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JUAN PABLO CABIATI ABOGADO De los agentes auxiliares del comercio.

Son empresarios particularmente dedicados a una rama concreta del quehacer mercantil. El art. 87 Cd.Com. dice: Son considerados agentes auxiliares del comercio, y, como tales, sujetos a las leyes comerciales, con respecto a las operaciones que ejercen en esa calidad: 1) Los corredores. 2) Los rematadores o martilleros. 3) Los barraqueros y administradores de casas de depsito. 4) Los factores o encargados, y los dependientes de comercio. 5) Los acarreadores, porteadores o empresarios de transporte. Existen en efecto, personas cuya actividad se desarrolla habitual y profesionalmente dentro del campo de las operaciones y negocios del comercio y, por consiguiente, deben ser tambin considerados sujetos del derecho mercantil en cuanto, al colaborar en la actuacin de los comerciantes, facilitan la tarea de stos y el desarrollo general del comercio y originan relaciones jurdicas regidas por el derecho mercantil. La forma en que la calificacin aparece empleada en el art. 87 Cd.Com, resulta inadmisible. As, pues, slo pueden considerarse auxiliares de los comerciantes los enumerados en los incisos 1, 2 y 4, a saber: los corredores, los rematadores o martilleros, los factores o encargados y los dependientes de comercio. En cambio, hay otros auxiliares no contemplados en el Cd.Com. (si bien algunos de ellos lo han sido en leyes especiales): son los agentes de comercio, los viajantes, los expedicionistas y los despachantes de aduana. Los auxiliares del comerciante. Sus categoras: autnomos y subordinados; internos y externos.

Son auxiliares del comerciante todos los que tienen en comn la nota econmica de colaborar directamente en la actividad jurdica o contractual del empresario. Subordinados son los que estn vinculados al comerciante por una relacin de subordinacin o dependencia. El comerciante celebra con ciertas personas contratos de trabajo mediante los cuales stas entran a formar parte del establecimiento. Hay adems otra calificacin: la de personal interno y externo. En el personal interno quedan incluidos los factores, los empleados y dependientes. En el personal externo, deben considerarse los viajantes de comercio. Autnomos son los que trabajan para el comerciante, pero en forma independiente, sin estar vinculados con l por una relacin de subordinacin actan generalmente como intermediarios, y trabajan en su propio beneficio. A esta categora pertenecen los rematadores, los corredores, los mandatarios y comisionistas, los agentes de comercio y los expedicionistas. Los beneficios que obtengan de su intermediacin, consistentes por lo general en una comisin o porcentaje sobre el monto de la operacin realizada o en una retribucin sujeta a tarifa o arancel. Carcter de los auxiliares; en qu casos son comerciantes.

Los auxiliares subordinados trabajan para un principal; y aunque realicen actos de comercio, no lo hacen ni en nombre ni por cuenta propios. Por consiguiente, no son comerciantes. En cambio, los auxiliares autnomos trabajan independientemente, en nombre propio y, aunque generalmente acten por cuenta ajena, lo hacen tambin por cuenta propia en el sentido de que el resultado econmico de su intermediacin, traducido en la retribucin que reciben, les pertenece, y a su cargo queda el riesgo de su actuacin profesional frente al pblico. Hacen de su actividad una profesin habitual, consistente por lo comn en una intermediacin en la circulacin de los bienes; y desde que realizan, promueven o facilitan la ejecucin de actos de comercio en nombre propio, son comerciantes. Teora general de la representacin.Concepto de representacin. La representacin es un producto de la cooperacin. No siempre es posible que un individuo desarrolle personalmente toda su actividad. Razones de imposibilidad fsica (enfermedad, ausencia, etc.), o de simple comodidad, imponen o simplemente sugieren la convivencia de encargar a otros la realizacin de determinados actos. Dos elementos lo integran: voluntad e inters. La representacin surge cuando un individuo (representante, sujeto de la declaracin de voluntad) ejecuta un negocio jurdico en nombre de otro (representado, sujeto del inters), de modo que el negocio se considera como celebrado directamente por este ltimo, y los derechos y obligaciones emergentes del acto celebrado por el representante pasan inmediatamente al representado. Actuar por cuenta ajena (o en inters ajeno) significa actuar para satisfacer fines o intereses de otro, aunque la actuacin se realice en nombre propio. Actuar en nombre ajeno significa hacer saber al tercero a quien se dirige una declaracin de voluntad, que la actuacin tiende a vincular a otro, aunque en ltimo anlisis esa actuacin pueda venir a satisfacer un inters propio.

JUAN PABLO CABIATI ABOGADO Puede haber actuacin en nombre propio y en inters ajeno. Caso del comisionista, que contrata dando su propio nombre y sin indicar el de su comitente; pero las consecuencias jurdicas del contrato que realice recaern luego sobre este ltimo. Puede haber actuacin en nombre y en inters ajenos. Es el caso del mandatario que acta dando el nombre de su mandante. El contrato celebrado por aquel con los terceros se considera como celebrado directamente por el mandante y, por consiguiente, nace una relacin directa entre ste y aqullos. Puede tambin haber actuacin en nombre ajeno y en inters propio. Es lo que ocurre en supuesto de la prenda de un crdito, cuando el acreedor prendario ejecuta el crdito prendado. Al cobrarlo, acta en nombre de su deudor, pero en inters propio. La representacin existe solamente en los casos en que la actuacin del sujeto de la declaracin de voluntad, es decir, del que celebra materialmente el acto, se produce en nombre del sujeto del inters y, por consiguiente, las consecuencias jurdicas del acto celebrado se originarn y se cumplirn como si este ltimo lo hubiese celebrado personalmente. Clases de representacin . Tradicionalmente se distingue la representacin propia de la impropia. La representacin impropia o indirecta o mediata o representacin de intereses o interposicin gestoria se da cuando el sujeto de la declaracin de voluntad la emite como voluntad propia, es decir, sin invocar que lo hace para servir un inters ajeno, de tal modo que los terceros con quienes trata ignoran esta circunstancia; y aunque la conociesen por otras vas, sera indiferente, porque el negocio se ha celebrado sobre la bese de que el agente acta en nombre propio. Los efectos jurdicos del negocio recaen sobre el celebrante, que es quien adquiere los derechos y contrae las obligaciones. Pero el agente y el sujeto del inters quedan vinculados entre s de tal modo que el primero debe transmitir al segundo los efectos activos (adquisiciones de derechos) del negocio celebrado con el tercero, pudiendo a la vez cargarle los efectos pasivos (asuncin de obligaciones y responsabilidades). Los casos de representacin directa son la comisin, la expedicin y el seguro por cuenta ajena. La representacin indirecta ha sido cronolgicamente la primera, ya en el derecho romano. La representacin directa o propia se da cuando el sujeto de la declaracin de voluntad, al celebrar el negocio con el tercero, emite la declaracin en nombre del sujeto del inters, haciendo de ese modo conocer a su co-contratante que los afectos jurdicos y econmicos del negocio recaern directamente en su representado. Efectos de la representacin. Sea cual fuere la causa que origina la representacin, el efecto tpico de ella es siempre el mismo, y consiste en que el negocio concluido regularmente dentro de los lmites de sus poderes por el representante, se considera como concluido directamente por el representado, en tanto que el primero queda desligado de todas las consecuencias jurdicas y econmicas del acto. Las relaciones activas y pasivas emergentes del negocio se constituyen directa e inmediatamente entre el representado y el tercero contratante. Esto es lo que expresamente dispone nuestro Cd.Civ. respecto del mandato (arts. 1.930, 1.946 y 1.947).

