ACTUACIONES JUDICIALES, NOTIFICACIONES RESOLUCIONES JUDICIALES Y EL JUICIO ORDINARIO.

PROYECTO NUEVO CODIGO PROCESAL CIVIL

CRISTIAN MATURANA MIQUEL

AGOSTO 2009

CAPITULO I: LAS ACTUACIONES JUDICIALES.

I. REGLAMENTACION.
Las actuaciones judiciales se encuentran reglamentadas en el Ttulo VII del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, que comprende los artculos 59 a 77 de ste.1

II.

CONCEPTO

Debemos recordar que el proceso es la secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el objeto de resolver mediante un juicio de autoridad, el conflicto sometido a su decisin. En un sentido genrico, la actuacin judicial vendra a ser todo acto jurdico procesal realizado por las partes, el tribunal o terceros que conforman el proceso que ha de existir para la resolucin de un conflicto. Sin embargo, en la reglamentacin de las actuaciones judiciales el legislador slo se refiri con esa denominacin a la resoluciones y dems actos de proceso en que interviene el tribunal que conozca de la causa2 y para cuya validez se exige la correspondiente autorizacin del funcionario llamado a dar fe o certificado de su existencia3. De acuerdo con ello, las actuaciones judiciales son los actos jurdicos procesales, ms o menos solemnes, realizados por o a travs de tribunal, por las partes, los terceros o auxiliares de la administracin de justicia, de las cuales se deja testimonio en el expediente y que deben ser autorizadas por un ministro de fe.

III.- REQUISITOS GENERALES ACTUACIONES JUDICIALES.

DE

VALIDEZ

DE

LAS

El Cdigo de Procedimiento Civil contempla normas especiales para la realizacin de determinadas actuaciones judiciales (P. Ej. Las Notificaciones se regulan en el Titulo VI del Libro I y Las Resoluciones Judiciales en el ttulo XVII del Libro I). A falta de normas especiales para la realizacin de actuaciones judiciales se deben aplicar las reglas generales que se contemplan en el Ttulo VII del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil. Los requisitos que deben concurrir copulativamente para la validez de una actuacin judicial son los siguientes:

En adelante, cada vez que se indique un artculo sin indicar el Cdigo al cual pertenece se debe entender que corresponde al Cdigo de Procedimiento Civil. 2 Ver art 70 3 Vase art. 61 inc. 3

3 1.-Deben realizarse ante o por orden del tribunal que conoce de la causa; 2.- Deben realizarse en das y horas hbiles; 3.- Debe dejarse constancia escrita de ella en el expediente; 4.- Debe practicarse por el funcionario que indica la ley; 5.- Debe ser autorizada por el Ministro de Fe o funcionario competente. En consecuencia, pasaremos a analizar a continuacin especficamente cada uno de estos requisitos generales que deben concurrir para la realizacin vlida de una actuacin judicial. 1.-Las actuaciones judiciales deben realizarse ante o por orden del tribunal que conoce de la causa; En el procedimiento le corresponde al juez dirigir el debate, por lo que todas las actuaciones que se realizan deben ser efectuadas previa orden o ante el tribunal.4 Una actuacin judicial que se realiza por orden del tribunal ser por ejemplo el comparendo de discusin en el juicio sumario. Por otra parte, ser una actuacin judicial que se realiza ante el tribunal la rendicin de una prueba de testigos (art.365 del C.P.C.), la confesin judicial provocada o absolucin de posiciones (Art. 388 del C.P.C.), etc. Excepcionalmente, las actuaciones no se realizan ante el juez o por orden del juez que conoce de la causa en los casos en que se encomienden expresamente por la ley a los secretarios u otros ministros de fe, o en que se permita al tribunal delegar sus funciones, o en que las actuaciones hayan de practicarse fuera del lugar en que se siga el juicio. La forma en la cual el tribunal delega su competencia en otros tribunales es a travs de los exhortos5, la que tiene un carcter especfico dado que el tribunal exhortado no puede ms que ordenar su cumplimiento en la forma que indique el exhorto, y no podr decretar otras gestiones que las necesarias a fin de darle curso y habilitar al juez de la causa para que resuelva lo conveniente. 2.-Las actuaciones judiciales deben realizarse en das y horas hbiles; De acuerdo a lo establecido en el artculo 59 del Cdigo de Procedimiento Civil, las actuaciones judiciales deben practicarse en das y horas hbiles" "Son das hbiles los no feriados". Es decir, son das hbiles a los cuales la ley no le haya conferido el carcter de feriados (Vase la Ley 2.977 que figura en el Apndice del Cdigo Civil) o se encuentren comprendidos dentro del feriado judicial,
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Vase arts 70, 71, 72 y 73. Vase art. 71

4 que comienza el 1 de febrero de cada ao y se extiende hasta el primer da hbil de Marzo inclusive.(Art.313 del C.O.T.) "Son horas hbiles las que median entre las ocho y las veinte horas. No obstante, dicha regla general respecto de los das y horas en que deben practicarse las actuaciones judiciales puede experimentar modificaciones a travs de la habilitacin de da u horas de acuerdo a lo establecido en el artculo 60 del C.P.C. Segn ese precepto legal, "los tribunales pueden, a solicitud de parte, habilitar para la prctica de actuaciones judiciales das u horas inhbiles, cuando haya causa urgente que lo exija. Se estimarn urgentes para este caso: - Las actuaciones cuya dilacin pueda causar grave perjuicio a los interesados - Las actuaciones cuya dilacin pueda causar grave perjuicio a la buena administracin de justicia - Las actuaciones cuya dilacin pueda hacer ilusoria una actuacin judicial El tribunal apreciar la urgencia de la causa y resolver sin ulterior recurso. En materia penal, no hay das ni horas inhbiles para las actuaciones del proceso de acuerdo a lo previsto en el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Penal 6 y 14 del Cdigo Procesal Penal.78 Excepcionalmente, el allanamiento debe ser efectuado entre las siete y las veintiuna horas. Como contraexcepcin, el allanamiento puede efectuarse en cualquier hora por decreto fundado en los lugares y circunstancias sealadas en el inciso segundo del artculo 156 del C.P.P.En el nuevo proceso penal, el artculo 14 del Cdigo Procesal Penal prev que todos los das y horas sern hbiles para las actuaciones del procedimiento penal y no se suspendern los plazos por la interposicin de das feriados. En cuanto al horario para la realizacin del registro, se prev en el artculo 207 del mencionado Cdigo que deber hacerse en el tiempo que media entre las seis y las veintids horas; pero podr verificarse fuera de estas horas en lugares de libre acceso pblico y que se encontraren abiertos durante la noche. Asimismo, proceder en casos urgentes, cuando su ejecucin no admitiere demora. En este ltimo evento, la resolucin que autorizare la entrada y el registro deber sealar expresamente el motivo de la urgencia.
En adelante CPP En adelante NCPP 8 En adelante, cada vez que refirindonos a una materia penal se indique un artculo sin indicar el Cdigo al cual pertenece se debe entender que corresponde al Cdigo Procesal Penal.
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3.De las actuaciones judiciales debe dejarse constancia escrita en el expediente; De acuerdo a lo previsto en el artculo 29 del C.P.C., el proceso se forma con los escritos, documentos y actuaciones de toda especie que se presenten o verifiquen en el juicio. El juez debe pronunciar la sentencia de acuerdo con el mrito del proceso segn lo previsto en el artculo 160 del C.P.C., por lo que necesariamente debe dejarse constancia de las actuaciones que se practiquen en el expediente. El artculo 61 del C.P.C. se encarga de establecer la forma en que debe dejarse constancia en el proceso de las actuaciones que se realicen. Al efecto, prescribe ese precepto que de toda actuacin deber dejarse testimonio escrito en el proceso, con expresin del lugar, da, mes y ao en que se verifique, de las formalidades con que se haya procedido, y de las dems indicaciones que la ley o el tribunal dispongan. A continuacin y previa lectura, firmarn todas las partes que hayan intervenido; y si alguna no sabe o se niega a hacerlo, se expresar esta circunstancia". En el nuevo proceso penal, el artculo 39, titulado Reglas generales, dispone que de las actuaciones realizadas por o ante el juez de garanta, el tribunal de juicio oral en lo penal las Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema se levantar un registro en la forma sealada en el Prrafo 6 del Ttulo II del Libro I del NCPP.. En todo caso, dispone que las sentencias y dems resoluciones que pronunciare el tribunal sern registradas en su integridad. Dado que estamos ante un procedimiento oral, se dispone que el registro se efectuar por cualquier medio apto para producir fe, que permita garantizar la conservacin y la reproduccin de su contenido. En el artculo 41, titulado Registro de actuaciones ante los tribunales con competencia en materia penal se dispone que las audiencias ante los jueces con competencia en materia penal sr registrarn en forma ntegra, por cualquier medio que asegure fidelidad, como audio digital, video u otro soporte tecnolgico equivalente. En el artculo 42, titulado Valor del registro del juicio oral, se prescribe que el registro del juicio oral demostrar el modo en que se hubiere desarrollado la audiencia, la observancia de las formalidades previstas para ella, las personas que hubieren intervenido y los actos que se hubieren llevado a cabo. Lo anterior es sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 359, en lo que corresponda. La omisin de formalidades del registro slo lo privar de valor cuando ellas no pudieren ser suplidas con certeza sobre la base de otros elementos contenidos en el mismo o de otros antecedentes confiables que dieren testimonio de lo ocurrido en la audiencia.

El artculo 43, titulado, Conservacin de los registros, prescribe que mientras dure la investigacin o el respectivo proceso, la conservacin de los registros estar a cargo del juzgado de garanta y del tribunal de juicio oral en lo penal respectivo, de conformidad a lo previsto en el Cdigo Orgnico de Tribunales. Cuando, por cualquier causa, se viere daado el soporte material del registro afectando su contenido, el tribunal ordenar reemplazarlo en todo o parte por una copia fiel, que obtendr de quien la tuviere, si no dispusiere de ella directamente. Si no existiere copia fiel, las resoluciones se dictarn nuevamente, para lo cual el tribunal reunir los antecedentes que le permitan fundamentar su preexistencia y contenido, y las actuaciones se repetirn con las formalidades previstas para cada caso. En todo caso, no ser necesario volver a dictar las resoluciones o repetir las actuaciones que sean el antecedente de resoluciones conocidas o en etapa de cumplimiento o ejecucin. Finalmente, el artculo 44,.- Examen del registro y certificaciones, dispone que salvas las excepciones expresamente previstas en la ley, los intervinientes siempre tendrn acceso al contenido de los registros. Los registros podrn tambin ser consultados por terceros cuando dieren cuenta de actuaciones que fueren pblicas de acuerdo con la ley, a menos que, durante la investigacin o la tramitacin de la causa, el tribunal restringiere el acceso para evitar que se afecte su normal substanciacin o el principio de inocencia. En todo caso, los registros sern pblicos transcurridos cinco aos desde la realizacin de las actuaciones consignadas en ellos. A peticin de un interviniente o de cualquier persona, el funcionario competente del tribunal expedir copias fieles de los registros o de la parte de ellos que fuere pertinente, con sujecin a lo dispuesto en los incisos anteriores. Adems dicho funcionario certificar si se hubieren deducido recursos en contra de la sentencia definitiva. 4.-Las actuaciones judiciales deben practicarse por el funcionario que indica la ley; La regla general, de acuerdo a lo previsto en el artculo 70 del Cdigo de Procedimiento Civil, "todas las actuaciones necesarias para la formacin del proceso se practicarn por el tribunal que conozca de la causa. " Excepcionalmente, las actuaciones judiciales no se realizarn ante el tribunal que conoce de la causa en los siguientes casos: - Cuando se encomienden expresamente por la ley a los secretarios u otros ministros de fe.

7 As por ejemplo, corresponde a los secretarios autorizar los poderes judiciales, autorizar la firma del juez estampada en la resolucin (Art 380 N 2 del C.O.T.); corresponde a los Receptores practicar las notificaciones personal o por cedula en los lugares hbiles que no sean las oficinas de los secretarios, actuar en los procesos civiles como ministros de fe en la recepcin de la prueba testimonial y absolucin de posiciones (Art.390 del C.O.T.); etc.- Cuando se permita al tribunal delegar sus funciones. As por ejemplo, la avaluacin de las costas procesales puede ser delegada por el tribunal unipersonal en el secretario y por el tribunal colegiado en uno de sus miembros de acuerdo a lo previsto en el inciso segundo del articulo 140 del C.P.C.; la dictacin de los decretos en los tribunales colegiados que pueden ser dictados por uno solo de sus miembros de acuerdo al art.168 del C.P.C.; la interrogacin de testigos y absolucin de posiciones en los tribunales colegiados puede ser delegada en uno de los ministros de acuerdo a lo previsto en los artculos 365 y 388 y 389 del C.P.C. respectivamente; etc.El tribunal slo puede delegar las funciones para la realizacin de la diligencia slo en los casos en que cuente con autorizacin expresa de la ley. En el nuevo proceso penal, se dispone en su artculo 35, titulado Nulidad de las actuaciones delegadas, que la delegacin de funciones en empleados subalternos para realizar actuaciones en que las leyes requirieren la intervencin del juez producir la nulidad de las mismas. - Cuando la actuacin haya de prestarse fuera del lugar en que se sigue el juicio, caso en el cual se encomienda la prctica de la actuacin a otro tribunal por medio de un exhorto de acuerdo a lo previsto en los artculos 71 y siguientes del C.P.C..-En el nuevo sistema procesal penal, se regulan las comunicaciones nacionales e internacionales en los artculos 20,21 y 22 del NCPP. 5.-Las actuaciones judiciales deben ser autorizadas por el Ministro de Fe o funcionario competente. Este requisito es esencial para la validez de la actuacin de acuerdo a lo previsto en el inciso final del artculo 61 del C.P.C., el cual seala expresamente al respecto que "la autorizacin del funcionario a quien corresponda dar fe o certificado del acto es esencial para la validez de la actuacin." As por ejemplo, el secretario o receptor debe certificar haber practicado una determinada notificacin (Arts. 43, 48 y 50 del C.P.C.); el secretario debe autorizar la firma que el juez estampe en una resolucin (Art. 380 N 2 del C.O.T.); el receptor debe autorizar el acta de una informacin sumaria de testigos, de una prueba testimonial o de una prueba confesional o de absolucin de posiciones rendidas en un procedimiento civil. (Art.390 del C.O.T.). En el nuevo sistema procesal penal debemos tener presente que no se contempla la existencia de secretarios del Tribunal, correspondiendo al jefe de la unidad administrativa que tenga a su cargo la administracin de causas del respectivbo juzgado o tribunal autorizar el mandato judicial y efectuar las certificaciones que la ley seale expresamente.9
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Vase art. 389 G COT.

IV.- REQUISITOS ESPECIALES DE VALIDEZ RESPECTO DE ALGUNAS ACTUACIONES JUDICIALES.

Adems de los requisitos generales sealados precedentemente, es necesario para la prctica de determinadas actuaciones judiciales que se d cumplimiento a requisitos especficos para la validez de una actuacin judicial, consistiendo ellos bsicamente en el Juramento y la intervencin de Intrprete.

IV. A.-

EL JURAMENTO.

El legislador respecto de diversas actuaciones judiciales ha establecido como trmite necesario para la validez de la actuacin judicial que uno de los intervinientes preste juramento, sea acerca de decir verdad, como en el caso de los testigos (Art. 363 del C.P.C.) y de los absolventes en la confesin judicial provocada (Art. 390 del C.P.C.) o acerca de desempear un cargo con fidelidad, como los peritos (Art. 417 del C.P.C.). La forma y la frmula en que se debe tomar el juramento, salvo norma especial diversa, es la contemplada en el artculo 62 del C.P.C., el cual establece al respecto: Siempre que en una actuacin haya de tomarse juramento a alguno de los concurrentes, se le interrogar por el funcionario autorizante al tener de la siguiente frmula: "Juras por Dios decir verdad acerca de lo que se os va a preguntar?, o bien, Juras por Dios desempear fielmente el cargo que se os confa ?, segn la naturaleza de la actuacin. El interrogado deber responder: "Si juro".En el nuevo sistema procesal penal, se contempla el juramento respecto de los testigos y peritos.10

IV. B.- INTERVENCION DE INTERPRETE.

Excepcionalmente, en algunas actuaciones judiciales se requiere la intervencin de un interprete, como ocurre por ejemplo con el interrogatorio de un testigo que no entiende o habla castellano de acuerdo a lo previsto en el artculo 382 del C.P.C., o en la traduccin de instrumentos acompaados al proceso de acuerdo a lo previsto en el artculo 347 del C.P.C.Al efecto, el artculo 63 del C.P.C. establece que "cuando sea necesaria la intervencin de intrprete en una actuacin judicial, se recurrir al intrprete oficial, si lo hay; y en caso contrario, al que designe el tribunal". El artculo 1 letra d) del Decreto 738 del Ministerio de Relaciones Exteriores, publicado en el Diario Oficial de 19 de enero de 1967, establece que "el Departamento de Traductores e Interpretes de la direccin de los Servicios Centrales del Ministerio de Relaciones Exteriores tendr a su cargo las siguientes funciones:

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Vase arts 309 y 319 NCPP.

9 d) Intervenir en todas aquellas diligencias judiciales en que sea requerida la mediacin de un Intrprete Oficial, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 63 del Cdigo de Procedimiento Civil". En todo caso, "los intrpretes debern tener las condiciones requeridas para ser peritos y se les atribuir el carcter de ministros de fe. Antes de practicarse la diligencia, deber el intrprete prestar juramento para el fiel desempeo del cargo.

V.- FORMAS EN QUE SE PUEDE ORDENAR UNA ACTUACION JUDICIAL.

La prctica de las actuaciones judiciales puede ser decretada de cuatro formas distintas: Con Audiencia Con Citacin Con Conocimiento De Plano

La distincin en cuanto a la forma en que puede decretarse la prctica de una actuacin judicial tiene gran importancia para los efectos de determinar el procedimiento previo y el instante a partir del cual puede llevarse ella a cabo. En consecuencia, los dos aspectos que deben tenerse claro para diferenciar las diversas formas de decretar una actuacin judicial consisten en determinar la tramitacin que ha de darse a la solicitud y precisar el instante a partir del cual ella puede practicarse.

V. 1.- ACTUACION JUDICIAL DECRETADA CON AUDIENCIA.

Esta forma de decretar la prctica de una actuacin judicial no se encuentra expresamente contemplada en el artculo 69 del Cdigo de Procedimiento Civil. No obstante, esta forma de decretar una actuacin judicial se encuentra reconocida en nuestro ordenamiento jurdico, constituyendo el ejemplo clsico en esta materia el de la solicitud de aumento del trmino probatorio para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica, el cual debe ser decretado con audiencia de acuerdo a lo previsto en el inciso primero del artculo 336 del C.P.C..El que la prctica de una actuacin judicial se ordene con audiencia significa que el tribunal antes de decretarla debe conferir traslado por un plazo fatal de tres das a la parte que no solicit la actuacin para que exponga respecto de ella lo que estime conveniente.

10 En otras palabras, el que se ordene la realizacin de una actuacin judicial con audiencia importa que la solicitud en la cual se solicita la prctica de la actuacin judicial genera de inmediato un incidente y ella debe ser proveda "Traslado y autos". Dicha actuacin judicial slo podr llevarse a cabo una vez que se hubiere fallado por el tribunal el incidente que gener la solicitud dando lugar a ella y sea notificada esa resolucin a las partes. La apelacin que se deduzca en contra de la resolucin que dispone la actuacin no suspende la realizacin de ella, puesto que ese recurso debe ser concedido en el slo efecto devolutivo de acuerdo a lo previsto en el artculo 194 N 2 del Cdigo de Procedimiento Civil. Lo anteriormente expuesto puede esquematizarse de la siguiente manera:
Solicitud de una de las partes de una actuacin judicial
Traslado Tres das

Fallo Incidente

Notificacin

La solicitud de una actuacin judicial que debe decretarse con audiencia importa que a ella debe drsele la tramitacin de un incidente proveyendo la solicitud trasladoy que la actuacin puede efectuarse a partir de la notificacin de la resolucin que falle favorablemente el incidente dando lugar a la solicitud.

V. 2.- ACTUACION JUDICIAL DECRETADA CON CITACION.

A esta forma de disponer la prctica de una actuacin judicial se refiere el inciso primero del artculo 69 del Cdigo de Procedimiento Civil, al establecer que "siempre que se ordene o autorice una diligencia con citacin, se entender que no puede llevarse a efecto sino pasados tres das despus de la notificacin de la parte contraria, la cual tendr el derecho de oponerse o deducir observaciones dentro de dicho plazo, suspendindose en tal caso la diligencia hasta que se resuelva el incidente ". En otras palabras, ello significa que presentada una solicitud de parte para la prctica de una actuacin judicial que debe decretarse con citacin, el tribunal debe proveer el escrito en que solicita esta "Como se pide, con citacin". La contraparte tiene un plazo de tres das fatales desde la notificacin de esa resolucin para oponerse o deducir observaciones respecto de la actuacin solicitada. Dentro del plazo de esos tres das fatales la parte contraria puede asumir dos actitudes: a).No oponerse o deducir observaciones dentro de ese plazo.

En este caso, la actuacin judicial podr llevarse a cabo inmediatamente de transcurrido el plazo de tres das contados desde la notificacin de la resolucin que di lugar a su prctica al proveer la solicitud Como se pide, con citacin ".

11 b).Oponerse o deducir observaciones dentro del plazo de tres das respecto de la actuacin solicitada. En este caso, la oposicin u observaciones darn origen a un incidente y del escrito en que ellas se formulen deber darse traslado a la parte que solicit la prctica de la actuacin judicial. La actuacin judicial podr llevarse a cabo en este caso slo una vez que se haya fallado y notificado a las partes la resolucin que rechace el incidente que gener el escrito de oposicin u observaciones a la solicitud de la realizacin de la diligencia. La apelacin que se deduzca en contra de la resolucin que rechace el incidente a que dio lugar la oposicin u observaciones formuladas respecto de la actuacin solicitada no suspende la realizacin de ella, puesto que ese recurso debe ser concedido en el slo efecto devolutivo de acuerdo a lo previsto en el artculo 194 N 2 del Cdigo de Procedimiento Civil. Lo anteriormente expuesto puede esquematizarse de la siguiente manera:
Solicitud de una de las partes de la prctica de una actuacin. Providencia: como se pide con citacin Notificacin, instante en que empieza correr el plazo de tres das para oponerse.

a-

No oposicin de la otra parte

Se lleva a cabo la diligencia, transcurrido el plazo de tres das desde la notificacin de la resolucin Como se pide, con citacin".

b.-

Oposicin de la otra parte.

Providencia : Traslado

Se evacua el traslado 3 das o rebelda.

Fallo del Incidente

Notificacin.

La solicitud de una actuacin judicial que debe decretarse con citacin importa que ella debe ser proveda de inmediato "Como se pide, con citacin"; la que puede efectuarse luego de transcurridos los tres das de notificada esa resolucin si no se deducen observaciones u oposicin por la otra parte, o luego de notificado el fallo que resuelve el incidente a que dan lugar las observaciones u oposicin que se hubiere formulado dentro de esos tres das. Como ejemplo de esta forma de decretar una actuacin judicial podemos citar el aumento del trmino probatorio para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica.(Art.336 C.P.C.).-

V.3.ACTUACION CONOCIMIENTO.

JUDICIAL

DECRETADA

CON

A esta forma de disponer la prctica de una actuacin judicial se refiere el inciso segundo del artculo 69 del Cdigo de Procedimiento Civil, al establecer que "cuando se

12 mande proceder con conocimiento o valindose de otras expresiones anlogas, se podr llevar a efecto la diligencia desde que se ponga en noticia del contendor lo resuelto. En otras palabras, para la prctica de la actuacin no se requiere dar tramitacin alguna a la solicitud que requiere su realizacin proveyndose ella "como se pideo "como se pide con conocimientoy se podr llevar a cabo la actuacin apenas sea notificada a las partes la resolucin que la dispuso. Lo anteriormente expuesto puede esquematizarse de la siguiente manera:
Solicitud de una de las partes de la prctica de una actuacin. Providencia: Como se pide, con conocimiento Notificacin, instante a partir del cual se puede llevar a cabo la actuacin.

V. 4. ACTUACION JUDICIAL DECRETADA DE PLANO.

Esta forma de decretar la prctica de una actuacin judicial no se encuentra expresamente contemplada en el artculo 69 del Cdigo de Procedimiento Civil. Se ordena o autoriza de plano una actuacin, cuando el tribunal la decreta de inmediato, sin mayores formalidades ni espera de trminos y notificaciones. En otras palabras, la actuacin no recibe tramitacin alguna y se puede llevar a cabo de inmediato una vez ordenada por el tribunal, sin requerirse siquiera la notificacin a las partes de la resolucin que dispuso su prctica. Lo anteriormente expuesto puede esquematizarse de la siguiente manera:
Solicitud de una de las partes de la prctica de una actuacin

Providencia:
Como se pide

Debemos advertir que esta forma de decretar de plano las actuaciones judiciales no se encuentra contemplada en nuestro ordenamiento jurdico y que no sera posible darle aplicacin a menos de existir disposicin legal expresa, puesto que las actuaciones siempre deben a los menos ser ordenadas por una resolucin judicial, la que para producir efectos requiere, como regla general y salvo norma expresa especial en contrario, ser siempre notificada a las partes de acuerdo a lo previsto en el artculo 38 del C.P.C.-

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CAPITULO III. LAS NOTIFICACIONES

I.- GENERALIDADES
A.- REGLAMENTACION.Se rigen por las reglas del Ttulo VI del Libro I del C.P.C. (art.38 y sgtes.) y por las disposiciones comunes referentes a las actuaciones judiciales del Ttulo VII del Libro I del C.P.C. En el Cdigo Procesal Penal se regulan las notificaciones y citaciones judiciales en el prrafo 4 del Titulo II del Libro I, que comprende los artculos 24 a 33.11 A este respecto, es menester precisar que esos preceptos del Cdigo de Procedimiento Civil regulan normas acerca del procedimiento relativas a las notificaciones, por lo que ellas son de orden pblico e irrenunciables. Es por ello, que las partes no pueden renunciar en un contrato ni prescindir o alterar las formalidades con las que la ley ha revestido a las notificaciones judiciales. Excepcionalmente, en los juicios arbtrales se faculta a las partes para que unnimemente acuerden otra forma de notificacin distinta a la personal o por cdula. (art.629 C.P.C.). Especial importancia reviste el artculo 32 del Cdigo Procesal Penal, segn el cual en lo no previsto en dichos artculos, las notificaciones que hubieren de practicarse a los intervinientes en el procedimiento penal se regularn por las normas contempladas en el Ttulo VI del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil. Dicha regla reconoce una clara excepcin en el nuevo sistema procesal penal, en el cual se contempla que cualquier interviniente en el procedimiento podr proponer por s otras formas de notificacin, que el tribunal podr aceptar si, en su opinin, resultaren suficientemente eficaces y no causaren indefensin. ( art. 31 NCPP). Es as, como en la actualidad no es de rara ocurrencia que los abogados de los intervinientes soliciten ser notificados por correo electrnico de las resoluciones que se dictan dentro de dichos procesos.12 En consecuencia, el interviniente, con las anuencia del tribunal puede acordar otra forma de notificacin (p.ej. por envi de correo por email), la que el tribunal debe aceptar si es que es suficientemente eficaz y no causa indefensin. Sin perjuicio de ello, estimamos que claramente dicha norma reconoce como limitacin la imposibilidad de alterar la forma de notificacin en la cual se ha contemplado la presencia personal de las partes, como ocurre por ejemplo respecto de la sentencia definitiva, respecto de la cual se contempla su lectura en presencia de las partes.( art. 346 del NCPP). Finalmente, debemos tener presente que a las personas que revisten carcter de imputados o testigos muchas veces se les solicita adems de su correo electrnico,
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En el Proyecto de Cdigo Procesal Civil, en adelante PNCPC, se regula las notificaciones en el Ttulo 5del titulo X del libro I, que comprende los artculos 89 a 110. En semejante sentido art. 108 PNCPC

14 tambien su numero de telefono fijo o celular para practicarle notificaciones, lo que facilita enormemente la practica de la notificacion de las resoluciones que deban efectuarsele en el proceso.

B.-

CONCEPTO.-

Etimolgicamente la expresin notificar proviene del latn notificare, derivado de notus, que significa conocido, y de facere, que quiere decir hacer. En consecuencia, notificar significa hacer conocido, poner en conocimiento o hacer conocer. Dentro de la doctrina nacional podemos destacar las siguientes definiciones: La Notificacin es la actuacin judicial que tiene por objeto poner en conocimiento de las partes una resolucin judicial. (Fernando Alessandri). La Notificacin es la actuacin judicial, efectuada en la forma establecida por la ley, que tiene por finalidad principal dar eficacia a las resoluciones judiciales y comunicar stas a las partes o terceros. (Mario Mosquera Ruiz).

C.- IMPORTANCIA
Las notificaciones judiciales son importantes desde un triple aspecto: 1.- Permiten materializar dentro del proceso el principio de la bilateralidad de la audiencia, puesto que al poner en conocimiento de las partes una resolucin judicial les posibilita ejercer respecto de estas sus derechos; en definitiva, ejercer su posibilidad a ser odo. 2.- Permiten que las resoluciones judiciales produzcan efectos. Al efecto, el art.38 del C.P.C. prescribe que "las resoluciones judicial slo producen efectos en virtud de notificacin hecha con arreglo a la ley, salvo los casos expresamente exceptuados por ella".13 Entre las excepciones que confirman esa regla general, se sealan: a) Las medidas precautorias, que pueden decretarse y llevarse a efecto sin previa notificacin (art.302 del C.P.C.). b) La resolucin que declara desierta la apelacin (art.201 del C.P.C.) y las resoluciones que se dicten en segunda instancia respecto del apelado rebelde (art.202 del C.P.C.), las que producen sus efectos desde que se dictan y sin requerirse notificacin de ellas; y c) La resolucin que ordena despachar o denegar el despacho del mandamiento de ejecucin y embargo, que produce efectos sin audiencia ni notificacin del demandado, aunque este se haya apersonado (comparecido) en el juicio (art.441 del C.P.C.).
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En idntico sentido art. 89 PNCPC.

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d) La resolucin que ordena la suspensin de una obra nueva (art. 566 C.P.C.). En el nuevo proceso penal, se contempla en el artculo 30 del Cdigo Procesal Penal que las resoluciones dictadas en audiencias se entienden notificadas por el solo ministerio de la ley a los intervinientes que hubieren asistido o debido asistir desde que ellas se pronuncian. Al efecto, dispone ese precepto que las resoluciones pronunciadas durante las audiencias judiciales se entendern notificadas a los intervinientes en el procedimiento que hubieren asistido o debido asistir a las mismas. De estas notificaciones se dejar constancia en el estado diario, pero su omisin no invalidar la notificacin. Los interesados podrn pedir copias de los registros en que constaren estas resoluciones, las que se expedirn sin demora. 3 La notificacin de una sentencia definitiva o interlocutoria a una de las partes produce el desasimiento del tribunal (art.182 del C.P.C.). El desasimiento del tribunal, uno de los ms importantes efectos que se producen respecto de las resoluciones judiciales, es el que impide al tribunal que la dict alterarla o modificarla en manera alguna una vez notificada a alguna de las partes. (art.182 C.P.C.)14 De lo expuesto, se desprende que para operar el desasimiento requiere: a) Que la resolucin tenga la naturaleza jurdica de sentencia definitiva o interlocutoria, y b) Que se hubiere notificado la resolucin a slo una cualquiera de las partes en el proceso.

D.- REQUISITOS.
Las notificaciones son una categora especial de actuaciones judiciales y como tales, salvo norma expresa en contrario, deben aplicarse las disposiciones del Ttulo VI del Libro I del C.P.C. Las notificaciones, son como en general la mayora de los actos jurdicos procesales, son actos de carcter unilateral. Ello se ratifica expresamente para las notificaciones por el art.39 del C.P.C., el cual prescribe que "para la validez de la notificacin no se requiere el consentimiento del notificado". Al respecto, agrega el art.57 de ese Cdigo, que "las diligencias de notificacin que se estampen en los procesos, no contendrn declaracin alguna del notificado, salvo que la resolucin ordene, o que por su naturaleza, requiera esa declaracin".15

14 15

En idntico sentido art. 194 PNCPC. En idntico sentido art. 89 PNCPC.

16 En consecuencia, legalmente dos seran las excepciones a la regla general de no contener la diligencia de notificacin declaracin alguna del notificado, a saber: 1) Cuando la resolucin ordene la declaracin; y 2) Cuando la resolucin, por su naturaleza, requiera tal declaracin. (P. Ej. art.417 inc.2 del C.P.C. designacin perito; art.434 N4 inc.1 del C.P.C. notificacin protesto de una letra de cambio, pagar o cheque). Al respecto, cabe recordar que el art. 57 contemplaba la posibilidad de que el notificado apelase en el acto de la notificacin de una resolucin judicial. Sin embargo, no es posible actualmente concebir en materia civil esta situacin, puesto que la apelacin debe interponerse por escrito, en el cual se deben contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya y formular peticiones correctas. (art. 189). En virtud de ello, la Ley 18.882 (D.O. 20-12-89) sustituy el texto del art. 57, eliminndose la posibilidad de apelarse del fallo en el acto de la notificacin. 16 En el nuevo proceso penal, en los cuales rige el principio de la oralidad para la realizacin de las audiencias ante el juez de garanta y del juicio oral ante el tribunal oral, debemos destacar que las resoluciones que se dictan en las audiencias judiciales se entienden notificadas por el solo ministerio de la ley no slo a los intervinentes que hubieren asistido, sino tambin a los que hubieren debido asistir a las mismas, las cuales debern constar en los registros que se realizan respecto de dichas audiencias. De dichas notificaciones se deja constancia en el estado diario, pero sin que se omisin invalide la notificacin.17 La carga de poseer materialmente un documento en el cual conste el contenido de la resolucin es de los intervinientes, puesto que ellos pueden pedir copia de los registros en que constaren estas resoluciones, las que se expedirn sin demora conforme a lo previsto en el artculo 30 del Cdigo Procesal Penal. Adems, se contempla expresamente que el recurso de reposicin en contra de las resoluciones pronunciadas durante las audiencias orales deber promoverse tan pronto se dictaren y solo sern admisibles cuando no hubieren sido precedidas de debate conforme a lo previsto en el artculo 363 del NCPP.18 En cuanto a la renuncia de los recursos debemos tener presente que ellos pueden renunciarse expresamente slo una vez notificada la resolucin contra la cual procedieren segn lo establecido en el inciso 1 del art. 354.19

16

En el antiguo sistema procesal penal, debemos tener presente que el art.366 inc.3 del C.P.P. establece expresamente a propsito de la notificacin de la resolucin que deniega la libertad provisional o fija el monto de la caucin, que el reo debe apelar en el acto de la notificacin. El Ministro de fe que practique la notificacin de la resolucin interrogar al reo sobre si se conforma o apela y de su respuesta pondrn testimonio en la diligencia. En cuanto a la notificacin de la sentencia penal de primera instancia debemos tener presente que el actual inc. 2 del art. 505 del C.P.P., establece que ella debe leersele al reo, "se le dir que tiene derecho a apelar; y el que lo notifique pondr en la diligencia testimonio de que as lo hizo; y de si el reo apela o se reserva para deducir mas tarde el recurso, sin que ste pueda conformarse en ese acto con el fallo condenatorio. En consecuencia, en materia penal a diferencia de lo que ocurre en materia civil, el reo puede apelar de la resolucin al momento de la notificacin de ella acuerdo con lo prescrito en los preceptos legales citados. 17 En idntico sentido art. 90 PNCPC. 18 En idntico sentido art. 331 PNCPC. 19 En idntico sentido art. 320 PNCPC

17

E.- CLASIFICACION.
Las notificaciones pueden clasificarse fundamentalmente en cuanto a: 1.- La finalidad que se persigue con su practica y 2.- En cuanto a la forma en la que se practican

1.- EN CUANTO INMEDIATA.-

SU

OBJETIVO

FINALIDAD

Las notificaciones en cuanto al objetivo o finalidad inmediata que se persigue con su prctica pueden clasificarse en: l.- Notificacin Citacin. 2.- Notificacin Emplazamiento 3.- Notificacin Requerimiento 4.- Notificacin propiamente tal. LA CITACION es el llamamiento que se hace por el rgano jurisdiccional a una parte o tercero a fin de que comparezca al tribunal para determinado objeto en un trmino determinado, bajo apercibimiento de incurrir en las sanciones que la ley establece para este caso. Ejemplo: se cita a la parte a prestar confesin judicial provocada o absolucin de posiciones, se cita a la parte a comparendo para designar perito, se cita al testigo a declarar, etc. EL EMPLAZAMIENTO es la notificacin que se hace a las parte para que dentro de un determinado plazo haga valer sus derechos, en especial, para que conteste la demanda o comparezca a proseguir un determinado recurso. De ah que el emplazamiento conste de dos elementos: notificacin legal y transcurso del plazo. Este plazo es fatal, por lo que su slo transcurso genera por el solo ministerio de la ley la preclusin o extincin de la facultad. Ejemplo: La notificacin de la demanda, la notificacin de la resolucin que concede el recurso de apelacin. EL REQUERIMIENTO tambin es una especie de notificacin; pero por medio de l, se apercibe a una parte para que en el acto haga o no haga alguna cosa, o cumpla o no cumpla con alguna prestacin. Ejemplo, se requiere de pago al deudor en el juicio ejecutivo. Por ltimo, LA NOTIFICACION PROPIAMENTE TAL es el hecho de poner en conocimiento de las partes o de un tercero, una determinada resolucin judicial, nada ms que con el objeto de que produzca efectos legales y sin el propsito de que comparezca o se cumpla una determinada prestacin o abstencin. La regla general es que las notificaciones sean propiamente tales. Por excepcin, la notificacin reviste el carcter de citacin, de un emplazamiento o requerimiento.

2.- EN CUANTO A LA FORMA.El Ttulo VI del Libro I del C.P.C. reglamenta las siguientes especies o formas de notificacin: 1.Notificacin personal

18 2.Notificacin personal subsidiaria, notificacin personal no en persona o notificacin personal art. 44 del C.P.C. 3.4.5.6.7.8.Notificacin por cdula. Notificacin por avisos. Notificacin por el Estado Diario. Notificacin tcita. Notificacin ficta Notificaciones especiales.

II.- NOTIFICACION PERSONAL.II.1.- NOTIFICACION PERSONAL PROPIAMENTE TAL O EN PERSONA.

A.- CONCEPTO
Es aquella que consiste en entregar a quien se debe notificar, en forma personal o en persona, copia integra de la resolucin y de la solicitud en que haya recado, cuando sea escrita. (art.40 del C.P.C.).

B.- REQUISITOS DE VALIDEZ. B.1.- REQUISITOS COMUNES A TODA ACTUACIN JUDICIAL.La notificacin personal debe dar cumplimiento a los requisitos comunes a toda actuacin judicial siguientes: 1.- Debe efectuarse en das hbiles (art.59 C.P.C.). 2.- Debe efectuarse en horas hbiles; 3. - Debe dejarse constancia escrita en el proceso (art.61 inc.1 del C.P.C.), lo que se realiza mediante una certificacin o acta de haber efectuado la diligencia. Pasemos a continuacin a un breve anlisis de dichos requisitos. La norma general contemplada en el artculo 59 del Cdigo de Procedimiento Civil, consistente en que las actuaciones judiciales deben practicarse en das y horas hbiles; siendo das hbiles los no feriados y horas hbiles las que median entre las ocho y las veinte horas, ha experimentado modificaciones respecto de la practica de la notificacin personal mediante la dictacin de la ley 19.382.-

19 1.- Debe efectuarse en das hbiles (art.59 C.P.C.). Respecto de los das hbiles para la prctica de la notificacin personal debemos tener presente que en la actualidad, a partir de la reforma introducida por la Ley 19.382, publicada en el Diario Oficial de 24 de Mayo de 1995, para la practica de la notificacin personal todos los das son hbiles para tal efecto, si ella se practica en lugares y recintos de libre acceso pblico, en la morada o lugar donde pernocta el notificado o en el lugar donde ste ordinariamente ejerce su industria, profesin o empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se encuentre y al cual se permita el acceso del ministro de fe.(Artculo 41 incisos 1 y 2 del Cdigo de Procedimiento Civil.) Sin embargo, debemos tener presente que si la notificacin se realizare en un da inhbil, los plazos comenzarn a correr desde las cero horas del da hbil inmediatamente siguiente.(Art.41 primera parte del inciso tercero del Cdigo de Procedimiento Civil.)20 Adems, si la notificacin personal se hubiere practicado fuera de la comuna donde funciona el tribunal, los plazos se aumentarn en la forma establecida en los artculos 258 y 259 ".(Art.41 segunda parte del inciso tercero del Cdigo de Procedimiento Civil.).En esta materia, debemos dejar constancia que de acuerdo con la historia de la ley 19.382, el propsito del legislador no fue establecer una ampliacin general del termino emplazamiento para todos los procedimientos de acuerdo con lo previsto en los artculos 258 y 259 del Cdigo de Procedimiento Civil, sino que contemplar que la notificacin en da inhbil no puede perjudicar al notificado en cuanto a la disminucin del plazo para comparecer que tiene de acuerdo con las reglas generales que corresponden a cada procedimiento. Al efecto, se seal expresamente por el Diputado Guajardo en la Sesin 56 de 11 de Abril de 1995, al referirse al informe de la Comisin Mixta, las ideas centrales del proyecto sin que se demuestre de ellas mas que el propsito de mantener la duracin del trmino de los plazos. Al efecto se seal expresamente, que en primer lugar, se establece que cuando la notificacin se haga en das inhbiles, los plazos comenzarn a correr a contar de las cero horas del da hbil inmediatamente siguiente; de manera que no se altera la duracin del trmino de los plazos y, al mismo tiempo, no se perjudica al notificado en cuanto a que el cmputo pueda abarcar das que no son hbiles." En consecuencia, en la actualidad no cabe la habilitacin de da para la prctica de la notificacin de acuerdo a lo previsto en el art.60 del C.P.C., puesto que para esos efectos todos los das son hbiles a partir de la vigencia de la Ley 19.382 que modificara en tal sentido su artculo 41. Por otra parte, existe una expresa constancia que el cmputo del termino de emplazamiento no puede comprender das inhbiles, por lo que de efectuarse la notificacin en da inhbil, siguiendo a ste otros das inhbiles, el plazo se comienza a computar slo a partir del da hbil inmediatamente siguiente.

20

En idntico sentido art. 92 PNCPC

20 El legislador, en el inciso final del artculo 41 del C.P.C., no ha sealado los das hbiles para la prctica de la notificacin personal cuando ella se verifique en el oficio del secretario, la casa que sirva de despacho del tribunal y la oficina o despacho del ministro de fe que practique la notificacin. 21 En consecuencia, en los casos en que la notificacin personal se verifique en alguno de estos lugares deber aplicarse la regla general contemplada para las actuaciones judiciales contemplada en el artculo 59 del Cdigo de Procedimiento Civil, de acuerdo con la cual son das hbiles lo no feriados. Al efecto, se seal expresamente por el Diputado Guajardo en la Sesin 56 de 11 de Abril de 1995, que en segundo trmino mantiene las normas sobre notificacin en el recinto del tribunal y contempla una situacin distinta cuando se haga en la casa, morada o lugar de trabajo del demandado. En este caso podr efectuarse en cualquier da, entre las seis y las veintids horas". 2.- Debe efectuarse en horas hbiles (art.59 C.P.C.). En relacin a las horas hbiles para la prctica de la notificacin personal, que a partir de la dictacin de la Ley 19.382, que modific el artculo 41 del Cdigo de Procedimiento Civil, para determinar cuales son las horas hbiles para la prctica de la notificacin personal, es preciso distinguir el lugar en que ella se verifique. b.1.Horas hbiles para la prctica de la notificacin en lugares y recintos de libre acceso pblico. b.2.Horas hbiles para la practica de la notificacin en la morada o lugar donde pernocta el notificado o en el lugar donde ste ordinariamente ejerce su industria, profesin o empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se encuentre y al cual se permita el acceso del ministro de fe; y b.3. Horas hbiles para la prctica de la notificacin en el oficio del secretario, la casa que sirva de despacho del tribunal y la oficina o despacho del ministro de fe que practique la notificacin. En efecto, para determinar cuales son las horas hbiles para la prctica de la notificacin personal es imprescindible referirnos en forma separada a cada uno de esos lugares. b.1.Horas hbiles para la prctica de la notificacin en lugares y recintos de libre acceso pblico. De acuerdo a lo previsto en inciso primero del artculo 41 del C.P.C., en los lugares y recintos de libre acceso al pblico, la notificacin personal se podr efectuar a cualquier hora, procurando causar la menor molestia al notificado.22 Excepcionalmente, en los juicios ejecutivos no podr efectuarse el requerimiento de pago en pblico y, de haberse notificado la demanda en un lugar o recinto de libre acceso al pblico se estar a lo dispuesto en el N 1 del artculo 443.
21 22

En idntico sentido art.92 inc. 4 PNCPC En idntico sentido art. 92 inc.1 PNCPC

21

b.2.Horas hbiles para la practica de la notificacin en la morada o lugar donde pernocta el notificado o en el lugar donde ste ordinariamente ejerce su industria, profesin o empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se encuentre y al cual se permita el acceso del ministro de fe; De acuerdo a lo previsto en inciso segundo del artculo 41 del C.P.C., la notificacin debe hacerse entre las seis y las veintids horas en la morada o lugar donde pernocta el notificado o en el lugar donde ste ordinariamente ejerce su industria, profesin o empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se encuentre y al cual se permita el acceso del ministro de fe.-23 La determinacin de estas horas hbiles para la practica de la actuacin judicial notificacin personal , que difiere de las contempladas como regla general en el artculo 59 del C.P.C., es sin perjuicio de la habilitacin de hora inhbil para la prctica de la notificacin personal de acuerdo a lo previsto en el art.60 del C.P.C., b.3. Horas hbiles para la practica de la notificacin en el oficio del secretario, la casa que sirva de despacho del tribunal y la oficina o despacho del ministro de fe que practique la notificacin. El legislador, en el inciso final del articulo 41 del C.P.C., no ha sealado ninguna hora hbil para la prctica de la notificacin personal cuando ella se verifique en el oficio del secretario, la casa que sirva de despacho del tribunal y la oficina o despacho del ministro de fe que practique la notificacin. En consecuencia, en los casos en que la notificacin personal se verifique en alguno de estos lugares deber aplicarse la regla general contemplada para las actuaciones judiciales contemplada en el artculo 59 del Cdigo de Procedimiento Civil, de acuerdo con la cual son horas hbiles las que median entre las ocho y las veinte horas.24 En materia penal, debemos recordar que "no hay das ni horas inhbiles para las actuaciones del proceso, ni se suspenden los trminos por la interposicin de das feriados. No obstante, cuando un plazo de das concedido a las partes para recurrir o hacer uso de cualquier derecho, aunque sea trmino no fatal, venza en da feriado, se considerar ampliado el trmino hasta las doce de la noche del da siguiente hbil. (art.44 C.P.P.y 14 NCPP). 3. - Debe dejarse constancia escrita en el proceso (art.61 inc.1 del C.P.C.), lo que se realiza por el Ministro de fe mediante una certificacin o acta de haber efectuado la diligencia. Respecto de la notificacin personal, es menester "que ella se haga constar en el proceso por diligencia que suscribirn el notificado y el ministro de fe, y si el primero no puede o no quiere firmar, se dejar testimonio de este hecho en la misma diligencia. Se expresar, adems, el lugar en que se verifique el acto y la fecha con indicacin de la hora, a lo menos, aproximada(art. 43. C.P.C.).25
23 24

En idntico sentido art. 92 inc.2 PNCPC En idntico sentido arts. 92 inc. 4 y 111 PNCPC 25 En idntico sentido art. 94 PNCPC

22

La Ley 19.382 sustituy el inciso segundo de este artculo 43, disponiendo en su lugar que la certificacin deber, adems, sealar la fecha, hora y lugar donde se realiz la notificacin y, de haber sido hecha en forma personal, precisar la manera o el medio con que el ministro de fe comprob la identidad de notificado." En cuanto al alcance de esta modificacin, segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dej constancia en las actas de la Sesin 54 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de Diputados, este no fue otro que sustituir el inciso segundo del artculo 43, exigiendo que, cuando la notificacin se hizo en forma personal, la certificacin que se realiza en el proceso del hecho de haberse practicado, precise la manera en que el ministro de fe comprob la identidad del notificado". En el nuevo sistema procesal penal, se establece en el artculo 25 que la notificacin deber incluir una copia ntegra de la resolucin de que se tratare, con la identificacin del proceso en el que recayere, a menos que la ley expresamente ordenare agregar otros antecedentes, o que el juez lo estimare necesario para la debida informacin del notificado o para el adecuado ejercicio de sus derechos.

B.2.-- REQUISITOS PERSONAL.

PROPIOS

DE

LA

NOTIFICACIN

Los requisitos propios que deben cumplirse respecto de la notificacin personal son los siguientes: 1.- Debe efectuarse en lugar hbil (art.41 del C.P.C.). 2.- Debe efectuarse la notificacin personal por funcionario competente. 3.- Debe efectuarse la notificacin en la forma que establece la ley. Analicemos a continuacin brevemente esos requisitos. 1.- Debe efectuarse en lugar hbil (art.41 del C.P.C.). En cuanto al lugar hbil para la prctica de la notificacin personal resulta sumamente ilustrativo sealar cual fue el criterio que sobre la materia tuvieron presente los legisladores para los efectos de modificar el artculo 41 del Cdigo de Procedimiento Civil. Al efecto, segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dej constancia en las actas de la Sesin 54 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de Diputados,algunos seores integrantes de la Comisin hicieron su inquietud respecto de la conveniencia de introducir enmiendas sustanciales a las normas sobre notificaciones, especficamente en cuanto a la existencia de lugares, das y horas hbiles para realizar esa alteracin judicial, que tienen relacin con la privacidad de las personas y no han experimentado modificaciones, desde su entrada en vigor, salvo la de considerar horas hbiles las que median entre las ocho y las veinte horas, en lugar de las que median entre la salida y la puesta del sol, como rezaba el primitivo artculo 59 (62) del Cdigo de Procedimiento Civil.

23 Frente a este planteamiento, los dems HH. seores miembros de la comisin observaron que, a comienzos de este siglo, el acto de la notificacin judicial de la demanda era estimado como desdoroso para quien era emplazado, por lo cual se establecieron legalmente los lugares donde deba efectuarse. Estimaron que, hoy en da, la realidad es diferente, ya que la entrega de la copia de la demanda y de la redaccin (sic resolucin) en ella recada no puede considerarse como causa de menoscabo para la persona notificada. De acuerdo con ese criterio, los legisladores procedieron a modificar el artculo 41 del Cdigo de Procedimiento Civil, estableciendo que son lugares hbiles para la prctica de la notificacin personal los siguientes: a) Los lugares y recintos de libre acceso pblico. Sobre la materia y segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dej constancia en las actas de la Sesin 54 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de Diputados, es menester tener presente que en ellos, la notificacin personal se podr efectuar en cualquier da y a cualquier hora, procurando causar la menor molestia posible al notificado. Tratndose del juicio ejecutivo, se prohibe el requerimiento de pago en pblico, por lo que, en caso de haberse notificado la demanda ejecutiva en alguno de estos lugares, el ministro de fe citar al emplazado para practicar el requerimiento. Se acord dejar expresa constancia que puede causarse molestia al notificado, por va de ejemplo, si se le notifica en ceremonias, matrimonios, funerales y reuniones similares, o si el receptor le da a conocer el contenido de los documentos que debe entregar a viva voz frente a terceros, puesto que, por su naturaleza, y salvo disposicin legal en contrario, el acto de notificar consiste solamente en la entrega que el receptor hace de las copias de la resolucin y de la solicitud en ella recada, sin que est autorizado para revelar su contenido. Qued constancia asimismo que, no obstante, si se practicara la notificacin causndole molestias al notificado, ello no afectar la validez de la misma, sino que dar lugar para que el afectado pueda impetrar al juez la aplicacin de medidas disciplinarias por esa falta o abuso cometida por el receptor en su conducta ministerial, en los trminos que contempla el artculo 532 del Cdigo Orgnico de Tribunales. b) La morada del notificado, esto es, la casa en la que una persona vive. c) El lugar donde pernocta el notificado. d) El lugar donde ordinariamente el notificado ejerce su industria, profesin o empleo. e) En cualquier recinto privado en que se encuentre el notificado y al cual se permita acceso al ministro de fe.26

26

En ese sentido art. 92 PNCPC

24 Sobre la materia y segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dej constancia en las actas de la Sesin 54 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de Diputados, en relacin con los lugares privados, tales como la morada o el lugar donde pernocta el notificado o donde ordinariamente ejerce su industria, profesin o empleo, o cualquier otro en que se permita el ingreso al ministro de fe respectivo, la notificacin podr practicarse en cualquier da, entre las seis y las veintids horas." f) El oficio del secretario, esto es la oficina donde el desempea sus funciones. g) La casa que sirve de despacho al tribunal, esto es, el edificio destinado al funcionamiento del tribunal. Excepcionalmente, los jueces no pueden ser notificados en el local en que desempean sus funciones. h) La oficina o despacho del ministro de fe que practique la notificacin. Adems, cuando la persona a quien se trata de notificar no tenga habitacin conocida en el lugar en que ha de ser notificada, el tribunal puede autorizar que la notificacin se practique en otros lugares. La circunstancia de no tener habitacin conocida en el lugar, hace procedente la habilitacin de lugar, lo que se debe acreditar con un certificado del ministro de fe, en el cual dejara constancia de haber hecho las indagaciones posibles para tal averiguacin (art.42 del C.P.C.). Este artculo para la habilitacin de lugar en el cual puede practicarse una notificacin dej de tener una real aplicacin prctica, dada la amplitud de los lugares hbiles que actualmente se contemplan para la verificacin de una notifica Excepcionalmente, en el proceso penal el secretario del tribunal se encuentra facultado para notificar al reo preso no solo en su oficio, sino que tambin en el establecimiento penal donde se halle recluido, aunque se hallare fuera de su territorio jurisdiccional.(art. 66 inc. 2 del C.P.P.). En el nuevo sistema procesal penal, se establece que las notificaciones deben ser efectuadas en los siguientes lugares: a) Al Ministerio Pblico: En sus oficinas, para lo cual deber indicar su domicilio dentro de los lmites urbanos de la ciudad en que funcionare el tribunal e informar a ste de cualquier cambio del mismo.( art. 27); b) Al imputado privado de libertad: En el establecimiento o recinto en que permaneciere, aunque ste se hallare fuera del territorio jurisdiccional del tribunal. No obstante, el tribunal, podr disponer, por resolucin fundada y de manera excepcional, que la notificacin de determinadas resoluciones al imputado privado de libertad sea practicada en el recinto en que funcione.(art. 28)27 c) A los intervinientes: en el domicilio que hubieren fijado en su primera intervencin en el procedimiento entro de los lmites urbanos del tribunal.(art. 28).
27

En idntico sentido art. 104 PNCPC

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2.- Debe efectuarse la notificacin personal por funcionario competente. Los funcionarios competentes se determinan segn el lugar en que se practique la notificacin y de acuerdo con ello puede sealarse que ellos son: a) El secretario del tribunal, slo respecto de las notificaciones personales que efecta dentro de su oficio. (art.380 N2 del C.O.T.); y b) El Receptor, respecto de las notificaciones personales que realice en los restantes lugares hbiles, pero nunca dentro de las oficinas del Secretario. (art.390 del C.O.T.). c) El Notario Pblico u Oficial de Registro Civil que exista en la localidad, en aquellos lugares en que no exista receptor judicial.(Art.58 inciso segundo del Cdigo de Procedimiento Civil, incorporado por la Ley 19.382). d) Un empleado del tribunal designado por el juez como ministro de fe ad hoc Sobre la materia y segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dej constancia en las actas de la Sesin 54 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de Diputados, que se agrega un inciso segundo al artculo 58, para permitir que, en los lugares donde no exista receptor judicial, la notificacin sea hecha por Notario Pblico o por Oficial de Registro Civil que exista en la localidad. Ademas, existe en todo caso la facultad del juez de designar como ministro de fe ad hoc en un empleado del tribunal para el slo efecto de practicar dicha actuacin." Al respecto, debemos tener presente adems: a) El Secretario puede delegar sus funciones en el oficial primero (art.58 inciso primero del C.P.C.); b) En caso que por ausencia, inhabilidad u otro motivo calificado, los receptores judiciales no pueden practicar la notificacin, el tribunal puede designar receptor (ad-hoc) a un empleado de la secretaria del mismo tribunal para el slo efecto que practique esa determinada actuacin (art.392 del C.O.T. e inciso segundo del artculo 58 del C.P.C.). c) Existen organismos pblicos que cuentan con funcionarios propios para la prctica de las notificaciones (P. Ej. Consejo de Defensa del Estado). d) En algunos procedimientos especiales, se posibilita que la notificacin se efecte por personas que no revisten el carcter de ministros de fe (P.j. art.705 del C.P.C.). En el antiguo procedimiento penal, se contempla una norma excepcional en cuanto al funcionario que realiza la notificacin de la resolucin en forma personal, ya que cuando el detenido o preso se encuentre en un establecimiento penal ubicado fuera del lugar o de la ciudad donde se halle el tribunal que conozca del proceso y que no se tenga servicio de traslado diario a ste, se notifican por el jefe del establecimiento penal

26 las resoluciones que deniegan la libertad provisional, concede la libertad provisional bajo fianza, o conceda la apelacin interpuesta en contra de la resolucin que deniega la libertad provisional.(Art. 66 inc. 3 del C.P.P., agregado por la Ley 19.535 de 24.11.1997) En el nuevo proceso penal, se establece que las notificaciones de las resoluciones judiciales se realizarn por los funcionarios del tribunal que hubiere expedido la resolucin, que hubieren sido designados para cumplir esta funcin por el juez presidente del comit de jueces, a propuesta del administrador del tribunal. El tribunal podr ordenar que una o ms notificaciones determinadas se practicaren por otro ministro de fe ( art. 24)28, sin perjuicio de tener presente que las notificaciones a las personas que se encuentren privadas de libertad se practiquen por un funcionario del establecimiento en que ella se encontrare y bajo la responsabilidad derl jefe del mismo. ( art 29) . 3.- Debe efectuarse la notificacin en la forma que establece la ley. En la notificacin personal, existe un enfrentamiento fsico entre el ministro de fe y la persona a quien se debe notificar. En dicho acto, el ministro de fe debe de entregar al notificado personalmente los siguientes antecedentes: 1.- Copia integra de la resolucin y 2.- Copia integra de la solicitud en que haya recado la resolucin, cuando la solicitud sea escrita (art.40 del C.P.C.).29 Adems, debe dejarse constancia en el proceso por el ministro de fe de la notificacin personal en la forma establecida en el art.43 del C.P.C., habiendose incorporado por la reforma introducida por la Ley 19.382 la exigencia de precisar en el certificado la manera o el medio con que el ministro de fe comprob la identidad del notificado. En el nuevo proceso penal, se establece respecto del contenido de la notificacin que ella debe incluir una copia ntegra de la resolucin de que se tratare, con la identificacin del proceso en el que recayere, a menos que la ley expresamente ordenare agregar otros antecedentes, o que el juez lo estimare necesario para la debida informacin del notificado o para el adecuado ejercicio de sus derechos.( art. 25 NCPP).

C.RESOLUCIONES PERSONALMENTE

QUE

DEBEN

NOTIFICARSE

En primer lugar, la notificacin personal por ser la ms completa de aquellas que establece la ley puede ser utilizada en todo caso para notificar cualquiera resolucin judicial, puesto que ella es supletoria a todas las otras que contempla la
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Modificado por la Ley 20.227

En idntico sentido art. 91 PNCPC

27 ley.Al efecto, se dispone que podr usarse la notificacin personal en todo caso (art.47 inc. final del C.P.C.).30 En otras palabras, si una resolucin debe notificarse en una forma de menor entidad en cuanto a sus requisitos como lo seria la notificacion por cedula o por el estado diario, no hay inconveniente que en su lugar se practique en voluntariamente en forma personal En segundo lugar, debe siempre utilizarse la notificacin en los siguientes casos: a.- En toda gestin judicial, la primera notificacin a las partes o personas a quienes haya de afectar sus resultados debe hacerse personalmente (art.40 del C.P.C.). Al respecto, debemos tener presente que la ley nos habla de "la primera notificaciny no de la notificacin de la demanda. En consecuencia la demanda y la resolucin que en ella recaiga se notificaran personalmente al demandado slo cuando la demanda hubiere sido la primera presentacin que dio inicio al procedimiento, que ser lo normal segn lo previsto en el art.253 del C.P.C. No obstante, si el proceso se hubiere iniciado por una medida prejudicial, ella y la resolucin que sobre esta recaiga deber ser notificada personalmente por ser la primera notificacin y no la demanda que se presentara con posterioridad, la que en tal caso no se encontrar en la situacin de ser la primera notificacin. Por otra parte, la primera notificacin es personal slo respecto del sujeto pasivo y no respecto del actor, a quien slo se le notifica por el Estado Diario (art.40 inc.2 del C.P.C.). b.- Cuando la ley dispone que se notifique a alguna persona para la validez de ciertos actos (art.47 del C.P.C.) como ocurre por ejemplo, en la notificacin de la cesin de un crdito nominativo (art.1.902 del Cd. Civil), notificacin ttulos ejecutivos a los herederos del deudor fallecido (art. 1377 del C. Civil), notificacin pago por consignacin (1603 inc. 1 C.Civil); etc. c.- La resolucin que de lugar al cumplimiento de una sentencia en contra de un tercero dentro del procedimiento incidental (art.233 inc.2 del C.O.C.). d.- Cuando los tribunales lo ordenen expresamente (art.47 del C.P.C.). 31 En tercer lugar, el legislador establece que en determinados casos puede emplearse la notificacin personal o por cdula:
En idntico sentido art. 96 PNCPC En el antiguo proceso penal, se contempla que las notificaciones que se hagan a los representantes del Ministerio Pblico y al reo preso, deben efectuarse en forma personal (art.66 C.P.P.).. Excepcionalmente, al detenido o preso en establecimientos penales ubicados fuera del lugar o de la ciudad donde se halle el tribunal que conozca del proceso y que no tengan servicio de traslado diario a ste, se les notifica por el estado diario y no en forma personal, las resoluciones que les conceden la libertad incondicional, la libertad provisional sin fianza o la resolucin que ordene cumplir la de la Corte de Apelaciones que se pronuncie sobre una resolucin concerniente a la libertad.(Art. 66 inc. 3 del C.P.P., agregado por la Ley 19.535 de 24.11.1997).- Finalmente, el cmplase de la sentencia de segunda instancia se puede notificar personalmente indistintamente al condenado o a su representante.(Art. 505 inc. final , agregado por la Ley 19.215 de 17 de mayo de 1993).
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a) Las notificaciones que se hagan a terceros que no sean parte en el juicio (testigos, peritos) o a quienes no afectan sus resultados (art.56 del C.P.C.). b) Las resoluciones que se dicten en el proceso, luego de haber estado ste paralizado y sin que se hubiere dictado resolucin alguna durante un plazo superior a seis meses, debern ser notificadas personalmente o por cdula y no se consideran como notificaciones vlidas las que se hubieren hecho por el estado diario respecto de ellas. (art.52 del C.P.C.).32 En estos casos en que puede notificarse una resolucin en forma personal o por cedula, lo nomal ser que se emplee esta ltima por ser sus requisitos de menor entidad. En el nuevo proceso penal, debemos tener presente que la notificacin que se realiza al Ministerio Pblico y los intervinientes por regla general no es personal en persona, sino que por cedula conforme a lo previsto en los artculos 26, 27 y 28. La primera notificacin deber efectuarse en forma personal, como seria la que se realiza al imputado que se encuentra en libertad de la resolucin que fija la audiencia para que se formalice la investigacin en su contra. Por regla general, no es necesario notificar resolucin alguna al imputado preso, a menos que la ley establezca que debe ser notificado, ya que este debera contar con abogado defensor y en tal caso las notificaciones deben efectuarse al defensor o mandatario conforme a lo previsto en el art. 28 del NCPP. Sin perjuicio de ello, se regula adems las citaciones judiciales, las que se refieren fundamentalmente a los terceros no interesados que deben comparecer ante el tribunal. Al efecto, dispone el artculo 33 del NCPP, titulado Citaciones judiciales, que cuando fuere necesario citar a alguna persona para llevar a cabo una actuacin ante el tribunal, se le notificar la resolucin que ordenare su comparecencia. Se har saber a los citados el tribunal ante el cual debieren comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare y el motivo de su comparecencia. Al mismo tiempo se les advertir que la no comparecencia injustificada dar lugar a que sean conducidos por medio de la fuerza pblica, que quedarn obligados al pago de las costas que causaren y que pueden imponrseles sanciones. Tambin se les deber indicar que, en caso de impedimento, debern comunicarlo y justificarlo ante el tribunal, con anterioridad a la fecha de la audiencia, si fuere posible. El tribunal podr ordenar que el imputado que no compareciere injustificadamente sea detenido o sometido a prisin preventiva hasta la realizacin de la actuacin respectiva. Tratndose de los testigos, peritos u otras personas cuya
En el antiguo sistema penal, dentro del Plenario el traslado de la acusacin de oficio al querellante particular y a los actores civiles deber notificarse personalmente o por cdula. De igual forma deber notificarse al reo de los traslados respecto de la acusacin de oficio, adhesin a la acusacin o acusacin particular del querellante y de la demanda civil (art.431 del C.P.P.).En todos estos casos, lo normal en la prctica es que dichas resoluciones se notifiquen por cdula y no personalmente por ser sta una forma de notificacin de mayor expedicin y facilidad de practicar.
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29 presencia se requiriere, podrn ser arrestados hasta la realizacin de la actuacin por un mximo de veinticuatro horas e imponrseles, adems, una multa de hasta quince unidades tributarias mensuales. Si quien no concurriere injustificadamente fuere el defensor o el fiscal, se le aplicar lo dispuesto en el artculo 287. Respecto de las citaciones no judiciales, esto es aquellas que practica el ministerio publico durante una investigacin, dispone el artculo 22 del NCPP, que cuando el ministerio pblico estuviere obligado a comunicar formalmente alguna actuacin a los dems intervinientes en el procedimiento, deber hacerlo, bajo su responsabilidad, por cualquier medio razonable que resultare eficaz. Ser de cargo del ministerio pblico acreditar la circunstancia de haber efectuado la comunicacin. Si un interviniente probare que por la deficiencia de la comunicacin se hubiere encontrado impedido de ejercer oportunamente un derecho o desarrollar alguna actividad dentro del plazo establecido por la ley, podr solicitar un nuevo plazo, el que le ser concedido bajo las condiciones y circunstancias previstas en el artculo 17. Conforme al artculo 23 del NCPP, cuando en el desarrollo de su actividad de investigacin el fiscal requiriere la comparecencia de una persona, podr citarla por cualquier medio idneo. Si la persona citada no compareciere, el fiscal podr ocurrir ante el juez de garanta para que lo autorice a conducirla compulsivamente a su presencia. Con todo, el fiscal no podr recabar directamente la comparecencia personal de las personas o autoridades a que se refiere el artculo 300. Si la declaracin de dichas personas o autoridades fuere necesaria, proceder siempre previa autorizacin del juez de garanta y conforme lo establece el artculo 301.33

2.-LA NOTIFICACION PERSONAL SUBSIDIARIA; PERSONAL NO EN PERSONA O DEL ART.44 DEL C.P.C.
A.- PROCEDENCIA.
Esta forma de notificacin personal se aplica cada vez que, intentando el ministro de fe competente practicar la notificacin del art.40 (personal en persona), sta no se verifique por no haberse encontrado a la persona que se trata de notificar en su
En el antiguo proceso penal, las notificaciones que se hagan a los representantes del Ministerio Pblico y al reo preso, deben efectuarse en forma personal (art.66 C.P.P.). Excepcionalmente, al detenido o preso en establecimientos penales ubicados fuera del lugar o de la ciudad donde se halle el tribunal que conozca del proceso y que no tengan servicio de traslado diario a ste, se les notifica por el estado diario y no en forma personal, las resoluciones que les conceden la libertad incondicional, la libertad provisional sin fianza o la resolucin que ordene cumplir la de la Corte de Apelaciones que se pronuncie sobre una resolucin concerniente a la libertad.(Art. 66 inc. 3 del C.P.P., agregado por la Ley 19.535 de 24.11.1997).- Finalmente, el cmplase de la sentencia de segunda instancia se puede notificar personalmente indistintamente al condenado o a su representante.(Art. 505 inc. final , agregado por la Ley 19.215 de 17 de mayo de 1993). Dentro del Plenario el traslado de la acusacin de oficio al querellante particular y a los actores civiles deber notificarse personalmente o por cdula. De igual forma deber notificarse al reo de los traslados respecto de la acusacin de oficio, adhesin a la acusacin o acusacin particular del querellante y de la demanda civil (art.431 del C.P.P.).En todos estos casos, lo normal en la prctica es que dichas resoluciones se notifiquen por cdula y no personalmente por ser sta una forma de notificacin de mayor expedicin y facilidad de practicar.
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30 habitacin o en el lugar donde habitualmente ejerce su profesin, industria o empleo, en dos das distintos (art.44 inc.1 del C.P.C.).34

B.- PROCEDIMIENTO.
Esta notificacin personal siempre se efecta fuera del recinto del tribunal, por lo tanto, el nico funcionario competente para practicarla es el receptor, y en aquellos lugares en que no exista ste, el Notario Pblico u Oficial de Registro Civil que exista en la localidad. Teniendo en consideracin que en esta materia juega un papel importante la costumbre, el art.44 ha sido acomodado en la prctica para que ella se lleve a cabo de la siguiente manera: 1.- Bsqueda.2.- Certificacin. 3.- Solicitud de notificacin personal subsidiaria. 4.- Resolucin del Tribunal que ordene la prctica de la notificacin. 5.- Notificacin. 6.- Aviso. 7.- Acta y devolucin de expediente. Pasemos a continuacin a analizar brevemente esos trmites.1.- Bsqueda.El Ministro de fe debe buscar a la persona que se trata de notificar en su habitacin o en el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo, a lo menos en dos das distintos sin ser habida. Esto significa, que deben efectuarse dos bsquedas. Las bsquedas deben efectuarse en dos das distintos de la semana, segn queda de manifiesto en la historia de la ley, puesto que puede suceder que quien se trata de notificar se encuentre fuera del lugar hbil precisamente los mismos das de la semana, v.gr., todos los mircoles. 2.- Certificacin. El interesado debe requerir al receptor que estampe en el expediente un certificado de "bsquedas", en el que se consigna lo actuado por el ministro de fe, segn lo sealado precedentemente. Adems el Ministro de Fe deber certificar los siguientes hechos: a) Que la persona que se trata de notificar se encuentra en el lugar del juicio. Se entiende por lugar del juicio, la ciudad donde el tribunal tiene su asiento. b) Cul es la morada de la persona que se trata de notificar.
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En idntico sentido art. 95 PNCPC

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Dos eran los sentidos que se le daban a la expresin morada hasta antes de la dictacin de la ley 19.382 , uno amplio y otro restringido. En su interpretacin restringida, morada era slo el lugar donde una persona vive con su familia, un lugar donde cena, duerme y convive. En su sentido amplio, morada no slo se refiere al lugar donde uno vive o convive, sino que comprende tambin al lugar donde una persona ejerce su industria, profesin o empleo (oficio), y en general, a todo lugar donde la persona que se trata de notificar pase una parte considerable del da. Nuestra jurisprudencia haba sido categrica al entender reiteradamente que la voz "morada debe interpretarse en un sentido amplio. En la actualidad, el legislador contempla expresamente en el inciso segundo del artculo 44 del C.P.C. los lugares en los cuales cabe efectuar la notificacin personal subsidiaria o no en persona, siendo ellos la morada o el lugar donde la persona que se va a notificar ejerce su industria, profesin u empleo. Sobre la materia y segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dej constancia en las actas de la Sesin 54 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de Diputados, se dej constancia que se reemplaza el artculo 44, relativo a la notificacin por cdula, disponiendo que, para acreditar que la persona se encuentra en el lugar del juicio y cual es su morada o lugar donde ejerce su industria, profesin o empleo, bastar con el certificado del ministro de fe respectivo, con lo cual se elimina la actual informacin sumaria de testigos. Se puntualiza tambin que la entrega de las cdulas puede hacerse tanto en la morada del que se va a notificar como en el lugar donde ejerce su industria, profesin u empleo. En consecuencia, en la actualidad no tiene aplicacin la rendicin de informacin sumaria. En efecto, para los efectos de llevar a cabo la notificacin del artculo 44 del CPC antes de la dictacin de la Ley 19.382, era menester que previamente el tribunal ordenara mediante una resolucin judicial que se rindiera una informacin sumaria de testigos, la que era ofrecida por el demandante para ese efecto.. La informacin sumaria, de acuerdo al art. 818 del CPC., es la prueba de cualquiera especie, rendida sin notificacin ni intervencin de contradictor y sin previo sealamiento de trmino probatorio. Esta forma de acreditar hechos es propia de los actos judiciales no contenciosos y era aplicable en esta materia toda vez que an no haba comenzado el juicio, no hay conflicto y se trataba de la primera resolucin que se trata de notificar. En la prctica, el medio de prueba de ms fcil y sencilla rendicin como informacin sumaria es la de testigos. Como en la rendicin de la informacin sumaria

32 no es procedente la notificacin e intervencin de contradictor ni necesita de previo decreto judicial que fije da y hora para ella, el interesado deba concurrir con sus testigos para que declararan lo que corresponda ante el receptor. La deposicin de los testigos deba referirse a dos puntos: a) Que la persona que se trata de notificar se encuentra en el lugar del juicio y b) Cul es la morada de la persona que se trata de notificar. Los testigos que deban servir para acreditar el hecho de que el notificado se encuentra en el lugar del juicio deban ser "singulares", siendo tales los que estn de acuerdo en el hecho principal, pero que difieren en sus circunstancias esenciales. Esta categora de testigos se opone a la denominada "testigos contestes", que son los que estn de acuerdo tanto en el hecho como en sus circunstancias esenciales. Este carcter deban revestir los testigos que deban acreditar cul era la morada de la persona que se trataba de notificar. En caso de falsedad en los deposiciones de los testigos acerca de esos hechos, la notificacin adoleca de nulidad y el demandado estaba mal emplazado (arts.80,84 y 768 N9 en relacin con el art.795 N1 del CPC.). Adems, se podra perseguir la responsabilidad criminal de los testigos en un proceso criminal por el delito tipificado en el art.209 del Cdigo Penal. Al efecto, se seal expresamente por el Senador Otero en la Sesin 55 de 19 de Abril de 1995, que resulta til destacar, tambin, que la iniciativa elimina un trmite que todo el mundo conoce como el de los "jureros profesionales. O sea, cuando no se encuentra a una persona, hay que rendir una informacin sumaria de testigos para acreditar cual es su morada y si est en el rea del tribunal. Ello significa que el juez debe ordenar la informacin y que es necesario pagar a determinadas personas - por eso se llaman jureros"- para que hagan las declaraciones pertinentes. Todo ello se acaba con el presente proyecto. En lo futuro, las constancias sern hechas por el receptor, como ministro de fe, y contra ellas se ordenar la notificacin especial por cdula". 3.- Solicitud de notificacin personal subsidiaria. Es en esta parte donde la costumbre forense tiene mayor aplicacin. Una vez que el receptor ha devuelto el expediente al tribunal, incluyendo en l la certificacin antes indicada, el interesado debe presentar un escrito, solicitando que se ordene por el tribunal la prctica de la notificacin personal subsidiaria del art.44,inc.2 del CPC. Ese escrito puede sumarse de la siguiente manera: "Se ordene la notificacin del art.44, inc.2 del C.P.C., con el mrito de la certificacin efectuada por el ministro de fe.". El tribunal debe proveer Como se pide, o, practquese la notificacin de acuerdo a lo previsto en el artculo 44 del C.P.C..4.- Resolucin del Tribunal que ordene la prctica de la notificacin.

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El inc.2 del art.44 prescribe que establecido que el demandado se encuentra en el lugar del juicio y cual es su morada o lugar donde ejerce su industria, profesin u empleo, ordenar el tribunal que la notificacin se haga....." Del tenor de dicho precepto legal se colige claramente que para practicarse por el Ministro de Fe la notificacin personal subsidiaria es menester que el tribunal previamente la ordene dictando una resolucin judicial para tal efecto. Adems, dado los trminos imperativos del precepto legal, acreditados los supuestos que hacen procedente la notificacin es obligatorio y no facultativo para el tribunal dictar la resolucin ordenando la prctica de la notificacin personal subsidiaria. El tribunal, si encuentra conforme la certificacin del ministro de fe, ordena practicar la notificacin sustitutiva del art.44,inc.2 CPC. 5.- Notificacin. Seala el art.44, inc.2 del C.P.C. que una vez que se hayan acreditado los dos hechos mencionados precedentemente con el certificado del ministro de fe , "ordenar el tribunal que la notificacin se haga entregando (el receptor) las copias a que se refiere el art.40 a cualquiera persona adulta que se encuentre en la morada o en el lugar donde la persona que se va a notificar ejerce su industria, profesin o empleo. Si nadie hay all, o si por cualquiera otra causa no es posible entregar dichas copias a las personas que se encuentren en esos lugares, se fijar en la puerta un aviso que d noticia de la demanda, con especificacin exacta de las partes, materia de la causa, juez que conoce en ella y de las resoluciones que se notifican ".De acuerdo a lo previsto en ese precepto se da por notificada a una persona que ni siquiera se le ha encontrado no existiendo en este caso un enfrentamiento fsico del Ministro de Fe con una persona para que se entienda perfeccionada la notificacin. La desvinculacin entre el notificadoy la persona a la que se trata de notificar, es evidente, toda vez que no es necesario notificar a la persona misma que debe serlo sino que a cualquier persona adulta que recibe del ministro de Fe las copias que el precepto indica o debe fijarla en la puerta si nadie acude a sus llamados. En el inciso final del artculo 44 se establece para facilitar la practica de esta notificacin personal subsidiaria, que en caso que la morada o el lugar donde pernocta o el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo, se encuentre en un edificio o recinto al que no se permite el libre acceso, el aviso y las copias se entregarn al portero o encargado del edificio o recinto, dejndose testimonio expreso de esta circunstancia." Sobre la materia y segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dejo constancia en las actas de la Sesin 54 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de Diputados, que por ltimo, para evitar que le sea vedado al ministro de fe el acceso a esa morada o lugar, cuando stos se encuentren en un edificio o recinto al que no est permitido el libre acceso, se establece que el aviso y las copias se entregarn al portero

34 o encargado del edificio o recinto, y se dejar testimonio de esta circunstancia en el proceso." El receptor debe dejar en la morada de la persona que se trata de notificar o en el lugar donde ejerce su industria, profesin u empleo o con el portero o encargado del edificio o recinto al que no est permitido el libre acceso, los siguientes documentos: 1 Copia ntegra de la solicitud; y 2 Copia integra de la resolucin que sobre ella haya recado (Art. 40 del C.P.C.).En la prctica y de acuerdo a lo sostenido por algunos autores, como la notificacin personal subsidiaria requiere para ser practicada de la dictacin de una resolucin previa que la ordene y sta debe ser tambin notificada; conjuntamente con las copias de la solicitud que se notifica y de la resolucin recada en ella se hace entrega tambin de copia ntegra de la solicitud de autorizacin para practicar la notificacin personal subsidiaria y de la resolucin favorable recada en ella. En el caso que nadie haya en la morada, en la prctica, estos documentos se tiran por debajo de la puerta, si es posible. 6.- Aviso. El legislador, por la Ley 18.705, modificada por la Ley 18.804, introdujo el envo de un aviso por carta certificada para asegurarse que en la notificacin del art.44; el notificado tuviera conocimiento de ella. Al respecto, se estableci que el ministro de fe deber dar aviso de la notificacin practicada al notificado conforme al art.44, dirigindole para tal efecto carta certificada por correo, en el plazo de dos das contados desde la fecha de la notificacin o desde que se reabran las oficinas de correo, si la notificacin se hubiere efectuado en domingo o festivo. La carta podr consistir en tarjeta abierta que llevar impreso el nombre y domicilio del receptor y deber indicar el tribunal, el nmero de ingreso de la causa y el nombre de las partes. La omisin en el envi de la carta no invalidar la notificacin, pero: a) Hace responsable al ministro de fe de los daos y perjuicios que se originen; y b) El tribunal, previa audiencia del afectado, deber imponerle al Ministro de fe alguna de las medidas que se sealan en los nmeros 2, 3 y 4 del art.532 del C.O.T. (art.46 del C.P.C.). 7.- Acta y devolucin de expediente. Una vez practicada la diligencia, el receptor debe levantar un acta con las menciones que indica el art.45: "La diligencia de notificacin, en el caso del artculo

35 precedente, se extender en la forma que determina el art.43, siendo obligada a subscribirla la persona que recibe las copias, si puede hacerlo, dejndose testimonio de su nombre, edad, profesin y domicilio". Adems, en ese testimonio deber expresarse el hecho del envo de la carta certificada, la fecha, la oficina de correo donde se hizo y el nmero de comprobante emitido por tal oficina. Este comprobante deber ser pegado al expediente a continuacin del testimonio". (art.46 del C.P.C.). Son excepcionalsimas las actas en que aparece la firma de la persona que ha recibido las copias indicadas. En la prctica, y por razones de evidente comodidad, se suele agregar una clusula que ha pasado a formar parte de toda diligencia de esta clase:"... entregu las copias correspondientes a una persona adulta que no quiso firmar..." Una vez que el receptor ha puesto certificado de lo por l obrado y firmada que sea el acta respectiva, debe proceder a devolver el expediente que contendr el acta mencionada a la secretaria del tribunal dentro de los dos das hbiles siguientes a la fecha en que se practic la diligencia (art.393 del C.O.T.).

III NOTIFICACION POR CEDULA

A.- CONCEPTO
Es aquella que consiste en la entrega que hace el ministro de fe en el domicilio del notificado de copia integra de la resolucin y los datos necesarios para su acertada inteligencia.

B.- REQUISITOS.
Al respecto, debemos sealar que se aplican los requisitos comunes a toda actuacin judicial y que sealamos a propsito de la notificacin personal, debiendo efectuarse en da y hora hbil, puesto que para ella no rigen las modificaciones que respecto de estas materias se contemplan slo respecto de la notificacin personal; dejarse constancia en el proceso; y ser el acta autorizada y firmada por el Ministro de Fe.) Adems, deben cumplir con los requisitos propios de la notificacin por cdula, que son: a) Debe efectuarse en lugar hbil (art.48 del C.P.C.).35 El lugar hbil para practicar la notificacin es "el domicilio del notificado". El domicilio del notificado es aquel que debe designar todo litigante en la primera gestin judicial que realice, el que debe encontrarse dentro de los lmites urbanos del lugar en que funciona el tribunal. Esta designacin se considerar subsistente mientras no haga otra la parte interesada, aunque de hecho cambie su morada".36 El inc.2 del art.49 del C.P.C. debemos entenderlo derogado orgnicamente por la eliminacin de los tribunales inferiores (jueces distrito y subdelegacin) efectuado por la Ley 18.776.
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En idntico sentido art. 97 PNCPC Vase art. 98 PNCPC

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La sancin para incumplimiento de la obligacin de designar domicilio consiste en que las resoluciones que deben practicarse por cdula, se notificaran por el estado diario respecto de las partes que no hagan la designacin de domicilio conocido y mientras sta no se haga. Esta sancin por expresa disposicin de la ley, se hace efectiva "sin necesidad de peticin de parte y sin previa orden del tribunal (art.53 del C.P.C.). La referida sancin no sera aplicable al litigante que no ha comparecido a juicio (rebelde), puesto que la exigencia de fijar domicilio que establece el art.49 del C.P.C. se refiere slo a aquellos que hubieren efectuado alguna gestin en el juicio, situacin en la cual no se encuentra el rebelde. Esta tesis ha sido compartida por la Jurisprudencia, pero no en forma unnime. Otro sector de la Jurisprudencia ha sostenido que esta sancin es aplicable tambin al rebelde, puesto que ella opera atendiendo nicamente a que no se ha fijado domicilio, puesto que la pasividad del rebelde no puede llegar a constituir un entorpecimiento para el regular desarrollo del procedimiento.37 Debemos recordar que en caso de haber designado apoderado o mandatario judicial la parte en el proceso, la notificacin por cdula deber efectuarse al primero y no a esta ltima. En el nuevo proceso penal, se establece en el artculo 26 que en caso de omisin del sealamiento del domicilio o de la comunicacin de sus cambios, o de cualquier inexactitud del mismo o de la inexistencia del domicilio indicado, las resoluciones que se dictaren se notificarn por el estado diario. Para tal efecto, los intervinientes en el procedimiento debern ser advertidos de esta circunstancia, lo que se har constar en el acta que se levantare. El mismo apercibimiento se formular al imputado que fuere puesto en libertad, a menos que ello fuere consecuencia de un sobreseimiento definitivo o de una sentencia absolutoria ejecutoriados. 2.-Debe efectuarse la notificacin por cdula por funcionario competente. Dado que la notificacin por cdula se debe efectuar en un lugar que no es el oficio del secretario, este nunca podr practicar esta notificacin. La notificacin por cdula debe ser efectuada por el receptor. En el nuevo proceso penal, son funcionarios habilitados los contemplados en el artculo 24 del Cdigo Procesal Penal, estos es, los funcionarios del tribunal que hubiere expedido la resolucin, que hubieren sido designados para cumplir esta funcin por el juez presidente del comit de jueces, a propuesta del administrador del tribunal u otro ministro de fe si existiere previa orden del tribunal. 3.- Debe efectuarse la notificacin en la forma que establece la ley.
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art. 98 PNCPC

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La notificacin se prctica por el ministro de fe entregando en el domicilio del notificado copia integra de la resolucin y los datos para su acertada inteligencia en la forma establecida en el inc.2 del art.44. (art.48, inc.1 y 2 del C.P.C.).38 La cdula se conforma por la copia ntegra de la resolucin y de los datos necesarios para su acertada inteligencia. Los datos para la acertada inteligencia (el nmero del Rol del proceso, la identificacin del proceso segn la clase de juicio y nombre de las partes, el tribunal ante el cual se sigue el proceso) generalmente en la prctica son estampados por el Receptor en el margen superior izquierdo de la copia de la resolucin que notifica. Con posterioridad a la notificacin, el Ministro de Fe "debe poner en los autos testimonio de la notificacin con expresin del da y lugar, del nombre, edad, profesin y domicilio de la persona a quien se haga la entrega". En la prctica, los receptores certifican que se ha entregado cdula en el domicilio del notificado a una persona adulta que no quiso firmar o que se fijo en la puerta de ste al no acudir nadie a sus llamados. En la actualidad, no es necesario que en la notificacin por cdula se remita carta certificada dando aviso de haberse practicado ella y que en el testimonio se deje constancia de ese hecho, puesto que la modificacin que en este sentido se introdujo por la Ley 18.705, fue dejada luego sin efecto por la Ley 18.804.

C.- RESOLUCIONES QUE DEBEN NOTIFICARSE POR CEDULA.

En la estructura del Cdigo las resoluciones que se notifican por cdula son: 1) La sentencia definitiva de primera o nica instancia (art.48, inc.1 del C.P.C.). Las sentencias definitivas de segunda instancia se notifican por el estado Diario (art. 221 del C.P.C.). 2) La resolucin que ordena la comparecencia personal de las partes (art. 48, inc. 1 del C.P.C.). 3) La resolucin que ordena recibir la causa a prueba en el juicio (art.48, inc.1 del (C.P.C.). La resolucin que recibe un incidente a prueba se notifica por el Estado Diario. (art. 323 C.P.C.). 4) Si transcurren seis meses sin que se dicte resolucin alguna en el proceso, no se considerarn como notificaciones vlidas las anotaciones en el estado diario mientras no se haga una nueva notificacin personal o por cdula (art. 52 del (C.P.C.).

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Vase art. 97 PNCPC

38 5) Las notificaciones que se practiquen a terceros que no son parte en el juicio, o a quienes no afecten sus resultados, se har personalmente o por cdula (art.56 del (C.P.C.). 6) Cuando el tribunal lo ordene expresamente o en los casos en que la ley lo establezca (art.48, inc. final, 211, inc. 2, 233, 442, 450, 595 y 629 del C.P.C.).

IV.- NOTIFICACION POR EL ESTADO DIARIO

A. CONCEPTO. La notificacin por el estado constituye una ficcin legal, ya que nunca se produce un conocimiento directo de la resolucin que se notifica. En los tres casos anteriores, la parte toma conocimiento directo del contenido de la resolucin, porque ella ntegra la notificacin; en cambio en la notificacin por el Estado Diario ella se entiende practicada por el slo hecho de incluirse en una lista la noticia de haberse dictado una resolucin en un determinado proceso. Seala el art.50, inc.1 del C.P.C. que "las resoluciones no comprendidas en los artculos precedentes se entendern notificadas a las partes desde que se incluyan en un estado que deber formarse y fijarse diariamente en la secretara del tribunal..."39 Este inciso establece dos conclusiones de importancia: a) Que la notificacin por el estado diario es la regla general dentro de la legislacin nacional; y b) Que existe una ficcin legal completa, porque se entiende notificada una resolucin por el mero hecho de incluirse la noticia de haberse dictado sta en la lista de notificaciones. De acuerdo con lo expuesto, podemos sealar que la notificacin por el estado es aquella consistente en la inclusin de la noticia de haberse dictado una resolucin en un determinado proceso, dentro de un Estado que debe contener las menciones que establece la ley, el que debe formarse y fijarse diariamente en la secretaria del tribunal. B. RESOLUCIONES QUE SE NOTIFICAN POR EL ESTADO.

Sin perjuicio de que ESTA MANERA DE NOTIFICAR CONSTITUYE LA REGLA GENERAL EN ESTA MATERIA, existen adems casos en que especficamente se establece la notificacin de terminadas resoluciones por esta forma, produciendo sus efectos desde que se incluyen en el estado. As, v.gr.,: 1) La resolucin que recae en la primera presentacin debe notificarse por el Estado al actor (art. 40 C.P.C.). 2) Las resoluciones que, debindose notificar por cdula, no lo son por no haberse designado domicilio conocido (art. 53 del C.P.C.);
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Vase art. 99 PNCPC

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3) La resolucin que recibe la causa a prueba en los incidentes (art.323 del C.P.C.); 4) La sentencia definitiva de segunda instancia (art.221, inc.1 del C.P.C.), etc.

C. SUJETO QUE DEBE PRACTICAR LA NOTIFICACION POR EL ESTADO.

De acuerdo a lo establecido en el N 2 del art.380 del C.O.T., son funciones de los secretarios practicar las notificaciones por el Estado Diario. Concordante con ello, el inciso segundo del art.50 del C.P.C., establece que al estado "se agregar sello y firma del secretario. Adems, de acuerdo al art.58 del C.P.C. puede practicar la notificacin por el estado tambin el oficial primero de la secretaria, pero esa funcin la desempear bajo la responsabilidad del secretario. En tal caso el estado deber contener la firma del oficial primero. En el nuevo sistema procesal penal, corresponde al jefe de la unidad administrativa que tenga a su cargo la administracin de causas del respectivo juzgado o tribunal la formacin del estado diario. ( art. 389 G del COT)

D. FORMA DEL ESTADO.

El Estado significa lista, rol o relacin. De acuerdo con ello seala el art. 50, inc.2 y ss.: "Se encabezar el estado con la fecha del da en que se forme, y se mencionarn por el nmero de orden que les corresponda en el rol general, expresado en cifras y en letras, adems por los apellidos del demandante y del demandado o de los primeros que figuren con dicho carcter si son varios, todas las causas en que se haya dictado resolucin en aquel da, y el nmero de resoluciones dictadas en cada una de ellas. Se agregar el sello y firma del secretario.

E. TIEMPO DE FIJACION Y FORMA DE MANTENERSE.

El Estado debe formarse diariamente en la secretara de cada tribunal. Estos estados se mantendrn durante tres das en un lugar accesible al pblico cubiertos con vidrios o en otra forma que impida hacer alteraciones en ellos; y, encuadernados por orden riguroso de fechas, se archivarn mensualmente. De las notificaciones hechas en conformidad a este artculo, se pondr testimonio en los autos. Los errores u omisiones en dicho testimonio no invalidarn la notificacin y slo sern sancionados con multa de media unidad tributaria mensual, a peticin de parte o de oficio. La resolucin se entiende notificada el da en que ella es incluida en el Estado. Finalmente, agrega el art. 51, en concordancia con el art. 169 del C.P.C., que "para los efectos del artculo precedente, a todo proceso que se inicie se asignar un

40 nmero de orden en la primera resolucin que se dicte y con l figurar en el rol del tribunal, hasta su terminacin".

F. CARTA CERTIFICADA.
En la actualidad, no es necesario remitir aviso alguno por el secretario del tribunal dando cuenta de haberse practicado una notificacin por el Estado, al haberse ste suprimido por la Ley 18.705.

V.- NOTIFICACION POR AVISOS.A.-CONCEPTO.

La notificacin por avisos es sustitutiva de la notificacin personal del art.40 del C.P.C. o de la notificacin por cdula, y se utiliza cuando se trata de notificar a personas cuya individualidad o residencia sea difcil de determinar o que por su nmero dificulten considerablemente la prctica de la diligencia. Seala el art.54 del CPC. que "cuando haya de notificarse personalmente o por cdula a personas cuya individualidad o residencia sea difcil de determinar, o que por su nmero dificulten considerablemente la prctica de la diligencia, podr hacerse la notificacin por medio de avisos publicados en los diarios o peridicos del lugar donde se sigue la causa cabecera de la provincia, o de la capital de Regin, si all no los hay(inc.1).40

B.- REQUISITOS DE PROCEDENCIA.

Los requisitos que deben concurrir para la parctica de una notificacin por avisos son: 1.- La notificacin que legalmente corresponde efectuar es una personal o por cdula; 2.- La concurrencia de las circunstancias que habilitan para solicitar esta forma de notificacin. Estas circunstancias se reducen conforme a lo previsto por el legislador a la concurrencia de a los menos una de las dos siguientes: a) se trata de notificar a una persona cuya individualidad o residencia es difcil de determinar, o b) se trata de notificar a personas que por su nmero dificultan considerablemente la prctica de la diligencia. Nuestra jurisprudencia ha resuelto que la notificacin por avisos slo es procedente cuando las personas a quienes haya de notificarse mediante este modo se

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Vase art. 101 PNCPC

41 encuentren residiendo en el territorio de la Repblica atendido el lugar en que la ley ordene efectuar las publicaciones. 3.- El tribunal debe apreciar los antecedentes con conocimiento de causa. En ningn caso el tribunal puede fallar sin ms y de plano la solicitud. En efecto, prescribe el art.54, inc.2 del C.P.C. que "para autorizar esta forma de notificacin, y para determinar los diarios o peridicos en que haya de hacerse la publicacin y el nmero de veces que deba repetirse, el cual no podr bajar de tres, proceder el tribunal con conocimiento de causa y con audiencia del ministerio pblico". Este conocimiento de causa se puede adquirir a travs de certificados de bsquedas; oficios a distintos servicios pblicos, especialmente, a Correos, Polica Internacional, Registro Civil, etc. 4.- Con los antecedentes acompaados, el tribunal debe ordenar expresamente la prctica de la notificacin. En la resolucin que se dicta el tribunal debera autorizar la notificacin por avisos, determinar los diarios en que haya de practicarse y establecer el nmero de veces que deben efectuarse las publicaciones, el cual no puede ser inferior a tres.

C.-FORMA DE REALIZARSE.La notificacin por avisos se concreta en las publicaciones que exige la ley. Estas publicaciones deben realizarse por lo menos tres veces en el diario o peridico del lugar en que se sigue el juicio y, en caso de no haberlo, se publicaran en el de la cabecera de la provincia o de la capital de la Regin si all no los hay. La ley establece que los avisos publicados contienen los mismos requisitos y menciones que se exigen para la notificacin personal y por cdula, pero si la publicacin en esta forma es muy dispendiosa, atendida la cuanta del negocio, podr disponer el tribunal que se haga en extracto redactado por el secretario.(Art.54 inc.1 del C.P.C.).Agrega el art.54, inciso final que cuando la notificacin hecha por este medio sea la primera de una gestin judicial, ser necesario adems, para su validez, que se inserte el aviso en los nmeros del Diario Oficial correspondiente en los das primero o quince de cualquier mes, o al da siguiente, si no se ha publicado en las fechas indicadas." Debemos tener presente, no por requerimiento de la ley sino por razones de seguridad jurdica, que se debe solicitar al secretario del tribunal que deje constancia de las publicaciones realizadas a travs de la certificacin correspondiente, dando con ello aplicacin a lo dispuesto en el artculo 61 del C.P.C.Lamentablemente, el legislador no seal desde qu momento la notificacin por aviso iba a producir sus efectos. A juicio del Sr. Mosquera, la notificacin producir sus efectos desde la publicacin del ltimo aviso, sea en el Diario oficial o en los otros diarios o peridicos.

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Finalmente, se ha sostenido que en la notificacin por avisos no es procedente el aumento del trmino de emplazamiento, puesto que la notificacin debe entenderse practicada en el lugar en que se publicaron los avisos, que ser el lugar en que se sigue el juicio.

VI.- NOTIFICACION TACITA

A.- CONCEPTO.La notificacin tcita o presunta es aquella que suple u opera en el caso de existir una notificacin defectuosa o ante la falta de toda notificacin de una resolucin judicial, por haberse realizado actuaciones por parte de la persona a notificar que importan un conocimiento de esa resolucin, las que no tienen por objeto reclamar de la falta o el vicio que afecta a la notificacin. Al tratar de esta materia, la ley aplica uno de los ms importantes principios formativos del procedimiento: el de la economa procesal y el de la proteccin. El legislador parte de la base de que es absurdo exigir una notificacin cuando quien va a ser notificado demuestra que ya ha tomado conocimiento de lo que se trata de notificarle. En esto consiste, precisamente la notificacin tcita o presunta: la ley le da valor de una notificacin a una actuacin de parte que no es, propiamente, una notificacin, pero que, por el acto realizado, la supone. No es procedente en este caso declarar la nulidad de la notificacin, puesto que el notificado no ha experimentado un perjuicio con la falta de notificacin o con la realizacin viciada de ella. Esta forma de notificacin produce un sano efecto: evita la nulidad de una notificacin y se aplica para suplir cualquier clase de notificacin que no se hubiere efectuado o que habindose practicado lo haya sido en forma defectuosa. Seala el art. 55 del C.P.C. que "aunque no se haya verificado notificacin alguna o se haya efectuado en otra forma que la legal, se tendr por notificada una resolucin desde que la parte a quien afecte haga en el juicio cualquiera gestin que suponga conocimiento de dicha resolucin, sin haber antes reclamado la falta o nulidad de la notificacin". Esta actuacin es un ejemplo de manifestacin tcita de voluntad.41

B.- REQUISITOS.
Estos son: 1) La existencia de una resolucin que no se ha notificado o, habindolo sido se ha efectuado en una forma distinta a la sealada por la ley. As, v.gr., no se ha notificado la demanda o se notifica una demanda por cdula, debiendo haberse notificado personalmente.

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Vase art. 102 PNCPC

43 2) La parte a quien afecta esa falta o esa nulidad de la notificacin, ha realizado en el juicio cualquiera gestin que suponga el conocimiento de la resolucin. As, v.gr., se apela de una sentencia definitiva de primera instancia que no ha sido notificada o ha sido notificada por el estado diario; se asiste a un comparendo sin haberse practicado la notificacin. 3) La parte que realiza la gestin que supone la notificacin, no reclama la nulidad o falta de notificacin en forma previa.

VII.- NOTIFICACION FICTA.

Antes de la reforma al CPC., en la prctica si se anulaba la notificacin de la demanda, se eliminaba un elemento del emplazamiento y deba notificarse nuevamente a la parte demandada. Ello no era lgico ni necesario, y apareca como obra de un mero tecnicismo jurdico, difcil de comprender para quienes no poseen los conocimientos jurdicos para comprender la extensin de los efectos que genera la nulidad. En vista de ello, el legislador introdujo un inc.2 al art.55 del C.P.C. en el cual estableci con carcter general la oportunidad en que por el slo ministerio de la ley debe entenderse notificada de una resolucin a la parte que solicita la nulidad de su notificacin cuando se da lugar a ella. Si la notificacin es declarada nula por el tribunal de primera instancia, la resolucin se entender notificada desde que se notifique la sentencia que declar la nulidad de la notificacin practicada. Si la notificacin es declarada nula por el tribunal superior, la resolucin se entender notificada desde que se notifique por el tribunal de primera instancia el "cmplasede la resolucin pronunciada por el tribunal superior que dio lugar a la nulidad.42 Respecto de esta norma debemos tener presente: a) En primer lugar, que ms que una notificacin tcita se trata de una notificacin ficta, puesto que la parte afectaba por la nulidad de la notificacin realiz una gestin destinada a impugnar sta, faltando por ello un elemento esencial para que nos encontramos ante una notificacin tcita. b) Esta notificacin ficta, opera por el slo ministerio de la ley en las oportunidades sealadas. c) Esta notificacin ficta opera respecto a toda clase de resoluciones y cualquiera haya sido la forma en que ella deba haberse notificado; d) El legislador debi haber sealado que en caso de acogerse la nulidad deba entenderse notificada no slo "la resolucin", sino que tambin la solicitud en que ella

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Vase art. 103 PNCPC

44 recay, puesto que la notificacin personal requiere que sta abarque ambos antecedentes.43 En el nuevo proceso penal no se regula la notificacin ficta, por lo podra sostenerse que deberan aplicarse las normas previstas en el Cdigo de Procedimiento Civil conforme a lo previsto en el artculo 32 del Cdigo Procesal Penal.

VIII.- NOTIFICACIONES ESPECIALES

A.- MUERTE PRESUNTA.- Antes de declarar muerto presunto a una persona desaparecida, es necesario que los interesados en tal declaracin hayan practicado tres publicaciones en el Diario Oficial, corriendo ms de dos meses entre cada dos citaciones (art.81, N2 del C.C.). B.- CAMBIO DE NOMBRE.- Seala el art.2 de la Ley 17.344 que la solicitud en que se pida el cambio de nombre "deber publicarse en extracto en el Diario Oficial de las das 1 15 de cada mes, o al da siguiente hbil si dicho Diario no apareciere en las fechas indicadas". (inc.2). Los interesados tienen el plazo de treinta das fatales para oponerse a la solicitud. Ese plazo se cuenta desde la publicacin. (inc.4). C.- D.L. N2695.- Esta norma legal regla la regularizacin de la posesin de la pequea propiedad raz y la constitucin del dominio sobre ella. La tramitacin de la solicitud no es contenciosa y se sigue por la va administrativa. La resolucin que acepta la peticin debe publicarse por dos veces en un diario o peridico que la autoridad administrativa (Ministerio de Bienes Nacionales) seale, ordenando, adems, fijar carteles durante 15 das en los lugares pblicos que l determine. Esas publicaciones se hacen los das 1 15 de cada mes, o en la edicin inmediatamente siguiente si el diario o peridico no circula esos das. Los avisos y carteles deben contener en extracto la resolucin y los dems requisitos del art.11, inc.2. Los interesados pueden oponerse dentro del plazo de treinta das, contados desde la ltima publicacin del aviso. Si no lo hacen, inmediatamente se ordena la inscripcin en el Registro Conservador de Bienes Races. (arts.10 y ss.).

En el antiguo sistema procesal penal , la notificacin ficta ha sido regulada en el artculo 73 del C.P.P.. De acuerdo con ese precepto legal, nos encontramos respecto de la notificacin ficta en materia civil, con las siguientes diferencias: a.- En caso de acogerse en primera instancia la nulidad de la notificacin de una resolucin, sta se entiende practicada slo transcurridos tres das desde que se notifique por el estado la resolucin que acoge la nulidad y no con la sola notificacin de esa resolucin como acontece en materia civil. b.- La notificacin ficta no opera respecto del reo preso y el Ministerio Pblico, puesto que ellos deben ser notificados nuevamente en forma personal de la resolucin cuya notificacin se hubiere declarado nula. En el nuevo sistema procesal penal no se contempla esta forma de notificacin.

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45 D.- CEDULA DE ESPERA.- A ella se refiere el art.443 N1 del C.P.C., relativo a la notificacin del requerimiento de pago: "Este requerimiento debe hacrsele personalmente (al deudor); pero si no es habido, se proceder en conformidad al art.44, expresndose en la copia a que dicho artculo se refiere, a ms del mandamiento, la designacin del da, hora y lugar que fije el ministerio de fe para practicar el requerimiento". E.- JUICIO ARBITRAL.- En el procedimiento arbitral existen dos modalidades especiales de notificacin. Respecto del juicio arbitral, seala el art.629 del C.P.C. que las notificaciones en los juicios arbitrales pueden ser personales o por cdula, a no ser que las partes unnimemente acuerden otra forma de notificacin. As, por ejemplo, se notifican por carta certificada, por simple carta, por telegrama, por telfono, etc. En el juicio de particin de bienes, seala el art.663 del C.P.C.: "Los resultados de la particin se consignan en un Laudo o sentencia final, que resuelva o establezca todos los puntos de hecho y de derecho que deben servir de base para la distribucin de los bienes comunes, y en una ordenata o liquidacin, en que se hagan los clculos numricos necesarios para dicha distribucin". El artculo que nos interesa, para los efectos de la notificacin, es el 664, que es del siguiente tenor: "Se entender practicada la notificacin del Laudo y Ordenata desde que se notifique a las partes el hecho de su pronunciamiento, salvo el caso previsto en el art.666. Los interesados podrn imponerse de sus resoluciones en la oficina del actuario y deducir los recursos a que haya lugar dentro del plazo de quince das". Aqu, como vemos, existe una ficcin legal, cuyo fundamento o razn de existir es muy sencillo: normalmente dichas sentencias son extraordinariamente extensas, haciendo gravosa la notificacin del texto ntegro a cada uno de los interesados". F.- NUEVO PROCESO PENAL. LIBERTAD DE LOS INTERVINIENTES PARA DETERMINAR FORMA DE NOTIFICACIONES. En el nuevo proceso penal, cualquier interviniente en el procedimiento podr proponer por s otras formas de notificacin, que el tribunal podr aceptar si, en su opinin, resultaren suficientemente eficaces y no causaren indefensin. ( art. 31 NCPP). Es as, como en las Regiones en las cuales ha comenzado a regir el nuevo sistema procesal penal no es de rara ocurrencia que muchos abogados de los intervinientes han solicitado ser notificados por correo electrnico de las resoluciones que se dictan dentro de dichos procesos.

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CAPITULO IV: LAS RESOLUCIONES JUDICIALES

A) CONCEPTO.
La resolucin judicial es el acto jurdico procesal que emana de los agentes de la jurisdiccin y mediante el cual dan curso al procedimiento, resuelven los incidentes que se promueven durante el curso de l o deciden la causa o asunto sometido a su decisin.

B) CLASIFICACION.
1).SEGN NACIONALIDAD DEL TRIBUNAL DEL CUAL EMANAN. Se clasifican en resoluciones judiciales nacionales o extranjeras. Tiene importancia para su ejecucin o cumplimiento de acuerdo a las normas previstas en el Ttulo XIX del Libro I del C.P.C. 2).SEGN LA NATURALEZA DEL NEGOCIO EN QUE SE PRONUNCIAN Se clasifican en contenciosas y no contenciosas. Tiene importancia en cuanto a los requisitos de forma, recursos y efectos. 3).SEGN LA NATURALEZA DEL ASUNTO SOMETIDO A LA DECISIN TRIBUNAL. Se clasifican en civiles y penales. Tiene importancia por el distinto rgimen jurdico a que se hallan sometidas. 4).SEGN LA INSTANCIA EN QUE SON PRONUNCIADAS Se clasifican en sentencias de nica, primera o segunda instancia. Las de segunda instancia se pueden clasificar en confirmatorias, revocatorias y modificatorias. Esta clasificacin tiene importancia en materia de recursos y en cuanto a los requisitos de forma que deben cumplir las resoluciones. 5).SEGN EL ESTADO EN QUE SE ENCUENTRAN RESPECTO A SU CUMPLIMIENTO. Se clasifican en Sentencias Firmes o Ejecutoriadas o que causan ejecutoria.

47 Sentencias firmes o ejecutoriadas. (Art.174 del C.P.C.)44 De acuerdo a ese precepto para establecer si una sentencia se encuentra firme o ejecutoriada debemos distinguir. a) Si no proceden recursos: La resolucin queda firme desde el momento en que se notifica a las partes. b) Si proceden recursos se debe subdistinguir: b.1) Si se han deducido los recursos: queda firme la resolucin desde que se notifique a las partes del decreto que ordena cumplirla. (cmplase) que pronuncia el tribunal de primera instancia. b.2) Si no se han deducido recursos: queda firme la resolucin desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para su interposicin. Si trata de sentencia definitiva, es necesario que el secretario del tribunal certifique el hecho de no haberse interpuesto los recursos y que el plazo para ello se encuentra vencido. La sentencia firme o ejecutoriada producir accin para su cumplimiento y la excepcin de cosa juzgada (art.175, 434 N1 y 231 del C.P.C.). Sentencias que causan ejecutoria son aquellas que pueden cumplirse a pesar de existir recursos pendientes deducidos en su contra (art.231 del C.P.C.). Ejemplo tpico de esta clase de resoluciones son aquellas respecto de la cuales se ha concedido el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo y aquellas respecto de los cuales se ha deducido recurso de casacin en la forma o en el fondo y no se encuentra en los casos excepcionales en que procede la suspensin del cumplimiento del fallo (art.774 del C.P.C.). El cumplimiento que se lleve a efecto respecto de la resolucin se encuentra condicionado a que se confirme ella al fallarse del recurso. En este punto, debemos dejar en claro que nuestro legislador utiliza tambin en algunas ocasiones la expresin sentencia de trmino (P. ej. art.98 del C.P.C.). En el nuevo proceso penal, la regla general es que las sentencias causen ejecutoria dado que la interposicin de un recurso no suspende la ejecucin de la decisin, salvo que se impugnare una sentencia condenatoria o que la ley dispusiere expresamente lo contrario. ( art. 355 NCPP) Sentencia de trmino es aquella que pone fin a la ltima instancia del juicio. As, son sentencias de trmino la sentencia definitiva de nica instancia y la sentencia definitiva de segunda instancia.

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Vase art. 197 PNCPC

48 Los conceptos sentencia ejecutoriada y de trmino pueden coincidir, pero ello no siempre es as, puesto que para efectuar la clasificacin se toman puntos de referencia distintos. As por ejemplo, la resolucin dictada en segunda instancia tiene el carcter de sentencia de trmino, pero no se encontrar ejecutoriada si respecto de ella se deduce el recurso de casacin. En el nuevo sistema procesal penal, la sentencia condenatoria del tribunal de juicio oral es una sentencia de termino porque pone fin a la nica instancia, no obstante ella no se puede cumplir mientras no se encuentre ejecutoriada, lo que ocurrir si se deduce recurso de nulidad en contra de esa resolucin.( Vase artculos 355, 364, y 468 del Cdigo Procesal Penal.) 6).SEGN LA FORMA EN QUE RESUELVEN EL ASUNTO. Se clasifican en sentencias definitivas parciales y totales. Sentencia definitiva total es aquella que resuelve la totalidad de las cuestiones planteadas en el proceso. Sentencia definitiva parcial son aquellas que se pronuncian slo sobre algunas de las cuestiones planteadas en el proceso por haber llegado con antelacin al estado de fallo, reservndose la resolucin de las restantes hasta que ellas lleguen a ese estado (art.172 del C.P.C.).45 7).SEGN EL CONTENIDO DE LAS RESOLUCIONES. Se clasifican en: a) Sentencias de condena. Son aquellas que imponen el cumplimiento de una prestacin, ya sea sentido positivo (dar, hacer) ya sea en sentido negativo (no hacer). En la sentencia de condena hay una labor declarativa ya que el juez va a declarar el derecho, pero adems se produce otro efecto cual es el de imponer una prestacin, siendo este el factor que la caracteriza y distingue de otros tipos de sentencia. En otras palabras, la sentencia de condena tiene dos funciones, la de declarar el derecho, pero adems se produce otro efecto cual es el de imponer una prestacin, siendo este el factor que la caracteriza y distingue a la sentencia declarativa. Si no se da cumplimiento a la prestacin contenida en ella, servir de ttulo para la ejecucin forzosa de la prestacin contenida en ella. Ejemplo tpico de esta clase de resoluciones son las de condena al pago de una indemnizacin de perjuicios. b) Sentencias constitutivas. Son aquellas a travs de las cuales se produce la constitucin, modificacin o extincin de una situacin jurdica.

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Vase art. 191 PNCPC

49 Lo que caracteriza a esta clase de sentencias es la produccin de un estado jurdico nuevo que con anterioridad a la sentencia no exista; modifica uno existente o sustituye un estado jurdico existente por otro. Ejemplo tpico de esta clase de resoluciones son las que declaran el divorcio, la nulidad de matrimonio, la separacin de bienes, etc. c) Sentencia declarativas. Son aquellas que deciden acerca de la existencia o inexistencia de una situacin jurdica. Lo que caracteriza a esta clase de resoluciones es que la actividad del tribunal se agota en la declaracin y no produce ms que ese efecto, a diferencia de las otras que adems de declarar el derecho, producen otro efecto, como el constitutivo o de condena segn el caso, Ejemplo de esta clase de sentencias son las que declaran la inexistencia de una obligacin, la falsedad de un documento, etc. d) Sentencia cautelares. Son aquellas que no suponen un pronunciamiento sobre el fondo del derecho, sino que se dedican a declarar en va sumaria una medida de seguridad. Su necesidad emana del hecho de que desde que se solicita la actividad del juez hasta que ste dicta sentencia media un lapso de tiempo en el cual pueden variar las circunstancias haciendo imposible o dificultoso cumplir el fallo que se dictar en el proceso, y tienen por ello como objeto conservar el estado de las cosas existentes al momento de solicitarse su dictacin. No tienen en nuestro derecho una calidad de figura autnoma en cuanto a ser el fin que se persigue en un proceso, sino que aparecen injertadas dentro de l. Revisten tal carcter en nuestro derecho, en cuanto a contenido de la resolucin, las sentencias que disponen una medida precautoria. Esta clasificacin reviste importancia por los diferentes efectos que producen unas y otras. Las sentencias de condena dan lugar a la va ejecutiva posterior y se constituye en mora al deudor desde la notificacin de la demanda. Las sentencias declarativas no dan origen a ejecucin posterior, su finalidad est en lograr su dictacin y el hecho declarado existir desde el momento en que se produjo su fuente u origen. En materia penal, las sentencias se clasifican en condenatorias y absolutorias. Se entiende por sentencia condenatoria aquella que determina la existencia de un delito y la participacin en el mismo de una o mas personas, imponindoles por ello una determinada pena.

50 Se entiende por sentencia absolutoria la que rechaza la pretensin punitiva estatal que se ha hecho valer en contra de una persona, por no haberse acreditado en el juicio todas las condiciones necesarias para ello. 8).SEGN SU NATURALEZA JURDICA ESTABLECIDO EN EL ART.158 DEL C.P.C. A) SENTENCIA DEFINITIVA Es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio (art.158 inc.2 del C.P.C.). Para que una resolucin revista el carcter de sentencia definitiva es menester que concurran copulativamente los siguientes dos requisitos: i) Debe poner fin a la instancia; y ii) Debe resolver la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio. La instancia es cada uno de los grados jurisdiccionales que la ley establece para que los tribunales puedan conocer y fallar los negocios sometidos a su decisin con facultad soberana para pronunciarse sobre todas las cuestiones de hecho y de derecho que en ellos se suscitan. Las sentencias definitivas pueden ser de nica, primera y segunda instancia. De acuerdo con esa definicin, no tiene el carcter de sentencia definitiva aquella que se pronuncia sobre el recurso de casacin, puesto que ste no constituye una instancia. Por otra parte, las sentencias que declaran el desistimiento de la demanda, el abandono de la instancia o la prescripcin del recurso apelacin en contra de la sentencia definitiva no revisten el carcter de sentencia definitiva sino que son interlocutorias, puesto que no deciden la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio. B) SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS Sentencia interlocutoria es aquella que falla un incidente del juicio, estableciendo derechos permanentes, en favor de las partes (sentencia interlocutoria de primer grado o clase ) o resuelve sobre algn trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria (sentencia interlocutoria de segundo grado o clase ) (art.158, inc.3 del C.P.C.). Ejemplos de sentencias interlocutorias de primer grado son las resoluciones que declaran abandonado el procedimiento, aceptan el desistimiento de la demanda, etc. Ejemplos de sentencias interlocutorias de segundo grado, en materia civil, son las resoluciones que reciben la causa a prueba, la que ordena despachar mandamiento de ejecucin y embargo, y en el nuevo proceso penal, el auto de apertura de juicio oral; etc. DE ACUERDO A LO

51 Las sentencias interlocutorias se subclasifican en sentencias interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin y sentencias interlocutorias que no producen estos efectos. Esta subclasificacin se formula por el art.766 del C.P.C. para establecer la procedencia del recurso de casacin, el cual puede interponerse slo en contra de aquellas interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin. (Ej. Resolucin que declara el abandono del procedimiento, declara el desistimiento de la demanda). C) AUTOS46: Se encuentran definidos en el inc.4 del art.158 del C.P.C. por exclusin de los efectos que produce el fallo de un incidente respecto de las sentencias interlocutorias de primer grado. De la interpretacin conjunta de los incisos 3 y 4 del art.158 del C.P.C., podemos llegar a definir los autos como "la resolucin que recae en un incidente, sin establecer derechos permanentes en favor de las partes". El concepto de autos no puede hacerse extensivo a las sentencias interlocutorias de segundo grado, puesto que el requisito sine qua non de los autos es el fallo de un incidente, lo que no ocurre en esa otra clase de resoluciones que slo se pronuncian sobre un trmite que ha de servir de base para el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria. Ejemplo de resoluciones que revisten el carcter de autos segn parte de nuestra jurisprudencia seran la que pronuncian sobre una medida precautoria, la que designa un curador interino, etc. D) DECRETO, PROVIDENCIA O PROVEDO Se encuentran definidos en el inc.5 del art.158 del C.P.C. Sin embargo, el inc.3 del art.70 del C.O.T. nos da una definicin mas precisa respecto de ellos al sealar que "se entienden por providencia de mera sustanciacin las que tienen por objeto dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna cuestin debatida entre partes". La caracterstica de los decretos, providencias o provedos es que son resoluciones que slo persiguen dar curso progresivo al desarrollo del procedimiento no fallando un incidente, ni pronuncindose sobre trmite alguno que deba servir de base al pronunciamiento de una sentencia. Ejemplo de esta clase de resolucin es la que confiere traslado de la demanda al demandado; la que confiere traslado del escrito de excepciones dilatorias al demandante, etc.

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Vase art. 185 PNCPC, segn el cual no se contemplan los autos como una categora de resoluciones.

52 Esta clasificacin de las resoluciones es la que reviste mayor importancia dentro de nuestra legislacin sirviendo para determinar a va de ejemplo las siguientes materias: a) La forma de notificacin de las distintas resoluciones (art.48 y 50 del C.P.C.). b) El nmero de Ministros que deben pronunciarlas en los tribunales colegiados (art.168 del C.P.C.). c) La forma en que deben redactarse (arts.169 a 171 del C.P.C.) d) Si gozan o no de autoridad de cosa juzgada (art.175 del CPC). e) La procedencia de los distintos recursos en su contra. f) La determinacin del plazo de prescripcin del recurso de apelacin (art.211 del C.P.C.). Esta clasificacin a pesar de su trascendencia adolece de defectos, puesto que existen resoluciones dentro de nuestra legislacin que resulta imposible de encasillar en alguno de los tipos de resoluciones que ella contempla. P.ej. Resolucin que se pronuncia respecto del recurso de casacin; sobreseimiento definitivo; etc.

C.- FORMA DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES.

A) REQUISITOS COMUNES DE TODA RESOLUCIN De acuerdo a los arts.61 y 169 del C.P.C. toda resolucin debe cumplir con los siguientes requisitos: i) Expresar en letras el lugar y fecha en que se expide. ii) Llevar al pie la firma del juez o jueces que las dictaron o intervinieron en el acuerdo.47 iii) Llevar al pie la firma del secretario, autorizndolas. En el nuevo sistema procesal penal, se establece en el artculo 37 que las resoluciones judiciales sern suscritas por el juez o por todos los miembros del tribunal que las dictare. Si alguno de los jueces no pudiere firmar se dejar constancia del impedimento. No obstante lo anterior, bastar el registro de la audiencia respecto de las resoluciones que se dictaren en ella. B) REQUISITO DE LA PRIMERA RESOLUCION JUDICIAL Fuera de los requisitos generales, la primera resolucin debe asignar a la causa un nmero de orden, con el que figurar en el rol del tribunal hasta su terminacin (art.51 del C.P.C.).48
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Vase art. 188 PNCPC

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C) REQUISITO DE LOS DECRETOS Fuera de los requisitos generales, los decretos deben indicar el trmite que el tribunal ordena para dar curso progresivo a los autos. As, la resolucin que recae sobre la demanda debe cumplir con los requisitos comunes a toda resolucin y deber ordenar "trasladopara contestar la demanda. D) REQUISITOS INTERLOCUTORIAS DE LOS AUTOS Y SENTENCIAS

Adems de los requisitos generales, los autos y las interlocutorias de primer grado deben pronunciarse sobre la condena en costas (art. 144 del C.P.C.). Por otra parte, de acuerdo al art.171 del C.P.C. las sentencias interlocutorias y los autos, adems de la decisin del asunto controvertido (elemento obligatorio), pueden en cuanto la naturaleza del negocio lo permita, contener considerandos de hecho y de derecho que sirvan de fundamento al fallo (elemento voluntario) (art.171 del C.P.C.). La inclusin de consideraciones de hecho y de derecho en esta clase de resoluciones es una cuestin de hecho que queda entregada a la apreciacin del tribunal, no pudiendo interponer en su contra el recurso de casacin en la forma en caso de omisin. En el nuevo proceso penal, se establece con carcter obligatoria la fundamentacin de todas las resoluciones, excluyndose slo aquellas que fueren de mero trmite. Al efecto, se establece expresamente en el artculo 36 que ser obligacin del tribunal fundamentar las resoluciones que dictare, con excepcin de aquellas que se pronunciaren sobre cuestiones de mero trmite. La fundamentacin expresar sucintamente, pero con precisin, los motivos de hecho y de derecho en que se basaren las decisiones tomadas. La simple relacin de los documentos del procedimiento o la mencin de los medios de prueba o solicitudes de los intervinientes no sustituir en caso alguno la fundamentacin.49 E) REQUISITOS DE LAS SENTENCIAS DEFINITIVAS DE UNICA O PRIMERA INSTANCIA.50 Estas sentencias definitivas constan de tres partes: expositiva, considerativa y resolutiva.

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Vase art. 100 PNCPC Vase art. 189 PNCPC 50 Vase arts. 190, 310 y 311 PNCPC

54 Adems de los requisitos generales de toda resolucin, estas deben cumplir con los requisitos establecidos en el art.170 del C.P.C. y en el Auto Acordado sobre la forma de las Sentencias de 30 de septiembre de 1920 contenido en el apndice de ese Cdigo. Las partes de la sentencia deben contener los siguientes aspectos: a) Parte expositiva: 1.- La designacin precisa de las partes litigantes, su domicilio, profesin u oficio (art.170 N1 CPC.y N1 auto acordado). 2.- La enumeracin breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y sus fundamentos y de las excepciones o defensas alegadas por el demandado (art.170 Nos.2 y 3 del C.P.C. y N2 auto acordado). 3.- Si ha sido recibida o no la causa a prueba (N3 auto acordado). 4.- Si las partes fueron citadas a or sentencia o no en lo casos previstos en la ley (N4 auto acordado). b) Parte considerativa: 1.- Las consideraciones de hecho que sirven de fundamento al fallo (art.170 N4 del C.P.C. y Nos.5, 6 y 7 del auto acordado). 2.- Las consideraciones de derecho aplicables al caso (art.170 N5 del C.P.C. y Nos.8 y 9 del auto acordado). El orden en el cual deben consignarse las consideraciones de hecho y derecho es el sealado en el N8 del auto acordado. c) Parte resolutiva: 1.- La decisin del asunto controvertido (art.170 N6 y N11 del auto acordado). Excepcionalmente, la decisin no comprende el fallo de todas las acciones y excepciones hechas valer en el juicio en los siguientes casos: i) La sentencia definitiva puede omitir la decisin de aquellas acciones o excepciones que sean incompatibles con las ya aceptadas (art.170 N6 del C.P.C. y N11 auto acordado). ii) Las declaraciones que de oficio puede hacer el tribunal respecto de asuntos en que la ley le mande o permita proceder as (art. 160 del CPC.).P.Ej.La nulidad absoluta de acuerdo al art.1.683 del CPC. Si no existiera este precepto el fallo adolecera de ultra petita (art.788 N4 del C.P.C.).

55 Adems dentro de la sentencia definitiva se debe contener la decisin de otras cuestiones suscitadas en el proceso, pero en esa parte resolucin no tiene el carcter de sentencia definitiva, sino que el de sentencia interlocutoria de primer grado. As por ejemplo, en ella se contendr: i) La apreciacin y resolucin sobre comprobacin y legalidad de las tachas deducidas en contra de los testigos que hubieran declarado en juicio (art.379 del C.P.C.). ii) Un pronunciamiento sobre la condena o absolucin al pago de costas (art.144 del C.P.C.). Complementa los requisitos generales que debe contener toda resolucin tratndose de la sentencia definitiva el N16 del auto acordado. "La sentencia terminar con la firma del juez o jueces que la hubieren dictado y del secretario, y ste expresar, antes de la suya, el nombre y apellido del juez o jueces y la calidad de propietario, interino, suplente o subrogante en virtud de la cual pronuncia el fallo. En el nuevo sistema procesal penal, el artculo 342 del Cdigo Procesal Penal se encarga de regular el contenido de la sentencia definitiva en el juicio oral; y el art, 413 regula el contenido de la sentencia definitiva en el procedimiento abreviado; F) REQUISITOS DE LAS SENTENCIAS DEFINITIVAS DE SEGUNDA INSTANCIA CONFIRMATORIAS DE LAS DE PRIMERA. Para este efecto, debemos distinguir; 1.- La sentencia de primera instancia a confirmar cumple con todos los requisitos legales. En este caso, la sentencia confirmatoria no requiere cumplir con ningn requisito especial. Deber solamente expresar la fecha y lugar en que se expida, la firma de los ministros que las dicten, la autorizacin del secretario y la declaracin de que se confirma la sentencia apelada. 2.- La sentencia de primera instancia a confirmar no cumple con uno o ms de los requisitos legales En este caso, nuestro legislador exige que la sentencia de segunda instancia contenga los mismos requisitos que las sentencias de nica o primera instancia (art.170 inc.2 del C.P.C.). Nuestros tribunales interpretando este precepto han entendido que la sentencia definitiva de segunda instancia da cumplimiento a este requisito subsanando slo el vicio cometido en la sentencia recurrida. As por ejemplo, si se omite la individualizacin precisa de las partes litigantes en la sentencia de primera, la de segunda slo deber subsanar este vicio y no contener todos los requisitos contemplados en el art.170 del C.P.C.

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Sin embargo, el tribunal de segunda instancia no puede subsanar en tal forma el vicio contenido por la de primera si sta ha dejado de fallar una excepcin opuesta en tiempo y forma con arreglo a la ley. En estas situaciones el tribunal de segunda instancia puede asumir dos actitudes: 1) Casar de oficio la sentencia y proceder este tribunal acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, a dictar la sentencia que corresponde con arreglo a la ley; 2) Ordenar al tribunal de primera instancia que complete la sentencia dictando resolucin sobre el punto omitido y suspender entretanto el fallo del recurso (art. 776 del C.P.C.). Excepcionalmente no recibe aplicacin el art.776 del C.P.C., cuando las acciones y excepciones no fueron resueltas por el tribunal de primera instancia por ser incompatibles con las aceptadas o cuando el vicio fuere cometido en la sentencia definitiva dictada en un juicio sumario, habindose hecho valer las acciones y excepciones en el procedimiento y existiendo solicitud de parte al tribunal de segunda para que la falle. En tales casos, el tribunal de segunda instancia se encuentra facultado para pronunciarse directamente sobre ellas. G) REQUISITOS DE LAS SENTENCIAS DEFINITIVAS DE SEGUNDA INSTANCIA MODIFICATORIAS O REVOCATORIAS DE LAS PRIMERA Para establecer la forma que deben revestir estas sentencias de segunda instancia debemos distinguir: 1.- Si la sentencia de primera instancia rene los requisitos legales. En este caso, la sentencia de segunda instancia modificatoria o revocatoria basta que haga referencia a la parte expositiva de la de primera; exponga los considerandos de hecho y de derecho que demuestran la necesidad de modificar o revocar la de primera; y termine haciendo declaracin acerca de las acciones y excepciones que constituyen el asunto controvertido (art.170 inc.final). 2.- Si la sentencia de primera instancia no rene uno ms requisitos legales. En este caso, la sentencia de segunda instancia modificatoria o revocatoria deber reunir todos los requisitos legales, esto es, deber constar de parte expositiva, considerativa y resolutiva. En las sentencias de segunda instancia si son pronunciadas por un tribunal colegiado deber expresarse la opinin del o de los miembros disconformes con la mayora y el nombre del Ministro redactor del fallo (N14 y 15 auto acordado). En el nuevo proceso penal, la decisin del conflicto concluido el juicio oral puede revestir de dos etapas, la que debe ser concluida dentro de plazos perentorios bajo apercibimiento legal y que opera por el solo ministerio de la ley de la nulidad del juicio,

57 siendo ellos: a) La comunicacin fundada de la decisin; y b) La Redaccin posterior de la sentencia definitiva y su lectura a los intervinientes. a) La comunicacin fundada de la decisin. Una vez concluida la deliberacin privada de los jueces luego de clausurado el debate del juicio oral, la sentencia definitiva que recayere en el juicio oral deber ser pronunciada en la audiencia respectiva, comunicndose la decisin relativa a la absolucin o condena del acusado por cada uno de los delitos que se le imputaren, indicando respecto de cada uno de ellos los fundamentos principales tomados en consideracin para llegar a dichas conclusiones. Excepcionalmente, cuando la audiencia del juicio se hubiere prolongado por ms de dos das y la complejidad del caso no permitiere pronunciar la decisin inmediatamente, el tribunal podr prolongar su deliberacin hasta por veinticuatro horas, hecho que ser dado a conocer a los intervinientes en la misma audiencia, fijndose de inmediato la oportunidad en que la decisin les ser comunicada. La omisin del pronunciamiento de la decisin de conformidad a lo previsto en los incisos precedentes producir la nulidad del juicio, el que deber repetirse en el ms breve plazo posible. En el caso de condena, el tribunal deber resolver sobre las circunstancias modificatorias de responsabilidad penal en la misma oportunidad prevista en el inciso primero. No obstante, tratndose de circunstancias ajenas al hecho punible, el tribunal podr postergar su resolucin para el momento de la determinacin de la pena en la sentencia, debiendo indicarlo as a las partes. b) Redaccin y lectura de la sentencia definitiva. Al pronunciarse sobre la absolucin o condena el tribunal podr diferir la redaccin del fallo y, en su caso, la determinacin de la pena hasta por un plazo de cinco das, fijando la fecha de la audiencia en que tendr lugar su lectura. El transcurso de este plazo sin que hubiere tenido lugar la audiencia de lectura del fallo constituir falta grave, que deber ser sancionada disciplinariamente. Sin perjuicio de ello, se deber citar a una nueva audiencia de lectura de la sentencia, la que en caso alguno podr tener lugar despus del sptimo da desde la comunicacin de la decisin sobre absolucin o condena. Transcurrido este plazo adicional sin que se diere lectura a la sentencia se producir la nulidad del juicio, a menos que la decisin hubiere sido de absolucin del acusado. Si, siendo varios los acusados, se hubiere absuelto a alguno de ellos, la repeticin del juicio slo comprender a quienes hubieren sido condenados. El vencimiento del plazo adicional mencionado en el inciso precedente sin que se diere a conocer el fallo, sea que se produjere o no la nulidad del juicio, constituir respecto de los jueces que integraren el tribunal una nueva infraccin que deber ser sancionada disciplinariamente. .( Art. 344) Pronunciada la decisin de condena, el tribunal podr, si lo considerare necesario, citar a una audiencia con el fin de abrir debate sobre los factores relevantes para la determinacin y cumplimiento de la pena que el tribunal sealar. En todo caso,

58 la realizacin de esta audiencia no alterar los plazos previstos en el artculo anterior. (Art. 345) Una vez redactada la sentencia, se proceder a darla a conocer en la audiencia fijada al efecto, oportunidad a contar de la cual se entender notificada a todas las partes, aun cuando no asistieren a la misma.( Art. 346) Los requisitos que debe reunir la sentencia definitiva penal que se pronuncia en el juicio oral se encuentran previsto en el artculo 342 del NCPP y son los siguientes:La sentencia definitiva contendr: a) La mencin del tribunal y la fecha de su dictacin; la identificacin del acusado y la de el o los acusadores; b) La enunciacin breve de los hechos y circunstancias que hubieren sido objeto de la acusacin; en su caso, los daos cuya reparacin reclamare en la demanda civil y su pretensin reparatoria, y las defensas del acusado; c) La exposicin clara, lgica y completa de cada uno de los hechos y circunstancias que se dieren por probados, fueren ellos favorables o desfavorables al acusado, y de la valoracin de los medios de prueba que fundamentaren dichas conclusiones de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 297.Dicho artculo 297 dispone que los tribunales apreciarn la prueba con libertad, pero no podrn contradecir los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados. El tribunal deber hacerse cargo en su fundamentacin de toda la prueba producida, incluso de aqulla que hubiere desestimado, indicando en tal caso las razones que hubiere tenido en cuenta para hacerlo. La valoracin de la prueba en la sentencia requerir el sealamiento del o de los medios de prueba mediante los cuales se dieren por acreditados cada uno de los hechos y circunstancias que se dieren por probados. Esta fundamentacin deber permitir la reproduccin del razonamiento utilizado para alcanzar las conclusiones a que llegare la sentencia. d) Las razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar jurdicamente cada uno de los hechos y sus circunstancias y para fundar el fallo; e) La resolucin que condenare o absolviere a cada uno de los acusados por cada uno de los delitos que la acusacin les hubiere atribuido; la que se pronunciare sobre la responsabilidad civil de los mismos y fijare el monto de las indemnizaciones a que hubiere lugar; f) El pronunciamiento sobre las costas de la causa, y g) La firma de los jueces que la hubieren dictado. La sentencia ser siempre redactada por uno de los miembros del tribunal colegiado, designado por ste, en tanto la disidencia o prevencin ser redactada por su

59 autor. La sentencia sealar el nombre de su redactor y el del que lo sea de la disidencia o prevencin. Los requisitos previstos en el artculo 342 son plenamente aplicables al procedimiento simplificado y al procedimiento por crimen o simple delito de accin penal privada conforme a lo establecido en los artculos 389 y 402 del Cdigo Procesal Penal. Excepcionalmente, se regulan en forma diversa los requisitos respecto de la sentencia definitiva que se pronuncia en el procedimiento abreviado en el artculo 413. D) SANCION A LA FALTA DE CUMPLIMIENTO DE REQUISITOS DE FORMA. Para establecer la sancin al incumplimiento de los requisitos de forma debemos distinguir la naturaleza jurdica que reviste la resolucin en que se incurri en el vicio. i) Si se trata de un decreto o auto, deber pedirse al tribunal que dict la resolucin que subsane el vicio mediante la interposicin de un recurso de reposicin (art.181 del C.P.C.). ii) Si se trata de una sentencia interlocutoria se podr pedir que se subsane el vicio mediante la interposicin de un recurso de apelacin, puesto que las sentencias interlocutorias no deben dar cumplimiento a los requisitos del art.170 del C.P.C. En el nuevo proceso penal, procede el recurso de reposicin conforme a lo previsto en los artculos 363 y 363 del NCPP, y slo cabe el recurso de apelacin subsidiario a la reposicin en los casos en que nos encontremos ante una de las situaciones en que se contempla este recurso ( arts 362 inc. 3 y 370 NCPP) iii) Si se trata de una sentencia definitiva se podr pedir la anulacin de la sentencia mediante la interposicin del recurso de casacin en la forma (art.768 N5 en relacin con el art.170 del C.P.C). En el nuevo proceso penal, proceder el recurso de nulidad en contra de la sentencia definitiva dictada en el juicio oral, en el procedimiento simplificado o en el procedimiento por crimen o simple delito de accin penal privada que no diere cumplimiento a los requisitos se contemplan respecto de la parte considerativa y resolutiva del fallo en las letras c) d) o e) del artuclo 342.( Arts. 372, 374 letra e), 389, 399 y 405 del NCPP).Si se trata del incumplimiento de los requisitos en la sentencia definitiva pronunciada en el procedimiento abreviado, sera procedente el recurso de apelacin y no el recurso de nulidad conforme a lo previsto en el artculo 414 del NCPP. E) EL DESASIMIENTO DEL TRIBUNAL. El art.182 inc.1 del C.P.C. se encarga de establecer el principio del desasimiento del tribunal.51
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Vase art. 194 PNCPC

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Es el efecto que producen las sentencias definitivas e interlocutorias en virtud del cual, una vez que han sido notificadas a alguna de las partes, no pueden ser modificadas o alteradas de ninguna manera por el tribunal que las pronunci. F) LA IMPUGNACION DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES El recurso es el acto jurdico procesal de parte, realizado con la intencin de impugnar una determinada resolucin judicial. Los recursos estn ntimamente vinculados con la naturaleza de la resolucin judicial que se impugna, puesto que atendiendo a este elemento es que el legislador ha establecido la procedencia de los diversos recursos en contra de las resoluciones judiciales. Por otra parte, el establecimiento de un recurso por el legislador en contra de una determinada resolucin judicial nos va a permitir saber la naturaleza jurdica de ella. La impugnacin, elemento esencial para la definicin del recurso de acuerdo con la doctrina, puede perseguir diversos objetivos respecto de las resoluciones judiciales, siendo estos fundamentalmente los siguientes: 1.- LA ENMIENDA DE UNA RESOLUCION. Se entiende por enmienda de una resolucin judicial, la modificacin total o parcial de ella. La enmienda de una resolucin se persigue obtener por el recurrente a travs de la interposicin de los recursos siguientes: 1.- El recurso de reposicin. Procede en materia civil en contra de los autos y decretos. Excepcionalmente procede en contra de las sentencias interlocutorias que recibe la causa a prueba; declara prescrito o desierto un recurso de apelacin, siempre que se funde en un error de hecho; y la que declara inadmisible el recurso de casacin. Se interpone ante el tribunal que dict la resolucin para que lo falle el mismo. En el nuevo proceso penal, procede el recurso de reposicin en contra de decretos, autos y sentencias interlocutoras.( arts 362 y 363) 2.- El recurso de apelacin. Procede en materia civil en forma directa en contra de las sentencias definitivas e interlocutorias dictadas en primera instancia. En forma subsidiaria del recurso de reposicin y para el evento de ser ste rechazado, procede en contra de los autos y decretos que ordenen trmites no establecidos en la ley o alteren la substanciacin regular del juicio.- Se interpone ante el tribunal que dict la resolucin, para que sea resuelto por el tribunal superior jerrquico. En el nuevo sistema procesal penal, son inapelables las resoluciones dictadas por un tribunal de juicio oral en lo penal ( art. 364). Las resoluciones dictas por el juez de garanta slo son apelables en los siguientes casos: a) Cuando pusieren trmino al

61 procedimiento, hicieren imposible su prosecucin o la suspendieren por ms de treinta das, y b) Cuando la ley lo sealare expresamente.(art. 370) 2.LA NULIDAD DE UNA RESOLUCION

Los recursos que persiguen en nuestro derecho la declaracin de nulidad o invalidacin de una resolucin son: l.-El recurso de casacin en la forma, persigue obtener la invalidacin de ciertas resoluciones judiciales cuando stas han sido dictadas con omisin de las formalidades legales o inciden en un procedimiento viciado. Procede en contra de las sentencias definitivas y de las sentencias interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin. Se interpone directamente ante el tribunal que dict la resolucin, para que sea resuelto por el tribunal superior jerrquico. Nunca procede en contra de los autos y decretos. 2.-El recurso de casacin en el fondo, persigue obtener la invalidacin de ciertas resoluciones judiciales dictadas con infraccin de ley, habiendo influido sta substancialmente en lo dispositivo del fallo. Procede en contra de las sentencias definitivas e interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin, inapelables, dictadas por Cortes de Apelaciones o tribunales arbitrales de derecho de segunda instancia, en causas que tengan la cuanta determinada por la ley. Se interpone ante el tribunal que dict la resolucin para que lo resuelva en forma exclusiva y excluyente la Excma Corte Suprema. 3.- El recurso de nulidad, persigue obtener dentro del nuevo sistema procesal penal la invalidacin del procedimiento o slo de la sentencia definitiva pronunciada por un tribunal de juicio oral o por el juez de garanta en un procedimiento simplificado o de accin penal privada, de parte del tribunal superior jerrquico establecido en la ley, basado en las causales de haber sido pronunciada dicha resolucin con infraccin substancial de los derechos y las garantas asegurados por la Constitucin o por los tratados internacionales que se encuentren vigentes, por haberse efectuado una errnea aplicacin del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo o por haberse incurrido en uno de los motivos absolutos de nulidad contemplados en la ley. .( arts 372 a 374 ). Debemos tener presente que en el nuevo sistema procesal penal no se contempla la procedencia de los recursos de casacin en la forma y en el fondo. 4.-El llamado recurso de revisin, persigue obtener que se invalide una sentencia definitiva o interlocutoria firme o ejecutoriada que ha sido ganada injustamente en los casos expresamente sealados por la ley. Se interpone directamente ante la Corte Suprema para que lo resuelva ella misma en forma exclusiva y excluyente. En el nuevo proceso penal, cabe la accin de revisin, por las causales previstas por el legislador, en contra de las sentencias firmes en que se hubiere condenado a alguien por un crimen o simple delito, sin que exista plazo para su interposicin. ( arts 473 y 474) 3.OTROS OBJETIVOS SEGUN LA NATURALEZA DEL RECURSO

62 En nuestra legislacin se encuentran contemplados una serie de otros recursos que persiguen determinados objetivos de acuerdo a la naturaleza de cada uno de ellos, a saber: 1.- El recurso de amparo, persigue con su interposicin el respeto de la garanta individual de libertad personal, solicitando el trmino o modificacin de la forma en que se ha llevado a cabo o se pretende materializar un arraigo, detencin o prisin arbitraria e ilegal. Se interpone directamente ante la Corte de Apelaciones respectiva, para que lo falle en primera instancia ella misma. 2.-El recurso de proteccin, persigue que se adopten las medidas necesarias para brindar la adecuada proteccin frente a una accin u omisin arbitraria o ilegal, que constituya una amenaza, perturbacin o privacin de alguno de los derechos que la Constitucin establece y que son procedentes de resguardar mediante ste medio. Se interpone directamente ante la Corte de Apelaciones respectiva, para que lo resuelva ella en primera instancia. 3.-El recurso de inaplicabilidad, persigue que el Tribunal Constitucional en Pleno declare inaplicable por inconstitucional un determinado precepto legal en la sentencia que se debe dictar para la resolucin de un conflicto o asunto pendiente. Finalmente, tenemos el recurso de queja, el que persigue que el tribunal superior jerrquico adopte todas las medidas necesarias para poner trmino a la flagrante falta o abuso cometida por el tribunal inferior jerrquico en la dictacin de una resolucin que tenga la naturaleza de sentencia definitiva o interlocutoria, de aquellas que pongan termino al juicio o hagan imposible su continuacin, y que no sean susceptibles de recurso alguno, ordinario o extraordinario.(Art.545 del C.O.T.) El recurso de queja no tiene un objetivo especfico de enmienda o invalidacin de una resolucin, ya sea en forma total o parcial, puesto que el superior jerrquico podr adoptar esa o cualquier otra medida dependiendo de la falta o abuso cometida y de la medida que deba adoptarse para reparar sta. Si bien es cierto que actualmente la procedencia del recurso se establece en atencin a la naturaleza jurdica de la resolucin y la improcedencia de otros recursos en su contra, la causal que lo hace procedente es haberse incurrido en una falta o abuso flagrante, la que de acogerse el recurso, debe adems dar lugar a la aplicacin de una sancin disciplinaria en contra del juez o jueces que la pronunciaron.

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CAPITULO V: JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTIA.

V. I. GENERALIDADES.
I.- REGLAMENTACIN. El juicio ordinario civil de mayor cuanta se encuentra regulado en el Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil, el que comprende los artculos 253 a 433 de ese cuerpo legal. II. CONCEPTO. El juicio ordinario es el procedimiento declarativo o de cognicin, de mayor cuanta, de general aplicacin, supletorio respecto de los otros procedimientos, escrito, de lato conocimiento, en el cual rige la inmediacin y la apreciacin de la prueba conforme al sistema de la prueba legal, y est destinado a resolver en primera instancia los conflictos que dentro del mismo se promuevan. III.- CARACTERSTICAS DEL JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTA. a) Es un procedimiento declarativo o de cognicin lato sensu por oposicin a un procedimiento ejecutivo. El juicio ordinario civil se aplica para resolver los conflictos mediante la declaracin del derecho aplicable a un asunto determinado (procedimiento declarativo); la constitucin, modificacin o extincin de una situacin jurdica (procedimiento constitutivo); y la imposicin del cumplimiento de una prestacin, ya sea sentido positivo (dar, hacer) ya sea en sentido negativo (no hacer).(procedimiento de condena). b) Es un procedimiento declarativo de mayor cuanta dado que se aplica para la solucin de los conflictos de una cuanta superior a las 500 Unidades Tributarias mensuales. Los conflictos que deben ser resueltos en un procedimiento declarativo lato sensu de una cuanta inferior a 500 Unidades Tributarias mensuales y superiores a 10 Unidades Tributarias Mensuales se rigen por el procedimiento de menor cuanta, regulado en los artculos 698 a 702, que conforman el parrafo 1 del Titulo XIV del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil. Finalmente, los conflictos que deben ser resueltos en un procedimiento declarativo lato sensu de una cuanta que no exceda de 10 Unidades Tributarias Mensuales se rigen por el procedimiento de minma cuanta, regulado en los artculos 702 a 726, que se comprenden en el prrafo 2 del Titulo XIV del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil.

64 c) Es el procedimiento ordinario o de aplicacin general, dado que todos los conflictos que deban ser resueltos en un juicio declarativo deben someterse a la tramitacin dentro del procedimiento ordinario (art. 2 C.P.C.), salvo que se requiera la aplicacin de un procedimiento especial, contemplado dentro o fuera del C.P.C., o fuere aplicable el procedimiento sumario por la aplicacin general contemplada en el inciso 1 del artculo 680 de ese cuerpo legal.52 d) Es el procedimiento supletorio respecto a todos los procedimientos especiales contemplados en nuestra legislacin conforme a lo previsto en el artculo 3 del C.P.C. Al efecto, dispone ese precepto que se aplicar el procedimiento ordinario en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una regla especial diversa, cualquiera sea su naturaleza. As por ejemplo, los requisitos con que debe cumplir toda demanda no aparecen mencionados por el legislador al tratar cada juicio especial en particular. La demanda en todo juicio debe, pues, redactarse en la forma prescrita por el art.254 del C.P.C., ubicado en el Libro II. Las normas de la prueba testimonial del juicio ordinario se aplican en los juicios especiales, en cuanto el legislador no las haya modificado en algunos de estos ltimos. De la misma manera, las medidas precautorias y prejudiciales aparecen tratadas en el Libro II Del Juicio Ordinario- y no en cada juicio especial, las cuales, en consecuencia, se aplicarn modificadas por el procedimiento especial de que se trate.53
En esta materia debemos recordar las Reglas de descarte para determinar el procedimiento aplicable en un asunto civil contencioso, segn las cuales para determinar el procedimiento aplicable debemos aplicar las siguientes reglas: a.- Debemos determinar si el legislador ha establecido un procedimiento especial para la solucin del conflicto. El legislador, tanto en leyes especiales como en el Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, ha establecido diversos procedimientos especiales para la solucin de un conflicto. En primer lugar, es menester tener presente que el legislador normalmente al establecer la creacin de un tribunal especial contempla tambin un procedimiento especial para que ellos tramiten los asuntos que se someten a su resolucin. As por ejemplo, respecto de los juzgados de polica local creados por la Ley 15.231, se contempla un procedimiento especial ante los juzgados de polica local en la Ley 18.287 contenidas ambas en el apndice del C.O.T. ; respecto de los juzgados laborales se contemplan los procedimientos para la tramitacin de los asuntos laborales en la Ley 20.087, publicada en el Diario Oficial de 3 de enero de 2006, que sustituy el Capitulo II del Libro V del Cdigo del Trabajo, y que comenzara a regir el 1 de marzo de 2007 ; respecto de los Tribunales de Familia se contempla los procedimientos contemplados en la Ley En caso que el legislador no tenga establecido un procedimiento especial para el tribunal especial, estos debern tramitar el asunto de acuerdo con el procedimiento general aplicable segn las reglas que a continuacin se indican. Tratndose de los tribunales ordinarios, el legislador tambin ha establecido que respecto de determinados asuntos debern aplicar el procedimiento especial que ste establece para la solucin de un conflicto, ya sea en una ley especial como ocurre con el procedimiento especial para el cobro de deudas hipotecarias establecido la Ley de Bancos; o como acontece en el Libro III del Cdigo de Procedimiento por ejemplo con los interdictos posesorios, los juicios de arrendamiento, etc.- En la especie, cabe tener presente que el juicio sumario tiene una aplicacin especial como procedimiento especial en los diversos numerales que contiene el artculo 680 del C.P.C..b.- A falta de la existencia de un procedimiento especial, debemos determinar si cabe dar la aplicacin general del procedimiento sumario de acuerdo con la naturaleza de la accin deducida. En caso que no exista un procedimiento especial para la solucin del conflicto, ya sea en una ley especial o en el Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, debemos apreciar si procede darle la aplicacin general al juicio sumario contemplada en el inciso 1 del art. 680 de C.P.P.De acuerdo con ese precepto legal, el procedimiento sumario se aplica en defecto de otra regla especial, a los casos en que la accin (pretensin) deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida para que sea eficaz. c.- A falta de procedimiento especial y no cabiendo darle aplicacin general al juicio sumario, deber aplicarse el juicio ordinario de mayor cuanta para la solucin del conflicto. El legislador regula en el Libro II del C.P.C. el Juicio Ordinario Civil de Mayor Cuanta, el que debe aplicarse para la solucin de todos los conflictos en caso que no se haya establecido un procedimiento especial o sea aplicable el juicio sumario de acuerdo con la naturaleza de la pretensin hecha valer por el actor. El Juicio Ordinario Civil de Mayor Cuanta se caracteriza por ser de aplicacin general y por tener el carcter de supletorio respecto de los otros procedimientos, al tenerse que aplicar sus disposiciones a todos las gestiones, trmites y actuaciones de los otros procedimientos que no estn sometidos a una norma especial, cualquiera sea su naturaleza de conformidad a lo establecido en el artculo 3 del C.P.C... As por ejemplo, si se desea rendir una prueba testimonial, acompaar un documento o practicar la prueba pericial en un juicio sumario, de arrendamiento o interdicto posesorio, dado que no se regula la forma de rendir dichas pruebas en esos procedimientos, se debern aplicar las normas que sobre la materia se contemplan en el juicio ordinario. 53 Daro Benavente. Derecho Procesal. Juicio Ordinario y Recursos Procesales. Tercera edicin revisada y actualizada por Juan Colombo Campbell. Pgs. 11 y 12. Editorial Jurdica de Chile. Segunda Edicin.1989.
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Las normas del juicio ordinario se aplican siempre que no se opongan a las disposiciones que rigen a los juicios especiales; porque al reglamentarlo la ley slo le ha dado la estructura adecuada a la cuestin que se ventila, dejando que se tramiten por las formas comunes las que no requieran alguna tramitacin especial. As, verbigracia, en el juicio ejecutivo el Cdigo de Procedimiento Civil reglamenta los ttulos ejecutivos, el plazo para oponer excepciones, las excepciones que pueden oponerse, etc., pero no reglamenta los medios de prueba, los requisitos que debe contener la demanda ejecutiva, la manera como debe rendirse la prueba testimonial, etc., todo lo cual debe hacerse en la forma establecida para el procedimiento ordinario. Este carcter supletorio del juicio ordinario se extiende an respecto al procedimiento penal por crimen o simple delito de accin penal pblica, en el cual, de acuerdo a lo establecido en el artculo 489 del Cdigo de Procedimiento Penal, " regirn en las causas criminales las disposiciones contenidas en el Ttulo V Del Termino Probatorio del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil. En el Cdigo Procesal Penal no existe una remisin a las normas que rigen el trmino probatorio contenidas en el Ttulo del Termino Probatorio del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil, atendida la diversidad que presenta el juicio oral, que se rige por los principios de la oralidad, concentracin, continuatividad e inmediacin, los que no reciben aplicacin en el juicio ordinario civil. Sin embargo, tratndose de la demanda civil que puede ser presentada dentro del nuevo proceso penal existe una remisin a los requisitos exigidos en el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 60 Cdigo Procesal Penal); y para determinar la procedencia y tramitacin de las medidas cautelares reales en el nuevo proceso penal existe una remisin a las normas contenidas en los Ttulos IV y V del Cdigo de Procedimiento Civil. ( art. 157 Cdigo Procesal Penal).54 Como hemos visto la aplicacin supletoria se ha ido reduciendo, dado que ella slo cabe de ser materializada cuando nos encontremos ante procedimiento de una misma naturaleza, y no ser posible en algunas materias en los cuales la regulacin de un procedimiento escrito es diversa a la que se da en un procedimiento oral, rigindose los procedimientos por ello por diversos principios. As por ejemplo, el procedimiento ordinario antes los juzgados de familia es el que tiene una aplicacin de carcter supletoria respecto de los procedimientos especiales que se contempla en la ley 19.96855, que crea los tribunales de familia.(Art. 55 Ley 19.968) La imposibilidad de aplicacin supletoria de normas de procedimientos escritos a procedimientos orales tiene un reconocimiento expreso en diversas normas de nuestro ordenamiento jurdico. Al efecto, el artculo 27 de la Ley 19.968, dispone que en todo lo no regulado por esta ley, sern aplicables las disposiciones comunes a todo procedimiento establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil, a menos que ellas resulten incompatibles con la
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Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por el profesor Cristian Maturana Miquel. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005. Publicado en D. Of. de 30/8/2004

66 naturaleza de los procedimientos que esta ley establece, particularmente en lo relativo a la exigencia de oralidad. En dicho caso, el juez dispondr la forma en que se practicar la actuacin. Por otra parte, el artculo 432 del Cdigo del Trabajo, introducido por la Ley 20.087, que contempla el nuevo procedimiento oral en materia laboral, dispone que en todo lo no regulado en este Cdigo o en leyes especiales, sern aplicables supletoriamente las normas contenidas en los Libros I y II del Cdigo de Procedimiento Civil, a menos que ellas sean contrarias a los principios que informan este procedimiento. En tal caso, el tribunal dispondr la forma en que se practicar la actuacin respectiva. No obstante, respecto de los procedimientos especiales establecidos en los Prrafos 6 y 7 de este Captulo II, se aplicarn supletoriamente, en primer lugar, las normas del procedimiento de aplicacin general contenidas en su Prrafo 3. En consecuencia, resulta indesmentible que se ha visto mermada la aplicacin supletoria del juicio ordinario civil, dado que las normas de ese procedimiento escrito, aun cuando sea de aplicacin general, no pueden ser aplicadas en procedimientos orales en materias en los cuales muchos de sus actuaciones y trmites se rigen por diversos principios. Lo anterior hace necesario que se dicte un nuevo procedimiento ordinario civil regido por el principio de la oralidad y con ello sea posible retornar a la plena aplicacin supletoria a los trmites de los procedimientos orales especiales que no se hayan regulado especficamente por el legislador, por poder reconocer y declarar que nuestros procedimientos han pasado a ser regidos por procedimientos ordinarios y extraordinarios regidos por los mismos principios. e) Es por esencia un procedimiento escrito, de lato conocimiento y no concentrado. Por regla general las actuaciones deben constar por escrito en el proceso, y la forma de comunicarse con el tribunal es mediante la presentacin de escritos, que deben cumplir con las formalidades del caso, segn la naturaleza del trmite, actuacin o diligencia de que se trate. Adems, es un procedimiento que no reviste un carcter concentrado y que se tramite en audiencias, sino que sus actuaciones y trmites se realizan separadamente y fuera de audiencias, contemplndose una gran variedad de posibilidades para efectuar presentaciones durante su transcurso y extensos plazos para que se hagan valer. f) En cuanto a los principios formativos del procedimiento, reciben aplicacin el principio dispositivo y de aportacin de parte, que conllevan a concentrar en las partes el impulso para el avance del proceso con la consiguiente pasividad del tribunal en la conduccin del proceso, permitindose en la practica que rija el principio de la mediacin y que las pruebas que se rinden durante su desarrollo se aprecien preferentemente conforme al sistema de la prueba legal o tasada. g) Es un procedimiento de primera instancia, porque se contempla la procedencia del recurso de apelacin respecto de la sentencia definitiva de primera instancia y de todas

67 las sentencias interlocutorias que se dictan durante la tramitacin del procedimiento, salvo regla especial diversa.(art. 45 N 2 letra a del C.O.T.56 y 187 del C.P.C.) Como corolario de los principales rasgos del procedimiento civil, resulta que los procesos son capaces de alcanzar una gran duracin, incluso respetando los plazos regulares que contempla la legislacin. Sencillamente lo que sucede es que este procedimiento contempla trmites y plazos, incluyendo recursos, que determinan una extensin en el tiempo del proceso, que no se corresponde con la celeridad con que se toman actualmente las decisiones en los dems mbitos de la actividad social econmica.57 Actualmente se encuentra en tramitacin un Proyecto de Nuevo Cdigo Procesal Civil ante el Congreso Nacional, en el cual se contemplan procedimientos orales para permitir la resolucin de los conflictos civiles con la celeridad y eficacia que requieren los tiempos modernos. Dichos procedimientos se rigen por el principio de contradictorio o bilateralidad de la audiencia, dispositivo, impulso del tribunal, primacia de la presentacin de partes, oralidad, publicidad, inmediacion, concentracin, continuidad, sistema de sana critca y fundamentacin de las sentencias Una vez que se logre la aprobacin de semejantes procedimientos ser verdadera y sistemicamente posible seguir considerando semejante procedimiento ordinario oral civil como supletorio de todos aquellos otros nuevos procedimiento orales que ltimamente se han contemplado en materia penal, familia y laboral. IV. ESTRUCTURA DEL JUICIO ORDINARIO. El juicio ordinario como procedimiento escrito y de lato conocimiento, no se tramita en audiencias que comprendan los diversos objetivos del proceso, sino que en diversas fases o periodos, que se componen de diversos trmites. En el juicio ordinario es posible distinguir las siguientes fases o periodos: a.- Periodo de discusin; b.- Periodo de Conciliacin obligatoria. c.- Perodo de Prueba d.- Periodo de Sentencia. El periodo de discusin comprende los trmites de presentacin de la demanda, pudiendo iniciarse en forma previa por una medida prejudicial, ya sea de carcter preparatoria, probatoria o precautoria segn el objetivo que persiga. La notificacin de la demanda. El transcurso del trmino de emplazamiento. La Contestacin de la demanda, sin perjuicio de poderse oponer y tenerse que tramitar en forma previa las excepciones dilatorias. Replica. Duplica. Si se deduce reconvencin en la contestacin de la demanda, se agrega al periodo de discusin un trmite ms como es la Duplica de la Reconvencin.58
Art. 45. Los jueces de letras conocern: 2. En primera instancia: a) De las causas civiles y de comercio cuya cuanta exceda de 10 Unidades Tributarias Mensuales. Alex Caroca Prez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pg 6. Lexis Nexos. 2003. 58 En el juicio ordinario del Proyecto de Cdigo Procesal Civil se contemplan los trmites de demanda (arts. 230 y 231) y contestacin de la demanda (arts 245 y 247), reconvencin (art. 247 y 251) y contestacin reconvencin(art. 251), sin que existan los trmites de la rplica y la dplica.Todos esos trmites se deben verificar por escrito(arts. 230,247 y 251).
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El periodo de conciliacin obligatoria. Terminado el periodo de discusin, si es admisible la transaccin, no nos encontramos ante un procedimiento ordinario que revista los caracteres de Juicio de Hacienda, y no existe un allanamiento a la demanda o aceptacin de los hechos, el tribunal debe llamar obligatoriamente a las partes para que asistan a una audiencia, en el cual le propondr las bases de arreglo para que alcancen una conciliacin, total o parcial respecto del conflicto. El periodo de prueba. No habindose alcanzado la conciliacin total respecto del conflicto promovido, este perodo se inicia con la dictacin por parte del tribunal de la resolucin en la que recibe la causa a prueba y fija los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales deber rendirse la prueba. Desde la ltima notificacin a las partes de la resolucin que recibe la causa a prueba, si no hubiere deducido recurso de reposicin en su contra; o notificada la resolucin que falla la ltima reposicin respecto de la resolucin que recibe la causa a prueba, si se hubiere deducido ese recurso, comienza a correr el trmino ordinario de prueba. 59 Es posible que existan trminos extraordinarios de prueba, ya sea para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica, o dentro de la Repblica pero fuera del territorio del tribunal que conoce del juicio. Adems se contempla la existencia de trminos probatorios especiales, a los cuales debe dar lugar el tribunal en las casos especiales previstos por el legislador. Terminado el trmino probatorio, sea ordinario, extraordinario, o especial, empieza a correr el plazo para que las partes formulen por escrito observaciones a la prueba rendida. Vencido este trmino, se hayan o no presentado escritos de observaciones a la prueba, el tribunal, a peticin de parte o de oficio, citar para or sentencia. Periodo de Sentencia. Se inicia con la dictacin y notificacin de la resolucin de Citacin para or sentencia. El juez, dentro del plazo previsto por la ley, puede decretar una o ms de las medidas para mejor resolver que contempla la ley. Transcurrido ese plazo, el juez debe dictar la sentencia en el plazo de 60 das y contra ella proceden los recursos legales.60

V. II.- PERIODO DE DISCUSION

En el juicio ordinario, terminado el periodo de discusin, debe celebrarse la audiencia preliminar, la que tiene como objetivos sanear los vicios procesales, llamar conciliacin, determinar el objeto del litigio, fuijando los hechos sustanciales, pertienentes y controvertidos, determinar las pruebas que deben rendirse en audiencia de juicio, con la exclusion de prueba y recepcin de la prueba anticipada que sea pertinente, decretar medidas cautelares que procesdan, fallar los incidentes y fijar la audiencia de juicio.(art. 254). Con posterioridad, se debe celebrar la audiencia de juicio, que debe regirse por los principios de bilateralidad de la audiencia, direccin de oficio por el tribunal, oralidad, publicidad, inmediacin, concentracin y continuidad.(art. 259) 60 En los procedimientos orales las fases que se distinguen son: a.- Periodo de discusin, en el cual se presenta la demanda. b.- Audiencia preparatoria o preliminar. En ellas se deben resolver todas las excepciones dilatorias e incidencias de nulidad; proponer bases de conciliacin; pronunciarse sobre la admisibilidad, pertinencia y licitud de las pruebas ofrecidas, celebrar las convenciones probatorias; fijar los hechos sustanciales pertinentes y controvertidos sobre los cuales deber rendirse la prueba, y determinar las pruebas ofrecidas por las partes que debern ser rendidas en la audiencia de juicio. c.- Audiencia de juicio, en la cual se deben rendir las pruebas ofrecidas por las partes y determinada la procedencia de su rendicin en la audiencia preliminar, debiendo la sentencia fundarse en ellas. d.- Sentencia.
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1.- MANERA DE INICIAR EL JUICIO.

El juicio ordinario de mayor cuanta puede iniciarse por medio de una medida prejudicial o directamente por medio de demanda, la que nunca puede faltar, ya que es la forma de hacer valer la pretensin que configura de parte del actor el conflicto que debe ser resuelto por el tribunal. Al efecto, dispone el artculo 253 del C.P.C., que todo juicio ordinario comenzar por demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Ttulo IV de este Libro.61

2.- LA DEMANDA.
2.1. CONCEPTO. La demanda es el acto jurdico procesal del actor, en el cual hace valer la pretensin que solicita le sea satisfecha por el demandado y que configura de su parte el conflicto cuya resolucin solicita al tribunal. La demanda se ha definido como la presentacin formal que el actor hace ante el tribunal para que ste se pronuncie sobre la accin y las pretensiones que est ejercitando. 62 El notable procesalita uruguayo Couture define la demanda como "el acto procesal introductivo de instancia por virtud de la cual el actor somete su pretensin al juez, con las formas requeridas por la ley, pidiendo una sentencia favorable en su inters." En esta materia es menester distinguir claramente cuatro conceptos procesales distintos, pero que guardan relacin entre s, como son la accin, la demanda, el libelo y la pretensin procesal. La accin es la facultad de recurrir a la jurisdiccin, es el poder de provocar la actividad de los rganos jurisdiccionales del Estado; por lo tanto, es un concepto previo al proceso, ms amplio que l y se sita fuera de su mbito. Se trata de un supuesto de la actividad procesal cuya materializacin prctica se verifica con la presentacin de la demanda. La demanda es slo el acto material que da nacimiento a un proceso. Es la actividad procesal de iniciacin que no slo marca el comienzo cronlogico del proceso, sino que encierra dentro de s a la pretensin procesal. La pretensin procesal es la peticin fundada que formula el actor solicitando del rgano jurisdiccional una actuacin frente a una determinada persona y constituye el fundamento objetivo del proceso, la materia sobre la que recae y en torno a la cual gira el complejo de elementos que lo integran. La manera en que se plantea es contenida dentro de la demanda, que le sirve como vehculo para introducirse en el proceso. Por otra parte, la pretensin es un acto y no un derecho; en consecuencia, se diferencia

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Vase art. 230 PNCPC Benavente, El Juicio Ordinario, pg. 13.

70 claramente del derecho subjetivo material que puede servirle de fundamento y de la accin como derecho subjetivo autnomo distinto del anterior.63 El libelo era la denominacin dada antiguamente al escrito de demanda. La demanda siendo escrita, se puede llamar libelo.64 En consecuencia, en un procedimiento escrito se confunde la demanda con el libelo, dado que este ltimo no es ms que el escrito en el cual consta la demanda. En este sentido se emplea la expresin en el art. 303 N 4 al sealarnos que slo son admisibles como excepciones dilatorias: 4 La ineptitud del libelo por razn de falta de algn requisito legal en el modo de proponer la demanda. En cambio, en un procedimiento oral, en que la demanda se formula de esa manera resulta impropio hablar de libelo, dado que no existe constancia escrita de la demanda. 2.2. REQUISITOS DE LA DEMANDA. La demanda debe cumplir con los requisitos y estar revestida de las formalidades que contempla la ley. La demanda al tener que presentarse por escrito debe dar cumplimiento a los requisitos de todo escrito65, sin perjuicio de contener adicionalmente las menciones requeridas para dar cumplimiento a la totalidad de los requisitos contemplados en el artculo 254. Los requisitos especiales que debe cumplir la demanda son los siguientes: a.- Requisitos especiales de la demanda que debe ser presentada a distribucin de causas. Por auto acordado de 19 de diciembre de 1988, de la I. Corte de Apelaciones de Santiago, publicado en el Diario Oficial de 21 de enero de 1989, modificado por auto acordado de 29 de Octubre de 1993, publicado en el Diario Oficial de 3 de Noviembre de 1993, dispuso que a partir del 1 de enero de 1989, en las demandas y gestiones judiciales que se presenten a esa Iltma. Corte para su distribucin a los Juzgados Civiles y del Trabajo de la jurisdiccin, se debe anteponer al texto de la suma los siguientes datos: 1) Tipo de procedimiento que corresponda al juicio. 2) Materia del pleito. 3) Nombre completo del o de los demandantes con el nmero de RUT o Cdula de Identidad Nacional de cada uno. 4) Nombre completo del abogado patrocinante, con su nmero de RUT. 5) Nombre del o de los apoderados, con el nmero de RUT o Cedula de Identidad Nacional de cada uno.
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Velasco S., Rodrigo . La pretensin en el proceso civil chileno. Couture. Vocabulario Jurdico. Pg. 383. Desalma. 2 reimpresin. Buenos Aires. 1983. Los requisitos comunes a todo escrito son los indicados en los artculos 30, 31 y 32 del Cdigo de Procedimiento Civil. De acuerdo con ellos, la demanda se debe encabezar con una suma que indique su contenido o el trmite de que se trata, en este caso, "demanda" (art. 30). Por regla general, dado que la demanda y la resolucin recada en ella deber ser usualmente la primera notificacin al demandado, no es necesario acompaar copia de ella. Finalmente, la demanda si es la primera presentacin del actor deber ser patrocinada por un abogado habilitado en el ejercicio de la profesin y, adems, deber designarse apoderado habilitado para que lo represente en el juicio.