El negocio constitutivo de la representacin . Conviene primero establecer la relacin que se plantea entre la voluntad emitida por el representado al conferir el poder, y la voluntad declarada por el representante respecto del negocio celebrado con el tercero contratante. La primera corresponde al negocio constitutivo de la representacin; la segunda, al negocio representativo. Mediante el negocio constitutivo de la representacin, el representado otorga al representante el poder o facultad para emitir declaraciones de voluntad en su nombre, determina concretamente el contenido de esa facultad y le fija sus lmites. El otorgamiento del poder de representacin importa solamente una autorizacin al representante para la celebracin de negocios en nombre del representado. En el negocio constitutivo de la representacin, el representado quiere inmediatamente constituirla, es decir, otorgar una autorizacin a otro. En el negocio representativo, el representante quiere inmediatamente concluir un negocio con un tercero en nombre de su representado. Condiciones propias de la representacin. Ellas pueden reducirse a tres Facultad de representar. Es preciso ante todo que el representante haya obtenido la facultad de representar. sta puede originarse en dos fuentes: la ley o la voluntad del representado. La voluntad del representado se manifiesta tambin mediante un negocio jurdico, esto es, mediante una declaracin de voluntad. Segn la doctrina, la representacin se confiere mediante la procura, es decir, mediante una declaracin unilateral de voluntad que el representado dirige a los terceros que eventualmente hayan de celebrar negocios a)

JUAN PABLO CABIATI ABOGADO con el representante. Esta declaracin de voluntad es unilateral, pues no requiere la conformidad o aceptacin del representante, y adquiere eficacia tan pronto como llega a noticia de los terceros. En el negocio constitutivo de la representacin (procura) funciona nicamente la voluntad unilateral del otorgante (representado), en el sentido de declarar que har suyas las consecuencias activas y pasivas del negocio que el representante concluya en nombre de aqul, pero sin que la voluntad del otorgante intervenga a los efectos de concluir el negocio representativo. En el negocio representativo actan dos voluntades: A) la del representante, que se manifiesta directa y personalmente mediante su declaracin de querer celebrar el acto; B) la del representado que se manifiesta indirectamente a travs de la actuacin del primero. b) Representacin aparente. Puede ocurrir que alguien invoque la calidad de representante sin tenerla, o bien cuando ya se hubiese extinguido su representacin. Es el caso del llamado falsus procurator, en el que slo existe una representacin aparente, ya que en realidad falta el poder necesario para concluir el negocio en nombre de otro. El acto celebrado por el falsus procurator carece de validez como negocio representativo, desde que falta el poder constitutivo de la representacin, y carece asimismo de validez como negocio personal del representante aparente, ya que el trat no por derecho propio sino en nombre de otro (art. 1.161 Cd.Civ.). la nulidad del negocio representativo deja a salvo el derecho de los terceros contratantes de buena fe a exigir al falso representante el resarcimiento de los daos causados. A su vez, el pretendido representado puede ratificar el negocio y asumir todas sus consecuencias activas y pasivas; y esa ratificacin puede ser expresa o tcita, esto es, puede constituir en actos de ejecucin del negocio concluido por el falsus procurator que revelan la voluntad del dominus negotii de aceptarlo en todas sus partes. La contemplatio domini. As se llama tradicionalmente a la exigencia de que el representante haga saber a los terceros con quienes trata, que el negocio lo celebra en nombre de otro; en otros trminos, que su declaracin de voluntad tiende a satisfacer un inters ajeno. Este conocimiento debe ser simultneo o anterior al momento de celebrar el negocio representativo. Si fuese posterior, carecera de eficacia, pues el acto qued perfeccionado entre el tercero contratante y el representante, pero no como negocio representativo sino como realizado por este ltimo en nombre propio. Por consiguiente, los efectos del negocio se produciran respecto del representante y no del representado. No siempre es necesaria una declaracin solemne o formal de actuar en nombre ajeno. Lo corriente es el empleo de la firma social por quien tiene el empleo de ella, o bien la firma del representante precedida por las enunciaciones por poder, por mandato, en representacin de, u otras equivalentes, o bien simples abreviaturas tales como p.p (por poder). c) Exceso o abuso del poder . Estos lmites estn determinados por la ley, en representacin necesaria, y por la voluntad del representado en la voluntaria. En este ltimo supuesto, esa voluntad se expresa en el instrumento del otorgamiento del poder; y los terceros que tratan con el representante tienen derecho a exigirle la exhibicin de dicho instrumento para cerciorarse de la extensin de las facultades invocadas por l (art. 1.938 Cd.Civ.). En el caso de la representacin institoria, la extensin de las facultades resulta de la naturaleza de la gestin encomendada al factor. Distinta de la hiptesis de exceso de poder es la de abuso del mismo. En la primera, el representante ha actuado fuera del mbito de sus facultades y, por consiguiente, no hay representacin. En la segunda, el representante ha actuado dentro de la esfera de sus facultades, pero en forma abusiva y perjudicial para su representado. En tal caso existe representacin, y el representado queda obligado, frente a los terceros contratantes, por los actos de su representante, sin perjuicio de su derecho a exigirle la reparacin del dao causado por el desempeo abusivo del encargo (art. 1.904 Cd.Civ.). Agentes auxiliares subordinados.Factor. El art. 132 Cd.Com. define al factor como la persona a quien un comerciante encarga la administracin de sus negocios o la de un establecimiento particular. El factor, al encargarse del establecimiento del principal, lo sustituye en todo lo relativo a la gestin encomendada y acta como si fuera en proponente en persona. Esa es la caracterstica que lo distingue de los dems auxiliares dependientes, que simplemente ayudan al principal o colaboran con l, pero sin sustituirlo en la gestin de su comercio. A veces, estos auxiliares tienen tambin poderes de representacin del principal, de modo que ciertas atribuciones podran confundirse. Pero la diferencia reside en la extensin de los poderes otorgados al factor, que siempre son mucho ms amplios que los concedidos a los dems dependientes. En la terminologa corriente del comercio, es usual emplear el trmino gerente como sinnimo de factor.