71 6) Nombre completo del o de los demandados con el nmero de RUT o Cdula de identidad si fuere conocido. b) Requisitos especiales contemplados en el artculo 254. El artculo 254 establece los requisitos que debe contener toda demanda que se presenta en juicio ordinario. 66 Atendido el carcter ordinario, de aplicacin general y supletorio del juicio ordinario, si no se indica en procedimientos especiales otros requisitos, la demanda que se presente en ellos deber dar cumplimiento a estas menciones. Las menciones que la demanda debe contener son las siguientes: 1 La designacin del tribunal ante quien se entabla la demanda. Conforme al tratamiento que debe darse a los tribunales y teniendo presente su jerarqua, deberemos dirigirnos a ellos como S. J. L." (Seor Juez Letrado), "Iltma.Corte." (Ilustrsima Corte), o "Excma. Corte" (Excelentsima Corte), etc. 2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la representacin. El legislador exige la individualizacin precisa del actor, ls que se cumple con la indicacin de tres elementos: nombre, domicilio y profesin u oficio. Si el actor es una persona jurdica, o un incapaz, deber ademas individualizarse con esas tres menciones a su representante, y debe indicarse el ttulo de la representacin en virtud de la cual comparece, esto es, si ella es legal o convencional. Con la alusin al nombre que se efecta en el Cdigo de Procedimiento Civil se comprende el nombre propiamente dicho, stricto sensu o nombre de familia o apellidos, y el nombre propio, individual o de "pila. Debe indicarse, pues, el nombre completo del demandante y de su representante, si lo hay. La designacin del nombre tiene importancia para que el demandado sepa quin le demanda y pueda oponer las excepciones y defensas que procedan, y tambin para los efectos de la cosa juzgada, ya que es uno de los elementos debemos tener presente para determinar la concurrencia de la identidad legal de parte.67 La designacin del domicilio del demandante tiene importancia y lo exige entonces el artculo 254, N 2, para los efectos de las notificaciones. Actualmente, esta mencin no resulta tan trascendente para tal efecto, dado que la notificacin personal puede ser efectuada en cualquier lugar o recinto de libre acceso pblico.68 3 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado, es decir, la individualizacin de ste.

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Vase art. 231 PNCPC Ver art. 177 Ver art. 41

72 El nombre completo del demandado es indispensable, como en el caso del actor, para saber contra quin se dirige la demanda, para determinar su capacidad, para establecer la competencia relativa del tribunal y para apreciar los efectos de la cosa juzgada. De acuerdo con ello, si se est demandando a una persona incapaz que desea ser emplazada a travs de su representante, o a una persona jurdica, resulta indispensable sealar la individualizacin del representante y el ttulo de la personera, an cuando no se exija ello en este caso por el legislador. El sealamiento del domicilio real del demandado resulta trascendente para los efectos de facilitar la notificacin personal del demandado y especialmente para determinar la competencia relativa del tribunal69, porque si l se encuentra fuera de su territorio jurisdiccional, se podr oponer la excepcin dilatoria de incompetencia, que resultara acreditada por la confesin expresa del actor conforme a lo expresado en su demanda. Si el juicio ordinario se ha iniciado por una medida prejudicial no sera necesario volver a individualizarlo nuevamente al demandado en la demanda. Sin embargo, para evitar dificultades es preferible individualizarlo nuevamente. 4 La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya. Este requisito se refiere a la relacin misma del pleito, puesto que est destinado a determinar los elementos configurativos de la pretensin. En primer lugar, el actor debe efectuar una exposicin clara de los hechos que configuran la pretensin. El cumplimiento de este requisito es de vital trascendencia, puesto que permite: a) b) calificar la pretensin que se ha deducido y determinar la competencia del tribunal para conocer de ella; establecer si los hechos tienen o no el carcter de controvertidos segn el reconocimiento que haga el demandado durante el curso del periodo de discusin, no siendo ellos objeto de prueba en este ltimo caso; facilita que el tribunal al recibir la causa a prueba pueda resolver acerca de la admisibilidad, pertinencia e idoneidad de la prueba ofrecida por las partes facilita al tribunal la determinacin de los hechos sustanciales pertinentes y controvertidos sobre los cuales ha de recaer la prueba en el periodo probatorio, y finalmente, facilita al tribunal la labor de establecimiento de los hechos que debe efectuar en la sentencia mediante la apreciacin de la prueba que se hubiere rendido en el proceso. la pretensin solo le corresponde introducirlos al proceso actor y jams al juez, por lo que la configuracin de la de parte; y por otro lado, solo se debern contener en la causa a prueba los hechos sustanciales, pertinentes y

c) d) e)

Los hechos que configuran mediante su afirmacin al pretensin es siempre acto resolucin que recibe la
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Si es que no se debe aplicar la regla general por no existir prorroga o no existir una regla especial diversa.

73 controvertidos que se afirmen en los escritos del periodo de discusin, por lo que no podr llegar a ser acreditado un hecho no afirmado por las partes. En consecuencia quien no afirma un hecho necesario para la eficaz configuracin de una pretensin y que permita ser acogida de acuerdo con el derecho, comienza a perder el juicio con la demanda que presenta. En segundo lugar, el actor debe indicar claramente los fundamentos de derecho y las leyes y artculos, en que se apoyan las pretensiones que se someten a la decisin del tribunal, lo que tiene por objeto facilitar al juez la calificacin jurdica de la accin. Esta exigencia se cumple expresando nicamente el actor las razones de orden jurdico que, a su juicio, justifican la declaracin del derecho sustancial reclamado. No necesita individualizar la accin por su nombre ni indicar los preceptos legales aplicables; pues esta labor la efectuar el tribunal al momento de pronunciar sentencia, aunque para la regularidad y marcha del proceso es conveniente hacerlo.70 El profesor don Hugo Pereira ensea que "no es indispensable citar artculos de textos legales; basta sealar los fundamentos de derecho. Si se cobra un crdito, indicar, por ejemplo, su origen (saldo de precio de compraventa, renta insoluta de arrendamiento, prstamo, etc.), pero no es indispensable, repetimos, indicar textos. Al respecto cabe observar la diferencia de redaccin entre el N 4 del art. 254 con el N 5 del art. 170 del C.P.C. Este ltimo s que exige para la sentencia la indicacin de los textos legales, artculos, incisos y nmeros de leyes o cdigos en que se fundamenta la sentencia". 71 La razn de esta menor exigencia radica en la aplicacin del viejo aforismo romano, que nos seala por los jueces: Dame los hechos, que yo te dar el derecho. Sin embargo, considero de real trascendencia una adecuada y mxima precisin de los fundamentos de derecho, porque con ello los abogados colaboramos con la ms justa y pronta solucin del conflicto. Si con esa labor cumplimos adecuadamente, se ver facilitada la tarea de los jueces quienes no tendran que investigar mayormente acerca del derecho, las normas, doctrina y jurisprudencia existente respecto del conflicto, limitndose solo a darle la razn a quien considere que la tiene. 5 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que se someten al fallo del tribunal. En primer lugar, en cuanto a la forma en la cual puede efectuarse la peticin en la demanda, debemos recordar que el actor se encuentra facultado para formular no una peticin, sino que puede hacer valer una pluralidad de pretensiones al tribunal. Esta pluralidad puede ser hecha valer de diversas maneras: La pluralidad simple es aquella en que las diversas pretensiones reunidas se reclaman todas de modo concurrente, o sea que, para satisfacer al titular de la pretensin, debera el rgano jurisdiccional actuarlas todas frente al sujeto pasivo de la misma.
Casarino Viterbo, Mario. Derecho Procesal civil tomo IV. Pg. 29. Quinta edicin 1997. Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por el profesor Cristian Maturana Miquel. Pag. 30. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
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La pluralidad alternativa es, por el contrario, aquella en que el titular, si bien reclama dos o ms actuaciones distintas, no pide que sean realizadas una y otra, sino que la verificacin de cualquiera de ellas basta para satisfacerle. El Juez o Tribunal no podr entonces, por lo tanto, sin incurrir en incongruencia (ultrapetita), condenar al demandado, a la realizacin de todas las prestaciones debidas. La pluralidad eventual o subsidiaria es, finalmente, aquella en que el actor pide al rgano jurisdiccional, en primer trmino, una sola actuacin; pero en segundo lugar, subordinadamente, para el caso que la primera peticin sea denegada, formula otra pretensin. Por la aparente contradiccin de este planteamiento, ya que es el mismo pretendiente el que comienza imaginando su propio vencimiento, se comprenden las dudas abrigadas en torno a este caso de pluralidad. Pero realmente debe ser admitido sin vacilacin, como un correctivo al principio de preclusin procesal, que obliga a formular dentro de un momento determinado las pretensiones sobre las que haya de decidir el rgano jurisdiccional, sin posibilidades utilizables de rectificacin posterior.72 La pluralidad inicial de pretensiones se contempla expresamente en nuestro ordenamiento jurdico en el artculo 17 de nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, al sealarnos que en un mismo juicio podrn entablarse dos o ms acciones con tal que no sean incompatibles. Sin embargo, podr proponerse en una misma demanda dos o ms acciones incompatibles para que sean resueltas una como subsidiaria de la otra. El hecho que justifica la acumulacin inicial de pretensiones es la sola identidad de partes entre las dos o ms pretensiones formuladas en la demanda, sin que se exija que exista adems una conexin causal entre ellas. En nuestra legislacin, se permite la formulacin de diversas pretensiones en una misma demanda, con la sola limitacin que no sean incompatibles entre s. Se estima que son incompatibles entre s todas las pretensiones que no son contradictorias entre s, esto es, que pueden ser cumplidas en forma simultnea. Dos o ms pretensiones son materialmente incompatibles cuando los efectos jurdicos o los simples efectos econmicos que tienden a producir no pueden subsistir simultneamente, sino que se oponen entre s. As son incompatibles las pretensiones en que un vendedor pide la resolucin del contrato y el pago del precio. Pero es evidente que este supuesto de incompatibilidad se refiere tan slo a la acumulacin simple, no a la alternativa, ni mucho menos a la eventual o subsidiaria, donde puede existir perfectamente esta posibilidad de simultanear. 73Si las pretensiones son incompatibles materialmente entre s, ella puede ser salvada si la peticin se formula respecto de ellas en la demanda en forma subsidiaria. Sin embargo, es menester tener presente que la pluralidad de pretensiones exige para que puedan hacerse valer simultneamente en una misma demanda que el tribunal sea competente para conocer de todas ellas y que las pretensiones deban hacerse valer y
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Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 228. Civitas.4 edicin.1998. Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 231. Civitas.4 edicin.1998.

75 tramitarse de acuerdo a un mismo procedimiento y no una de acuerdo con un procedimiento y las otras de acuerdo con otro procedimiento. Si no concurre la competencia del tribunal y la identidad del procedimiento a aplicarse para la tramitacin de todas las pretensiones, ellas no podrn hacerse valer en forma simultnea, presentndose en este caso una incompatibilidad procesal de carcter insalvable. En segundo lugar, debemos afirmar categricamente que es la parte petitoria de la demanda en la que se contiene la pretensin que el actor hace valer ante el Tribunal y que solicita le sea satisfecha por el demandado. Las peticiones concretas de la demanda, junto con las excepciones perentorias que se opongan por el demandado en la contestacin de la demanda, determinan la competencia especfica del tribunal para la solucin del asunto, ya que slo puede pronunciarse en la sentencia definitiva sobre ellas, a menos que una disposicin especial le faculte para proceder de oficio. El tribunal tiene la obligacin de pronunciarse en la sentencia definitiva acerca de las pretensiones que el actor hace valer en la parte petitoria de la demanda. El artculo 170 nos seala en su N 6 que en la parte resolutiva o dispositiva del fallo se debe contener la decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la resolucin de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas. La omisin del tribunal de fallar en la sentencia definitiva alguna de las pretensiones hechas valer por el actor, sin que se encuentre facultado para omitir su decisin como acontece con las que son incompatibles con las aceptadas, importa un incumplimiento a los requisitos previstos en el artculo 170, y permite por ello deducir en contra de la sentencia el recurso de casacin en la forma basado en la causal contemplada en el N 5 del artculo 768. Adems, debemos tener presente que la parte petitoria de la demanda tiene una gran trascendencia porque en ella se comprenden las pretensiones del actor y limita los poderes del juez: el juez no puede conceder ms o fuera de lo pedido en ella, dado que en tal caso la sentencia sera nula por adolecer de falta de congruencia dando lugar al vicio de ultra petita (art. 768, N 4). En otras palabras, el tribunal debe respetar la congruencia de lo debatido en el proceso y por ello no puede pronunciar una sentencia definitiva que se aparte del mrito del proceso. Este principio se encuentra claramente establecido en el artculo 160, conforme con el cual las sentencias se pronunciarn conforme al mrito del proceso, y no podrn extenderse a puntos que no hayan sido expresamente sometidos a juicio por las partes, salvo en cuanto las leyes manden o permitan a los tribunales proceder de oficio. Finalmente, debemos sealar que no es obligatorio que la demanda se presente con los documentos en que se funda, al haberse derogado el inciso 1 del artculo 255 que estableca esta obligacin respecto de los documentos fundantes.

76 Sin embargo, si el actor acompaa en forma voluntaria cualquier documento a su demanda, el plazo que tendr el demandado para impugnarlo ser el trmino de emplazamiento. Al efecto, establece actualmente el artculo 255 que los documentos acompaados a la demanda debern impugnarse dentro del trmino de emplazamiento, cualquiera sea su naturaleza.74 2.3. PROVIDENCIA QUE RECAE EN LA DEMANDA. El juez frente a la demanda presentada puede no darle curso o acogerla a tramitacin si cumple con los requisitos legales. a.- Casos en que el juez puede de oficio no dar curso a la demanda.El tribunal se encuentra facultado para no dar curso a la demanda si no cumple con algunos de los requisitos de la demanda que seala el legislador. Al efecto, establece el artculo 256 que puede el juez de oficio no dar curso a la demanda que no contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del artculo 254, expresando el defecto de que adolece". Los tres primeros nmeros del art. 254 se refieren solamente a la designacin del tribunal y la individualizacin de las partes. Si el tribunal ejerce esta facultad, deber el actor deber cumplir con lo ordenado por el tribunal, presentando un escrito complementario de la demanda en el cual corrija o complemente el error u omisin en que hubiere incurrido. Si los errores u omisiones de la demanda se refieren a los nmeros 4 y 5 del artculo 254, esto es, estamos ante errores, omisiones o inexactitudes en la relacin con los hechos o los fundamentos de derecho que sirven de base a la demanda, o su parte petitoria, el tribunal no se encuentra autorizado para, de oficio, no dar curso a la demanda. En estos casos, la peticin slo puede hacerla el demandado oponiendo la excepcin dilatoria de ineptitud del libelo. Existen otros casos en los cuales el tribunal puede, de oficio, no dar curso a la demanda, como son aquellos en los cuales declara su incompetencia absoluta para conocer de ella, disponiendo que debe ocurrirse en tal caso ante el tribunal que corresponda; o si no han dado cumplimiento a los requisitos del patrocinio y poder por se la primera presentacin, en cuyo caso la tendr por no presentada o dispondr que se constituya en forma el poder en el plazo que disponga bajo apercibimiento de tener la por no presentada.75 Como puede apreciarse, el control de admisibilidad de la demanda se refiere ms bien a aspectos formales, lo cual se aleja de las tendencias del derecho comparado que

74 En el juicio ordinario del PNCPC es necesario en la demanda acompaar la prueba documental y ofrecer la prueba testimonial, pericial y de otros medios de prueba. (arts 232,233 y 234) 75 Arts 1 y 2 de la Ley 18.120.

77 autorizan al juez para negar lugar a las demandas manifiestamente improponibles. As por ejemplo, en el Cdigo modelo para Iberoamrica. Una posible manifestacin de este examen de fondo de los jueces se puede encontrar en el recurso de casacin en el cual la Corte Cuprema puede declarar inadmisible el recurso por manifiesta falta de fundamento (artculo 782 inc.2).76 En el derecho comparado, nos seala Manuel Ortells que la inadmisin de la demanda por razones referidas a la previsible falta de xito de la pretensin procesal que se interpone en la misma, no parece, de entrada razonable. En efecto, si de ese modo, se impide el acceso al proceso, se corta la posibilidad de que pueda ser reconocida la razn del actor en cuanto al fondo del asunto que plantea. No obstante, esta clase de presupuesto de inadmisin - que tiene gran importancia en el derecho administrativo- (Art.51.2. y 3 LJCA) se dan tambin en el proceso civil.77 b.- Providencia que recae en la demanda para darle curso dentro del juicio ordinario. La demanda debe ser proveda por el tribunal mediante la dictacin de una resolucin de mero trmite, la que solo tiene por objeto dar curso progresivo al procedimiento. Ese decreto, providencia o provedo debe contener las siguientes enunciaciones: 1 lugar y fecha exacta; 2 a la peticin principal, por interpuesta la demanda, traslado, o simplemente traslado, 3 se proveern como correspondan los dems otroses78; 4 "deben sealarse el nmero de ingreso que se le asigna a la causa y la cuanta del juicio; y 5 debe llevar la firma del juez y del secretario. Establece el artculo 257 que admitida la demanda, se conferir traslado de ella al demandado para que la conteste. El traslado no es otra cosa que la comunicacin que se da a una de las partes litigantes de las peticiones o presentaciones de la otra para ser oda y exponer lo que estime conveniente a sus intereses dentro del plazo legal. 2.4. CASOS EN QUE LA PRESENTACIN DE UNA DEMANDA ES OBLIGATORIA PARA EL ACTOR. En el procedimiento civil, regido por el principio dispositivo, la regla general est constituida porque nadie est obligado a demandar, siendo un acto discrecional para un actor determinar si presenta una demanda y la oportunidad en que ejercer ese derecho de accionar. Excepcionalmente, en nuestra legislacin se presentan algunos casos en que es necesario presentar una demanda (demandas obligatoria), dado que si el actor no lo hace se encuentra expuesto a experimentar las consecuencias jurdicas adversas que prev el legislador. Estos casos son: 1.- Artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil. 2.- La
76 77 78

Claudio Daz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pg. 29.Lexis Nexis. 2004. Vase art. 236 NCPC El otros sobre patrocinio y poder ser provedo con un "tngase presente"; el otros en que se acompaa el instrumento pblico se proveer Tngase por acompaado, con citacin; etc.

78 jactancia. (Artculos 269 y siguientes). 3.- Citacin de eviccin. 4. Medida prejudicial precautoria.5 Reserva de acciones en el juicio ejecutivo. A ellos nos referiremos brevemente a continuacin. 1.- Artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil. El referido precepto legal establece que si la accin ejercida por alguna persona corresponde tambin a otra u otras personas determinadas, podrn los demandados pedir que se ponga la demanda en conocimiento de las que no hayan concurrido a entablarla, quienes debern expresar en el trmino de emplazamiento si se adhieren a ella." Si dichas personas adhieren a la demanda se aplicar lo dispuesto en los artculos 12 y 13 ; si declaran su resolucin de no adherirse, caducar su derecho; y si nada dicen dentro del trmino legal, les afectar el resultado del proceso, sin nueva citacin. En este ltimo caso podrn comparecer en cualquier estado del juicio; pero respetando todo lo obrado con anterioridad." Este precepto legal se refiere a la circunstancia en que una determinada accin interpuesta en el proceso corresponda tambin a otras personas distintas a la persona que ha demandado. Este es un derecho que el legislador contempla slo en favor del demandado para que otras personas comparezcan al juicio como demandantes y reviste para l un carcter facultativo, puesto que puede hacer uso discrecionalmente de l. El fundamento de este precepto es que el demandado no tenga que sufrir la interposicin de diversas y sucesivas demandas sobre una misma materia y evitar que se dicten sentencias contradictorias. Esta solicitud del demandado de ponerse la demanda en conocimiento de las otras personas que no hubieren demandado deber formularse en el trmino para contestar la demanda y antes de evacuar ese trmite. Esta solicitud podra ser una forma de excepcin dilatoria, pero no es posible otorgarle esa naturaleza al ser vlido el procedimiento que se sigue contra el demandado. Simplemente es una facultad procesal que debe ejercitarse previamente a cualquier defensa sobre el fondo del asunto. Dicha peticin debe ser tramitada como un incidente de previo y especial pronunciamiento, por lo que se tramitar en el cuaderno principal y se suspender el procedimiento mientras el tribunal no se pronuncie acerca de la solicitud. Accedindose por el tribunal a la solicitud del demandado, ella debe ser puesta en conocimiento de las personas a quienes les corresponde la accin y no hubieren demandado, suspendindose el procedimiento hasta que la demanda sea notificada a los dems titulares de la accin para que se adhieran a la demanda dentro del trmino de emplazamiento. Las actitudes que pueden asumir los notificados de la demanda dentro del trmino de emplazamiento pueden ser las siguientes:

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1.-

Declarar que adhieren a la demanda.

En este caso pasan a adquirir el carcter de demandantes y estaremos en presencia de un litisconsorcio activo de partes, debiendo aplicarse las normas sobre designacin de procurador comn contempladas en los artculos 12 y 13 del C.P.C..2.Declarar que no se adhieren a la demanda.

En este caso caducarn los derechos del potencial demandante y se demanda con posterioridad se opondr a esa demanda la excepcin de cosa juzgada. Esta resolucin de no adherirse a la demanda importa un verdadero desistimiento a la demanda. 3.Dejar transcurrir el trmino de emplazamiento sin manifestar voluntad alguna.

En este caso, los notificados no adquieren el carcter de parte, pero tampoco pierden el derecho de comparecer posteriormente en el juicio, pero respetando todo lo obrado con posterioridad. En todo caso, sea que comparezcan o no con posterioridad durante el curso del juicio, les afectar el resultado del proceso sin nueva notificacin, por lo que la sentencia que se dicte producir respecto de ellos cosa juzgada, la que se podr oponer en el juicio posterior que ellos pretendieren iniciar mediante la interposicin de una nueva demanda. El trmino de emplazamiento contemplado en el precepto legal es el del juicio ordinario civil de mayor cuanta, cualquiera sea el procedimiento en que el demandado pretendiera ejercer este derecho. 2.- La jactancia. (Artculos 269 y siguientes). La Jactancia puede ser definida como la accin y efecto de atribuirse, por persona capaz de ser demandada, derechos propios sobre bienes de otro, o asegurar ser su acreedor. (Couture). Es la situacin en que se encuentra una persona que dice tener derecho del que no esta gozando, es decir, cuando una persona se atribuye tener un determinado derecho puede ser obligado por aquel a quien la jactancia afecta a interponer la demanda correspondiente a los derechos de que se jacta. De acuerdo a lo previsto en el artculo 270 del C.P.C. se puede deducir demanda de jactancia en los siguientes casos: - Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito. - Cuando la manifestacin del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos, delante de dos personas hbiles para dar testimonio en juicio civil - Cuando una persona haya gestionado como parte un proceso criminal del cual puedan emanar acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de esas acciones.

80 Aquel a quien la jactancia puede afectar, puede deducir una demanda en contra del jactancioso para que se declare la obligacin de ste de demandar el derecho que dice poseer y que no est gozando. Esta accin de jactancia prescribe en el plazo de 6 meses, contados desde que tuvieron lugar los hechos en que pueda fundarse de acuerdo a lo establecido en el artculo 272 del C.P.C..Dicha demanda que se deduce en contra del jactancioso se debe someter a los trmites establecidos para el juicio sumario.(Art. 271 inc.1 del C.P.C.).En dicho procedimiento sumario, la sentencia que se dicte puede resolver dar lugar a la demanda de jactancia, en cuyo caso el jactancioso tiene el plazo de 10 das para entablar la demanda, plazo que puede ampliarse por el tribunal hasta 30 das por motivo fundado. Si el jactancioso entabla la demanda dentro del plazo, se inicia el juicio correspondiente, que se tramitar de acuerdo al procedimiento que corresponda aplicar segn la naturaleza del derecho que se haya atribuido el jactancioso. Si el jactancioso no deduce la demanda dentro de ese plazo, debe la parte interesada solicitar al tribunal declarar que el jactancioso no ser odo despus sobre el derecho que se jactaba. Esta solicitud del interesado se tramita como incidente de acuerdo a lo establecido en el inciso 2 del artculo 271. Una vez que el tribunal dicte la sentencia que declara que el jactancioso ha incurrido en el apercibimiento legal, no puede ste deducir demanda sobre el derecho que se jactaba con posterioridad. 3.- Citacin de eviccin. Uno de los elementos de la naturaleza del contrato de compraventa es la obligacin de saneamiento del vendedor, la que comprende dos objetos: amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, y responder de los defectos ocultos de sta, llamados vicios redhibitorios. En el contrato de compraventa, una de las obligaciones de la naturaleza es la de saneamiento de la eviccin por parte del vendedor, que es la privacin de la cosa vendida, por sentencia judicial, en virtud de causa anterior a la venta. Dado que el vendedor tiene la obligacin de la naturaleza de amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, el comprador a quien se demanda la cosa vendida, por causa anterior a la venta, debe citar al vendedor para que comparezca a defenderla. Esta facultad del comprador de citar al vendedor para que comparezca en el juicio a defenderlo respecto de las acciones judiciales deducidas en su contra destinados a privarlo de la cosa vendida por causa anterior a la venta, es la denominada citacin de eviccin que se regula en los artculos 1843 y 1844 del cdigo Civil y 584 del C.P.C. y que da lugar a la intervencin forzada de parte.-

81 El comprador para hacer efectiva la obligacin de saneamiento debe citar al vendedor para que comparezca en el juicio a defender la cosa, la que debe efectuarse antes de la contestacin de la demanda. Si el comprador no cita al vendedor, este no responder por la eviccin que se produzca. Si el comprador cita al vendedor y concurre ste al juicio, el proceso se sigue con l como parte demandada, pero conservando el comprador el derecho a intervenir en el juicio para defender sus derechos sobre la cosa. Si el vendedor citado no comparece, es responsable de la eviccin, salvo que el comprador haya dejado de oponer una defensa o excepcin propia y en virtud de ello, la sentencia fuere desfavorable y la cosa evicta. 4. Medida prejudicial precautoria. El que ha obtenido una medida prejudicial precautoria se encuentra obligado a deducir se demanda en el trmino de 10 das, ampliable por el tribunal hasta 30 das por motivos fundados, contados desde que le es notificada la resolucin que se la concede La sancin que se contempla para el caso de no presentarse la demanda oportunamente consiste en el alzamiento de la medida y adicionalmente queda responsable de los perjuicios causados, considerndose doloso su procedimiento (art. 280); 5 Reserva de acciones en el juicio ejecutivo. En caso que el deudor en la oportunidad que tiene para oponer excepciones hubiere efectuado una reserva de derecho en el juicio ejecutivo se encuentra obligado a deducir demanda ordinaria en el trmino de 15 das, contados desde la fecha en que se le notifique la sentencia definitiva. La sancin consiste en que puede procederse a ejecutar dicha sentencia sin previa caucin, o quedar sta ipso facto cancelada si se ha otorgado (arts. 473 y 474). 2.5. EL RETIRO, LA MODIFICACIN Y EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA. En cuanto a la oportunidad y la forma de ejercer la facultad del actor de retirar, modificar o desistirse de la demanda presentada debemos distinguir tres estados: 1 Presentada la demanda y hasta antes que ella sea notificada al demandado; 2 Notificada la demanda y hasta antes de su contestacin y 3 Luego de contestada la demanda. El ejercicio de la facultad para retirar o efectuar modificaciones a la demanda y los trmites y consecuencias que ello genera depende de los estadios o etapas en que ella se ejerza como veremos a continuacin. a) 1 Presentada la demanda y hasta antes que ella sea notificada al demandado.

82 El actor puede retirar la demanda sin necesidad de presentar escrito alguno y se considerar, en este caso, como no presentada (art. 148, 1 parte). 79 El retiro de la demanda es un mero acto material en el cual el actor procede a comunicar al Secretario del Tribunal proceder a llevarse el libelo, dejndose constancia de ello en el libro de ingreso del tribunal por la parte o su mandatario judicial En consecuencia, hasta antes que la demanda sea notificada al demandado, puede el actor modificar, ampliar o restringir su demanda sin limitacin alguna, mediante un nuevo escrito. Si hubiese retirado materialmente la demanda, no existe ningn inconveniente en que presente con posterioridad una nueva demanda para hacer valer su pretensin. b). Notificada la demanda y hasta antes de su contestacin "Notificada la demanda a cualquiera de los demandados y antes de la contestacin, podr el demandante hacer en ella las ampliaciones o rectificaciones que estime convenientes. Estas modificaciones se considerarn como una demanda nueva para los efectos de su notificacin, y slo desde la fecha en que esta diligencia se practique correr el trmino para contestar la primitiva demanda" (art. 261).80 De acuerdo con esa norma, notificada la demanda y hasta antes de su contestacin, debemos concluir: 1.- Que el actor puede modificar, ampliar o restringir su demanda sin limitacin alguna. 2.- Que este escrito de modificacin se considera como una nueva demanda para los efectos de su notificacin, lo que importa que si la demanda original se notific personalmente, la nueva presentacin en que se modifica la demanda y la resolucin recaida en ella deber ser tambin notificada personalmente. 3.- Que el termino de emplazamiento comienza a correr para contestar la demanda originas y la modificacin, desde que todas esas presentaciones y las resoluciones recadas en ellas sean notificadas al demandado. A partir de la notificacin de la demanda, el actor puede presentar un escrito desistindose de ella. Sin embargo, la sola presentacin del escrito de desistimiento no pone termino al juicio, dado que debe ser tramitado como incidente, debiendo el tribunal luego de concluida su tramitacin pronunciar una resolucin acogiendo la solicitud de desistimiento presentada. Dicha resolucin es una sentencia interlocutoria que pone trmino al juicio y produce efecto de cosa juzgada. De acuerdo con ello, se debe distinguir claramente el retiro del desistimiento de la demanda.
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No se contempla el retiro de la demanda. Vase art.237 NCPC. Vase art.235 inc. 1 NCPC

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El retiro de la demanda es un acto meramente material, que no produce ningn efecto jurdico, entendindose como si la demanda no se hubiera presentado jams, permaneciendo plenamente vigente la pretensin que se hubiere hecho valer. No se requieren facultades especiales del mandatario judicial, al no considerarse un acto de disposicin. El desistimiento de la demanda es un acto jurdico de disposicin del actor respecto de la pretensin, que requiere ser tramitada como incidente y ser acogida mediante una resolucin del tribunal, que produce el trmino del juicio, produce efecto de cosa juzgada y extingue la pretensin. Requiere facultades especiales el mandatario judicial para desistirse, al considerarse un acto de disposicin. c) Luego de contestada la demanda. La regla general, es que despus de contestada la demanda, el actor no puede modificarla en forma alguna, y slo podr desistirse de ella en las condiciones y forma que establece el Ttulo XV del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil. Excepcionalmente, el actor se encuentra facultado, en el escrito de replica, para ampliar, adicionar o modificar la demanda, pero con las limitaciones establecidas en el artculo 312, esto es, sin que puedan alterar las que sean objeto principal del pleito.81 2.6. EFECTOS DE LA PRESENTACIN DE LA DEMANDA Por el solo hecho de su interposicin la demanda produce los siguientes efectos: 1 Queda abierta la instancia y el juez est obligado a conocer las peticiones del actor e instruir el proceso, incurriendo, en caso de no hacerlo, en responsabilidad de carcter disciplinario, civil y criminal, y especficamente incurre en el delito de denegacin de justicia.82 2 Coloca al juez en la necesidad de conocer de la demanda pudiendo de oficio no dar curso a ella cuando no contenga las indicaciones ordenadas por la ley (art. 256); puede el juez pronunciarse sobre su competencia (art. 10, inc. 2, del C.O.T.), y a juzgar oportunamente en la sentencia la accin (pretensin) deducida (art. 170, N 6). 3 Se entiende que el actor prorroga tcitamente la competencia, en los casos que esta prrroga proceda (art. 187, N 1, del C.O.T.) y queda fijada la competencia del juez con relacin al actor. 4 Fija la extensin del juicio, determinando las defensas del demandado (que no pueden referirse sino a ella), salvo el caso de reconvencin; y limita los poderes del juez, que en la sentencia slo podr referirse a lo expuesto en la demanda. 5 El actor no puede interponer nueva demanda en contra del demandado por la que persiga el mismo objeto pedido con la misma causa de pedir, pues con la presentacin y
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Vase art.235 inc. 2. NCPC Vid arts. 224, N 3, y 225, N 3, del C.P. y art. 324 del C.O.T.

84 notificacin de la primera demanda nace el estado de litispendencia, que autoriza la excepcin dilatoria del igual nombre respecto de la demanda posterior. 6 Produce efectos respecto al derecho. As por ejemplo en los juicios sobre alimentos se deben stos desde la presentacin de la demanda (art. 331 del C.C.); en el caso de las obligaciones alternativas la demanda individualiza la cosa debida cuando la eleccin es del acreedor (art. 1.502, inc. 2, del C.C.); etc.83 Se ha sostenido por algunos que la pendencia del juicio se produce desde la presentacin de la demanda.84 Si consideramos que el proceso es una relacin jurdica procesal que se traba entre demandante, demandado y tribunal no podemos aceptar esta teora, sin perjuicio que la presentacin de la demanda produzca los efectos jurdicos antes sealados, pero todo ello sometido a la condicin que el acto no retire su demanda, dado que en tal caso ellos no se producirn efecto alguno conforme al mandato legal contenido en el artculo 148 antes citado Como veremos luego, es el emplazamiento considerado como requisito de existencia, ms que de validez, el que permite determinar el instante a partir del cual se perfecciona la existencia de la relacin jurdica procesal.

3.- EL EMPLAZAMIENTO
3.1. CONCEPTO El emplazamiento se compone de dos elementos85: a.- La notificacin efectuada en forma legal de una resolucin judicial, recada en un acto de postulacin de parte, en la que se contiene un mandato para que se comparezca a hacer valer sus derechos ante el tribunal y b .- El transcurso de un termino para que se materialice esa comparecencia. No es lo mismo, ni en doctrina ni en nuestra legislacin procesal, citacin y emplazamiento, a pesar de que algunas legislaciones extranjeras les dan idntico significado. "En el antiguo derecho romano, el emplazamiento era la in ius vocatio, o sea la intimidacin que el actor haca al demandado para que compareciera ante el magistrado; la citacin era el llamado que el juez haca a las partes o a los testigos durante el trmino de prueba" 86 3.2. ELEMENTOS DEL EMPLAZAMIENTO. El emplazamiento en la primera instancia consta de dos elementos:
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 24 y 25. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005. 84 Alex Caroca Prez. Manual de Derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pgs 88 y sgtes. Lexis Nexos. 2003. 85 Vase art.238 NCPC
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Alsina, Hugo. Tratado terico- prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial, Tomo II, pg. 67.

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a.-La notificacin vlida de la demanda y de la resolucin recada en ella; y b.- El transcurso del trmino que la ley establece para que el demandado comparezca para efectuar su defensa ante el tribunal. En la segunda instancia, los elementos del emplazamiento son: a.-La notificacin vlida de la resolucin del tribunal de primera instancia que concede el recurso de apelacin para ante el tribunal de segunda instancia; y b.- El transcurso del plazo que tienen las partes para comparecer ante el tribunal de segunda instancia, y que se cuenta desde el certificado de ingreso del recurso de apelacin ante el tribunal de alzada. 3.3. NOTIFICACIN VALIDA DE LA DEMANDA 3.3.1 Forma de efectuarse. Presentada que sea la demanda, ella debe ser proveda por el tribunal, acogindola a tramitacin. La demanda, como la resolucin recada en ella, debe ser notificada a las partes. Al demandante, la resolucin recada en la demanda, se le debe notificar siempre por el Estado Diario, sin distinguir si nos encontramos o no ante la notificacin de la primera gestin recada en juicio. Al efecto, dispone el inciso 2 del art. 40 que esta notificacin se har al actor en la forma establecida en el artculo 50. Al demandado: Debemos distinguir si nos encontramos ante la primera notificacin de una resolucin recada en una gestin realizada en el juicio o no. a) Al demandado, la demanda y la providencia recada en ella debe ser notificada generalmente en forma personal, si nos encontrarnos ante la primera gestin recada en juicio. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 40 que en toda gestin judicial, la primera notificacin a las partes o personas a quienes hayan de afectar sus resultados, deber hacrseles personalmente, entregndoseles copia ntegra de la resolucin y de la solicitud en que haya recado, cuando sea escrita. b) Al demandado, la demanda y la providencia recada en ella debe ser notificada por el Estado Diario, si no nos encontrarnos ante la notificacin de la resolucin recada en la primera gestin recada en juicio. En esta caso es aplicable la notificacin por el Estado Diario que constituye la regla general conforme a lo previsto en el artculo 50, conforme con el cual las resoluciones no comprendidas en los artculos precedentes se entendern notificadas a las partes desde que se incluyan en un estado que deber formarse y fijarse diariamente en la secretara de cada tribunal con las indicaciones que el inciso siguiente expresa. Sin perjuicio de ello, el tribunal puede disponer la notificacin personal de la resolucin recada en la demanda, aun cuando no estemos ante una resolucin recada

86 en una primera gestin realizada en juicio. Al efecto, dispone el artculo 47, conforme con el cual la forma de notificacin de que tratan los artculos precedentes se emplear siempre que la ley disponga que se notifique a alguna persona para la validez de ciertos actos, o cuando los tribunales lo ordenen expresamente. Adems, debemos recordar que aun cuando el tribunal no lo haya ordenado, siempre puede emplearse la notificacin personal conforme a lo previsto en el inciso 2 del artculo 47, segn el cual ella podr, adems, usarse en todo caso. La notificacin de la resolucin recada en la demanda reviste especial trascendencia, y por ello debe ser notificada en forma legal, para que se constituya la relacin jurdica procesal que explica la naturaleza del proceso. Al efecto, nos ha sealado nuestra Excma Corte Suprema que existe juicio, relacin procesal entre las partes, desde que la demanda, presentada ante tribunal competente, ha sido vlidamente notificada al demandado. Desde ese momento nacen relaciones jurdicas de carcter procesal que vinculan a las partes entre s y a ellas con el tribunal, obligando a ste a tramitar y fallar la causa y a aqullas a aceptar y acatar todos los pronunciamientos y resoluciones emanados del juez. "Esa relacin procesal produce mltiples y complejos efectos, tanto en lo substantivo como en lo procesal; pero los efectos de este orden que se han sealado precedentemente, tienden a destacar la funcin trascendental que en la litis desempea la notificacin del demandado, pues hace nacer el vnculo que lo liga con el actor y el tribunal, el que, con respecto del demandante y el tribunal, ya se haba producido con la interposicin de la demanda".8788 3.3.2. EFECTOS QUE GENERAL LA NOTIFICACION VALIDA DE LA DEMANDA. A partir de la notificacin vlida de la demanda se configura el primer elemento del emplazamiento, y con ella se generan importantes efectos de carcter procesal y civil. 1.- De carcter procesal. a) El proceso pasa a tener existencia legal, crendose un vnculo de las partes entre s y de estas con el tribunal. De acuerdo con ello, las partes permanecen ligadas ante ese tribunal para la resolucin del conflicto y el tribunal se encuentra obligado a dictar sentencia para su resolucin, a menos de producirse un trmino anormal del procedimiento durante su tramitacin. b) A partir de la notificacin de la demanda se produce la radicacin de la competencia para el conocimiento del asunto ante el tribunal. c) A partir de la notificacin de la demanda precluye la facultad del demandante de retirar materialmente la demanda deducida ante el tribunal.

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Corte Suprema. R.D.J. Rev. Tomo XLII- II-1- Pg 113

Vase art.239 NCPC

87 El demandante, a partir de la notificacin de la demanda, slo puede desistirse de la demanda, y la resolucin que acoge el desistimiento extingue la pretensin hecha valer, pudiendo oponerse la cosa juzgada respecto de cualquier otro proceso posterior en el cual se quiera hacer valer la pretensin desistida. d) Las partes tienen la obligacin de realizar las actuaciones necesarias para que el procedimiento avance. Si las partes del proceso civil permanecen inactivas sin realizar actuaciones tiles para darle curso al procedimiento por ms de seis meses contados desde la ltima resolucin recada en una gestin til, el demandado podr solicitarle al tribunal que declare el abandono del procedimiento. El abandono del procedimiento no extingue las pretensiones que se hubieren hecho valer dentro de l, pero genera la prdida de todo lo obrado en el procedimiento, incluida la notificacin de la demanda con las trascendentales consecuencias que ello puede tener para la interrupcin civil de la prescripcin. e) La sentencia declarativa produce efectos desde que se notifica la demanda. La sentencia constitutiva produce efectos erga omnes desde que se notifica la sentencia misma. f) A partir de la notificacin de la demanda se genera el estado de litis pendencia, pudiendo el demandado oponer la excepcin dilatoria del mismo nombre en caso que el demandante pretenda con posterioridad iniciar un nuevo proceso respecto del cual concurra la triple identidad respecto de aquel que se encuentra pendiente. g) A partir de la notificacin de la demanda se generan efectos dentro del proceso, como son: 1.-La carga del demandante de llevar adelante el procedimiento so pena de que su inactividad pueda dar lugar al abandono del procedimiento a peticin del demandado; 2.-Comienza a correr el termino de emplazamiento, generndose para el demandado la carga de la defensa, la que debe ejercer dentro de los plazos fatales que establece la ley so pena de quedar en rebelda y disminuir sus posibilidades de ganar el juicio. 3.-Se genera la carga de la prueba, la que en general debe ser soportada por quien sostiene posiciones positivas. 4.-El tribunal, debe dictar las providencias para dar curso al procedimiento y una vez terminada su tramitacin proceder a dictar sentencia para la resolucin del conflicto dentro de los plazos legales. El incumplimiento de estas obligaciones posibilita la interposicin de una queja disciplinaria en contra del juez de acuerdo a lo previsto en el artculo 545 del C.O.T..2.- De carcter civil. A partir de la notificacin de la demanda, se han contemplado en el Cdigo Civil los siguientes efectos:

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a.- Se constituye en mora al deudor, puesto que la notificacin de la demanda es la interpelacin necesaria que se contempla al efecto en el artculo 1551 N 3 del C. Civ. b.- Se transforman en litigiosos los derechos para los efectos de su cesin de acuerdo a lo previsto en el artculo 1911 del C.Civ. c.- Se interrumpe civilmente la prescripcin adquisitiva y extintiva de acuerdo a lo establecido en los artculos 2.503 y 2.518 del C. Civil. d.- La prescripcin extintiva de corto tiempo se transforma en prescripcin de largo tiempo conforme a lo previsto en el artculo 2.523 del C. Civil. e.- Impide que el pago por consignacin sea calificado de suficiente por el tribunal en la gestin voluntaria, debiendo ella efectuarse en el juicio que se hubiere iniciado o se encontrare pendiente al efecto de acuerdo a lo previsto en el artculo 1.603 del C. Civil. 3.4. TRMINO DE EMPLAZAMIENTO. 3.4.1. Regulacin y Naturaleza El trmino de emplazamiento en el juicio ordinario se encuentra regulado en los artculos 258, 259 y 260.89 El trmino de emplazamiento se caracteriza por ser un plazo: a.- legal, al encontrarse establecido en la ley; b.- fatal, por estar contemplado en el Cdigo de Procedimiento Civil en favor de las partes y no del tribunal ( art.64); c.- improrrogable, por encontrarse establecido en la ley y contemplarse la prorroga solo respecto de los plazos judiciales ( arts. 67 y 68), d.- comn, porque corren para todos los demandados a la vez hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponde a los notificados (art 260), e.- discontinuos, porque son plazos de das establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil, entendindose suspendidos durante los feriados (art.66). 3.4.2. Extensin del trmino de emplazamiento. El trmino de emplazamiento se debe determinar de acuerdo con el lugar en el cual el demandado es notificado de la demanda y no a aquel en el cual tenga su domicilio, residencia o morada.

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Vase art.240 NCPC

89 Para determinar la extensin del trmino de emplazamiento debemos distinguir tres situaciones, de acuerdo con el lugar en el cual el demandado es notificado de la demanda, a saber: a) Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado dentro de la comuna en que funciona el tribunal Al efecto establece el artculo 258 que el trmino de emplazamiento para contestar la demanda ser de quince das si el demandado es notificado en la comuna donde funciona el tribunal. Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil de Santiago y el demandado es notificado en la calle Hurfanos 1160 Oficina 780 de la Comuna de Santiago. b) Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado dentro del territorio jurisdiccional del tribunal, pero fuera de la comuna en que funciona el tribunal Al efecto, establece el artculo 258 que se aumentar este trmino en tres das ms si el demandado se encuentra en el mismo territorio jurisdiccional, pero fuera de los lmites de la comuna que sirva de asiento al tribunal. En consecuencia, el trmino de emplazamiento para contestar la demanda ser de dieciocho das si el demandado es notificado en fuera de la comuna, pero dentro del territorio jurisdiccional del tribunal. Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil de Santiago y el demandado es notificado en la calle Santa Maria N01 de la Comuna de Providencia. c) Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado fuera del territorio jurisdiccional que sirve de asiento al tribunal que conoce de la causa. Al efecto, establece el artculo 259 que si el demandado se encuentra en un territorio jurisdiccional diverso o fuera del territorio de la Repblica, el trmino para contestar la demanda ser de dieciocho das, y a ms el aumento que corresponda al lugar en que se encuentre. Este aumento ser determinado en conformidad a una tabla que cada cinco aos formar la Corte Suprema con tal objeto, tomando en consideracin las distancias y las facilidades o dificultades que existan para las comunicaciones. Esta tabla se formar en el mes de noviembre del ao que preceda al de vencimiento de los cinco aos indicados, para que se ponga en vigor en toda la Repblica desde el 1 de marzo siguiente; se publicar en el Diario Oficial, y se fijar a lo menos, dos meses antes de su vigencia, en los oficios de todos los secretarios de Corte y Juzgados de Letras". Por acuerdo del Pleno de la Excma Corte Suprema de 6 de Abril de 2004, publicado en el Diario Oficial de 20 de Mayo de este ao, se determin la actual Tabla de Trmino de Emplazamiento que debe regir hasta el ltimo da del mes de febrero de 2009.

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En consecuencia, el trmino de emplazamiento para contestar la demanda ser de dieciocho das mas X (nmero de das que indique la tabla de emplazamiento) si el demandado es notificado en un territorio jurisdiccional distinto al del tribunal que conoce el juicio dentro del pas o fuera del territorio de la Repblica. En estos casos la notificacin debe practicarse por medio de exhorto nacional o carta rogatoria internacional segn el caso, a travs del tribunal nacional o extranjero correspondiente. Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil de Santiago y el demandado es notificado en la calle Avda Del Mar N 1402 en la Comuna de La Serena en la IV Regin o en la calle la Gran Va N 1205 en la ciudad de Madrid en Espaa. 3.4.3.- CMPUTO DEL TRMINO DE EMPLAZAMIENTO CUANDO EXISTEN VARIOS DEMANDADOS. Dispone sobre la materia el artculo 260 que si los demandados son varios, sea que obren separada o conjuntamente, el trmino para contestar la demanda correr para todos a la vez, y se contar hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponda a los notificados". La regla legal para el caso que existan varios demandados nos indica: a.- Que se trata de un trmino comn, y en consecuencia, corre para todos a la vez b.- Que se extiende hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponde a los notificados. De acuerdo con ello, el plazo comienza a correr individualmente para cada uno desde que es notificado, pero para todos los demandados se extiende el trmino de emplazamiento hasta que termina el computo del plazo mas largo. As por ejemplo, si respecto de una demanda que conoce el Juez de Letras de Santiago, se notifican en el mismo da una persona en la Comuna de Santiago, otra en la Comuna de Providencia, y otra es notificada en Isla de Pascua, los tres demandados tendrn para contestar la demanda 18 das, ms los 16 das contemplados en la tabla de emplazamiento.90 3.4.4. EFECTOS DEL EMPLAZAMIENTO. El principal efecto del transcurso del trmino de emplazamiento es que permite que se tenga por cumplido un trmite que esencial para la validez del proceso. La notificacin vlida de la demanda genera la existencia de la relacin procesal, pero para que ella sea vlida requiere adicionalmente que se le otorgue al demandado el trmino necesario para que comparezca a defenderse.
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Vase art.241 NCPC

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Es por ello, que el emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley constituye el primer trmite esencial de la primera o nica instancia en los juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios especiales conforme a lo prescrito en el artculo 795 N 1.91 La sancin a la infraccin al incumplimiento de los elementos del emplazamiento, que hayan causado un perjuicio al demandado, es la nulidad. De ella se puede reclamar por la va de oponer una excepcin dilatoria (Art. 303 N 6), un incidente de nulidad ( art. 83) y se llega a dictar sentencia definitiva, mediante la interposicin de un recurso de casacin en la forma. ( art. 768 N 9 en relacin con el art. 795 N 1), si es que se hubiere preparado el recurso. ( art. 769) De acuerdo con ello, se puede afirmar que notificada la demanda al demandado y transcurrido el trmino de emplazamiento, sea que dentro de l se haya producido la contestacin efectiva o ficta de la demanda por la rebelda del demandado, queda constituida vlidamente la relacin procesal. La notificacin de la demanda crea para el demandado la carga de la defensa, pudiendo dentro del trmino de emplazamiento asumir la actitud de no comparecer o de rebelda o bien reaccionar frente a la demanda compareciendo dentro del plazo legal, lo que podr hacer allanndose a la demanda; defendindose y deduciendo una reconvencin. A continuacin nos referiremos a las diversas formas en las cuales puede el demandado asumir o no la carga de la defensa en el proceso.

4.- LA DEFENSA DEL DEMANDADO.

4.1.- CONCEPTO. En sentido lato, la defensa del demandado no es ms el poder jurdico del demandado de oponerse a la pretensin que el actor ha formulado frente a l y ante el rgano jurisdicccional. Tanto el actor, mediante la accin, como el demandado mediante la excepcin o defensa, tiene un derecho al proceso. El derecho de excepcionarse o defenderse genricamente entendido corresponde a un derecho de accin genricamente entendido.

4.2. LA DEFENSA DEL DEMANDADO.

Ante la accin ejercitada por el demandante, formulando una pretensin mediante la interposicin de la demanda, el sujeto pasivo o demandado puede inaccionar o reaccionar.
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El emplazamiento en la segunda instancia tambin constituye un trmite esencial conforme a lo previsto en el N 1 del art. 800.

92 El sujeto pasivo frente a la demanda deducida en su contra hacindose valer en ella una pretensin, puede adoptar las siguientes actitudes: 1.- Rebelda o contumacia. 2.Reaccin: La reaccin puede verificarse mediante el allanamiento a la demanda, la oposicin a la pretensin y la reconvencin. La oposicin a la pretensin puede efectuarse asumiendo una defensa negativa o bien oponiendo excepciones. Las excepciones se clasifican en dilatorias, perentorias, mixtas y anmalas. Lo anterior lo podemos graficar de la siguiente forma: 1.- Rebelda o contumacia. 2.- Reaccin: 2.1. El Allanamiento a la demanda 2.2.-Oposicin a la pretensin. 2.2.1 La defensa negativa. 2.2.2. Las excepciones. a. Excepciones dilatoria b. Excepciones perentorias. c. Excepciones mixtas. d . Excepciones anmalas. 2.3. La Reconvencin. 4.2.1. LA REBELDA O CONTUMACIA. La rebelda o contumacia es aquella situacin que se produce cuando el demandado asume una actitud pasiva, mantenindose inactivo sin comparecer en el proceso. La rebelda no importa una aceptacin por parte del demandado de la pretensin hecha valer por el actor en su demanda, sino que por el contrario, implica una contestacin ficta de la demanda en la que se tienen por negados genricamente los fundamentos de la pretensin. Si el demandado no contesta la demanda dentro del plazo fatal que establece la ley, denominado trmino de emplazamiento, por el solo ministerio de la ley a su transcurso precluir o se extinguir su derecho. El tribunal, de oficio o a peticin de parte, proceder a declarar precluido el derecho del demandado de contestar la demanda y conferir traslado al actor para replicar, sin necesidad de certificado previo. El trmino para contestar la demanda es un plazo fatal; por consiguiente, expira este derecho por el simple transcurso del tiempo y por el solo ministerio de la ley, sin que se requiera la declaracin de rebelda respecto de ese trmite. La preclusin de la facultad de contestar la demanda, no produce otro efecto, segn nuestra legislacin procesal, que el dar por evacuado el trmite de la contestacin.

93 Ello en ningn caso significa que el demandado se allana a la demanda, como ocurre en otras legislaciones, especialmente de races germnicas y cannicas, sino que, sencillamente, el demandado no dice nada. El juicio debe continuar en todos sus dems trmites y slo se dar lugar a la demanda si el actor justifica, tanto en el hecho como en el derecho, sus pretensiones. De acuerdo con ello, la inactividad del demandado importa que el actor deber necesariamente probar los hechos en que funda su pretensin. El artculo 318 del C.P.C., reconoce en su inciso primero est situacin al sealarnos que concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales y controvertidos sobre los cuales debe recaer.92 En la primera instancia, el demandado rebelde debe ser considerado respecto de todos los trmites, notificndole las diversas resoluciones que se dicten, y debe acusrsele las rebeldas respecto de cada trmite cuando ello sea procedente por contemplarse plazos no fatales para que realice sus actuaciones. El demandado rebelde conserva el derecho de comparecer en cualquier momento a la instancia, pero con una grave limitacin, pues debe aceptar todo lo obrado con anterioridad a su comparecencia, salvo que formule un incidente de nulidad de todo lo obrado por vicio de falta de emplazamiento en el procedimiento y ste se acoja, en cuyo caso el proceso comenzara a tramitarse nuevamente. En este evento debe tenerse presente que operar la notificacin de la demanda de acuerdo a lo previsto en el artculo 55 si es acogida la nulidad. En cambio, en segunda instancia, el apelado rebelde adquiere esta situacin por el slo ministerio de la ley si no comparece ante el tribunal de alzada dentro del plazo contemplado para ese efecto, no siendo necesario notificarle de las resoluciones que se dicten, las cuales producen sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se pronuncien. Sin perjuicio de ello, el apelado rebelde puede comparecer en cualquier estado del recurso, pero ya no en forma personal, sino que representado por un procurador del nmero o abogado habilitado para el ejercicio de la profesin. (Arts. 202 del C.P.C. y 398 inc.2 del C.O.T.) . La extincin o preclusin del derecho a contestar la demanda por no haberse efectuado dentro del trmino de emplazamiento produce lo que los tratadistas llaman la contestacin ficta de la demanda. 4.2.2.- REACCIN. En cambio, si el demandado comparece al proceso puede asumir respecto de la pretensin hecha valer en su contra en la demanda alguna de las siguientes actitudes: allanarse a la demanda; oponerse a la pretensin y reconvenir.

4.2.2.A. EL ALLANAMIENTO.
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Vase art.242 NCPC

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El allanamiento importa un reconocimiento, aceptacin o adhesin que presta expresamente el demandado a la pretensin que ha hecho valer el actor en su demanda . Para que un mandatario judicial se allane a la demanda requiere de contar con un poder con facultad especial para ese efecto de conformidad con lo establecido en el inciso 2 del art.7 del C.P.C., al sealarnos que no se entendern concedidas al procurador, sin expresa mencin, la facultad de aceptar la demanda contraria.El allanamiento, cuando es total, esto es, importa la aceptacin de todos los fundamentos de hecho y de derecho de la pretensin contenida en la demanda, no importa la terminacin del proceso en nuestro derecho, sino que slo libera al tribunal de la obligacin de recibir la causa a prueba, luego de concluido el periodo de discusin del juicio, de conformidad a lo establecido en el art.313 del C.P.P..Excepcionalmente sin embargo, en los casos en que se encuentra comprometido en el proceso un inters pblico indisponible para las partes, el allanamiento no produce el efecto de generar la omisin de los trmites de la recepcin de la causa a prueba, del trmino probatorio y de las observaciones a la prueba, como sucede v.gr. en los juicios sobre estado civil de las personal, de nulidad de matrimonio, divorcio perpetuo, etc. Sin embargo, compartimos el criterio en cuanto a que es vlido el allanamiento en los efectos patrimoniales en esta clase de juicios.93 Cuando el allanamiento es parcial, slo se genera la omisin de la prueba respecto de los fundamentos de hecho y de derecho de la demanda que son aceptados, debiendo recibirse la causa a prueba respecto del resto de los hechos sobre los cuales no hubiere recado el allanamiento del demandado. El allanamiento a la demanda puede ser expreso o tcito; lo primero ocurre cuando el demandado reconoce categricamente los hechos y el derecho invocado en la demanda; lo segundo, cuando el demandado, sin contestar la demanda, deposita la cosa o ejecuta el acto de que se le reclama.94 El allanamiento a la demanda no debe confundirse con la situacin en la cual el demandado no contradice los hechos En efecto, el demandado en la contestacin de la demanda puede reconocer los hechos afirmados por el actor en su demanda, pero desconozca las consecuencias jurdicas y en beneficio jurdico que pretende basado en el derecho. Esta es una situacin distinta al allanamiento, dado que en l se reconocen los hechos y el derecho aplicable a aquellos hechos. El reconocimiento del hecho constitutivo de la demanda no significa que la norma jurdica que invoca como fundamento de su pretensin sea la que corresponda aplicar o que tenga ella el alcance que el actor pretende. El demandado reconoce entonces el hecho, pero atribuyndole una significacin jurdica distinta. Esta situacin
Alex Caroca Prez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pg 103. Lexis Nexos. 2003. Alsina, ob.cit, tomo II, pgs. 141 y 166. Sentis Melendo, Santiago. El allanamiento a la demanda. En Estudios de Derecho Procesal en honor de Hugo Alsina. Ediar. Soc.Ann.Editores., considera que el allanamiento debe ser siempre expreso, pg. 638
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95 tambin est contemplada en el artculo 313: "....si en sus escritos (refirindose a los del demandado) no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandar citar a las partes para or sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la rplica".95 Tanto en el allanamiento a la demanda como cuando existe slo un reconocimiento de los hechos, de la contestacin de la demanda, se confiere traslado al demandante para que replique; una vez evacuado este trmite de la replica se confiere traslado al demandado para la dplica, y evacuado el trmite de la dplica, el tribunal debe citar inmediatamente a las partes para or sentencia definitiva. En consecuencia se omiten en este caso, los trmites de la prueba. En este caso, procede en contra de la resolucin que cita a las partes para or sentencia por estimar erradamente que existe allanamiento o aceptacin de los hechos, el recurso de apelacin conforme a lo previsto en el inciso 1 del artculo 326.

2.2.2. B.-OPOSICIN A LA PRETENSIN.

La oposicin a la pretensin consiste en la declaracin de voluntad del demandado por la que se reclama del rgano jurisdiccional frente al actor la no actuacin de la pretensin formulada por ste. En la oposicin a la pretensin, el demandado solicita la desestimacin por parte del tribunal de la actuacin de la pretensin hecha valer por el actor. La oposicin a la pretensin puede revestir las siguientes formas:

A.- LA DEFENSA NEGATIVA.

En un sentido estricto, la defensa consiste en la contestacin de la pretensin que hace el demandado y en la que procede a negar el elemento de hecho o de derecho que sirve de fundamento a la pretensin. Consiste en una mera negativa que no lleva consigo ninguna afirmacin respecto de un hecho nuevo. La alegacin o defensa se ha definido como los motivos o razonamientos que el demandado invoca con el objeto de que se le desconozca al actor el derecho que pide sea declarado, y cuyos motivos o razonamientos puede hacerlos valer durante el progreso del juicio. 96 La contestacin de la demanda en la que el demandado se limita a formular meras alegaciones o defensas y no a hacer valer excepciones en relacin con la pretensin formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba recaer en la parte demandante, puesto que con aquellas el sujeto pasivo no introduce en el proceso un hecho nuevo que tenga por objeto destruir la pretensin hecha valer. Adems, el tribunal no tiene que hacerse cargo de las alegaciones o defensas para su resolucin en la parte dispositiva del fallo, sino que ellas pueden ser analizadas por parte del tribunal en la parte considerativa de ste.
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Vase art.244 NCPC Corte Suprema.18.8.1964.R.D.J. T.61.Sec.1 pg. 252.

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B. LAS EXCEPCIONES.
Las excepciones son aquellas peticiones que formula el demandado, basadas en elementos de hecho y de derecho que tienen por objeto corregir vicios del procedimiento o provocar una eficacia extintiva, impeditiva o invalidativa del efecto jurdico afirmado como fundamento de la pretensin. Las excepciones se clasifican en nuestro derecho en: B.1.- EXCEPCIONES DILATORIAS. b.1.1. Concepto. Las excepciones dilatorias son aquellas que se refieren a la correccin del procedimiento sin afectar el fondo de la accin (pretensin) deducida, de conformidad a lo prescrito en el N 3 del artculo 303 del C.P.C..Las excepciones dilatorias son aquellas que versan sobre vicios del procedimiento y no se refieren a la pretensin que se ha hecho valer por parte del actor. Las excepciones dilatorias entonces son las que tienen por objeto corregir vicios de procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida (art. 303, N 6). Tambin se podra decir que son las defensas de forma del demandado. Mediante ellas el demandado se abstiene de contestar la demanda, no entra al fondo de la cuestin, sino que solicita previamente que se corrijan los vicios de que a su juicio adolece el procedimiento. Es por ello que la Corte Suprema ha dicho que "las excepciones dilatorias, como su nombre lo indica, retrasan la entrada misma al pleito mientras no se subsane el defecto, pero no enerva el derecho del actor" 24 97 b.1.2.Enumeracin. Las excepciones dilatorias tienen un carcter taxativo, puesto que ellas se encuentran enumeradas en el art. 303 del C.P.C., siendo las excepciones dilatorias que especficamente indica la incompetencia, la incapacidad, falta de personera o representacin legal del demandante, la litispendencia, la ineptitud del libelo y el beneficio de excusin, pero genrico, atendido a que se pueden comprender en el nmero 6 de ese precepto legal todos los vicios del procedimiento cuya correccin es posible solicitar del tribunal por esta va, los cuales no se especifican. Al efecto, dispone ese precepto slo son admisibles como excepciones dilatorias: 6 En general las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida. As por ejemplo, como los casos mas comunes que se encuadran dentro de la excepcin dilatoria genrica se han sealado los de interponer una demanda de conformidad a un procedimiento distinto al que corresponde legalmente; notificar la demanda a un mandatario que carezca de la facultad de poder contestarla; falta de notificacin en la

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C. Sup., Rev. XXXI-1-80.

97 cesin de un crdito; defectos en la notificacin de la demanda; incapacidad del demandado98; etc 99 B.1.3. EXCEPCIONES DILATORIAS QUE REGULA ESPECFICAMENTE EL LEGISLADOR. B.1.3.1. LA INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL. Se contempla en el N 1 del artculo 303, al indicarnos que : "Slo son admisibles como excepciones dilatorias: 1 La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda". La competencia del tribunal es un presupuesto o requisito procesal de validez del proceso, razn por la cual se permite alegar de este vicio antes de contestarse la demanda, siendo necesario siempre que se pronuncie el tribunal a su respecto antes que las otras excepciones que se hubieren hecho valer. La incompetencia del tribunal que puede hacerse valer por esta va puede generarse por la infraccin de las reglas de la competencia absoluta y relativa, as como las infracciones que se producen respecto de las reglas generales de la competencia. La incompetencia absoluta se genera por la infraccin a las normas que regulan la cuanta, materia y fuero, que son las que determinan la jerarqua del tribunal que debe conocer del asunto, revistiendo la naturaleza de orden pblico, irrenunciables, no siendo procedente a su respecto la prorroga de la competencia. La incompetencia relativa se genera por la infraccin a las normas que regulan el elemento territorio, que determina cual tribunal dentro de la jerarqua determinada por las reglas de la competencia absoluta debe conocer del asunto. Dichas normas en la primera instancia, de los asuntos civiles contenciosos y entre tribunales de igual jerarqua, tienen la naturaleza de orden privado, siendo por ello renunciables por medio de la prorroga expresa o tcita de la competencia. No obstante que mediante la excepcin dilatoria se puede reclamar tanto de incompetencia absoluta como de la relativa, existe una importante diferencia en cuanto a la regulacin de ella respecto de la actuacin de oficio por parte del tribunal. En el caso de la incompetencia absoluta, el tribunal, de oficio, puede declararse incompetente para conocer de un proceso. Conforme a lo previsto en el inciso 4 del artculo 84, el tribunal tomar las medidas necesarias que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento; sin perjuicio que las partes pueden alegar en cualquier tiempo, por la va de un incidente, de la incompetencia absoluta segn lo previsto en el inciso 2 del artculo 83. En cambio, en el caso de incompetencia relativa, el tribunal no puede de oficio declarar su incompetencia dado que el Cdigo Orgnico de Tribunales facultan a las partes para prorrogar la competencia al tribunal relativamente incompetente, esto es, para conferirle voluntariamente en forma expresa o tcita competencia al tribunal que naturalmente no
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Claudio Daz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pg. 29.Lexis Nexis. 2004 Vase art.245 PNCPC

98 tiene (arts. 181 y sigs del C.O.T.).Adicionalmente, solo el demandado puede alegar la incompetencia relativa del tribunal como excepcin dilatoria, dado que si no lo hace se produce la prorroga tcita de la competencia, sanendose con ello el vicio del cual adoleca el proceso. Se ha estimado que la excepcin de incompetencia se puede fundar en el hecho de no haberse designado previamente el juzgado por la Corte de Apelaciones respectiva en los casos que proceda la distribucin de causas. Para ello se ha tenido presente que las reglas de distribucin de causas son reglas de competencia relativa, puesto que determinan el tribunal que deba conocer de un asunto en los lugares que existan dos o ms jueces de la misma jurisdiccin y que sean asiento de Corte, y estn incluidas en el Ttulo VII del Cdigo Orgnico de Tribunales, que trata de "La Competencia". Nosotros consideramos que las normas de distribucin de causas tienen una naturaleza econmica administrativa y no revisten el carcter de normas de competencia, por lo que su infraccin puede ser fundada en el N 6 del artculo 303 y no en el N 1 de ese precepto. 100 En cuanto a si la falta de jurisdiccin del tribunal para conocer del proceso puede entenderse comprendida en el N 1 del artculo 303, se ha sealado que ello no es posible dado que la incompetencia absoluta o relativa del tribunal es una cosa muy diversa a la falta de jurisdiccin de ste. Es indudable que el artculo 303, N 1, al sealar la excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal no se ha referido, adems, a la falta de jurisdiccin; porque esta excepcin -la falta de jurisdiccin- no puede tener por objeto corregir vicios de procedimiento, sino que va al fondo mismo del asunto. Si se acepta en un caso determinado la falta de jurisdiccin de los tribunales chilenos, ello significa que no puede fallarse ese caso en Chile, que los tribunales ordinarios no pueden volver a conocer de ese asunto. Y ello podra considerarse como un vicio de procedimiento, que no afectara el fondo de la accin deducida? Indudablemente que no. La oportunidad procesal para oponer la excepcin de falta de jurisdiccin es al contestar la demanda. La falta de jurisdiccin mira al fondo del asunto, a la materia misma, a la naturaleza del derecho que se ejercita y tiene como finalidad el rechazo absoluto y definitivo de la demanda por falta de accin en el actor para presentarse ante los tribunales ordinarios de justicia. Es ella una excepcin de carcter perentorio que debe basarse en el artculo 1. La Corte Suprema ha aclarado esta cuestin al establecer: "La excepcin opuesta a una demanda fundada en la falta de jurisdiccin de los tribunales chilenos para conocer de ella, es una excepcin perentoria, puesto que conduce al rechazo absoluto y definitivo de la demanda por falta de accin en el demandante para ocurrir a los tribunales de justicia. La excepcin dilatoria de incompetencia, o simple declinatoria de jurisdiccin, slo tiene por objeto desconocer la facultad de un determinado tribunal para intervenir en el asunto de que se trata pretendiendo llevar por este medio al conocimiento de la causa ante otro tribunal que se estima competente". 101 No obstante lo sealado por el autor, sobre esta materia es menester tener especialmente presente un fallo pronunciado por la Excma Corte Suprema en el cual, analizando la falta de jurisdiccin, sostiene: " Entre los derechos fundamentales de los Estados
100 Sobre la materia Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por el profesor Cristian Maturana Miquel. Pag. 44. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005. 101 C. Sup., Rev. IV-II-1-581.

99 destaca el de su igualdad, y de esta igualdad deriva, a su vez, la necesidad de considerar a cada Estado exento de la jurisdiccin de cualquier otro. Es en razn de la anotada caracterstica, elevada a la categora de principio de derecho internacional, que al regularse la actividad jurisdiccional de los distintos Estados se ha establecido como lmite impuesto a ella, en relacin con los sujetos, el que determina que un Estado soberano no debe ser sometido a la potestad jurisdiccional de los tribunales de otro. Esta exencin de los Estados extranjeros de la jurisdiccin nacional se encuentra expresamente establecida en el mbito del derecho vigente en nuestro pas, por el artculo 333 del Cdigo de Derecho Internacional Privado, llamado Cdigo de Bustamante, que dispone que los jueces y tribunales de cada Estado contratante sern incompetentes para conocer de los asuntos civiles o mercantiles en que sean parte demandada los dems Estados contratantes, salvo el caso de ciertas excepciones ninguna de las cuales guarda relacin con el asunto en estudio. Que estos mismos principios restrictivos a que se ha hecho referencia, informan tambin el contenido de los artculos 22 y 31 de la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas suscrita el 18 de abril de 1961, promulgada como ley de la Repblica por Decreto Supremo N 666, de 9 de noviembre de 1967 y publicada en el Diario Oficial de 4 de marzo de 1968 que establecen, respectivamente, la inviolabilidad de los locales de una misin y la inmunidad de jurisdiccin de los agentes diplomticos. Que la demanda instaurada por el seor Abraham Senerman en los autos tramitados ante el Quinto Juzgado Civil de Mayor Cuanta de Santiago aparece, segn ya se ha visto, incuestionablemente dirigida contra el Estado de la Repblica de Cuba y con el preciso objeto de obtener la nulidad de la compraventa de un inmueble que para dicha Repblica adquiri, quien la representaba en calidad de Embajador ante nuestro pas, y esta sola circunstancia, al margen de todo otro tipo de consideraciones, permite concluir que el juez del mencionado Quinto Juzgado ha carecido de jurisdiccin para conocer de la aludida demanda y para pronunciar la sentencia de 16 de enero ltimo. De acuerdo, adems, con lo dispuesto por los artculos 86 de la Constitucin Poltica del Estado y 537, 540 y 541 del Cdigo Orgnico de Tribunales, se resuelve: A) Procediendo esta Corte de oficio se deja sin efecto la sentencia definitiva de 16 de enero del ao en curso, escrita a fojas 29, y todo lo actuado en el juicio rol N? 3397-74 del Quinto Juzgado Civil de Mayor Cuanta de Santiago seguido por don Abraham Senerman Rapaport contra don Mario Garca Inchustegui, por haber carecido ese tribunal de jurisdiccin para tramitar y fallar dicho pleito" ( Queja, 2.6.1975. R.D.J, tomo LXXII,2a parte, sec. 1, pgs. 55 y 56). De acuerdo con ello, se ha sostenido por la doctrina que la falta de jurisdiccin acarrea la inexistencia del acto, reclamable en cualquier tiempo, por la va de la simple queja ( C.P.E. art. 7; C.O.T. art. 536), incluso directamente ante la Corte Suprema. No se sanea por la ejecutoriedad del fallo que no existe, y tan slo pasa en autoridad de cosa juzgada aparente.(Francisco Hoyos H., Ob.cit.,pg 65.)102 En consecuencia, consideramos que la falta de jurisdiccin constituye un vicio que afecta al procedimiento en cuanto a su existencia, y por ello puede ser reclamado dentro del N 6 del artculo 303, dado que atenta en contra de la pronta y debida solucin de un conflicto pretender que deba ser resuelto en la sentencia definitiva, en donde no existir un pronunciamiento sobre el conflicto planteado de acogerse esta excepcin procesal de falta de jurisdiccin.
102

Sobre la materia Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 45 a 47. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.

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B.1.3.2.LA INCAPACIDAD Y FALTA DE REPRESENTACIN LEGAL DEL DEMANDANTE.

PERSONERA

Se contempla en el N 2 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como excepciones dilatorias: 2 La falta de capacidad del demandante, o de personera o representacin legal del que comparece en su nombre". En dicha normas se contemplan tres situaciones: 1 La Falta de capacidad, que puede ser absoluta, relativa o especial segn la regulacin de ella en las normas del derecho comn. 2 La insuficiencia o falta de representacin convencional o personera del actor, los que acontece por ejemplo cuando alguien comparece en la demanda en presentacin de otro sin poder o con un poder insuficiente; si un socio demanda por la sociedad sin que posea el uso de la razn social y administracin segn los estatutos sociales. 3 La falta de representacin legal del actor, como la que tiene el padre sobre el hijo no emancipado, el curador del demente sobre este ltimo, etc. La capacidad del actor, al igual que una suficiente representacin legal o convencional, en los casos que sea necesario, son requisitos fundamentales para que pueda producirse una relacin procesal vlida. Si el actor es incapaz o carece de personera o representacin legal suficiente, la relacin procesal que se produzca con el demandado ser nula, y la sentencia que se dicte carecer de eficacia. Por esta razn la ley autoriza al demandado para que oponga la correspondiente excepcin dilatoria consignada en el artculo 303, N 2. Tambin puede solicitar la nulidad de todo lo obrado por existir un vicio en la constitucin misma del proceso, pero en este caso deber observar lo dispuesto en los artculos 83, 84, 85 y 86, que reglamentan estos incidentes de nulidad procesal. La sentencia que niega lugar a la excepcin dilatoria de falta de personera es interlocutoria y produce los efectos de cosa juzgada, por lo que no puede el tribunal acoger la misma excepcin opuesta posteriormente como defensa Si se opone como dilatoria la excepcin de falta de personera basada no en la capacidad procesal del actor, sino en la calidad con que obra (es decir, se ataca uno de los elementos de la propia accin del demandante), sta debe rechazarse porque no es dilatoria sino de fondo. Pondremos un ejemplo para aclarar estos conceptos: A demanda a B cobrndole alimentos, basado en su calidad de hijo ilegtimo. B opone como dilatoria la de falta de personera, basndose en que A no es hijo suyo, o sea, le niega la calidad de obrar, pero no su capacidad para estar en juicio. Sin embargo, nada obsta que rechazada como excepcin dilatoria, por no ser tal, pueda oponerse posteriormente como perentoria, al contestarse la demanda 103

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C. Sup, Rev. XXXI-II-1-370.

101 Nuestra jurisprudencia ha resuelto reiteradamente que la falta de legitimacin es una excepcin de carcter perentoria y debe por ello hacerse valer en la contestacin de la demanda. En nuestro derecho, se ha sostenido por el profesor Juan Agustn Figueroa Y. que la falta de legitimacin activa, en atencin a que si ella es acogida en la sentencia definitiva no puede existir un pronunciamiento sobre el fondo y por razones de economa procesal, dado que no tendra sentido tramitar enteramente un proceso sin que se resuelva en definitiva el conflicto promovido, sera procedente que ella se hiciera valer como una excepcin dilatoria. La falta de legitimacin activa configurara segn su parecer las excepciones dilatorias de incompetencia del tribunal (art. 303 N 1 del C.P.C.) , porque si se excusa el tribunal de resolver el conflicto de fondo en caso de concurrir la falta de legitimacin para obrar, est reconociendo su falta de competencia para ello; la incapacidad del actor (art. 303 N 2 del C.P.C.), entendida la capacidad como la aptitud y suficiencia para hacer valer una pretensin, la que no concurre en el caso de la falta de legitimacin; y la dilatoria genrica del N6 del art. 303 del C.P.C., puesto que es defectuoso un procedimiento en el cual no concurre un presupuesto procesal de la accin o de la pretensin segn la posicin doctrinaria que se adopte. 104 En el derecho comparado se ha sealado que la falta de legitimacin no funciona en la mayora de los regmenes procesales como una cuestin previa (como una excepcin dilatoria) que hay que resolver liminarmente, antes de continuar el proceso, sino en el momento de la sentencia final (de mrito), pero antes de entrar al fondo. Por excepcin en algunos pases (Venezuela, Brasil, Francia) funciona como una cuestin previa. En nuestro sistema, que sigue el de la mayora, la falta de capacidad o de representacin da lugar a una excepcin dilatoria, de previo y especial pronunciamiento, como veremos al estudiar el procedimiento. En cambio, la falta de legitimacin es una defensa de fondo y se tramita y se resuelve con las dems excepciones y defensas (no dilatorias), en la sentencia definitiva. Aunque el juez, desde el punto de vista lgico, considerar previamente esta cuestin, y si las partes o alguna de ellas- carece de la necesaria legitimacin, no efectuar pronunciamiento sobre el mrito. En este sentido, la legitimacin es un presupuesto procesal (de la sentencia) de los cuales, segn la mayora de la doctrina y la jurisprudencia, el propio magistrado puede relevar de oficio, aunque la parte no lo haya sealado. Es indispensable para que pueda dictarse una sentencia eficaz, la cual, naturalmente, podr ser favorable o desfavorable..105 Actualmente en la moderna doctrina procesal espaola, se nos ha sealado por uno de sus ms destacados autores Manuel Ortells Ramos, que se mantienen tesis diferentes acerca de la naturaleza jurdica de la legitimacin. Unos autores mantienen su naturaleza procesal, principalmente por la razn de que si el proceso se sigue entre partes no legitimadas y el juez lo entiende as, la sentencia no afectar a la relacin material, no ser de fondo sino meramente procesal.

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En qu momento procesal puede alegarse la falta de legitimacin activa? .Juan Agustn Figueroa Y. Departamento de Derecho Procesal. Revista de Derecho Procesal Facultad de Derecho. Universidad de Chile. N 19. Ao 1997. Enrique Vescovi. Teora general del proceso. Pg. 197.1984.Editorial Temis.

102 Otros autores cuya opinin comparto estiman que es un requisito de fondo, que integra uno de los presupuestos de la accin como derecho concreto (a una sentencia favorable), o, de otro modo dicho, es uno de los presupuestos de la estimacin de la pretensin.106 En cuanto a su tratamiento procesal se nos indica que es posible y til un tratamiento previo si de las propias afirmaciones y peticiones de la demanda y atendidas las normas legitimantes, cabe concluir que aquella no podr prosperar por falta de legitimacin. De otro modo: objeto de tratamiento a limine solo puede serlo la legitimacin en cuanto afirmada, pero no en cuanto existente. Aun de otro modo dicho: una demanda podra ser rechazada a limine por falta de legitimacin si no fuera concluyente en la afirmacin de la posicin legitimante.107 B.1.3.3. LA LITISPENDENCIA Se contempla en el N 3 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como excepciones dilatorias: 3 La litispendencia". Para que proceda la litispendencia es necesario que haya otro juicio, seguido entre las mismas partes y persiguiendo la misma causa y objeto. Cuatro son los requisitos o presupuestos de la litispendencia: 1 que exista un juicio pendiente, sea ante el mismo tribunal o ante otro; 2 identidad legal de personas; 3 identidad de objeto, y 4 identidad de causa de pedir. 1.- Que exista un juicio pendiente. Para que exista un juicio pendiente no es necesario que se haya trabado la litis; basta con la notificacin de la demanda, porque desde ese momento se produce la relacin procesal. La notificacin de la demanda es en todo caso un requisito fundamental. No es suficiente una simple peticin incidental en otro juicio, sino que se requiere una demanda formal; por consiguiente, no procede fundar la excepcin de litispendencia en la existencia de un incidente sobre medidas prejudiciales.108 No hay juicio pendiente por ende, no procede la litispendencia fundada en el mismo- si el juicio ha concluido por sentencia firme, aunque est pendiente la liquidacin de las costas; tampoco lo hay cuando sta ha concluido por conciliacin, por desistimiento de la demanda, por abandono del procedimiento o por transaccin. Algunas legislaciones extranjeras -y antiguamente la nuestra- exigen que el juicio pendiente debe tramitarse ante otro tribunal. Si embargo, ello no es necesario en nuestra legislacin ahora vigente, por las siguientes razones: en el Proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil del ao 1893 apareca redactado el N 3 del articulo 293, que corresponde al 303 actual, en esta forma: "Slo son admisibles como excepciones dilatorias:... 3 La litispendencia en otro tribunal competente". La Comisin Revisora suprimi la frase "en otro tribunal competente", dejando solamente "la litispendencia", como aparece actualmente, y se dej constancia en las Actas que esta excepcin procede tanto en el caso que el demandado o demandante deduzcan sus demandas ante otro tribunal o ante el mismo. Sin embargo, tratndose del juicio ejecutivo el artculo 464
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Manuel Ortells Ramos. Derecho Procesal Civil. Pg 153. Editorial Aranzadi. 6 Edicin. Septiembre 2005. Navarra. Espaa. Manuel Ortells Ramos. Derecho Procesal Civil. Pg 155. Editorial Aranzadi. 6 Edicin. Septiembre 2005. Navarra. Espaa. C. Sup, Rev. XXVI-II-1-214.

103 N3, contempla esta excepcin estableciendo la procedencia de " la litispendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido promovido por el acreedor, sea por va de demanda o reconvencin". 2 Identidad legal de personas. No basta que se trate de la identidad de las personas, sino que debe tratarse de una identidad legal o jurdica. No es suficiente la identidad fsica, ya que una persona fsica puede constituir, desde el punto de vista legal, dos o ms personas legales diversas; y, a la inversa, dos personas fsicas pueden constituir una sola persona legal. 3 Identidad de la cosa pedida. Cuando se habla de la cosa pedida no se trata del objeto material, sino del beneficio jurdico perseguido en el juicio. 4.- Identidad de causa de pedir. Esta identidad est constituida por las razones o motivos, hechos o fundamentos que inducen a reclamar un derecho. Es el hecho jurdico o material que sirve de fundamento al derecho que se reclama.109 En caso que no se de una relacin de identidad, sino que de conexin entre los elementos de dos procesos pendientes, podr caber pedir la acumulacin de autos conforme a lo previsto en el art.92. B.1.3.4. LA INEPTITUD DEL LIBELO Se contempla en el N 4 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como excepciones dilatorias:. 4 La ineptitud del libelo por razn de falta de algn requisito legal en el modo de proponer la demanda". El artculo 254 nos seala los requisitos comunes que debe cumplir toda demanda. Si la demanda no cumple con las menciones de designacin del tribunal y la individualizacin de las partes, el juez puede no acogerla a tramitacin. Si el juez no adopta esa actitud o bien la demanda no cumple con los dems requisitos que contempla el art. 254, cabe oponer la excepcin dilatoria de ineptitud del libelo. Para que esta excepcin proceda, la demanda debe ser vaga, ininteligible, falta de precisin en lo que se pide, susceptible de aplicarse a varias personas, etc.; en fin debe faltarle algunas de las menciones del artculo 254 o estar stas mal expuestas. Para que proceda la excepcin en estudio, por falta de designacin de la persona del demandado, es menester que la identificacin de ste falte de una manera absoluta o de tal modo que haga imposible su determinacin con precisin. 110
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Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 49 a 51. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005. C. de Concepcin, G.T. 1921, 1, s. 202, pg. 875.

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Aceptada la excepcin de ineptitud del libelo, el juez no puede pronunciarse sobre las excepciones de fondo opuestas, que tienen el carcter de incompatibles con la aceptacin de la primera.111 B.1.3.5. BENEFICIO DE EXCUSIN Se contempla en el N 5 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como excepciones dilatorias:. 5 El beneficio de excusin ". El beneficio de excusin es el derecho del fiador en virtud del cual puede exigir que antes de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda (art. 2.357 del C.C.). B.1.3.6. EXCEPCIONES MIXTAS O EXCEPCIONES PERENTORIAS QUE PUEDEN OPONERSE COMO DILATORIAS Son aquellas excepciones que no obstante tener el carcter de perentorias, el legislador posibilita al demandado hacerlas valer como excepciones dilatorias antes de la contestacin de la demanda. Las excepciones de carcter perentorio que el legislador posibilita hacerlas valer como excepciones dilatorias son las de cosa juzgada y transaccin. Formuladas las excepciones de cosa juzgada y transaccin como dilatorias el tribunal puede: a). Fallarlas luego de concluida la tramitacin del incidente que ellas generan, o b) Estimarlas que son de lato conocimiento, en cuyo caso mandar contestar la demanda y se reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia definitiva. (Art. 304 Del C.P.C.). La razn de esta disposicin radica en una aplicacin del principio de la economa procesal. No tiene sentido seguir adelante con todo un proceso cuando se sabe que la demanda debe ser rechazada, pues el demandado ha opuesto las excepciones de cosa juzgada o transaccin. Es preferible permitir que se oponga antes de entrar al fondo del asunto in limite litis, para que el juez concrete el examen del proceso a esas excepciones y evite el desgaste de la actividad jurisdiccional que importaria su resolucin al termino del proceso. No obstante, se faculta al juez para reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia definitiva y mandar contestar sobre el fondo, asl disponer el artculo 304 en su parte final dispone: "pero, si son de lato conocimiento, se mandar contestar la demanda, y se reservarn para fallarlas en la sentencia definitiva".

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C. Sup, Rev. XXVI-II-1-155.

105 No es obligatorio que el demandado oponga estas excepciones in limite litis, puede oponerlas en el escrito de contestacin, pues estas excepciones son por naturaleza de fondo, y es, precisamente, en este escrito donde deben oponerse tales excepciones.112 B.1.3.6. EXCEPCIONES DILATORIAS QUE PUEDEN OPONERSE EN SEGUNDA INSTANCIA Pueden oponerse en segunda instancia las excepciones dilatorias de incompetencia del tribunal y de litispendencia, en forma de incidente (art. 305, inciso final). La jurisprudencia ha estimado que estas excepciones pueden oponerse en segunda instancia en forma de incidente, que debe ser considerado y fallado por medio de un simple auto, antes de la sentencia definitiva.113 B.1.3.7.FORMA Y OPORTUNIDAD PARA HACERLAS VALER. Las excepciones dilatorias deben hacerse valer todas en un mismo escrito, antes de la contestacin de la demanda y dentro del trmino de emplazamiento. 114 Todas en un mismo escrito, significa que si se desean formular tres excepciones dilatorias de las contempladas en el art.303, todas ellas se deben hacer valer conjuntamente, dado que si as no se hiciere con la formulacin de una planteada en el primer escrito precluir el derecho de hacer valer las restantes. Antes de la contestacin de la demanda, significa que la facultad de hacer valer las excepciones dilatorias precluira si se presenta la demanda, encontrndonos en este caso con la extincin de la facultad por la realizacin de un acto incompatible con el ejercicio del derecho. Dentro del termino de emplazamiento, significa que la excepcin dilatoria debe formularse no solo antes de contestar la demanda, sino que dentro del termino de emplazamiento, dado que atendido su carcter de fatal a su solo transcurso genera la extincin de la facultad por el slo ministerio de la ley. B.1.3.8. TRAMITACIN. Las excepciones dilatorias se tramitan como incidente, de los que revisten el carcter de previo y especial pronunciamiento, tramitndose por ello en el cuaderno principal y no en cuaderno separado, suspendiendo la tramitacin del juicio hasta su resolucin. 115 En consecuencia, hecha valer las excepciones dilatorias por el demandado, se debe conferir traslado de ellas por tres das al demandante para que responda. Vencido ese plazo, se haya o no evacuado el trmite, resolver el tribunal la cuestin, si, a su juicio, no hay necesidad de prueba. Si ella es necesaria, debe abrirse un trmino de ocho das para que dentro de l se rinda la prueba y transcurrido ste se dicta resolucin. (arts. 89, 90 y 91.)
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Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 53 y 54. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005. 113 C. Sup, Rev. XIII-II-1-403. 114 Vase art.245 NCPC 115 Vase art.254 N4 NCPC

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Las excepciones dilatorias opuestas conjuntamente deben fallarse todas a la vez, pero si entre ellas figura la de incompetencia del tribunal y se acoge, se abstendr de pronunciarse sobre las dems, lo cual se entiende sin perjuicio de que el tribunal de alzada, conociendo de la apelacin de la resolucin que dio lugar a la excepcin de incompetencia, pueda fallar las otras sin necesidad de nuevo pronunciamiento del tribunal inferior para el caso de que no d lugar a la incompetencia (art. 306 en concordancia con el 208).116 La resolucin que se pronuncia acerca de las excepciones dilatorias puede: 1 Desechar las excepciones dilatorias por ser improcedentes. En este caso, el demandado tiene el trmino de 10 das desde la notificacin de la resolucin, para contestar la demanda, el que no puede ampliarse, desde la notificacin por el Estado Diario de la resolucin conforme a las reglas generales. 2 Acoger las excepciones dilatorias. En este caso debemos distinguir: 2.1. Se puede subsanar el vicio. En este caso, el demandante debe subsanar los defectos de la demanda o el vicio que se declaro para acoger la excepcin dilatoria, y desde el momento que se pronuncia la resolucin del tribunal en que se tienen ellos por subsanados el demandado tiene el mismo plazo de 10 das para contestarla. 2.2. No se puede subsanar el vicio. Se acoja una excepcin dilatoria de aquellas que no pueden ser subsanadas por el demandante, como es la incompetencia del tribunal, en cuyo caso la resolucin pone trmino al procedimiento. En contra de la resolucin que falla las excepciones dilatorias procede el recurso de apelacin, porque se trata de una sentencia interlocutoria (art. 159, inc. 3), y la regla general es que estas resoluciones son apelables (art. 187), la que debe concederse en el solo efecto devolutivo conforme al N 2 del art. 194. En consecuencia, al concederse siempre en el solo efecto devolutivo la apelacin en contra de la resolucin que falla una excepcin dilatoria, el juicio se debe seguir tramitando en primera instancia. Esta nueva forma de conceder la apelacin respecto de una resolucin que acoja una excepcin dilatoria no resulta muy comprensible respecto de aquellas dilatorias que importan el trmino del procedimiento, puesto que carece de objeto mantener la competencia del tribunal de primera instancia en virtud del efecto devolutivo para seguir conociendo de un proceso, que se encuentra terminado en virtud de la excepcin acogida por la resolucin impugnada.

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Vase art.246 NCPC

107 La resolucin que falla las excepciones opuestas con el carcter de dilatorias, produce una vez ejecutoriada el efecto de cosa juzgada, por lo que una vez rechazadas, no pueden renovarse por va de defensa o servir de base a una nulidad procesal, por impedrselo la excepcin de cosa juzgada. Aceptando este principio la Corte Suprema ha establecido que desechada la incompetencia como excepcin dilatoria, no cabe renovarla como defensa .117 B.1.3.9. LA EXCEPCIN DILATORIA Y EL INCIDENTE DE NULIDAD Las excepciones dilatorias pueden hacerse valer, como tales excepciones, dentro del trmino de emplazamiento para contestar la demanda conforme a lo previsto en el inciso 1 del artculo 305. Al efecto, dispone ese precepto, que las excepciones dilatorias deben oponerse todas en un mismo escrito y dentro del trmino de emplazamiento fijado por los artculos 258 a 260. Sin embargo, sta no es la nica oportunidad en que ellas se pueden hacer valer, ya que el inciso 2 del artculo 305, al remitirse a los artculos 85 y 86, est aceptando expresamente que las excepciones enumeradas en el artculo 303 puedan servir de base para plantear incidentes de la nulidad de todo lo obrado en el proceso. Al efecto, dispone el inciso 2 del art. 305, que si as no se hace, se podrn oponer en el progreso del juicio slo por va de alegacin o defensa, y se estar a lo dispuesto en los artculos 85 y 86. Examinemos esta situacin. Para que la sentencia que dicte el juez obligue a las partes, o sea, produzca los efectos de la cosa juzgada, es preciso que haya sido dictada por un juez que tenga jurisdiccin y competencia para ello y que las partes que intervienen en el proceso se hayan sometido a su potestad, y se entiende esto ltimo, desde que queda formada la relacin procesal. En consecuencia, los elementos que intervienen en la formacin de la relacin procesal vlida son tres: el juez, las partes -que son los sujetos de la relacin procesal- y los actos procesales constitutivos de ella. El juez no slo debe tener jurisdiccin, sino que tambin debe ser competente; si no lo es no puede haber relacin procesal vlida, y por ende todo lo actuado ante l ser nulo. Las partes deben ser capaces para comparecer en juicio y si no lo son deben llenar los requisitos exigidos por las leyes para la comparecencia de incapaces: la intervencin de incapaces en la relacin procesal la vicia de nulidad. Y, finalmente, el tercer elemento que interviene en la formacin de la relacin procesal son los actos procesales constitutivos de ella y que son tres, a saber: la demanda, la resolucin del juez que ordena tenerla por presentada y que confiere traslado al demandado, y el emplazamiento, que segn lo hemos visto, est constituido por la notificacin vlida de la resolucin que recae sobre la demanda y el trmino de emplazamiento. Si falta cualquiera de los elementos que hemos indicado, no puede haber relacin procesal vlida. Si comparamos las excepciones dilatorias comprendidas en los cuatro primeros nmeros del artculo 303, veremos que ellas corresponden exactamente a los elementos o presupuestos de la relacin procesal. As, si el tribunal ante el cual se presenta la demanda es incompetente (excepcin dilatoria comprendida en el N 1), o si el demandante es incapaz o la persona que comparece a su nombre no tiene personera o representacin legal suficiente (excepcin comprendida en el N 2), o si a la demanda
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C. Sup. Rev. XXXII-II-1-167.

108 le falta algn requisito legal (excepcin comprendida en el N 4), no puede haber, en ninguno de estos casos, relacin procesal vlida y, por consiguiente, todo lo que se haya actuado en el proceso podr ser anulado; y, en este evento, esas excepciones dilatorias -la de incompetencia, falta de capacidad y personera y la de ineptitud del libeloservirn de base del incidente que se plantee para anular todo lo obrado. 118 En la actualidad, la posibilidad de alegar con posterioridad una excepcin dilatoria como incidente de nulidad es bastante limitada, puesto que el artculo 83 del Cdigo de Procedimiento Civil fue modificado por la Ley 18.705, de 24 de mayo de 1988, estableciendo actualmente que la nulidad slo podr impetrarse dentro de cinco das contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal.

B.1.4. LA CONTESTACION DE LA DEMANDA.

B.1.4.1.CONCEPTO. La contestacin de la demanda es el escrito en el cual el demandado hacer valer su defensa respecto de la pretensin hecha valer por el demandante en su contra. La contestacin de la demanda se puede presentar dentro del termino de emplazamiento derechamente, sin haber el demandado hecho valer con anterioridad excepciones dilatorias. Sin embargo, si el demandado no ha hecho valer excepciones dilatorias, la contestacin de la demanda deber ser presentada una vez desechadas las excepciones dilatorias o subsanados por el demandante los defectos que adoleca la demanda en caso de haberse acogido las excepciones dilatorias. En este caso, el plazo para contestar la demanda ser de diez das desde la notificacin de la resolucin que rechaza las excepciones dilatorias o se tienen por subsanados los defectos de ella. La contestacin de la demanda tiene mucha importancia, porque el conflicto se configura con las pretensiones hechas valer por el actor y las excepciones hechas valer por el demandado. El tribunal debe recibir la causa a prueba y fijar como hechos sustanciales y pertinentes aquellos que configuran la excepcin si ellos hubieren sido controvertidos o pudieren serlo por el actor. Finalmente, al configurarse el conflicto con las excepciones que hace valer el demandado el tribunal se encuentra obligado a pronunciarse respecto de ellas en la sentencia definitiva. B.1.4.2. FORMA Y CONTENIDO DE LA CONTESTACIN. La contestacin, al igual que la demanda, debe reunir los requisitos generales de todo escrito y los especiales contemplados expresamente en el artculo 309. Finalmente, dado
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 58 y 59. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
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109 que generalmente ser la contestacin de la demanda la primera presentacin que se haga en el juicio por el demandado, a menos que haya opuesto previamente excepciones dilatorias, deber dar cumplimiento a la constitucin del patrocinio y poder segn lo previsto en los artculos 1 y 2 de la Ley N 18.120 sobre Comparecencia en Juicio y 7 del C.P.C La contestacin de la demanda debe presentarse por escrito, en cual debe darse cumplimiento a los requisitos especiales sealados en el artculo 309, y que son119: 1 La designacin del tribunal ante quien se presenta. 2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado; esto es, debe individualizarse. Tiene importancia esta individualizacin del demandado, al igual que como vimos en la demanda la del actor, para los efectos de las notificaciones y de la cosa juzgada. Respecto a las notificaciones debe tenerse en cuenta que el artculo 49 dispone que todo litigante deber, en su primera gestin judicial, designar un domicilio conocido dentro de los lmites urbanos del lugar en que funcione el tribunal respectivo, y si no lo hace incurre en la sancin del artculo 53, es decir, todas las resoluciones que deben notificarse por cdula se harn por el estado diario. Este requisito debe ser cumplido por el mandatario judicial, dado que las notificaciones por cedula deben serle efectuada a l. 3 Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan. Esta disposicin, al igual que la del artculo 312, al usar la palabra "excepciones", se refiere tanto a ellas, a las excepciones strictu sensu, como a las defensas, conceptos que en substancia son diferentes. 4 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal Este artculo 309 es slo ordenatorio de la litis por lo cual no procede fundar en su infraccin un recurso de casacin en el fondo, ya que carece de influencia en lo dispositivo del fallo. Con la contestacin de la demanda no es obligatorio que se presenten los documentos que le sirven de fundamento. El inciso final del artculo 309 deca que : "Son tambin aplicables a la contestacin de la demanda y al demandado las disposiciones del artculo 255". Este artculo, segn lo vimos, se refera a la obligacin que tena el actor de acompaar los documentos que sirven de base a sus pretensiones. El demandado, segn resultaba de la disposicin transcrita, tena idntica obligacin, respecto de los instrumentos que le sirven de apoyo a su defensa, o sea, los documentos justificativos de la contestacin de la demanda.

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Vase arts.248 y 249 NCPC

110 En virtud de la Ley N 18.705 se suprimi el inciso final del artculo 309, por lo que en la actualidad el demandado no tiene ninguna obligacin de acompaar en la contestacin de la demanda los documentos en los cuales ella se funda.120 121 B.1.4.3. CONCEPTO EXCEPCIONES. DE DEFENSA. ALEGACIONES, DEFENSAS Y

El contenido de la contestacin se refiere a las alegaciones o defensas y a las excepciones que puede oponer el demandado a la accin del actor. Adicionalmente, tambin el demandado se puede defender atacando a su vez al demandante, mediante la reconvencin. Entre las excepciones y las defensas existen estrechas relaciones, de especie a gnero, pero que en ningn caso llegan a identificarlas. La similitud que entre ellas existe ha provocado cierta confusin tanto entre legisladores como tratadistas. Algunos han credo acertadamente segn nuestro parecer que se trata de trminos distintos y otros, por el contrario, de conceptos idnticos. En nuestra legislacin hay disposiciones que emplean indistintamente uno u otro trmino y otras que dan a cada uno un significado especial. Entre las primeras podemos citar la del artculo 170, N 3 del Cdigo de Procedimiento Civil, que dice: Las sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrn: ...3 Igual enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el demandado. Igual cosa sucede con el auto acordado sobre la forma de las sentencias, dictado por la Corte Suprema el 30 de septiembre de 1920, que dice: La enunciacin breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante e igual enunciacin de la excepciones o defensas alegadas por el demandado. Entre las disposiciones que dan a cada trmino un empleo especfico se cuenta el artculo 309 del Cdigo de Procedimiento Civil, que prescribe: "La contestacin a la demanda debe contener:...3 las excepciones que se oponen a la demanda...". Otro ejemplo en igual sentido es el artculo 464 del mismo cuerpo de leyes, que dice: La oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las excepciones siguientes". Pertenece tambin a la segunda categora de disposiciones a que nos hemos referido la del artculo 640 del Cdigo antes citado: "La sentencia del rbitro arbitrador contendr:...3 La misma enunciacin de la defensa alegada por el demandado".

Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por el profesor Cristian Maturana Miquel. Pag. 73. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005. 121 En el juicio ordinario del PNCPC es necesario en la contestacin de la demanda acompaar la prueba documental y ofrecer la prueba testimonial, pericial y de otros medios de prueba. (arts 250)

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111 Por ltimo, citaremos la disposicin del artculo 725 del mismo Cdigo, que dice: La sentencia definitiva deber expresar:...2 La enunciacin brevsima de las peticiones del demandante y de las defensas del demandado y de sus fundamentos respectivos".122 Como puede verse, nuestro legislador emple indistintamente los trminos excepcin y defensa. 123 Sin embargo, como vimos en un sentido estricto, la defensa consiste en la contestacin de la pretensin que hace el demandado y en la que procede a negar el elemento de hecho ( alegacin) o de derecho que sirve de fundamento a la pretensin ( defensa). Consiste en una mera negativa que no lleva consigo ninguna afirmacin respecto de un hecho nuevo. La alegacin o defensa se ha definido como los motivos o razonamientos que el demandado invoca con el objeto de que se le desconozca al actor el derecho que pide sea declarado, y cuyos motivos o razonamientos puede hacerlos valer durante el progreso del juicio. 124 La contestacin de la demanda en la que el demandado se limita a formular meras alegaciones o defensas y no a hacer valer excepciones en relacin con la pretensin formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba recaer en la parte demandante, puesto que con aquellas el sujeto pasivo no introduce en el proceso un hecho nuevo que tenga por objeto destruir la pretensin hecha valer.125 Adems, el tribunal no tiene que hacerse cargo de las alegaciones o defensas para su resolucin en la parte dispositiva del fallo, sino que ellas pueden ser analizadas por parte del tribunal en la parte considerativa de ste. En cambio, la excepcin es aquel medio de defensa en la cual el demandado introduce al proceso un hecho nuevo destinado a excluir la pretensin, por tener respecto de ellas un efecto invalidativo, modificativo o extintivo. La excepcin supone que ha existido o existe la pretensin hecha valer por el actor, pero sostiene que ella es nula, se ha extinguido o se ha modificado, en todo o en parte, y por ello no debe ser satisfecha en la forma solicitada por el actor. De acuerdo con lo anterior, las excepciones dan por supuesta la existencia de la pretensin que se hecho valer en la demanda, pero le agregan un hecho invalidativo, impeditivo o extintivo. Tal es lo que acontecera por ejemplo, si el demandado, en lugar de negar simplemente su calidad de deudor, dice que pag la suma que se le cobra. En este caso reconoce la existencia de la obligacin y la de un hecho posterior que la hace ineficaz, reconocimiento que lo obliga a probar la veracidad de su aserto. La Corte de Apelaciones de Santiago dijo en una oportunidad que no deben confundirse los conceptos jurdicos excepcin y defensa, ya que si toda excepcin es defensa, no toda defensa es excepcin.
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Mndez Eyssautier, Hctor, De la Alegacin de la Prescripcin, publicado en la Rev. XLIII-I-100. Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por el profesor Cristian Maturana Miquel. Pag. 65 y 66 . Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005. 124 Corte Suprema.18.8.1964.R.D.J. T.61.Sec.1 pg. 252. 125 Vase art 249 PNCPC

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"La excepcin se funda particularmente en una situacin de hecho, ignorada del juez, en que se coloca el demandado para enervar la accin, y es por eso que para evitar sorpresas y desigualdades en la prueba judicial, ha de ser invocada en cierto estado del juicio, que permitiendo la discusin, d al mismo tiempo oportunas bases para la prueba que, segn el artculo 318 del Cdigo de Procedimiento Civil, ha de recaer sobre los hechos convertidos, en tanto que la defensa que mira a los requisitos de la accin, se apoya en el derecho que el juez debe conocer y tener presente para el fallo, ya que administrar justicia es aplicar la ley solamente. 126 La excepcin es la formulacin de cualquier hecho jurdico que afecte al ejercicio de la accin - excepciones dilatorias - o a la vida misma de ella - excepciones perentorias. "De consiguiente, bien puede decirse que la excepcin es la formulacin por el demandado de un hecho jurdico que tiene la virtud de impedir el nacimiento del derecho objeto de la accin, de producir la extincin del mismo o de impedir el curso de la accin. En cambio, las alegaciones o defensas consisten en la negacin del derecho del actor, acudiendo por ejemplo a razonamientos jurdicos; pero tanto las excepciones como las alegaciones constituyen las defensas del demandado; pero no toda defensa constituye una excepcin, en cambio toda excepcin constituye una defensa. Y coincidiendo con este planteamiento, Adolfo Schnke dice: " El demandado tambin puede, para su defensa, hacer manifestaciones jurdicas, pudiendo limitarse a ellas, y declarar por ejemplo, que segn su opinin, con la entrega de la carta a la portera, no haba llegado a su conocimiento todava la declaracin de voluntad en ella contenida. Semejantes manifestaciones jurdicas no obligan al Tribunal, ni lo limitan tampoco en el examen jurdico; son meras sugerencias para que se examine la situacin de hecho desde el punto de vista puesto de relieve por el demandado ( Cas. forma y fondo, 25.6.1974, R.D.J.,tomo LXXI, 2a parte,sec.1a,pg 99) Entre la defensa y la excepcin se pueden anotar las siguientes diferencias principales: a) La alegacin o defensa es la total negacin de los hechos o de los fundamentos de derecho de la pretensin; la excepcin reconoce la existencia de la pretensin, pero se niega a satisfacerla total o parcialmente atendida la existencia de un hecho invalidativo, impeditivo o extintivo; b) La alegacin o defensa no introduce un hecho nuevo al proceso; la excepcin introduce un hecho nuevo al proceso respecto de los alegados por el actor para fundamentar su pretensin ; c) La defensa se funda en la negacin de los requisitos de hecho o de derecho alegados por el actor para fundamentar su pretensin, los que el juez conoce por haber sido ya

126 C. de Santiago, Rev. XXVIII-II-2-29; citada por Mndez. En el mismo sentido, jurisprudencia de la C. Suprema: Rev. XXXI-II1-426; XXXVI-II-1-330; XXXVII-II-1-64; G.T. 1920, 2, s. 42, pg. 181; 1925, s. 27, pg. 180; todas citadas por Mndez.C. Sup. Rev.XLIII-II-18.

113 alegados por el actor; la excepcin se funda en una situacin de hecho nueva que el juez desconoce; d) La defensa niega los fundamentos de hecho o de derecho de la pretensin; la excepcin afirma la existencia de hechos nuevos invalidativos, extintivos o impeditivos de la pretensin; e) Si el demandado formula una alegacin o defensa nada tiene que probar. La carga de la prueba le corresponde al demandante, dado que no se introduce un hecho nuevo al proceso y dado que existencia de los vnculos jurdicos es excepcional y es afirmada por el actor, a ste le corresponde probar los hechos. Si el demandado formula una excepcin, le corresponde al demandado la carga de la prueba, atendido a que afirma la existencia de hechos nuevos invalidativos, extintivos o impeditivos de la pretensin, que importa un reconocimiento de la existencia de la pretensin, pero respecto de la cual se ha experimentado una modificacin posterior. f) Finalmente, el tribunal no tiene la obligacin de pronunciarse acerca de las alegaciones o defensas hechas valer por el demandado en la parte dispositiva o resolutiva de la sentencia definitiva.(Art. 170 N 6 del C.P.C.). En cambio, el tribunal tiene que pronunciarse acerca de las excepciones hechas valer por el demandado en la parte dispositiva de la sentencia definitiva, ya sea acogiendo o rechazndolas, total o parcialmente, debiendo contener las consideraciones de hecho y de derecho en las que se basa para emitir ese pronunciamiento.(Art. 170 N 6 del C.P.C.) B.1.4.4.- EXCEPCIONES PERENTORIAS. Son aquellas que tienen por objeto destruir el fundamento de la pretensin e importan la introduccin al proceso de un hecho nuevo de carcter invalidativo impeditivo, o extintivo de la pretensin del actor. Nuestra Jurisprudencia ha definido la excepcin perentoria como todo ttulo o motivo jurdico que el demandado invoca para destruir, enervar y, ms propiamente dicho, para hacer ineficaz la accin del actor, como por ejemplo, la prescripcin, el pago de la deuda, etc. 127 Las excepciones perentorias normalmente se confunden con los modos de extinguir las obligaciones que se nos sealan en el Cdigo Civil, sin perjuicio de tener presente que nuestra jurisprudencia ha otorgado tambin ese carcter a excepciones de carcter procesal como sucede con la falta de jurisdiccin, la falta de legitimacin para obrar, la cosa juzgada, etc. Las excepciones perentorias no suspenden la tramitacin del proceso y ellas deben hacerse valer por parte del demandado en su escrito de contestacin de la demanda.(Art.309 del C.P.C.) La contestacin de la demanda en la que el demandado formula excepciones en relacin con la pretensin formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba
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Corte Suprema.18.8.1964.R.D.J. T.61.Sec.1 pg. 252.

114 recaer en el demandado y no el demandante (reus in exceptione actor fit), puesto que con ellas el sujeto pasivo introduce en el proceso un hecho nuevo de carcter impeditivo, modificativo o extintivo que tiene por objeto destruir la pretensin hecha valer. Finalmente, el tribunal tiene que pronunciarse acerca de las excepciones hechas valer por el demandado en la parte dispositiva de la sentencia definitiva, debiendo contener las consideraciones de hecho y de derecho en las que se basa para emitir ese pronunciamiento.(Art. 170 N 6 del C.P.C.) B.1.4.5.- EXCEPCIONES ANMALAS. Son aquellas excepciones perentorias que el legislador posibilita al demandado para deducirlas por escrito con posterioridad a la contestacin de la demanda durante todo el curso del juicio, hasta la citacin para or sentencia en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda instancia. (Art. 309.).128 Revisten el carcter de excepciones perentorias que anmalamente se pueden hacer valer durante el curso del juicio con posterioridad a la contestacin de la demanda las siguientes excepciones: 1.- Prescripcin (extintiva), 2.- Cosa juzgada (excepcin de), 3.- Transaccin, y 4.- Pago efectivo de la deuda, siempre que se funde en un antecedente escrito. En relacin a la prescripcin, debemos sealar que a primera vista, al no distinguir el legislador, habra que comprender a ambos tipos de prescripcin. Sin embargo, la jurisprudencia parece haberse inclinado definitivamente por considerar que slo se incluye a la prescripcin extintiva. Esto significa que la nica forma como el demandado podra hacer valer su prescripcin adquisitiva, al ser una accin propia del demandado, sera a travs de una demanda propiamente tal o de una demanda reconvencional.129 Debe tenerse en cuenta que la ley slo autoriza para alegar en cualquier estado de la causa la prescripcin, la cosa juzgada y la transaccin como excepciones, a objeto de enervar o extinguir el derecho que se ejercita en la demanda, pero no como accin, para adquirir por ese medio un ttulo de dominio; en esta ltima situacin -cuando se hacen valer como accin- slo puede representarlas en su demanda o ampliacin.130 En cuanto a la excepcin de pago, ella puede hacerse valer como excepcin anmala siempre que se funde en un antecedente escrito. En consecuencia, para que pueda ser admitida a tramitacin debe acompaarse un recibo o un escrito que de cuenta o permita acreditar el pago. Si el demandado no dispone de ese antecedente escrito, deber deducir la excepcin en la contestacin de la demanda, oportunidad en la cual no se contempla este requisito de admisibilidad para hacerla valer.
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No se contemplan en el PNCPC Alex Caroca Prez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pg 126 y 127. Lexis Nexos. 2003. 130 C. Sup, Rev. XXVII-I-1-819; XVI-II-1-216; VIII-II-1-80; XXXII-II-1-138; G.T. 1920, 1, pg. 207.
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Estas excepciones anmalas si se formulan en primera instancia, despus de recibida la causa a prueba, se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el tribunal lo estima necesario, y se reservar su resolucin para definitiva. A contrario sensu, si se oponen antes de recibirse la causa a prueba, se tramitan en igual forma que todas las excepciones, aun cuando no hayan sido opuestas en la contestacin. Si se deducen en segunda instancia, se seguir igual procedimiento, pero en tal caso el tribunal de alzada se pronunciar sobre ellas en nica instancia. El tribunal tiene amplia facultad para recibir o no a prueba los incidentes que den lugar a presentacin de tales excepciones, dados los trminos claros de ese artculo; por consiguiente, la omisin de ese trmite no puede dar lugar a un recurso de casacin en la forma fundado en los artculos 795, N2 y 800, N 5. 79. En caso de estimar el tribunal necesaria la prueba, conceder un termino especial de prueba que se regir por las normas del artculo 90 limitndose a 15 das el plazo total que establece en su inciso 3 y sin perjuicio de lo establecido en el artculo 431 ( art. 327, inc. 2) B.1.4.6.- LA RECONVENCION. B.1.4.6.a.- Concepto. La reconvencin es una contrademanda del demandado frente al demandante, que se deduce utilizando el procedimiento judicial originado por iniciativa de este ltimo. En trminos ms simples, se dice que la reconvencin es la demanda del demandado en contra del demandante, deducida en el mismo proceso, en el escrito de contestacin de la demanda. El demandado puede en el proceso no solo adoptar una actitud defensiva para los efectos de obtener el rechazo de la satisfaccin de la pretensin hecha valer frente a l, sino que adems puede adoptar una actitud agresiva haciendo valer el demandado una pretensin en contra del demandante, quien pasa a ser sujeto pasivo respecto de ella. Si el demandado deduce una reconvencin amplia el mbito objetivo del proceso, puesto que introduce una nueva pretensin en el mismo. La razn por la cual se permite al demandado deducir la reconvencin obedece a un principio de economa procesal, puesto que se permite que mediante un mismo procedimiento se resuelva tanto la pretensin del demandante hecha valer en su demanda como la pretensin del demandado hecha valer en su reconvencin.B.1.4.6.b.- Oportunidad. La oportunidad en la cual el demandado debe deducir su reconvencin es en el escrito de contestacin de la demanda.(art. 314 del C.P.C.) De acuerdo con ello, dicho escrito se sumar: En lo principal : Contesta la demanda. En el Primer otros: Deduce demanda reconvencional.

116 B.1.4.6.c.- Requisitos de admisibilidad. Los requisitos que se contemplan para que el demandado pueda deducir su reconvencin en contra del demandante en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil son: a.- Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvencin estimada como demanda.(Art. 315 del C.P.C. y 111 y 124 del C.O.T.) b.- Que la contrapretensin se encuentre sometida en su tramitacin al mismo procedimiento de la demanda y que se admita la formulacin de ella de acuerdo con el procedimiento segn el cual se tramita la demanda. Cabe hacer notar que esta segunda condicin no est establecida en forma expresa por la ley, pero ella es obvia, y ha sido aceptada plenamente por la jurisprudencia. 131 y adems de la orden de que se sustancien y fallen conjuntamente ( art. 316 inc. 1).132 Para los efectos de deducir la reconvencin no se ha contemplado por parte de nuestro legislador en el Cdigo de Procedimiento Civil un vinculo de conexin entre la demanda y contestacin de la demanda diferente a la conexin subjetiva, en cuanto a que la reconvencin slo puede ser deducida por el demandado en contra del demandante y no de un tercero.133 B.1.4.6.d. Requisitos de forma de la reconvencin Ellos estn contemplados en el artculo 314, al sealarnos que si el demandado reconviene al actor, deber hacerlo en el escrito de contestacin, sujetndose a las disposiciones de los artculos 254 y 261; y se considerar, para este efecto, como demandada la parte contra quien se deduzca la reconvencin". Del acuerdo con ello, debemos sealar que la reconvencin debe presentarse en el mismo escrito de la contestacin, y debe cumplir con los requisitos especiales de toda demanda contemplados en el artculo art. 254, pudiendo ser ampliada o rectificada en los trminos del artculo 261. 93 134 Mediante la dictacin de la Ley N 18.882 se elimina del artculo 314 la remisin al artculo 255, por lo que el demandado al reconvenir, al igual que el actor al deducir su demanda, no se encuentra obligado a acompaar los documentos fundantes de ella. B.1.4.e. Sujetos de la reconvencin. La facultad de reconvenir le corresponde a todo demandado en contra de su demandante. En consecuencia, no se puede reconvenir por el demandado a un codemandado o a un tercero.
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C. de Santiago, Rev. I-II-2-282. Alex Caroca Prez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pg 130. Lexis Nexos. 2003. Vase art. 251 inc. 2 PNCPC. 134 Vase art. 251 inc. 1 PNCPC

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B.1.4.6.e.- Tramitacin. La reconvencin se substanciar y fallar conjuntamente con la demanda principal (art. 316 del C.P.C.), por lo que ella deber ser notificada al demandante, quien podr asumir respecto de la reconvencin las mismas actitudes que el demandado respecto de la demanda. Se pueden oponer contra ella las excepciones dilatorias indicadas en el artculo 303, las que deben proponerse dentro del trmino de seis das y todas ellas en un mismo escrito ( art. 317). Si no se oponen en ese plazo, pueden hacerse valer posteriormente slo por va de alegaciones o defensas y se estar a lo dispuesto en los artculos 85 y 86. En general, se le aplican las reglas que hemos visto anteriormente al referirnos a las excepciones dilatorias. Sin embargo rige una norma especial prevista en el inciso 2 del artculo 317 agregado por la Ley N 18.705, la que nos seala que acogida una excepcin dilatoria (opuesta por el demandante respecto de la reconvencin), el demandante reconvencional (demandado) deber subsanar los defectos de que adolezca la reconvencin dentro de los diez das siguientes a la fecha de notificacin de la resolucin que haya acogido la excepcin. Si as no lo hiciere, se tendr por no presentada la reconvencin, para todos los efectos legales, por el solo ministerio de la ley" Con esta norma se est sancionando al demandado que ha introducido al proceso una demanda reconvencional defectuosa y que no sea diligente en subsanar los vicios que la afectan, impidindose que con semejante omisin se pueda obtener la paralizacin del procedimiento. La sancin es sumamente drstica, puesto que si el demandado no subsana los vicios que afecten a su reconvencin dentro de ese plazo legal y fatal de 10 das, se tiene sta por no presentada para todos los efectos legales. Si de deduce reconvencin, el proceso slo experimenta la ampliacin de un trmite dentro del periodo de discusin, dado que evacuada la dplica respecto de la demanda y la replica de la reconvencin, debe conferirse traslado para la dplica de la reconvencin. Al efecto, el artculo 316 dispone que la reconvencin se substanciar y fallar conjuntamente con la demanda principal, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 172. De la rplica de la reconvencin se dar traslado al demandante por seis das. No se conceder, sin embargo, en la reconvencin aumento extraordinario de trmino para rendir prueba fuera de la Repblica cuando no deba concederse en la cuestin principal.

5. LA REPLICA
1.- Oportunidad. De acuerdo con el artculo 311, a la contestacin, sea pura o simple o vaya acompaada de reconvencin, se provee "traslado". Esta resolucin debe notificarse por el estado diario.

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2.- Plazo para replicar El actor tiene el plazo fatal de seis das para replicar y hacer observaciones a la reconvencin, si la ha habido (art. 311). Transcurrido ese plazo sin que replique, se entender precluido por el solo ministerio de la ley el derecho de replicar, y el tribunal, de oficio o a peticin de parte, declarar extinguido ese derecho y conferir traslado al demandado para duplicar, sin necesidad de certificado previo. 3.- Contenido del escrito de rplica En el escrito de rplica el actor puede ampliar, adicionar o modificar las acciones que haya formulado en la demanda, pero sin que pueda alterar las que sean objeto principal del pleito (art. 312). La jurisprudencia ha resuelto al respecto: 1 que la rectificacin que se hace en el escrito de rplica respecto a la forma en que ocurri un accidente que ocasiona el derecho para solicitar indemnizacin, est ajustada a la ley, si no modifica la accin deducida ni los fundamentos de esa accin;135. 2 que la accin se altera cuando se cambia por otra y para operar tal cambio es menester que se abandone la anterior y se substituya por una nueva; pero si mantiene ambas, promovindose una como subsidiaria de la otra, tendiendo ambas al mismo fin perseguido en la demanda, no puede decirse que haya variacin y, por consiguiente, que no pueda ser materia de la rplica; 1363 que no hay inconveniente en que, habindose calificado un hecho jurdico en la demanda en un sentido determinado, se cambie esta calificacin jurdica en el escrito de rplica. 137 4"La circunstancia de que en la rplica se diga que se incurri en un error en la demanda al calificar como sociedad mercantil el contrato a virtud del cual se cobra una participacin, siendo que se trataba de una sociedad civil o por lo menos de otro contrato, cualquiera que sea su calificacin, por lo cual adiciona la demanda en ese sentido, no importa una modificacin que implique cambio alguno en la accin deducida, porque, permaneciendo unas mismas la cosa pedida y las personas que intervinieron en la litis, las acciones se caracterizan, individualizan o identifican por los hechos que le sirven de fundamento o causa de pedir, y tales hechos no resultan alterados o modificados por la sola circunstancia de que el actor los califique jurdicamente en la rplica en forma distinta de como los apreci en la demanda".138 4.- Providencia y notificacin El escrito de rplica se provee "traslado para duplicar" (art. 311) y esta resolucin se notifica por el estado diario.

6.- LA DPLICA
1.- Oportunidad.
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C. Sup., Rev. V-II-1-144 C. Sup., Rev. XXXVIII-II-1-223. 100 C. Sup., G.T. 1939, 2, s. 149, pg. 625.. C. de Santiago., Rev. XXXIX-II-1-41; G.T. 1930, 1, s. 72. 138 C. Suprema Rev. XXIX-II-1-167

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El demandado tiene el plazo fatal de seis das para duplicar y para hacer valer en el mismo escrito la rplica de la reconvencin, formulando sus observaciones a la contestacin de la reconvencin que el demandante haya hecho, si la ha habido. 2.- Contenido del escrito de dplica. El demandado, en la dplica, podr ampliar, adicionar o modificar las excepciones que haya formulado en la contestacin, pero sin que pueda alterar las que sean objeto principal del pleito (art. 312). Ante la disposicin indicada, la jurisprudencia ha estimado que en el escrito de dplica se pueden adicionar y ampliar las excepciones y defensas hechas valer en el escrito de contestacin,139 pero no se pueden oponer excepciones que tiendan a enervar o a destruir la accin deducida, porque stas deben formularse antes de la contestacin de la demanda o en la contestacin misma, salvo las de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda, que pueden oponerse en cualquier momento.140 3.- Providencia y notificacin. Con estos cuatro escritos fundamentales que hemos estudiado - demanda, contestacin, rplica y dplica - se pone trmino al primer perodo del juicio ordinario, es decir, el perodo de discusin. Esto es para el caso que el escrito de contestacin haya sido puro y simple; pero en el caso que haya habido demanda reconvencional, aunque el Cdigo de Procedimiento Civil no lo dice, debe darse traslado al demandante para que evacue el trmite de la dplica de la reconvencin (art. 316, inc. 2).Al efecto, dispone ese precepto que de la rplica de la reconvencin se dar traslado al demandante por seis das.

V. III.- TRAMITE O PERIODO DE LLAMADO OBLIGATORIO O NECESARIO A CONCILIACIN.

1.- Oportunidad. Mediante la Ley 19.334, publicada en el Diario Oficial de 7 de Octubre de 1994, se introdujo a continuacin del perodo de discusin y antes de la recepcin de la causa a prueba, el trmite obligatorio o necesario del llamado a las partes a conciliacin. En la actualidad el trmite del llamado a las partes a conciliacin es obligatorio o necesario en casi todos nuestros procedimientos civiles, habindose para tal efecto modificado por la mencionada ley los artculos 262, 264, 267, 698, 788 y 795 del Cdigo de Procedimiento Civil.

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C. Sup., G.T. 1933, 2, s. 23, pg. 85. C. Sup., Rev. XXXI-II-1-29; G.T. 1932, 2, s. 59, pg. 252.

120 Al efecto establece el artculo 262 que " en todo juicio civil en que legalmente sea admisible la transaccin, con excepcin de los juicios o procedimientos especiales de que tratan los Ttulos I, II, III, V y XVI del Libro III, una vez agotados los trmites de discusin y siempre que no se trate de los casos mencionados en el artculo 313, el juez llamar a las partes a conciliacin y les propondr personalmente bases de arreglo." Para tal efecto, las citar a una audiencia para un da no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la resolucin. Con todo, en los procedimientos que contemplan una audiencia para recibir la contestacin de la demanda, se efectuar tambin en ella la diligencia de conciliacin, evacuado que sea dicho trmite." El precedente llamado a conciliacin no obsta a que el juez pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la misma convocatoria, una vez evacuado el trmite de la contestacin de la demanda". 2.- Requisitos para que sea procedente el tramite obligatorio de llamado a conciliacin. Para que proceda este trmite obligatorio o necesario del llamado a conciliacin en un juicio civil es menester que concurran los siguientes requisitos: 1) Que se trate de un juicio civil. En general, procede el trmite obligatorio del llamado a conciliacin en todo juicio civil. Excepcionalmente, no procede el llamado a conciliacin en los juicios o procedimientos especiales de que tratan los Ttulos I ( Juicio ejecutivo en las obligaciones de dar), II ( Juicio ejecutivo en las obligaciones de hacer y no hacer), III ( Derecho Legal de retencin), V ( Citacin de eviccin) y XVI ( Juicios de Hacienda) del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil. Sin perjuicio de ello, es menester tener presente que se contempla el trmite obligatorio o necesario del llamado a conciliacin en el procedimiento laboral ( art. 442 del Cdigo del Trabajo) y en el procedimiento por crimen o simple delito de accin penal privada por injuria o calumnia ( art.574 del Cdigo de Procedimiento Penal). 2) Que en el juicio civil sea legalmente admisible la transaccin. En general, se ha sealado que son susceptibles de transaccin todos los derechos o relaciones jurdicas sobre las cuales las partes tienen plena libertad de disposicin. De lo anterior, y por el contrario fluye que no se puede transigir sobre los derechos indisponibles, o sea, aquellos derechos ligados a la persona del sujeto y sustrados a su poder dispositivo; tales son: a) los derechos que por su naturaleza no pueden concebirse sino en relacin a un slo determinado sujeto ( derechos de la personalidad, de familia, etc) y b) aquellos derechos que independientemente de su naturaleza son puestos al servicio de un determinado sujeto por una norma legal

121 inderogable, de manera que sea prohibido al sujeto mismo disponer de ellos. Tampoco pueden ser objeto de transaccin bienes o derechos que por diversas razones la ley taxativamente los considera ineptos para tal efecto. 141 Los artculos 2449 a 2455 del Cdigo Civil se encargan de establecer algunos de los casos en los cuales no es admisible la transaccin. 3) Que no se trate de los casos en que no deba recibirse la causa a prueba en el procedimiento. Los casos mencionados en el artculo 313 en que no es procedente el trmite obligatorio del llamado a conciliacin para el juez son: a) si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, b) si el demandado no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, y c) si las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite. 3.- Procedimiento del trmite obligatorio de llamado a conciliacin. El juez debe en un juicio ordinario civil en que concurran los requisitos anteriores, evacuados los trmites del perodo de discusin, citar a las partes a una audiencia de conciliacin para un da no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la resolucin. Dicha resolucin que cita a las partes a la audiencia de conciliacin debe ser notificada por cdula, puesto que ordena la comparecencia personal de las partes. ( art. 48 ). A la audiencia de conciliacin debern concurrir las partes por s o por apoderados. No obstante, el juez podr exigir la comparecencia personal, sin perjuicio de la asistencia de sus abogados. En los procesos en que hubiere pluralidad de partes, la audiencia se llevar a efecto aunque no asistan todas. La conciliacin operar entre aquellas que la acuerden y continuar el juicio con las que no hubieren concuurrido o no hubieren aceptado la conciliacin ( art.264). En la audiencia, el juez obrar como amigable componedor y tratar de obtener un avenimiento total o parcial en el litigio ( art 263). Para tal efecto, el juez debe proponerles a las partes las bases de arreglo ( art.262 inc.1?) y las opiniones que emita no lo inhabilitan para seguir conociendo de la causa (art.263). Si las partes lo piden la audiencia se suspender hasta por media hora para deliberar. Si el tribunal lo estima necesario postergar la audiencia para dentro de tercero da, salvo que las partes acuerden un plazo mayor, y se dejar de ello constancia. A la nueva audiencia stas concurrirn sin nueva notificacin (art.265). De la conciliacin total o parcial se levantar acta, que consignar slo las especificaciones del arreglo; la cual subscribirn el juez, las partes que lo deseen y el secretario, y se estimar como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales.
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Antonio Vodanovic H. Contrato de Transaccin. Pgina 81. Editorial Ediar - Conosur Ltda.1985.

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Si se rechaza la conciliacin o no se efecta el comparendo, el secretario certificar este hecho de inmediato, y entregar los autos al juez para que ste, examinndolos por s mismo, proceda en seguida a dar cumplimiento a lo sealado en el artculo 318 ( art.268). El fracaso del llamado del juez a la conciliacin necesaria no obsta a que ste pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la misma convocatoria (art.262 inc. final). El llamado a conciliacin es en este caso facultativo para el tribunal, el que puede efectuarlo en cualquier estado de la causa, luego de evacuado el trmite de contestacin de la demanda. El llamado a conciliacin, en los casos que sea obligatorio de acuerdo a la ley, constituye un trmite o diligencia esencial en la primera o en la nica instancia de los juicios de mayor o menor cuanta y en los juicios especiales, cuya omisin genera la nulidad conforme a lo prescrito en los artculos 768 N 9 y 795 N2.d) Terminado el perodo de la discusin y el trmite del llamado a conciliacin obligatorio en los casos en que es procedente de acuerdo a la ley, sigue el periodo de prueba.

V.IV. PERIODO DE LA PRUEBA

1.- RECEPCIN DE LA CAUSA A PRUEBA.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 318, terminado el periodo de discusin, y efectuado el llamado obligatorio a conciliacin en los casos en que este trmite es procedente, el tribunal procede a examinar personalmente el proceso y conforme con ello puede determinar: a.- Citar a las partes para or sentencia. El tribunal dictar la resolucin citando a las partes para or sentencia, la que es notificada a las partes por el Estado Diario, sin que proceda la recepcin de la causa a prueba y luego de terminado el periodo de discusin al no proceder el trmite del llamado obligatorio a conciliacin, en los siguientes casos: a.- Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, ( art. 313 inc. 1). b.- Si en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio. ( art. 313 inc. 1). En estos dos casos, no procede la recepcin de la causa a prueba porque en ellos no existen hechos sustanciales pertinentes y controvertidos. Para que se presente esta situacin debemos encontrarnos ante un allanamiento o aceptacin total de los hechos, puesto que si fuera solamente parcial, deber recibirse la

123 causa a prueba respecto de la parte no cubierta por el allanamiento o aceptacin y respecto de la cual pueden presentarse hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. c.- Cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite. ( art. 313 inc. 2).142 En este caso, el tribunal cita a las partes con el mrito de la peticin de las partes, independientemente que existan hechos sustanciales pertinentes y controvertidos. La resolucin que dicte el tribunal citando a las partes para or sentencia en este caso no es apelable por el mandato expreso de la ley contenido en la primera parte del inciso 1 del el artculo 326, lo que resulta plenamente justificable atendido a que no puede existir un agravio o perjuicio para las partes en este caso. En cambio, en las otras dos situaciones es posible que se deduzca el recurso de apelacin, puesto que el tribunal puede estimar erradamente que no hay hechos substanciales, pertinentes y controvertidos y, como consecuencia de ello, omita el trmite de la recepcin de la causa a prueba. Al efecto, dispone la primera parte del inciso 1 del artculo 326 que es apelable la resolucin en que explcita o implcitamente se niegue el trmite de recepcin de la causa a prueba, salvo el caso del inciso segundo del artculo 313". La apelacin deber ser concedida en el solo efecto devolutivo conforme a la regla general contemplada en el N 2 del artculo 194, sin perjuicio de poder solicitarse la orden de no innovar por el apelante al tribunal de alzada segn lo previsto en el inciso segundo del artculo 192 del Cdigo de Procedimiento Civil. Se ha sealado que en este caso no procede el recurso de reposicin porque se trata de una sentencia interlocutoria.143 b.- Recibir la causa a prueba.144 b.1. Procedencia. Luego de agotado el periodo de discusin y de haberse verificado el trmite del llamado obligatorio a conciliacin, si el juez estima que hay o pueden haber hechos substanciales, pertinentes y controvertidos, debe dictar una resolucin en la cual ordena recibir la causa a prueba y fija los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe recaer la prueba (art. 318, inc. 1). b.2.- Naturaleza jurdica. En cuanto a la naturaleza jurdica de la resolucin que recibe la causa a prueba, debemos tener presente que en la prctica se la mal denominado auto de prueba; puesto que jurdicamente se trata de una sentencia interlocutoria de la segunda clase, porque resuelve sobre un trmite que va a servir de base para el pronunciamiento de una sentencia definitiva (art. 158, inc. 3).

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Vase art. 251 inc. final PNCPC Casarino Viterbo Mario. Manual Derecho Procesal N 24. pg 81. Editorial Jurdica de Chile. 144 Vase art. 254 PNCPC

124 b.3. Contenido de la resolucin que recibe la causa a prueba. En cuanto a su contenido, la resolucin que recibe la causa a prueba tiene menciones esenciales, de la naturaleza y accidentales. Las menciones esenciales de la resolucin que recibe la causa a prueba son dos: a.- La recepcin de la causa a prueba; y b.- La fijacin de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales se debe rendir la prueba145. La primera mencin de la resolucin en que se ordena la recepcin de la causa a prueba es muy importante con ello se da cumplimiento al disponer la existencia del trmite esencial, cuya omisin general la nulidad del procedimiento.( art. 768 N 9 en relacin con el artculo 795 N 3. La segunda mencin esencial consisten en fijar los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, los que el tribunal debe extraer de los escritos que las partes han presentado durante el periodo de discusin y en los cuales han sealado los hechos que configuran las pretensiones, alegaciones o defensas, excepciones y contrapretensiones. Los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe recaer la prueba debe fijarlos o mencionarlos el tribunal en la resolucin, no siendo posible que se cumpla con esta mencin mediante la referencia a los escritos que las partes hubieren presentado durante el periodo de discusin. El objeto de la prueba, dentro del Cdigo de Procedimiento Civil est claramente establecido en el artculo 318 de ese cuerpo legal: "Concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales controvertidos sobre los cuales deber recaer. Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales controvertidos en los escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla" En consecuencia, la prueba que se rinda en el proceso deber recaer sobre los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos. El objeto de la prueba se genera a travs de los escritos que, las partes deben presentar durante el perodo de discusin El hecho de que el objeto de la prueba se genere de los escritos presentados se comprueba del anlisis del artculo 318 del CPC, segn el cual el tribunal debe examinar los autos, expresin esta que debe tomarse como sinnima de "expediente", momento en que el examen del tribunal slo recae en los escritos del periodo de discusin, esto es, de la demanda, de la contestacin de la demanda y de los otros dos escritos (rplica y duplica), adems de los relativos a la reconvencin si se hubiere ella deducido.
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Vase art. 254 N6 PNCPC

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Excepcionalmente el legislador acepta que la prueba se rinda sobre hechos acaecidos con posterioridad al perodo de discusin, en cuyo caso tambin es trascendental la intervencin de las partes. Dice el artculo 321 del CPC: "No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, es admisible la ampliacin de la prueba cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho substancialmente relacionado con el asunto que se ventila. Ser tambin admisible la ampliacin a hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa, con tal que jure el que los aduce que slo entonces han llegado a su conocimiento" Luego, como regla general los hechos que generan el objeto de la prueba son introducidos al proceso por las partes en los escritos que configuran el perodo de discusin. Segn el artculo 318 del CPC es claro que el objeto de la prueba est constituido por los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. La legislacin nacional no los ha definido, cosa que, sin embargo, ha hecho la jurisprudencia: a) Hecho substancial: es aquel que integra en forma tan esencial el conflicto que sin su prueba no se puede adoptar resolucin alguna. b) Hecho pertinente: es aquel que, sin integrar esencialmente el conflicto, se vincula a l y es necesario para la resolucin del rgano jurisdiccional. La prueba de este hecho no es esencial para fallar el asunto, pero su prueba coadyuva a la dictacin del fallo. Lo normal es que la substancialidad y la pertinencia vayan unidas teniendo slo importancia efectuar esta distincin cuando el hecho pertinente no revista el carcter de hecho substancial. c) Hecho controvertido: es aquel respecto del cual existe discrepancia entre las partes acerca de la existencia o de la forma en que l ha acaecido. Finalmente, debemos resaltar que si el juicio se ha seguido en rebelda del demandado el juez debe recibir la causa a prueba, pues el actor debe acreditar sus pretensiones; y an ms, se ha estimado que la rebelda para los efectos de los artculos 318 y 320 importa una contestacin ficta de la demanda entendindose que el rebelde no acepta los hechos afirmados por el actor; debiendo por ello el juez recibir la causa a prueba y fijar los hechos sobre los cuales deber rendirse la prueba, cuya carga recae en este caso en el actor.146 Como consigna Couture, prueba pertinente es aquella que versa sobre las proposiciones y hechos que son verdaderamente objeto de prueba. Prueba impertinente es, por el contrario, aquella que no versa sobre las proposiciones y hechos que son objeto de determinacin. Una prueba sobre un hecho no articulado en la demanda o en la rplica por el actor, o en la contestacin y en la dplica por el demandado, es prueba
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Vase art 242 PNCPC

126 impertinente. Tambin lo es la que versa sobre hechos que han sido aceptados por el adversario. En este caso, el tribunal no debe permitir que se rinda la prueba, porque en definitiva no se encuentra autorizada por la resolucin que recibe la causa a prueba. La mencin de la naturaleza est representada por la expresin contenida en la resolucin en la que se seala que se recibe la causa a prueba por el termino establecido en la ley. Dicha mencin puede ser omitida, dado que la duracin del trmino probatorio ordinario se encuentra contemplado expresamente por el legislador. La mencin accidental est representada por la indicacin que realiza en la resolucin que recibe la causa a prueba respecto de los das en que se va a recibir la prueba testimonial. Esta mencin es accidental, dado que si no se contiene, ello no constituir un vicio de ella, pero deben las partes efectuar al tribunal la peticin de que se seale da y hora para tal efecto, puesto que adolecer de nulidad la prueba testimonial que se rindiere sin que exista fijacin de da y hora para tal efecto. b.4. Notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba La resolucin que recibe la causa a prueba se debe notificar por cdula a las partes, conforme a lo previsto en el artculo 48. La resolucin que falla la o las reposiciones deducidas en contra de la resolucin que recibe la causa a prueba se notifica segn las reglas generales, siendo lo usual que ella se notifique por el Estado Diario. Sin embargo, la resolucin que recibe el incidente a prueba se notifica por el Estado Diario a las partes, conforme a la norma especial contenida en el inciso 2 del artculo 323. Al efecto, dispone ese artculo 323 que cuando haya de rendirse prueba en un incidente, la resolucin que lo ordene determinar los puntos sobre que debe recaer, y su recepcin se har en conformidad a las reglas establecidas para la prueba principal. La referida resolucin se notificar por el estado. Si las partes no impugnan el auto de prueba mediante los recursos que la ley establece, debe tenerse por aceptado y consentido por ellas con los errores y omisiones que pueda contener. b.5. Recursos que proceden contra la resolucin que recibe la causa a prueba El juez, en la sentencia interlocutoria que ordena recibir la causa a prueba, puede incurrir en diversos errores u omisiones segn el parecer de una o ms partes del proceso; como seria fijar como hechos substanciales, pertinentes y controvertidos los que en realidad no lo son; omitir otros hechos que por revestir esos caracteres deba sealar; o fijar un hecho en forma incompleta, equivoca o ininteligible.

127 Los artculos 319 y 326 se encargan de regular especialmente los recursos que autorizan a las partes para deducir en contra de la resolucin que recibe la causa a prueba y del fallo de la reposicin que puedan deducir. a.- En contra de la resolucin que cita a las partes para oir sentencia, luego del periodo de discusin o del llamado a conciliacin, procede como hemos visto el recurso de apelacin, por encontramos ante un caso en que implcitamente se esta negando el trmite de reopcin de la causa a prueba.( art. 326) Excepcionalmente, no proceder el recurso de apelacin si no se hubiere recibido la causa a prueba por haberlo solicitado las partes. b.- En contra de la resolucin que recibe la causa a prueba, procede el recurso de reposicin con apelacin subsidiaria. El objetivo que se persigue con el recurso de reposicin puede ser que se: 1 Agreguen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que no han sido contemplados por el tribunal en su resolucin (art. 319, inc. 1, 2a. parte). 2.- Eliminen uno o mas de los hechos incluidos en la resolucin, por no revestir el carcter de sustanciales, pertinentes y controvertidos; y 3.-Modifiquen sustanciales, pertinentes y controvertidos contemplados por el tribunal en su resolucin.( art. 319 inc. 1). Este recurso de reposicin presenta caractersticas especiales, que lo diferencian de las reglas generales que se contemplan respecto del recurso de reposicin en el artculo 181, por cuanto:1 Procede en contra de una sentencia interlocutoria, en circunstancias que el recurso de reposicin procede en materia civil como regla general solo contra los autos y decretos; y 2 Debe ser deducido dentro de tercero da, en circunstancias que la regla general es que el plazo para pedir reposicin es dentro del quinto da de notificada la resolucin contra la cual se recurre, si no se hacen valer nuevos antecedentes (art. 181); En contra de la resolucin que recibe la causa a prueba procede tambin el recurso de apelacin, pero jams en forma directa, sino que slo en subsidio de la reposicin y para el caso que se haya rechazado lo solicitado en ella. Esta apelacin como se deduce en subsidio de un recurso de reposicin, no es necesario fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el recurso de reposicin cumpla con ambas exigencias (Art. 189, inc. 3). El recurso de apelacin slo se concede en el efecto devolutivo (art. 319, inc.3), norma que actualmente resulta superflua y se presta a equvocos, dado que hoy esa es la regla general de concesin conforme a lo previsto en N 2 del artculo 194. El recurso de reposicin debe tramitarse en la forma prevista en el inciso segundo del artculo 319. Conforme a ese precepto el tribunal se pronunciar de plano sobre la reposicin o la tramitar como incidente.

128 El tribunal conceder el recurso de apelacin subsidiario solo en el evento en que no se haya acogido el recurso de reposicin, eliminado el agravio invocado al impugnar la resolucin que recibe la causa a prueba. No existir agravio cuando al fallarse el recurso de reposicin se satisface ntegramente el objetivo perseguido por el recurrente en su reposicin. Adems, debemos tener presente que cabe deducir recurso de apelacin directo en contra de la resolucin que acoge el recurso de reposicin. Al efecto, en la segunda parte del inciso 1 del artculo 326 se dispone que es apelable slo en el efecto devolutivo la que acoge la reposicin a que se refiere el artculo 319. 147 Si el tribunal concede el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo en los casos antes sealados, como la causa continua tramitndose en primera instancia, al fallarse el recurso de apelacin por el tribunal de alzada nos podemos encontrar con las siguientes situaciones: 1.- El tribunal de alzada, rechaza el recurso de apelacin y confirma la resolucin apelada, sin que por ello se modifique en manera alguna la resolucin que recibe la causa a prueba. En este caso no se presenta problema alguno, y todo lo actuado en primera instancia ser plenamente vlido y no ser necesario rendir ninguna nueva prueba por este hecho. 2 El tribunal superior modifica o agrega hechos substanciales, pertinentes y controvertidos nuevos. En este caso nos encontraremos en dificultades, puesto que en primera instancia el trmino probatorio puede haber vencido y no podra rendirse prueba sobre esos hechos. Lo que proceder ser la fijar un trmino especial de prueba, que el tribunal debe abrir por un tiempo prudencial, el que de ningn modo podr exceder de ocho das (art. 339, inc. 4). No hay que confundir este trmino especial de prueba con la ampliacin que las partes pueden pedir del trmino probatorio, materia reglamentada en los arts. 321 y 322. Esta ltima materia es independiente de la variacin que en el trmino probatorio pueda experimentar como consecuencia de concederse el recurso de apelacin modificando o agregando hechos substanciales, pertinentes y controvertidos.

2. AMPLIACIN DE LA PRUEBA.
a.- Procedencia. El objeto de la prueba establecido en la resolucin que recibe la causa a prueba puede ampliarse:

147 Actualmente resulta innecesario establecer la concesin de la apelacin en el efecto devolutivo, dado que ello es procedente segn la regla general introducida por la Ley N 18.705 en el N 2 del artculo 194 respecto de todas las sentencias interlocutorias.

129 1. A hechos nuevos substanciales ocurridos durante el probatorio y que tengan relacin con el asunto controvertido. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 321 que es admisible la ampliacin de la prueba cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho substancialmente relacionado con el asunto que se ventila. 2.- A hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa, siempre que quien los aduce proceda a jurar que slo entonces han llegado a su conocimiento. Al efecto, dispone el inciso 2 del artculo 321 que ser tambin admisible la ampliacin a hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa, con tal que jure el que los aduce que slo entonces han llegado a su conocimiento. La ampliacin de la prueba por la ocurrencia de hechos nuevos, prevista en el artculo 321 del Cdigo de Procedimiento Civil, se refiere slo a aquellos que ocurran en primera instancia, dentro del trmino probatorio, y a hechos verificados y no alegados antes de recibirse la causa a prueba 148 b.- Tramitacin. La ampliacin de la prueba debe ser promovida por una parte efectuando la solicitud respectiva, la que se tramita conforme a las reglas de los incidentes, el que no reviste el carcter de previo y especial pronunciamiento, por lo que se tramita en cuaderno separado, sin que por ello la solicitud suspenda el trmino probatorio (art. 322, inc.2). Todos estos incidentes en lo que se persiga la ampliacin de la prueba y cuyas causas existan simultneamente, debern promoverse a la vez. Si as no fuere, la parte que los promueve despus, deber ver su solicitud rechazada de oficio por el tribunal, salvo que se trate de hechos esenciales para el fallo del juicio (art. 322, inc. 3, en relacin con el 84, inc. 2, y el 86).En otras palabras, la parte debe pedir la ampliacin de la prueba inmediatamente que tenga conocimiento de los hechos nuevos y sobre todos ellos simultneamente. Al responder al traslado de la solicitud de ampliacin, la otra parte puede tambin alegar hechos nuevos, pero siempre que renan las condiciones antes sealadas, o que tengan relacin con los que en la solicitud de ampliacin se mencionan (art. 322, inc. 1). La resolucin que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos alegados durante el trmino probatorio es inapelable (art. 326, inc. 2). c.- Efectos del acogimiento de solicitud de ampliacin. En los casos de los artculos 321 y 322, el tribunal, de estimar procedente la ampliacin de prueba, debe conceder un trmino especial de prueba que se regir por las normas del artculo 90, limitndose a 15 das el plazo total que establece en su inciso 3 y sin perjuicio de lo establecido en el artculo 431 (art. 327).

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Cas. forma 17.4.1975, R.D.J.,tomo LXXII, 2a. parte., Sec. 1a., pg. 39

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3.- REQUISITOS PARA LA PRCTICA DE UNA DILIGENCIA PROBATORIA.

Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la causa, notificado a las partes (art. 324). La resolucin que dispone la prctica de una diligencia probatoria es inapelable (art. 326, inc. 2). Debemos resaltar la importancia de esta norma, dado que en ella se encuentra, como se nos ha acertadamente sealado, una importante manifestacin del principio de contradiccin o bilateralidad, ya que cada medio de prueba que produzca una parte puede ser fiscalizada por la otra parte.149

4.- TRMINO PROBATORIO

A.- CONCEPTO El trmino probatorio es el periodo o espacio de tiempo que la ley seala a las partes para rendir prueba en el juicio y, particularmente, para rendir la prueba testimonial, como para ofrecer las pruebas si no hubieren sido pedidas con anterioridad a su iniciacin. La principal caracterstica del trmino probatorio es su fatalidad para los efectos de ofrecer y rendir la prueba testimonial, la cual slo puede practicarse dentro de l ( Art. 340). En cambio, los instrumentos podrn presentarse en cualquier estado del juicio en primera instancia hasta el vencimiento del termino probatorio (art. 348). Concerniente a las dems pruebas, ellas slo debern solicitarse en primera instancia dentro del trmino probatorio si no hubieren sido pedidas con anterioridad a su iniciacin (art 327, inc 1). Coincidente con ello, el artculo 385 establece respecto de la absolucin de posiciones o confesin provocada que "esta diligencia se podr solicitar en cualquier estado del juicio y sin suspender por ello el procedimiento, hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia, y hasta antes de la vista de la causa en segunda". Por otra parte, el artculo 412 dispone que el reconocimiento pericial "podr decretarse de oficio en cualquier estado del juicio, pero las partes slo podrn solicitarlo dentro del trmino probatorio". B.- CARACTERSTICAS DEL TRMINO PROBATORIO 1.- Es un trmino legal, dado su duracin se encuentra establecida en la ley. Es as, como el legislador establece la duracin de 20 das del termino probatorio ordinario. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 328 que para rendir prueba dentro del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio tendrn las partes el trmino de veinte das.

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Claudio Daz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pg. 87.Lexis Nexis. 2004

131 Sin embargo, tambin puede ser judicial, pues el juez est facultado en ciertos casos para sealar un trmino especial de prueba. Finalmente, puede ser convencional, pues se faculta a las partes para que de comn acuerdo restrinjan el trmino probatorio ordinario. Al efecto, dispone el inciso 2 del artculo 328 que podr, sin embargo, reducirse este trmino por acuerdo unnime de las partes. 2.- Es un trmino comn. En cuanto al momento que empieza a correr, el trmino probatorio es un trmino comn, puesto que corre para todas las partes a la vez. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 327 que todo trmino probatorio es comn para las partes 3 Es un trmino fatal. El trmino probatorio ordinario es fatal para ofrecer y rendir la prueba testimonial, para acompaar los documentos y para solicitar la realizacin de las otras diligencias probatorias. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 327 que todo trmino probatorio es comn para las partes y dentro de l debern solicitar toda diligencia de prueba que no hubieren pedido con anterioridad a su iniciacin. C.- CLASIFICACIN De acuerdo a la regulacin contemplada en nuestro Cdigo de Procedimiento civil podemos distinguir tres categoras o especies de trmino probatorio: El Cdigo de Procedimiento Civil establece tres especies de trmino probatorio, a saber: a) Trmino probatorio ordinario. Constituye la regla general y est establecido por el artculo 328, inciso 1. Tiene una duracin de 20 das, salvo que las partes de comn acuerdo convengan en reducirlo (inc. 2). b) Trmino probatorio extraordinario. Este trmino probatorio puede subclasificarse en: b.1. Termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, b.2. Termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica. c. Trmino probatorio especial o trmino especial de prueba. en las situaciones excepcionales que especialmente se sealan.

132 En las situaciones excepcionales que especialmente se prevn por el legislador, contenidas en diversos artculos del CPC, se contempla la posibilidad de establecer trminos adicionales para rendir prueba.

D.- TRMINO PROBATORIO ORDINARIO

Constituye la regla general, est establecido por el artculo 328, inciso 1, teniendo una duracin de 20 das, salvo que las partes de comn acuerdo convengan en reducirlo (inc. 2). Las partes en relacin con el trmino probatorio ordinario tienen la facultad, de comn acuerdo, para: a) Reducir el plazo ( art. 328 inc. 1) b) Renunciar a l ( art. 313 inc. 2) c) Diferir su inicio o suspenderlo ( art. 339 )150 Durante el trmino probatorio ordinario puede rendirse toda clase de pruebas, ya sea en el territorio jurisdiccional donde se sigue el juicio como fuera de l y en cualquier parte fuera del territorio de la Repblica. Al efecto, dispone el artculo 334 que "se puede, durante el trmino ordinario, rendir prueba en cualquier parte de la Repblica y fuera de ella" .En todo caso, para rendir prueba ante otro tribunal es necesario un exhorto( arts 328, 334 y 70 y sgtes).151 Como en la mayora de los casos es insuficiente el trmino probatorio ordinario para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio se ha contemplado la existencia del trmino probatorio extraordinario. El instante a partir del cual comienza a correr el trmino probatorio ordinario depende si las partes han deducido o no recurso de reposicin en contra de la resolucin que recibe la causa a prueba: a.- Si las partes no deducen recurso de reposicin en contra de la resolucin que recibe la causa a prueba. En este caso, el trmino probatorio comienza a correr desde la ltima notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba. Esta notificacin normalmente debe ser efectuada por cedula. b. Si las partes deducen recurso de reposicin en contra de la resolucin que recibe la causa a prueba. En este caso, el trmino probatorio comienza a correr desde la notificacin de la resolucin que se pronuncia acerca de la ltima reposicin si ella se hubiere deducido por las partes. Esta notificacin normalmente es efectuada por el Estado diario.

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133 La parte que quiera rendir prueba testimonial en el proceso, dentro de los cinco das siguientes a la resolucin que recibe la causa a prueba, deber presentar una minuta de los puntos sobre que piense rendir prueba de testigos, enumerados y especificados con claridad y precisin, y una nmina de los testigos de que piensa valerse, debidamente individualizados. Si se ha interpuesto recurso de reposicin, este plazo de cinco das comienza a correr desde que se notifica por el estado diario a las partes la resolucin recada sobre el ltimo recurso conforme a lo previsto en el artculo 320. Este plazo de cinco das es fatal en lo que se refiere a la lista de testigos; pues si sta no se presenta en ese plazo, la parte pierde el derecho de rendir prueba testimonial, conforme lo dispone el artculo 372, inciso 2. La jurisprudencia ha estimado reiteradamente que si no se presenta la minuta de puntos de prueba, no hay sancin alguna, porque en este caso los testigos sern interrogados al tenor de los hechos controvertidos fijados por el tribunal en la resolucin que recibe la causa a prueba. La minuta de puntos de prueba consiste en la enumeracin de las preguntas concretas y precisas que se dirigen a los testigos por la parte que los presenta. La prueba, sin embargo, debe rendirse al tenor de los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos fijados por el tribunal en la respectiva resolucin y las minutas que deben presentar las partes nicamente tienen por objeto detallar y concretar tales hechos fijados por el tribunal. La lista o nmina de testigos debe expresar el nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio; o sea, los testigos deben ser individualizados debidamente. Sobre la indicacin del domicilio, la jurisprudencia ha establecido que "no es aceptable la oposicin al examen de un testigo fundada en que no se indic en la lista respectiva el nmero de la calle en que viva, si no consta que con esa omisin fuera difcil o imposible su identificacin";que tratndose de testigos que residen en lugares rurales, no es necesario indicar con precisin su morada y es bastante expresar la subdelegacin en que habitan, y que la designacin del domicilio de los testigos debe hacerse con las indicaciones suficientes para identificarlos a fin de que la parte contra quien se presentan pueda tener conocimiento de si les afecta o no alguna tacha legal. Sobre la indicacin de la profesin hay jurisprudencia en el sentido de que si no hay duda sobre la identidad del testigo, puede examinarse no obstante haberse omitido su profesin en la lista respectiva. No hay inconveniente alguno que las partes presenten la lista de testigos y la minuta de puntos de prueba antes que el auto de prueba les haya sido notificado por cdula, pues en este caso se estaran notificando tcitamente de esa resolucin, dado lo dispuesto en el artculo 55; pero no tienen valor alguno la lista de testigos y la minuta de puntos de prueba que han sido presentadas antes de recibirse la causa a prueba.

E.- TRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO

134 E.1. CLASIFICACIN Y DURACIN DEL TRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO. El trmino probatorio extraordinario se regula en los artculos 329 y siguientes. Este trmino probatorio se clasifica en dos especies: 1) Termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio; y 2) Termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica. Esta distincin debe ser efectuada para determinar la manera de tramitar la solicitud para su otorgamiento como la caucin que debe rendirse, dado que ellas son diversas respecto de ellas. El trmino probatorio extraordinario corresponde al aumento de la tabla de emplazamiento, y corre inmediatamente a continuacin del trmino probatorio ordinario. Este aumento es distinto segn la distancia existente entre el lugar en donde va a rendirse la prueba en relacin con el lugar en que se encuentra ubicado el tribunal ante el cual se sigue el juicio. Al efecto, dispone el artculo 333, que todo aumento del trmino ordinario continuar corriendo despus de ste sin interrupcin y slo durar para cada localidad el nmero de das fijado en la tabla respectiva. En consecuencia, para el cmputo del termino probatorio extraordinario se cuentan los 20 das del trmino probatorio ordinario, y a continuacin, sin solucin de continuidad, se le agregan con termino probatorio extraordinario los das que corresponden segn la tabla de emplazamiento de acuerdo al lugar en que se haya de rendir la diligencia de prueba respectiva. Acogida la solicitud de trmino probatorio extraordinario, solamente podr rendirse prueba en aquellas localidades para las cuales ha sido concedido. Al efecto, dispone el artculo 335 que vencido el trmino ordinario, slo podr rendirse prueba en aquellos lugares para los cuales se haya otorgado aumento extraordinario del trmino. B.- JUICIOS EN QUE EXTRAORDINARIO. PROCEDE EL TRMINO PROBATORIO

Se contempla la procedencia del trmino probatorio extraordinario respecto del juicio ordinario de mayor cuanta en los artculos 329 y siguientes. Teniendo presente que el trmino ordinario es legal, y por ello improrrogable, solo podr preverse la existencia del termino extraordinario para los procedimientos en los cuales el legislador haya previsto expresamente su procedencia.

135 De acuerdo con ello, el trmino probatorio extraordinario es improcedente en todo procedimiento especial o extraordinario respecto del cual no se haya previsto expresamente su existencia por parte del legislador. Los procedimientos especiales en los cuales entendemos que se ha previsto la existencia del trmino probatorio extraordinario son los siguientes: 1 En el juicio ordinario de menor cuanta. En este procedimiento se prev que el trmino probatorio extraordinario no podr ser superior en total a 20 das (art. 698, N 4 en relacin con el N 2); 2.- En los incidentes. En los incidentes, se prev que cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del lugar en que se sigue el juicio, podr el tribunal, por motivos fundados, ampliar una sola vez el trmino por el nmero de das que estime necesarios, no excediendo en ningn caso del plazo total de treinta das, contados desde que se recibi el incidente a prueba. Las resoluciones que se pronuncien en los casos de este artculo son inapelables. 3 En el juicio sumario. En este procedimiento, por aplicarse las normas de prueba de los incidentes, se prev que el trmino probatorio extraordinario no puede exceder de 30 das (arts. 686 y 90).; 4 En los juicios de hacienda. Procede el trmino probatorio extraordinario, siempre que el juicio de hacienda se tramiten conforme a un procedimiento en que proceda este trmino. (art. 748); 5 En los juicios sobre cuentas (art. 693); 6 En los juicios sobre pago de ciertos honorarios (art. 697); 7 En los juicios seguidos ante rbitros de derecho, cuando estn conociendo de cuestiones que puedan o deban ser objeto de arbitraje y que se tramiten conforme a las reglas de los juicios en que proceda el aumento extraordinario (arts. 223, inc. 2, del C.O.T. y 628) y 8 En el juicio ejecutivo, pero el aumento no podr exceder en total de 20 das y siempre que lo pida el ejecutante (art. 468). C.- TRAMITACIN EXTRAORDINARIO. DE SOLICITUD DE TRMINO PROBATORIO

c.1. Oportunidad para presentar solicitud.

136 "El aumento extraordinario para rendir prueba deber solicitarse antes de vencido el trmino ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse"(Art. 332). c.2. Forma de tramitar la solicitud y caucin. La diferenciacin entre el termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio; y la del termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica se justifica atendida a que los requisitos de admisibilidad, tramitacin y caucin a rendirse son distintas en uno y otro caso. 1.- Requisitos de solicitud. La solicitud de termino extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, lo concede el juez por el solo hecho de que se pida, "salvo que haya justo motivo para creer que se pide maliciosamente con el solo propsito de demorar el curso del juicio" (art. 330); En cambio, el aumento extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica no se concede por el solo hecho de pedirlo, sino que hay que acompaar al tribunal antecedentes que hagan verosmil la existencia de medios probatorios en el extranjero o la existencia de testigos que puedan deponer sobre el asunto controvertido. Al respecto establece el artculo 331: "No se decretar el aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica sino cuando concurran las circunstancias siguientes: "1 Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del expediente aparezca que los hechos a que se refieren las diligencias probatorias solicitadas han acaecido en el pas en que deban practicarse dichas diligencias, o que all existen los medios probatorios que se pretende obtener; "2 Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el solicitante piensa valerse y el lugar en que se encuentran; y "3 Que, tratndose de prueba de testigos, se exprese su nombre y residencia o se justifique algn antecedente que haga presumible la conveniencia de obtener sus declaraciones". 2.- Providencia y tramitacin que recae en la solicitud de termino extraordinario. El aumento extraordinario para rendir prueba dentro de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdicional del tribunal en que se sigue el juicio, se concede con citacin. En otras palabras, la parte contraria puede oponerse dentro del trmino de la citacin, en cuyo caso se genera un incidente; y si no se opone, se rinde la prueba en el trmino extraordinario concedido por el tribunal (art. 336, inc. 1, 1a. parte). En este caso, es necesario que el tribunal dicte una resolucin fallando el incidente para que se origine el trmino probatorio extraordinario, slo cuando haya existido oposicin de la parte contraria. Si la otra parte se opone al aumento, dentro de la citacin, se

137 produce el incidente correspondiente, el que debe tramitarse en pieza separada, sin que se suspenda por ello el trmino probatorio (art. 336, inc. 2); pero no se contarn en el aumento extraordinario los das transcurridos mientras dure el incidente sobre concesin del mismo (art.336, inc. 3). El aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica se concede con audiencia (art. 336, inc. 1, 2 parte); es decir, se genera un incidente con la sola presentacin de la solicitud, debiendo por ello el tribunal dar traslado de la solicitud en que se pida el nuevo trmino a la parte contraria. En este caso, es necesario que el tribunal dicte una resolucin fallando el incidente para que se origine el trmino probatorio extraordinario, haya existido o no oposicin de la parte contraria. ) Cuando se solicita aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica, siempre se producir un incidente; y por consiguiente, no se suspenda por ello el trmino probatorio; pero no se contarn en el aumento extraordinario los das transcurridos mientras dure el incidente sobre concesin del mismo (art. 336, incs. 2 y 3). 3.- Otorgamiento de caucin. Si se solicita el trmino extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, no se le exige al solicitante acompaar caucin de ninguna especie para indemnizar posibles perjuicios a la contraparte. En cambio, para conceder el trmino extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica, "exigir el tribunal, para dar curso a la solicitud, que se deposite en arcas fiscales una cantidad, que no baje de medio sueldo vital ni sea superior a dos sueldos vitales, para que sirva de caucin" (art. 338, inc. 1). 4.- Sancin en que incurre el litigante temerario El inciso 2 del artculo 338 dispone que la parte que ha obtenido aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica perder la cantidad consignada, que se mandar aplicar al Fisco, si resulta establecida en el proceso alguna de las circunstancias siguientes: 1 que no ha hecho diligencia alguna para rendir la prueba pedida; 2 que los testigos sealados, en el caso del artculo 331, no tenan conocimiento de los hechos, ni se han hallado en situacin de conocerlos, y 3 que los testigos o documentos no han existido nunca en el pas en que se ha pedido que se practiquen la diligencias probatorias. Adems de esta sancin, existe otra contemplada en el artculo 337, aplicable a ambos trminos extraordinarios: si la parte no rinde la prueba o rinde una impertinente, ser obligada a pagar a la otra los gastos en que sta haya incurrido para presenciar las diligencias pedidas, sea personalmente, sea por medio de mandatarios. Esta condenacin se impondr en la sentencia definitiva y podr el tribunal exonerar de ella a la parte que acredite no haberla rendido por motivos justificados.

3 TRMINO PROBATORIO ESPECIAL O ESPECIAL DE PRUEBA.

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1.- Generalidades. La regla general es que el trmino probatorio corra ininterrumpidamente y no se suspenda en caso alguno; salvo que todas las partes de comn acuerdo lo soliciten al tribunal (art. 339, inc. 1, 1a. parte). Sin embargo, pueden presentarse diversas situaciones en que no sea posible rendir la prueba sin culpa de las partes, contemplndose diversas situaciones en las cuales el tribunal puede dar lugar a trminos especiales de prueba. 2.- Termino especial de prueba del artculo 339 inciso 2. Si durante el trmino probatorio ocurre un entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la prueba, sea absolutamente, sea respecto de algn lugar determinado, podr otorgarse por el tribunal un nuevo trmino especial por el nmero de das que haya durado el entorpecimiento y para rendir prueba slo en el lugar a que dicho entorpecimiento se refiera (art. 339, inc. 2). No puede usarse de este derecho si no se reclama del obstculo que impide la prueba en el momento de presentarse o dentro de los tres das siguientes (art. 339, inc. 3). La importancia de esta norma es que constituye la regla general, y puede ser aplicado en cualquier caso en que ocurra un entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la prueba, sea absolutamente, sea respecto de algn lugar determinado, y se solicite oportunamente. El trmino especial de prueba es un trmino supletorio, pues dura el nmero de das que dure el entorpecimiento. Si el entorpecimiento que ha impedido rendir la prueba no puede atribuirse a culpa del que solicita trmino especial y tal entorpecimiento fue reclamado oportunamente, debe concederse dicho trmino especial. Un caso que imposibilitara absolutamente la recepcin de la prueba sera la recusacin del juez de la causa; y habra entorpecimiento en cuanto a un lugar determinado por una incomunicacin debida a una revolucin armada, un temporal u otro impedimento de igual gravedad. La jurisprudencia ha estimado que no se considera impedimento la dificultad para obtener copias de unos documentos. El incidente que da lugar al trmino especial se tramita en cuaderno separado (art. 339, inc. 1, 2a. parte). 3.- Termino especial de prueba del artculo 339 inciso final. (Acogimiento de apelacin subsidiaria que recibe la causa a prueba y que agrega o modifica uno o mas hechos fijados por ella). Las partes pueden impugnar la resolucin que recibe la causa a prueba deduciendo una reposicin con apelacin subsidiaria, porque el tribunal haba omitido incluir en la

139 resolucin que recibe la causa a prueba ciertos hechos substanciales, pertinentes y controvertidos. Si el tribunal de primera instancia rechaza la reposicin, pero que el superior acoge la apelacin subsidiaria y ordena agregar otros hechos substanciales, pertinentes y controvertidos, puede suceder que a ese momento haya transcurrido el trmino probatorio ordinario. El legislador dispone que en este caso el juez deber conceder un trmino especial de prueba por el nmero de das que fije prudencialmente, pero que no podr exceder de ocho. Este trmino especial tiene la particularidad de que no es necesario que la parte reclame el entorpecimiento. Con respecto a la prueba ya producida y que no est afectada por la resolucin del tribunal de alzada, tiene pleno valor (art. 339, inc. final).42 4.- Termino especial de prueba del artculo 340 inciso segundo.(Termino especial para rendicin prueba de testigos iniciada oportunamente). Este termino especial se presenta en la prueba testimonial, la que como debe rendirse dentro del trmino probatorio, para cuyos efectos es un plazo fatal, puede suceder que el examen de los testigos se haya iniciado en tiempo hbil, pero que l no haya podido concluirse por causas ajenas a la voluntad de la parte afectada. En este caso procede solicitar un trmino especial a objeto de examinar a los testigos que no alcanzaron a serlo en el trmino ordinario. El plazo especial debe ser breve y su duracin queda entregada al criterio del tribunal que lo debe fijar por una sola vez. La peticin para estos efectos debe hacerse durante el probatorio o dentro de los tres das siguientes a su vencimiento. 5.- Termino especial de prueba del artculo 340 inciso final.(Termino especial por inasistencia del juez de la causa) Siempre que el entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la prueba sea la inasistencia del juez de la causa, deber el secretario, a peticin verbal de cualquiera de las partes, certificar el hecho en el proceso y con el mrito de este certificado fijar el tribunal nuevo da para la recepcin de la prueba". En este caso el juez debe proceder de oficio para fijar nuevo da y hora para rendir la prueba. 6.- Termino especial de prueba del artculo 376.(Prueba de tachas). La prueba de tacha de testigos, por regla general, se rinde dentro del trmino concedido para la cuestin principal. Sin embargo, segn lo dispone el artculo 376, si ste est vencido o lo que resta de l es insuficiente, el tribunal debe conceder un trmino especial para el solo efecto de rendir la prueba de tachas, trmino que no puede exceder de 10 das, pero al cual puede

140 agregrsele el aumento extraordinario que concede el artculo 329 (tabla de emplazamiento) en los casos a que l se refiere. 7.- Termino especial de prueba contemplado en los incisos 2 y 3 del artculo 402. (Prueba de error para fundamentar retractacin de confesin) La parte que ha prestado confesin en el juicio sobre hechos personales de ella, puede revocarla, si ha padecido error de hecho y ofrece justificar esa circunstancia. Tambin puede revocarla, aun cuando no haya padecido error de hecho, si los hechos confesados no son personales del confesante. En ambos casos, para acreditar esas circunstancias, el tribunal puede abrir un trmino especial de prueba, si lo estima conveniente y ha expirado el probatorio de la causa. 8.- Termino especial de prueba del artculo 159, inciso 3. ( Medidas mejor resolver) El artculo 159 autoriza al tribunal para que, slo dentro del plazo para dictar sentencia, disponga de oficio, como medidas para mejor resolver, determinadas pruebas o ciertas diligencias. Las medidas decretadas deben cumplirse dentro del plazo de 20 das contados desde la notificacin por el estado diario de la resolucin que las decreta. Vencido este plazo, las medidas no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal proceder a dictar sentencia sin ms trmite. Si en la prctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el tribunal abrir un trmino especial de prueba no superior a ocho das, que ser improrrogable y limitado a los puntos que el mismo tribunal designe. En este evento se aplicar lo establecido en el inciso 2 del artculo 90. Vencido el trmino de prueba, el tribunal dictar sentencia sin ms trmite. La resolucin que abre el trmino especial de prueba ser apelable en el solo efecto devolutivo.