JUAN PABLO CABIATI ABOGADO Naturaleza jurdica del factor. El negocio institorio es un mandato representativo, porque el factor recibe el encargo de su principal, de administrar negocios o un establecimiento en nombre y por cuenta del proponente; y en esas facultades va incluida la de celebrar actos jurdicos. Lo caracterstico de la preposicin institoria es el tratarse de un mandato representativo general (arts. 132 y 135 apartado 1, Cd.Com.) y permanente (art. 144 Cd.Com.). Capacidad. Nadie puede ser factor si no tiene la capacidad legal para ejercer el comercio. Frente a los terceros, el factor que contrata en nombre de su principal lo obliga, haya sido inscripto o no el mandato (arts. 134 Cd.Com. y 1.897 Cd.Civ.). Designacin. La finalidad esencial de la preposicin institoria es facilitar el ejercicio del comercio al permitir al comerciante que encargue a un subordinado la administracin de su establecimiento. En el desempeo de su cometido el factor tendr que tratar y contratar con terceros, y stos debern informarse acerca de la existencia de ese mandato representativo, as como de su extensin. El Cd.Com. exige en su art. 133 que el factor se constituido por una autorizacin especial del proponente, la que debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio (arts. 27, inc. 4 y 36, inc. 4 Cd.Com.). El poder debe ser presentado al Registro para su inscripcin dentro de los 15 das de su otorgamiento (art. 39 Cd.Com.). Puede hacerse en el instrumento en que se documente otro negocio, pues la especialidad de la designacin exigida por el Cdigo se refiere a la expresin concreta de los datos necesarios para constituir la relacin institoria, a saber, indicacin del nombre del proponente y del factor, especificacin del establecimiento, ramo del negocio a que se dedicar y localidad donde ejercer sus funciones el factor. Bastar al efecto un instrumento privado (no es necesaria una escritura pblica). Los requisitos legales de publicidad no pueden ser suplidos, en sus efectos generales, por otros medios. En tales supuestos, esas comunicaciones (circulares; avisos en los diarios), slo tendrn eficacia con relacin al destinatario que las conoci o que debi conocerlas de acuerdo con las circunstancias; y la prueba del conocimiento real o presunto debe darla el comerciante que pretenda derechos contra el tercero que lega ignorancia. En cambio, la inscripcin del poder en el Registro impide a los terceros alegar ignorancia de su existencia y contenido. La falta de inscripcin del mandato institorio priva de accin al mandante y al mandatario para exigirse recprocamente sus prestaciones (arts. 42 y 134 Cd.Com.). De tal modo, el principal no podr exigir rendicin de cuentas al factor, ni ste podr exigir a aqul el pago de su retribucin. En cuanto a la relacin institoria, su existencia puede probarse por cualquier medio lcito, aunque no se haya inscripto el documento en el Registro. Con relacin a terceros, la falta de inscripcin carece de eficacia y stos podrn siempre accionar contra el proponente por cumplimiento de los negocios que el factor hubiese realizado en nombre de aqul, o por el resarcimiento del dao emergente; en cambio, el proponente slo podr accionar contra los terceros si probase que stos conocan o deban conocer la existencia de la relacin institoria. La inscripcin tarda slo produce efecto entre las partes desde la fecha en que se efecta (art. 133, apartado 2, Cd.Com.). Cuando el factor cuyo poder no hubiese sido inscripto en el Registro ejecuta actos de administracin que luego son aprobados expresa o tcitamente por el proponente, la ratificacin cubre la falta de inscripcin y el representado no puede alegar este defecto para eximirse de la responsabilidad. Facultades. Cuando se lo otorga en trminos generales y sin restricciones, se entiende que el factor est autorizado para todos los actos que exige la direccin del establecimiento (art. 135, apartado 1, Cd.Com.). Las restricciones deben ser expresadas en el documento autorizado (art. 135, apartado 2, Cd.Com.). en tanto los factores obren dentro de las facultades conferidas por el poder y la operacin ejecutada corresponda al giro del negocio, el proponente no puede excusar su responsabilidad, aunque no hubiese dado instrucciones para realizar esa operacin particular (art. 142, apartado 1, Cd.Com.). Dentro de la extensin normal de un poder otorgado en trminos generales y sin restricciones, las facultades del factor deben determinarse de acuerdo con la naturaleza del negocio (art. 1.905 Cd.Civ.), entendindose que el representante no podra hacer ms de lo que podra hacer el representado si obrara o tratara personalmente (art. 1.872 Cd. Civ.). Puede afirmarse que el factor est autorizado a realizar todos los actos que sean inherentes o necesarios a la explotacin del establecimiento que administra. As, por ejemplo, el factor puede comprar y vender las mercaderas y tiles necesarios para el desenvolvimiento de la hacienda, girar letras, efectuar pagos, abrir cuentas corrientes, efectuar depsitos bancarios, pagar impuestos, contratar y despedir empleados. Pero a pesar de la amplitud de sus poderes no podr liquidar o transformar el establecimiento o cambiar su objeto, porque tales actos importan una contradiccin con el fin de su administracin, que es dirigir un comercio y velar por su prosperidad.