V.V. LOS MEDIOS DE PRUEBA

SECCION I. LOS MEDIOS DE PRUEBA
1. GENERALIDADES.
A. CONCEPTO
Desde un punto de vista amplio, medio de prueba es todo elemento que se aporta al proceso, por las partes o el tribunal actuando de oficio, y que sirve para convencer al juez de la existencia de un dato procesal. Tambin puede concebirse el medio de prueba como los instrumentos, cosas o circunstancias existentes en el proceso en las cuales el juez encuentra los motivos de su conviccin frente a las proposiciones de las partes.

141

En esta materia debemos tener presente, "que se ha hablado con toda razn de un "caos terminolgico" con referencia a la prueba, y para comprobarlo basta advertir que se viene hablando de elementos, fuentes, medios, materia, tema, resultado, argumentos, razones, fundamentos, etc., y que cada autor da a cada una de esas palabras un sentido diverso, de modo que al final es imposible entenderse, pues pareciera como si se estuviera hablando de idiomas diferentes. Uno de los temas que requiere de mayor clarificacin es la distincin entre el concepto de medio de prueba y de fuente de prueba. "Todas las pruebas tienen algo de extraprocesal y procesal, dado que en todas ellas existe algo previo al proceso (la fuente) y algo que se realiza en el proceso (el medio), de modo que no puede existir medio de prueba si antes no hay fuente de prueba. Las partes en sus actos de alegacin realizan afirmaciones de hechos y la prueba de esas afirmaciones no podr lograrse sino contando con algo que, preexistiendo al proceso, se introduce en ste. Conceptualmente hay que distinguir, pues, entre lo que ya existe en la realidad (fuente) y el cmo se aporta al proceso (medio) con el fin de obtener la certeza del juzgador. Desde esta perspectiva y como deca SENTS: 1) Fuente es un concepto extrajurdico, metajurdico o ajurdico, que se corresponde forzosamente con una realidad anterior al proceso y extraa al mismo; mientras que medio es un concepto jurdico y, ms especficamente, procesal. 2) La fuente existe con independencia de que llegue a realizarse o no un proceso, si bien si ste no se produce no tendr repercusiones procesales, aunque pueda tenerlas materiales; el medio se forma en el proceso, en un proceso concreto, y siempre producir efectos de esta naturaleza. 3) Las partes, antes de iniciar el proceso, buscarn las fuentes de prueba mediante una actividad de investigacin y, contando con ellas, incoarn el proceso proponiendo en l los medios para incorporar las fuentes, de modo que en ste se realiza slo una labor de verificacin. 4) Las fuentes preexisten todas al proceso, mientras que en ste slo se practican los medios; sin proceso no hay medios de prueba, pero las fuentes son independientes en su existencia y no dependen de que se realice o no proceso. 5) La fuente es lo sustantivo y material; el medio es actividad. La distincin conceptual entre fuentes y medios arranca de la constatacin de que en el proceso se realiza una actividad de verificacin, y de que para que sta sea posible tiene que existir algo con lo que verificar; ese algo no puede crearse desde la nada en el proceso, sino que tiene que preexistir al mismo. El medio de prueba es as esencialmente actividad, actuacin procesal por la que una fuente se introduce en el proceso. La distincin conceptual entre fuentes y medios tiene su reflejo en cada una de las pruebas, de modo que en todas ellas algo preexiste al proceso (fuente) y algo se realiza en el proceso (medio).

142 En concreto: 1) En el interrogatorio de parte o en la confesin judicial: La fuente es la persona y su conocimiento de los hechos, mientras que el medio es su declaracin en el proceso contestando las preguntas o absolviendo las posiciones que formula la parte contraria, pero precisamente en la forma regulada en el procedimiento y no de otra manera. 2) En la prueba documental: El documento es la fuente, y el mismo deber aportarse al proceso mediante la actividad establecida legalmente, es decir, por el medio. Esta actividad puede ser ms o menos compleja, pues cabe que consista simplemente en presentar el documento con la demanda o con la contestacin, pero tambin es posible que, si la parte contraria impugna la autenticidad del documento, se tenga que proceder a establecer la autenticidad del mismo por toda una serie de actos que son los que integran el medio. 3) En la prueba testifical: El testigo y su conocimiento de los hechos es la fuente y el testimonio, es decir, su declaracin en el proceso segn una actividad determinada por la ley es el medio. Con el testigo y el testimonio se aprecia, con mayor claridad si cabe, lo que decimos de que carece de sentido la distincin entre prueba preconstituida y prueba simple. Una persona puede tener conocimiento de un hecho, bien porque lo presenci casualmente, bien porque un determinado acto se realiz en su presencia a propsito, con el fin de que pudiera testificar en un futuro proceso si ste llegaba a realizarse, pero para los efectos del proceso lo importante es que no es el proceso mismo el que crea al testigo y su conocimiento, sino que uno y otro preexisten, de modo que incluso en esta prueba hay algo anterior al proceso. 4) En la prueba pericial: La fuente no es el perito, sino la cosa, materia o persona que se somete a la pericia, mientras que el medio es la actividad pericial y el informe. Como deca CARNELUTTI el testigo es examinado, mientras que el perito examina; o parafraseando a HLIE, el testigo es creado por la realidad de los hechos, mientras que el perito es designado en el proceso. Con todo, el de la prueba pericial es el caso menos claro de la distincin entre fuentes y medios de prueba, y lo es porque la actividad pericial no consiste realmente en introducir una fuente en el proceso, sino en conocer y apreciar una fuente que ha sido introducida en el proceso por otro medio. En la pericia existe, s, y de modo previo al proceso, la cosa, materia, lugar o persona que ha de ser examinada por el perito en el curso del proceso, pero la misma, en cuanto fuente de prueba, ha debido ser introducida en l por otro medio de prueba. Si el perito tiene que dictaminar sobre si la letra de un documento corresponde a una persona, es porque ese documento se introdujo por la prueba documental; si el perito debe dictaminar sobre la superficie de un piso, la fuente de prueba que es el piso, no es que haya sido introducida en el proceso, es que sobre l, en cuanto materialidad, recae el examen pericial. 5) En la prueba de reconocimiento judicial: La fuente es el lugar, cosa o persona reconocida, mientras que el medio es la actividad del reconocimiento.

143 Resulta as que en toda prueba hay un elemento que es la fuente y otro que es el medio, de modo que si bien pueden existir fuentes que no llegarn a aportarse a un proceso, no puede haber medios que no supongan la aportacin de una fuente al proceso o, al menos, su apreciacin.152

B. CLASIFICACION DE LOS MEDIOS DE PRUEBA

1. EN CUANTO AL CONTACTO DEL JUEZ CON LA PRUEBA A SU GENERACIN: a. PRUEBAS DIRECTAS son aquellas que permiten al tribunal formarse su conviccin por la observacin propia y directa del hecho. En ellos prima el principio formativo de la Inmediacin, al existir un contacto directo entre el Tribunal y el hecho. El nico caso en Chile de prueba directa se produce en la prctica de la inspeccin del Tribunal. b. PRUEBAS INDIRECTAS O MEDIATAS son aquellas en que el tribunal no se forma su conviccin por la observacin propia y directa del hecho, sino que a travs de otros hechos o terceros. Ej. prueba instrumenta, testimonial l y el informe de peritos. 2. EN CUANTO AL MOMENTO EN QUE SE ORIGINAN. a. PRUEBAS PRECONSTITUIDAS son aquellas que existen antes del juicio y que tienen en consecuencia una eficacia jurdica potencial. Ej. La prueba instrumental. b. PRUEBA CIRCUNSTANCIAL es aquella que nace o se produce durante el juicio. Ej. Prueba Testimonial. 3. DE ACUERDO A SU EFICACIA. a. PRUEBA PLENA es aquella que por si sola reuniendo los requisitos legales, sirve para acreditar los hechos. Ej. Confesin prestada acerca de hechos personales del confesante. b. PRUEBA SEMI PLENA es aquella que por si sola no basta acreditar los hechos; requiriendo para ello de otras pruebas. Ej. Todas aquellas que sirven de base para una presuncin judicial. 4. EN CUANTO A SU RELACIN CON EL CONFLICTO.

152 Juan Montero Aroca. La prueba en el proceso civil. Pginas 84 a 86. Editorial Civitas. 1996.. La prueba en el proceso civil. Pginas 109 a 110. Editorial Civitas. 2002.

144 a. PRUEBAS PERTINENTES son aquellas que guardan relacin con los hechos que configuran el conflicto que debe resolverse en el proceso y sobre los cuales debe recaer prueba en caso de haber sido ellos controvertidos por las partes. b. PRUEBAS IMPERTINENTES son aquellas que no dicen relacin con los hechos que configuran el conflicto que debe resolverse en el proceso, y sobre los cuales no debe rendirse prueba en el proceso. 5. DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LOS EFECTOS QUE PRODUCEN EN EL TRIBUNAL a. PRUEBAS IDONEAS son aquellas que producen en el Tribunal la condicin de certeza respecto de los hechos que configuran el conflicto que debe resolver el tribunal. b. PRUEBAS INEFICACES son aquellas que no producen en el Tribunal la condicin de certeza respecto de los hechos que configuran el conflicto que debe resolver el tribunal.

C. DOCTRINA ACERCA DE LOS MEDIOS DE PRUEBA

Los textos legales enumeran habitualmente los medios de prueba: instrumentos, testigos, confesin, inspeccin personal del tribunal, informe de peritos y presunciones. Otro sistema que puede ser utilizado es no enumerar los medios de prueba , sino que dejar entregada su utilizacin al tribunal, correspondiendo a ste determinar no solo la procedencia de ella, sino que determinar tambin su valor probatorio. En consecuencia, existen respecto de los medios de prueba diferentes posturas o corrientes que se pueden clasificar en dos: Nmero cerrado medios de prueba y nmero abierto de los medios de prueba. Las corrientes que existen acerca de los medios de prueba son las doctrinas legalistas, analgica y discrecional. Estas doctrinas tienen por objeto resolver el problema consistente en saber si los medios de prueba que enumera el legislador pueden ser ampliados con otros que no se han contemplado por ste, pero que responden a los avances que da a da nos ofrece la ciencia creando nuevos medios destinados a facilitar la demostracin e investigacin de los hechos que configuran el conflicto en el proceso. 1. DOCTRINA LEGALISTA O DE LA PRUEBA LEGAL. En ella, el legislador procede a travs de las leyes reguladoras de la prueba a establecer en forma taxativa los medios de prueba que pueden las partes utilizar en el proceso para acreditar las afirmaciones fcticas que fundamentan la pretensin.

145 "En los sistemas de tarifa legal, el legislador limita los medios de prueba utilizables en el proceso, pues de otra manera no se podra fijar de antemano el mrito de cada uno; en este caso, el juez slo puede servirse de percepciones obtenidas de determinado modo y luego debe utilizarlas segn reglas determinadas. De este modo se produce la acumulacin de dos sistemas vinculados entre s, pero de diferente contenido: el de tarifa legal para la apreciacin de las pruebas y el de las pruebas legales, que fija taxativamente los medios admisibles en el proceso; es frecuente confundirlos y darle al primero la segunda denominacin, pero fcilmente se comprende que contemplan aspectos diversos: la regulacin del mrito de la conviccin de los medios de prueba y las clases de medios que pueden emplearse. Por este motivo es posible que en un sistema coincida el sistema de libre apreciacin, tambin llamado de sana crtica o apreciacin razonada, con el de pruebas legales que limita los medios admisibles, como en efecto ocurre en la mayora de los pases que han consagrado aqul para el proceso civil, e inclusive en el penal. 153 Quienes sustentan esta posicin sostienen que la institucin de los medios de prueba es un atributo exclusivo del legislador, y que fuera de l, nadie puede introducir dentro del sistema otros medios de demostracin de los hechos. En Chile, los artculos 1698 del Cdigo Civil; 341 del C.P.C.; 110, 111, 456 y 457 del C.P.P. sealan taxativamente los medios de prueba que pueden ser utilizados dentro del proceso, con lo cual se excluye la utilizacin de cualquier otro medio que no est establecido en la ley. La aparicin de nuevos medios por los avances tecnolgicos importa la existencia de una realidad que requiere ser reconocida por el legislador a travs de la modificacin de los textos legales que contemplan los medios de prueba, pero aquellos no podran ser reconocidos por los jueces sin que exista una reforma legal previa, al incurrirse en ese evento en una infraccin de ley. Esta situacin ha experimentado una evolucin en materia penal, puesto que el legislador ha establecido en el artculo 113 bis del Cdigo de Procedimiento Penal , agregado por la Ley 18.857 de 6 de Diciembre de 1989, que "podrn admitirse como pruebas pelculas cinematogrficas, fotografas y otros sistemas de reproduccin de la imagen y del sonido, versiones taquigrficas y, en general, cualquier medio apto para producir fe.154 No obstante, an respecto de estos medios se ha establecido el sistema de la tarifa legal, puesto que el referido precepto legal establece que "estos medios podrn servir de base a presunciones o indicios.. 155En consecuencia, en el proceso penal es posible admitir los modernos medios de prueba por parte del tribunal, pero ellos nunca podrn servir por s solos para dar por acreditado un hecho al establecerse que slo podrn constituir una base sobre la cual se debe construir una presuncin o indicio. 2. SISTEMA ANALGICO.

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Hernando Devis Echanda. Teora General de la Prueba Judicial. Tomo I. Pgina 553. Zavalia Editor. 1988 Vase art. 260 PNCPC Vase art. 266 PNCPC

146 De acuerdo con este sistema, se sostiene que la enumeracin que se efecta por el legislador respecto de los medios de prueba es taxativa en cuanto al genero, pero no en cuanto a la especie. Es por ello, que los medios de prueba creados por el avance tecnolgico sern admisibles si ellos guardan analoga o son, asimilables a los sealados por el legislador. As se seala que ser documento una fotografa, una radiografa y eventualmente una grabacin fonogrfica. Los que sustentan esta doctrina, sealan que no es necesario que se modifique la legislacin para la incorporacin como medio de prueba de aquellos elementos creados por el avance tecnolgico, sino que ello puede realizarse a travs de una interpretacin progresiva y analgica. Al respecto, el destacado procesalista uruguayo Eduardo Couture ha sealado que "la impresin dactiloscpica para suscribir documentos de alfabetos, el anlisis de la sangre en la investigacin de la paternidad, la radiografa en materia de accidentes en general y del trabajo en particular, la autopsia en los casos de envenenamiento o muerte violenta, el registro de la voz en los actos de transmisin radiotelefnica, la fotografa, la autopsia, etc, son otros tantos medios de prueba no previstos y algunos ni siquiera previsibles en el perodo de nuestra codificacin procesal. Y todos ellos han sido acogidos por la jurisprudencia porque su valor de conviccin es excepcional, justamente en los casos en que los otros medios de prueba ofrecen muy exiguos resultados. "Ante esta aparente contradiccin entre la doctrina y la vida del derecho, no parece necesaria una larga reflexin. Cuando los jueces dan ingreso a medios de prueba no previstos, a pesar del supuesto principio de indisponibilidad de ellos, es porque razones ms fuertes instan a su aceptacin. Ninguna regla positiva ni ningn principio de lgica jurdica, brindan apoyo a la afirmacin de que el juez no puede contar con ms elementos de conviccin que los que pudo conocer el legislador en el tiempo y en el lugar en que redact sus textos. Por el contrario, lo jurdico, lo lgico y hasta lo humano es lo contrario: que el juez no cierre los ojos a las nuevas ciencias de observacin que la ciencia pone, con imaginacin siempre renovada ante l. El progreso del derecho debe mantener su natural paralelismo con el progreso de la ciencia; negarlo, significa negar el fin de la ciencia y el fin del derecho. "Cuando se trata de fijar el rgimen procesal de los diversos medios de prueba no especialmente previstos, se hace necesario asimilarlos a los especialmente previstos. As, la impresin dactiloscpica, la fotografa, la radiografa, se rigen por los principios de la prueba documental; es asimismo, un documento en sentido amplio, el disco sensible en que se ha grabado una voz, un ruido o un sonido musical; la prueba hematolgica, la autopsia y la misma radiografa (en cuanto representaciones a interpretar), caen dentro del campo de la prueba pericial, etc. "Puede admitirse, pues, en conclusin, que la enumeracin de los medios de prueba no es taxativa, sino enunciativa, y que nada prohbe al juez ni a las partes acudir a medios de prueba no especialmente previstos, siempre que los sometan a las garantas generales que son caractersticas del sistema probatorio."156
156

Eduardo Couture. Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Pginas 262 y 263. Ediciones Depalma. Buenos Aires

147 3. SISTEMA DE LA PRUEBA LIBRE O DISCRECIONAL De acuerdo con este sistema, la enumeracin de los medios de prueba se efecta slo con un carcter referencial. En este sistema se deja al juez en libertad para admitir u ordenar los que considere aptos para la formacin de su convencimiento.157 158 En consecuencia, se debe aceptar la utilizacin de todo nuevo medio de prueba, no por tenerse que asimilar por una interpretacin analgica a los ya existentes, sino porque se adopta una apertura dentro del sistema que permite su incorporacin en forma libre y discrecional para acreditar los hechos. En este sistema, se mantiene eso si la prohibicin de utilizar algunos medios por razones de legalidad, moral y de libertad personal. En cuanto a su forma de rendicin, se aplican analgicamente aquellas formas de produccin establecidas por la ley o se entrega al Tribunal la regulacin de la forma en que ella deber materializarse. Finalmente, la apreciacin en cuanto al valor de estos medios de prueba queda entregada al tribunal de acuerdo a las reglas de la sana crtica.159 Al respecto, debemos tener presente que sobre esta materia se ha sealado que "toda esta discusin doctrinal y jurisprudencial, se basa en el error de no distinguir entre fuentes y medios de prueba, lo que ha obligado a hacer esfuerzos intiles para hacer que la ley diga lo que no puede decir y para evitar que diga lo que nunca pretendi decir. La inutilidad proviene de que no se ha comprendido que las enumeraciones legales lo son de medios de prueba, pero no de fuentes de prueba. Si los medios de prueba son fundamentalmente actividad, esto es, si en ellos se regula la actividad que es preciso realizar para incorporar una fuente al proceso, dicho est que los medios tienen que ser siempre y necesariamente numerus clausus, por la consideracin elemental de que las nicas actividades posibles en el proceso son las reguladas en la ley, dado que la actividad jurisdiccional est sujeta al principio de legalidad, como se desprende inequvocamente del artculo 1 de la LEC. No cabe ni an imaginar cmo podra el juez realizar una actividad no prevista en la ley y, mucho menos, atribuirle facultades discrecionales para conformar el proceso segn le pareciera conveniente. Los medios de prueba son, pues, los regulados por la ley, y no hay otros. Si las fuentes de prueba son algo extrajurdico, que existe independientemente del proceso, la consecuencia ineludible es que las leyes no pueden abarcarlas todas. La pretensin del legislador de realizar una enumeracin taxativa de las fuentes de prueba sera absurda, por cuanto equivaldra a pretender detener el paso del tiempo. Cada da se inventan o se descubren nuevas fuentes y no cabe realizar de ellas una enumeracin
157

Hernando Devis Echanda. Teora General de la Prueba Judicial. Tomo I. Pgina 553. Zavalia Editor. 1988 Vase art. 260 PNCPC 159 Vase art. 266 PNCPC
158

148 cerrada que deba ser vlida para todos los tiempos; las fuentes por su propia naturaleza son indeterminadas, y si algunas de ellas han permanecido durante siglos otras han tenido una vida efmera. Los documentos, entendidos como escrito incorporado a un papel, tiene una larga historia y parece que va a tener todava algn futuro, pero el tlex, por ejemplo, surgi hace unos pocos aos y hoy prcticamente ha desaparecido, sustituido por el fax o por el correo electrnico, y no sabemos qu nos depararan los aos venideros. El verdadero problema no es, por tanto, el de saber si los medios y las fuentes son numerus clausus o apertus; lo problemtico es cmo se introduce una nueva fuente en el proceso por alguno de los medios regulados en la ley. Si la regulacin de un medio se hace legalmente pensando en una nica fuente, puede que surjan dificultades procedimentales para incorporar al proceso una nueva fuente, por lo que sera conveniente en ocasiones regular algunos medios de modo ms general."160

D. LEGISLACION POSITIVA CHILENA EN RELACION CON LOS MEDIOS DE PRUEBA

Nuestra legislacin se ha encargado de regular los diversos aspectos que dicen relacin con los medios de prueba. Es as como: 1. Se designa taxativamente los medios de prueba.(Arts 1698 del C.C., 341 del C.P.C. y 108, 110, 111 y 457 del C.P.P.)., con la excepcin contemplada en los artculos 113 y 113 bis del C.P.P..161 2. En algunos casos se establece la concurrencia obligatoria de algn medio de prueba (Art.1701 del C.Civ); y en otros se excluyen algunos medios de prueba respecto de ciertos hechos o actos.(Art.1708 C.Civ y 110 del C.P.P.)162 3. Se seala el valor probatorio de cada medio de prueba (Arts 1700 y 1706 C.Civ; 357 N* 1, 383 y 384 C.P.C.; Arts 1703 C.Civ y 399 del C.P.C.; Art 408 C.P.C.; art 425 C.P.C. ;y art.426 C.P.C. En materia penal, se sealan los valores probatorios de cada medio de prueba en los artculos 459, 464, 470, 472, 473, 474, 475, 476, 477, 478, 479, 480, 481, 484, 487, y 488 del C.P.P..) 4. Establece la forma de apreciar comparativamente la prueba por parte del tribunal en los casos contemplados en los arts.428 del CPC. y 456 del CPP.Ello no procede si es que se contempla un sistema de la sana crtica. 5. En materia civil, respecto de los medios probatorios no contemplados por el legislador en su enumeracin se incorporan dentro de los medios de prueba por aquel establecidos. As por ejemplo una fotografa puede formar parte de un informe de peritos si se incorpora dentro de ste, o tener carcter testimonial si se reconoce por un testigo en el proceso, de confesin si se reconoce en una absolucin de posiciones;
160

Juan Montero Aroca. La prueba en el proceso civil. Pginas 87 y 88. Editorial Civitas. 1996 Vase art. 260 PNCPC 162 Vase art. 266 inc. 2 y 3 PNCPC
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149 etc.163 Ello no procede si es que se contempla un sistema de libertad de medios de prueba y de sana crtica como ocurre en el nuevo sistema procesal civil contemplado en el PNCPC.

SECCION II. LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR 1. PRUEBA INSTRUMENTAL

A. GENERALIDADES
1. REGLAMENTACIN Este medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes cuerpos legales: a. Cdigo Civil: Se refieren a esta materia los artculos 17 que establece los requisitos que debe reunir el instrumento pblico otorgado en el extranjero para tener valor en Chile; 1699 que define al instrumento pblico y la escritura pblica; 1700 y 1706 que se refieren al valor probatorio del instrumento pblico; 1701 que establece la forma de probar el contrato solemne; y 1702 a 1709 que se refieren a los instrumentos privados. b. Cdigo de Procedimiento Civil: Los arts. 342 a 355; 768 N*9 en relacin con los arts.795 N* 4 y 800 N* 2, se encargan de reglamentar los diversos aspectos procedimentales de este medio de prueba en el procedimiento civil; c. Cdigo de Procedimiento Penal: Los arts.184 a 188 se encargan de regular la forma en que se deben acompaar los documentos al procedimiento penal y los arts.477 a 480 se refieren al valor probatorio de los instrumentos pblicos y al cotejo. d.- Cdigo Procesal Penal: El art. 19 se refiere a la informacin y documentos que deben ser proporcionados al Ministerio Pblico durante la investigacin; los arts 39 a 44 se refieren al registro de las actuaciones judiciales; el art. 187 se refiere a los objetos, documentos e instrumentos que hubieren servido o hubieren estado destinados a la
163 En el nuevo sistema procesal penal, se ha establecido el sistema de la prueba libre o discrecional. En este sentido, se ha sealado respecto del nuevo sistema procesal penal, que el sistema de prueba contemplado es el de completa libertad probatoria, lo que significa como regla general que todo hecho puede ser probado por cualquier medio de prueba.163 Al efecto, se establece expresamente al efecto el artculo 295 del NCPP, titulado libertad de prueba, que todos los hechos y circunstancias pertinentes para la adecuada solucin del caso sometido a enjuiciamiento podrn ser probados por cualquier medio producido e incorporado en conformidad a la ley; y el artculo 323 denominado medios de prueba no regulados expresamente establece que podrn admitirse como pruebas pelculas cinematogrficas, fotografas, fonografas, videograbaciones y otros sistemas de reproduccin de la imagen o del sonido, versiones taquigrficas y, en general, cualquier medio apto para producir fe. El tribunal determinar la forma de su incorporacin al procedimiento, adecundola, en lo posible, al medio de prueba ms anlogo. De acuerdo con este sistema, la enumeracin de los medios de prueba que se efecta implcitamente en el NCPPP al regular algunos de ellos en cuanto a la forma de rendirlos, tiene slo con un carcter referencial. De acuerdo con esos preceptos, en el nuevo proceso penal se deja al juez en libertad para admitir la utilizacin de los medios de prueba por las partes que considere aptos para la formacin de su convencimiento, debiendo determinar la forma de su incorporacin al procedimiento de los nos regulados por el legislador, adecundola, en lo posible, al medio de prueba ms anlogo. En el nuevo sistema procesal penal, en el artculo 276 del NCPP se contempla expresamente la prohibicin de utilizar algunos medios por razones de legalidad, moral y de libertad personal. Finalmente, la apreciacin en cuanto al valor de todos los medios de prueba queda entregada al tribunal segn el sistema de la sana crtica, conforme a lo previsto en el artculo 297 del NCPP.

150 comisin del delito: el art. 203 se refiere a las pruebas caligrficas; el art 215 se refiere a los documentos u objetos encontrados en un allanamiento sobre un hecho punible distinto del investigado; el art. 217 regula la incautacin de documentos y objetos; el art. 218 regula la retencin e incautacin de correspondencia; el art. 220 se refiere a los objetos y documentos no sometidos a incautacin; los arts 227 y 228 regulan los registros de actuaciones del ministerio pblico y la polica; los arts 259 y 263 sealan la oportunidad para sealar la prueba que se utilizar en el juicio oral; art. 279 regula la devolucin de documentos de la investigacin; el art.296 regula la oportunidad para rendir la prueba en el juicio oral; el art, 315 regula el escrito de informa pericial; el art.331 regula la lectura de declaraciones anteriores en el juicio oral; el art. 332 regula la lectura de apoyo de memoria en el juicio oral; el art. 333regula la lectura o exhibicin de documentos, objetos y otros medios en el juicio oral; y el art. 334 regula la prohibicin de lecturas de registros y documentos en el juicio oral; y .el art. 473 letra c) contempla como causal de revisin de la sentencia ejecutoriada la fundamentacin de ella en documentos que hubieren sido declarados falsos en una causa criminal. e. Cdigo Orgnico de Tribunales: Los arts.403 a 414 se refieren a las escrituras pblica; 415 a 420 se refieren a la protocolizacin; arts.421 a 425 se refieren a las copias, y autorizacin firma en instrumentos privados; 426 a 428 se refieren a la falta de fuerza legal de las escrituras, copias y testimonios notariales; los arts. 429 a 439 a los libros que deben llevar los notarios y los arts.440 a 445 a las infracciones y sanciones a los Notarios; y f. Leyes especiales: Que regulan especficamente la forma en que deben ser otorgados determinados documentos y el funcionario competente para ello. P.Ej. La Ley de Registro Civil regula la forma de otorgamiento de los certificados de nacimiento, matrimonio y defuncin.164 2. CONCEPTO165 En un sentido amplio, Documento es todo objeto normalmente escrito, en cuyo texto se consigna o representa alguna cosa apta para esclarecer un hecho o se deja constancia de una manifestacin de voluntad que produce efectos jurdicos.(Couture) Documento, en sentido amplio, es toda representacin material destinada e idnea para reproducir una cierta manifestacin del pensamiento: como una voz grabada eternamente. Como el medio comn de representacin material es la escritura, los documentos ms importantes son las escrituras (Chiovenda).
164 165

Vase arts 232,234,250,267 a 275,307 PNCPC En esta materia se ha sealado, que si ha podido decirse con razn que el proceso civil es el reino del documento, mientras que el proceso penal lo es del testigo, hay que reconocer a continuacin que lo paradjico es que no se sabe con exactitud lo que sea el documento o, por lo menos, que desde nuestro derecho positivo no es fcil precisar las fuentes de prueba que deben incorporarse al proceso por el medio de prueba que se denomina documental. Puede hacerse mencin de tres concepciones en torno a lo que sea documento: 1.- La concepcin ms amplia es la que hace coincidir documento con cosa mueble, y as documento es todo objeto que puede, por su ndole, ser llevado fsicamente a la presencia del juez. Se distingue, por tanto, entre documento, igual a cosa mueble, y monumento, o cosa que pudiendo tener utilidad probatoria no puede ser trasladada ante el juez ( Guasp). 2.La ms estricta es la que se atiende al tenor literal de la ley y exige para que pueda hablarse de documento la escritura, de modo que por documento se entiende la incorporacin de un pensamiento por signos escritos, bien usuales bien convencionales, independientemente de la materia o soporte en que estn extendidos los signos escritos ( Gmez Orbaneja) 3.- La concepcin intermedia considera como documento todo objeto material representativo de un hecho de inters para el proceso, representacin que puede obtenerse bien mediante escritura, bien por todos los dems medios representativos (fotografa , fonografa, cinematografa, planos, disquetes, etc) siendo lo importante no la grafa sino la representacin (Carnelutti y en Espaa Serra). Juan Montero Aroca. La prueba en el proceso civil. Pginas 167 y 168. Editorial Civitas. 1996.

151 En consecuencia, para los que otorgan un sentido amplio al concepto de documento, este sera toda representacin material destinada a reproducir una manifestacin del pensamiento, dentro de la cual no slo caben las representaciones escritas denominadas instrumentos que no son ms que una especie de los documentos , sino que tambin los otros documentos de carcter no instrumental como son las fotografas, pelculas, cintas magnetofnicas, discos, radiografas, electrocardiogramas, planos, cuadros, dibujos etc,. Es por ello que se ha sealado que constituye "un error identificar los documentos como los instrumentos como lo hacen ciertos autores como consecuencia de que los Cdigos de sus pases contemplan solamente los segundos (as ocurre en el C.C. de Napolen y los que se basaron en ste, como el colombiano, el chileno, el espaol, los anteriores italiano y venezolano, etc; e inclusive en algunos Cdigos de Procedimiento Civil y de Procedimiento Penal.)"166 Sin perjuicio de lo anterior, en nuestro ordenamiento jurdico el concepto de documento es sinnimo al de instrumento, puesto que slo se encarga nuestro legislador, por los antecedentes histricos mencionados, de regular slo los documentos como representaciones escritas, y no se le otorga este carcter documental a las otras formas de representaciones del pensamiento. Es as, como en el artculo 113 bis del Cdigo de Procedimiento Penal los documentos consistentes en representaciones no escritas no se regulan dentro de la prueba instrumental, sino que como medios de prueba no contemplados en la ley y que siempre llegan a tener un valor probatorio inferior a los instrumentos al servir slo de base de una presuncin judicial. Lo mismo acontece en el art. 323 del NCPP que se refiere a los medios de prueba no regulados expresamente, sin perjuicio de regir respecto de su apreciacin el sistema de la sana crtica. Por otra parte, nuestro legislador utiliza como sinnimos las expresiones de documentos e instrumentos. Es as, como por ejemplo dentro del prrafo 4 "De los documentos" del Ttulo III del Libro II Primera Parte del Cdigo de Procedimiento Penal, slo se encarga de reglamentar los instrumentos pblicos y privados en cuanto a su forma de acompaarse al proceso para que tengan eficacia; y en el prrafo 5 "De la prueba instrumental" del Titulo IV del Libro II Segunda Parte del Cdigo de Procedimiento Penal regula el valor probatorio de los instrumentos pblicos y privados . En consecuencia, considerado desde un punto de vista restrictivo el documento, ste pasa a ser sinnimo del concepto de instrumento. Desde este punto de vista restrictivo, Documento o Instrumento es todo escrito en que se consigna algo. La prueba instrumental es de gran importancia porque no merece los reparos de la prueba testimonial. Este criterio se refleja en el dicho formulado por Montesquieu: "La escritura es un testigo que difcilmente se corrompe ".

166

Hernando Devis Echanda. Teora General de la Prueba Judicial. Tomo II. Pg. 542

152 "Los documentos suministran una representacin permanente y relativamente segura de los hechos que pueden interesar ms tarde a un proceso o que suelen hacerse valer en las relaciones de sociedad extraprocesalmente, por lo cual es enorme su importancia como instrumento de certeza jurdica, de realizacin espontnea y pacfica de los derechos. De ah la tendencia inmemorial a exigir el escrito como prueba de ciertos actos jurdicos e inclusive como requisito para su nacimiento y validez, que en el derecho moderno ha disminuido en cuanto a lo primero y se ha acentuado para lo segundo. Las importancia del documento es consecuencia lgica de sus mltiples funciones." 167 Por otra parte, este medio de prueba es normalmente escaso porque generalmente los conflictos no quedan en un documento, salvo en el juicio ejecutivo, en el que se requiere como presupuesto la existencia de un ttulo. 3. CARACTERSTICAS La prueba documental se caracteriza por ser un medio de prueba preconstitudo, indirecto, y que produce generalmente plena prueba si se renen los requisitos que el legislador establece al efecto. Si consideramos que en la actualidad rige el sistema de la prueba legal atenuada respecto del sistema procesal civil y antiguo proceso penal, y de la sana crtica respecto del nuevo sistema procesal penal, para comprender ambos sistemas podramos definir a los documentos como el medio de prueba preconstitudo, indirecto, y que produce generalmente certeza respecto de las declaraciones escritas que en l se consignan, si se han otorgado con las solemnidades legales en el caso del instrumento pblico, o ha sido reconocido en el caso del instrumento privado. 4. CLASIFICACIN Se clasifican desde diversos puntos de vista:

a. Motivos otorgamiento
a.1. Otorgado por Va Prueba (ad-probationem) es aquel que es otorgado con el slo objeto de dar cuenta de la existencia de un acto. a.2. Otorgado por Va solemnidad (ad-solemnitatem) es aquel otorgado por las partes para generar validamente un acto o contrato. Los documentos otorgados por va de solemnidad son elementos de la esencia de los actos jurdicos. Esta clasificacin tiene gran trascendencia, puesto que la falta del documento otorgado por va de prueba no genera la nulidad del acto, sino que tan slo genera la inexistencia de este medio de prueba para acreditarlo, lo cual puede verificarse a travs de los otros medios que establece la ley. En cambio, la inexistencia o nulidad del documento otorgado por va de solemnidad no slo afecta al medio de prueba, sino que genera la nulidad del acto o contrato, el que no podr ser acreditado por ninguna de los otros establecidos por la ley (art.1701 C. Civil).
167

Hernando Devis Echanda. Teora General de la Prueba Judicial. Tomo II. Pgs. 511 y 512.

153 De all, que se ha sealado por nuestra Jurisprudencia, que el acto y el instrumento se confunden cuando este es exigido por va de solemnidad.

b. En cuanto a su relacin con el acto o contrato

b.1. Documentos fundantes son aquellos de los cuales emana la pretensin. Son aquellos que dejan constancia de las razones o motivos jurdicos que sirven de fundamento inmediato a las acciones y excepciones ejercitadas. (M. Mosquera). b.2. Documentos probatorios son aquellos que no acreditan las razones o motivos inmediatos de la pretensin o excepcin hecha valer, sino que solo pretenden justificar su existencia. A partir de la modificacin de los artculos 255 y 309 del C.P.C., esta clasificacin carece actualmente de trascendencia, puesto que todos los documentos pueden ser acompaados por las partes dentro de una misma oportunidad legal. En consecuencia, no existe en la actualidad la obligacin para el demandante y demandado de acompaar los documentos fundantes de sus acciones (pretensiones) y excepciones con la demanda y contestacin de la demanda respectivamente y la contraparte carece del derecho de forzarlo a ello en razn de la vinculacin que el documento posee con respecto a aquellas.

c. En cuanto a su naturaleza jurdica

Se clasifican en instrumentos pblicos y privados. c.1. Los instrumentos pblicos o autnticos son los autorizados con las solemnidades legales por el competente funcionario. (art.1699 Cd. Civil). c.2. Los instrumentos privados son todos los dems documentos escritos, en los cuales no concurre solemnidad alguna. Esta clasificacin reviste gran importancia desde diversos puntos de vista, siendo los de mayor trascendencia los siguientes: i) En cuanto a su valor probatorio El instrumento pblico conlleva en si una presuncin de autenticidad, por lo que corresponde la carga de la prueba para destruir su valor probatorio a la parte contra la cual se hace este valer. En cambio, los instrumentos privados no conllevan en si una presuncin de autenticidad, por lo que para tener valor probatorio se requiere que ellos sean reconocidos por la parte que lo otorg, ya sea en forma expresa o tcita, o en su defecto, que ste se verifique judicialmente. ii) En cuanto a la forma en que se acompaan al proceso

154 El legislador establece una distinta forma de acompaar los instrumentos pblicos y privados al proceso de acuerdo a lo establecido en los arts. 342 y 346 del C.P.C.

B. EL INSTRUMENTO PBLICO
1. CONCEPTO Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario (art.1699 inc.1C.C). 2. REQUISITOS Para que nos encontremos ante un instrumento pblico es menester que concurra, de acuerdo a la definicin legal de ste, los siguientes requisitos:

a. Debe encontrarse autorizado por funcionario pblico

Respecto a este requisito debemos tener presente que no reviste el carcter de funcionario pblico aquel que se encuentra inhabilitado o suspendido en el ejercicio de sus funciones, adoleciendo los instrumentos pblicos que ellos otorguen de nulidad. Sin embargo, nuestra doctrina y jurisprudencia en virtud de la aplicacin del principio que el error comn constituye derecho (error comunis facit ius), ha sostenido que la actuacin de un funcionario pblico inhbil designado por la autoridad y que de hecho ejerce su cargo teniendo un ttulo que as lo atestigua, no vicia de nulidad los instrumentos pblicos que l haya otorgado 168

b. El funcionario pblico que lo otorga debe ser competente

El funcionario pblico es competente para otorgar un instrumento pblico siempre que concurran los siguientes requisitos: b.1. Sea aquel determinado por la ley para autorizar o dar fe de instrumento pblico. Es as, como no concurrir este requisito si un Notario otorga una partida de nacimiento, puesto que esta misin se encuentra entregada por la ley al Oficial de Registro Civil. b.2. El funcionario debe actuar dentro del territorio que la ley le hubiere fijado para desempear sus funciones. As por ejemplo, se ha sealado que no es competente el oficial de Registro Civil de la comuna de Providencia para autorizar matrimonios en la oficina de Quinta Normal.

c. Debe ser otorgado con las solemnidades legales

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Corte Suprema 3. 1. 44 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 41 Secc. 1 pg. 547

155 El legislador no ha establecido una regulacin uniforme respecto a las solemnidades legales para todos los instrumentos pblicos, sino que ellas varan de acuerdo a la diversa naturaleza de stos. Es as, como difieren las solemnidades legales que deben cumplirse respecto a un decreto, una resolucin judicial, una partida de nacimiento, una escritura pblica, etc. 3. ALGUNAS ESPECIES DE INSTRUMENTOS PUBLICOS. De acuerdo con nuestra Jurisprudencia, se ha sealado que son instrumentos que tienen el carcter de pblico los siguientes: a. b. c. d. e. Las copias autorizadas por el Secretario Municipal de documentos del archivo municipal; Los certificados de dominio vigente, de hipoteca y gravmenes y de prohibiciones e interdicciones que otorga el Conservador de Bienes Races. La copia de la demanda que el Receptor entrega al notificarla; La escritura pblica otorgada por Notario u Oficial de Registro Civil competente con las solemnidades legales; Las partidas o certificados de nacimiento, matrimonio y defuncin que otorga el Oficial de Registro Civil;

Dentro de la categora de instrumentos pblicos se encuentra una especie de l, como es la escritura pblica, la que por su significacin y especial regulacin la trataremos en forma separada.

C. LA ESCRITURA PBLICA
1. CONCEPTO La escritura pblica es el instrumento pblico o autentico otorgado con las solemnidades que fija la ley, por el competente Notario, e incorporado a su protocolo o registro pblico (art.403 del C.O.T.). Igual concepto se da por el art.1699 inc.2 del Cdigo Civil. 2. REQUISITOS Para que nos encontremos en presencia de una escritura pblica es menester que concurran copulativamente tres requisitos:

a. Que sea otorgada por Notario competente

Los Notarios son funcionarios auxiliares de la administracin de justicia, debiendo existir a lo menos uno en cada comuna o agrupacin de comunas que constituya el territorio jurisdiccional de un juzgado de letras.

156 El decreto que los nombra establece la comuna o agrupacin de comunas para las cuales es designado. En este ltimo caso, los Notarios pueden ejercer sus funciones dentro de todo el territorio del juzgado de letras en lo civil que corresponda. Ningn Notario podr ejercer funciones fuera de su respectivo territorio. (art.400 del C.O.T.). Constituye la primera funcin de los Notarios la de extender los instrumentos pblicos con arreglo a las instrucciones que, de palabra o por escrito, les dieren las partes otorgantes. (art.401 N1 del C.O.T.). El art.426 N1 del C.O.T. establece que no se considerar pblica o autentica la escritura pblica que no fuere autorizada por persona que no fuere notario o por notario incompetente, suspendido o inhabilitado en forma legal (art.426 del C.O.T.). Ello es sin perjuicio de la responsabilidad penal que afecta al notario que ejerciere funciones de tal fuera del territorio para el que hubiere sido nombrado, el cual sufrir la pena de reclusin menor en cualquiera de sus grados. (art.442 del C.O.T.). Finalmente, es menester tener presente que el Notario no puede intervenir autorizando las escrituras pblicas que contengan disposiciones o estipulaciones en favor suyo, de su cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos. La escritura pblica que hubiere sido autorizada con este vicio adolecer de nulidad.(Art.412 N1 del COT).

b. Que sea otorgada con las solemnidades legales

Los arts.404 a 414 del C.O.T. se encargan de establecer las diversas solemnidades que deben ser cumplidas por el Notario para extender vlidamente una escritura pblica. La falta de cumplimiento de esos requisitos afecta la validez de la escritura pblica de acuerdo a lo establecido en los arts.412 y 426 Nos.3 a 6 del C.O.T.

c. La escritura pblica debe ser incorporada al protocolo o registro pblico del Notario que la extiende.
El protocolo es el libro o registro pblico que debe llevar todo Notario, el que se formar insertando las escrituras en el orden numrico que les hubiere correspondido en el repertorio. Adems, a continuacin de las escrituras, se agregan los documentos protocolizados, tambin conforme al orden numrico que les hubiere sido asignado en el repertorio. Respecto de la escritura pblica, se debe distinguir la matriz y las copias. La matriz es el documento original en el cual han estampado su firma las partes y el Notario autorizante, siendo agregado al protocolo. Adems de ello, el Notario puede otorgar a las partes tantas copias cuantas se soliciten de la escritura que se haya otorgado, pudiendo ellas ser manuscritos, dactilografiadas, impresas, fotocopias, litografas o fotograbadas.

157

En ellas deber expresarse que son testimonio fiel de su original y llevaran la fecha, firma y sello del funcionario autorizante. (art.422 del C.O.T.). No se considerara pblica o autntica la escritura pblica que no est incorporada en el protocolo o que ste no pertenezca al Notario autorizante o al de quien est subrogando legalmente. (art.426 N2 del C.O.T.). En la actualidad, debemos recordar que el ttulo ejecutivo lo constituye cualquier copia autorizada de escritura pblica y no la primera copia de ella como se estableca con anterioridad (art.434 N2 C.P.C.), no existiendo adems la distincin entre primeras y segundas copias como antes se efectuaba.

D. DOCUMENTOS PROTOCOLIZADOS E INSTRUMENTOS PRIVADOS AUTORIZADOS ANTE NOTARIO.

A continuacin, nos referiremos brevemente a estas dos clases de instrumentos con el fin de dejar claramente establecido que la sola intervencin del Notario que ocurre respecto de ellos no permite otorgarle a stos el carcter de escrituras pblicas, puesto que no se dan en ellos cumplimiento a todos los requisitos sealados precedentemente para que nos encontremos en presencia de una escritura pblica. 1. DOCUMENTOS O INSTRUMENTOS PROTOCOLIZADOS. El art.415 del C.O.T. define la protocolizacin como el hecho de agregar un documento al final del registro de un notario, a pedido de quin lo solicite. La protocolizacin de un instrumento privado no lo transforma en instrumento pblico. Al respecto, nuestra Jurisprudencia ha sealado expresamente que "el instrumento privado agregado o protocolizado en una Notara con posterioridad a su otorgamiento no adquiere por esta circunstancia el valor de instrumento pblico. 169 En la prctica, la protocolizacin se realiza levantando un acta que firma el solicitante y el notario en la que se indica el contenido del documento y sus indicaciones esenciales. Esta acta es un instrumento pblico porque ha sido otorgado por un funcionario pblico; pero el instrumento privado sigue siendo privado. Mediante la protocolizacin del instrumento privado se adquiere la ventaja que ste adquiere fecha cierta (art.419 del C.O.T. y 1703 del Cd. Civil). Adems, los instrumentos relacionados en el art.420 del C.O.T. pasan a valer como instrumentos pblicos una vez protocolizados. Finalmente sirve para conservar los documentos, puesto que una vez protocolizado slo podr ser desglosado del protocolo en virtud de decreto judicial.(art.418 del COT)

169

Corte de Apelaciones de Santiago. 30. 08. 13 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 11. Sec. 2 Pg. 45.

158 2. INSTRUMENTO PRIVADO AUTORIZADO POR EL NOTARIO El hecho de estar facultados los notarios para autorizar la firma que en un documento privado se estampa no lo transforma en pblico, sino que ste sigue siendo privado. Solo nos encontramos con que el notario abona con un certificado pblico el hecho de haber autorizado la firma de la persona que indica. (art.401 N10 y 425 del C.O.T.). Nuestra Jurisprudencia ha declarado al respecto que "el hecho de que un instrumento privado est autorizado por un notario no le quita el carcter de simple instrumento privado 170 y que "el certificado mdico agregado por el incidentista para acreditar la enfermedad que le impidi concurrir a la audiencia, no tiene valor probatorio desde que se trata de un instrumento privado que no emana de la parte contra quien se hace valer, ni ha sido reconocido en juicio por el otorgante, sin que obste a ello que la firma aparezca autorizada por un notario, puesto que esa circunstancia no lo transforma en instrumento pblico. 171 En las Actas de la Comisin Mixta que revis el Proyecto del Cdigo de Procedimiento Civil, al tratarse el art.342 (335) se seal que dicha intervencin notarial no converta al instrumento en pblico y que el notario en tal caso no es ms que un testigo calificado respecto a su otorgamiento. No obstante, es menester destacar que en ciertos documentos la autorizacin de la firma del otorgante en un instrumento privado autorizado por notario produce el efecto importante que la ley le otorga mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo (P.Ej. Art.434 N4 inc.2 del C.P.C. Letra de cambio, pagar o cheque en que la firma del obligado al pago estuviere autorizada ante Notario; contrato prenda compraventa cosas muebles a plazo art.2 Ley 4.702 y contrato prenda industrial art.27 Ley 5.687).

E. ASPECTOS PROCEDIMENTALES
1. INICIATIVA EN LA PRUEBA INSTRUMENTAL La iniciativa para rendir la prueba instrumental puede ser forzada) y del Tribunal. de parte (voluntaria o

a. Iniciativa de parte.
Se clasifica en:
a.1. Voluntaria:

Las partes en forma libre y discrecional deciden acompaar sus documentos en la oportunidad que seala la ley.
a.2.Iniciativa Forzada:

170 171

Corte de Apelaciones de Santiago. 18. 08. 51 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 48 Sec. 2. Pg 63. Corte de Apelaciones de Concepcin 16. 12. 66 T. 63. Sec. 2 Pg 171.

159 Ella se traduce en ciertos casos en que las partes soportan la carga de aportar su prueba instrumental bajo pena de producirse los efectos que la ley seala, por haber sido requeridos para ello por el tribunal, a peticin de la contraria. Los casos de iniciativa forzada de parte son: 1. Hay documentos que se han de exhibir dentro de la gestin de una medida prejudicial propiamente tal (art.273 Nos.3, 4 y 5 del C.P.C.). 2. Existe la posibilidad de una parte de exigir dentro del juicio de la contraparte o un tercero la exhibicin de documentos que se encuentran en su poder siempre y cuando tengan relacin directa con la cuestin debatida y no sean secretos y confidenciales. a.2.1. Iniciativa Forzada de Parte como Medida Prejudicial Al respecto establece el Art.273: El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que pretende demandar de aquel contra quien se propone dirigir la demanda: N3. La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de propiedad u otros instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza pueden interesar a diversas personas. N4. Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los arts.42 y 43 Cdigo de Comercio. N5. El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado.172 La medida prejudicial contemplada en el N3 persigue preparar la demanda mediante la exhibicin de ciertos documentos pblicos o privados del futuro demandado que los tiene en su poder. La iniciativa es del futuro demandante; se dirige contra el futuro demandado y se decreta cuando a criterio del tribunal es indispensable para que el demandante pueda entrar a demandar. Esta medida se desarrolla as: se cita a Audiencia por el Tribunal para que se realice esta exhibicin; si concurre y hay exhibicin el demandante puede pedir que se le den copias (art.283 del C.P.C.) con lo cual esta en situacin de demandar. Si no concurre o se niega a exhibir los documentos el C.P.C. establece sanciones que son: *Respecto del medio de prueba no exhibido la parte pierde el derecho de hacerlo valer con posterioridad, salvo que: 1. La contraparte las haga valer en su defensa; 2. Se justifica o aparece manifiesto que no pudieron exhibirse antes; o 3. Si los documentos se refieren sobre hechos distintos a aquellos que motivaron la solicitud de exhibicin. **Adems, se respecto al sujeto rebelde en efectuar la exhibicin se pueden solicitar los apremios que establece el art.276 del C.P.C. La medida del Art.273 N4 corresponde slo al futuro demandante, se dirige contra el futuro demandado y no contra terceros, siempre que el Tribunal la estime indispensable para que el demandante pueda iniciar su accin.

172

Vase art 160 PNCPC

160 Se refiere a los libros de contabilidad y a los negocios en que tenga parte el solicitante, y el Cd. de Comercio slo permite la exhibicin parcial de los libros de contabilidad relativa a las partidas sealadas y slo en el lugar donde se lleva la contabilidad. Los libros de contabilidad constituyen plena prueba entre comerciantes. Las sanciones, por la no exhibicin de las partidas en que tenga negocio el solicitante, son: 1. Multas, arrestos, allanamientos 2. Siendo los libros de contabilidad instrumentos tenemos tambin que se le niega la posibilidad exhibirlos con posterioridad, si no los presenta a la solicitud, salvo los 3 casos del art.277.3.- El comerciante renuente en la exhibicin ser juzgado por lo que digan o establezcan los libros de su colitigante siempre que, estos estn bien llevados, sin admitirles prueba en contrario. (art.33 Cd. de Comercio). Tratndose del reconocimiento jurado de firma puesto en instrumento privado (Art.273 N5), como medida prejudicial tiene las siguientes caractersticas: i)Es comn para los futuros demandados y demandantes (Arts. 273-288). ii) Se decreta a peticin de partes siempre, sin intervencin del Tribunal para calificar la procedencia de la solicitud. iii) Se refiere exclusivamente a la firma puesta en instrumento privado. En este caso el Tribunal cita a la persona que debe reconocer o negar su firma a una audiencia en la que primero prestar juramento y despus proceder al reconocimiento o denegacin de la firma. Puede ocurrir que se niegue la firma terminando all la medida prejudicial sin producir ningn efecto. Si se reconoce, el documento privado hace las veces de instrumento pblico en cuanto a su valor probatorio. El citado puede no comparecer o dar respuestas evasivas, tenindosele en tal caso por reconocida la firma a peticin de parte. El Cdigo de Procedimiento Civil hace aplicable la gestin preparatoria de reconocimiento de firma del procedimiento ejecutivo para llevar a cabo esta medida prejudicial, pero no en cuanto a los efectos que ella genera. a.2.2.. Iniciativa Forzada de Parte o Tercero dentro del juicio El art.349 del C.P.C. contempla esta situacin y ella se refiere a la facultad de una parte para solicitar la exhibicin de documentos que se encuentren en poder de la contraparte o de un tercero, siempre que digan relacin directa con la cuestin debatida y no revistan el carcter de secretos o confidenciales.173 Los gastos de exhibicin son de parte del que la pide, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre el pago de las costas. Si se rehsa la exhibicin sin justa causa, la sancin para la parte, es no poderlo hacerlo valer, sin perjuicio de multas, arrestos o allanamientos. Si el que se rehsa a exhibirlo es un tercero se le aplican multas o arrestos. Cuando la exhibicin haya de hacerse por un tercero, podr este exigir que en su propia casa u oficina se saque testimonio de los instrumentos por un ministro de f.

173

Vase arts 269 y 270 PNCPC

161 Sobre esta oportunidad, se ha sealado por la Jurisprudencia que previamente a decretar la exhibicin de instrumentos en juicio, es fundamental establecer el hecho material de la existencia del documento en poder de quien se trata de obligar a exhibirlo, para lo cual ha debido conferir traslado a la parte y, segn cual fuese su respuesta, recibir o no el incidente a prueba. Ni an reconociendo que el instrumento obra en poder de la parte, puede aceptarse de plano la solicitud, porque hay que dar oportunidad a que se manifieste y pruebe una justa causa para rehusar la exhibicin. 174

b. Iniciativa de carcter judicial

Se manifiestan a travs de las medidas para mejor resolver que son actuaciones judiciales que pueden realizar o disponer que se realicen el Tribunal de una causa cuando estima que son necesarias para la mejor resolucin de un asunto, dentro del plazo que se tiene para dictar sentencia definitiva, luego de citadas las partes para or sentencia.175 Caractersticas Generales 1. Las medidas para mejor resolver constituyen uno de los casos ms claros de aplicacin del principio de la oficialidad en materia civil. El Tribunal las decreta de oficio, sin necesidad de peticin de parte. 2. El art.159 del C.P.C. que las contempla sirve de base para estimar que el juez es un sujeto de la relacin jurdica procesal por cuanto asume el papel de una de las partes remisas, para aclarar pruebas rendidas que no hubieren sido suficientemente categricas para establecer los hechos. 3. Las medidas para mejor resolver slo pueden decretarse una vez que el juicio se encuentre en Estado de sentencia y dentro del plazo que posee para dictar sta. Ellas no pueden decretarse con anterioridad a esa oportunidad, ni tampoco luego de transcurrido el plazo para dictar sentencia, puesto que las que se dicten fuera de este plazo se tendrn por no decretadas. 4. Las medidas para mejor resolver al constituir una excepcin, el legislador las ha enumerado taxativamente en el art.159 del C.P.C. En la prctica el Tribunal decreta una o varias medidas para mejor resolver de oficio; y a pesar de decretarlas de oficio no pueden cumplirse stas sin previo conocimiento de las partes, aunque no requieran de su intervencin. Son actuaciones judiciales que se decretan con conocimiento y normalmente se notifica por el Estado Diario. Respecto de la prueba instrumental, las medidas para mejor resolver se encuentran en el art.159 N1 y 6. Art.159 N1 del C.P.C. Los Tribunales, slo dentro del plazo para dictar las sentencias, podrn dictar de oficio medidas para mejor resolver. Los que se dicten

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Corte de Apelaciones de Santiago. 15. 3. 57 Rev. T. 54 Secc. 2 Pg. 1

No se contemplan medidas para mejor resolver en el PNCPC.

162 fuera de este plazo se tendrn por no decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inc.1 del art.431, podrn dictar: N1 La agregacin de cualquier documentos que estimen necesario para esclarecer el derecho de los litigantes. Los trminos son bastantes amplios y se refiere a la agregacin de cualquier documento, sean pblicos o privados. Pero respecto de los privados comprende slo los que emanan de las partes y no de terceros, pues estos son inoponibles a las partes en el proceso. Esta facultad de decretar la agregacin de cualquier documento debe entenderse, que se ejercer sin vulnerar los derechos adquiridos por las partes en el curso del proceso. Mediante las medidas para mejor resolver no se puede perjudicar el efecto de preclusin que han producido algunas resoluciones y pretender sanearse actuaciones cuyo plazo de ejercicio se encuentra vencido. Ello sucedera en el caso de los documentos no acompaados en su oportunidad a pesar del apercibimiento que ha operado a requerimiento de una de las partes de acuerdo al art.349. En este caso, no podr el Tribunal traerlos a la vista como medida para mejor resolver, puesto que estara desconociendo el apercibimiento que oper durante el proceso en virtud de esa disposicin legal. "Art.159 N6 del C.P.C. "la presentacin de cualquiera otros autos que tengan relacin con el pleito. Esta medida se cumplir en conformidad a lo establecido en el inc.3 del art.37 . Debemos recordar que de acuerdo al inc.3 del art.37 esta diligencia deber cumplirse remitiendo fotocopia autorizada. No obstante, se podr remitir el expediente original por tratarse de casos urgentes, cuanto el tribunal lo estime necesario por resolucin fundada o cuando el expediente tenga ms de doscientos cincuenta fojas. "En este ltimo caso, no quedarn los autos presentados en poder del Tribunal que decrete esta medida sino el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder de ocho das si se trata de autos pendientes. La expresin "autos "se refiere a expedientes. Aqu se habla de presentacin a diferencia de la expresin agregacin utilizada en el N1. Los expedientes son instrumentos, pero el legislador ha dado respecto de ellos una norma especfica por tener ellos vida propia y por lo tanto su estada ante los tribunales que no llevan la causa debe ser transitoria y lo mas breve posible para cumplir con la medida para mejor resolver. Es as como expedientes originales en tramitacin no pueden permanecer ms de 8 das en poder del Tribunal requirente. Los expedientes que se encuentran afinados tienen un plazo prudencial que lo determina el tribunal requirente.176
176 En materia penal, en el antiguo proceso penal, el juez puede disponer la agregacin de los instrumentos al proceso no slo en la etapa de Plenario como medida para mejor resolver de acuerdo a lo previsto en el artculo 499 del C.P.P.; sino que dada la primaca del principio inquisitivo en el sumario criminal, el juez debe realizar las diligencias pertinentes para obtener que se incorporen al

163 2. LA OPORTUNIDAD LEGAL PARA RENDIR LA PRUEBA INSTRUMENTAL. En materia civil, se contemplan como oportunidad para rendir prueba instrumental las siguientes: a. En algunas ocasiones las partes pueden verse obligadas o constreidas a presentar los instrumentos con anterioridad a la iniciacin del proceso. Estos son los casos analizados de documentos acompaados o solicitados como medidas prejudiciales art.273 Nos.3, 4 y 5. b. El actor puede acompaar los documentos a la demanda, y en tal caso se tendr para objetarlos el trmino de emplazamiento. (art. 255 C.P.C.) c. La regla general, es que los documentos de cualquier especie pueden acompaarse durante el curso del juicio en cualquier estado de l, hasta el vencimiento del trmino

proceso todos los instrumentos que tengan por objeto acreditar los objetivos del sumario criminal conforme a las normas establecidas en el prrafo 3 del Ttulo III De la Comprobacin del Hecho Punible y la Averiguacin del Delincuente de la Primera Parte del Libro II del Cdigo de Procedimiento Penal. Respecto de las partes, ellas pueden en el Sumario Criminal, acompaar dentro de l todos los documentos para acreditar los hechos en que basen su pretensin punitiva o defensa. En el Plenario Criminal, las partes pueden acompaar dentro del trmino probatorio todos los documentos conforme a lo previsto en el artculo 490 del Cdigo de Procedimiento Penal. En el nuevo proceso penal, debemos distinguir tres etapas o fases: la investigacin, la audiencia de preparacin del juicio oral y el juicio oral. a.- En la etapa de investigacin, le corresponde al fiscal la direccin de la investigacin y para tal efecto podr requerir de las autoridades toda la informacin o documentos de conformidad a lo previsto en el art. 19 del NCPP. Respecto de los documentos que se encuentren en poder del imputado o de terceros podr el Fiscal recogerlos en la forma prevista en el art. 187 o proceder a su incautacin de conformidad a lo previsto en el art. 217, para lo cual se requiere de orden judicial expresa y previa del juez de garanta por mandato especfico de este ultimo precepto, que no constituye ms que una aplicacin del principio general contenido en el art. 9 del NCPP. Los otros intervinientes (art. 12NCPP)176 pueden solicitar al Fiscal que incaute determinados documentos que puedan ser de inters para el cumplimiento de los objetivos del proceso penal, contemplndose expresa y especificamente esta facultad respecto del imputado en el art. 93 letra c) y del querellante en el art.113 letra e) del N.C.P.P y de todos los intervinientes en el art. 183 del NCPP. En caso que el Ministerio Pblico no diere cumplimiento a esas diligencias solicitadas por esos intervinientes se estara infringiendo expresamente el principio de objetividad con el cual deben esos funcionarios dirigir la investigacin, consagrado en los arts 77 del NCPP y 3 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y cabra reclamar de la negativa o negligencia del Fiscal adjunto en realizar esas diligencias ante el Fiscal Regional conforme a lo previsto en los arts 183 del NCPP y 32 letra b) y 33 de la L.O.M..P. Al juez de garanta no le corresponde decretar diligencias de investigacin, y en particular, ordenar que se le acompaen documentos por parte de un interviniente o de un tercero, sino tan solo autorizar las solicitudes de incautacin que le formule el Fiscal de conformidad a lo previsto en los arts. 9, 70, 183 y 217 del NCPP176. La diligencia de incautacin de documentos se verificar por el Fiscal a travs de la Polica, una vez que se cuente con la autorizacin del juez de garanta, conforme a lo previsto en el art. 79 del NCPP, en relacin con los arts. 187 y 217 del NCPP. El art. 320 del NCPP demuestra el derecho de intervenir durante la investigacin los intervinientes en relacin con la prueba documental, al establecer que el juez de garanta puede durante la investigacin dar acceso a los peritos de los intervinientes a los documentos sobre los cuales ellos debern evacuar su informe. El juez de garanta acceder a la solicitud, a menos que, presentada durante la etapa de investigacin, considerare necesario postergarla para proteger el xito de sta. En todo caso, los documentos que se recojan por parte del Fiscal durante la investigacin no tendrn valor probatorio dentro del juicio oral conforme a lo previsto en los arts 296 y 340 inc.2 del N.C.P.P. b.- En la audiencia de preparacin del juicio oral, que se realiza ante el juez de garanta y en la cual deben participar el Fiscal, quien formula la acusacin, el querellante que se hubiere adherido o formulado acusacin particular, el actor civil que hubiere deducido demanda civil y el acusado con su defensor; se determinan cuales son los documentos que pueden acompaarse como prueba durante el juicio oral. ( arts 276 y 277 letra e) del NCPP). El ofrecimiento de rendicin de prueba documental para el juicio oral debe efectuarse oportunamente y en forma previa a la audiencia del juicio oral por el Fiscal en su acusacin ( art259 letra f)), por el querellante en su adhesin a la acusacin o adhesin a la acusacin ( art.261 letra c)), por el actor civil en su demanda civil ( art 60).El acusado debe ofrecer su prueba documental hasta la vspera del inicio de la audiencia de preparacin del juicio oral, por escrito, o al inicio de la audiencia , en forma oral (art. 263 letra c). c.- El juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba documental mediante la lectura o exhibicin de documentos en la forma prevista en el art. 333 del NCPP. Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba documental no ofrecida oportunamente en conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP. En el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relacin con ningn medio de prueba.

164 probatorio en primera instancia, y hasta la vista de la causa en segunda instancia. (art.348 inc.1). Al respecto, debe tenerse presente tambin lo establecido en el inc.1 del art.433 del C.P.C.: "Los plazos establecidos en los arts.342 N3; 346 N3 y 347 que hubieren comenzado a correr al tiempo de la citacin para or sentencia, continuaran corriendo sin interrupcin y la parte podr, dentro de ellos, ejercer su derecho de impugnacin. De producirse sta se tramitar en cuaderno separado y se fallar en la sentencia definitiva, sin perjuicio de lo dispuesto en el art.431. Si los documentos se acompaan en segunda instancia en el momento preciso de ser vista la causa, esta no se suspende. Sin embargo, el tribunal no puede fallarla mientras no se ha vencido plazo que tiene la contraparte para formular observaciones a esos documentos. Art.348 del C.P.C. Al efecto, el inc.2 del art.348 establece que la agregacin de los que se presenten en segunda instancia, no suspendern en ningn caso la vista de la causa; pero el tribunal no podr fallarla, sino despus de vencido el trmino de la citacin, cuando haya lugar a ella. Se ha sealado sobre la materia, que los documentos entregados en la secretara de la corte el mismo da en que se iniciaba la vista de la causa, se acompaaron en tiempo hbil.177 d. Hay casos en que pueden acompaarse documentos con posterioridad a la citacin para or sentencia en primera instancia y a la vista de la causa en segunda instancia, como son aquellos en que el Tribunal lo decreta como medida para mejor resolver.178 3. DOCUMENTOS EN LENGUA EXTRANJERA Puede ocurrir que una de las partes disponga de documentos extendidos en lengua extranjera y para acompaarlos al proceso puede optar por una de estas dos alternativas:
Corte de Apelaciones de Sup. 17. 05. 63 Revista de Derecho y Jurisprudencia 60. SEC. 1 PAG. 87 En materia penal, en el antiguo proceso penal, la prueba instrumental puede ser acompaada durante toda la etapa del Sumario Criminal. Asimismo, las partes pueden acompaar o solicitar que se mande agregar al proceso la prueba instrumental dentro del perodo probatorio del Plenario Criminal.(Arts. 479 y 490 del C.P.P.) En el nuevo proceso penal, durante la etapa de investigacin, el Fiscal puede recopilar antecedentes de oficio, o a requerimiento de los intervinientes durante todo el curso de la investigacin, previa autorizacin del juez de garanta si para ello debiere procederse a la incautacin. Durante la audiencia de preparacin del juicio oral, se determinar los documentos que deben ser presentados al juicio oral, segn el ofrecimiento que debe haberse efectuado por el Ministerio Pblico en el escrito de acusacin, por el querellante en su escrito de adhesin a la acusacin o acusacin particular, por el actor civil en su demanda y por el acusado en forma ecrita hasta antes de la audiencia o oralmente durante ella. El juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba documental mediante la lectura o exhibicin de documentos en la forma prevista en el art. 333 del NCPP. Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba documental no ofrecida oportunamente en conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP. En el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relacin con ningn medio de prueba. En cuanto al orden en que deben rendirse las pruebas en el juicio oral, se prev por el artculo 328 del NCPP que cada parte determinar el orden en que rendir su prueba, correspondiendo recibir primero la ofrecida para acreditar los hechos y peticiones de la acusacin y de la demanda civil y luego la prueba ofrecida por el acusado respecto de todas las acciones que hubieren sido deducidas en su contra. Respecto del recurso de nulidad, se contempla que en el recurso de nulidad podr producirse prueba sobre las circunstancias que constituyeren la causal invocada, siempre que se hubiere ofrecido en el escrito de interposicin del recurso. Esta prueba se recibir en la audiencia conforme con las reglas que rigen su recepcin en el juicio oral. En caso alguno la circunstancia de que no pudiere rendirse la prueba dar lugar a la suspensin de la audiencia.
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a. Acompaarlos sin la correspondiente traduccin, en cuyo caso el tribunal deber disponer que el instrumento se traduzca por el perito que l designe, a costa del que lo presente, sin perjuicio de lo que se resuelva a propsito de costas en la sentencia. b. Acompaarlos con su traduccin, caso en el cual esta valdr, salvo que la contraparte exija que sea revisada la traduccin dentro del plazo legal que se establece al efecto. Dispone al respecto el art.347 del C.P.C. "Los instrumentos extendidos en lengua extranjera se mandarn traducir por el perito que el tribunal designe, a costa del que los presente sin perjuicio de los que se resuelva sobre costas en la sentencia. Si al tiempo de acompaarse se agrega su traduccin, valdr esta; salvo que la parte contraria exija, dentro de seis das, que sea revisada por un perito, procedindose en tal caso como lo dispone el inciso anterior.179 4. INSTRUMENTOS QUE DEBEN SER CONSIDERADOS PUBLICOS EN JUICIO La ley no slo les da valor a los originales de los instrumentos sino que tambin a las copias de ellos de acuerdo a lo establecido en el art.342 del C.P.C. El art.342 del C.P.C. en sus cinco nmeros se encarga de sealar los diversos casos en que los documentos deben ser considerados instrumentos pblicos en juicio. Art.342 N1 Sern considerados como instrumentos pblicos en juicio, siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que dan este carcter: 1 Los documentos originales Son aquellos que corresponden al otorgamiento y que son suscritos por las partes y/o el funcionario pblico. 2 Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben para que hagan fe respecto de toda persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hace valer. Si se acompaa una copia y el registro o matriz ha desaparecido se puede presentar una duda acerca de la autenticidad del instrumento. Para este caso el legislador contempl el llamado Cotejo.
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En materia penal, el artculo 186 del C.P.P. se encarga de regular la forma en que deben acompaarse los instrumentos extendidos en idioma extranjero. En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta materia. Sin embargo, creemos que puede utilizarse para la traduccin del documento extendido en idioma extranjero las normas de los peritos, y llegar a establecer una convencin probatoria durante la audiencia de preparacin del juicio oral en caso que no hubiere reparos respecto de la traduccin efectuada por el perito durante la investigacin. En este caso, creemos que no es aplicable la norma del art. 63 del C.P.C.no obstante la remisin genrica del artculo 52 del NCPP a a las disposiciones comunes a todo procedimiento del Libro I del C.P.C., porque ellas pugnan con el sistema de peritos que regula en nuevo sistema procesal penal.

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La expresin cotejo" tiene un doble significado, por una parte significa la confrontacin de un instrumento pblico con sus matrices o registros; y de otra supone una prueba caligrfica cuando se ha impugnado un instrumento privado por falta de autenticidad o un instrumento pblico que carezca de matriz o registro no pueda ser reconocido por el funcionario que lo expidi. En el primer caso hablamos de COTEJO INSTRUMENTAL art.344 del C.P.C. y en el segundo de COTEJO DE LETRAS (art.350, 351, 352, 353 y 354 del C.P.C.). 3 Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas por la parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ellas. Cuando el instrumento pblico consta en una copia sin mayores formalidades debe notificrsele a la contraparte el hecho de su presentacin para que formule sus observaciones dentro del plazo fatal de 3 das. Si no lo objeta dentro de este plazo, la copia adquiere valor de instrumento pblico en juicio. 4 Las copias que objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y halladas conforme con sus originales o con otras que hagan fe respecto de la parte contraria; . La copia objetada adquiere valor de instrumento pblico si una vez realizado el Cotejo Instrumental se encuentra ella conforme con el original. El Cotejo lo realiza el funcionario que haya autorizado la copia presentada en el juicio, el secretario del tribunal o cualquier otro ministro de fe que el tribunal designe.(Art.344 C.P.C.). 5 Los testimonios que el Tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por su secretario u otro funcionario competente y sacados de los originales o de copias que renan las condiciones indicadas en el nmero anterior. 6.- Los documentos electrnicos suscritos mediante firma electrnica avanzada.180 La expresin testimonio esta usada en el sentido de copia. El art.342 se complementa con los arts.343 y 344 del C.P.C. El art.343 seala la forma de completar los instrumentos pblicos acompaados en juicio en forma parcial. Art.343. "Cuando las copias agregadas slo tengan una parte del instrumento original cualquiera de los interesados podr exigir que se agregue el todo o parte de lo omitido, a sus expensas, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre el pago de costas.181
180 Este nmero fue agregado por el artculo 1 N1 de la Ley 20.217, de 12 de noviembre de 2007.Debe consultarse documentos electronicos que se trata al final del juicio ordinario. 181 En materia penal, el artculo 184 del C.P.P. se encarga de establecer los trmites que deben cumplirse para que sea eficaz un instrumento pblico en el juicio. En el nuevo proceso penal no se regula esta materia. Sin perjuicio de ello, estimamos que si cuestiona la autenticidad del documento por medio de las pruebas que se ofrecern en la audiencia de preparacin del juicio oral, deberan ser exhibidos al acusado, a los peritos o testigos durante sus declaraciones para que los reconocieren o se refirieren a su contenido conforme a lo previsto en el art.333 del NCPP.

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5. INSTRUMENTOS PUBLICOS OTORGADOS EN EL EXTRANJERO Y SUS EFECTOS EN CHILE El art.17 del Cdigo Civil establece que "la forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del lugar en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar adems segn las reglas establecidas por el Cdigo de Enjuiciamiento. La forma se refiere a las solemnidades externas y la autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgado y de la manera que en tales instrumentos se expresa.. En ese precepto legal se consagra el principio "lex locus regit actum "(la ley del lugar rige el acto). De acuerdo con esa regla legal para que los documentos otorgados en el extranjero tengan valor en Chile es menester que concurran dos requisitos: a. Que la forma de ellos se ajuste a la legislacin del pas donde se otorg; y b. Que se acredite la autenticidad del instrumento, esto es, el hecho de haber sido otorgado, autorizado por las personas y de la manera que en l se expresa. El legislador ha establecido tres trmites sucesivos que deben cumplirse para que los instrumentos pblicos otorgados en el extranjero tengan efecto en Chile. Estos son: 1. Legalizacin (art.345 del C.P.C). 2. Traduccin 3. Protocolizacin (art.420 del C.O.T).

a. La legalizacin
Es el trmite mediante el cual se establece la autenticidad del documento otorgado en el extranjero. Recae la legalizacin en los siguientes puntos: 1. Que en los documentos conste el carcter de pblicos 2. Que conste la verdad de las firmas de las personas que los hayan autorizado. La legalizacin se obtiene mediante el atestado de alguno de los funcionarios que seala el art.345 del C.P.C. La expresin atestado" es sinnimo de testimonio prestado por altas autoridades. La Legalizacin puede realizarse:

168 a.1. Directamente en el momento de otorgarse el instrumento en el Extranjero . Art.345 N1 La legislacin se verifica mediante el atestado de un agente diplomtico o consular chileno, acreditado en el pas de donde el instrumento procede, y cuya firma se compruebe con el respectivo certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores. a.2. A posteriori, una vez que el documento se encuentra en Chile. Art.345 N3 "El atestado del agente diplomtico acreditado en Chile por el Gobierno del pas en donde se otorg el instrumento, certificndose su firma por el Ministro de Relaciones Exteriores de la Repblica. a.3. El N2 contempla un caso en que no existe representacin diplomtica entre ambos pases. "El atestado de un agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditado en el mismo pas, a falta de funcionario chileno, certificndose en este caso la firma por conducto el Ministerio de Relaciones Exteriores del pas a que pertenezca el agente o del Ministro Diplomtico de dicho pas en Chile, y adems por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica en ambos casos. Al respecto, se ha sealado que los instrumentos pblicos otorgados en el extranjero y que no han sido debidamente legalizados no pueden considerarse como prueba en juicio. No desvirta este principio el hecho de que hayan sido compulsados del archivo del Gobierno de Chile y de que su autenticidad no se desconociera por la parte contraria, porque el tribunal debe aplicar estrictamente los arts.342 y 345 del C.P.C.,que son preceptos de orden pblico en lo pertinente a la comprobacin de autenticidad de los instrumentos pblicos. 182

b. Traduccin.
Se vierte al castellano el instrumento otorgado en lengua extranjera, normalmente a travs del intrprete oficial del Ministerio de Relaciones Exteriores.

c. Protocolizacin
Art.420 N5 del COT. "Una vez protocolizados valdrn como instrumentos pblicos: N5 "Los instrumentos otorgados en el extranjero, las trascripciones y traducciones efectuadas por el interprete oficial o peritos nombrados al efecto por el juez competente y debidamente legalizadas que hayan servido para otorgar escrituras en Chile. La protocolizacin, se desprende de este artculo que es el trmite necesario para que los instrumentos, sin distinguir, otorgados en el extranjero produzcan efecto en Chile.

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Corte Suprema3. 05. 24. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 22 Sec. 1 Pg 953

169 Sin embargo, en fallo del 20 de agosto de 1970 de la Corte Suprema183 respecto a un recurso de casacin en el fondo por infraccin a leyes reguladoras de la prueba, estableci: 1. Que para que un instrumento pblico otorgado en el extranjero produjera efectos en Chile no se requiere de protocolizacin. Los instrumentos pblicos otorgados fuera de Chile, una vez legalizados, no exigen ninguna otra condicin formal para que hagan fe en juicio. 2. Acept la fotocopia autorizada como medio de prueba. 3. Otorg el recurso de casacin en el fondo por infraccin de las leyes reguladoras de la prueba. En ciertas circunstancias se puede otorgar instrumentos pblicos en el extranjero ante el cnsul chileno que hace las veces de Ministro de Fe al actuar como Notario. En estos casos no se requiere traduccin y legalizacin, y es discutible si se requiere o no de protocolizacin. 6.1. FORMA DE ACOMPAAR LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS AL JUICIO Los instrumentos pblicos se acompaan por las partes y se deben tener por acompaados en juicio por el tribunal con citacin de la parte contra quien se presente. Art.69 del C.P.C. No existe norma expresa que as lo seale, pero se deduce de las siguientes disposiciones: a. Art.795 N5 Que seala los trmites esenciales de primera o nica instancia, respecto de los documentos seala que el trmite esencial consiste en "La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citacin. b. Art.800 N2 Que seala trmites esenciales de segunda instancia, respecto de los documentos seala que el trmite consiste en "La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes con citacin.. Ambos artculos deben relacionarse con el art.768 N9 que seala la causal de procedencia del recurso de casacin en la forma por la omisin de trmites esenciales. c. Art.342 N 3, el cual prescribe que deben considerarse instrumento pblico en juicio las copias simples, que no sean objetadas por la parte contraria como inexactas dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ellas. d. Art.348 inc.2, el cual prescribe que la agregacin de documentos en segunda instancia no suspender en ningn caso la vista de la causa; pero el tribunal no podr fallarla sino despus de vencido el termino de citacin, cuando haya lugar a ella. En consecuencia, para los efectos que se tenga por acompaado un instrumento pblico al proceso es menester que la parte presente un escrito que se sumara: Acompaa
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Corte Suprema Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 67. SEC. 1 PAG 326.

170 documento, con citacin. El tribunal deber dictar una resolucin disponiendo que se tenga por acompaado el documento, con citacin. Si el tribunal omite tener por agregados al proceso los instrumentos acompaados por la parte o si los tiene por agregados sin la citacin que contempla la ley para que la contraria los pueda objetar, la sentencia que se dicte adolecer de un vicio de nulidad y podr ser atacada por medio del recurso de casacin en la forma por la omisin de un trmite esencial.184 6.2 FORMA DE ACOMPAAR LOS INSTRUMENTOS ELECTRONICOS AL JUICIO Presentado un documento electronico, el Tribunal citar para el 6 das a todas las partes a una audiencia de percepcin documental. (Art. 348 bis inc. 1 del C.P.C.)185 El legislador no distingue, por lo que la audiencia ser procedente nos encontremos ante un documento electrnico pblico o privado. En caso de no contar con los medios tcnicos electrnicos necesarios para su adecuada percepcin, apercibir a la parte que present el documento con tenerlo por no presentado de no concurrir a la audiencia con dichos medios. (art. 348 bis inc. 2 del C.P.C.) En consecuencia, la resolucin en el escrito en el cual se acompae un documento electronico, debe ser Vengan las partes a una audiencia de percepcin documental respecto del documento acompaado a fojas dentro de 6 da, debiendo la parte que present el documento concurrir a dicha audiencia con los medios para proceder en esa audiencia a la adecuada percepcin del documento, bajo el apercibimiento legal contemplado en el inciso 2 del art. 348 bis del C.P.C. Si la parte que present el documento electrnico no concurre a la audiencia o no asiste con los los medios para proceder en esa audiencia a la adecuada percepcin del documento, la otra parte podr solicitar al tribunal que haga efectivo el apercibimiento legal, teniendo por no presentado el documento. En cuanto al lugar en que debe celebrarse la audiencia de percepcin, lo normal ser que ella se realice en el tribunal. Sin embargo, es posible que tratndose de documentos que no puedan ser transportados al tribunal, la audiencia tenga lugar donde estos se encuentren, a costa de la parte que los presente. (art. 348 bis inc. 3 del C.P.C.). La parte que no ha presentado el documento pueden ser objetados por falta de autenticidad e integridad.

184 En materia penal, los documentos deben ser acompaados con conocimiento de acuerdo a lo previsto en el N1 del artculo 184 del C.P.P.. En el nuevo proceso penal, no existe mayor formalidad para acompaar los documentos durante la etapa de investigacin que dirige el Ministerio Pblico. Sin perjuicio de ello, el Fiscal y los intervinientes pueden realizar todas las diligencias que estimen pertinentes respecto de ellos durante la etapa de investigacin. Para la realizacin de estas diligencias, se prev expresamente por el artculo 203 del NCPP que el fiscal podr solicitar al imputado que escriba en su presencia algunas palabras o frases, a objeto de practicar las pericias caligrficas que considerare necesarias para la investigacin. Si el imputado se negare a hacerlo, el fiscal podr solicitar al juez de garanta la autorizacin correspondiente. 185 Este artculo fue agregado por el artculo 1 N 2 de la Ley 20.217, de 12 de noviembre de 2007.

171 La ley no es clara en cuanto a la oportunidad de objetar un documento electronico pblico, como si lo es respecto del documento electronico privado. Tratndose del documento electronico privado, para los efectos del artculo 346 N3, se entender que han sido puestos en conocimiento de la parte contraria en la audiencia de percepcin. En consecuencia, la parte contraria debe ser apercibida de tener por reconocido el documento electronico en la audiencia de percepcion del documento en caso que no lo impugne por falta de autencidad o integridad dentro de 6 da a contar de esa fecha, conforme a lo previsto en el artculo 346 N3 en relacin con el inciso final del artculo 348 bis del C.P.C. Tratndose del instrumento electronico pblico, por analoga debera entenderse que la oportunidad para objetarlo es dentro de tercero da desde la audencia, porque la fecha real de percepcin se verificaria en esa oportunidad y es en ella en que cabria tenerlo por acompaado con citacin, conforme con las reglas generales de conformidad a lo previsto en el inciso tercero del artculo 348 bis..De la historia de la ley queda claro que la oportunidad para objetar el documento nace el da en que verifica la audiencia de de percepcion del documento, y que es donde debe tenerse por acompaado al proceso en forma legal, generandose la oportunidad de objetarlo segn la naturaleza del documento. En caso que el documento sea objetado, en conformidad con las reglas generales, el Tribunal podr ordenar una prueba complementaria de autenticidad,186 a costa de la parte que formula la impugnacin, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre el pago de las costas. Para los efectos de proceder a la realizacin de la prueba complementaria de autenticidad, los peritos proceern con sujecin a lo dispuesto por los artculos 417 a 423. El resultado de la prueba complementaria de autenticidad ser suficiente para tener por reconocido o por objetado el instrumento, segn corresponda. 7. VALOR PROBATORIO DE LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS. Respecto del procedimiento civil, esta materia se encuentra reglamentada por los arts. 1700 y 1706 del Cdigo Civil, los cuales prescriben al efecto: Art.1700. El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en el hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes.

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Aunque el legislador no lo diga podra ser de integridad del documento electrnico

172 Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto de los otorgantes y de las personas a quienes se transfieren dichas obligaciones y descargos por ttulo universal o singular . Art.1706. El instrumento pblico o privado hace plena fe entre las partes an en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o contrato . Para los efectos de determinar el valor probatorio del instrumento pblico debemos distinguir si ste se hace valer respecto de uno de los otorgantes o respecto de un tercero y las materias que mediante el instrumento pretenden ser acreditadas.

a. Valor probatorio del instrumento publico respecto de los otorgantes.

Para los efectos de determinar este valor probatorio es menester que nos refiramos en forma separada a los diversos elementos que respecto de l se pueden apreciar. a.1. El hecho de haberse otorgado el instrumento. El instrumento pblico hace plena fe entre las partes respecto del hecho de haberse otorgado de acuerdo a lo previsto expresamente por el mencionado art.1700 del C.Civ. a.2. La fecha del instrumento pblico. El instrumento pblico hace plena fe, tanto respecto de las partes como de terceros, respecto de la fecha de su otorgamiento. (Art.1700 C.Civ) a.3. El hecho de haberse efectuado las declaraciones que en el instrumento pblico aparecen por el funcionario pblico y las partes. El instrumento hace plena prueba respecto de esta materia, porque ello esta atestiguado en ste por un funcionario pblico. Por otra parte, el hecho de haberse otorgado el instrumento se confunde con el hecho de haber efectuado sus otorgantes las declaraciones que en l se contienen y haberlas efectuado en la forma que en l mismo se expresa. Ello se confirma adems por lo establecido en el art. 477 del C.P.P. al establecer que "el instrumento pblico constituye prueba completa de que las partes han hecho las declaraciones en l consignadas, mrito que debe tener no slo en materia penal, sino que tambin en lo civil. a.4. Veracidad de las Declaraciones Contenidas en el Instrumento Para los efectos de determinar el valor de las declaraciones contenidas en el documento es menester distinguir si ellas se efectan por el funcionario pblico o por las partes y las materias a las que ellas se refieren. a.4.1. Veracidad de las declaraciones del funcionario pblico.