JUAN PABLO CABIATI ABOGADO Tampoco puede el factor, sin autorizacin expresa y especial, pedir la quiebra de su principal. No puede el factor vender o hipotecar bienes inmuebles del principal. Nada dice el Cdigo de Comercio acerca de la posibilidad de que el factor acte en juicio, ya como actor, ya como demandado, en nombre de su principal. Pero la doctrina entiende que dados los trminos amplios de los arts. 133 y 135 Cd.Com, debe admitirse tal facultad. El proponente puede reducir o limitar las facultades del factor; pero en este caso debe expresar en la autorizacin las restricciones a que ste habr de sujetarse (art. 135, apartado 2, Cd.Com.); y como el poder debe inscribirse el proponente no podr invocar contra los terceros que contrataron con el factor, las limitaciones que no hubieran sido expresadas en el poder o cuando el poder no se hubiera inscripto en el Registro, a menos que pruebe en cada caso concreto que el tercero conoca o debi conocer la restriccin de las facultades del factor. Responsabilidad del principal por las obligaciones contradas por el factor . Cuando el factor contrata en nombre de su comitente, las obligaciones contradas por aqul as como los derechos adquiridos por l se constituyen directamente sobre el comitente (art. 137, apartado 1, Cd.Com.). la solucin del precepto no es ms que la aplicacin del principio general en materia de representacin: los actos regulares del representante producen efectos directamente sobre el representado (arts. 1.930 y 1.946 Cd.Civ.). Si el factor contrata sin indicar que lo hace en nombre de su comitente, en ese caso responde el principal. Si el factor contrata en nombre propio, habr que distinguir si lo hizo por cuanta propia o del proponente (art. 139 Cd.Com.); en el primer caso la responsabilidad es exclusivamente personal del factor, y en el segundo la ley a una opcin al tercero contratante para dirigir su accin contra el factor o contra el proponente. Cuando la responsabilidad recae sobre el representado, es ste quien debe soportar las consecuencias con su patrimonio, y no el representante que queda liberado. Pero la ley introduce aqu una modificacin al principio, al establecer que tambin los bienes del factor quedan afectados al cumplimiento de las obligaciones contradas, cuando estuviesen confundidos con los del establecimiento del principal en forma que no pudiesen fcilmente separarse. De la correlacin de los dos apartados del art. 137 Cd.Com. resulta una limitacin a la afectacin de los bienes del factor que se encuentran confundidos con los del establecimiento: aqullos responden solamente por las obligaciones contradas por intermedio del factor y no por las contradas directamente por el proponente. La responsabilidad del comitente cuando el representante ha actuado irregularmente en el desempeo de su misin es inexcusable (arts. 1.934, 1.938 y 1.946 Cd.Civ.). Por eso, si el factor actu de acuerdo con el poder inscripto en el Registro Pblico de Comercio, al que deben atenerse los terceros, el proponente queda obligado sin posibilidad de exonerarse de su responsabilidad aunque probase que el factor actu en ese caso concreto sin orden suya (art. 142, apartado 1, Cd.Com.). Responsabilidad del factor. El factor responde ante su proponente por cualquier dao que causare a los intereses de ste por dolo o culpa grave en el ejercicio de sus funciones (art. 96 ley 20.744). La determinacin de la culpa depender en cada caso de la naturaleza del cargo, de la categora profesional y del oficio desempeado. Dependientes y empleados.Concepto. El comerciante necesita de la colaboracin de otras personas, ms o menos numerosas y con funciones muy variadas segn la magnitud y la especialidad de la explotacin; a las que se denomina dependientes. Algunos tienen ciertos poderes de representacin, en tanto que otros limitan su actividad a funciones tcnicas, manuales o intelectuales, pero no representativas. As se tendr una gradacin relativamente clara: 1) factor: subordinado, mandatario representativo con poder de representacin general y permanente; 2) dependiente: colaborador del comerciante, subordinado provisto de un poder de representacin limitado a determinadas operaciones, expresamente delimitadas por el principal y sin facultades deliberativas; 3) empleado; auxiliar tcnico del comerciante, simple locador de servicios. Poderes de los dependientes. No tienen la facultad de contratar y obligarse por sus principales (art. 146, apartado 2, Cd.Com.). no pueden girar, aceptar ni endosar letras, ni poner recibos en ellas, ni suscribir ningn otro documento de cargo ni descargo sobre las operaciones de comercio de sus principales (art. 147, apartado 2, Cd.Com.). En otras palabras, carecen de poder representativo, un pueden realizar ningn acto por cuya virtud quede obligado el principal. Pero la ley ha previsto

JUAN PABLO CABIATI ABOGADO excepciones. stas pueden resultar de un mandato expreso otorgado por el principal, o bien de una presuncin establecida por el propio Cdigo. El principal puede conceder a un dependiente autorizacin expresa para realizar operaciones especiales (art. 146, apartado 2, Cd.Com.). Capacidad. Los simples locadores de obra o de servicios no necesitan una capacidad jurdica especial, ya que estn encargados de ejecutar prestaciones de orden material o intelectual, pero no negocios jurdicos. En cuanto a su vinculacin interna con el principal, las leyes laborales se encargan de tutelar el trabajo de los menores y, en general, de los subordinados que no gozan de plena capacidad, aplicndose las reglas generales del Cdigo Civil. Los dependientes mandatarios deben tener la capacidad legalmente requerida para desempear un mandato. Viajantes. Forma de actuacin; el viajante y la clientela. La explotacin fructfera de una empresa de cierta magnitud requiere la colaboracin de personas que, actuando fuera del local del establecimiento y ms prximos a las fuentes de produccin de las materias primas que la empresa necesita o bien a los mercados de consumo de las mercaderas o productos que ella vende, promuevan y faciliten la conclusin de las operaciones necesarias para el prspero desenvolvimiento de sus actividades. Algunos se limitan a procurar clientes, dejando que el principal concluya directamente con ellos los negocios; puede ocurrir que adems de buscar la clientela, tengan facultades para concluir los negocios en nombre del principal. Algunos de estos dependientes externos trabajan en la misma plaza donde funciona e establecimiento del principal, sin salirse de sus lmites. Otros, por el contrario, recorren y visitan otras plazas dentro de la zona ms o menos extensa que les ha sido asignada; son los denominados viajantes de comercio. Sin viajantes las personas que recorren plazas o lugares fuera del establecimiento, van en busca de clientes, ofrecen la mercadera, muestran los tipos, oyen los deseos de la clientela; en una palabra, llevan por todas partes la novedad, la tradicin, la moda, los gustos, las exigencias econmicas de la empresa y del pblico. Hay tambin viajantes encargados de las compras, que recorren los lugares de produccin de los materiales y de las mercaderas necesarias para el aprovisionamiento de la empresa. Agentes auxiliares autnomos.Son personas que, manteniendo su independencia respecto del principal, interfieren en la explotacin del establecimiento como intermediarios entre ste y el pblico, promoviendo o facilitando la contratacin. Estos colaboradores realizan sus actividades celebrando los negocios a veces en nombre propio y otras en representacin de sus mandantes o comitentes; asimismo, esa actuacin se produce en ocasiones por cuenta propia y en otras por cuenta de quienes les encargan la negociacin. Pero esa actividad intermediaria constituye de por s un acto realizado en nombre y por cuenta propios. Corredores. Bajo el nombre de corredor o mediador se comprende la persona que se interpone profesionalmente entre la oferta y la demanda para facilitar o promover la conclusin de los contratos. Aparece como un colaborador del comerciante, cuya actividad se dirige a buscar interesados en contratar. Los corredores no concluyen los contratos que interesan a sus clientes, sino que se limitan a promoverlos o facilitarlos. Si el corretaje es un acto de comercio y si todo el que ejerce actos de comercio en nombre propio haciendo de ellos su profesin habitual es comerciante (art. 1 Cd.Com.), la consecuencia necesaria del razonamiento es que el corredor es comerciante. Siendo comerciante el corredor, le sern aplicables todas aquellas disposiciones relativas a los comerciantes que no hayan sido modificadas especialmente en atencin a la peculiaridad de su profesin. Caracterizacin jurdica del corretaje . El corredor no es mandatario; acta en nombre propio pero por cuanta ajena, y celebra personalmente el negocio jurdico, asumiendo personalmente la investidura de un mandatario sin representacin. El corretaje es una locacin de obra calificada por determinadas particularidades que no afectan a la sustancia de esa figura jurdica. El corredor se compromete ante las partes a obtener la concertacin de un contrato que a ellas interesa, percibiendo una retribucin calculada sobre el resultado final de su actuacin. El corretaje es un contrato consensual, bilateral, no formal, y oneroso. Requisitos para ejercer el corretaje.

JUAN PABLO CABIATI ABOGADO a) Mayora de edad. El aspirante a corredor debe tener 21 aos, (etapa en la cual se adquiere la mayora de edad). b) Capacidad. Deben tener capacidad para ejercer el comercio (art. 88, inc. 2, Cd.Com.), salvo en lo relativo a la edad, que debe ser siempre superior a 21 aos. c) Conocimiento de la plaza. Para asegurar la eficacia de la actividad intermediadora de los corredores, la ley les exige el conocimiento de la plaza donde habrn de actuar; y para eso dispone que el corredor est domiciliado en el lugar por lo menos un ao antes de iniciar su profesin (arts. 88 y 89, inc. 2, Cd.Com.), y que haya ejercido el comercio por s o en alguna casa de corredor o de comerciante por mayor, en calidad de socio o gerente o, cuando menos, de tenedor de libros, con buen desempeo y honradez (art. 89, inc. 3, Cd.Com.). d) Juramento. Antes de entrar a ejercer sus funciones, el corredor debe prestar ante el Tribunal de Comercio de su domicilio juramento de cumplir fielmente los deberes que le incumben (art. 94 Cd.Com.). Inscripcin en la matrcula . La publicidad del ejercicio profesional del corretaje se cumple mediante la inscripcin en la matrcula que debe llevar cada Tribunal de Comercio (art. 89 Cd.Com.). La inscripcin debe contener: la constancia de tener la edad legal requerida (partida de nacimiento); la de hallarse domiciliado en el lugar desde ms de un ao antes (dos o ms testigos); la de haber ejercido el comercio en las condiciones anteriormente sealadas. El procedimiento para la inscripcin es sumario y se efecta con intervencin del ministerio Fiscal, que tiene la obligacin de velar por el cumplimiento de todos los requisitos establecidos por la ley. Libros de los corredores. La ley les impone la necesidad de llevar libros distintos de los que la ley exige a los dems comerciantes en general. Segn los arts. 91, 92 y 93 Cd.Com, los corredores deben llevar dos libros obligatorios: el cuaderno manual y el registro. El cuaderno manual es una especie de borrador, en el que el corredor debe llevar un asiento exacto y metdico de todas las operaciones en que intervenga, tomando nota de cada una inmediatamente despus de concluida (art. 91 Cd.Com.). El cuaderno borrador debe estar foliado (art. 91 Cd.Com.). cada art. o parte asentada en l debe contener los nombres y domicilios de los contratantes, las calidades, cantidad y precio de los efectos que fuesen objeto de la negociacin, los plazos y condiciones de pago, y todas las circunstancias ocurrentes que pudieran contribuir al mayor esclarecimiento del negocio (art. 91, apartado 2, Cd.Com.). La fuerza probatoria que la ley acuerda a los libros de los corredores (art. 208, inc. 2, Cd.Com.), puede ser invocada por cualquiera de las partes contratantes del negocio concluido por intermedio de aqullos. Los arts. se pondrn por orden riguroso de fechas, en numeracin progresiva desde uno en adelante, que concluir al fin de cada ao (art. 91, inc. 3, Cd.Com.). Los libros de los corredores constituyen prueba de los contratos comerciales celebrados con intervencin de dichos intermediarios (art. 208, inc. 2, Cd.Com.). tienen eficacia probatoria por la posicin imparcial que el mediador asume frente a los contratantes, y por la posibilidad de controlar los asientos de sus libros con las minutas sacadas de los registros (art. 102 Cd.Com.) que deben ajustarse a la verdad de los asientos (art. 95 Cd.Com.). En caso de divergencia entre el manual y el registro, deben prevalecer los asientos de este ltimo, por estar dicho libro sujeto a formalidades ms rigurosas (art. 93 Cd.Com.) que el primero, y por tener que referirse a l las minutas y certificados que otorgue (arts. 94, 95 y 102 Cd.Com.). Obligacin de conservar los libros. El art. 104 Cd.Com. prev solamente los supuestos de muerte o destitucin de un corredor, y dispone que, en tales hiptesis, ste o sus herederos deben entregar los registros al Tribunal de Comercio respectivo.