173 Las declaraciones de funcionario pblico pueden versar sobre los siguientes aspectos: a.4.1.1. Declaraciones del funcionario pblico acerca de hechos propios. En este aspecto esas declaraciones producen plena fe por cuanto se refieren a hechos provenientes del funcionario pblico. Ejemplo: Declaracin del Notario de haber dado lectura al testamento abierto. a.4.1.2. Declaraciones del funcionario pblico referente a hechos que percibe por sus propios sentidos. Tambin producen plena fe las declaraciones del funcionario autorizante en que asevera hechos que percibe por sus propios sentidos. Ejemplo: Declaracin del Notario de haber firmado las partes en presencia suya o que el precio fu pagado en el acto de otorgarse la escritura; el testimonio del oficial de registro civil de haber pactado separacin total de bienes los contrayentes en el acto del matrimonio. a.4.1.3. Declaraciones del funcionario pblico, que corresponden a hechos que no son suyos ni los ha percibido l mismo, pero los ha comprobado por los medios que la ley le suministra. El Oficial de Registro Civil debe certificar la identidad del padre que recaba la inscripcin de nacimiento de un menor para reconocerlo como hijo natural de acuerdo a lo establecido en los arts 271 N*1 del C.Civ y 32 de la Ley de Registro Civil. Dicha identidad la atestigua el oficial de Registro Civil no por ser un hecho suyo y que haya podido apreciar por sus sentidos, sino porque lo debe comprobar requiriendo la cedula de identidad al requirente. a.4.1.4. Declaraciones que el funcionario hace confiando en el dicho de otras personas. Las declaraciones que el funcionario hace confiando en el dicho de otras personas no producen plena prueba. Tales sern por ejemplo las relativas a la edad, al estado civil o la nacionalidad de las partes. a.4.1.5. Declaraciones que el funcionario hace y que importan meras apreciaciones. Tampoco hacen fe plena las declaraciones del funcionario que importan meras apreciaciones, sea porque los hechos a que se refieren no puede percibirlos por sus propios sentidos, sea porque no puede legalmente comprobarlos. Ejemplo: la declaracin del notario en que dice que el testador compareci ante l estando en su sano juicio. Todas estas aseveraciones formuladas respecto de las declaraciones del funcionario en el Libro sobre Curso de Derecho Civil basado en las Clases de don Arturo Alessandri R. y don Manuel Somarriva U., redactadas y ampliadas por don Antonio Vodanovic, han sido compartidas por nuestra Jurisprudencia.

174 As se ha declarado que "la fe pblica documentaria slo puede abarcar las declaraciones del funcionario otorgante, sea en cuanto al hecho de haberse otorgado el instrumento y las modalidades en l observadas, sea a las declaraciones sobre hechos propios del funcionario o a los que haya podido apreciar por sus propios sentidos o que ha podido comprobar por los medios que la ley le suministra, como es la identidad personal establecida mediante la cedula de identidad. Pero la fe pblica documentaria no puede comprender las apreciaciones del funcionario otorgante, como sera por ejemplo, la de que el testador se encuentra en su sano juicio; ni tampoco puede comprender las declaraciones funcionarias por las que el otorgante hace fe, a su vez, en el dicho de terceras personas, por mas que tales dichos se refieran a la nacionalidad, estado civil o domicilio de las partes. El instrumento pblico hace plena fe en cuanto a haberse efectuado las declaraciones de las partes, lo que el funcionario pudo percibir por sus propios sentidos y en cuanto a su fecha y sobre el hecho de haberse otorgado por las personas y de la manera que en ellos se expresa; pero la fe funcionaria no puede abarcar la validez de las declaraciones de las partes que necesariamente quedan fuera de ella, y por consiguiente, al faltar aquellas a la verdad en sus declaraciones en instrumentos pblicos, no pueden violar la f pblica.187 Ello se refuerza al sealarse que "la fuerza probatoria del instrumento autntico no es la misma con respecto a todo su contenido; hay que distinguir entre las comprobaciones hechas por el funcionario pblico que lo autoriza y la verdad intrnseca de las declaraciones vertidas en l por las partes. De lo primero no puede dudarse, a menos de demostrarse que el notario es un falsario; pero puede ponerse en duda la verdad de lo segundo con solo demostrar que al notario le dijeron o hicieron creer cosas no efectivas. Para impugnar el atestado del notario sobre hechos propios o sabidos de ciencia cierta, hay que probar su falsedad; basta, en cambio, la sola prueba contraria, por los medios ordinarios, para impugnar la verdad de lo referido al notario bajo la fe ajena o de credulitatis.188 a.4.2. Veracidad de las declaraciones de las partes. En todo instrumento pblico se distinguen las declaraciones dispositivas y las simples enunciaciones. Lo dispositivo, dice Pothier, es lo que las partes han tenido en mira y lo que ha constituido el objeto del acto. Es la parte del instrumento en que se deja constancia de los elementos esenciales del hecho jurdico de que se ha querido proporcionarse prueba escrita, de suerte que no se podra suprimir algo sin destruirlo o a lo menos desnaturalizarlo. As por ejemplo sern declaraciones dispositivas en un contrato de compraventa aquellas en las cuales se manifiesta la voluntad de celebrar ese contrato, se determina la cosa, se fija el precio y su forma de pago. Las declaraciones simplemente enunciativas son las que, haciendo referencia a acontecimientos anteriores, constituyen elementos accidentales del hecho jurdico que el instrumento tiene por objeto acreditar y que por lo mismo pueden ser suprimidas sin que se modifique la sustancia del hecho jurdico. Se seala en la escritura de compraventa
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Corte de Apelaciones de Concepcin. 1. 12. 54. RDJ T. 54 Sec. 4 P. 258 Corte de Apelaciones de Santiago. 11. 09. 58. RDJ T 58. Sec. 2 Pg. 21

175 que el precio fue pagado por el comprador con dineros entregados por un tercero, declaracin que no interesar en cuanto a la procedencia de los dineros al vendedor. Finalmente, es menester sealar que dentro de las declaraciones enunciativas es menester distinguir aquellas directamente relacionadas con lo dispositivo y aquellas enunciaciones que no guardan dicha vinculacin. Esta diferenciacin se reconoce en el art. 1706 Cd. Civil, al sealarnos que el instrumento pblico hace fe respecto de las partes an en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relacin con lo dispositivo del acto o contrato. Se seala que las enunciativas tienen relacin directa con las declaraciones dispositivas, cuando refieren hechos que contribuyen a determinar o precisar el objeto o causa de la declaracin dispositiva o que extinguen en todo o parte o modifican los derechos nacidos de sta. Ejemplo de declaracin enunciativa relacionada directamente con lo dispositivo del acto es aquella que se formula en la compraventa de que el precio fue pagado anticipadamente. El instrumento pblico hace fe del hecho de haberse formulado las declaraciones que en l se contienen, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones formuladas salvo norma expresa en contrario. Este principio la doctrina lo ha precisado sealando que el instrumento pblico hace plena fe en lo material del acto (hechos percibidos por el funcionario); pero no en lo moral (sinceridad de las declaraciones de las partes). Respecto de las declaraciones dispositivas, la Jurisprudencia ha sealado siguiendo ese criterio que el instrumento pblico en la parte dispositiva de su contenido slo hace fe en cuanto al hecho de haberse formulado las declaraciones de los interesados que lo suscriben, pero no hace fe respecto de la verdad o sinceridad de las mismas, no obstante presumirse su veracidad de acuerdo con las reglas del onus probandi; es decir, que esta presuncin de verdad dura mientras no se pruebe lo contrario.189 No obstante, parte de la doctrina no concuerda con dicho criterio, puesto que las declaraciones dispositivas contenidas en el instrumento pblico no se presumen verdaderas, sino que ellas constituyen plena prueba respecto de los declarantes en cuanto a su contenido, sea que se invoque la declaracin por una parte contra la otra, o que la haga valer un tercero contra el declarante. Para ello se basan en el art.1700 del C.Civ, el cual prescribe que el instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en el hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes. La razn por la cual se le otorga plena prueba a la sinceridad de las declaraciones dispositivas obedece a que son a ellas a las cuales prestan las partes su mxima atencin al otorgar un instrumento, dado que constituyen el medio para configurar el acto jurdico que pretendieron celebrar y respecto del cual se estn proveyendo de una prueba literal para su posterior prueba.
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Corte Suprema20. 03. 57 Revista de Derecho y Jurisprudencia. T. 54 SEC 1 PAG 19; Corte Suprema17. 7. 35. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 32. SEC 1. PAG. 252

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Respecto de las declaraciones enunciativas que tengan relacin directa con el acto o contrato, ellas hacen plena fe entre las partes de acuerdo al art.1706 del C.Civ. Finalmente, las declaraciones meramente enunciativas que no guarden relacin directa con el acto o contrato, ellas no hace plena prueba entre las partes. No obstante, contra la parte que la emite ella constituye una confesin extrajudicial de conformidad al art.398 del C.P.C., que reviste el carcter de presuncin grave por haber sido prestada en presencia de la parte que la invoca. La declaracin enunciativa no puede constituir prueba en favor de quien la emite, puesto que nadie puede transformar sus propios dichos en un medio de prueba en su favor.190

b. Valor probatorio del instrumento publico respecto de terceros.

El instrumento pblico tiene una fuerza probatoria absoluta en cuanto a la materialidad, puesto que sera absurdo que un solo y mismo instrumento fuese autentico para las partes y no autentico para los terceros. Es por ello que el art.1700 establece respecto al hecho de haberse otorgado, haberse formulado las declaraciones y la fecha del instrumento pblico el mrito de hacer fe respecto de todo el mundo, erga omnes, no as en cuanto a la verdad de las declaraciones que aparecen los interesados haciendo en el instrumento. Lo mismo acontece con las declaraciones que formula el funcionario pblico respecto de hechos propios, los hechos ajenos que l haya constatado con sus propios sentidos y los acreditados con los medios que establece la ley que consten en la escritura, porque en definitiva ellos forman parte de su otorgamiento. En lo que dice relacin con las declaraciones dispositivas, ellas se presumen verdaderas respecto de terceros. Ello se establece en virtud de los principios que regulan la carga de la prueba. Dado que lo normal se presume y ello es que las declaraciones que se formulen en un instrumento sean sinceras, lo excepcional es lo que requiere ser acreditado, en este caso, la simulacin en el otorgamiento del instrumento que sera lo que deberan invocar los tercero para restarle valor al instrumento en caso de falta de veracidad. El art.1700 al referirse a que el instrumento pblico no hace plena prueba respecto de los interesados, sino que slo respecto de los declarantes confundi el efecto obligatorio del acto o contrato con el efecto probatorio del instrumento. No podra interpretarse ese precepto legal en el sentido de privar al instrumento publico de todo valor probatorio respecto de terceros, puesto que ello llevara al absurdo de no

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En materia penal, el artculo 477 del C.P.P. establece que todo instrumento pblico constituye prueba completa de haber sido otorgado, de su fecha y de que las partes han hecho las declaraciones en l consignadas. En el nuevo proceso penal, no se contempla un valor probatorio de los instrumentos pblicos, debiendo este ser determinado por el tribunal conforme al sistema de la sana critica que rige en el nuevo sistema procesal penal conforme a lo previsto en los artculos 297, 340 y 342 letra c).

177 poder las partes probar respecto de stos los actos y contratos solemnes de acuerdo a lo establecido en el art.1701 del C.Civ. En cuanto a las declaraciones enunciativas directamente ligadas con lo dispositivo tambin deben presumirse verdaderas respecto de terceros. En efecto, si dichas declaraciones se incorporan a la declaracin dispositiva que se presume verdadera, la presuncin de verdad que favorece a sta debe favorecer a aquella dada la unin que existe entre ambas. La declaracin simplemente enunciativa nunca puede tener valor probatorio en contra de un tercero. La parte que la formul no puede invocarla respecto del tercero, desde el momento que nadie puede con su dichos fabricar su propia prueba. Un tercero u otro otorgante de la escritura distinta a la parte que formul la declaracin tampoco podra invocarla en contra del tercero, puesto que se tratara de una declaracin testimonial prestada fuera del proceso que carece de todo valor probatorio. Sin embargo, un tercero si podra invocar en contra del otorgante de la escritura la declaracin enunciativa, la que en tal caso como confesin extrajudicial servira de base a una presuncin judicial para acreditar los hechos confesados de acuerdo al artculo 398 del C.P.C. 8. PRESUNCION DE AUTENTICIDAD DEL INSTRUMENTO PBLICO. El instrumento pblico por su propia definicin, dada la intervencin de un funcionario competente en su otorgamiento, podemos decir, que lleva envuelta una verdadera presuncin de autenticidad. Elementos de la Autenticidad Un instrumento pblico ser autentico cuando a su respecto concurran los siguientes elementos: 1. Que se haya otorgado realmente el instrumento por las personas que all aparecen. 2. Que se haya sido autorizado por el funcionario que se seala en el instrumento; y 3. Que las declaraciones que hubieren prestado las partes a su otorgamiento sean las que el instrumento consigna. En virtud de la presuncin de autenticidad si se acompaa al juicio instrumento pblico, la contraparte para destruirlo debe tener un papel activo. 9. LA IMPUGNACION DEL INSTRUMENTO PBLICO La impugnacin de los instrumentos pblicos es la actividad destinada a lograr la destruccin o refutacin de la fe probatoria de stos.

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Los instrumentos pblicos pueden impugnarse por tres causas: a. La nulidad del instrumento; b. La falta de autenticidad o falsedad material de ste; y c. La falsedad ideolgica o falta a la verdad en las declaraciones que l contiene.

a. Nulidad del Instrumento.

Es la sancin en que se incurre por la infraccin a alguno de los requisitos previstos para su otorgamiento por el artculo 1699 del C.Civ. En consecuencia, un instrumento pblico puede ser nulo por deficiencias en cuanto a la intervencin del funcionario competente o por omisin de alguna de las formalidades previstas por la ley en su otorgamiento. Respecto de la especie de instrumento pblico como es la escritura pblica, debemos recordar que de acuerdo a lo previsto en los artculos 1.699 del C.Civ y 403 del COT, los requisitos para su vlido otorgamiento consisten en ser otorgado por Notario competente, con las solemnidades legales e incorporado a su protocolo o registro. La omisin de cualquiera de esos requisitos genera la nulidad de la escritura de acuerdo a lo establecido en los arts.412 y 426 del COT. La omisin de cualquiera de los requisitos establecidos por la ley para el otorgamiento del instrumento pblico y de la escritura pblica se encuentra sancionada con la nulidad absoluta de ste. (Art.1.682 del C.Civ), la que una vez declarada importar privar de todo valor probatorio al instrumento, a menos que este se encuentre firmado por las partes y no constituya la solemnidad del acto o contrato. Para los efectos de probar los hechos materiales que conducen a declarar la nulidad del instrumento las partes pueden valerse de todos los medios de prueba establecidos por la ley, inclusive la prueba de testigos. Respecto de la prueba de testigos no rigen las limitaciones de los arts 1708 a 1711 del C.Civ. por tratarse de acreditar en la especie hechos materiales y no actos y contratos; y por otra parte, tampoco es aplicable la limitacin del art.429 del C.P.C. por estar establecida ella para acreditar la falta de autenticidad de la escritura pblica y no la nulidad del instrumento pblico. En todo caso es menester distinguir entre el instrumento mismo y el acto que contiene. El acto jurdico es algo abstracto que resulta de la voluntad de los otorgantes y el instrumento es lo concreto, la forma en que se materializa esa voluntad de las partes y las cosas o declaraciones sobre que versa.

179 Sin embargo, el acto y el instrumento se confunden cuando ste es exigido por va de solemnidad.191 De all, que si el instrumento pblico es solemnidad del acto y contrato, la nulidad de aquel traer consigo tambin la nulidad de ste. El art.1701 del C.Civ. dispone que el acto o contrato solemne slo puede probarse por su solemnidad. No obstante, en el caso de los contratos consensuales o reales el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.

b. Por Falsedad o Falta de Autenticidad.

Instrumento pblico no autentico o falso es el que no ha sido realmente otorgado; no ha sido autorizado por el funcionario u otorgado por las personas que en l se expresa; o las declaraciones que consigna no corresponden a las efectuadas por las partes al otorgarse el instrumento. Esta definicin de documento no autntico o falso se formula a contrario sensu a lo prescrito por el inc.2 del art.17 del C.Civ. respecto a los requisitos que deben concurrir para que nos encontremos en presencia de la autenticidad de un instrumento. La situacin del instrumento falso o no autentico es distinta a la del instrumento nulo. Es por ello que es posible encontrarse en presencia de un instrumento pblico autentico pero nulo como ocurrira por ejemplo con la escritura pblica otorgada por un Notario incompetente. Esta diferencia entre el documento pblico nulo y no autentico esta contemplada en los arts.704 N* 1 y 3 y 1876 del C.Civ. y 464 N* 6 y 14 del C.P.C. Al respecto, se ha sealado por nuestra Jurisprudencia que "por la sinonimia sealada no puede sostenerse que la falta de autenticidad de un documento equivalga la falsedad del mismo. Un instrumento pblico o autntico puede ser falso, sin dejar por ello de ser documento pblico o autntico, aunque falsificado, en caso de que haya sido materia de alguna de las falsedades que designan los artculos 193 y 194 del Cdigo Penal; y a la inversa, un instrumento privado puede ser verdadero, a pesar de no haber sido reconocido o autentificado, si no se ha cometido en l ninguna falsedad.192 Las partes para acreditar en el proceso la falta de autenticidad de un instrumento pblico pueden valerse de todos los medios de prueba establecido en la ley, incluida la prueba testimonial respecto de la cual no rigen las limitaciones de los arts.1708 y siguientes del Cdigo Civil por no recaer en la especie ese medio de prueba sobre actos y contratos. No obstante, tratndose de la impugnacin por falta de autenticidad de una escritura pblica, el legislador ha establecido una especial reglamentacin respecto de la prueba testimonial en el art.429 del Cdigo de Procedimiento Civil. De acuerdo con ese precepto legal, para que pueda invalidarse por falta de autenticidad una escritura pblica en virtud de una prueba testimonial es menester que concurran los siguientes requisitos:

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Corte Suprema29. 8. 58 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 55. SEC. 1 PAG 320 Corte Suprema 27. 12. 1945. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 43. Sec. 1 Pg. 337

180 1. La declaracin de cinco testigos; 2. Que todos los testigos estn contestes en el hecho y sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados, que den razn de sus dichos y que sus declaraciones no hayan sido desvirtuadas por otra prueba en contrario; 3. Que los testigos acrediten que la parte que dice haber asistido personalmente al otorgamiento o el escribano o alguno de los testigos instrumentales ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en los 70 das subsiguientes. Esta prueba ser apreciada por el tribunal de acuerdo con las reglas de la sana crtica. Este artculo slo se aplica a la escritura pblica y no al instrumento pblico; se refiere a la falta de autenticidad y no a la nulidad o a la impugnacin de la sinceridad de las declaraciones contenidas en la escritura; y por regla general no existen en la actualidad testigos instrumentales para el otorgamiento de la escritura pblica, salvo norma especial en contrario, como ocurre por ejemplo respecto al otorgamiento de un testamento abierto ante Notario.

c. La falta de veracidad de las declaraciones de las partes.

En este caso no nos encontramos ante una impugnacin del instrumento pblico, puesto que ste ha sido otorgado dando cumplimiento a todos los requisitos de validez y se rene todas las condiciones para considerarlo autntico. Debemos recordar que la f publica que emana del instrumento se refiere a lo material de ste y no a la verdad de las declaraciones prestadas por las partes. Cuando se impugna la verdad de las declaraciones de las partes, no se pretende sostener que ellas no se formularon, sino que aquellas contenidas en el instrumento no corresponden a la voluntad real de los otorgantes sea por error, dolo o simulacin. Los terceros que no han celebrado el acto o contrato contenido en el instrumento pblico pueden atacarlo por falsedad en las declaraciones dispositivas y enunciativas relacionadas con lo dispositivo que contiene y que se presumen verdaderas a su respecto, y para acreditarla se pueden valer de todos los medios de prueba establecidos en la ley. Respecto de las declaraciones meramente enunciativas formuladas por las partes pensamos que los terceros no tienen ningn inters en su objecin por falsedad al no tener ellas valor probatorio a su respecto. Las partes que hubieren participado en el otorgamiento del instrumento pblico pueden formular impugnacin por falsedad las declaraciones dispositivas y enunciativas que guardan relacin con lo dispositivo contenidas en el instrumento, a pesar de producir ellas plena prueba en su contra. Para ello las partes debern rendir en el proceso otras pruebas que produzcan plena prueba y que destruyan las declaraciones contenidas en el instrumento; y as ser el juez quien apreciando comparativamente las pruebas rendidas podr llegar a restar valor a las declaraciones contenidas en el

181 instrumento. Es as como la Jurisprudencia ha sealado que "el acta de matrimonio, si bien constituye un instrumento pblico, no garantiza la veracidad de lo declarado en ella por los contrayentes y los testigos de informacin, por lo cual perfectamente puede desvirtuarse lo aseverado en dicho documento mediante prueba en contrario.193 194 195 (en general, todos los fallos que dan lugar a la nulidad de matrimonio por incompetencia el oficial de Registro civil). Un caso muy trascendente es el que se refiere al art.1876 del C.Civ., el cual prescribe al efecto: "La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores, sino en conformidad a los arts. 1490 y 1491 . Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir prueba alguna en contrario sino la de nulidad y falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin contra terceros poseedores. El art.1876 citado se refiere a la accin resolutoria por falta de pago frente a terceros y slo en los casos de enajenacin de una cosa mueble bajo condicin suspensiva o resolutoria y de un inmueble en que consta la condicin en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica, habr derecho a accin contra terceros poseedores. Pero si se da en la escritura pblica por pagado el precio de venta de un inmueble, no es admisible prueba alguna para destruir esa declaracin, a menos que la escritura sea nula o falsificada. Los terceros adquirentes quedan a salvo de toda accin real en el caso de que se trata; pero esto no significa que las partes contratantes no puedan, entre ellas, probar su falta de veracidad, como podra suceder en el supuesto de celebrarse un contrato simulado o de no ser efectivo el pago. El art.1876 est destinado a proteger a los terceros adquirentes de la cosa vendida y no al comprador de ella. 196 "Sin duda que la doctrina del presente fallo fija el verdadero alcance de esta inadmisibilidad probatoria, ya que el inc.2 del art.1876 no es una excepcin al art.1700 sobre el valor probatorio del instrumento pblico en cuanto a la sinceridad de las declaraciones en l contenidas y, por lo tanto, entre las partes como por terceros puede probarse la simulacin o falta de pago del precio y accionarse, entonces, para resolver el contrato si quien lo pide es una de las partes. Una plena prueba puede destruirse con otra plena prueba. Lo que acontece, eso s, es que la inadmisibilidad tiene un alcance bien preciso: no puede probarse contra la declaracin de haberse pagado el precio, con el objeto de accionar posteriormente a la resolucin contra terceros poseedores; pero entre las partes nada lo impide. Los terceros estn a cubierto de la simulacin, salvo que se pruebe la nulidad o falsificacin de la escritura, y no puede ser de otra manera toda vez que la presuncin de

193 194 195

Corte de Apelaciones de Concepcin 27. 3. 62. Rev. Der. U. Concep. N120 Pg. 79. Corte de Apelaciones de Valpo 13. 7. 54. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 51. Sec. 2. Pg. 59 Corte Suprema17. 5. 67. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 64. Sec 1. pg. 127 196 Corte de Apelaciones de Santiago. 11. 9. 58. Revista de Derecho y Jurisprudencia t. 58. sec. 2. Pg. 21

182 buena fe que establece el art.1491 en su favor es de derecho y su corolario lgico es el inc.2 del art.1876 del Cdigo Civil.197 Con respecto a la declaracin meramente enunciativa que hayan hecho las partes en el instrumento pblico ellas tambin pueden impugnarlas por falsas, pero en tal caso para desvirtuarlas no ser necesario rendir plena prueba al tener aquellas solo el carcter de una confesin extrajudicial. (Art.398 C.P.C.) Es importante desde el punto de vista procesal esta triple distincin, porque habitualmente se sostiene que dentro del plazo de 3 das fatales que dispone la contraparte para formular sus observaciones podra hacerlo por cualquiera de estas tres causas. A nuestro juicio dentro del termino de citacin slo se puede impugnar el instrumento por falta de autenticidad; La nulidad y simulacin se pueden impugnar a travs de un juicio ordinario de lato conocimiento y no en un procedimiento incidental. 10. PROCEDIMIENTO DE IMPUGNACION DE UN INSTRUMENTO PBLICO Existen 2 vas:

a. Por Va Principal
En este caso se inicia un juicio completo que recae sobre la nulidad; falsedad o simulacin del instrumento.

b. Por Va Incidental
Se produce cuando en el curso de un juicio se acompaa un instrumento pblico cualquiera en la forma sealada por la ley. P.Ej. escritura pblica con citacin. Dentro del plazo de 3 das la contraparte deber impugnarla, si no lo hace no podr hacerlo despus. Si lo impugna se promueve un incidente. Con esto posibilita el legislador la impugnacin por cualquiera de los tres motivos. A nuestro juicio no; slo podr impugnar por la va incidental la falta de autenticidad del instrumento pblico. Respecto de la impugnacin por simulacin o nulidad instrumento se deber hacerlo en un juicio de lato conocimiento.198199

F. LOS INSTRUMENTO PRIVADOS

197 198

199

Emilio Rioseco Enrquez. La Prueba ante la Jurisprudencia. Instrumentos Pblicos y Privados. Ed. Jur. 1986. Pgs. 116 a 118. En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta materia, pero claramente puede ser cuestionada y rendida una prueba para cuestionara la autenticidad del instrumento pblico o las declaraciones contenidas en l, y se apreciar el mrito de ella conforme a las reglas de la sana crtica.

Respecto del valor probatorio del los documentos solo se establece regla del inciso 2 del art. 266 en el PNCPC, siendo la regla general la sana critica.Las normas que rigen los instrumentos pblicos debern ser tartadas en las leyes adecuatorias al Cdigo Civil y Cdigo Orgnico de Tribunales.

183 1. CONCEPTO "Es todo escrito que deja constancia de un hecho, otorgado por los particulares sin la intervencin de funcionario pblico en el carcter de tal . Por regla general se requiere que est suscrito, es decir, sea firmado por el otorgante, para que revista el carcter de documento y tenga valor en juicio. Los arts.1701 inc.2, 1702 y 1703 del Cdigo Civil regulan el instrumento privado teniendo como presupuesto para ello el hecho de encontrarse ste firmado. Es as como se ha declarado por la Jurisprudencia que "un instrumento privado para que sea tal debe, por lo menos, ser firmado por el otorgante." 200 y que "colocar una firma en un documento significa que el suscriptor acepta su contenido." 201 Segn Ricci202, refuerza la doctrina de que el instrumento privado, para ser tal, debe estar firmado por el o los otorgantes, el inciso 2 del art.1701. Conforme a ste, el instrumento que es nulo como pblico vale como privado si estuviere firmado por las partes; ahora bien, si el documento pblico, a pesar de la intervencin del funcionario pblico y de los testigos, no puede tener valor como escritura privada por no estar firmado por las partes, evidente es la conclusin que tales firmas constituyen una formalidad esencial de la escritura privada. No obstante, los arts. 346 Nos 1 y 2 del Cdigo de Procedimiento Civil en relacin con el art.352 N*3 dan a entender que la firma no sera una exigencia esencial, bastando texto escrito. Para tal efecto es menester tener presente, que al discutirse el art.340 del Proyecto de C.P.C. del ao 1893 que corresponde al art.346 actual (que trata del reconocimiento de instrumentos privados en juicio) se dej constancia en las actas de la sesin 18 de la Comisin Mixta, que deba entenderse que eran instrumentos privados incluso los comprendidos en la enumeracin del art.1704 del C.C. que trata de varios casos de documentos privados que no necesitan de firma. En todo caso, existen excepcionalmente ciertos documentos que pueden valer como instrumentos privados, an cuando no estn firmados por las partes, siendo ellos los enumerados en los arts.1704 y 1705 del C.Civ. Finalmente, an en el caso de aceptarse la tesis de no ser de la esencia la firma del documento privado para que tenga ste tal carcter, existen claramente instrumentos privados en que su suscripcin es de la esencia para que tengan ellos existencia y validez.(P.Ej.Letra de cambio, pagar y cheque.). 2. AUTENTICIDAD Los instrumentos privados a diferencia de los instrumentos pblicos no llevan envuelta la presuncin de autenticidad. Al contrario, la situacin aqu es inversa, puesto que la parte que pretende valerse de un instrumento privado para acreditar un hecho debe probar que es autntico. El instrumento privado no hace fe por s mismo, siendo necesario para que este tenga algn valor probatorio que sea reconocido por la parte que
200 201

202

Corte de Apelaciones de Santiago. 12. 8. 42. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 40 Sec. 2 Pg. 33 Corte Suprema 29. 11. 1937. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 35. Sec. 1 Pg. 225

Ricci .Tratado de las pruebas Tomo1 N 95 pag.249

184 lo otorg o que este reconocimiento se produzca judicialmente. Mientras no sea reconocido o se pruebe que es autentico, el instrumento privado carece de todo valor probatorio. Al efecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que "ningn instrumento privado, ni aun agregado por un notario al final de su protocolo con posterioridad a su otorgamiento, hace fe, ni tiene valor mientras no sea reconocido por la parte contra quien se presenta, o se haya mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por la ley.203 3. RECONOCIMIENTO El instrumento privado adquiere valor probatorio una vez reconocido o mandado a tener por reconocido por la parte contra quien se hace valer. El art.346 del C.P.C. distingue tres clases de reconocimiento: a. Reconocimiento Expreso. b. Reconocimiento Tcito. c. Reconocimiento Judicial.

a. Reconocimiento Expreso.
Se produce cuando el otorgante del instrumento privado declara en un mismo juicio, en otro juicio o en un instrumento pblico que el instrumento privado ha emanado de l. El reconocimiento expreso se encuentra contemplado en los Nos.1 y 2 del art.346 del C.P.C. "Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos: N1 "Cuando as lo ha declarado en juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer. N2 Cuando igual declaracin se ha hecho en un instrumento pblico o en otro juicio diverso.

b. Reconocimiento Tcito.
Es una forma de tener por reconocido un instrumento privado en un juicio desde un punto de vista prctico, y consiste en el efecto que se produce respecto de ese instrumento cuando habiendo sido puesto en conocimiento de la parte contra quin se opone, esta deja transcurrir el plazo que la ley seala, sin formular observaciones al instrumento. Art.346 N3: Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro
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Corte de Apelaciones de Santiago. 30. 08. 1913. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 11 sec. 2. Pg. 65

185 de los seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto apercibir a aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro de dicho plazo. Los motivos para objetar el documento privado son la falta de autenticidad o falsedad, la que existir si se crea un documento privado que no existe o se altera uno ya existente; y la falta de integridad, la que existir respecto a aquellos documentos a los cuales le falte alguna de sus partes. Para que juegue este apercibimiento es menester que en el escrito que se presente se solicite en forma clara y expresa que se tenga por acompaado el documento y se tenga por reconocido si no fuere objetado de falso o falta de integridad dentro de sexto da. El tribunal deber proveer el escrito teniendo por acompaado el documento bajo el apercibimiento legal, puesto que si no indica ste no podr tenerse tcitamente por reconocido el documento. Si el documento se acompaa bajo el apercibimiento legal conjuntamente con la demanda, se tendr en ese caso para objetarlo todo el trmino de emplazamiento de acuerdo a lo establecido en el art.255 del C.P.C. Si se hubiere citado a las partes a or sentencia en primera instancia o se hubiere visto la causa, ello no impide que se puedan presentar escritos impugnando los instrumentos privados si estuviere pendiente el plazo para ello de acuerdo a lo previsto en los arts.433 inc.2 y 348 inc 2 respectivamente. Si la contraparte objeta el documento se generar el incidente correspondiente y ser el juez quien deber resolver en definitiva si es autntico o no. El reconocimiento tcito no se aplica nunca respecto del instrumento privado emanado de tercero, sino que slo respecto del instrumento privado emanado de parte. El reconocimiento expreso del instrumento privado emanado de terceros se produce mediante la concurrencia al juicio de su otorgante en calidad de testigo, reconociendo all la integridad y autenticidad del instrumento documento privado.204
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En materia penal, slo se contempla el reconocimiento expreso y el judicial respecto de los instrumentos privados, pero no opera respecto de ellos el reconocimiento tcito. Al efecto, establece el artculo 187 del C.P.P. respecto del reconocimiento expreso, que "los instrumentos privados deben ser reconocidos por las personas que los han escrito o firmado. Este reconocimiento se efectuar en la forma de una confesin o de una declaracin de testigos, segn emanare de alguna de las partes o de otra persona. Empero, si pareciere que la exhibicin de estos instrumentos a tales personas hubiere de fustrar las diligencias del sumario, se podr entretanto establecer la procedencia u origen de dichos instrumentos por declaraciones de testigos o por cualquier otro medio probatorio. Respecto del reconocimiento judicial, el artculo 188 del C.P.P. establece que "si se negare o pusiere en duda la autenticidad de un instrumento privado, el juez nombrar dos peritos calgrafos para que cotejen la letra o firma del documento con la de otro que sea realmente de la persona a quien se atribuya. En el nuevo proceso penal, se desprende de lo previsto en la ultima parte del art. 333 del NCPP que los instrumentos privados deberan ser reconocidos durante el juicio oral por el acusado, los terceros como testigos o por un perito si se hubiere acudido a l para verificar su autenticidad. Al respecto se ha sealado que todos estos medios probatorios objetos, documentos y los dems medios- deben ser exhibidos en el juicio a alguien algn testigo, perito o alguna de las partes- para que diga que efectivamente lo exhibido es aquello que se pretende que es y para que d cuenta de cmo sabe aquello. No basta que el fiscal se pare y diga aqu le voy a mostrar el arma recogida en el sitio del suceso o que la defensa diga aqu tengo un diagrama del lugar. El tribunal y la contraparte no tienen por qu aceptar que esa es el arma hallada en el sitio del suceso ni que ese diagrama refleja fielmente el sitio del suceso. La fiscala necesita que alguien idneo por ejemplo el polica que recogi el arma e el sitio del crimen- la reconozca en el juicio y explique cmo exactamente la reconoce ( por ejemplo porque la puso en una bolsa sellada de evidencia tras lo cual la rotul con las seales que la bolsa exhibe hoy en la audiencia). As tambin la defensa: deber pedir a algn testigo idneo para hablar sobre el sitio diagramado que le diga al tribunal si el dibujo representa adecuada y fielmente el lugar en cuestin. Slo una vez que ello ocurra las

186 4. ACOMPAAMIENTO DE LOS INSTRUMENTOS PRIVADOS AL JUICIO La ley no seala disposiciones expresas que indiquen como se acompaan los instrumentos al juicio. En los documentos privados hay que distinguir: a. El instrumento privado emanado de tercero se acompaa con citacin, lo que se desprende de los arts.795 N4, 800 N3 y 348 inc.2, que sealan los trmites esenciales respecto de la procedencia recurso de casacin en la forma en primera y segunda instancia y la forma de acompaar los documentos. b. El instrumento privado emanado de las partes se acompaa con conocimiento y bajo apercibimiento sealado por el art.346 N3 pero pareciera que la ley hubiere incurrido en error pues la expresin "puesto en conocimiento"es sinnimo de notificacin, debiendo ser la expresin correcta con citacin y puesto en conocimiento. Ms dudoso an es si recordamos la clasificacin de las notificaciones en las que exista la notificacin con citacin. La jurisprudencia ha aceptado que los instrumentos privados se acompaen con conocimiento y bajo el apercibimiento legal contemplado en el art.346 N3 del C.P.C.. EL APERCIBIMIENTO La parte dispone de un plazo de seis das, que es fatal, para formular observaciones al documento acompaado. Si dentro del plazo de seis das no formula observaciones opera el reconocimiento tcito, quedando reconocido el documento por el slo ministerio de la ley sin necesidad que se dicte resolucin alguna para tal efecto.205

partes podrn utilizar dichos elementos como lo que alegan que son e incorporarlos al debate como prueba. Desde luego, hay documentos cuyo origen es suficientemente pblico o institucionalizado como para que no sea necesaria mayor acreditacin, por ejemplo una pgina de un diario conocido o un mapa de la gua de telefnos. Una vez que el origen del objeto o documento ha sido acreditado, las partes no solo podrn manipularlos durante el interrogatorio a los testigos y peritos, sino que podrn adems incorporarlos formalmente como prueba. Dicha incorporacin puede ser realizada prcticamente en cualquier momento; inmediatamente de establecido el origen, al terminar la parte de presentar todo su caso o bien terminada la prueba testimonial y pericial y antes de los alegatos finales.204 205 En materia penal, no se contempla una determinada ritualidad procesal para acompaar los instrumentos privados, puesto que quien los presente deber requerir que se realicen las diligencias necesarias para transformarlos en prueba testimonial o confesional de acuerdo con la calidad de la persona de quien emane el documento. En el nuevo proceso penal no se contempla ninguna ritualidad, salvo que ellos debern ser exhibidos o leidos en la audiencia del juicio oral en la forma prevista en el art. 333 y reconocidos por el acusado, los testigos o peritos. Respecto de las evidencias cuyas caractersticas impidan su presentacin material en una audiencia del juicio oral, el fiscal a cargo de la investigacin, constituido en el lugar en que tal evidencia se encontrare, podr disponer se la fotografe o se capture su imagen mediante cualquier otro medio de reproduccin de la realidad, para presentarla al juicio como prueba, respaldando tal presentacin, si fuere del caso, con declaraciones periciales o testimoniales, solucin, adems idntica a la del Cdigo italiano que, como se record autoriza la presentacin de documentos que representen hechos, personas o cosas mediante la fotografa, la cinematografa, la fonografa o cualquier otro medio... Todava ms, podr el fiscal solicitar al tribunal que se constituya en el lugar en que la evidencia se encuentra (por ejemplo, en el lugar en que estn los restos de la casa destruida por un acto criminal). Conclusivamente, entonces, hemos de resumir afirmando que si bien el ordenamiento procedimental exige que toda la evidencia se acompae materialmente al juicio oral, como condicin para que sobre ella pueda fundarse la sentencia, es tambin posible que objetos, lugares o cosas sean capturados por los medios idneos adecuados para reproducir imgenes y sean expuestos, de esa forma ante el tribunal, rgano al que adems, en el evento de ser necesario, podr constituirse en el lugar en que los hechos ocurrieron o las cosas se encuentran205

187 5. CAUSALES DE IMPUGNACION DEL DOCUMENTO PRIVADO206 Son dos las causales de impugnacin: 1. Por falta de autenticidad, es decir por no ser otorgados en la forma y por quien aparece otorgndolos. Art.17 del Cd. Civil. 2. Por falta de integridad, es decir, por no ser completos. Art.346 del C.P.C. Son las dos nicos causales de impugnacin desde el punto de vista procesal. Al efecto, se ha sealado que "impugnar un documento afirmando que las firmas que contiene no corresponden a las personas autorizadas legalmente para representar y comprometer a una sociedad, significa que no se tacha de falso dicho documento, sino que se impugna su valor o alcance. 207 La referida objecin dice relacin no con la autenticidad del documento, sino que con el efecto obligatorio de un acto y contrato y su efecto probatorio, lo que deber ser resuelto por el tribunal al momento de apreciar la prueba en la sentencia definitiva para dar por establecidos los hechos. Se entiende por algunos sectores de la doctrina, que una vez transcurrido el plazo de 6 das a peticin de parte, el Tribunal debera dictar una resolucin dando por reconocido el instrumento privado. Para estas personas el apercibimiento no producira efecto por s mismo, requiriendo de una resolucin judicial posterior. A nuestro juicio esto no es as, por cuanto el plazo es fatal y legal. Si la parte no objeta dentro de ese plazo el instrumento, este es considerado autentico e integro por el slo ministerio de la ley. Si as no fuera se estara agregando un nuevo requisito para el reconocimiento tcito que la ley, ni su contexto contempla, y adems no estaramos frente a un reconocimiento tcito, sino judicial. Sin embargo, nada obsta para que se dicte la declaracin judicial que tenga por reconocido el documento, a peticin de parte, la que slo tendr un carcter meramente declarativo. 6. RECONOCIMIENTO JUDICIAL Es aquel en que se manda por tener reconocido un instrumento privado en virtud de una resolucin judicial, fallando el incidente que se ha generado como consecuencia de su objecin por falta de autenticidad o integridad. Art.364 N4 Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos; cuando se declare la autenticidad del instrumento por resolucin judicial

206
207

Vase art. 249 NCPC.

Corte de Apelaciones de Concepcin. 15. 10. 79 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 76 Sec. 2 Pg. 288

188 Se produce el reconocimiento judicial cuando habiendo sido objetado por falso un documento privado acompaado, el Tribunal por una resolucin posterior establece que el instrumento es autntico. Se produce cuando acompaando instrumento privado, es objetado como falso por la contraparte, tramitndose esta objecin como incidente. Si la resolucin establece que el instrumento no es autentico se termina la prueba instrumental, no tiene valor probatorio el instrumento. Si al contrario se establece que el instrumento es autentico nos encontramos frente al caso del reconocimiento judicial, contemplando en el art.364 N4. Al efecto, debemos recordar que en la especie lo que debe acreditarse es la autenticidad del instrumento privado y que tiene la carga de la prueba la parte que presenta el instrumento privado y no aquella que lo objeta por falsedad. De all que nuestra Jurisprudencia ha declarado que "se infringe el art.1698 del C.Civ. al establecer la doctrina de que corresponde probar la falsedad de un documento privado a la parte contra quien se presenta, aunque ella no lo haya escrito o firmado.208 El art.364 N4 se refiere solo al caso de ser objetado el instrumento por falta de autenticidad y no a la integridad. Si el instrumento se objeta por falta de integridad, no es posible que desaparezca, pero se requerir para tenerlo reconocido si se hubiere objetado por falta de integridad que se falle el incidente que ella genere de acuerdo con las reglas generales de ellos. 7. VALOR PROBATORIO DEL INSTRUMENTO PRIVADO Para los efectos de establecer el valor probatorio de los instrumentos privados debemos distinguir entre aquellos que emanan de parte y aquellos que emanan de tercero.

a. Valor probatorio de los instrumentos que emanan de parte.

Si el instrumento privado emanado de parte no es reconocido o mandado tener por reconocido por alguna de las vas del art.346, no tiene valor alguno. El instrumento privado reconocido o mandado tener por reconocido emanado de parte tiene el mismo valor probatorio que el instrumento pblico respecto de las partes que lo hubieren reconocido o se ha mandado tener por reconocido. Al efecto, el art.1702 del C.Civ prescribe que el instrumento privado, reconocido por la parte a quien se opone, o que se ha mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por la ley, tiene el valor de escritura pblica respecto de los que aparecen o se reputan haberlo suscrito, y de las personas a quienes se han transferido las obligaciones y derechos de stos. Al hablar el art.1702 del C.Civ del valor del documento privado reconocido o que se ha mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por la ley, se
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Corte Suprema3. 11. 1920 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 19. Sec. 1 Pg 500

189 refiere manifiestamente con estas ltimas palabras a la ley de procedimiento civil, ya que es esta ley la que determina, por ser materia propia de su ramo, los casos en que se debe mandar tener por reconocido el instrumento o los requisitos o circunstancias que deben concurrir al efecto. 209 Sobre la materia se ha sealado que "el documento privado judicialmente reconocido tiene igual mrito probatorio que el instrumento pblico, es decir, plena prueba entre las partes tocante al hecho de haberse otorgado por las personas y de la manera que en l se expresa, como en cuanto a la verdad de las declaraciones, pero no garantiza la sinceridad. No obstante, hay una presuncin de sinceridad de las declaraciones dispositivas, como resulta el art.429 del C.P.C.; y en cuanto a las declaraciones enunciativas hace plena prueba de su formulacin, y se asimilan a las dispositivas en el caso que seala el art.1706 del Cdigo Civil, porque se refieren a hechos que contribuyen a precisar el objeto y la causa de las disposiciones, o que extinguen en todo o parte o modifican los derechos nacidos de sta.210 Con respecto a terceros, algunos sostienen que el instrumento privado carece de todo mrito probatorio, puesto que el art.1702 se refiere slo a su valor respecto de las partes; y en consecuencia respecto de los terceros carecera de valor. Don Luis Claro Solar y A.Vodanovic piensan los contrario, puesto que establecida la autenticidad del instrumento privado su valor es el mismo respecto de las partes que terceros, sin perjuicio que stos pueden rendir prueba en contrario.

b. Valor probatorio del instrumento emanado de tercero.

Al respecto, se ha establecido por nuestra Jurisprudencia que "para que los documentos privados emanados de terceros tengan valor probatorio en juicio, es indispensable que quienes los han emitido declaren como testigos en el juicio mismo, reconocindolos en cuanto a su procedencia y dando fe de la verdad de su contenido. De esta manera el documento pasa a formar parte de la declaracin testimonial y tiene el valor que la ley atribuye a dicha prueba. Pero si no son ratificados por el otorgante en la forma sealada, carecen de todo valor probatorio.211 212 8. FECHA DEL INSTRUMENTO PRIVADO. Para establecer la fecha del instrumento privado hay que distinguir en cuanto a si ella se quiere precisar respecto de las partes o de terceros.

Corte Suprema 20. 5. 05. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 2 Sec. 1 Pg. 401 Corte de Apelaciones de Concepcin. 4. 10. 63. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 61. Sec. 2. Pg 1 Corte de Apelaciones de Santiago. 5. 12. 1980. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 77. Sec. 2. Pg. 154 212 En materia penal, el instrumento privado reconocido por la parte que lo otorg tiene el carcter de prueba testimonial o confesional segn el caso de acuerdo a lo establecido en el artculo 478 del C.P.P.. Establece al efecto dicho precepto legal, que "los escritos privados reconocidos por el que los hizo o firm, tienen, respecto de los puntos contenidos en el artculo (el hecho de haber sido otorgado, su fecha y de que las partes han hecho las declaraciones en l consignadas), la misma fuerza probatoria que la confesin, si el reconocimiento es efectuado por el reo; o que la declaracin de testigos, en los dems casos. En el nuevo proceso penal, no se contempla un valor probatorio de los instrumentos privados, debiendo este ser determinado por el tribunal conforme al sistema de la sana critica que rige en el nuevo sistema procesal penal conforme a lo previsto en los artculos 297, 340 y 342 letra c).
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209

190 Respecto de las partes, el instrumento privado tiene la fecha que en l se indica, pero slo cuando se ha reconocido o mandado tener por reconocido. Respecto de terceros, el instrumento privado tendr fecha cierta desde que se produzcan algunas de las circunstancias que el art.1703 del C.Civ. establece: La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los que han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico, o en que conste haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razn de l, o le haya inventariado un funcionario competente, en el carcter de tal. Debemos recordar al respecto, que el art.419 del COT, ubicado dentro del prrafo de las protocolizaciones, establece al efecto que sin perjuicio de lo dispuesto en el art.1703 del Cdigo Civil, la fecha de un instrumento se contar respecto de terceros desde su anotacin en el Repertorio con arreglo al presente Cdigo 9. EL COTEJO DE LETRAS.213

a. Reglamentacin.
El cotejo de letras se reglamenta en los artculos 350 a 355 del Cdigo de Procedimiento Civil.

b. Concepto.
El cotejo de letras consiste en comprobar si la letra del documento que se pone en duda es la misma que la de un documento indubitado, o sea, de un instrumento del cual no hay la menor duda de que es autntico.

c. Procedencia.
El cotejo de letras procede siempre que se niegue por la parte a quien perjudique o se ponga en duda la autenticidad de un instrumento privado o la de cualquier instrumento pblico que carezca de matriz. Si el instrumento pblico posee matriz lo que proceder ser el cotejo instrumental de acuerdo a lo previsto en el art.344 del C.P.C.

d. Procedimiento.
Si se objeta un documento privado emanado de parte por falta de autenticidad, es menester que la parte que lo presenta proceda a probar su autenticidad. En cambio, si se objeta un instrumento pblico que carece de matriz de falta de autenticidad, la parte que formula la objecin y no aquella que presenta el instrumento pblico deber solicitar el cotejo, porque a ella le corresponder probar la falsedad del instrumento. Para tal efecto podr pedir que se lleve a cabo un cotejo de letras mediante la presentacin del escrito respectivo, en el cual deber indicar el o los instrumentos indubitados con que debe ste hacerse.(Art. 351 del C.P.C.)
213

Vase art. 274 PNCPC.

191 De acuerdo a lo previsto en el art.352 del C.P.C., "se consideraran documentos indubitados para el cotejo: 1. Los instrumentos que las partes acepten como tales, de comn acuerdo; 2. Los instrumentos pblicos no tachados de apcrifos o suplantados; y 3. Los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido reconocida conforme a los nmeros 1 y 2 del art.346. En consecuencia, de acuerdo con este ltimo nmero para el cotejo de letras slo pueden designarse los documentos privados emanados de parte reconocidos expresamente y no aquellos respecto de los cuales se hubiere verificado el reconocimiento tcito de parte o judicial de acuerdo a los Nos.3 y 4 del art.346. Para los efectos de llevar a cabo el cotejo de letras se debe proceder a designar los peritos de acuerdo con las reglas generales.(350 inc.2.), los que generalmente debern tener la especialidad de calgrafos. Adems del peritaje, el tribunal debe proceder por s mismo a la comprobacin despus de or a los peritos revisores y no tendr que sujetarse al dictamen de stos.(Art.353 del C.P.C.). De acuerdo con la Jurisprudencia el cotejo de letras practicado por los peritos carece de fuerza probatoria si el tribunal no practica, adems por s mismo, la comprobacin ordenada por el art.353. 214 En el incidente sobre autenticidad de un instrumento o sobre suplantaciones hechas en l, se admitirn como medios probatorios tanto el cotejo de letras como todos los dems medios probatorios que las leyes autoricen para acreditar el fraude.(Art.355 inc.1) El cotejo de letras no constituye por s prueba suficiente; pero podr servir de base para una presuncin judicial.(Art.354) En consecuencia, el tribunal apreciar el cotejo de letras y los dems medios de prueba que se hubieren rendido aplicando las reglas sobre apreciacin comparativa de los medios de prueba.(Art.355 inc.2).215 10. ESPECIES DE INSTRUMENTOS PRIVADOS EN EL CODIGO CIVIL. Dentro del Cdigo Civil se contempla la regulacin de los siguientes instrumentos privados:

a. Los asientos, registros y papeles domsticos.

Son todos aquellos papeles, apuntes, cuentas, etc, que sin ser constitutivos de obligaciones, ni ser instrumentos privados en el verdadero sentido jurdico, porque no
214 215

Corte de Apelaciones de Talca. 17. 10. 1910. Gaceta 1910 . 2 sem. N* 987 Pg. 571 En materia penal, se refiere al cotejo de letras el artculo 188 del C.P.P., el que nos seala que "si se negare o pusiere en duda la autenticidad de un instrumento privado, el juez nombrar dos peritos calgrafos para que cotejen la letra o firma del documento con la de otro que sea realmente de la persona a quien se atribuya. En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente el cotejo, sin perjuicio de poder realizarse ste durante la investigacin o generarse durante la audiencia de juicio oral conforme a lo previsto en los arts. 183, 203 y 320 del NCPP.

192 estn destinados a actuar en la rbita de los negocios jurdicos, se caracterizan por dirigirse a la propia informacin y uso privado de su dueo para llevar el curso de los negocios.216 Dichos documentos se caracterizan porque interviene en ellos una sola persona, la que los firma o escribe. De acuerdo a la regulacin que efecta de ellos el art.1704 del C.Civil, ellos se caracterizan en cuanto a su valor probatorio en que: 1. Ellos estn destinados a hacer prueba en contra de las personas que los lleva y no a favor de sta; 2. Para que se produzca esta prueba es menester que ella se haga valer por una persona distinta a aquella que lleva esos documentos; 3. Estos documentos hacen prueba slo respecto de los hechos que aparezcan con toda claridad en ellos ; y 4. El mrito probatorio es indivisible, puesto que ellos harn fe tanto en lo que favorece a la persona que los hace valer en su favor como en lo que sea desfavorable a ella, favoreciendo a la persona que los lleva. Estos documentos se acompaan al juicio y para que tengan valor probatorio es menester que sean reconocidos en algunas de las formas que prev el art.346 del C.P.C.

b. Notas escritas o firmadas por el acreedor en una escritura.

El art.1705 del C.Civ se encarga de reglamentar este tipo de instrumento privado, que tampoco requiere estar firmado para que tenga valor probatorio, el cual puede consistir: a. En una nota escrita o firmada por el acreedor a continuacin, al margen o al dorso de una escritura que siempre ha estado en su poder; o b. En una nota escrita o firmada por el acreedor, a continuacin, al margen o al dorso del duplicado de una escritura, encontrndose dicho duplicado en poder del deudor. Al igual que respecto al documento anterior es menester que para que dicha nota tenga valor en juicio sea reconocida por el acreedor y deber ser acompaada al proceso en la forma prevista en el art.346 del C.P.C. Dichas notas estn destinadas a hacer prueba en contra del acreedor, una vez que se haya reconocido ella por ste. El valor probatorio de esas notas tiene un carcter indivisible, puesto que el deudor que quisiere aprovecharse de lo que en la nota le favorezca deber aceptar tambin lo que en ella le fuere desfavorable.

G. LAS CONTRAESCRITURAS.

216

Corte Suprema 16. 1. 56 Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 53. Sec. 1 Pg. 24

193 1. CONCEPTO. Esta materia se encuentra reglamentada en el art.1707 del C.Civ, el cual prescribe al efecto: "Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros. Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud a obrado el tercero. Respecto al alcance de la contraescritura se han planteado en nuestro Derecho dos teoras, una que conceptualiza sta en un sentido restringido y otra que lo hace en un sentido amplio.

a. Sentido Restringido.
De acuerdo con esta tesis, sera contraescritura todo escrito destinado a permanecer secreto entre las partes y que contradice a estipulaciones anteriores realizadas entre ellas de una manera ostensible. Las contraescrituras seran el medio que tendran las partes de demostrar su real intencin respecto a otro acto que se ha otorgado en forma simulada. En consecuencia, solo podrn ser consideradas contraescrituras los instrumentos respecto de los cuales concurran dos requisitos: 1. Que la nueva escritura tenga por objeto manifestar la simulacin total o parcial de un acto o convencin ostensible. Ello sucede cuando las partes por redactar un escrito destinado a ser mostrado al pblico y que les da una falsa situacin que oculta sus verdaderas intenciones; y para constatar esta falta de sinceridad y proporcionarse una prueba de la realidad de las cosas, otorgan de una manera lo ms a menudo clandestina un segundo acto o convencin, que se llama contraescritura precisamente, porque es contraria a la escritura anterior. Por consiguiente, la contraescritura tiene por objeto reestablecer el verdadero precio de una compraventa; o bien la contraescritura tiene por objeto probar que la compraventa efectuada entre dos personas no es seria; o que se ha dado la forma de compraventa a una donacin por ejemplo. 2. La contraescritura no expresa una convencin nueva. La contraescritura para ser tal debe formar un solo todo con el acto aparente o simulado cuya falsedad establece, restableciendo su verdadero carcter y sus verdaderas clusulas. No habra, por lo mismo, contraescritura en un acto adicional en que las partes cambiaran o modificaran un acto sincero y verdadero que hubieran celebrado antes; sera en tal caso una nueva convencin que sucedera a la primera; habra ,en realidad, dos operaciones perfectamente distintas. Pedro, ha vendido a Juan por ejemplo, una

194 pareja de caballos de tiro; y resultando los caballos poco diestros, convienen por un segundo instrumento en reducir el precio a la mitad. No habra aqu una contraescritura, sino la escritura de un convenio diverso. Ordinariamente en la prctica, cuando un instrumento es modificado por otro, se ve, por la manera como las partes han calificado la convencin que en l se contiene si han hecho una contraescritura o una convencin adicional. Pero en el caso de controversia sobre el punto de saber si un escrito constituye o no una contraescritura , corresponde a los jueces del pleito resolver soberanamente esta cuestin ; puesto que para resolver la dificultad es preciso apreciar la intencin de las partes y por consiguiente se trata de una simple cuestin de hecho que escapa al control de la Corte de casacin.217

b. Sentido Amplio.
Don Arturo Alessandri Rodrguez piensa que, al revs de la legislacin francesa, la chilena considera la palabra "contraescritura "en su acepcin amplia, pues el artculo 1707 no ha restringido su alcance y habla de toda escritura privada y contraescritura pblica destinada a alterar lo pactado en otra. Luego, quedan incluidas en el concepto de contraescritura toda escritura o instrumento en el que las partes modifiquen o alteren en todo o parte, en sus elementos esenciales o accidentales, los contratos celebrados, sea para dejarlos totalmente sin efecto, sea simplemente para introducir modificaciones substanciales o de detalle. Esta opinin se sustenta tambin en antecedentes histricos, los que son analizados en el Libro sobre Curso de Derecho Civil. Parte General y los Sujetos de Derecho. Basado en las Clases de don Arturo Alessandri Rodrguez y Manuel Somarriva U.,redactadas y ampliadas por Antonio Vodanovic. H. Segunda Parte. Pgs 72 a 75. La tendencia jurisprudencial se inclina preferentemente hacia una interpretacin amplia del art.1707 y no restringida a los casos de simulacin, pudiendo al efecto consultarse La Prueba ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil. Instrumentos Pblicos y Privados. 218 2. VALOR PROBATORIO DE LAS CONTRAESCRITURAS. Como instrumentos que son, las contraescrituras se rigen por las normas generales que rigen a los instrumentos. En consecuencia, si ella consta en una escritura pblica tendr el carcter de tal y si se extiende en un instrumento privado, ella tendr valor slo si es reconocida en algunas de las formas previstas por la ley. En cuanto a sus efectos, debemos distinguir entre las partes y los terceros. Respecto de las partes, las contraescrituras producen pleno valor probatorio y las partes debern regirse por lo que en ellas se establece por tener que primar la real intencin contractual de acuerdo a los arts.1545 y 1560 del C.Civ., a menos que ellas adolezcan de ilicitud por concurrir alguna causal de nulidad.
217 218

Luis Claro Solar. Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado. Tomo VI Pgs. 687 a 689 Emilio Rioseco Enrquez. Pgs. 139 y sgtes

195

Respecto de terceros, las contraescrituras no producen efectos como regla general. Excepcionalmente, las contraescritura producirn efectos respecto de terceros si concurren los presupuestos que contempla el art.1707. Al efecto, debemos distinguir: a. Las contraescrituras que constan en un instrumento privado destinadas a alterar lo establecido en un instrumento pblico, no producirn efecto contra terceros; b. Las contraescrituras que constan en un instrumento pblico destinadas a alterar lo establecido en otro instrumento pblico, producirn efecto respecto de terceros siempre que concurran dos requisitos: 1. Debe tomarse nota de la contraescritura al margen de la matriz de la escritura pblica que se altera con el otorgamiento de aquella; y 2. Debe tomarse nota de la contraescritura en la copia de la escritura pblica que se altera y en cuya virtud ha actuado el tercero. No obstante, si bien es cierto que los terceros no pueden ser afectados por la contraescritura, ello no importa que stos no puedan aprovecharse de ella hacindola valer en el caso que pueda producir efectos en su favor.

2. LA PRUEBA DE CONFESION219
A. GENERALIDADES
1. REGLAMENTACION.

En los procedimientos orales se habla mas bien de declaracin de parte, no obstante que el resultado de la deposicin efectuada por una parte a travs de preguntas formuladas en audiencia y no a traves de pliegos de posiciones o preguntas, puede conducir si existe en esas declaracuiones un reconocimiento de hechos que le perjudican a encontrarnos en tal caso en presencia de una confesin. Por otra parte, la vida muestra ejemplos en los cuales la confesin no coincide con la verdad.- Muchas veces - en rigor, ms de las que podemos inmaginar- un padre confiesa haber cometido el delito imputado a un hijo. Si bien se mira, se trata de noble actitud fundada en el amor filial! Pero que, a la postre, proclama que lo confesado puede no coincidir con la realidad.El problema no se detiene all: la historia reciente muestra que en la poca dorada de la mafia conocida como cosa nostra, haba personas que por dinero- confesaban haber cometido los delitos imputados al capo mafiosi. Y esto no se presenta como hecho noble y amoroso sino como vil negocio. (La prueba judicial. Adolfo Alvarado Velloso. Pg 88 Librotecnia. julio 2009.) En consecuencia, la declaracion de parte ms que ser considerada como un medio para conducir a la verdad es apreciada como un un antecedente ms del proceso que debe ser valorado en conjunto con las dems pruebas, sin que tenga una primaca respecto de los otros medios de prueba.La declaracin de parte es una oportunidad para colaborar con el tribunal para esclarecer los hechos, pudiendo por ello ser prestada por quien est en mejor posicin de proporcionar esos antecedentes por la parte y no ser entendida como una preuba de resistencia que solo puede beneficiar siempre a la contraparte.Finalmente, dado que es prestada en audiencias donde prima la oralidad, publicidad, inmediacin, concentracin y sana critica, no cabe mas que un interrogatorio oral sobre los hechos del juicio, sin que sea posible concebir existencias de pliegos de preguntas escritas que estan en pugna con esos principios y la falta de formalidad que debe regir en las audiencias orales. Vase arts 294, 295 y 305 PNCPC.

219

196 Este medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes cuerpos legales: a. Cdigo Civil: Artculo 1713, que se refiere a su valor probatorio. b. Cdigo de Procedimiento Civil: Los artculos 7 inc.2; y 385 a 402 se encargan de reglamentar los diversos aspectos de este medio de prueba en materia civil; c. Cdigo de Procedimiento Penal: El art.110, se refiere a su valor para acreditar el delito y la participacin; los arts 318 a 341, ubicados dentro del Sumario, se encargan de reglamentar las oportunidades, deberes y procedimiento con el cual se debe llevar ella a cabo; y los arts 481 a 484 bis A, ubicados dentro del Plenario, se refieren a los requisitos que ella debe reunir para tener valor probatorio, la divisibilidad y retractacin, y la exclusin de la confesin ficta en materia penal. d.- Cdigo Procesal Penal.: art. 91 Declaraciones del imputado ante la polica; Derechos del imputado de prestar declaracin ante juez de garanta sobre los hechos materia de la investigacin ( art.93 Letra d , guardar silencio o, en caso de consentir en prestar declaracin , a no hacerlo bajo juramento ( art. 93 letra g); y no ser sometido a tortura ni a otros tratos crueles, inhumanos o degradantes ( art 93 letra h); art. 98 Declaracin del imputado como medio de defensa; art. 135 informacin al detenido; art. 160 Presuncin de derecho del perjuicio; art. 179 Autodenuncia; art. 193 Comparecencia del imputado ante el Ministerio Pblico; art. 194 Declaracin voluntaria del imputado; art. 195 Mtodos prohibidos; art. 196 Prolongacin excesiva de la declaracin; arts 197 y 198 Exmenes corporales; art. 220 Objetos y documentos no sometidos a incautacin; art. 222 Interceptacin de comunicaciones telefnicas; art. 225 Prohibicin de utilizacin; art. 236 Autorizacin para practicar diligencias sin conocimiento del afectado; art. 237 Suspensin condicional del procedimiento; art. 241 Procedencia de acuerdos reparatorios; art. 275 Convenciones probatorias; art.305 Principio de no autoincriminacin; art. 326 Defensa y declaracin del acusado; art. 330 Mtodos de interrogacin; art. 338 Alegato final y clausura de la audiencia del juicio oral; art. 340 Prohibicin de condenar a una persona con el slo mrito de su propia declaracin; art. 373 letra a) Causal de recurso de nulidad; art. 392 Procedimiento monitorio; art 395 Resolucin inmediata de procedimiento simplificado; art. 406 Procedimiento Abreviado; art. 454 Extradicin pasiva simplificada; art. 473 letra d)Revisin de sentencia firme.220221 2. CONCEPTO. La confesin como medio de prueba es el reconocimiento expreso o tcito que hace una de las partes en su perjuicio respecto de hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes.
220 El NCPP no utiliza la expresin confesin en ninguna parte del mismo, seguramente con el fin de poner nfasis que la declaracin del imputado es considerada como un medio que depende exclusivamente de la voluntad de ste y puede ser considerada como el ejercicio de una facultad de su parte para colaborar con el pronto termino de la investigacin que con un criterio objetivo debe ser desarrollada por el Ministerio Pblico La confesin no constituye un fin del proceso penal como ocurre en aquellos que se desarrollan conforme a un procedimiento inquisitivo, en el cual se pretende obtenerla por cualquier medio, para los efectos de obtener la verdad o certeza histrico judicial acerca de la responsabilidad del imputado en los hechos. Tenindose presente esta diversidad de concepcin, es que difiere en gran forma la regulacin de la confesin en un procedimiento acusatorio en relacin con un procedimiento inquisitivo. 221 Respecto de la confesin en el nuevo proceso penal, compartimos la afirmacin que el nuevo sistema procesal penal ha introducido un cuadro normativo tendiente a reforzar la idea de entender la declaracin del imputado como un medio de defensa, sin que ello signifique excluir la confesin como un medio apto para producir fe. Es decir, esta reina, si bien ha perdido su trono, sigue gozando de buena salud. La Confesin en el nuevo sistema procesal penal Una reina que perdi su trono? Mara Francisca Zapata Garcia. Juez de garanta de Vicua.Gaceta Jurdica. Ao 2001. Junio N 252. Pg 19.

197

Acto jurdico consistente en admitir como cierto, expresa o tcitamente, dentro o fuera de juicio, un hecho cuyas consecuencias de derecho son perjudiciales para aquel que formula la declaracin. (Couture) Es la declaracin que hace una parte de la verdad de los hechos afirmados por el adversario y favorables a ste. (Chiovenda) Es un medio de prueba judicial, que consiste en una declaracin de ciencia o conocimiento, expresa, terminante y seria, hecha conscientemente, sin coacciones que destruyan la voluntariedad del acto, por quien es parte en el proceso en que ocurre o es aducida, sobre hechos personales o sobre el conocimiento de otros hechos perjudiciales a quien la hace o a su representado, segn el caso, o simplemente favorables a su contraparte en ese proceso.222 3. REQUISITOS. Los elementos o requisitos que deben concurrir para que nos encontremos en presencia de la confesin como medio de prueba son los siguientes: a. Declaracin unilateral de voluntad exenta de vicios, que emana de una de las partes del proceso. b. El reconocimiento debe recaer sobre hechos precisos y determinados, que sean trascendentes para la resolucin del conflicto; c. El reconocimiento de los hechos debe perjudicar a la parte que formula la declaracin; d. El reconocimiento debe efectuarse con la intencin consciente y dirigida del confesante de reconocer un hecho que le perjudica. 4. ANALISIS DE LOS REQUISITOS. PRIMER REQUISITO: La confesin es un acto jurdico procesal unilateral, exento de vicios, y que emana de una parte del proceso que posee capacidad para materializarlo dentro de l. La confesin es un acto jurdico unilateral, y como tal, dicha manifestacin de voluntad debe estar exenta de todo vicio para que produzca efectos en contra de la parte que la formula. En consecuencia, por las normas generales del Derecho Civil, que rigen a todo acto jurdico salvo norma expresa en contrario, adolecer de nulidad la confesin que se hubiere prestado con error, fuerza o dolo.

222

Hernando Devis Echanda. Teora General de la Prueba . Tomo I . Pgina 667

198 En el Cdigo de Procedimiento Civil, slo se ha tratado especficamente el error de hecho como un vicio que afecta a la confesin y que permite su revocacin en el art.402 del C.P.C. No obstante ello, no existe inconveniente en que la confesin sea anulada en caso de acreditarse la concurrencia del dolo o de la fuerza, y para ello no habr ms que darse aplicacin a las normas sobre la nulidad procesal, la que contempla su procedencia con una causal de carcter genrico dentro de la cual es posible subsumir estos dos vicios que pudieren afectar a la declaracin unilateral de voluntad. En todo caso, debemos hacer presente que en el antiguo Cdigo de Procedimiento Penal, se contempla expresamente: a. La prohibicin del empleo de la fuerza como medio para obtener la confesin en el art.481 N3 al requerir para que ella constituya prueba que sea prestada libre y concientemente y en el art.483 al permitir la retractacin de la confesin por comprobarse que ella se prest por apremio o por no haberse encontrado en el libre ejercicio de la razn en el momento de practicarse la diligencia; b. El error como vicio de la confesin se contempla al permitirse la retractacin de la confesin si se comprueba inequvocamente que ella se prest por error en el art.483 citado; y c. Finalmente, se excluye el dolo y la fuerza moral como medio de obtener la confesin al prohibirse absolutamente el empleo de promesas, coaccin o amenazas para obtener que el inculpado declare la verdad, sino tambin toda pregunta capciosa o sugestiva, como sera la que tienda a suponer reconocido un hecho que el inculpado no hubiera verdaderamente reconocido.(Art.323 C.P.P.). En cuanto al dolo, se establece que no se dar valor a la confesin extrajudicial obtenida mediante la intercepcin de comunicaciones telefnicas privadas, o con el uso oculto o disimulado de micrfonos, grabadoras de la voz u otros instrumentos semejantes.(Art.484 inc. final. C.P.P.) Adems de la declaracin unilateral exenta de vicios, para que nos encontremos en presencia de la confesin es requisito sine qua non que ella emane de una de las partes en el proceso o de sus apoderados. Al respecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que la confesin judicial slo puede exigirse al litigante o a su procurador, en los casos y en la forma determinados por la ley. Por tanto, si una persona no es parte en un juicio, no puede obligrsela a prestar confesin. 223 y que la absolucin de posiciones, que el Cdigo de Procedimiento Civil tambin denominada confesin de parte, slo es susceptible de utilizarse o admitirse exclusivamente entre litigantes. Es improcedente que se llame al testigo a prestar confesin sobre los hechos en que se pretende fundar una tacha. 224 De all, se ha sealado por la doctrina que los terceros, que no son parte en el juicio, declaran como testigos; no confiesan. Pero es eficaz y procede la confesin espontnea o provocada del tercero coadyuvante (art.23 C.P.C.); excluyente (art.22 del mismo

223 224

Corte de Apelaciones de Concepcin. 26. 10. 1908. Gaceta. 1908. T. 2. N*200. Pg. 350 Corte Suprema. Queja. 9. 5. 1985. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 82 Sec. 3. Pg. 57

199 Cdigo) o independiente (Art.23 inc 3), los cuales tambin pueden exigir absolucin de posiciones a las partes.225 226 En antiguo proceso penal, debemos recordar que revisten especial importancia las declaraciones del ofendido y de los copartcipes en la accin punible, dada su mejor informacin acerca de lo ocurrido. Por eso el artculo 206 - que est dentro del prrafo que trata de las declaraciones de los testigos - dispone que se comenzar el examen por aquellos a quienes se presuma sabedores del hecho, entre los que deben contarse el ofendido, las personas de su familia y aquellas que dieron parte del delito."Y el artculo 460 coloca entre los testigos inhbiles a los "procesados por crimen o simple delito..... (n 2 ), "los cmplices del delito "(n7), "los que a juicio del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar por tener inters directo o indirecto"(n8) y "los denunciantes a quienes afecte directamente el hecho sobre que declaren, a menos de prestar la declaracin a solicitud del reo y en inters de su defensa"(n11). Estas disposiciones posiciones demuestran inequvocamente que el Cdigo da el nombre de testigos a esas personas que no son ajenas a los resultados de la litis y que pueden ser partes de ellas (el ofendido si interpone querella, y el inculpado que es declarado reo.)227 Finalmente, la confesin debe ser prestada por una persona capaz. Al efecto, debemos recordar que a los actos jurdicos procesales se les aplican las disposiciones que regulan los actos jurdicos del derecho comn, luego la capacidad de la persona que presta la declaracin deber determinarse a travs de la aplicacin de las normas que regulan la capacidad de goce y de ejercicio. Es as como a ttulo meramente ejemplar podemos sealar haberse declarado que la citacin al deudor a confesar deuda o a reconocer la firma en su caso, debe hacerse conforme a las reglas generales al personalmente obligado, si es capaz de comparecer en juicio, o a su representante en caso contrario, ya que la ley no limita el derecho de pedir esta comparecencia a las personas capaces de comparecer en juicio nicamente 228 y "que un menor de edad no est obligado a prestar confesin en litigio de alimentos contra su padre, sino por medio de su guardador 229 Adems, debemos tener presente las normas del ius postulandi, las que exigen la constitucin del patrocinio y poder para poder actuar en juicio salvo norma excepcional en contrario. Al respecto, debemos recordar que el mandatario judicial no puede por regla general comparecer al proceso a absolver posiciones, sino que esta es una actuacin que deber realizarla personalmente la parte, puesto que no se encuentra comprendida dentro de las facultades ordinarias del mandato judicial sealadas en el inciso primero del art.7 del C.P.C.. Sin embargo, el mandatario judicial podr comparecer a absolver posiciones si se le ha conferido sta facultad especial de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del
225 226 227

Corte de Apelaciones de Valdivia. 22. 12. 1910. Gaceta 1910. 2 sem. Sent. N1936. Pg. 1286 Emilio Rioseco Enrquez La Prueba ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil. Confesin de Parte. . Pg. 10. Enrique Paillas Derecho Procesal Penal. Volumen II. Pg. 102. Editorial Jurdica de Chile 228 Corte Suprema 8. 9. 1937. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 35. sec. 1. Pg. 5 229 Corte de Apelaciones de Santiago. 25. 7. 1928. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 25. Sec. 2 Pg. 52

200 citado precepto legal y no se hubiere solicitado que sea la parte quien sea la que personalmente comparezca a absolverlas. Al efecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que aunque el litigante tenga constituido procurador con la facultad para absolver posiciones, la contraparte puede exigir que comparezca el mandante con ese objeto.230 En todo caso, sea que el mandatario judicial tenga o no conferida la facultad especial referida, ste se encuentra obligado a absolver posiciones acerca de hechos personales de l mismo. Prescribe sobre la materia el art.396 del C.P.C. que "podr exigrsele confesin al procurador de la parte sobre hechos personales de l mismo en el juicio an cuando no tenga poder para absolver posiciones.231 SEGUNDO REQUISITO: La confesin debe recaer sobre hechos precisos y determinados que sean trascendentes para la resolucin del conflicto; En primer lugar, debemos sealar que la confesin versa sobre hechos y no sobre el derecho, por lo que si ella se prestara sobre ste ltimo carecera de todo valor probatorio para limitar al tribunal respecto a de determinacin de las normas y al alcance que a ellas deber dar para la adecuada resolucin del conflicto. Al efecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que "el hecho que se dieren por absueltas en forma afirmativa las posiciones puestas a la parte demandada, en que se
Corte Suprema8. 5. 1937. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 34. Sec. 1. Pg. 249 En el antiguo proceso penal, debemos recordar que jams puede darse por confeso al reo, en su rebelda, ni es dable que pueda confesar por l su apoderado o representante legal.231 En el nuevo proceso penal, la declaracin del imputado es un acto voluntario de parte de ste y para asegurarse de que ella revista semejante carcter se adoptan una serie de resguardos en forma previa y coetnea a su declaracin. El principio bsico es que el imputado tiene derecho a guardar silencio, y en caso de consentir en prestar declaracin, a no hacerlo bajo juramento(art. 93 letra g)). El imputado puede ser requerido por la polica, sin orden previa de los fiscales, para acreditar su identidad en casos fundados, tales como la existencia de un indicio de que ella hubiere cometido o intentado cometer un crimen o simple delito, de que se dispusiere a cometerlo, o de que pudiere suministrar informaciones tiles para la indagacin de un crimen o simple delito. La identificacin se realizar en el lugar en que la persona se encontrare, por medio de documentos de identificacin expedidos por la autoridad pblica, como cdula de identidad, licencia de conducir o pasaporte. El funcionario policial deber otorgar a la persona facilidades para encontrar y exhibir estos instrumentos. En caso de negativa de una persona a acreditar su identidad, o si habiendo recibido las facilidades del caso no le fuere posible hacerlo, la polica la conducir a la unidad policial ms cercana para fines de identificacin. Si no le hubiere sido posible acreditar su identidad, se le darn en ese lugar facilidades para procurar una identificacin satisfactoria por otros medios distintos de los ya mencionados. Si esto ltimo no resultare posible, se ofrecer a la persona ponerla en libertad de inmediato si autorizare por escrito que se le tomen huellas digitales, las que slo podrn ser utilizadas para fines de identificacin. La facultad policial de requerir la identificacin de una persona deber ejercerse de la forma ms expedita posible. En caso alguno el conjunto de procedimientos detallados en los incisos precedentes podr extenderse por un plazo mayor de cuatro horas, transcurridas las cuales ser puesta en libertad.(art. 85) Para resguardar que el imputado preste su declaracin en forma voluntaria y consiente de su derecho de permanecer callado debe el funcionario que practica de la detencin informarle de especficamente de ese derecho ( art. 135) , el cual debe ser difundido en diversos establecimientos ( art. 136) El inculpado ante la polica solo puede prestar declaraciones con la anuencia de ste y en presencia de su defensor. Ante la ausencia del defensor, la interrogacin de la polica solo puede limitar a constatar la identidad del sujeto. En caso de ausencia del defensor y anuencia a prestar declaracin por el imputado, ellas debe efectuarse ante el fiscal, a menos que este autorice bajo su responsabilidad que el interrogatorio se efecte por la polica. art. 91Adems, el imputado puede prestar declaraciones ante el Ministerio Pblico durante la investigacin ( art.193 y 194), ante el juez de garanta ( art. 98) y en el juicio oral ( arts 330 y 338). Dado que la declaracin del imputado debe ser un acto libre y consciente, ella no puede ser obtenida mediante tortura ni a otros tratos crueles, inhumanos o degradantes ( art 93 letra h); ni mediante la degradacin de sus capacidades psquicas por medio de engao, amenaza, utilizacin de psicofrmacos, cansancio u otros ardides.( arts 195 y 196). La declaracin del imputado que se preste mediante la utilizacin de esos medios adolece de nulidad (art.160) y si la sentencia del juicio oral se hubiere pronunciado basndose en ese medio de prueba podr ser impugnada por medio del recurso de nulidad ( art 373 letra a). En cuanto a la obtencin de una confesin extrajudicial, tambin es necesario que ella se obtenga por medios que se hayan autorizado previamente por el juez de garanta (art.222 y 236), prohibindose incluso que se pueda llegar a la incautacin de ciertos documentos (art.220), sin que puedan ser utilizados esos medios que se hayan obtenido ilcitamente. ( art. 225 y 276) La declaracin del imputado es un acto personalsimo, por lo que ella siempre debe ser efectuada directamente por el imputado, y no a travs de otra persona. De all, que solo revisten el carcter de confesin la declaracin del imputado que le perjudiquen, y slo deben ser considerada como prueba testimonial a las declaraciones que se presten por otros coimputados ( art 331 letra d). Por otra parte, es menester tener presente que la confesin es un acto de parte, y debe ser considerado como tal solo al imputado o acusado, que es la persona contra quien se dirige la pretensin punitiva del Estado. De acuerdo con ello, revisten el carcter de prueba testimonial las declaraciones que efecten los funcionarios policiales, el querellante, la vctima, etc.
231 230

201 sostena que sta haba percibido rentas excesivas, no puede prevalecer sobre lo establecido en las leyes que sirven de fundamento a la sentencia, porque el cuestionario se refera a puntos de derecho que slo pueden darse por asentados a virtud del anlisis de las disposiciones legales pertinentes. En consecuencia, el fallo al no dar valor en dichos puntos a la confesin prestada en el juicio, no infringe los preceptos de los artculos 399,400 y 402 del Cdigo de Procedimiento Civil y 1713 del Cdigo Civil 232 y que "si las posiciones no se refieren a hechos controvertidos en el pleito, sino a situaciones jurdicas, el hecho de que el absolvente no haya dado respuestas categricas no lo hace incurrir en la sancin del art.394 del Cdigo de Procedimiento Civil y, por lo tanto, resulta improcedente tenerlo por confeso por lo ah afirmado. 233 En segundo lugar, debemos establecer que la confesin recae sobre hechos personales o no personales de la parte que la presta. El artculo 1713 del Cdigo Civil establece que la confesin recae sobre hechos personales de la parte, sea que la preste por s misma, por medio de un apoderado especial o de su representante legal. El Cdigo de Procedimiento Civil ampli la naturaleza de los hechos sobre los cuales puede prestarse la confesin, al establecer en el inc.2 del art.399 "que si los hechos no son personales del confesante o de la persona a quien representa, producir tambin prueba la confesin. Finalmente, la confesin debe recaer en hechos precisos y determinados que sean trascendentes para la resolucin del conflicto. As lo ha reconocido expresamente nuestra Jurisprudencia al declarar "que al litigante que no compareci al segundo llamado no procede darlo por confeso de que "son efectivos todos los hechos afirmados por el actor en la demanda, pues tal articulacin contenida en el pliego de posiciones tiene caracteres de una generalidad e indeterminacin que se contraponen a la idea de una proposicin que permita al confesante afirmar o negar clara y sencillamente el hecho sobre cuya efectividad o falsedad pudiera pronunciarse, toda vez que en la demanda se afirma una serie de hechos sobre los cuales el confesante no estara en condiciones de aceptarlos o negarlos en forma explcita y absoluta.234 Finalmente, tampoco la confesin puede existir en caso que exista una declaracin que plantea hechos eventuales o hipotticos, puesto que en ese caso no existe una determinacin del hecho por parte del declarante. As lo ha tambin establecido nuestra Jurisprudencia, al declarar que el hecho de que en el escrito de contestacin haya dicho el demandado que en todo caso no procedera el pago de intereses, en caso de acogerse la demanda, sino desde la fecha en que se cancel el ltimo estado de pago, pues se trata de una obra a precio alzado, no importa una confesin o reconocimiento de la obligacin de pagar intereses desde la fecha del ltimo estado de pago, sino una situacin hipottica, en que el demandado se colocaba, sin perjuicio de mantener la que adopt desde el principio, de negar la existencia de la obligacin, fundando su negativa en el contrato mismo cuyo cumplimiento pide el demandante. 235236
232 233 234

Corte Suprema26. 5. 1964. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 61. Sec. 1 Pg. 125 Corte Suprema Queja. 6. 4. 81. Fallos del Mes. N 269. Pg. 85 Corte Suprema 30. 12. 1968. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 65. Sec. 1. Pg 405 235 Corte Suprema. 15. 12. 1924. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 25. Sec. 1. Pg. 65 236 En el nuevo proceso penal, debemos resaltar que la suspensin condicional del procedimiento, que requiere de un acuerdo entre el fiscal y el imputado, autorizado por el juez de garanta, no importa una admisin de responsabilidad o culpabilidad en los hechos, sino que nada mas que la manifestacin de voluntad del imputado de aceptar la aplicacin de esta salida alternativa. De acuerdo con

202

TERCER REQUISITO: La confesin debe recaer respecto de hechos que sean desfavorables para la parte que formula la declaracin. Este requisito es de la esencia para que nos encontremos en presencia de la confesin, siendo reconocido por todos los autores y puede ser apreciado en las diversas definiciones que de ellas se han dado. La confesin nunca existir si en ella slo se reconocen hechos en favor del que presta la declaracin, puesto que ello importara reconocer la posibilidad de crearse por ste su propia prueba. Adems, el hecho confesado no slo debe perjudicar al confesante, sino que adems beneficiar a la otra parte, puesto que slo as existir una utilidad de ella al liberarlo en ese caso de sobrellevar la carga de la prueba para establecer el hecho reconocido. Esta circunstancia ha sido establecida por nuestra Jurisprudencia al sealar que la confesin de acuerdo con los arts. 1713 del Cdigo Civil y 399 del C.P.C. hace fe en contra de quien la presta, pero no en su favor.237 CUARTO REQUISITO: La declaracin debe ser formulada con la intencin consciente y dirigida del confesante en reconocer un determinado hecho que le perjudica y favorece al contendor. Este requisito de la confesin es el que se ha denominado "animus confitenti" y consiste en la intencin consciente y dirigida del confesante en orden a reconocer un determinado hecho que le perjudica y favorece al contendor. Adquiere especial importancia este elemento tratndose de la confesin judicial espontnea y de la extrajudicial, ya que no toda declaracin de la parte puede considerarse una confesin si no concurre el factor intencional sealado. Por eso se ha resuelto que falta este requisito y que en consecuencia no comporta una confesin: expresar en el escrito de contestacin que eventualmente se pagaran intereses 238; prestar una declaracin sumarial la mujer casada antes de ser demandada civilmente 239, formular cierta declaracin al confeccionarse un inventario de los bienes que componen la herencia 240.241 5. LIMITACIONES A LA ADMISIBILIDAD DE LA CONFESION COMO MEDIO DE PRUEBA La regla general, de acuerdo a lo establecido en los arts.1713 del C.Civ y 385 del C.P.C, es que confesin se admite como medio de prueba para acreditar todos los hechos que
ello, en caso de revocacin de este beneficio, no puede ser utilizado este acuerdo en el juicio posterior que ha de seguirse para perseguir su responsabilidad. Estas medidas se han adoptado para incentivar su utilizacin dentro del nuevo sistema procesal penal.236 237 Corte Suprema14. 5. 1947. Revista de Derecho y Jurisprudencia 44. Sec. 1. Pg. 565 238 Casacin. 15. 12. 1924. . Rev. t. 25. sec. 1. pg 65 239 Casacin. 20. 7. 1978. Rev. t. 75. sec. 4. Pg. 564 240 Corte de Apelaciones de Temuco. 28. 4. 1931. Gaceta. 1931. 1 sem. N*112 Pg. 481 241 Emilio Rioseco. La Prueba ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil. Confesin de Parte. Pgs. 30 y 31

203 configuran un conflicto, a menos que exista una disposicin legal o un principio jurdico que la excluya como medio de prueba. Los casos en que se excluye la confesin como medio de prueba son los siguientes: a. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba (incluida la confesin) en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad.(Art.1701 C.Civ.) Dando aplicacin a este principio de que el acto o contrato solemne se prueba slo con su solemnidad y que la falta de ella no puede ser suplida ni siquiera por la confesin para acreditar el acto o contrato solemne, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia, que "todo legado debe constar en un acto testamentario y siendo este ltimo siempre solemne, es manifiesto que la confesin del albacea no puede servir para dar por establecida la existencia de aquella asignacin, toda vez que la ley niega eficacia legal a la confesin para acreditar actos solemnes.242 y que "el marido, para vender voluntariamente un bien raz de la sociedad conyugal, necesita la autorizacin, consentimiento o voluntad de la mujer, la que debe otorgarla por escritura pblica y no en otra forma, siendo esta escritura pblica solemnidad del acto, y no puede ser suplida por otra prueba, ni an por la confesin.243 b. No se admite la confesin para probar una causal de divorcio perpetuo o de nulidad de matrimonio, puesto que ello importara admitir el divorcio o la nulidad de matrimonio por mutuo consentimiento no establecido en la ley. Al efecto, se ha declarado, que la confesin de parte en los juicios sobre nulidad de matrimonio no produce plena fe en contra del litigante que la presta, en cuanto con ella trata de acreditarse un hecho fundamental de la accin. Es una excepcin al art.1713 del C.C. c. En los juicios de separacin de bienes por el mal estado de los negocios del marido, la confesin de ste no hace prueba.(Art.157 C.Civ); d. No se admite el testimonio de la madre que en el juicio sobre legitimidad del hijo declare haberlo concebido en adulterio.(Art.188 inc.3 del C.Civ); e. La declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o debrsele una cosa perteneciente a la sociedad conyugal, ni la confesin del otro, ni ambas juntas, se estimarn suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento.(Art.1739 inc.2 C.Civ); f. En la prelacin de crdito la confesin del marido, padre o madre de familia, o del tutor o curador fallidos, no har prueba por s sola contra los acreedores.(Art.2485 C.Civ); 7. La confesin extrajudicial verbal slo se debe tomar en cuenta en los casos en que es admisible la prueba de testigos.(Art 398 inc.1 C.P.C.).244
Corte Suprema8. 9. 1937. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 35 Sec. 1. Pg. 5 Corte de Apelaciones de Santiago. 17. 10. 1961. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 59. Sec. 1. Pg. 72 En el proceso penal, la confesin no es un medio de prueba que permita acreditar el hecho punible, el cual debe probarse por los otros medios de prueba. Art.110 del C.P.P. La participacin puede ser determinado por todos los medios de prueba incluida la confesin, siempre que ella este acorde con los datos que comprueben el hecho punible(Art.111 del C.P.P.). En otras palabras, es
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204

6. CLASIFICACION DE LA CONFESION

a. Segn ante quin se preste

a.1. Confesin Judicial es aquella que se presta ante el tribunal que conoce de la causa o ante el tribunal exhortado en quien se hubieren delegado las facultades a travs de un exhorto.245 a.2. Confesin extrajudicial es aquella que se presta en un juicio diverso o bien fuera de un proceso. Reviste este carcter toda confesin que se preste fuera del proceso en el cual se invoca, an cuando se hubiere prestado en otro proceso ante un tribunal. Tiene importancia, puesto que ambas tienen diverso valor probatorio de acuerdo a los arts.398,399 y 400 del CPC. y 1713 del C.P.C. Igual situacin acontece en el proceso penal, conforme a lo prescrito en los artculos 481 y 484 del C.P.P. 246

b. Segn como se genera la confesin puede ser.

b.1. Espontanea es aquella que se produce sin requerimiento de parte.247 b.2. Provocada es aquella que se produce a requerimiento de parte a travs del procedimiento de la absolucin de posiciones o del tribunal en el caso de medida para mejor resolver. Tiene importancia, puesto que la confesin provocada debe ser obtenida ajustndose a las normas procedimentales que la ley establece, lo que no sucede con la espontnea que se puede prestar por la parte en cualquier escrito o actuacin.248

c. Segn como se verifica

c.1.Expresa es aquella que se verifica a travs de trminos categricos y explcitos. c.2. Tcita o Ficta es aquella que no se verifica en trminos formales y explcitos, sino que se produce en virtud de haberse dado las condiciones que la ley establece para que el tribunal la de por establecida en el procedimiento de la absolucin de posiciones..

necesario que "el cuerpo del delito (hecho punible) est legalmente comprobado por otros medios, y la confesin concuerde con las circunstancias y accidentes de aqul.(Art. 481 N 4 del C.P.P.). En el nuevo proceso penal, se contempla el mismo principio al establecerse que no se podr condenar a una persona con el slo mrito de su propia declaracin. ( art 340 inc. final NCPP) En el antiguo proceso penal, se considera que la confesin se ha prestado ante el juez de la causa, no slo cuando ella se verifica ante aquel cuya competencia no se hubiere puesto en duda, sino que tambin ante aquel que instruya el sumario en el caso de las primeras diligencias.(Art. 481 N1 del C.P.P.). 246 En el nuevo proceso penal, esta clasificacin carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada por el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica. 247 En el proceso penal, el artculo 488 bis del C.P.P. se refiere expresamente a la confesin espontanea respecto de la pretensin civil hecha valer en el proceso penal, al sealarnos que "el reconocimiento que las partes hicieren en sus escritos, respecto de los hechos que las perjudiquen indicados en el inciso anterior, constituir confesin. 248 En el proceso penal, se regula la confesin provocada respecto de la pretensin penal en los artculos 484 bis y 484 bis A; y respecto de la pretensin civil en el artculo 488 bis del C.P.P.. En el nuevo proceso penal, no se contempla la existencia de la confesin judicial provocada, lo que es evidente si tenemos presente el derecho del imputado de guardar silencio.
245

205 Slo tiene importancia para los efectos de examinar los requisitos que deben reunirse para su generacin, pero ambas tienen igual valor probatorio de acuerdo a lo establecido en el art.400 del CPC.249

d. Segn como se expresa.

d.1. Verbal, es aquella que se presta oralmente ante testigos. d.2. Escrita, es aquella de la cual se deja constancia en un instrumento. Tiene importancia por la forma en que ella debe ser acreditada, puesto que si es necesaria la rendicin de prueba de testigos y ella es verbal slo podr acreditarse cuando sea admisible ese medio de prueba.

e. De acuerdo a la iniciativa y finalidad

e.1. Iniciativa de parte.

e.1.1.. Como medida prejudicial propiamente tal (art.273 N* 1 C.P.C.), para los efectos de preparar la entrada al juicio. e.1.2. Como medida prejudicial probatoria (Art.284),destinada a obtener una confesin judicial provocada respecto de una persona que se teme se ausente del pas y con el fin de hacerse valer con posterioridad en un proceso declarativo, constitutivo o de condena. e.1.3. Como medio de prueba durante el curso de un juicio, con el fin de acreditar dentro del proceso hechos personales o no personales del confesante. e.1.4. Como gestin preparatoria de la va ejecutiva (Art.434 N*5), con el fin de procurarse a travs de la confesin judicial a prestarse en la gestin preparatoria de un ttulo ejecutivo que le permita con posterioridad deducir una demanda ejecutiva.
e.2. Iniciativa del tribunal.

Como medida para mejor resolver (Art 159 N* 2), para acreditar hechos que sean de influencia en la cuestin y que no resulten probados durante el curso del proceso. En el antiguo proceso penal, se contempla la posibilidad que el tribunal requiera la declaracin como medida para mejor resolver en trminos amplios y sin limitaciones en el art.499 del C.P.P.. 250

f. Segn los hechos sobre los cuales recae

Confesin acerca de hechos personales del confesante y confesin acerca de hechos no personales del confesante.
249 En el proceso penal, se contempla expresamente por el legislador que "no hay confesin ficta" (Art. 484 bis A inc. final del C.P.P.) y que "el silencio del imputado no implicar un indicio de participacin, culpabilidad o inocencia"(Art.484 inc.2 del C.P.P.). En el nuevo proceso penal, al haberse contemplado expresamente el derecho del imputado de guardar silencio, no cabe concebir la existencia de una confesin ficta, y constituira una forma de violar este derecho el considerar el silencio del imputado como un indicio de participacin o culpabilidad. 250 En el nuevo proceso penal no se contempla la existencia de medidas para mejor resolver.

206

Tiene importancia esta clasificacin, puesto que de acuerdo a lo previsto en los arts 1713 del C.Civ y 402 del C.P.C., nuestra Jurisprudencia ha declarado que slo cuando la confesin se refiere a un hecho personal del confesante no procede recibir prueba para acreditar lo contrario. Pero la prueba en contrario es admisible cuando la confesin se refiere a un hecho no personal, como es, respecto del albacea, el que se efectuara el testamento en un solo acto. 251

g. Segn su contenido
g.1.Confesin pura y simple, es aquella en que el confesante afirma o niega categricamente el hecho controvertido sin agregaciones o modificaciones de ninguna especie. P. Ej. Declara ser efectivo adeudar una suma de dinero recibida a ttulo de mutuo. g.2. Confesin calificada , es aquella en que el confesante reconoce categricamente el hecho controvertido, pero le agrega algn hecho o circunstancia que viene a alterar su naturaleza jurdica. P. Ej. Declara ser efectivo haber recibido una suma de dinero, pero agrega haberlos recibido a ttulo de donacin y no de mutuo. g.3. Confesin compleja, es aquella en que el confesante reconoce el hecho material acerca del cual se le interroga, pero le agrega otros hechos enteramente desligados del primero (Compleja primer grado) o bien ligados o modificatorios del mismo.(Compleja segundo grado). Un ejemplo de la confesin compleja de primer grado, sera aquel en la cual el confesante declara haber recibido a ttulo de mutuo, pero agrega haberse compensado esa deuda con otra suma de dinero adeudada por la contraria. Un ejemplo de la confesin compleja de segundo grado sera aquella en la que reconoce haber recibido una suma de dinero a ttulo de mutuo, pero agrega haberlos pagado. Esta clasificacin tiene importancia para los efectos de la divisibilidad de la confesin.252

h. Segn su divisibilidad.
h.1. Divisible, es la confesin en la cual pueden separarse de ella los hechos que perjudican al confesante de aquellos que le son desfavorables. h.2. Indivisible, es la confesin en la cual no pueden separarse de ella los hechos que perjudican al confesante de aquellos que le favorecen. La regla general en nuestro derecho es la indivisibilidad de la confesin.

Corte Suprema 23. 10. 1930. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 28. Sec. 1 Pg. 345. En el proceso penal, esta clasificacin no tiene importancia para establecer la divisibilidad de la confesin por aplicarse en esta materia la norma especial contenida en el artculo 482 del C.P.P.. En el nuevo proceso penal, esta clasificacin carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada por el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica.
252

251

207 Sin embargo, para determinar la posibilidad de dividir una confesin en materia civil es bsico atender a la clasificacin de ella efectuada precedentemente. La confesin pura y simple y la calificada son por naturaleza indivisibles. La compleja de primer grado es siempre divisible y la de segundo grado es divisible cuando se acredite la falsedad de las circunstancias agregadas por el confesante que modifican o alteran el hecho confesado.253

i. De acuerdo a sus efectos o valor probatorio

i.1. Confesin Eficaz es aquella que se genera en los casos que la ley la permite, produciendo efectos probatorios. i.2. Confesin Ineficaz es aquella que no produce efectos probatorios por no ser permitida por la ley.

B. LA CONFESION JUDICIAL.
1. CONCEPTO. Es aquella que se presta en el juicio en el cual ella es invocada como medio de prueba. Puede ser espontnea, esto es, aquella que se genera en cualquier escrito o actuacin que realiza una parte reconociendo la existencia de hechos que la perjudican y favorecen a su contraria. La existencia de esta clase de confesin ha sido reconocida por la Jurisprudencia, al sealar que "la confesin prestada en juicio est sujeta a diversas clasificaciones, entre las cuales figuran la confesin voluntaria y la provocada, correspondiendo la primera a la que se presta voluntariamente por las partes en alguna de las actuaciones del juicio, sin necesidad de que sean requeridas para ello por medio del procedimiento de absolucin de posiciones. 254 Sin embargo, la confesin que tiene mayor trascendencia en el proceso por la reglamentacin que se efecta respecto de ella es la confesin judicial provocada, que es aquella que se puede generar mediante el mecanismo de la absolucin de posiciones, contemplado en los arts.385 a 397 del C.P.C. El art.385 del C.P.C. reconoce a cada parte en el proceso el derecho a solicitar de su contraria que comparezca a absolver posiciones sobre hechos pertenecientes al mismo juicio, sin perjuicio de lo que decrete el tribunal como medida para mejor resolver. En consecuencia, procederemos a continuacin a estudiar el mecanismo de la confesin judicial provocada o absolucin de posiciones que contempla nuestro legislador.

253

En el proceso penal, no cabe atender a esta clasificacin de la confesin, debindose para este efecto aplicar la regla especial que al efecto contempla el artculo 482 del C.P.P.. En el nuevo proceso penal, esta clasificacin carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada por el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica. 254 Corte Suprema 3. 11. 1941. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 39. Sec. 1 Pg. 323

208 2. INICIATIVA. La iniciativa para que se preste la absolucin de posiciones puede ser:

a. De parte
En la iniciativa de parte, la absolucin de posiciones la pide una de las partes como medida prejudicial propiamente tal o probatoria, o dentro del proceso y una vez contestada la demanda como medio de prueba.(Art.385)

b. Del Tribunal
Se contempla esta iniciativa del tribunal en el caso de la medida para mejor resolver de Confesin.(Art.159 N*2 ). 3. OPORTUNIDAD PROCESAL. Para los efectos de determinar las oportunidades en que puede solicitarse la confesin judicial provocada, es menester tener presente que esta puede manifestarse de las siguientes maneras: a. La prueba confesional como medida prejudicial propiamente tal o medida prejudicial probatoria;. b. La prueba confesional puede ser pedida para generarse un medio de prueba en el curso de juicio; y c. La prueba confesional como medida para mejor resolver.

a. LA PRUEBA CONFESIONAL COMO MEDIDA PREJUDICIAL

Hay que distinguir dos situaciones: 1. Medida prejudicial propiamente tal segn lo establece el art.273 N* 1 del C.P.C., que es propia slo del futuro demandante y tiene por objeto preparar la entrada al juicio; y 2. Medida prejudicial probatoria de confesin, segn lo establece el art. 284 del C.P.C., que es comn al futuro demandante y futuro demandado. El fundamento de la medida es la existencia de un motivo fundado que permita temer la ausencia en breve tiempo del pas de la futura contraparte. En ambos casos, la confesin es solicitada con anterioridad a la interposicin de la demanda en el proceso y nos remitimos a lo que sealramos en clase al estudiar las medidas prejudiciales en cuanto a la forma en que ellas se llevan a cabo.

b. LA CONFESION PROVOCADA EN EL CURSO DEL PROCESO.

209 De acuerdo a lo establecido en el art.385 del C.P.C., cualquiera de las partes en el proceso puede solicitar a la contraria que comparezca a absolver posiciones durante el curso del proceso, siendo las oportunidades para ello las siguientes: 1. En primera instancia. Se puede solicitar en la primera instancia que se comparezca a absolver posiciones en cualquier estado del juicio, desde que se encuentre contestada la demanda y hasta el vencimiento del termino probatorio. Este derecho slo lo podrn ejercer las partes hasta dos veces en la primera instancia, pero si se alegan hechos nuevos durante el curso del juicio podr exigirse una vez ms. 2. En segunda instancia. Se puede solicitar en la segunda instancia que se comparezca absolver posiciones en cualquier estado de sta, hasta antes de la vista de la causa. Este derecho slo lo podrn ejercer las partes una vez en la segunda instancia, pero si se alegan hechos nuevos durante su curso podr exigirse una vez mas. En todo caso, es menester hacer presente que cualquiera sea la instancia en que se ejerza este derecho, la formulacin de la solicitud que se formule para ese efecto no suspende el curso del procedimiento. Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha sealado que "como la absolucin de posiciones, que puede solicitarse en cualquier estado del juicio, no suspende el curso de la causa, puede dictarse sentencia en la causa aun estando pendiente la referida diligencia. 255

c. LA PRUEBA CONFESIONAL COMO MEDIDA PARA MEJOR RESOLVER.

La oportunidad en que ella puede ser decretada es comn a la que sealramos a propsito de la prueba documental y testimonial. Para que sea procedente que el tribunal decrete la confesin judicial de cualquiera de las partes como una medida para mejor resolver es menester que de acuerdo al N* 2 del art.159 del C.P.C. concurran los siguientes requisitos: a. Que la confesin judicial recaiga sobre hechos que el tribunal considere de influencia en la cuestin, es decir, que los considere trascendentes para la adecuada resolucin del conflicto; y b. Que los hechos mencionados no se encuentren probados en el proceso. De lo expuesto, se desprende que el tribunal debe decretar la medida para mejor resolver en forma limitada y con el slo propsito de cumplir con los objetivos que le ha fijado la ley.
255

Corte de Apelaciones de Santiago 9. 5. 1912. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 10. Sec. 2 Pg. 427

210

De acuerdo con ello, se ha sealado que "la absolucin de posiciones decretada para mejor resolver debe indicar los puntos sobre los cuales se prestar la confesin, sin que al hacerlo sea procedente mejorar la condicin de la parte que no hizo oportuno uso de su derecho, decretando con la apariencia de esa medida una diligencia probatoria solicitada extemporneamente. 256 4. PERSONAS QUE PUEDEN SOLICITAR QUE SE ABSUELVAN POSICIONES. De acuerdo a lo establecido en el art.385 del C.P.C. todo litigante esta obligado a absolver posiciones cuando lo exija su contendor. En consecuencia, no cabe duda que tanto el demandante como el demandado pueden exigir a la parte contraria que comparezca a la presencia judicial a absolver las posiciones que se le formulen. Adems, pueden intervenir en el proceso los terceros coadyuvantes o excluyentes, pudiendo el primero solicitar posiciones a la parte contraria a la cual coadyuva y los segundos, a cualquiera de las partes al ser ambos oponentes a su pretensin dentro del proceso. 5. PERSONAS QUE DEBEN ABSOLVER POSICIONES EN EL PROCESO. Deben absolver posiciones en el proceso las partes de l de acuerdo a lo previsto en el art.385 del C.P.C., y revestirn tal carcter el demandante, el demandado, y los terceros coadyuvantes, independientes o excluyentes. Las posiciones debern ser absueltas por las partes en forma personal o a travs de sus representantes legales si fueren personas jurdicas o incapaces. Los mandatarios judiciales slo podrn absolver posiciones si se le han conferido la facultad especial para ese efecto de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del art.7 del C.P.C. y el solicitante de la diligencia no hubiere solicitado que ella se efecte con la intervencin personal de la parte. En todo caso, los mandatarios judiciales pueden ser citados a absolver posiciones acerca de hechos personales suyos en el proceso, an cuando no tengan conferida la facultad especial para absolver posiciones, de acuerdo a lo establecido en el art.396 del C.P.C.. 6. SOLICITUD PARA ABSOLVER POSICIONES. Para los efectos de que se de comienzo a la diligencia de la absolucin de posiciones es menester que la parte que desee que ella se realice presente al tribunal que conoce de la causa un escrito acompaando en un sobre las posiciones que deber absolver la parte contraria.

a. Escrito.

256

Corte Suprema Queja. 30. 5. 1969. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 66. Sec. 3. Pg. 79

211 En el escrito, la parte solicitar al tribunal : l.. Que la parte contraria comparezca personalmente a absolver posiciones. Si no se formula esta solicitud se entender que las posiciones podrn ser absueltas por la propia contraparte personalmente o a travs de su mandatario judicial si posee o se le confieren facultades especiales con posterioridad para ello ; 2. Que el tribunal reciba por s mismo la declaracin del litigante. Si se formula esta solicitud, deber el tribunal recibir por s mismo la declaracin.(Art.388 inc.2). Si no se formula esta solicitud, puede el tribunal cometer al secretario o a otro ministro de fe la diligencia de acuerdo a lo previsto en el inc.1 del art 388 del C.P.C. 3. Que se mande citar para da y hora determinados al litigante para que comparezca a absolver posiciones de acuerdo al pliego que acompaa en sobre cerrado y que solicita que se mantenga en reserva y custodia en la Secretaria del tribunal hasta el da de la diligencia. El tribunal proveer ese escrito disponiendo que se cite a absolver posiciones personalmente a la parte contraria para el da y hora que determine, mantenindose en custodia en la Secretaria del Tribunal el sobre que contiene el pliego de las posiciones y ordenar que su notificacin se practique por cedula de acuerdo a lo previsto en el art.48 del C.P.C.. Dicho escrito deber ser notificado por cedula al mandatario judicial de la parte llamada a absolver posiciones, tenga o no el apoderado conferidas facultades para ese efecto. La razn de ello radica en que el legislador estableci para el procurador la obligacin de hacer comparecer a su parte a absolver posiciones en el artculo 397 del C.P.C. Al respecto, se ha declarado que "la obligacin que afecta al procurador de hacer comparecer a su mandante a absolver posiciones no pueden restringirse al solo caso del procurador que no tiene facultades para absolverlas, ya que el art.397 del Cd. de P. Civil no hace tal distincin. As resulta tambin de la historia fidedigna del precepto."
257

En caso que la contraria no resida dentro del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de la causa, es menester solicitarle al tribunal que decrete que la absolucin se haga a travs de un exhorto ante el tribunal o los funcionarios en que dicha parte resida de acuerdo a lo previsto en el inciso segundo del art.397 del C.P.C..

b. Sobre en el que se contiene el pliego de posiciones.

El pliego de las posiciones es la lista de preguntas que la parte que solicita la absolucin desea que sean absueltas o contestadas por la parte contraria.

257

Corte Suprema Queja. 8. 5. 1937. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 34. Sec. 1. Pg. 249

212 Las posiciones o preguntas pueden ser redactadas en forma asertiva o interrogativa. No hay inconvenientes para que se contemplen en el pliego tanto preguntas asertivas como interrogativas, pudiendo referirse a hechos personales del confesante o al conocimiento que l tenga de otros hechos que no revistan ese carcter, debiendo en todo caso ellas ser redactadas en trminos claros y precisos de manera que puedan ser entendidos sin dificultad de acuerdo a lo establecido en el art.386 del C.P.C.. Las preguntas asertivas son aquellas en las cuales se afirma el acaecimiento de un hecho determinado. P.Ej. Diga el absolvente como es efectivo y le consta que el da Viernes 18 de Septiembre de 1990 se encontraba en la ciudad de Copiap. En cambio, sern preguntas interrogativas aquellas en las cuales se indaga acerca del acaecimiento de un determinado hecho. P.Ej. Diga el absolvente donde se encontraba el 18 de Septiembre de 1990. Finalmente, tambin es posible para la indagacin de un mismo hecho formular una pregunta asertiva e interrogativa. P.Ej. Diga el absolvente como es efectivo que el 18 de Septiembre de 1990 se encontraba en la ciudad de Copiap. En el evento que lo negare, diga el absolvente en que lugar se encontraba ese da. Dichas interrogaciones se hacen en un escrito firmado por el solicitante, sealndose el proceso en el cual debern ellas ser contestadas y la persona que deber comparecer a absolver las posiciones las que se enumeraran una a una y de acuerdo al orden en que se desea que ellas sean formuladas. Ese escrito que contiene las posiciones se introduce en un sobre que ser debidamente sellado y en cuya cartula se individualizar el proceso y la persona que comparecer a absolver las posiciones. Ese sobre cerrado se acompaa al escrito en el cual se pide la absolucin de posiciones, el cual se solicita que permanezca en custodia hasta el da que se fije para la absolucin de posiciones, el que slo entonces ser abierto para los efectos de formular las preguntas al absolvente que hubiere comparecido. Con ello se da cumplimiento a lo establecido en el art.387 del C.P.C., el cual prescribe que "mientras la confesin no sea prestada, se mantendrn en reserva las interrogaciones sobre que debe recaer. 7. TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE RINDE LA ABSOLUCION DE POSICIONES. Para determinar el tribunal ante el cual se rendir la absolucin de posiciones por el absolvente, de acuerdo a la residencia que posea ste, se distinguen de acuerdo a lo prescrito en el art.397 diversas situaciones: 1. El absolvente tiene su residencia en el lugar del juicio. Conocer de la absolucin de posiciones el tribunal que sustancia el proceso. 2. El absolvente reside fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de la causa, pero dentro del territorio de la Repblica. Conocer de la absolucin de posiciones, a travs de exhorto, el tribunal del territorio jurisdiccional competente donde resida el absolvente. 3. El absolvente reside fuera del territorio de la Repblica.

213

La absolucin de posiciones deber prestarse ante el respectivo agente diplomtico o consular chileno del lugar donde reside el absolvente. El art.89 del Reglamento Consular establece al respecto, "que los funcionarios consulares tomarn las confesiones en juicio que les encarguen los tribunales de la Repblica, segn lo previsto en el inciso segundo artculo 397 del Cdigo de Procedimiento Civil. 8. OBLIGACIONES DEL ABSOLVENTE. El absolvente tiene tres obligaciones: Comparecer a la audiencia, absolver las posiciones que en ella se le formulan y decir la verdad absolviendo las posiciones que se le formulen.

a. Obligacin de comparecer.
La regla general, al igual que sucede con la prueba testimonial, es que toda persona se encuentra obligada a comparecer a la audiencia fijada por el tribunal para absolver posiciones. Excepcionalmente se encuentran exentas de la obligacin de comparecer, de acuerdo a lo establecido en el art.389, las siguientes personas: 1. El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Senadores y Diputados, los Intendentes dentro de la regin en que ejercen sus funciones, los miembros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos tribunales, el Arzobispo, los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores, los Vicarios y Vicarios Capitulares; 2. Los que por enfermedad o por cualquier otro impedimento calificado por el tribunal se hallen en imposibilidad de comparecer a la audiencia en que hayan de prestar la declaracin; y 3. Las mujeres, en caso que el tribunal estime prudente eximirlas de esta asistencia. De la enumeracin se puede constatar que el nmero de personas exentas de la obligacin de comparecer a absolver posiciones es menor a aquellas exentas de la obligacin para comparecer como testigos, y los funcionarios del Poder Judicial mencionados lgicamente no requieren en este caso de autorizacin previa para absolver las posiciones como sucede en el caso de la declaracin de stos como testigos. El procedimiento a travs del cual estas personas debern absolver posiciones es uniforme para todas ellas y ste consiste en que el juez se trasladar a la casa de ellas con el objeto de recibir la declaracin o comisionar para este fin al secretario. En los tribunales colegiados se comisionar para esta diligencia a alguno de los ministros del mismo o al secretario.

214 Si la persona que haya de prestar declaracin en la forma prevenida en este artculo, se encuentra fuera del territorio del tribunal que conoce de la causa, encargar ste la diligencia al juez competente de la residencia actual del litigante. El juez exhortado practicar por s mismo la diligencia o la cometer a su secretario. No se podr comisionar al secretario para tomar la confesin cuando la parte haya solicitado que se preste ante el tribunal. En consecuencia, nunca podr un absolvente eximido de la obligacin de comparecer dar respuesta a las posiciones mediante informe u oficio, como sucede con algunas de las personas eximidas de la obligacin para comparecer como testigos. A la sancin por la falta de comparecencia no referiremos al tratar el desarrollo de la audiencia de la absolucin de posiciones.

b. Obligacin de absolver las posiciones.

El art.385 establece perentoriamente que todo litigante se encuentra obligado a absolver posiciones como el procurador respecto de hechos personales suyos de acuerdo al art.396. En consecuencia, no existe en este caso alguna exencin para absolver las posiciones como acontece respecto de la declaracin testimonial. A la sancin que se establece respecto de la infraccin a esta obligacin nos referiremos al tratar el desarrollo de la audiencia de absolucin de posiciones.

c. Obligacin de decir la verdad.

En cuanto a la obligacin de decir la verdad, esta existe tambin respecto del absolvente desde el momento en que ste presta juramento de acuerdo a lo previsto en el art.390 del C.P.C.. Sin embargo, la infraccin a este deber no tiene una sancin penal, puesto que el perjurio esta configurado respecto de los testigos y no comete este delito el que miente en causa propia. En todo caso, deber ser un antecedente que el tribunal deber considerar a lo menos para los efectos de regular las costas el que se hubiere incurrido en falsedades durante el curso del proceso y podr constituir uno de los antecedentes tambin para los efectos de apreciar comparativamente las pruebas con el fin de determinar cual se encuentra ms conforme con la verdad de acuerdo a lo previsto en el art.428 del C.P.C. 9. CITACION DEL ABSOLVENTE. Como hemos sealado, la parte que quisiere generar este medio de prueba, deber presentar un escrito pidindole al tribunal que fije da y hora para la celebracin de la audiencia a la cual deber comparecer el absolvente a dar respuesta a las posiciones que se le formulan.

215 La resolucin del tribunal en la cual se da lugar a la solicitud de absolucin absoluciones fijando el da y hora de la audiencia que se llevar a cabo para ese efecto se deber notificar por cdula (Art.48) al procurador del absolvente, quien tiene la obligacin de hacerlo comparecer.(Art 397). A esta primera audiencia puede suceder que no comparezca el absolvente, en cuyo caso se certificar ese hecho por el Receptor, que es el ministro de fe competente establecido por la ley para actuar en la diligencia de la absolucin de posiciones. La inasistencia del absolvente a esta primera audiencia convocada para absolver posiciones no tiene contemplada sancin alguna en nuestra legislacin. En este caso, ser necesario que la parte interesada en que se realice la diligencia presente un nuevo escrito, en el cual solicitar que se cite por segunda vez al absolvente a absolver posiciones bajo el apercibimiento contemplado en el artculo 394 del Cdigo de Procedimiento Civil. Es esencial que en el escrito en que se solicite a absolver posiciones por segunda vez ante la inasistencia del absolvente como en la resolucin en que se decreta esa segunda citacin, se establezca expresamente que ella se efecta bajo el apercibimiento contemplado en el artculo 394 del C.P.C., puesto que si nada se dice al respecto no ser posible aplicarle al absolvente que no comparece las sanciones y apercibimientos que se contemplan en ese precepto legal. Al efecto, se ha declarado que "establecido que la parte demandada no fue citada expresamente a absolver posiciones bajo el apercibimiento de darlas por absueltas en su rebelda, la resolucin que las declara absueltas en rebelda contraviene el art.393 del C.P.C." 258 Esta resolucin deber ser notificado en la misma forma y a la misma persona sealada respecto de la primera citacin. 10. DESARROLLO DE LA AUDIENCIA EN LA CUAL SE ABSUELVEN LAS POSICIONES. El absolvente, frente a la citacin a absolver posiciones, puede adoptar tres actitudes: 1. Comparecer y absolver las posiciones, dando derechamente respuesta a las preguntas que se le formulan; 2. Comparecer y negarse a declarar o da respuestas evasivas respecto a las preguntas que se le formulan ; y 3. No comparecer a la audiencia fijada por el tribunal para absolver posiciones. Para comprender la forma en que se materializa la absolucin de posiciones es menester que nos refiramos en consecuencia a la forma en que se desarrolla la audiencia. a. Ministro de fe encargado de autorizar la diligencia.

258

Corte Suprema Queja. 11. 9. 1944. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 42. Sec. 1. Pg. 304

216 Al igual como acontece con la prueba testimonial, el funcionario encargado de actuar como Ministro de Fe en la audiencia de absolucin de posiciones es el Receptor de acuerdo a lo previsto en el art.390 del COT, y en consecuencia nos remitimos a lo que sealramos en esa oportunidad. b. Sujetos que pueden asistir a la audiencia. Adems del ministro de fe, se deben encontrar presentes en la diligencia: 1. El juez o el secretario del tribunal si se hubiere podido comisionar a ste para que tome la diligencia de acuerdo a lo establecido en los arts .388 y 389 del C.P.C.; 2. El absolvente 3. La parte que solicit la diligencia, y su procurador y abogado.(Art.392 C.P.C.); y 4. El procurador y abogado del absolvente. Al respecto, debemos sealar que un comienzo por los trminos restrictivos del art.392 que slo se refiere a la parte que solicit la absolucin, se estim que no tenan derecho a presenciar la absolucin de posiciones el abogado y procurador del absolvente. Sin embargo, con posterioridad se ha declarado que "tanto el abogado del absolvente como del contendor que solicita la absolucin pueden comparecer asesorando a la parte en defensa de sus derechos, durante la prctica de la diligencia" 259 c. Juramento. Antes de ser interrogado el absolvente, se le prestar juramento de decir verdad bajo la misma forma establecida para los testigos. (Art.390 ). 4. Declaracin. Prestado que sea el juramento por el absolvente, se proceder a abrir el sobre en el cual se contienen las posiciones a las cuales este deber dar respuesta. Al efecto, debemos recordar que las preguntas deben ser formuladas en trminos claros y precisos de manera que puedan ser entendidas sin dificultad (Art.386) y que ellas deben guardar relacin con los hechos de la causa. En consecuencia, el absolvente o su abogado podr objetar que se le formulen preguntas que no aparezcan claramente formuladas o que no guarden relacin con los hechos de la causa. En ese caso de generar un incidente el que deber ser resuelto por el tribunal para poder llevar a cabo la diligencia. Al efecto, se ha resuelto que "no puede diferirse para definitiva el pronunciamiento sobre una objecin a determinadas posiciones por ser improcedentes o impertinentes. Si se hiciere as, no habra ocasin para que se practicar la diligencia en el caso que el tribunal considerara pertinente la pregunta. 260
259 260

Corte de Apelaciones de Concepcin. 14. 11. 1933. Gaceta 1933. 2 Sem. N* 111 Pg. 390 Corte Suprema Queja. 10. 8. 1977. Fallos del Mes. N*225. Pg. 197

217

Formulada la pregunta, el absolvente proceder inmediatamente a prestar la declaracin de palabra y en trminos claros y precisos. Si el confesante es sordo o sordomudo, podr escribir su confesin delante del tribunal o ministro de fe encargado de recibirla o en su caso se aplicar lo dispuesto en el artculo 382, esto es, se proceder a tomarle la declaracin a travs de un interprete. Si se trata de hechos personales, deber prestarse afirmndolos o negndolos. Podr, sin embargo, el tribunal admitir la excusa de olvido de los hechos, en casos calificados, cuando ella se funde en circunstancias verosmiles y notoriamente aceptables. En todo caso podr el confesante aadir las circunstancias necesarias para la recta y cabal inteligencia de lo declarado.(Art 391) El interrogado puede solicitar un plazo razonable para consultar sus documentos antes de responder, y el tribunal se lo otorgar siempre que haya fundamento plausible para pedirlo y lo estime indispensable o consienta en ello el contendor. La resolucin del tribunal que conceda el plazo ser inapelable.(art 394 inc. final) La parte que ha solicitado que se preste la absolucin de posiciones adems de presenciar las declaraciones, podr hacer al tribunal las observaciones que estime conducente para aclarar, explicar o ampliar las preguntas que han de dirigrsele. Puede tambin, antes que termine la diligencia y despus de prestada la declaracin, pedir que se repita si hay en las respuestas dadas algn punto obscuro o dudoso que aclarar.(Art.392). De las declaraciones que formule el absolvente deber dejarse constancia escrita, conservndose en cuanto sea posible las expresiones de que se haya valido reducidas al menor nmero de palabras. De ellas se deber dar lectura y levantar un acta en la misma forma establecida para la prueba testimonial, la que deber ser suscrita por el Juez, el Ministro de fe, el absolvente y las dems personas que hubieren concurrido.(Art.395 C.P.C.) 11. LA CONFESION TACITA. La confesin se puede generar a travs del mecanismo de la absolucin de posiciones cuando se presenten alguna de las siguientes situaciones: a. Comparece el absolvente a la audiencia fijada por el tribunal y responde derechamente las posiciones que se le formulan. Sea que el absolvente comparezca a la primera o segunda citacin que se le efecta para absolver posiciones, si el reconoce en sus declaraciones frente a las preguntas que se le formulan hechos que le perjudican, nos vamos a encontrar frente a una confesin provocada , pero expresa respecto de esos hechos. En este caso no existir una confesin tcita, puesto que es la propia parte la que reconoce los hechos que le perjudican y no es el tribunal mediante la dictacin de una

218 resolucin por haber concurrido los supuestos contemplados en el art.394 del C.P.C. quien establece dicho reconocimiento. Si de las respuestas del absolvente a las preguntas que se le formulan no se desprende ningn reconocimiento expreso respecto de hechos que le perjudican, se habr llevado a cabo el mecanismo de la absolucin de posiciones, pero de ste no se generar confesin alguna como medio de prueba. b. Comparece el absolvente a la audiencia fijada por el tribunal y se niega a declarar o da respuestas evasivas. Si el absolvente concurre a declarar en la primera o segunda citacin y se niega a declarar o da respuestas evasivas frente a las preguntas que se le formulan, es procedente aplicarle las sanciones que establece el art.394 del C.P.C. La primera situacin, esto es , la negativa a declarar se producir cuando el absolvente en forma expresa o tcita adopta una actitud que importa no formular declaracin alguna para dar respuesta a las posiciones. Al efecto, se ha declarado que "el retiro del absolvente de la sala de audiencia, despus de haber sido juramentado y abierto el pliego de posiciones, constituye una negativa a responder las preguntas del pliego, por lo que es procedente aplicar la sancin del art.394 del C.P.C. 261 La segunda situacin, esto es, dar respuestas evasivas a las preguntas que se le formulan se producir cuando el absolvente con sus respuestas no contesta derechamente las preguntas que se le formulan. La respuesta es evasiva cuando tiende a evadir o huir de la pregunta que se formula. Para los efectos que le produzca la confesin tcita es menester que la parte solicite al tribunal que declare evasivas las respuestas formuladas y que el tribunal dicte una resolucin teniendo a la parte por confesa respecto de las preguntas asertivas respecto de las cuales se han dado respuestas evasivas. Al efecto, se ha declarado que slo a peticin de parte y en ningn caso de oficio, puede darse por confeso al absolvente por estimarse evasivas sus respuestas.262 Lgicamente en este caso se dar por confeso al absolvente por la resolucin que dicte el tribunal slo respecto de las preguntas formuladas en forma asertiva y a las cuales se hubiere contestado en forma evasiva. Pero si las respuestas evasivas se dan respecto de preguntas formuladas en forma interrogativa, en este caso no proceder que se tenga por confeso tcitamente respecto de ellas al no contener stas ninguna afirmacin respecto de los hechos. En tal caso, recibe plena aplicacin lo establecido en el inc.2 del art.394, al sealarnos que "si no estn categricamente afirmados los hechos, podrn los tribunales imponer al litigante rebelde una multa que no baje de medio sueldo vital ni exceda de un sueldo vital o arrestos hasta por treinta das sin perjuicio de exigirle la declaracin. Si la otra parte lo solicita, podr tambin suspenderse el pronunciamiento de la sentencia hasta que la confesin se preste.

261 262

Corte Suprema Queja. 11. 1. 1977 Fallos del Mes. N*218. Pg. 337 Corte Suprema 6. 9. 1954. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 51. Sec. 1. Pg. 428

219 c. No comparece el absolvente a la segunda citacin que se le hubiere formulado para absolver posiciones bajo el apercibimiento legal contemplado en el art. 394 del C.P.C. Para que se configure la confesin tcita en este caso es menester que concurran los siguientes requisitos: 1. Que al absolvente se le efecte una segunda citacin para absolver posiciones. Si la inasistencia del absolvente se produce en la primera citacin, esta no tiene sancin alguna. En este caso, slo se produce el efecto contemplado en el art.393 del C.P.C., esto es, "si el litigante citado para prestar declaracin no comparece, se le volver a citar bajo los apercibimientos que expresan los artculos siguientes. 2. Que la segunda citacin a absolver posiciones se le hubiere efectuado bajo el apercibimiento legal contemplado en el art.394 del C.P.C. Al efecto, el referido apercibimiento es esencial de acuerdo a lo establecido en el art.393 del C.P.C. transcrito precedentemente y segn el criterio acertado que al respecto ha manifestado nuestra jurisprudencia. Adems, se ha sealado que "no puede declararse incurso en el apercibimiento al litigante que no comparece despus de la segunda citacin, si goza de fuero por su carcter de Diputado y, en consecuencia, no est obligado a comparecer ante el tribunal. 3. Que el absolvente no hubiere comparecido a la segunda citacin a absolver posiciones; 4. Que se hubiere certificado en el proceso la no comparecencia del absolvente a esta segunda citacin a absolver posiciones; En la practica, se acostumbra que el Receptor certifique en el proceso el hecho de haber sido llamado el absolvente por segunda vez a absolver posiciones y que este no compareci. 5. Que la parte presente un escrito al tribunal solicitando que se tenga por confeso al absolvente respecto a las preguntas formuladas en forma asertiva; y Este requisito es indispensable, puesto que el artculo 394 inc.2 requiere que se le d por confeso, a peticin de parte. 6. Que el tribunal dicte una resolucin teniendo al absolvente por confeso respecto de las preguntas formuladas en forma asertiva. Si las preguntas no estuvieren formuladas en forma asertiva, sino que slo en forma interrogativa proceder dar aplicacin a las sanciones previstas en el inc. 2 del art.394, esto es, multas o arrestos y suspensin pronunciamiento de la sentencia hasta que la confesin se preste, a solicitud de parte.

220

De lo expuesto, se desprende que la confesin tcita solo se producir respecto de las preguntas formuladas en forma asertiva en virtud de una resolucin del tribunal que tenga al absolvente por confeso respecto de los hechos afirmados en ellas ante la negativa de prestar declaraciones; por dar respuestas evasivas; o por no comparecer a la segunda citacin a absolver posiciones efectuada bajo el apercibimiento legal. Si las preguntas se formulan en forma interrogativa, nunca se podr generar una confesin tcita, sino que en los casos precedentemente sealados slo se podrn aplicar las medidas que establece el inc.2 del art.394 inc.2 del C.P.C.263 12. VALOR PROBATORIO DE LA CONFESION. Para los efectos de determinar el valor probatorio de la confesin es imprescindible atender a las diversas clasificaciones que de ellas se han efectuado por el legislador para ese efecto, debiendo por ello distinguir las siguientes especies de confesin:

a. Confesin Extrajudicial.
a.1. Confesin extrajudicial verbal

Slo ser admisible en los casos en que sea admisible la prueba de testigos y en tal caso puede ser base de una presuncin judicial.(Art.398 inc.1)
a.2. Confesin extrajudicial escrita.

Esta confesin tiene el valor de la prueba instrumental.

a.3. Confesin extrajudicial prestada en presencia de la parte que la invoca.

Se estimar siempre como presuncin grave para acreditar los hechos confesados.(Art.398 inc.2)
a.4. Confesin extrajudicial prestada ante el juez incompetente, pero que ejerza jurisdiccin.

Se estimar siempre como confesados.(Art.398 inc.2) Se estimar siempre como confesados.(Art.398 inc.2)

presuncin

grave

para

acreditar

los

hechos

a.5. Confesin extrajudicial prestada en otro juicio diverso.

presuncin

grave

para

acreditar

los

hechos

En los casos 2,3 y 4 en que la confesin se estima como presuncin grave, debemos tener presente que ella puede constituir plena prueba cuando a juicio de tribunal tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento.(Art.426 inc.2).
a.6. Confesin extrajudicial prestada en otro juicio diverso, seguido entre las mismas partes que litigan.

263 En materia penal, establece expresamente en el inciso final del artculo 484 bis A que "no hay confesin ficta en el proceso penal y lo mismo acontece en el nuevo proceso penal.

221 En este caso, podr drsele el mrito de prueba completa, habiendo motivos poderosos para estimarlo as.(Art.398 inc.2).

b. Confesin Judicial.
b.1. Confesin judicial expresa o tcita; espontnea o provocada.

La confesin judicial, cualquiera sea la forma en que ella se exprese, produce en el proceso los mismos efectos probatorios de acuerdo a lo prescrito en los artculos 399 y 400 del C.P.C. Para los efectos de determinar el valor probatorio de la confesin judicial, el legislador ms que atender a la forma en que ella se expresa o se produce, se preocupa de establecer los hechos acerca de los cuales ella se presta.
b.2. Confesin judicial acerca de hechos personales.

En primer lugar, debemos sealar que la confesin judicial acerca de hechos personales tiene el valor de plena prueba. El art. 399 inc. 1 del C.P.C. establece que "los tribunales apreciarn la fuerza probatoria de la confesin judicial en conformidad a lo que establece el artculo 1713 del Cdigo Civil y dems disposiciones legales. Por su parte, el inciso 1 del artculo 1713 del C.Civil prescribe que "la confesin que alguno hiciere en juicio por s, o por medio de apoderado especial, o de su representante legal, y relativa a un hecho personal de la misma parte, producir plena fe contra ella, aunque no haya un principio de prueba por escrito; salvo los casos comprendidos en el artculo 1701, inciso 1 y los dems que las leyes excepten. En segundo lugar, debemos sealar que el inciso primero del art.402 establece perentoriamente que "no se recibir prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicio. "De all surge el aforismo "A confesin de parte relevo de prueba. En tercer lugar, tenemos que sealar que la confesin judicial acerca de hechos personales prima de acuerdo con lo sealado por un sector de la doctrina y jurisprudencia sobre cualquier medio de prueba, por lo que ante pruebas contradictorias para acreditar un hecho siempre habr de optarse por ella . Al efecto, se ha sealado que "la confesin del demandado no puede ser desvirtuada por las declaraciones de los testigos del mismo demandado o por otras pruebas264; la confesin del ejecutante de no haber entregado el dinero al ejecutado surte pleno efecto en su contra con arreglo al art.1713 del Cdigo Civil, sin que ni siquiera sea permitido recibir prueba alguna que desvirte el hecho confesado 265; si bien el instrumento pblico hace fe contra los declarantes, no es menos cierto que la confesin que alguno hiciere en juicio relativa a un hecho personal suyo, como la falta de entrega del dinero

264 265

Corte Suprema.17.2.1938. Revista de .Derecho y Jurisprudencia. T.36. Sec.1.Pg 361 Corte de Apelaciones de Concepcin. 30. 4. 1940. Rev. U. de Concepcin. Ns 33-34 Pg. 2797

222 que ella cobra, produce plena fe en su contra, sin que ni siquiera sea permitido recibir prueba alguna que desvirte tal hecho.266. En cambio, existe otro sector de la doctrina y jurisprudencia que estima que frente a una prueba de confesin judicial acerca de hechos personales cabe no dar por acreditado el hecho que en ella se reconoce si existen otros medios probatorios de igual valor que se encuentren ms conformes con la verdad para dar por establecido otro hecho de acuerdo a lo establecido en el artculo 428 del C.P.C.. Al efecto, se ha declarado que "si la confesin judicial tcita se contrapone la prueba instrumental y la testifical, el tribunal debe preferir la que crea ms conforme con la verdad267,"La apreciacin del mrito probatorio de la confesin es de la incumbencia de los jueces del fondo; y el aceptarse un hecho contrario al confesado, desconocindose el valor de esa confesin, no constituye violacin de los arts.1713 del Cdigo Civil ni 399 del C.P.C., si los jueces al ejercitar sus facultades valorativas, no han vulnerado norma alguna que obligue a preferir la confesin sobre otras pruebas que hayan servido de base para el fallo.268
b.3. Confesin judicial acerca de hechos no personales.

El valor probatorio de la confesin judicial acerca de hechos no personales del confesante se encuentra reglamentado nicamente en el inciso segundo del art 399 del C.P.C., el que vino a llenar un vaco del art.1713 del C.Civil que no se refiri a esta materia. De acuerdo a ese precepto del C.P.C., "si los hechos confesados no son personales del confesante o de la persona a quien representa, producir tambin prueba la confesin. En consecuencia, la confesin judicial acerca de hechos no personales produce plena prueba. Sin embargo, respecto de esta confesin no recibe aplicacin el inciso primero del art.402 del C.P.C., por lo que no cabe duda que respecto de los hechos no personales sobre los cuales ella recay siempre ser posible rendir prueba en contrario, y si son de igual valor probatorio el tribunal podr optar por establecer los hechos de acuerdo con el medio que estime ms conforme con la verdad al efectuar la apreciacin comparativa de acuerdo a lo establecido en el art.428 del C.P.C.269270 13. REVOCABILIDAD DE LA CONFESION.

Corte Suprema 17. 11. 1938. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 36 Sec. 1 Pg. 361 Corte Suprema Queja. 11. 11. 1944. Revista de Derecho y Jurisprudencia Sec. 1. Pg. 304 268 Corte Suprema 4. 11. 1980. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 77. Sec. 1. Pg. 114. 269 En el antiguo proceso penal, la confesin judicial del reo comprueba su participacin en el delito cuando rene todos los requisitos que al efecto contempla el artculo 481 del C.P.C.. La confesin que no se preste ante el juez de la causa contemplado en el nmero 1 del artculo 481 y en presencia del secretario, no constituir prueba completa, sino un indicio o presuncin , ms o menos grave segn las circunstancias en que se hubiere prestado y el mrito que pueda atribursele a la declaracin de aquellos que aseguren haberla presenciado.(Artculo 484 del C.P.P.). En el nuevo proceso penal, esta clasificacin carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada por el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica.
267

266

270

En un sistema oral, en que rige la inmediacin y la sana critica corresponde al juez determinar el valor probatorio de la declaracin formulada por la parte en unin con las otras pruebas. Vase art.295 PNCPC.

223 Esta materia se encuentra reglamentada en el artculo 402 incisos segundo y tercero del Cdigo de Procedimiento Civil. De acuerdo con ese precepto legal, podemos sentar la siguiente regla general, tanto respecto de la confesin judicial acerca de hechos personales como no personales: La confesin judicial una vez prestada en juicio es irrevocable, es decir, el confesante una vez prestada la confesin no podr con posterioridad retractarse de ella o dejarla sin efecto. Excepcionalmente, el legislador permite revocar la confesin si alega haber padecido de un error de hecho y ofrece probar esa circunstancia. Dicha prueba deber ser rendida dentro del termino probatorio ordinario, y si este hubiere expirado y el tribunal lo estima necesario, podr abrir un termino especial de prueba.271 14. DIVISIBILIDAD DE LA CONFESION. El Cdigo de Procedimiento Civil establece como principio de carcter general el de la indivisibilidad de la confesin, pero no como principio absoluto. Al efecto, establece el inciso 1 del artculo 401 del C.P.C. que "en general, el mrito de la confesin no puede dividirse en perjuicio del confesante.. El principio de la indivisibilidad de la confesin consiste en que la confesin debe aceptarse ntegramente y tal como la hace el confesante, sin que sea admisible admitir una parte de ella y rechazar en su perjuicio otra parte, salvo las excepciones que autoriza la ley. La indivisibilidad de la confesin emana del principio que nadie puede obtener una prueba de su contrario, sino aceptndola como ste la ha producido, lo cual es conforme a la equidad y la buena fe. El principio de la indivisibilidad de la confesin rige tanto respecto de la confesin expresa como de la tcita, de la judicial como extrajudicial. Para los efectos de establecer el carcter de indivisibilidad o divisibilidad de la confesin en materia civil, se ha procedido a clasificarla en confesin pura y simple, calificada, y compleja, distinguindose dentro de sta en compleja de primer grado y compleja de segundo grado.

271

En el antiguo proceso penal, se establece en el artculo 483 del C.P.P. que si el reo retracta lo expuesto en su confesin, no ser odo, a menos que compruebe inequvocamente que la prest por error, apremio, o por no haberse encontrado en el libre ejercicio de su razn en el momento de practicarse la diligencia. Si la prueba se rinde durante el sumario, se substanciar en pieza separada, y sin suspender los procedimientos de la causa principal. En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta situacin. Sin embargo, no cabe duda que el imputado puede retractarse de la confesin y rendir en el juicio oral todas las pruebas que estime pertinentes para destruir su mrito probatorio y acreditar los motivos que la indujeron a retractarse. De acuerdo con el sistema de apreciacin de la prueba, ser el tribunal conforme a las reglas de la sana critica quien determinar el valor probatorio de la confesin prestada, la que tendr un carcter extrajudicial y de las pruebas rendidas para desvirtuar su mrito.

224 La confesin pura y simple es aquella en que el confesante afirma o niega categricamente el hecho controvertido, sin efectuar agregaciones o modificaciones de ninguna especie. En la confesin pura y simple se reconoce la afirmacin de la parte contraria sin ninguna limitacin y agregado. Por ejemplo: Diga como es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de mutuo. Contestacin. Si, es efectivo. Esta confesin se caracteriza por estar constituida por el reconocimiento de un hecho exento de agregados y modificaciones, de ah su nombre de pura y simple, siendo por ello siempre de carcter indivisible. Confesin calificada es aquella en que en confesante reconoce el hecho controvertido, pero le atribuye una distinta significacin jurdica que restringe o modifica sus efectos. La confesin calificada es siempre indivisible por cuanto slo existe en ella una calificacin del hecho confesado - motivo por el cual se le designa particularmente con el nombre de "calificada- , es decir, por medio de ella el confesante reconoce o acredita el hecho que le perjudica, pero le asigna una diverso alcance jurdico. Por ejemplo: Diga como es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de mutuo. Contestacin. Si, es efectivo, pero los recib a ttulo de donacin. Al efecto, nuestra Jurisprudencia nos ha sealado que la confesin es calificada cuando el confesante reconoce el hecho, pero con modificacin que altera su naturaleza jurdica, como por ejemplo, cuando se le demanda una suma de dinero facilitada a ttulo de mutuo, y ste reconoce haber recibido el dinero pero a ttulo de donacin.272 En consecuencia, en la confesin calificada nos encontramos con que el confesante reconoce el hecho afirmado por el confesante sin que agregue la existencia de otro hecho, pero le asigna a ese hecho una diferente calificacin o naturaleza jurdica. La confesin compleja es aquella en que el confesante reconoce el hecho controvertido, pero le agrega otro u otros hechos ligados o desligados del primero, destinados a alterar sus consecuencias jurdicas. Esta confesin se clasifica en atencin al carcter de ligados o no de los hechos agregados por el confesante al hecho respecto del cual se le interroga y que reconoce, en confesin compleja de primer grado o inconexa y confesin compleja de segundo grado o conexa. La confesin compleja de primer grado o inconexa es aquella en la cual el confesante reconoce el hecho controvertido, pero le agrega otro u otros hechos desligados e independientes del primero destinados a destruir o modificar sus efectos. Por ejemplo: Diga como es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de mutuo. Contestacin. Si, es efectivo, pero nada le debo por l recibi de mi parte igual suma a ttulo de mutuo, de manera que ambas obligaciones se han extinguido por compensacin.
272

Gaceta. 1936. 2 sem. pg. 552

225

En este caso nos encontramos con el reconocimiento por el confesante de dos hechos en su declaracin, pero que se encuentran desligados entre s. En efecto, la existencia de la segunda obligacin por igual ttulo y suma es un hecho desligado de la primera obligacin, puesto que esta puede nacer y subsistir, sin que sea necesario para ello que a su vez exista o no la segunda obligacin. De all, que el legislador procesal civil establezca en el inciso segundo del artculo 401 respecto de la confesin que "podr sin embargo, dividirse: N1 Siempre que comprenda hechos enteramente desligados entre s. Dado que la confesin compleja de primer grado o inconexa comprende hechos enteramente desligados entre s, para que se produzca la divisibilidad no requiere de prueba alguna, basta que la confesin conste de diversos hechos sin relacin alguna entre ellos. Cuando el confesante en su confesin agrega hechos diversos enteramente desligados entre s, los nuevos hechos desligados agregados debern ser probados por su parte. En consecuencia, la confesin compleja de primer grado es divisible per se, sin necesidad de que se rinda prueba alguna por aquel que quiere valerse de la confesin, recayendo la carga de la prueba para probar el hecho desligado agregado en el confesante y no en quien desea valerse de la confesin. La confesin compleja de segundo grado o conexa es aquella en la cual el confesante reconoce el hecho controvertido, pero le agrega otro u otros hechos ligados e dependientes del primero destinados a destruir o modificar sus efectos. Por ejemplo: Diga como es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de mutuo. Contestacin. Si, es efectivo, pero nada le debo por haberle pagado esa suma en tal fecha. En este caso nos encontramos con el reconocimiento por el confesante de dos hechos en su declaracin, pero que se encuentran ligados entre s. En efecto, la existencia del pago es un hecho ligado a la primera obligacin, puesto que el pago slo puede existir de haberse originado la primera obligacin. De all, que el legislador procesal civil establezca en el inciso segundo del artculo 401 respecto de la confesin que "podr sin embargo, dividirse: N2 Cuando comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a los otros, el contendor justifique con algn medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias que, segn confesante, modifiquen o alteren el hecho confesado. En la confesin compleja de segundo grado o conexa la existencia de hechos ntimamente relacionados con el hecho confesado nos llevan a verificar con principio general el de la indivisibilidad de la confesin, sobretodo cuando el nuevo hecho destruye o modifica el efecto del anteriormente confesado.

226 Los jueces de la instancia son soberanos para establecer si los hechos comprendidos en la confesin son conexos o inconexos con el principal reconocido. La confesin compleja de segundo grado o conexa al comprender hechos ligados entre s, requiere para que se produzca la divisibilidad de la confesin la prueba de la falsedad de los hechos ligados que se hubieren agregado por el confesante. En consecuencia, como regla general la confesin compleja de segundo grado es indivisible, a menos de que se rinda prueba por aquel que quiere valerse de la confesin para probar la falsedad del hecho ligado agregado, recayendo la carga de la prueba para probar la falsedad del hecho ligado agregado no en el confesante, sino que en quien desea valerse de la confesin. De acuerdo con lo expuesto, podemos sealar que confesin indivisible es aquella en la cual no pueden separarse los hechos confesados, debiendo ser ella considerada ntegramente tanto en lo que favorece como perjudica al confesante. En nuestro derecho, revisten siempre el carcter de confesin indivisible la confesin pura y simple y la confesin calificada. La confesin compleja de segundo grado es indivisible como regla general, a menos que aquel que quiera valerse de la confesin pruebe la falsedad del hecho ligado agregado por el confesante. La confesin divisible es aquella en la que se contienen diversos hechos, pudiendo considerarse los que perjudican al confesante, desechndose aquellos que le favorecen. En nuestro derecho, reviste siempre el carcter de confesin divisible la confesin compleja de primer grado o inconexa. Excepcionalmente, es tambin divisible la confesin compleja de segundo grado o conexa cuando aquel que quiera valerse de la confesin pruebe la falsedad del hecho ligado agregado por el confesante.273

3. LA PRUEBA TESTIMONIAL.
a. REGLAMENTACION.

273 En materia penal, no rigen las normas antes sealadas en materia civil, por cuanto se ha regulado esta materia expresamente en el artculo 482 del C.P.P. Al efecto, establece el mencionado precepto que "si el reo confiesa su participacin en el hecho punible, pero le atribuye circunstancias que puedan eximirlo de responsabilidad o atenuar la que se le impute, y tales circunstancias no estuvieren comprobadas en el proceso, el tribunal les dar valor o no, segn corresponda, atendiendo al modo en que verosmilmente acaeceran los hechos y a los datos que arroje el proceso para apreciar los antecedentes, el carcter y la veracidad del reo y la exactitud de su exposicin. De acuerdo con ello, en el proceso penal corresponde al juez la facultad de dividir o no la confesin conforme a lastribuciones otorgadas por el legislador. La doctrina ha sealado sobre la materia que "el juez domina todo el proceso y decide si debe o no dividirse la confesin, en el caso previsto en el precepto."273 En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta situacin. Sin embargo, acuerdo con el sistema de apreciacin de la prueba, ser el tribunal conforme a las reglas de la sana critica quien determinar el valor probatorio de la confesin prestada.

227 Este medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes cuerpos legales: a. Cdigo Civil: Los arts.1708 a 1711 se refieren a la admisibilidad de la prueba testimonial; b. Cdigo de Procedimiento Civil: Los arts.356 a 384 se encargan de reglamentar los diversos aspectos de este medio de prueba en el procedimiento civil; y c. Cdigo de Procedimiento Penal: Los arts.189 a 201, ubicados dentro del Sumario Criminal, se encargan de regular las obligaciones de los testigos y la forma de prestar declaraciones; los arts.458 a 497, ubicados dentro del Plenario, regulan las inhabilidades de los testigos, la ratificacin de los que hubieren declarado en el sumario y su valor probatorio; y finalmente los arts.492 a 497 se refieren a las tachas de los testigos. d.- Cdigo Procesal Penal: Art. 23 Citacin del ministerio pblico; art. 33 Citaciones judiciales; art.190 Testigos ante el ministerio pblico; art. 191 Anticipacin de prueba; art. 192 anticipacin de prueba testimonial en el extranjero ; art 259 Ofrecimiento prueba de testigos en la acusacin; art 261 Ofrecimiento prueba de testigos por el querellante en la acusacin particular o adhesin a la acusacin; art 60 Ofrecimiento prueba de testigos por el actor civil en la demanda civil; Art 263Ofrecimiento de prueba de testigos por el acusado; Art. 280 Prueba anticipada durante la audiencia de preparacin del juicio oral; arts 298 a 313 Regulacin de diversos aspectos de la prueba testimonial; art. 329 Peritos y testigos en la audiencia del juicio oral; ART. 330 Mtodos de interrogacin ; Art. 331 Lectura de declaraciones anteriores en la audiencia de juicio oral; Art. 332 Lectura para apoyo de memoria en la audiencia de juicio oral; art. 336 Prueba no solicitada oportunamente y .el art. 473 letra c) contempla como causal de revisin de la sentencia ejecutoriada la fundamentacin de ella en testimonios que hubieren sido declarados falsos en una causa criminal.274

b. CONCEPTO.
El Testigo es la persona que, habiendo tenido presumiblemente conocimiento de un hecho que ha cado bajo la accin de sus sentidos, es llamado luego para prestar declaracin en juicio acerca del mismo.(Couture) El Testigo es la persona distinta de los sujetos procesales llamada a exponer al juez las propias observaciones de hechos acaecidos que tienen importancia en el pleito. (Chiovenda) Los testigos son los terceros extraos al juicio que declaran bajo juramento acerca de la verificacin de ciertos hechos que se controvierten en el proceso. (Mario Mosquera) De las definiciones dadas por la doctrina y jurisprudencia, tres son los requisitos que deben concurrir para que una persona tenga dentro del proceso el carcter de testigo: a. Debe tratarse de un tercero indiferente dentro del proceso.
274

Vase arts 276 a 288, 305,306 PNCPC

228

b. Debe declarar sobre hechos precisos. c. Debe conocer los hechos por haberlos percibido por sus propios sentidos o el dicho de otro. 1. DEBE TRATARSE DE UN TERCERO INDIFERENTE DENTRO DEL PROCESO. El propio origen etimolgico de la palabra nos demuestra este elemento esencial para que nos encontremos en presencia de un testigo. El clsico testis,-is procede etimolgicamente de un arcaico tristis, que significa literalmente "el que est como tercero, compuesto de tri- tres"y sto, stare estar, estar de pie. En su origen pues, el testigo era una persona que intervena en el juicio adems de las dos partes. (Couture) En consecuencia, no podrn ser testigos dentro de un proceso todos aquellos que tuvieren el carcter de partes, ya sea en forma originaria o derivada. Tampoco podrn intervenir los tercero interesados como testigos, como son los terceros independientes, coadyuvantes o excluyentes. Es as como la Jurisprudencia, ha declarado que "el que figura como demandado en el pleito, aunque haya enajenado los derechos a que ste se refiere, no es hbil para declarar como testigo.275 2. DEBE DECLARAR SOBRE HECHOS PRECISOS. En primer lugar, debemos dejar constancia que los testigos siempre debern declarar acerca de situaciones de carcter fctico, no pudiendo rendirse prueba testimonial sobre cuestiones de derecho. En segundo lugar, es menester que el testigo declare sobre hechos ciertos, precisos y determinados, no pudiendo ste proceder a emitir en sus declaraciones opiniones o apreciaciones, puesto que ellas correspondern efectuarlas al tribunal o a los peritos mediante el informe que se les recabe especficamente en atencin a sus conocimientos tcnicos o cientficos. Ratificando este criterio, la Jurisprudencia ha declarado que es insuficiente la prueba de testigos que no versa sobre hechos ciertos, precisos y bien determinados que hayan podido caer bajo la accin de los sentidos de quien declara, sino que se limita a hacer apreciaciones y deducciones entregadas al solo criterio o situacin personal del que las emite y que varan de un individuo a otro, prueba esta que la ley procesal no acepta C.276; no cabe convertir en informes periciales las declaraciones prestadas por facultativos en el carcter de testigos, ni los dictmenes que ellos emitieron sin forma de peritajes 277 "y "que la apreciacin que hacen los testigos del valor de la indemnizacin por dao causado con la muerte de un pariente, slo puede considerarse como simple dato ilustrativo, ya que ellos deben declarar sobre hechos producidos y no estn llamados a hacer la apreciacin del dao278.
275 276 277

Corte de Apelaciones de Santiago. 18. 6. 1913. Gaceta 1913. 1 sem. N. 400 Pg. 1252. Valpo. 4. 7. 1932. Revista de Derecho y Jurisprudencia31. SEC. 1 Pg. 462 Corte Suprema 17. 10. 1938. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 36. Sec. 1 Pg 286 278 Corte de Apelaciones de Santiago. 16. 9. 1931. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 31. Sec. 1. Pg. 144

229

En el nuevo proceso penal, es posible sostener que los testigos puede declarar no slo sobre lo que hubiere presenciado a travs de sus sentidos, sino que tambin acerca de lo que el dedujere de acuerdo con sus conocimientos. Al efecto, el inciso 2 del art. 309 del NCPP dispone que todo testigo dar razn circunstanciada de los hechos sobre los cuales declarare, expresando si los hubiere presenciado, si los dedujere de antecedentes que le fueren conocidos o si los hubiere odo referir a otras personas. 3. DEBE CONOCER LOS HECHOS POR HABERLOS PERCIBIDO POR SUS PROPIOS SENTIDOS O EL DICHO DE OTROS. La caracterstica bsica de la prueba testimonial es la percepcin sensorial del hecho sobre el cual se depone. La forma de poder demostrar al tribunal el testigo de esta percepcin sensorial es dando razn de sus dichos. Dar razn de un dicho representa sealar con precisin la causa, antecedente o motivo que sustenta la declaracin sobre los hechos aseverados y esta razn es de carcter sustancial, supuesta la naturaleza de la probanza de que se trata.279 En consecuencia, al deponer el testigo deber sealar al tribunal la forma como pudo llegar a tomar conocimiento de los hechos acerca de los cuales declara, los cuales slo podrn consistir en haber tomado personalmente conocimiento de ellos por haberlos presenciado o por el dicho de terceros o de las partes.

C. CARACTERISTICAS DE LA PRUEBA TESTIMONIAL

1. Es una prueba circunstancial, no preconstituda. Se produce en el curso del pleito. 2. Respecto del problema de la Mediacin e Inmediacin. Desde el punto de vista legal, en la prueba testimonial prima la inmediacin, puesto que debiera rendirse ante y a travs del Juez. Desde el punto de vista de la prctica prima la Mediacin, puesto que la prueba se rinde ante el Receptor. El Juez acta generalmente durante la rendicin de la prueba slo para resolver los incidentes que se generen en torno a la prueba, lo cual dificulta la apreciacin que deber hacer de ella ante la falta de contacto directo con el testigo al momento de prestar declaracin.280 3. Es un medio de prueba indirecto, en el sentido que el Juez no tiene acceso al hecho que se trata de probar. El testigo declara sobre hechos ya acaecidos.

Corte de Apelaciones de Pta Arenas. 19. 6. 1963. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 60. Sec. 2 Pg. 57 En el nuevo proceso penal, prima el principio de la inmediacin, dado que la prueba testimonial siempre debe ser rendida en presencia del tribunal de garanta ( prueba anticipada) o ante el tribunal de juicio oral para que tenga valor probatorio. Al efecto, el art. 35 del NCPP establece expresamente la nulidad de las actuaciones delegadas y el art 284 contempla la presencia ininterrumpida de los jueces del tribunal oral durante la audiencia.Vase arts 8,259,305 PNCPC.
280

279

230 4. Puede tener el carcter de Plena prueba o de Prueba Semi Plena segn concurran o no los requisitos legales establecidos al efecto y que debe apreciar el tribunal para su determinacin.281 282 5. Es una prueba eminentemente formalista, puesto que se encuentra reglamentada al mximo por el legislador. El Cdigo Civil no admite este medio de prueba respecto de ciertos actos o contratos 1708-1709. Por su parte, el C.P.C. establece oportunidades rgidas para presentar lista de testigos, incluso debe sealarse sobre que han de declarar los testigos, establece las causales de inhabilidad, la forma en que debe tomarse las declaraciones, sus distintos valores probatorios, etc.. D. CLASIFICACION DE LOS TESTIGOS Se puede hacer desde tres puntos de vista: 1. SEGN LA FORMA EN QUE LOS TESTIGOS CONOCIERON LOS HECHOS. a. Testigos Presenciales son aquellos que han estado fsica y mentalmente presentes en el momento en que acaecieron los hechos. b. Testigos de Odas son aquellos que conocieron los hechos a travs del dicho de una de las partes o de terceros. c. Testigos Instrumentales son aquellos que intervienen en la suscripcin de un documento acreditando la veracidad de la firma de los otorgantes de acuerdo a lo prescrito por la ley. 2. SEGN LAS CALIDADES O CIRCUNSTANCIAS SOBRE LOS HECHOS QUE DECLAREN LOS TESTIGOS. a. Testigos Contestes son aquellos que estn de acuerdo en el hecho y sus circunstancias esenciales. b. Testigos Singulares son aquellos que estn de acuerdo sobre el hecho, pero difieren sobre las circunstancias esenciales que lo rodearon. La Singularidad puede ser: Diversificativa: Los testigos declaran sobre hechos diversos, que no son excluyentes ni diversificativos entre si. Acumulativa: Los testigos declaran sobre hechos sucesivos que se complementan. Adhesitiva u Obstativa: Lo declarado por un testigo est en contraposicin a lo sealado por otro.
281 En el nuevo proceso penal, el valor de la prueba testimonial se determina de acuerdo con el sistema de la sana crtica conforme a lo previsto en los arts 297, 340 y 342 letra c)

282

Vase art.266 PNCPC

231

3. SEGN SU CAPACIDAD PARA DECLARAR EN JUICIO. a. Testigos Hbiles son aquellos que renen todos los requisitos legales para que su declaracin produzca efecto por no encontrarse afectos por una inhabilidad establecida por la ley. Constituyen la regla general, puesto que toda persona es capaz para declarar en juicio mientras la ley no establezca su inhabilidad.(art 356). b. Testigos Inhbiles son aquellos que no renen los requisitos para que su declaracin tenga valor en juicio por encontrarse afectos por una inhabilidad legal y haberse sta declarado por el tribunal. La forma de hacer valer las inhabilidades son las tachas y ellas son resueltas por regla general por el tribunal en la sentencia definitiva. La clasificacin de los testigos tiene importancia para determinar su valor probatorio. El mximo valor es el establecido respecto de dos testigos contestes, presenciales y hbiles, los cuales pueden llegar a constituir plena prueba.283

E. LIMITACIONES A LA PRUEBA TESTIMONIAL.

La prueba testimonial siempre ha sido mirada con desconfianza por parte de nuestro legislador. Ello obedece a que las declaraciones de un testigo estn condicionadas por la concurrencia de diversos factores psquicos personales del deponente que pueden contribuir a que ste en su deposicin no represente ante el tribunal los hechos que le correspondi percibir en la forma en que realmente acaecieron en la realidad. Los motivos por los cuales pueden presentarse esta anomala entre la realidad como acaecieron los hechos y la forma en que es narrada por el testigo puede deberse a mltiples motivos, como son las condiciones de observacin, la memoria para conservar una adecuada representacin de ellos; la sinceridad del deponente; etc. Por otra parte, la prueba testimonial es aquella que con mayor facilidad puede ser conseguida mediante ddivas por las partes. Basado en estos motivos es que don Andrs Bello, en el Mensaje del Cdigo Civil, nos explica la conveniencia de restringir en la mayor medida posible este medio de prueba, expresndonos al respecto: "No hay para que deciros la facilidad con que por medio de declaraciones juradas pueden impugnarse y echarse por tierra los ms legtimos derechos. Conocida es en las poblaciones inferiores la existencia de una clase infame de hombres que se labran un medio de subsistencia en la prostitucin del juramento. Algo tmidas parecern bajo este punto de vista las disposiciones del proyecto; pero se ha recelado poner trabas a la facilidad de las transacciones, y se ha credo ms prudente aguardar otra poca en que
283 En el nuevo proceso penal, se establece expresamente que no existirn testigos inhbiles, sin perjuicio que los intervinientes podrn dirigir al testigo, preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la existencia de vnculos con alguno de los intervinientes que afectaren o pudieren afectar su imparcialidad, o algn otro defecto de idoneidad ( art.309) debiendo determinarse el valor probatorio conforme a la sana crtica.

232 generalizado por todas partes el uso de la escritura, se pueda sin inconveniente reducir a ms estrechos lmites la admisibilidad de la prueba verbal . Las limitaciones que respecto de la prueba testimonial se establecieron en el Cdigo Civil fueron las siguientes: 1. No es procedente la prueba de testigos para probar un acto o contrato que haya debido consignarse por escrito. Al respecto, el art.1708 del C.Civ. establece que "No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito. Deben constar por escrito: a. Las obligaciones que emanan de actos y contratos solemnes cuya solemnidad consiste en el otorgamiento de un instrumento pblico o privado.(Art.1701 y 1682).; y b.Los actos o contratos que contienen la entrega a promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias.(Art.1709 inc 1). Respecto de esta ltima norma debemos tener presente que ella debe ser interpretada segn don Arturo Alessandri R. en forma amplia, por lo que se comprenden todos los actos o contratos que den lugar a una obligacin de dar, hacer o no hacer una cosa. No obstante ello, se ha dejado claramente establecido en forma reiterada por nuestra jurisprudencia que dicha limitacin no es aplicable para los efectos de acreditar por medio de la prueba testimonial los hechos naturales y los simples hechos humanos, como ocurre con los delitos y cuasidelitos. 2. No es admisible la prueba de testigos para acreditar la adicin o alteracin de lo expresado en un acto o contrato. Al efecto, el inc.2 del art.1709 establece que no ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, an cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma. Estas restricciones a la prueba testimonial se aplican: 1.An cuando se limite la demanda a la suma de dos unidades tributarias si la cosa es de superior valor(Art 1710 inc 1),y 2. Cuando se demande parte o resto de un crdito de una suma inferior a dos unidades tributarias, si ella proviene de un crdito que debi haberse consignado por escrito.(Art.1710 inc 2). Excepcionalmente, en los contratos consensuales y reales se podr rendir prueba testimonial respecto del acto o contrato que haya debido consignarse por escrito, siempre que :

233

a. Exista un principio de prueba por escrito.(Art.1711 inc.1 y 2); b. Exista imposibilidad de obtener una prueba por escrito.(Art 1711 inc.3).; c. Se trate de probar el depsito de efectos del que aloja en una posada (Art.2.241 en relacin al art.2.237) o del que entra a alguna fonda, caf, casa de billar o de baos o establecimientos semejantes.(Art.2.248); y d. Se trate de casos en que la ley expresamente la admite, como ocurre con el comodato segn el art.2.175 del Cdigo Civil. Debemos hacer presente que todas estas normas sobre limitacin de la prueba, solo tienen aplicacin respecto de los actos y contratos de carcter civil , mas no respecto de los actos y contratos de carcter mercantil. De acuerdo a lo prescrito en el art.128 del Cdigo de Comercio la prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles, cualquiera sea la cantidad que importe la obligacin que se trate de probar, salvo en los casos en que la ley exija escritura pblica.