Qu ocurre con los libros cuando el corredor se retira voluntariamente del ejercicio profesional del corretaje? El art. 67 Cd.Com. impone a todo comerciante la obligacin de conservar sus libros durante diez aos. una vez cesado el ejercicio del corretaje, lo conveniente para todos es que esos registros sean depositados en el Tribunal, el que deber guardarlos durante diez aos. la obligacin de conservar los libros importa la de guardar la correspondencia que se relaciona con ellos (art. 51 Cd.Civ.). podr exigirse la exhibicin en juicio del registro, a solicitud de la parte interesada o de oficio. Slo puede exigirse la exhibicin parcial, es decir, la de los asientos vinculados con la negociacin que da origen a la controversia judicial. Obligaciones y responsabilidades de los corredores relativas a la capacidad de sus clientes. Los corredores deben asegurarse de la identidad de las personas entre quienes se tratan los negocios en que ellos intervienen, y de su capacidad legal para celebrarlos (art. 96, apartado 1, Cd.Com.).

JUAN PABLO CABIATI ABOGADO Si a sabiendas o por ignorancia culpable el corredor interviniera en un contrato hecho por persona que segn la ley no poda hacerlo, responder de los perjuicios directos e inmediatos emergentes de la incapacidad del contratante (art. 96, apartado 2, Cd.Com.). La culpa es la comn del Cd.Civ. (art. 12 Cd.Civ.). Deber de imparcialidad. El corredor no debe tomar partido a favor de ninguno de los probables contratantes ni favorecer a uno en perjuicio del otro. El art. 98 Cd.Com. dispone, en su apartado 1, que los corredores propondrn los negocios con exactitud, precisin y claridad, abstenindose de hacer supuestos falsos que puedan inducir en error a los contratantes. El corredor responder por el dao que causare (art. 98 Cd.Com.). Pero si el corredor, al plantear el supuesto falso, hubiese actuado inducido a error por el comitente, podr a su vez ejercer la accin de indemnizacin contra este ltimo (art. 1.109 Cd.Civ.). Obligacin de guardar secreto. El art. 100 Cd.Com. impone a los corredores la obligacin de guardar secreto riguroso de todo lo concerniente a las negociaciones que se les encargan. En cuanto al incumplimiento de tal obligacin, ellas consisten en la responsabilidad del corredor por los perjuicios emergentes de la violacin del secreto. Obligacin de asistir a la firma de la escritura y a la entrega de los objetos vendidos . El corredor tiene la obligacin de hallarse presente en el momento de la firma por todos los contratantes y certificar al pie que el negocio se hizo con su intervencin (art. 103 Cd.Com.). En las ventas hechas con su intervencin, est obligado a asistir a la entrega de los objetos vendidos, si los interesados o alguno de ellos lo exigieren (art. 101, ap. 1, Cd.Com.). El incumplimiento de esas obligaciones origina la responsabilidad del corredor en los trminos del art. 110 Cd.Com. Obligacin de conservar las muestras y un ejemplar del contrato . En los casos de venta de mercancas el corredor est obligado a conservar las muestras hasta el momento de la entrega de las cosas vendidas, tomando las precauciones necesarias para que pueda probarse su identidad. Esta obligacin impera salvo que los contratantes exoneren expresamente al corredor de ella (art. 101, ap. 2, Cd.Com.). Tambin para este caso est prevista la sancin del art. 110 Cd.Com. Entrega de la minuta . Dentro de las veinticuatro horas siguientes a la conclusin de un contrato, el corredor debe entregar a cada uno de los contratantes una minuta firmada del asiento hecho en su registro sobre el negocio concluido. Esa minuta se har con referencia al Registro y no al Cuaderno manual (art. 102, aps. 1 y 2, Cd.Com.). Prohibiciones impuestas a los corredores. Realizacin de actos de comercio. El inc. 1 del art. 105 Cd.Com. prohibe a los corredores toda especie de negociacin y trfico directo o indirecto, en nombre propio o ajeno. b) Constitucin de sociedades. Tampoco pueden los corredores constituir sociedad de ninguna clase de denominacin (art. 105, inc. 1, Cd.Com.). c) Coparticipacin en los buques. El mismo inciso prohibe a los corredores tener parte en los buques mercantes o en sus cargamentos. d) Cobranzas y pagos por cuenta ajena. El art. 105, inc. 2, Cd.Com. prohibe a los corredores hacer cobranzas y pagos por cuenta ajena. e) Adquisicin para s o para sus parientes de cosas cuya venta ha sido encargado. El corredor no puede adquirir para s ni para persona de su familia inmediata las cosas cuya venta le ha sido encomendada aunque proteste que las compra para su consumo particular (art. 105, inc. 3, Cd.Com.). f) Adquisicin para s o sus parientes de cosas cuya venta fue encomendada a otro corredor. Le est prohibido al corredor adquirir para s o para persona de su familia inmediata las cosas que se dieren a vender a otro corredor (art. 106, inc. 3, Cd.Com.). Los corredores pueden adquirir ttulos de la deuda pblica o acciones de sociedades annimas (art. 106 Cd.Com.). Pero no pueden traficar con la compra y venta de esos ttulos, porque el ejercicio habitual de actos de comercio de esa especie les est prohibido. Tampoco pueden comprar esos ttulos y acciones para s o para sus parientes inmediatos, cuando se les hubiese encargado su venta, ni aquellos cuya venta se hubiese encargado a otro corredor. Los corredores no pueden ser directores, administradores o gerente de sociedades annimas, bajo ningn ttulo (art. 106 Cd.Com.). a)

JUAN PABLO CABIATI ABOGADO Prohibicin de dar garanta. No pueden dar garanta, aval, ni fianza sobre el contrato o negociacin hechos con su intervencin, ya que consiste esa garanta en el mismo contrato, ya se verifique por separado. La garanta, el aval o la fianza dados en esas condiciones son nulos y no producen efecto alguno en juicio (art. 107 Cd.Com.). Otras prohibiciones. Prohibicin de intervenir en contratos ilcitos (art. 108, inc. 1, Cd.Com.). Prohibicin de proponer negocios en que intervengan personas desconocidas en la plaza (art. 108, inc. 2, Cd.Com.). 3) Prohibicin de intervenir en los contratos de venta de efectos o en negociaciones de letras pertenecientes a persona que hubiere suspendido sus pagos (art. 108, inc. 3, Cd.Com.). 4) Prohibicin de tener, adems de la comisin, inters en el mayor valor que se obtuviere en las operaciones (art. 108, inc. 4, Cd.Com.). 5) Prohibicin de exigir una comisin mayor que la que estableciere la ley, salvo convencin en contrario (art. 108, inc. 4, Cd.Com.). 1) 2) Sociedad de corredores . Les est permitido a los corredores formar sociedades entre s con el nico objeto de realizar la actividad del corretaje (art. 106 Cd.Com.). Martilleros.Concepto; rgimen legal. Son los encargados de realizar la venta en remate. Estas personas, en forma de profesin habitual, asumen la misin de vender cosas muebles o inmuebles o bienes de cualquier especie, por cuenta de sus comitentes, ofrecindolas de viva voz al mejor postor, indicando las condiciones de venta, recibiendo las propuestas de los licitantes y adjudicando en definitiva las cosas al que ofreciere mejor precio. Segn el art. 8, inc. 3, Cd.Com, toda operacin de remate es acto objetivo de comercio. Y quienes realizan actos de comercio haciendo de ello su profesin habitual son comerciantes (art. 1 Cd.Com.). Requisitos para ejercer la actividad de martillero.

a) Ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del art. 2 decreto-ley 20.266; b) Poseer ttulo de enseanza secundaria expedido o revalidado en la Repblica, con arreglo a las reglamentaciones vigentes; c) Aprobar un examen de idoneidad para el ejercicio de la actividad, que se rendir ante cualquier tribunal de alzada de la Repblica. El art. 2 decreto-ley 20.266 establece quienes estn inhabilitados para ser martilleros: a) Los que no pueden ejercer el comercio; b) Los fallidos y concursados cuya conducta ha sido calificada como fraudulenta o culpable, hasta cinco aos despus de su rehabilitacin; c) Los inhibidos para disponer de sus bienes; d) Los condenados con accesoria de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos, y los condenados por hurto, robo, extorsin, estafas y otras defraudaciones, usura, malversacin de caudales pblicos y delitos contra la fe pblica, hasta despus de diez aos de cumplir la condena; e) Los excluidos temporaria o definitivamente del ejercicio de la actividad por sancin disciplinaria; f) Los comprendidos en el art. 152 bis Cd.Civ. Matrcula. Cada provincia organiza la matrcula de martilleros, y lo mismo debe hacer la Nacin (arts. 2 y 26 decreto-ley 20.266). En la matrcula de la jurisdiccin donde haya de ejercitar sus actividades debe inscribirse todo el que pretenda actuar como martillero, para lo cual debe cumplir con los sgtes. requisitos: a) Poseer el certificado de idoneidad para ejercer la actividad; b) Acreditar buena conducta; c) Constituir domicilio en la jurisdiccin que corresponda a su inscripcin; d) Constituir una garanta real o personal a la orden del organismo que tiene a su cargo el control de la matrcula, cuya clase y monto sern determinados por ste con carcter general (art. 3 decreto-ley 20.266). La matriculacin es obligatoria. Ninguna persona podr anunciar o realizar remates sin estar matriculada de acuerdo con los preceptos de la ley (art. 23 decreto-ley 20.266). la sancin es una multa o hasta la clausura del local u oficina del infractor, sin perjuicio de la responsabilidad penal que pudiera corresponder.

JUAN PABLO CABIATI ABOGADO Sociedades entre martilleros. El decreto-ley 20.266 ha resuelto la controversia, estableciendo que los martilleros pueden constituir sociedades de cualquiera de los tipos previstos en el Cdigo de Comercio, excepto cooperativas, con el objeto de realizar exclusivamente actos de remate. Obligacin del martillero de comunicar las calidades de las cosas subastadas . El martillero debe explicar en voz alta, antes de comenzar el remate, en idioma nacional y con precisin y claridad los caracteres, condiciones legales, cualidades del bien y gravmenes que pesaren sobre el mismo (art. 9, inc. f del decreto-ley 20.266).

Obligaciones. Libros. Los libros, rubricados, obligatorios sern: diario de entradas, donde se anoten los bienes que se reciban para la venta, con todos los datos referentes al bien y a la enajenacin; el diario de salidas, donde constarn da por da las ventas, con indicacin del vendedor, comprador, precio, condiciones de pago y otras modalidades de la operacin; libro de cuentas de gestin, donde documente el martillero las cuentas suyas con cada comitente. Formarn un archivo con un ejemplar de los documentos que se extienden con su intervencin (art. 18 decreto-ley 20.266). b) Dominio. Debe comprobar las condiciones de dominio de los muebles y obtener certificado de dominio e inhibicin de los inmuebles (art. 9, inc. b, decreto-ley 20.266). Si no cumple con esta obligacin, ser pasible de responder por daos y perjuicios. c) Publicidad. Debe anunciar los remates con publicidad adecuada, con la debida explicacin de las condiciones de los bienes, datos propios y mencin del lugar, fecha y hora del remate. Si quien remata es una sociedad, se anunciarn los datos de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. d) Loteos. Los planos debern tener la constancia de la mensura y los datos respecto de accesos a las vas de comunicacin ms prximas; se detallarn clases de pavimento, obras de desage y saneamiento y servicios pblicos en el caso de que existan. El martillero ser responsable del cumplimiento de otras disposiciones provinciales y en lo pertinente de lo que manda la ley 14.005. e) El acto de remate. La ley ordena que se cumplan las obligaciones establecidas por leyes y reglamentaciones vigentes (art. 9, inc. l, decreto.ley 20.266). a) Prohibiciones y sanciones.

a) No pueden hacer descuentos, bonificaciones o reajustes en sus comisiones. b) Tampoco podrn tener participacin en el precio que se obtenga y se le prohbe celebrar convenios por diferencia a su favor o de terceras personas. c) Le est prohibido ceder, alquilar o facilitar su bandera de remate o nombre propio o de la sociedad a la que pertenezca. d) No puede suscribir el instrumento de venta si no ha sido autorizado por el vendedor. e) Le est prohibido tergiversar el carcter del remate, diciendo que es judicial, oficial o municipal, cuando no lo sea; tampoco usar otro trmino o expresin que induzca a engao o confusin. f) No puede admitir ofertas bajo sobre, a menos que la ley lo autorice. g) Tampoco le es dable suspender el remate si hay posturas, salvo que, habiendo base, no se llegue a ella. h) El martillero ser pasible de multas (art. 20 decreto-ley 20.266), suspensin hasta de dos aos en la matrcula y cancelacin por incumplimiento de las obligaciones a su cargo. Derecho a comisin. El martillero tiene derecho al cobro de su retribucin, llamada comnmente comisin, segn los aranceles vigentes en cada jurisdiccin y de acuerdo con el precio obtenido en el remate (art. 13 decreto-ley 20.266) o sobre la base del bien a rematar, si el acto no se realiza. El juez fijar la comisin si el remate se suspende o se aplaza por causas que no le fueren imputables y segn el trabajo realizado; lo mismo si el remate fracasa por falta de postores. Aqu (art. 12 decreto-ley 20.266) la ley se refiere a la subasta judicial. Para el caso de anulacin del remate: si hay culpa del martillero, no percibir comisin (art. 22 decreto-ley 20.266); si se anula el remate por causas no imputables al rematador, tiene derecho al pago de la comisin (art. 14 decreto-ley 20.266). Despachantes de aduana. Rgimen de la ley 17.325.

JUAN PABLO CABIATI ABOGADO Art. 1 ley 17.325: Revisten el carcter de despachantes de aduana las personas que, encuadradas en las disposiciones de la presente ley, intervienen ante las aduanas y receptoras de la Repblica en los trmites y diligencias relativos a la importacin y exportacin de mercaderas y dems operaciones aduaneras. Los despachantes de aduana se juzgarn agentes auxiliares del comercio, sujetos a las normas pertinentes de la legislacin mercantil. Segn el art. 9 ley 17.325: estn obligados: a) A inscribirse en el Registro Pblico de Comercio; b) A seguir un orden uniforma de contabilidad y llevar los libros necesarios a tal fin; c) A conservar los libros y la correspondencia vinculada con su actividad; d) A rendir cuentas en los trminos de la ley. Llevarn adems un libro rubricado por la Aduana respectiva, en el que debern anotar todas sus operaciones, crditos fiscales pagados, importe de los honorarios percibidos y cualquier otra insercin que exija la Direccin Nacional de Aduanas. El art. 5 ley 17.325 dispone las condiciones para poder inscribirse: a) Ser persona capaz de contratar, de administrar libremente sus bienes y de ejercer el comercio; b) Ser egresado de un instituto de enseanza secundaria; c) Haber aprobado los cursos y/o exmenes de capacitacin sobre aspectos vinculados a la materia aduanera; d) Una actuacin real y efectiva mnima de dos aos como apoderado de despachante inscripto; e) Domicilio real; f) Domicilio legal en el lugar donde va a ejercer sus funciones; g) Buena conducta certificada por la Polica Federal y por la del lugar donde solicita su inscripcin; h) Otorgar una garanta a favor del fisco (art. 7 ley 17.325). El art. 2 ley 17.325 establece que: los despachantes de aduana debern acreditar ante las autoridades aduaneras, de acuerdo con las normas que establezca la Direccin Nacional de Aduanas, la autorizacin y/o mandato conferido por importadores, exportadores y/o bancos a quienes representen en la operacin de que se trate. Expedicionistas.Concepto. Es precisamente la persona que, sin asumir en nombre y a riesgo propio la ejecucin del transporte, se encarga de concluir con uno o con varios porteadores los contratos de transporte necesarios, por cuenta de su comitente y mediante el pago de una retribucin. El contrato as formado es bilateral, consensual y no formal. El expedicionista, al asumir ante su cliente la obligacin de celebrar un contrato de transporte con uno o con varios porteadores, ejecuta su prestacin en nombre propio, si bien por cuenta del comitente. Pero su actividad especfica de intermediacin, la realiza en nombre y por cuenta propios; y como hace de ella su profesin habitual, se dan todas las notas necesarias para que el expedicionista deba ser considerado comerciante. Agentes de la Bolsa. Rgimen de la ley 17.811. El agente de bolsa hace de intermediario en la compra y venta y dems transacciones con acciones y ttulos en las bolsas, de acuerdo con la ley, los reglamentos y las normas atinentes a la actividad. Se ajustar a las reglas de cada mercado; debe guardar secreto de las operaciones y nombres de los terceros que se las encomiendan, salvo orden judicial emitida en proceso criminal. La ley 17.811, en el captulo V, arts. 39 a 51 inclusive, regula la actividad de los agentes de bolsa. En las transacciones, deber aceptar rdenes de personas que hayan acreditado su identidad, datos personales y registrado su firma (arts. 45 y 46 ley 17.811). El art. 49 dice: La firma de un agente de bolsa da autenticidad a los boletos y dems documentos correspondientes a las operaciones en que haya intervenido. Los aranceles que reciben los agentes de bolsa son fijados por el mercado de valores de acuerdo con el Estado; no pueden renunciar a esas comisiones, cederlas a otros agentes o a terceros, salvo que el mercado de valores los autorice expresamente para ello.

JUAN PABLO CABIATI ABOGADO Requisitos e inscripcin. Segn el art. 41 ley 17.811, para ser agente se bolsa se requiere: a) Mayora de edad (21 aos). b) Ser accionista del mercado de valores correspondiente y haber constituido una garanta en l. c) Ser idneo en el cargo; tener solvencia moral y material. d) Debe ser socio de la bolsa de comercio a la cual est adherido el mercado de valores antes mencionado. La inscripcin se har en un registro de agentes de bolsa que llevar el marcado de valores (art. 39 ley 17.811). Los mercados de valores pondrn en conocimiento del rgano estatal de control, la Comisin Nacional de Valores, las inscripciones, bajas y dems modificaciones referentes a los agentes de bolsa (art. 40 ley 17.811). Si el mercado de valores deniega la inscripcin, se podr recurrir judicialmente, segn lo dispone el art. 60 ley 17.811; se podr insistir en el pedido dos aos despus de haber quedado firme la resolucin obstativa.