F. LA INICIATIVA EN LA PRUEBA TESTIMONIAL

La iniciativa puede ser de Parte o de Tribunal. La iniciativa de parte es la fundamental, puesto que sin ella no puede haber prueba testimonial. La iniciativa de parte puede manifestarse a travs de las medidas prejudiciales probatorias de testigos o en el curso del juicio. La iniciativa judicial al contrario la encontramos en la medida para mejor resolver del N5 del art.159 del C.P.C. 1. Medida Prejudicial Probatoria de Testigos. En el caso de la prueba testimonial esta es una medida comn, que pueden pedir tanto el futuro demandante como el futuro demandado. Se decreta cuando existen impedimentos graves en virtud de los cuales pudiere hacerse imposible la posterior rendicin de prueba. El solicitante al pedir esta medida debe indicar los puntos sobre los cuales declara el testigo, siendo el Tribunal el que califica la procedencia de las preguntas. Al respecto, establece el artculo 286 del C.P.C. que "se podr asimismo, solicitar antes de la demanda el examen de aquellos testigos cuyas declaraciones por razn de impedimentos graves, haya fundado temor de que no puedan percibirse oportunamente. Las declaraciones versarn sobre los puntos que indique el actor, calificados de conducentes por el Tribunal. Para practicar esta diligencia, se dar previamente conocimiento a la persona a quien se trata de demandar, slo cuando se halle en el lugar donde se expidi la orden o donde

234 deba tomarse la declaracin; y en los dems casos se proceder con la intervencin del defensor de ausentes . El art.288 del C.P.C. hace extensible esta medida al futuro demandado. 2. La prueba testimonial como Medida Para Mejor Resolver Art.159 N5 del C.P.C. "Los tribunales slo dentro del plazo para dictar sentencia, podrn dictar de oficio medidas para mejor resolver. Las que se dicten fuera de este plazo se tendrn por no decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso primero del art.431, podrn dictar alguna o algunas de las siguientes medidas: La comparecencia de testigos que hayan declarado en juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios. La iniciativa judicial comprende slo el art.159 N5 y tiene tres limitaciones muy importantes: 1. El juez slo puede decretar la medida para mejor resolver luego de citadas las partes para or sentencia y dentro del plazo para pronunciar sta. 2. El juez al decretar la medida para mejor resolver de la prueba testimonial slo puede exigir la presencia de testigos que ya hayan declarado en juicio. 3. El juez cita a los testigos con el slo y nico objeto que aclaren sus dichos contradictorios y obscuros. Por eso si no hay iniciativa de parte es imposible que haya prueba testimonial, puesto que el tribunal slo puede citar a los testigos que ya han comparecido y declarado en el proceso, con el slo fin de aclarar o explicar sus dichos oscuros o contradictorios.284
284 En materia penal, dentro del antiguo proceso penal el juez puede durante todo el curso del sumario citar a declarar a las personas que estime pertinentes para acreditar los objetivos de ste conforme a lo previsto en el artculo 189 del C.P.P.. Adems, en la etapa de Plenario Criminal puede citar a declarar a cualquier testigo, sin limitacin alguna, como medida para mejor resolver de acuerdo a lo previsto en el artculo 499 del C.P.P.. Adems, no podemos olvidar que cualquier juez que tenga competencia en materia penal podra interrogar a los testigos como primeras diligencias del sumario de conformidad a lo previsto en el artculo 7 del C.P.P. En el nuevo proceso penal, debemos distinguir tres etapas o fases: la investigacin, la audiencia de preparacin del juicio oral y el juicio oral. a.- En la etapa de investigacin, le corresponde al fiscal la direccin de la investigacin y es por ello que cuando en el desarrollo de su actividad de investigacin el fiscal requiriere la comparecencia de una persona, podr citarla por cualquier medio idneo. Si la persona citada no compareciere, el fiscal podr ocurrir ante el juez de garanta para que lo autorice a conducirla compulsivamente a su presencia. Con todo, el fiscal no podr recabar directamente la comparecencia personal de las personas o autoridades a que se refiere el artculo 300. Si la declaracin de dichas personas o autoridades fuere necesaria, proceder siempre previa autorizacin del juez de garanta y conforme lo establece el artculo 301.(Art. 23 NCPP). Durante la etapa de investigacin, los testigos citados por el fiscal estarn obligados a comparecer a su presencia y prestar declaracin ante el mismo, salvo aquellos exceptuados nicamente de comparecer a que se refiere el artculo 300. El fiscal no podr exigir del testigo el juramento o promesa previstos en el artculo 306. Si el testigo citado no compareciere sin justa causa o, compareciendo, se negare injustificadamente a declarar, se le impondrn, respectivamente, las medidas de apremio previstas en el inciso primero y las sanciones contempladas en el inciso segundo del artculo 299. Tratndose de testigos que fueren empleados pblicos o de una empresa del Estado, el organismo pblico o la empresa respectiva adoptar las medidas correspondientes, las que sern de su cargo si irrogaren gastos, para facilitar la comparecencia del testigo, sea que se encontrare en el pas o en el extranjero. ( Artculo 190 NCPP). La polica puede, sin recibir instrucciones previas de los fiscales identificar a los testigos y consignar las declaraciones que stos prestaren voluntariamente, tratndose de delitos flagrantes y de personas que se encuentren en el sitio del suceso. Art. 83 letra d) NCPP. Los otros intervinientes (art. 12NCPP) pueden solicitar al Fiscal que cite a declarar a determinados testigos que puedan ser de inters para el cumplimiento de los objetivos del proceso penal, contemplndose expresa y especficamente esta facultad respecto

235

del imputado en el art. 93 letra c) y del querellante en el art.113 letra e) del N.C.P.P y de todos los intervinientes en el art. 183 del NCPP. En caso que el Ministerio Pblico no diere cumplimiento a esas diligencias solicitadas por esos intervinientes se estara infringiendo expresamente el principio de objetividad con el cual deben esos funcionarios dirigir la investigacin, consagrado en los arts 77 del NCPP y 3 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y cabra reclamar de la negativa o negligencia del Fiscal adjunto en realizar esas diligencias ante el Fiscal Regional conforme a lo previsto en los arts 183 del NCPP y 32 letra b) y 33 de la L.O.M..P. Adems cabe tener presente que conforme a lo previsto en el art. 257del NCPP, que hasta la realizacin de la audiencia a que se refiere el artculo 249 y durante la misma, los intervinientes podrn reiterar la solicitud de diligencias precisas de investigacin que oportunamente hubieren formulado durante la investigacin y que el ministerio pblico hubiere rechazado. Si el juez de garanta acogiere la solicitud, ordenar al fiscal reabrir la investigacin y proceder al cumplimiento de las diligencias, en el plazo que le fijar. Podr el fiscal, en dicho evento y por una sola vez, solicitar ampliacin del mismo plazo El juez no decretar ni renovar aquellas diligencias que en su oportunidad se hubieren ordenado a peticin de los intervinientes y no se hubieren cumplido por negligencia o hecho imputable a los mismos, ni tampoco las que fueren manifiestamente impertinentes, las que tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y notorios ni, en general, todas aquellas que hubieren sido solicitadas con fines puramente dilatorios. Vencido el plazo o su ampliacin, o aun antes de ello si se hubieren cumplido las diligencias, el fiscal cerrar nuevamente la investigacin y proceder en la forma sealada en el artculo 248 Al juez de garanta no le corresponde decretar de oficio que comparezcan a declarar ante l determinados testigos, sino tan slo autorizar la medida de apremio para comparecencia del testigo ante el Fiscal a declarar en caso de incomparecencia ( art. 23 inc. 1); autorizar a que se tome declaraciones a las personas que se encuentran exceptuadas de comparecer, las que sern interrogadas en el lugar en que ejercen sus funciones o en su domicilio, con excepcin de los chilenos o extranjeros que gozaren en el pas de inmunidad diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes en la materia, que lo harn por oficio, en forma voluntaria, debiendo requerirse su declaracin a travs de un oficio que se remitir por el ministerio respectivo.( art 23 inc.2) ; formular preguntas al testigo en la audiencia de prueba anticipada y que ya hubiere declarado conforme al interrogatorio efectuado por las partes, para que aclare sus dichos ( arts 329 inciso penultimo en relacin con el art.71 del NCPP) y ordenar al fiscal a peticin de alguno de los intervinentes, formulada antes o durante la audiencia en la cual se comunicar luego de cerrada la investigacin la decisin de sobreser o no perseverar en la investigacin, la realizacin de diligencias solicitadas anteriormente al fiscal por algunos de los intervinentes y que no se hubieren llevado a cabo por los motivos y en la forma en la forma prevista en el artculo 257 del NCPP. En todo caso, por regla general, los testigos que hubieren prestado declaracin ante el Fiscal no se encuentran exonerados de la obligacin de comparecer a declarar en el juicio oral y los testimonios que hubieren prestado ante el Fiscal no tendrn valor probatorio dentro del juicio oral conforme a lo previsto en los arts 296 y 340 inc.2 del N.C.P.P. Excepcionalmente, las declaraciones de testigos prestadas ante el fiscal tienen valor probatorio en el juicio oral, siempre que durante el desarrollo de ste se hubiere dado lectura a los registros en que constan los testimonios, en los siguientes casos: a) Cuando constaren en registros o dictmenes que todas las partes acordaren en incorporar, con aquiescencia del tribunal; y b) Cuando la no comparecencia de los testigos, peritos o coimputados fuere imputable al acusado. (Art. 331 letras b) y c). Por otra parte, es posible que se preste declaracin ante el juez de garanta antes del juicio oral, como una verdadera medida prejudicial probatoria, en los siguientes casos: 1.- Durante el curso de la investigacin respecto de testigos que se encuentran en Chile. Al concluir la declaracin del testigo, el fiscal le har saber la obligacin que tiene de comparecer y declarar durante la audiencia del juicio oral, as como de comunicar cualquier cambio de domicilio o de morada hasta esa oportunidad. Si, al hacrsele la prevencin prevista en el inciso anterior, el testigo manifestare la imposibilidad de concurrir a la audiencia del juicio oral, por tener que ausentarse a larga distancia o por existir motivo que hiciere temer la sobreviniencia de su muerte, su incapacidad fsica o mental, o algn otro obstculo semejante, el fiscal podr solicitar del juez de garanta que se reciba su declaracin anticipadamente. En los casos previstos en el inciso precedente, el juez deber citar a todos aquellos que tuvieren derecho a asistir al juicio oral, quienes tendrn todas las facultades previstas para su participacin en la audiencia del juicio oral.( art. 191 NCPP) 2.- Durante el curso de la investigacin respecto de testigos que se encuentran en el extranjero. Si el testigo se encontrare en el extranjero y no pudiere aplicarse lo previsto en el inciso final del artculo 190, el fiscal podr solicitar al juez de garanta que tambin se reciba su declaracin anticipadamente. Para ese efecto, se recibir la declaracin del testigo, segn resultare ms conveniente y expedito, ante un cnsul chileno o ante el tribunal del lugar en que se hallare. La peticin respectiva se har llegar, por conducto de la Corte de Apelaciones correspondiente, al Ministerio de Relaciones Exteriores para su diligenciamiento, y en ella se individualizarn los intervinientes a quienes deber citarse para que concurran a la audiencia en que se recibir la declaracin, en la cual podrn ejercer todas las facultades que les corresponderan si se tratase de una declaracin prestada durante la audiencia del juicio oral. Si se autorizare la prctica de esta diligencia en el extranjero y ella no tuviere lugar, el ministerio pblico deber pagar a los dems intervinientes que hubieren comparecido a la audiencia los gastos en que hubieren incurrido, sin perjuicio de lo que se resolviere en cuanto a costas.( art. 192 NCPP) 3.- Con motivo de una solicitud formulada durante la audiencia de preparacin de juicio oral. Durante la audiencia de preparacin del juicio oral tambin se podr solicitar la prueba testimonial anticipada conforme a lo previsto en el artculo 191. Asimismo, se podr solicitar la declaracin de peritos en conformidad con las normas del Prrafo 3 del Ttulo VIII del Libro Primero, cuando fuere previsible que la persona de cuya declaracin se tratare se encontrar en la imposibilidad de concurrir al juicio oral, por alguna de las razones contempladas en el inciso segundo del artculo 191. Art.280.En todo caso, por regla general, los testigos que hubieren prestado declaracin ante el juez de garanta no se encuentran exonerados de la obligacin de comparecer a declarar en el juicio oral y los testimonios anteriores que hubieren prestado no tendrn valor probatorio dentro del juicio oral conforme a lo previsto en los arts 296, 334 inc. 1 y 340 inc.2 del N.C.P.P. Excepcionalmente, las declaraciones de testigos prestadas ante el fiscal tienen valor probatorio en el juicio oral, siempre que durante el desarrollo de ste se hubiere dado lectura a los registros en que constan los testimonios, en los siguientes casos: a) Cuando se tratare de declaraciones de testigos o peritos que hubieren fallecido o cado en incapacidad fsica o mental, o estuvieren ausentes del pas, o cuya residencia se ignorare o que por cualquier motivo difcil de superar no pudieren declarar en el juicio, siempre que ellas hubieren sido recibidas por el juez de garanta en una audiencia de prueba formal, en conformidad con lo dispuesto en los artculos 191 y 280; b) Cuando constaren en registros o dictmenes que todas las partes acordaren en incorporar, con aquiescencia del tribunal;

236

G. OPORTUNIDAD PROCESAL PARA HACER VALER LA PRUEBA DE TESTIGOS

Existen tres oportunidades muy claras en el procedimiento civil: 1. Antes del juicio, como medida prejudicial probatoria de testigos. Art.286 del C.P.C. 2. Durante el juicio. En primera instancia slo puede rendirse prueba testimonial dentro del trmino probatorio, siempre que se cumplan las formalidades exigidas por la ley. Hay que tener presente eso si los casos de ampliacin de la prueba art.321 y la existencia de trminos especiales vinculados a la prueba testimonial 340 del CPC. En segunda instancia rige la disposicin contemplada en el art.207 del C.P.C. que hace casi prcticamente ilusoria la prueba testimonial en segunda instancia. El artculo 207 citado requiere para que proceda la prueba testimonial en segunda instancia la concurrencia copulativa de los siguientes requisitos: a. Que sea decretada la prueba testimonial como medida para mejor resolver. Esta es una medida para mejor resolver distinta a aquella establecida en el art.159 del C.P.C y ser muy difcil de decretarse slo de oficio por el tribunal, a menos que alguna de las partes tome la iniciativa, puesto que slo en ese caso se podr conocer la existencia de esos testigos. b. Que no haya sido posible rendir prueba testimonial en primera instancia; y c. Que la prueba testimonial recaiga sobre hechos que no figuren en la prueba rendida; d. Que tales hechos sean a juicio del tribunal estrictamente necesarios para la acertada resolucin del juicio.

c) Cuando la no comparecencia de los testigos, peritos o coimputados fuere imputable al acusado, y d) Cuando se tratare de declaraciones realizadas por coimputados rebeldes, prestadas ante el juez de garanta. En todo caso, los registros en que consten las declaraciones prestadas ante el fiscal o juez de garanta como prueba anticipada pueden ser utilizadas durante el juicio oral, pero solo despus que se hubieren prestados las declaraciones por el testigos. Al efecto, conforme a lo previsto en el art. 332 del NCPP, slo una vez que el acusado o el testigo hubieren prestado declaracin, se podr leer en el interrogatorio parte o partes de sus declaraciones anteriores prestadas ante el fiscal o el juez de garanta, cuando fuere necesario para ayudar la memoria del respectivo acusado o testigo, para demostrar o superar contradicciones o para solicitar las aclaraciones pertinentes. b.- En la audiencia de preparacin del juicio oral, que se realiza ante el juez de garanta y en la cual deben participar el Fiscal, quien formula la acusacin, el querellante que se hubiere adherido o formulado acusacin particular, el actor civil que hubiere deducido demanda civil y el acusado con su defensor; se determinan cuales son los documentos que pueden acompaarse como prueba durante el juicio oral. ( arts 276 y 277 letra e) del NCPP). El ofrecimiento de rendicin de prueba testimonial para el juicio oral debe efectuarse oportunamente y en forma previa a la audiencia del juicio oral por el Fiscal en su acusacin ( art259 letra f)), por el querellante en su adhesin a la acusacin o adhesin a la acusacin ( art.261 letra c)), por el actor civil en su demanda civil ( art 60).El acusado debe ofrecer su prueba testimonial hasta la vspera del inicio de la audiencia de preparacin del juicio oral, por escrito, o al inicio de la audiencia , en forma oral (art. 263 letra c)). Adems, en la audiencia de preparacin de juicio oral se puede solicitar la rendicion de prueba testimonial anticipada conforme a lo previsto en el inciso 1 del artculo 280 c.- El juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba testimonial, mediante el interrogatorio que deben efectuar las partes arts 329 y 330. Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba testimonial no ofrecida oportunamente en conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP. En el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relacin con ningn medio de prueba, contemplndose su participacin solo en cuanto a poder dirigir preguntas a los testigos que hubieren declarado, para que aclaren sus dichos, conforme al interrogatorio efectuado anteriormente por las partes de las partes.

237 3. La medida para mejor resolver del art.159 N5 del C.P.C.285

Con formato: Resaltar

H. OBLIGACIONES DE LOS TESTIGOS

Los testigos tienen tres obligaciones trascendentales que nacen de la necesidad de la colaboracin con la justicia y que tienen todos los miembros de una comunidad organizada: Comparecer ante el tribunal, prestar declaracin y decir la verdad. 1. OBLIGACIN DE COMPARECER ANTE LOS TRIBUNALES DE JUSTICIA. La obligacin de comparecer se encuentra establecida en el art.359 del C.P.C. "Toda persona, cualquiera que sea su estado o profesin, est obligada a declarar y a concurrir a la audiencia que el Tribunal seale con este objeto. Cuando se exija la comparecencia de un testigo a sabiendas de que es intil su declaracin, podr el tribunal imponer a la parte que la haya exigido una multa. Respecto de la obligacin de comparecer debemos tener presente: a. Los testigos que residan fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio no tienen la obligacin de comparecer. En tal caso se practicar su examen por el tribunal el territorio jurisdiccional de la residencia del testigo, a travs de un exhorto, en el cual se indicar copia de los puntos de prueba fijados.(Art.371)

285 En materia penal, los testigos pueden ser citados por el tribunal, de oficio o a peticin de parte, durante toda la fase del Sumario Criminal (art. 193 del C.P.P.);y en el Plenario Criminal, las partes pueden presentar hasta seis testigos para probar cada uno de los hechos que le convengan (Art. 458 del C.P.P.); el juez puede citar como medida para mejor resolver a los testigos que estime pertinentes (Art. 499 del C.P.P.); y en segunda instancia, es posible que se rinda prueba testimonial de acuerdo a lo establecido en los artculos 517 a 522 del C.P.P.. En el nuevo proceso penal, el Fiscal puede citar a declarar a testigos ante l, ya sea actuando de oficio, o a requerimiento de los intervinientes, durante todo el curso de la investigacin, previa autorizacin del juez de garanta si lo hubiere de hacer compulsivamente por falta de comparecencia o se tratare de tomar declaracin a las personas que se encuentran exentas de la obligacin de comparecer Adems, el Fiscal puede solicitar al juez de garanta que dichos testigos presten prueba anticipada ante l si concurren los requisitos que contempla la ley para tal efecto. Finalmente, el Fiscal debe reabrir la investigacin y tomar declaracin a los testigos que se hubiere requerido por algn interviniente y no lo hubiere practicado durante ella, si el juez de garanta se lo ordenare conforme a lo previsto en el art. 257. Durante la audiencia de preparacin del juicio oral, se determinarn los testigos que deben ser presentados a declarar al juicio oral, segn el ofrecimiento que debe haberse efectuado por el Ministerio Pblico en el escrito de acusacin, por el querellante en su escrito de adhesin a la acusacin o acusacin particular, por el actor civil en su demanda y por el acusado en forma escrita hasta antes de la audiencia de preparacin de juicio oral o oralmente durante ella. El juicio oral es la oportunidad para que se rinda la prueba testimonial ofrecida con anterioridad, en la forma y oportunidad prevista por la ley. Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba testimonial no ofrecida oportunamente en conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP. En el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relacin con ningn medio de prueba. En cuanto al orden en que deben rendirse las pruebas en el juicio oral, se prev por el artculo 328 del NCPP que cada parte determinar el orden en que rendir su prueba, correspondiendo recibir primero la ofrecida para acreditar los hechos y peticiones de la acusacin y de la demanda civil y luego la prueba ofrecida por el acusado respecto de todas las acciones que hubieren sido deducidas en su contra. Respecto del recurso de nulidad, se contempla que en el recurso de nulidad podr producirse prueba sobre las circunstancias que constituyeren la causal invocada, siempre que se hubiere ofrecido en el escrito de interposicin del recurso. Esta prueba se recibir en la audiencia conforme con las reglas que rigen su recepcin en el juicio oral. En caso alguno la circunstancia de que no pudiere rendirse la prueba dar lugar a la suspensin de la audiencia.

238 b. Excepcionalmente, no se encuentran obligadas a comparecer ante el tribunal para prestar declaraciones como testigos las personas indicadas en el art.361 del C.P.C. No estn obligados a comparecer a la audiencia fijada por el tribunal para prestar declaracin como testigo y podrn declarar en el domicilio que fijhen dentro del territoriuo jurisdiccional las siguientes personas: Art.361 N1: El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Senadores y Diputados, los Subsecretarios, los Intendentes Regionales, los Gobernadores y los Alcaldes, dentro del territorio de su jurisdiccin, los jefes superiores de Servicios, los miembros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales Judiciales de estos tribunales, los Jueces Letrados, el Fiscal Nacional y los fiscales regionales, los Oficiales Generales en servicio activo o en retiro, los Oficiales Superiores y los Oficiales Jefes; el Arzobispo y los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores, los Vicarios y Provicarios Capitulares; y los Prrocos, dentro del territorio de la parroquia a su cargo. Respecto de las personas comprendidas en este nmero es menester tener presente que si bien es cierto ellas no estn obligadas a comparecer si tienen las otras dos obligaciones de los testigos, la que cumplirn prestando su declaracin y debern expresar que lo hacen en virtud del juramento que la ley exige a los testigos. Los miembros y fiscales de las Cortes y los jueces letrados que ejerzan sus funciones en el asiento de stas no declararn sin previo permiso de la Corte Suprema, tratndose de algn miembro o fiscal judicial de este tribunal, o de la respectiva Corte de Apelaciones en los dems casos. Este permiso se conceder siempre que no parezca al tribunal que slo se trata de establecer, respecto del juez o fiscal presentado como testigo, una causa de recusacin.(Art.362 inc.1) Art.361 N3 Los religiosos, incluso los novicios; Art. 361 N4 Las mujeres, siempre que por su estado o posicin no puedan concurrir sin grave molestia; y Art 361 N5 Los que por enfermedad u otro impedimento, calificado por el tribunal, se hallen en imposibilidad de hacerlo.286
286 En materia penal, las personas que no estn obligadas a comparecer aparecen mencionadas en el artculo 199 del C.P.P.. Adems, es menester tener presente que en materia penal "el testigo queda en cierto modo, ligado al proceso: el juez hace saber al testigo que tiene la obligacin de comparecer cuantas veces se le necesite, poner en su conocimiento cualquier cambio de domicilio o de morada que efecte dentro de los cuatro meses siguientes a su declaracin en su caso. De estas prevenciones se debe dejar constancia al final de la declaracin y al margen de la misma se anotarn los cambios de domicilio o de morada del testigo.(Art. 218 C.P.P.). 286 En el nuevo proceso penal, la obligacin de comparecer no solo rige respecto de los jueces de garanta en el caso de prueba anticipada y ante el tribunal oral, sino que tambin para ante el Fiscal durante el curso de la investigacin. Durante el curso de la investigacin, el Fiscal se encuentra facultado para citar a su presencia declarar como testigos a todas las personas que no se encuentran exentos de la obligacin de comparecer, y en caso que no lo hagan, podr ocurrir ante el juez de garanta para que lo autorice a conducir a dicha persona compulsivamente ante l.( arts23 y 190 NCPP). Dicha obligacin de comparecer no rige respecto de los testigos que se encuentran en el extranjero, salvo el caso previsto en el inciso final del art. 190, puesto que a ellos debe tomarse su declaracin por el fiscal en la forma prevista en el artculo 192. Tratndose de los testigos que residen fuera del territorio en que el Fiscal realiza la investigacin, ste deber tomarles declaracin en su residencia, a menos que estuviere dispuesto a pagarles anticipadamente los gastos de traslado y habitacin conforme a lo previsto en el art. 312. La obligacin de comparecer ante un tribunal que ejerza competencia en materia penal, sea que se efecte por el juez de garanta para que se preste una prueba anticipada o ante el tribunal de juicio oral, se encuentra establecida en el inciso 1 del art. 298 del NCPP segn el cual toda persona que no se encontrare legalmente exceptuada tendr la obligacin de concurrir al llamamiento judicial practicado con el fin de prestar declaracin testimonial.

239

Todas estas personas que estan exentas de comparecer, han dejado de declarar por informe y deben declarar ante el tribunal. Para ese efecto, dentro de tercer da siguiente a su notificacin, las personas mencionadas propondrn al tribunal el lugar y la fecha, comprendida dentro del termino probatorio, de realizacin de la audiencia respectiva. El juez los fijar sin ms trmite si el interesado as no lo hiciere ni comunicare su renuncia al derecho que le confiere este artculo.287

La citacin judicial del testigo se debe verificar en la forma prevista en los arts 33, 281 inc. final y 299 del NCPP. De acuerdo con dichos preceptos, cuando fuere necesario citar a un testigo se le notificar la resolucin que ordenare su comparecencia, en la cual se le debe hacer saber el tribunal ante el cual debieren comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare y el motivo de su comparecencia. Al mismo tiempo se les advertir que la no comparecencia injustificada dar lugar a que sean conducidos por medio de la fuerza pblica, que quedarn obligados al pago de las costas que causaren y que pueden imponrseles sanciones. Tambin se les deber indicar que, en caso de impedimento, debern comunicarlo y justificarlo ante el tribunal, con anterioridad a la fecha de la audiencia, si fuere posible. Dicha citacin que hace incurrir al testigo en una obligacin ineludible, le confiere tambin un derecho preferente frente a otras obligaciones. Al efecto, dispone el art. 313 del NCPP que la comparecencia del testigo a la audiencia a la que debiere concurrir, constituir siempre suficiente justificacin cuando su presencia fuere requerida simultneamente para dar cumplimiento a obligaciones laborales, educativas o de otra naturaleza y no le ocasionar consecuencias jurdicas adversas bajo circunstancia alguna. Si el testigo legalmente citado no compareciere sin justa causa, el tribunal podr : a.- Disponer su arresto hasta la realizacin de la actuacin, por un mximo de veinticuatro horas; b.- Imponerles el pago de una multa de hasta quince unidades tributarias mensuales; y c.- Imponerles el pago de las costas provocadas por su inasistencia. Respecto de la obligacin de comparecer debemos tener presente: a. Los testigos que se encuentren en el extranjero no tienen la obligacin de comparecer, puesto que a ellos se les debe tomar la prueba anticipada conforme a lo previsto en los arts 192 y 280 del NCPP , la cual podr tener valor en el juicio oral conforme a lo establecido en la letra a) del art. 331. b. Los testigos que residan dentro del pas, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio no tienen la obligacin de comparecer, a menos que se le pague anticipadamente los gastos de traslado y habitacin conforme a lo establecido en el inciso 1 del art. 312 del NCPP.. c. Excepcionalmente, no se encuentran obligadas a comparecer ante el tribunal para prestar declaraciones como testigos las personas indicadas en el art.300 del NCPP y que son : a) El Presidente de la Repblica y los ex Presidentes; los Ministros de Estado; los Senadores y Diputados; los miembros de la Corte Suprema; los integrantes del Tribunal Constitucional; el Contralor General de la Repblica y el Fiscal Nacional; b) Los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, el General Director de Carabineros de Chile y el Director General de la Polica de Investigaciones de Chile; c) Los chilenos o extranjeros que gozaren en el pas de inmunidad diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes sobre la materia, y d) Los que, por enfermedad grave u otro impedimento calificado por el tribunal, se hallaren en imposibilidad de hacerlo. Respecto de las personas enumeradas en las letras a), b) y d) debemos tener presente lo siguiente: a.- Ellas pueden renunciar a su derecho a no comparecer, y en tal caso debern concurrir y restar declaracin conforme a las reglas generales. b.- Se entender que dichas personas no tienen el derecho a no comparecer y debern prestar declaracin ante el tribunal oral conforme a las reglas generales, cuando habiendo efectuado el llamamiento un tribunal de juicio oral en lo penal, la unanimidad de los miembros de la sala, por razones fundadas, estimare necesaria su concurrencia ante el tribunal. c.- Dichas personas sern interrogadas en el lugar en que ejercieren sus funciones o en su domicilio. A tal efecto, propondrn oportunamente la fecha y el lugar correspondientes. Si as no lo hicieren, los fijar el tribunal. En caso de inasistencia del testigo, se aplicarn las normas generales, esto es, deber concurrir a declarar ante el tribunal. d.- A la audiencia ante el tribunal tendrn siempre derecho a asistir los intervinientes. El tribunal podr calificar las preguntas que se dirigieren al testigo, teniendo en cuenta su pertinencia con los hechos y la investidura o estado del deponente. e.- Respecto de estas personas, si bien es cierto que por regla general no estn obligadas a comparecer, ellas si tienen las otras dos obligaciones de los testigos, la que cumplirn prestando su declaracin conforme a las reglas generales en el lugar hbil que indiquen y debern expresar que lo hacen en virtud del juramento que la ley exige a los testigos. f.- En el nuevo proceso penal no se contempla que los miembros y fiscales de las Cortes y los jueces letrados que ejerzan sus funciones en el asiento de stas no declararn sin previo permiso de la Corte Suprema, tratndose de algn miembro o fiscal de este tribunal, o de la respectiva Corte de Apelaciones en los dems casos y que este permiso se conceder siempre que no parezca al tribunal que slo se trata de establecer, respecto del juez o fiscal presentado como testigo, una causa de recusacin. Respecto de las personas comprendidas en la letra c), esto es, los chilenos o extranjeros que gozaren en el pas de inmunidad diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes, debemos tener presente las siguientes reglas especiales: a.- Ellas declaran por medio de informes escritos, que deben dirigir al tribunal dando respuestas a las preguntas que se le hubieren formulado, b.- Para ellas es voluntario consentir en prestar la declaracin; c.- Para que presten declaracin, se les dirigir un oficio respetuoso, por medio del ministerio respectivo, en el cual deberan contenerse las preguntas que todos los intervinientes del proceso estime pertinente formularles. 287 El inciso segundo del art. 361 fue agregado por el artculo 2 de la Ley 19,806, de 31 de mayo de 2002.

240 Sin embargo, no estan obligados a declarar ni concurrir a la audiencia judicial los chilenos o los extranjeros que gocen en el pas de inmunidad diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes sobre la materia. Art. 362 inc. 1 Estas personas declararan por informe, si consintieren a ello voluntariamente. Al efecto, se les dirigir un oficio respetuoso, por medio del Ministerio respectivo. Art. 362 inc. 2 2. LA OBLIGACIN DE DECLARAR EN JUICIO Esta obligacin se encuentra contemplada en el art.359 del C.P.C.: Toda persona, cualquiera sea su estado o profesin, est obligada a declarar en la audiencia que el tribunal seale con ese objeto. Excepcionalmente, no se encuentran obligadas a declarar las personas contempladas en el art.360 del C.P.C., exencin que se establece por razones de secreto profesional, parentesco e incriminacin en un delito. De acuerdo a ese precepto legal, no sern obligados a declarar: N1 Secreto Profesional. Los eclesisticos, abogados, escribanos, procuradores, mdicos y matronas, sobre hechos que se les hayan comunicado confidencialmente con ocasin de su estado, profesin u oficio. Debemos hacer presente que para estas personas el eximirse de prestar declaraciones no constituye slo un derecho, sino que tambin un deber, puesto que la violacin del secreto profesional importa la comisin de un delito. Al efecto, el inciso 2 del art.247 del Cdigo Penal establece que incurrirn en las penas de reclusin menor en su grado mnimo a medio y multa los que, ejerciendo alguna de las profesiones que requieran ttulo, revelen secretos que por razn de ella se les hubiere confiado. Los motivos por los cuales se ha consagrado el secreto profesional como una excusa legal para declarar han sido diversos a lo largo del tiempo. "El secreto profesional ha sido reconocido como una excusa legal del deber de testimonial, desde los tiempos clsicos de Grecia y Roma, con diferentes modalidades: como un derecho del profesional de abstenerse de relevarlo, como un derecho del cliente sin cuya autorizacin no es posible el testimonio, o como un deber social que no puede ser excusado por el cliente ni por el juez." 288 Respecto de los abogados, el secreto profesional se encuentra reglamentado en los artculos 10 a 12 del Cdigo de Etica Profesional, los cuales prescriben al efecto: "Artculo 10. Secreto Profesional. Guardar el secreto profesional constituye un deber y un derecho del abogado. Es hacia los clientes un deber que perdura en lo absoluto, an despus de que les haya dejado de prestar sus servicios; y es un derecho del abogado ante los jueces, pues no podra aceptar que se le hagan confidencias, si supiese que podra ser obligado a revelarlas. Llamado a declarar como testigo, debe el letrado concurrir a la citacin, y con toda
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241 independencia de criterio, negarse a contestar las preguntas que lo lleven a violar el secreto profesional o lo expongan a ello. Artculo 11. Alcance de la obligacin de guardar el secreto. La obligacin de guardar el secreto profesional abarca las confidencias hechas por terceros al abogado, en razn de su ministerio, y las que sean consecuencia de plticas para realizar una transaccin que fracas. El secreto cubre tambin las confidencias de los colegas. El abogado, sin consentimiento previo del confidente, no puede aceptar ningn asunto relativo a un secreto que se le confi por motivo de su profesin, ni utilizarlo en su propio beneficio. Artculo 12 Extincin de la obligacin de guardar el secreto profesional. El abogado que es objeto de un acusacin de parte de su cliente o de otro abogado, puede revelar el secreto profesional que el acusador o terceros le hubieren confiado, si mira directamente a su defensa. Cuando un cliente comunica a su abogado la intencin de cometer un delito, tal confidencia no queda amparada por el secreto profesional. El abogado debe hacer las revelaciones necesarias para prevenir un acto delictuoso o proteger a personas en peligro. Respecto de los mdicos y profesiones anlogas, el secreto mdico se remonta tambin a la antigedad clsica y se encuentra enunciado en el famoso juramento de Hipcrates. El antiguo derecho lo reconoci, y despus de la revolucin Francesa se le otorg all la calidad de deber, cuya violacin extraprocesal se sanciona penalmente. En el derecho moderno se acepta generalmente como excusa del deber de testimoniar, salvo cuando la ley exige al mdico informar a las autoridades los hechos considerados como delitos. Sin embargo, en Inglaterra no ha sido reconocida esta excusa por la Jurisprudencia y en los Estados Unidos de Norteamrica se regula el punto de deferente manera en las legislaciones estatales.289 Respecto de los eclesisticos, el secreto profesional para estas personas fue reconocido en Francia y otros pases europeos desde antes de la Revolucin y se garantiz con sanciones eclesisticas y civiles. En el derecho moderno est consagrado, con algunas excepciones, como la de Inglaterra a partir de la reforma, an cuando en la prctica los jueces se abstienen generalmente de imponer sanciones a quienes se niegan a declarar por este motivo o las aplican caso simblicamente. 290 Finalmente, pensamos que la enumeracin de las profesiones se realiza a modo meramente ejemplar, debiendo por ello mediante una interpretacin progresiva incorporarse dentro de ella a todas las profesiones creadas con posterioridad a la dictacin del Cdigo y en cuyo ejercicio se reconoce el deber del secreto profesional, como es la de periodista. N2 Parentesco. Las personas expresadas en los Nos 1, 2 y 3 del art.358, esto es, el cnyuge y los parientes legtimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad; los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya

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242 reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles; y los pupilos por sus guardadores y viceversa. N3 Los que son interrogados acerca de hechos que afecten al honor el testigo o de las personas mencionadas en el nmero anterior, o que importen un delito de que pueda ser criminalmente responsable el declarante o cualquiera de las personas referidas. Debemos hacer presente que para todas esas personas eximidas de la obligacin de declarar no existe la exencin de la obligacin de comparecer, por lo que si son citadas por el tribunal a prestar declaracin, ellas debern comparecer a la audiencia de prueba testimonial y en la presencia del juez invocar su exencin de declarar para los efectos de negarse a prestar declaracin. El tribunal, una vez hecha valer la exencin de declarar por la persona amparada por el beneficio, debe proceder a reconocer ella y eximirlo de prestar la deposicin para la cual fue citado. Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha declarado que "un abogado no puede ser obligado a revelar un acto confidencial cuya realizacin le habra encomendado su patrocinado, aunque en el desempeo de su comisin confidencial hubiere actuado personalmente. Procede dejar sin efecto por la va de la queja, porque infringe el art.360 N1 del C.P.C., la resolucin que obliga a declarar a un abogado sobre esos hechos, desestimando la oposicin formulada por el mismo abogado, hecha valer en la audiencia a que, como testigo se le cit.291 292
Corte Suprema. 13. 5. 54. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 54 Sec. 1. Pg. 28 En materia penal, las personas que no estn obligadas a declarar se contemplan en el artculo 201 del C.P.P. En el nuevo proceso penal, se encuentran exentas de la obligacin de declarar, sin perjuicio de poseer la obligacin de comparecer ante el tribunal para hacer valer esta excusa , las personas que se indican y por los motivos siguientes: a.- Parentesco ( art 302 NCPP) No estarn obligados a declarar el cnyuge o el conviviente del imputado, sus ascendientes o descendientes, sus parientes colaterales hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad, su pupilo o su guardador, su adoptante o adoptado. Si se tratare de personas que, por su inmadurez o por insuficiencia o alteracin de sus facultades mentales, no comprendieren el significado de la facultad de abstenerse, se requerir la decisin del representante legal o, en su caso, de un curador designado al efecto. Si el representante interviniere en el procedimiento, se designar un curador, quien deber resguardar los intereses del testigo. La sola circunstancia de que el testigo fuere menor de edad no configurar necesariamente alguna de las situaciones previstas en la primera parte de este inciso. Las personas comprendidas en este artculo debern ser informadas acerca de su facultad de abstenerse, antes de comenzar cada declaracin. El testigo podr retractar en cualquier momento el consentimiento que hubiere dado para prestar su declaracin. Tratndose de las personas mencionadas en el inciso segundo de este artculo, la declaracin se llevar siempre a cabo en presencia del representante legal o curador. b.- Secreto profesional ( art. 303 NCPP) Tampoco estarn obligadas a declarar aquellas personas que, por su estado, profesin o funcin legal, como el abogado, mdico o confesor, tuvieren el deber de guardar el secreto que se les hubiere confiado, pero nicamente en lo que se refiriere a dicho secreto. Las personas comprendidas en el inciso anterior no podrn invocar la facultad all reconocida cuando se las relevare del deber de guardar secreto por aquel que lo hubiere confiado. Los testigos comprendidos en las letra a y b precedentes debern comparecer a la presencia judicial y explicar los motivos de los cuales surgiere la facultad de abstenerse que invocaren. El tribunal podr considerar como suficiente el juramento o promesa que los mencionados testigos prestaren acerca de la veracidad del hecho fundante de la facultad invocada. Dichos testigos estarn obligados a declarar respecto de los dems imputados con quienes no estuvieren vinculados de alguna de las maneras all descritas, a menos que su declaracin pudiere comprometer a aqullos con quienes existiere dicha relacin.( art. 304 NCPP) c.- No autoincriminacin ( art. 305 NCPP). Todo testigo tendr el derecho de negarse a responder aquellas preguntas cuya respuesta pudiere acarrearle peligro de persecucin penal por un delito. El testigo tendr el mismo derecho cuando, por su declaracin, pudiere incriminar a alguno de los parientes mencionados en el artculo 302, inciso primero. El testigo que no comparezca siendo citado por el tribunal, o que compareciendo se niegue sin justa causa a declarar, puede ser compelido mediante la fuerza a presentarse al tribunal y apercibido con arrestos si se niega a declarar hasta que deponga de acuerdo a lo previsto en el art.380 del C.P.C. En materia penal, se contempla el mismo principio en el artculo 189 del C.P.P.. Ello es sin perjuicio de la responsabilidad penal que puede afectar al testigo rebelde, la que se encuentra tipificada como falta en el art.494 N12 del Cdigo Penal.
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3. OBLIGACIN DE DECIR LA VERDAD. Como una garanta de la veracidad del testimonio, se suela exigir el requisito del juramento previo; es un requisito formal para el debido cumplimiento del aspecto sustancial o de fondo de declarar todo lo que se sabe y nada ms que esto, tal como se cree que es verdad. Esta obligacin es de la esencia de la prueba testimonial y a ello se compromete el testigo antes de prestar su declaracin prestando el juramento que contempla el art.363 del C.P.C. Al efecto, establece el citado artculo, que "antes de examinar a cada testigo, se le har prestar juramento al tenor de la formula siguiente : Juras por Dios decir la verdad acerca de lo que se os va a preguntar ?. El interrogado responder : Si juro., conforme a lo dispuesto en el artculo 62". En materia penal, se refiere al juramento el artculo 203 del C.P.P.. En el nuevo proceso penal, se seala que todo testigo, antes de comenzar su declaracin, prestar juramento o promesa de decir verdad sobre lo que se le preguntare, sin ocultar ni aadir nada de lo que pudiere conducir al esclarecimiento de los hechos. El tribunal, si lo estimare necesario, instruir al testigo acerca del sentido del juramento o promesa y de su obligacin de ser veraz, as como de las penas con las cuales la ley castiga el delito de falso testimonio en causa criminal. Excepcionalmente, no se tomar juramento o promesa a los testigos menores de dieciocho aos, ni a aquellos de quienes el tribunal sospechare que pudieren haber tomado parte en los hechos investigados. Se har constar en el registro la omisin del juramento o promesa y las causas de ello. "En el derecho contemporneo se rechaza la inclusin de formulas religiosas en el juramento de los testigos, porque debe respetarse la libertad de conciencia y, adems, la finalidad correctiva no se modifica." 293 Si el testigo falta a la verdad en sus declaraciones, contraviniendo el juramento prestado, comete el delito de falso testimonio en causa civil, tipificado en el art.209 del Cdigo Penal. Al delito de falso testimonio en el proceso penal se refieren los artculos 206 a 208 del Cdigo Penal. No obstante es menester distinguir la declaracin falsa de la equivocada. Esta no implica perjurio, cualquiera sea su causa e inclusive cuando signifique una crasa ignorancia o descuido inexcusable. La buena fe del testigo debe presumirse, pero no la verdad de su declaracin, es decir, la correspondencia de lo narrado con la realidad,

En el nuevo proceso penal, se contempla como sancin respecto del testigo que compareciendo se niega a declarar la sancin con las penas que establece el inciso segundo del artculo 240 del C.P.C., esto es, reclusin menor en su grado medio a mximo. Creemos que en forma previa al arresto que proceder efectuar respecto de ese testigo en la misma audiencia al encontrarnos ante un delito flagrante, debe ser previamente apremiado por el tribunal en tal sentido.( art. 299 inc. 2 NCPP). 293 Hernando Devis Echandia. Teora General de la Prueba Tomo II. Pgina 61

244 porque lo ltimo depende de las circunstancias objetivas y subjetivas. Mucho menos puede ser sancionable el error en los juicios, apreciaciones o deducciones del testigo.294

I. DERECHOS DE LOS TESTIGOS

Los dos derechos generales que poseen los testigos, respecto de cualquier procedimiento, son: 1. QUE SE LE CITE PARA PRESTAR DECLARACIN PARA UN DA PRECISO Y DETERMINADO. De acuerdo a lo sealado, el testigo tiene la obligacin de comparecer a declarar. Como contrapartida a ello, nuestra Jurisprudencia ha establecido que la citacin para el testigo debe ser efectuada para un da y hora precisa y determinado. Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha declarado que "para que los testigos puedan cumplir con la obligacin de comparecer, o les afecten, en caso contrario, las penas con que la ley sanciona su inasistencia, el juez debe determinar el da y la hora de las audiencias destinadas a su examen y no sealar, por ejemplo, los dos ltimos das del probatorio, pues no es resorte de los testigos examinar el proceso y resolver cuando sern esos das. 295 296 2. QUE SE LE PAGUEN LOS GASTOS QUE LE IMPORTA SU COMPARECENCIA POR LA PERSONA QUE LO PRESENTA. El art.381 del C.P.C. contempla el derecho de los testigos para requerir de la parte que los presenta el gasto de su comparecencia. Pueden reclamar este pago en un plazo de 20 das desde que se les toma la declaracin. Si transcurre el plazo sin que soliciten el pago se entiende que se renuncia a l. En caso de desacuerdo, estos gastos sern regulados por el tribunal sin forma de juicio y sin ulterior recurso.297
Hernando Devis Echandia. Teora General de la Prueba Tomo II. Pgina 55 Corte de Apelaciones de Concepcin. 8. 6. 1903. G. 1903. 1 sem. N*1. 054. Pg. 1. 113 En materia penal, se refieren a la citacin de los testigos los artculos 193 a 200 del C.P.P.. En el nuevo proceso penal, el artculo 33 del NCPP seala que se har saber a los citados el tribunal ante el cual debieren comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare y el motivo de su comparecencia. Tratndose de los testigos citados al juicio oral, la determinacin del da en el cual deben concurrir fluye de lo dispuesto en el art. 281 del NCPP. 297 En materia penal, se refiere a este derecho de los testigos el artculo 220 del C.P.P.. En el nuevo proceso penal, se regula este derecho de los testigos en el artculo 312, de acuerdo con el cual el testigo que careciere de medios suficientes o viviere solamente de su remuneracin, tendr derecho a que la persona que lo presentare le indemnice la prdida que le ocasionare su comparecencia para prestar declaracin y le pague, anticipadamente, los gastos de traslado y habitacin, si procediere. Se entender renunciado este derecho si no se ejerciere en el plazo de veinte das, contado desde la fecha en que se prestare la declaracin. En caso de desacuerdo, estos gastos sern regulados por el tribunal a simple requerimiento del interesado, sin forma de juicio y sin ulterior recurso. Tratndose de testigos presentados por el ministerio pblico, o por intervinientes que gozaren de privilegio de pobreza, la indemnizacin ser pagada anticipadamente por el Fisco y con este fin, tales intervinientes debern expresar en sus escritos de acusacin o contestacin el nombre de los testigos a quien debiere efectuarse el pago y el monto aproximado a que el mismo alcanzar. Lo prescrito en este artculo se entender sin perjuicio de la resolucin que recayere acerca de las costas de la causa.
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J. CAPACIDAD PARA SER TESTIGO En el procedimiento civil, si bien toda persona est obligada a comparecer y declarar el juicio, no todas pueden ser testigos. La regla general es que todos son hbiles, salvo aquellos que la ley declare inhbiles para ser testigos en juicio. Art.356 del C.P.C. El legislador distingue dos clases de inhabilidades: Inhabilidad Absoluta y Relativa. 1. INHABILIDAD ABSOLUTA En el caso de la inhabilidad absoluta todas las personas comprendidas en alguno de esos casos no pueden declarar en ninguna clase de juicio. Los motivos por los cuales se establecen estas inhabilidades obedecen a falta de capacidad mental para percibir los hechos sobre los cuales recae el testimonio o de comunicar estos al tribunal (Nos 1 a 5 del art.357), y la concurrencia de antecedentes que hagan dudar de la buena fe u honestidad del testigo (Ns 6 a 9 del art.357) Las inhabilidades absolutas se contemplan en el Art.357 del C.P.C., el cual prescribe al efecto: No son hbiles para declarar como testigos:

Adems, es menester tener presente que en el proceso penal, el testigo posee adems otros dos importantes derechos: a. En el antiguo proceso penal, el testigo puede requerir la reserva de su identidad respecto de terceros hasta el trmino del sumario criminal, prohibicin que debe ser declarada por el tribunal a solicitud de cualquier testigo que se consigne en un parte policial o que se presente voluntariamente a Carabineros de Chile, a la Polica de Investigaciones o al tribunal conforme a lo previsto actualmente en el artculo 189, derecho que le fue reconocido a los testigos mediante la Ley 19.077. En el nuevo proceso penal, durante la investigacin, el Fiscal puede decretar la reserva respecto de las declaraciones de un testigo hasta por el plazo de 40 das conforme a lo previsto en el artculo 182 del NCPP. Respecto de la prueba anticipada que se rinda ante el juez de garanta ( arts 192 y 280) como ante el tribunal oral, se contempla solo la facultad de omitir la indicacin del domicilio, quedando en tal caso prohibida la divulgacin de su identidad. Al efecto, dispone el art.307 en sus incisos 2 y 3 que Si existiere motivo para temer que la indicacin pblica de su domicilio pudiere implicar peligro para el testigo u otra persona, el presidente de la sala o el juez, en su caso, podr autorizar al testigo a no responder a dicha pregunta durante la audiencia. Si el testigo hiciere uso de dicho derecho, quedar prohibida la divulgacin, en cualquier forma, de su identidad o de antecedentes que condujeren a ella. Dicha prohibicin es de carcter excepcional y no rige por ello de pleno derecho, por lo que el tribunal deber decretarla expresamente. La infraccin a esta norma ser sancionada con la pena que establece el inciso segundo del artculo 240 del Cdigo de Procedimiento Civil, tratndose de quien proporcionare la informacin. En caso que la informacin fuere difundida por algn medio de comunicacin social, adems se impondr a su director una multa de diez a cincuenta ingresos mnimos mensuales. Por otra parte, conforme a lo previsto en el art. 289 del NCPP, para cautelar en mejor forma al testigo, por razones de intimidad, honor o seguridad, podr la parte que presenta al testigo, solicitar que se restrinja la publicidad de la audiencia en la que este declare, mediante la adopcin por parte del tribunal de alguna de las siguientes medidas: a) Impedir el acceso u ordenar la salida de personas determinadas de la sala donde se efectuare la audiencia; b) Impedir el acceso del pblico en general u ordenar su salida para la prctica de pruebas especficas, y c) Prohibir al fiscal, a los dems intervinientes y a sus abogados que entreguen informacin o formulen declaraciones a los medios de comunicacin social durante el desarrollo del juicio. b.Requerir del tribunal, en casos graves y calificados, que se dispongan medidas especiales destinadas a proteger la seguridad del testigo, las que pueden durar el tiempo razonable que el tribunal disponga y pueden ser renovadas cuantas veces fueren necesarias, todo ello conforme a lo previsto actualmente en el artculo 189, derecho que le fue reconocido a los testigos mediante la Ley 19.077. En el nuevo proceso penal, se establece como una de las funciones del Ministerio Pblico la de proteger a los testigos (Arts.1, 17 letra f, 44 L.O.M.P. Sobre la materia, dispone expresamente el art. 308 del NCPP, que el tribunal, en casos graves y calificados, podr disponer medidas especiales destinadas a proteger la seguridad del testigo que lo solicitare. Dichas medidas durarn el tiempo razonable que el tribunal dispusiere y podrn ser renovadas cuantas veces fuere necesario. De igual forma, el ministerio pblico, de oficio o a peticin del interesado, adoptar las medidas que fueren procedentes para conferir al testigo, antes o despus de prestadas sus declaraciones, la debida proteccin.

246 1. Los menores de 14 aos. Podrn sin embargo aceptarse sus declaraciones sin previo juramento y estimarse como base para una presuncin cuando tengan discernimiento suficiente; 2. Los que hallen en interdiccin por causa de demencia. 3. Los que al tiempo de declarar, o al verificarse los hechos sobre que declaran se hallen privados de la razn por ebriedad o por otra causa. 4. Los que carecen del sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo de verificarse estos. 5. Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente. 6. Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o intentado cohechar a otros, an cuando no se les haya procesado criminalmente. 7. Los vagos sin ocupacin u oficio conocido. Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha declarado que "la circunstancia de que el testigo se encontraba sin trabajo, es decir, cesante, al tiempo de prestar declaracin, no lo constituye en vago sin ocupacin u oficio, razn por la cual no le afecta la tacha del N7 del art.357 del C.P.C" 298 8. Los que en concepto de el tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados por delitos; y La Jurisprudencia al respecto ha sealado que "no es tacha legal el estar procesado o acusado 299" y que los que hayan sido condenados por robo son indignos de fe como testigos 300 ". 9. Los que hagan profesin de testificar en juicio. 2. INHABILIDAD RELATIVA Las personas comprendidas en los casos de inhabilidad relativa puede declarar en todos los juicios, salvo en aquellos que la ley los declare inhbiles para declarar. Los motivos por los cuales se establecen estas inhabilidades obedecen a razones de parentesco, dependencia, inters en el pleito y amistad o enemistad. Las causales de inhabilidad relativa se encuentran contempladas en el Art.358 del C.P.C., el cual prescribe al efecto que: "Son tambin inhbiles para declarar: 1. El cnyuge y los parientes legtimos hasta el 4 grado de consaguinidad y 2 de afinidad de la parte que los presenta como testigos301;

Corte de Apelaciones de Santiago. 17. 12. 59. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 56. Sec. 2. Pg. 128 Corte de Apelaciones de Valdivia. 11. 6. 1913. G. 1913. 1er Sem. N516. Pg. 1682 Corte Suprema25. 10. 1911. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 10. Sec. 1, Pg. 111 301 Vase Ley 19.585de 26 de octubre de 1998, que reemplaz el rgimen de filiacin por el de filiacin matrimonial y extramatrimonial
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247 2. Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaracin302; Respecto de estas causales de parentesco se ha declarado por la Jurisprudencia que no puede invocarse la tacha por parentesco si es la parte contraria la que invoca sus dichos, y en cualquier evento la misma ley faculta al testigo para negarse a declarar en razn de su parentesco 303 y la inhabilidad para declarar en juicio en razn de parentesco, rige tambin respecto de los testigos que estn ligados por tal vnculo con las personas naturales que tienen la representacin de la persona jurdica que los presenta a declarar.304 3. Los pupilos por sus guardadores y viceversa; 4. Los criados domsticos o dependientes para la parte que los presente. Se entender por dependiente para los efectos de este artculo el que preste habitualmente servicios retribuidos al que lo haya presentado por testigo, aunque no viva en su casa. 5. Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su testimonio. 6. Los que a juicio del Tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar por tener en pleito inters directo o indirecto. La Jurisprudencia ha resuelto reiteradamente que el inters que debe servir de fundamento a la tacha debe ser pecuniario, estimable en dinero, cierto y material. 7. Los que tengan ntima amistad con la persona que los presenta o enemistad respecto de la persona contra quien declaren. La amistad o enemistad debern ser manifestadas por hechos graves que el Tribunal calificar segn las circunstancias. Las inhabilidades que menciona este artculo no podrn hacerse valer cuando la parte a cuyo favor se hallan establecidas, presente como testigos a las mismas personas a quienes podran aplicarse dichas tachas.305

Vase Ley 19.585de 26 de octubre de 1998, que reemplaz el rgimen de filiacin por el de filiacin matrimonial y extramatrimonial 303 Corte de Apelaciones de Santiago 4. 7. 1940. G 1940. 2 sem. Sent. 90 Pg. 414 304 Corte de Apelaciones de Santiago. 15. 12. 1937. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 36. Sec. 2. Pg. 25 305 En materia penal, en el antiguo procedimiento penal , todas las inhabilidades que pueden hacerse valer respecto de los testigos se contemplan en el artculo 460 del C.P.P., sin distinguirse entre inhabilidades absolutas y relativas. En el nuevo proceso penal, no se contempla la existencia de inhabilidades, por lo que toda persona puede prestar declaracin vlidamente, sin perjuicio que se pondere el valor de su testimonio conforme a las reglas de la sana critica para la formacin de la conviccin del tribunal, el que deber ser fundamentado en la sentencia. Al efecto, dispone el art. 309 del NCPP en su inciso 1 que en el procedimiento penal no existirn testigos inhbiles. Sin perjuicio de ello, los intervinientes podrn dirigir al testigo, preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la existencia de vnculos con alguno de los intervinientes que afectaren o pudieren afectar su imparcialidad, o algn otro defecto de idoneidad.

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248 3. PARALELO ENTRE LA INHABILIDAD ABSOLUTA Y RELATIVA. La distincin entre inhabilidad absoluta y relativa no reviste mayor importancia en lo que se refiere a la determinacin del valor probatorio de las declaraciones por cuanto la ley otorga a ambas el mismo efecto, cual es de privar de valor a las declaraciones de los testigos inhbiles en el caso de ser acogida la tacha a travs de la cual se hizo valer. No obstante, la distincin entre las inhabilidades absolutas y relativas tiene importancia para los siguientes efectos: 1. Para determinar la forma y el momento en que el tribunal puede pronunciarse acerca de la inhabilidad. El Juez tiene la facultad de repeler de oficio, sin necesidad de tomarle declaracin, an sin que se haga valer tacha alguna por las partes, al testigo que adolezca de alguna notoria inhabilidad absoluta Art.375 del C.P.C. En la practica ello se traduce en que antes de que el testigo preste su declaracin, la contraparte lo tacha. Si el Tribunal aprecia que es una inhabilidad absoluta, puede acogerla siempre que el testigo aparezca notoriamente comprendido dentro de ella e impedir que preste declaracin. En el caso que se formule una tacha por una causal de inhabilidad relativa por la parte, aunque sea esta notoria, se le deber tomar declaracin al testigo y se pronunciara el tribunal respecto a esa tacha en la sentencia definitiva. Adems, el tribunal no se encuentra facultado para acoger de oficio una inhabilidad relativa, sin perjuicio de la facultad que tiene para apreciar el valor probatorio de la declaracin al determinar los hechos en la sentencia definitiva. 2. La purga de las tachas. Las causales de inhabilidad absoluta no se purgan, cualquiera sea la actitud que las partes hayan tenido dentro del proceso. En cambio, la inhabilidad relativa puede purgarse, y esto se produce cuando ambas partes presentan testigos afectos a las mismas inhabilidades de lo previsto en el inciso final del art.358. 3. Las inhabilidades relativas son renunciables. Las inhabilidades absolutas no son renunciables por las partes y el tribunal puede siempre repeler de oficio la declaracin de los testigos que se encuentren notoriamente afectos a una causal de inhabilidad absoluta. Las inhabilidades relativas pueden ser expresamente renunciadas de hacerse valer por las partes. Adems existir una renuncia tcita en el caso de no hacerse ella valer por la parte en la oportunidad legal o en el evento de la purga de ellas.306

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En el antiguo procesal penal no existe esta distincin respecto de las inhabilidades, y en el nuevo proceso penal, no se contempla la existencia de inhabilidades.

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K. FORMA DE MATERIALIZAR LA INICIATIVA DE PARTE PARA RENDIR LA PRUEBA TESTIMONIAL

1. PRESENTACION DE LA LISTA DE TESTIGOS Y LA MINUTA DE PUNTOS DE PRUEBA. Dentro del procedimiento civil, existe una doble carga para la parte que desea rendir prueba testimonial dentro del proceso: l. Presentacin de una lista de testigos, en la cual se contenga la individualizacin de las personas que van a declarar. 2. Sealar los puntos sobre los que van a declarar las personas individualizadas. La regla general es que deben presentarse dentro de los 5 das siguientes a la ltima notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba. Sin embargo, si se ha presentado recurso de reposicin respecto de la resolucin que ha recibido la causa a prueba, este plazo de 5 das se cuenta desde la notificacin por el Estado de la resolucin que se pronuncia sobre la ltima reposicin.(Art.320 del C.P.C.) Debemos hacer presente que en los incidentes (art. 90 CPC)y en el juicio sumario (Art. 684 CPC) por remisin expresa a la norma que rige la rendicin de prueba en los incidentes, debe ser presentada por las partes dentro de los 2 primeros das del trmino probatorio. En las querellas posesorias, el querellante debe incluir en la presentacin de su querella la lista de testigos ( art. 551 inc.2 C.P.C.) y el querellado debe presentar su lista de testigos por lo menos antes de las doce del da que preceda al designado para la audiencia ( art. 554 inc.1 C.P.C.) sin que se puedan examinar testigos que no estn mencionados en dichas listas, salvo acuerdo expreso de las partes. En el juicio de mnima cuanta, la lista de testigos debe ser presentada en la audiencia de contestacin o dentro de los tres das siguientes a la notificacin de la resolucin que reciba la causa a prueba.( art. 716 C.P.C. Respecto de la oportunidad para presentar la lista de testigos debemos tener presente las siguientes situaciones: 1. La lista de testigos se presenta antes del inicio del plazo para su presentacin, esto es, en el juicio ordinario antes de comenzar a correr los cinco primeros das del termino probatorio. La Jurisprudencia no tiene un criterio uniforme respecto a las consecuencias que se generaran respecto a la presentacin de esa lista de testigos antes de la oportunidad establecida por la ley. Segn algunos fallos, la lista de testigos presentada antes de que comience a correr el plazo para su presentacin no tiene valor, y en consecuencia, no podra prestarse prueba testimonial.

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Al efecto se ha sealado, que "el uso de la expresin dentro de "los cinco das, hace que la presentacin anticipada sea tan extempornea como la que se hace despus de vencido el plazo 307 y que no valen las minutas de puntos de prueba y de testigos que fueren presentadas antes de recibirse la causa a prueba.308 En cambio, otros fallos han sostenido que es vlida la lista de testigos que se presenta antes de que hubiere comenzado a correr el plazo para su presentacin. Al efecto se ha sealado, que "aun cuando la lista de testigos se hubiera presentado antes de que comenzara a correr el probatorio, su presentacin habra sido oportuna, por lo que sanciona el artculo 64 del C.P.C. con la extincin del derecho para cuyo ejercicio se concede plazo fatal, es para el caso que tal ejercicio no ocurra antes del vencimiento del plazo309 y que la circunstancia de que el demandado presente su lista de testigos antes de empezar a correr el plazo que la ley seala al efecto, no perjudica al demandado, sino que por el contrario, le permite disponer de mayor tiempo para preparar su defensa. Lo que el legislador ha querido, al limitar el trmino de la presentacin de la lista de testigos y minuta de puntos de prueba, ha sido que no se haga despus de su vencimiento, precisamente para que la parte contraria no sufra menoscabo en el ejercicio de su derecho de fiscalizacin. 310 En consecuencia, si una parte ha presentado su lista de testigos dentro de los cinco das siguientes a la ltima notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba, y ella u otra parte deduce recurso de reposicin en contra de esa resolucin, para evitar toda polmica al respecto debera reiterar la presentacin de la lista dentro de los cinco das siguientes a la notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncia acerca de la ltima reposicin. 2. La lista de testigos se presenta transcurrido el plazo establecido en la ley. En esta materia no se presenta discrepancia alguna. El plazo para presentar la lista de testigos es fatal, por lo que la lista presentada una vez transcurrido ste se debe tener por no presentada por haberse extinguido o precludo la facultad de acuerdo a lo establecido en el art.64 del C.P.C.311
Corte Suprema. 24. 10. 36. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 34 Sec. 1. pg 32 Corte de Apelaciones de Concepcin. 2. 5. 28. G. 1928. 1 sem. N176. Pg. 778. y Corte Suprema. 24. 10. 1936. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 34. Sec. 1. Pg 32 309 Corte Suprema 4. 7. 1966. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 63. Sec. 1. Pg. 249 310 Corte de Apelaciones de Santiago. 11. 10. 63. Revista de Derecho y Jurisprudencia 1963. T. 61. Sec. 2 Pg 8 311 En materia penal, dentro del antiguo proceso penal, durante la fase de Sumario Criminal, corresponde al juez determinar los testigos que corresponde citar a declarar y la oportunidad para hacerlo, por ser ste a quien corresponde dirigir la investigacin, teniendo las partes un carcter de coadyuvantes de ste en la proposicin de la prueba. En el Plenario Criminal, la oportunidad que tienen las partes para presentar la lista de los testigos es en los escritos principales que conforman el perodo de discusin (Arts 429 y 450 del C.P.P.). En el nuevo proceso penal, debemos distinguir tres etapas o fases: la investigacin, la audiencia de preparacin del juicio oral y el juicio oral. a.- En la etapa de investigacin, le corresponde al fiscal la direccin de la investigacin y es por ello que cuando en el desarrollo de su actividad de investigacin el fiscal requiriere la comparecencia de una persona, podr citarla por cualquier medio idneo. Si la persona citada no compareciere, el fiscal podr ocurrir ante el juez de garanta para que lo autorice a conducirla compulsivamente a su presencia. Con todo, el fiscal no podr recabar directamente la comparecencia personal de las personas o autoridades a que se refiere el artculo 300. Si la declaracin de dichas personas o autoridades fuere necesaria, proceder siempre previa autorizacin del juez de garanta y conforme lo establece el artculo 301.(Art. 23 NCPP). Los otros intervinientes (art. 12NCPP) pueden solicitar al Fiscal que cite a declarar a determinados testigos que puedan ser de inters para el cumplimiento de los objetivos del proceso penal, contemplndose expresa y especficamente esta facultad respecto del imputado en el art. 93 letra c) y del querellante en el art.113 letra e) del N.C.P.P y de todos los intervinientes en el art. 183 del NCPP.
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2. REQUISITOS QUE DEBE CUMPLIR LA LISTA DE TESTIGOS. La parte que desee valerse de la prueba testimonial debe presentar una lista de testigos, en la que debe expresar el Nombre y Apellido, Domicilio, Profesin u Oficio de ellos. La indicacin del domicilio deber contener los datos necesarios a juicio del juzgado, para establecer la identificacin del testigo.(art.320 inc. final). Para los testigos que deben declarar en el extranjero, tambin debe precisarse la nacin, ciudad y domicilio. 312 Si un testigo esta mal individualizado la contraparte puede oponerse a que ese testigo declare. Se conoce como inhabilidad general. Al efecto, se ha declarado que "no debe
En caso que el Ministerio Pblico no diere cumplimiento a esas diligencias solicitadas por esos intervinientes se estara infringiendo expresamente el principio de objetividad con el cual deben esos funcionarios dirigir la investigacin, consagrado en los arts 77 del NCPP y 3 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y cabra reclamar de la negativa o negligencia del Fiscal adjunto en realizar esas diligencias ante el Fiscal Regional conforme a lo previsto en los arts 183 del NCPP y 32 letra b) y 33 de la L.O.M..P. Adems cabe tener presente que conforme a lo previsto en el art. 257del NCPP, que hasta la realizacin de la audiencia a que se refiere el artculo 249 y durante la misma, los intervinientes podrn reiterar la solicitud de diligencias precisas de investigacin que oportunamente hubieren formulado durante la investigacin y que el ministerio pblico hubiere rechazado. Si el juez de garanta acogiere la solicitud, ordenar al fiscal reabrir la investigacin y proceder al cumplimiento de las diligencias, en el plazo que le fijar. Podr el fiscal, en dicho evento y por una sola vez, solicitar ampliacin del mismo plazo. El juez no decretar ni renovar aquellas diligencias que en su oportunidad se hubieren ordenado a peticin de los intervinientes y no se hubieren cumplido por negligencia o hecho imputable a los mismos, ni tampoco las que fueren manifiestamente impertinentes, las que tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y notorios ni, en general, todas aquellas que hubieren sido solicitadas con fines puramente dilatorios. Vencido el plazo o su ampliacin, o aun antes de ello si se hubieren cumplido las diligencias, el fiscal cerrar nuevamente la investigacin y proceder en la forma sealada en el artculo 248. Por otra parte, es posible que se preste declaracin ante el juez de garanta antes del juicio oral, como una verdadera medida prejudicial probatoria, en los siguientes casos: 1.- Durante el curso de la investigacin respecto de testigos que se encuentran en Chile. Al concluir la declaracin del testigo, el fiscal le har saber la obligacin que tiene de comparecer y declarar durante la audiencia del juicio oral, as como de comunicar cualquier cambio de domicilio o de morada hasta esa oportunidad. Si, al hacrsele la prevencin prevista en el inciso anterior, el testigo manifestare la imposibilidad de concurrir a la audiencia del juicio oral, por tener que ausentarse a larga distancia o por existir motivo que hiciere temer la sobreviniencia de su muerte, su incapacidad fsica o mental, o algn otro obstculo semejante, el fiscal podr solicitar del juez de garanta que se reciba su declaracin anticipadamente. En los casos previstos en el inciso precedente, el juez deber citar a todos aquellos que tuvieren derecho a asistir al juicio oral, quienes tendrn todas las facultades previstas para su participacin en la audiencia del juicio oral.( art. 191 NCPP) 2.- Durante el curso de la investigacin respecto de testigos que se encuentran en el extranjero. Si el testigo se encontrare en el extranjero y no pudiere aplicarse lo previsto en el inciso final del artculo 190, el fiscal podr solicitar al juez de garanta que tambin se reciba su declaracin anticipadamente. Para ese efecto, se recibir la declaracin del testigo, segn resultare ms conveniente y expedito, ante un cnsul chileno o ante el tribunal del lugar en que se hallare. 3.- Con motivo de una solicitud formulada durante la audiencia de preparacin de juicio oral. Durante la audiencia de preparacin del juicio oral tambin se podr solicitar la prueba testimonial anticipada conforme a lo previsto en el artculo 191. En todo caso, por regla general, los testigos que hubieren prestado declaracin ante el juez de garanta no se encuentran exonerados de la obligacin de comparecer a declarar en el juicio oral y los testimonios anteriores que hubieren prestado no tendrn valor probatorio dentro del juicio oral conforme a lo previsto en los arts 296, 334 inc. 1 y 340 inc.2 del N.C.P.P. b.- En la audiencia de preparacin del juicio oral, que se realiza ante el juez de garanta y en la cual deben participar el Fiscal, quien formula la acusacin, el querellante que se hubiere adherido o formulado acusacin particular, el actor civil que hubiere deducido demanda civil y el acusado con su defensor; se determinan cuales son los documentos que pueden acompaarse como prueba durante el juicio oral. ( arts 276 y 277 letra e) del NCPP). El ofrecimiento de rendicin de prueba testimonial para el juicio oral debe efectuarse oportunamente y en forma previa a la audiencia del juicio oral por el Fiscal en su acusacin ( art259 letra f)), por el querellante en su adhesin a la acusacin o adhesin a la acusacin ( art.261 letra c)), por el actor civil en su demanda civil ( art 60).El acusado debe ofrecer su prueba testimonial hasta la vspera del inicio de la audiencia de preparacin del juicio oral, por escrito, o al inicio de la audiencia, en forma oral (art. 263 letra c)). Si se ofreciere en dicha oportunidad la rendicin de prueba testimonial, la solicitud deber contener una lista de testigos, individualizndolos con nombre, apellidos, profesin y domicilio o residencia, salvo en el caso previsto en el inciso segundo del artculo 307, y sealando, adems, los puntos sobre los que habrn de recaer sus declaraciones. ( art. 259 inc. 2) c.- El juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba testimonial, mediante el interrogatorio que deben efectuar las partes.( arts 329 y 330.) Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba testimonial no ofrecida oportunamente en conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP.
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Corte de Apelaciones de Santiago. 29. 3. 1905. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 2. Sec. 2. pg. 116

252 examinarse al testigo cuya identidad se le desconoce expresamente, si al ir a declarar da un nombre y residencia diversos de los que aparecen en la lista respectiva .313 Esta mala individualizacin en la lista de los testigos impedir que ellos presten declaracin siempre que ella se base en motivos serios que hagan difcil o imposible su individualizacin. Una omisin u error en las menciones de la lista que no impida individualizar al testigo no constituye un impedimento para que se le tome declaracin segn un criterio uniforme de la Jurisprudencia. As podemos sealar a ttulo meramente ejemplar, que se ha declarado: "No es aceptable la oposicin al examen de un testigo fundada en que no se indic en la lista respectiva el nmero de la calle en que viva, si no consta que con esta omisin fuera difcil o imposible su identificacin.314; "cuando se trata de testigos domiciliados en territorios rurales, basta para la designacin de domicilios la expresin del nombre del fundo o lugar y de la subdelegacin o comuna a que pertenecen 315;"no es necesario indicar en las listas de testigos que los domicilios de stos corresponden a calles de la ciudad donde se sigue el juicio 316 317 3. EFECTOS DE LA PRESENTACION DE LA LISTA DE TESTIGOS Debemos hacer presente que no existe limitacin en cuanto al nmero de los testigos que pueden incluirse en la lista, puesto que ella se establece slo respecto a los testigos que efectivamente la parte presentar a declarar en el proceso. En todo caso, slo pueden declarar las personas sealadas en la lista de testigos de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del art.372 del C.P.C.. En consecuencia, si no se presenta la lista de testigos no habr prueba testimonial en el proceso.318 4. ANTE QUIEN SE PRESENTA LA LISTA DE TESTIGOS Y TRIBUNAL ANTE EL CUAL DECLARAN La lista de testigos debe presentarse ante el tribunal que conoce de la causa y normalmente ante ese mismo tribunal declaran los testigos.

Corte de Apelaciones de Valdivia 18. 5. 1924. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 24. Sec. 2. Pg. 11 Corte Suprema3. 3. 1928. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 26. Sec. 1. Pg. 89 Corte de Apelaciones de Santiago. 8. 9. 1927 G. 1927. 2 sem. N* 191. Pg. 778 316 Corte de Apelaciones de La Serena 23. . 12. 1919. G. 1919. 2 sem. N* 161. Pg. 703. 317 En el proceso penal, nos remitimos a lo sealado en el punto anterior. 318 En materia penal, para que las partes puedan rendir prueba testimonial dentro del perodo probatorio del Plenario Criminal es menester que acompaen la lista de testigos en los escritos que conforman el perodo de discusin.(Arts 429 y 450 del C.P.P.). Existe dos excepciones a esta regla general en el art.372 del C.P.C. 1. El tribunal puede admitir a otros testigos no contemplados en la lista en casos muy calificados y siempre que jure la parte que confeccion la lista que no tuvo conocimiento de ellos al momento de su presentacin. 2. Tambin pueden deponer testigos no contemplados en la lista si las partes se ponen de acuerdo en ello. La oportunidad y la forma de presentar la lista de testigos varia segn el tipo de procedimiento. En el nuevo proceso penal, los hechos y los testigos que en definitiva declararan en el juicio oral se determinan por el juez de garanta en el auto de apertura del juicio oral, luego de hacer escuchado a las partes, y haber podido ejercer las facultades de exclusin de prueba contempladas en el artculo 276 y considerar las convenciones probatorias que pudieren haber convenido las partes. ( art 275).
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253 Si han de declarar testigos que residen fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de la causa, se practicar su examen por el tribunal que corresponda, a quien se remitir copia de los puntos de prueba fijados. El examen se practicar segn las reglas generales, pudiendo las partes hacerse representar por encargados en conformidad al artculo 73.(Art.371 del C.P.C.) Al respecto, cabe formular las siguientes observaciones: a. La residencia del testigo es la que determina cual es el tribunal al que deber remitirse el exhorto para su examen. No obstante, no existe inconveniente para que la parte que presente al testigo lo haga ante el tribunal que conoce de la causa y omita la tramitacin del exhorto. b. En el exhorto debera contemplarse no slo la solicitud y la resolucin que da lugar a l, sino que tambin fotocopia autorizada de los principales escritos del perodo de discusin, de la resolucin que recibe la causa a prueba, de la lista de testigos y de la minuta de puntos de prueba, porque ello le permitir resolver al tribunal exhortado con los antecedentes suficientes cualquiera incidencia que se presente durante la rendicin de la prueba testimonial. c. An cuando no es necesario de acuerdo a lo previsto en el inciso final del art.71 del C.P.C., sera conveniente que en el exhorto se estableciera expresamente la facultad para el tribunal exhortado de fijar la o las audiencias en las cuales se rendir la prueba testimonial. d. Se ha resuelto que para la validez de las diligencias probatorias ante el juez exhortado, la ley slo exige que se practiquen previo decreto del juez exhortante notificado a las partes, de suerte que stas deben apersonarse ante el tribunal exhortado de un modo expreso y de esa manera proceder a su respecto la notificacin de las resoluciones que se dicten por ste. 319 No obstante, excepcionalmente en las querellas posesorias no procede el interrogatorio por exhorto de los testigos, puesto que no se podr en ningn caso hacer el examen de los testigos por otro tribunal que el que conozca la querella.(Arts 559 y 568 C.P.C.) 320 5. MINUTA DE PUNTOS DE PRUEBA

Corte Suprema Queja. 7. 6. 1983. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 80. Sec. 1 Pg. 38 En materia penal, se refieren a la situacin de los testigos que residen en un lugar distinto de aquel en que tiene su territorio el tribunal que instruye el proceso o que se encuentren en el extranjero los artculos 198 y 199 del Cdigo de Procedimiento Penal. Excepcionalmente, pero tratndose de testigos que residen en nuestro territorio, pero en un lugar distinto al del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce del proceso penal, no se contempla su interrogatorio a travs de exhorto, sino que "si el juez de la causa estima necesario or por s mismo al testigo para la comprobacin del delito, el reconocimiento de la persona del delincuente o para otro objeto igualmente importante, puede ordenar por auto motivado que el testigo comparezca ante l." (Art. 198 inc.2 del C.P.P.) En el nuevo proceso penal, rige el principio de la oralidad, publicidad, inmediacin y de la sana critica, por lo que los testigos deben ser interrogados por el juez de garanta y el tribunal oral competente, sin que sea admisible la rendicin de prueba testimonial por exhorto, con la excepcin de los testigos residentes en el extranjero, quienes pueden ser interrogados en el lugar en que se encuentren durante la investigacin conforme a lo previsto en el art.192 del N.C.P.C., pudiendo el registro de esa declaracin ser leda en el juicio oral( art 331 letra a) .Creemos que dentro de esta excepcin se encuentran tambin los chilenos y extranjeros que gozaren en el pas de inmunidad diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes sobre la materia, dado que ellos declaran por medio de informe y en forma voluntaria conforme a lo previsto en los arts 300 letra c) y 301 inciso final.
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254 La resolucin que recibe la causa a prueba fija los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, teniendo las partes la posibilidad de desglosarlo en puntos de prueba sobre los que se rendir la prueba testimonial.321 6. SANCION POR LA NO PRESENTACION DE LA MINUTA Esta materia ha suscitado discusiones por cuanto si la no presentacin de la lista de testigos acarrea la no rendicin de la prueba testimonial, y siendo iguales las normas que se refieren a la presentacin de la lista de testigos y minuta de puntos de prueba (art.320 del C.P.C. inc. final) la sancin debiera ser la no rendicin de la prueba testimonial. Sin embargo, la Jurisprudencia en este ltimo tiempo ha declarado que la sancin por la no presentacin de la Minuta de puntos de prueba es que los testigos declaran sobre los hechos que fija la resolucin que recibe la causa a prueba, sin desglosarlo en puntos.322

L. AUDIENCIA EN QUE SE RINDE LA PRUEBA TESTIMONIAL

Es indispensable que las partes sepan cuando debe rendirse la prueba testimonial, debiendo para ello el Tribunal fijar da y hora para la realizacin de las audiencias destinadas al efecto. El art.369 del C.P.C. establece que "el tribunal, atendido el nmero de testigos y el de los puntos de prueba, sealar una o mas audiencias para el examen de los que se encuentren dentro del departamento, hoy su territorio jurisdiccional, pese a no haberse actualizado su texto por la Ley 18.969. La audiencia para recibir la prueba testimonial se puede fijar sealando, el da y la hora, en la misma resolucin que recibe la causa a prueba o en una resolucin posterior. Si se procede a travs del exhorto es el Tribunal exhortado el que fijara el da y hora para la rendicin de la prueba testimonial. En todo caso, nuestra Jurisprudencia ha sealado que "la designacin de da y hora para el examen de los testigos es un trmite esencial y de ella debe darse conocimiento oportuno a las partes para que puedan ejercer las acciones inherentes a la defensa de sus derechos.323; y que "las declaraciones de los testigos presentados en das distintos de los sealados como audiencias especiales al efecto, carecen de mrito probatorio aunque se hayan rendido dentro del trmino probatorio.324

321 En materia penal, la minuta de interrogatorio se debe comprender en los escritos que configuran el perodo de discusin en el Plenario Criminal (Arts.429 y 450 del C.P.P.), teniendo presente en todo caso que los hechos sobre los cuales deben deponer los testigos son los que se mencionan en el artculo 466 del Cdigo de Procedimiento Penal.. En el sumario Criminal no es menester acompaar minuta de interrogatorio para que depongan los testigos, puesto que ellos son interrogados por el juez de acuerdo a lo previsto en el artculo 193 del C.P.P.. En el nuevo proceso penal, estimamos que la presentacin de la minuta sobre los puntos en que va a recaer la declaracin de los testigos adems de la lista de testigos que debe presentarse por el Fiscal, el querellante, el actor civil y el acusado en la forma y oportunidad establecida en la ley es un requisito esencial, atendido a que el juez de garanta debe efectuar un control no slo sobre la oportunidad, sino que adems sobre la pertinencia, utilidad y licitud de la prueba ofrecida por las partes, el que se manifiesta en el pronunciamiento del auto de apertura del juicio oral. ( arts 259, 261, 60, 263, 276, y 277 letras d) y ,e) y f). 322 En el nuevo proceso penal, puede consultarse la letra precendente. 323 Corte de Apelaciones de Talca. 7. 7. 1911. G. 1911. 2 Sem. N* 672. Pg. 1119 324 Corte de Apelaciones de Talca. 17. 10. 1910. G. 1910. 2 sem. N987. Pg. 970

255 Si las partes no tiene seguridad que los testigos concurran a declarar es conveniente asegurar la comparecencia del testigo, lo que se logra a travs de la citacin judicial que para estos efectos tiene extraordinaria importancia, puesto que si no comparece el testigo citado judicialmente estamos frente a un caso de impedimento de prueba testimonial, lo que autoriza solicitar para su rendicin un termino probatorio especial. Esta es una forma indirecta de vencer la fatalidad de termino probatorio ordinario para rendir la prueba testimonial. Si el testigo no es citado judicialmente y no comparece, se ha estimado que ello no constituye un impedimento para los efectos de solicitar un termino especial de prueba. El art.380 del C.P.C. reglamenta la citacin judicial: 1. Puede solicitarse la citacin judicial del testigo al presentarse la lista de testigos o con posterioridad, pero hasta antes de la Audiencia de Prueba. 2. El Tribunal debe decretar siempre la citacin judicial. 3. El citado judicialmente que no comparezca puede ser arrestado, e incluso mantenerse el arresto hasta que no preste declaracin sin motivo justificado.(art 380 C.P.C.) 4. Respecto del citado que no comparece puede llegar a tipificarse el delito de no colaboracin con la justicia.325

M. SISTEMAS DE DECLARACION
Para los efectos de prestar declaracin los testigos se conocen los siguientes sistemas: 1. Sistema de la Libre expresin, en el cual los testigos pueden declarar libremente todo lo que saben respecto de los hechos. 2. Sistema de la Declaracin dirigida, en el cual los testigos declaran al tenor de las preguntas que les son formuladas por el tribunal o las partes. 3. Sistema eclctico o mixto, en el cual los testigos declaran libremente todo lo que saben sobre los hechos, y luego son interrogados por el tribunal y las partes. En el procedimiento civil se aplica el sistema de la declaracin dirigida, puesto que los testigos no deponen libremente sobre lo que ellos conocen, sino que deben limitarse a

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En materia penal, la forma de citacin de los testigos aparece regulada en los artculos 194 a 197 del Cdigo de Procedimiento Penal. En el Plenario Criminal, el juez debe en la resolucin que recibe la causa a prueba fijar una o ms audiencias dentro del probatorio para recibir las declaraciones de las partes, de testigos o peritos. Las partes del juicio deben ser notificadas con un da de anticipacin a lo menos, para que por s o por medio de procurador puedan concurrir al acto.(Art. 453 del C.P.P.). En el nuevo proceso penal, el artculo 33 del NCPP seala que se har saber a los citados el tribunal ante el cual debieren comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare y el motivo de su comparecencia. Tratndose de los testigos citados al juicio oral, la determinacin del da en el cual deben concurrir fluye de lo dispuesto en el art. 281 del NCPP, correspondindole al los funcionarios auxiliares del tribunal oral ( Oficiales de Administracin de causas) efectuar la citacin directamente, a travs de terceros autorizados o mediante exhorto ( Arts. 24 y sgtes).

256 dar respuesta a las preguntas que les formulan el juez y las partes.(Arts.365 a 367 del C.P.C.)326

N. MATERIALIZACION DE LA PRUEBA TESTIMONIAL

Para la materializacin de la prueba testimonial se deben seguir los siguientes trmites: 1. Contratacin del Receptor para que actu como Ministro de Fe. De acuerdo al art.390 del COT corresponde a los Receptores actuar como ministro de fe en los juicios civiles en la recepcin de la prueba testimonial y en la diligencia de absolucin de posiciones. En el evento que no pueda contactarse a ningn Receptor para que acte como ministro de fe en la recepcin de la prueba testimonial, es posible solicitarle al tribunal que designe a un empleado de la secretara de ste para que actu como receptor ad-hoc. Sin embargo, debemos advertir que esta facultad no la poseen los juzgados de letras dependientes de la Corte de Apelaciones de Santiago a partir de la dictacin de la ley 18.969.(Art.392 COT). Finalmente, es necesario dejar establecido que el Secretario del tribunal no tiene intervencin alguna respecto de la diligencia de la prueba testimonial y jams puede suplir al Receptor respecto de las funciones que la ley le ha asignado al respecto. En virtud de ello, se ha declarado que "carecen de eficacia probatoria las declaraciones de los testigos si el acta lleva la firma del secretario del tribunal y no la de la receptora que acto en la diligencia. La circunstancia de no haberse pedido que fuera declarada judicialmente nula la prueba, no es bice para que as lo decida la sentencia al ponderar los hechos probatorios.327 328 2. Juramento.

326 En el procedimiento penal antiguo , durante la fase de Sumario Criminal se aplica el sistema eclctico o mixto conforme a lo previsto en el artculo 208 del C.P.P., y respecto de los testigos de referencia se aplica el sistema de declaracin dirigida conforme a lo establecido en el artculo 209 del C.P.P.. En el Plenario Criminal, se aplica el sistema de la declaracin dirigida para el interrogatorio de los testigos conforme a lo previsto en los artculos 465 y 466 del Cdigo de Procedimiento Penal. En el nuevo proceso penal, respecto de las declaraciones que se prestan ante los Fiscales no se contempla ninguna regulacin en cuanto a la forma en que debe efectuarse el interrogatorio de los testigos, dado el carcter administrativo de ella y por no revestir dichos testimonios valor probatorio para el juicio oral. En el juicio oral o en la prueba anticipada ante el juez de garanta, respecto del interrogatorio que se efecta de los testigos, se aplica el sistema de la declaracin dirigida conforme a lo previsto en el artculo 329 inciso tercero del NCPP, segn el cual la declaracin de los testigos se sujetar al interrogatorio de las partes . En cambio, respecto del interrogatorio que se efecta de los peritos en el juicio oral o en la prueba anticipada ante el juez de garanta, se aplica el sistema de la declaracin eclctico o mixto conforme a lo previsto en el artculo 329 inciso tercero del NCPP, segn el cual los peritos debern exponer brevemente el contenido y las conclusiones de su informe, y a continuacin se autorizar que sean interrogados por las partes!. 327 Corte de Apelaciones de Concepcin. 31. 7. 1959. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 56. Sec. 2. Pg. 55 328 En el antiguo proceso penal, en materia de prueba testimonial no le cabe intervencin al Receptor, puesto que en ella debe intervenir como Ministro de Fe el secretario del tribunal conforme a lo previsto en el inciso final del artculo 216 del Cdigo de Procedimiento Penal. En el nuevo proceso penal, respecto de la declaracin de los testigos y peritos tampoco le cabe intervencin al Receptor y menos al Secretario dado que no se contempla su existencia en la estructura de los nuevos tribunales penales. Sin perjuicio de ello, de las declaraciones que presten los testigos ante el Ministerio Pblico y la Polica debe dejarse un registro, el cual no debe ser integro sino que debe contener una breve relacin de los resultados de la diligencia ( ( arts 227 y 228 del NCPP). En cambio, respecto de la declaracin de testigos y peritos ante el tribunal o de una prueba anticipada rendida ante el juez de garanta debe dejarse un registro integro por cualquier medio que asegure fidelidad ( art. 41 NCPP) y ello es de responsabilidad del funcionario del tribunal a quien le corresponda la funcin de administracin de causas ( art 25 N 4 C.O.T.).

257 Antes de examinar a cada testigo, se le har prestar juramento al tenor de acuerdo a la formula establecida en el artculo Art.363 del C.P.C. Es esencial el juramento para la declaracin de testigos, salvo el caso del art.357 N1 que se refiere a la posibilidad de declaracin de menores de 14 aos que tengan discernimiento suficiente. La omisin del juramento genera la nulidad de la testimonial rendida sin ste. Al efecto, se ha declarado que no vale como prueba testimonial la declaracin de un cura prroco, prestada en informe, sin expresar que lo hace bajo fe de juramento. 329 330 3. Orden y medidas que deber adoptar el tribunal para que declaren los testigos. Los testigos de cada parte son interrogados separada y sucesivamente, declarando primero los del demandante; sin que puedan presenciar unos las declaraciones de los otros. El tribunal debe adoptar las medidas conducentes para evitar que los testigos que vayan declarando puedan comunicarse con los que no hayan prestado declaracin.(Art.364 del C.P.C). La Jurisprudencia ha declarado que "el orden establecido por esta disposicin no significa en manera alguna, que no habiendo podido presentar el demandante sus testigos a una sesin de prueba determinada en que slo han declarado los del demandado, quede aquel privado del derecho de rendirla ms tarde, dentro del trmino probatorio. 331 Adems, el tribunal procurar tambin, en cuanto sea posible, que todos los testigos de la misma parte sean examinados en la misma audiencia.(Art 369 inc 2) En todo caso, la declaracin constituye un solo acto que no puede interrumpirse sino por causas graves y urgentes.(Art.368 C.P.C).332
329 330

Corte de Apelaciones de Valpo. 31. 3. 1915. G. 1915. 1 sem. Sem. N297. Pg. 731. En materia penal, se refiere al juramento el artculo 203 del C.P.P., y a la advertencia de ser veraz el artculo 204 del C.P.P.. En el nuevo proceso penal, los testigos declaran ante el Ministerio Pblico sin rendir juramento. Al efecto, dispone expresamente la parte final del inciso 1 del art. 190 del NCPP que el fiscal no podr exigir del testigo el juramento o promesa previstos en el artculo 306. En cambio, conforme a lo previsto en el art. 306 del NCPP, los testigos que declaran ante el juez de garanta en una prueba anticipada o ante el tribunal oral deben hacerlo bajo juramento o promesa de decir verdad, salvo que se trate de menores de 18 aos o de personas de quienes el tribunal sospechare que pudieren haber tomado parte en los hechos investigados, dejndose constancia de esa circunstancia en el registro. Adems, el tribunal puede si lo estimare necesario, instruir al testigo acerca del sentido del juramento o promesa y de su obligacin de ser veraz, as como de las penas con las cuales la ley castiga el delito de falso testimonio en causa criminal. 331 Corte de Apelaciones de Concepcin. 16. 12. 1940. G. 1940. 2 sem. Sent. N 145. Pg. 163. 332 En el procedimiento penal, se establece que en el Sumario Criminal los testigos sern interrogados en forma separada y secreta por el juez en presencia del secretario conforme a lo previsto en el artculo 205 , y en cuanto al orden nos seala el legislador que comenzar el examen por aquellos a quienes se presuma sabedores del hecho, entre los que debe contarse el ofendido, las personas de su familia y aquellas que dieron parte del delito conforme a lo previsto en el artculo 206 de ese cuerpo legal. En el Plenario Criminal, el legislador nos seala que "las diferentes actuaciones de prueba se practicarn en audiencia pblica, excepto cuando la publicidad fuere peligrosa para las buenas costumbres, lo cual declarar en auto especial el juez de la causa. Los jueces durante el Plenario cuidarn de sealar horas diversas para recibir la prueba en cada causa."(art 454 del C.P.P.). En el nuevo proceso penal, dentro del juicio oral, los testigos son interrogados luego de efectuada la presentacin de la acusacin, demanda civil si la hubiere y la defensa del acusado. En primer lugar, se debe rendir la prueba de la parte acusadora, determinando ella en el orden que rendir las diversas pruebas y de acuerdo con dicho orden determinado por ella, la oportunidad en que presentar a cada testigo. Una vez terminada la rendicin de esa prueba, le corresponder el derecho a la parte acusada en la misma forma respecto del orden de presentacin de sus pruebas y oportunidad para presentar a los diversos testigos.(Art. 328 del NCPP). Debemos tener presente que la audiencia del juicio oral conforme a sus principios generales debe ser continua ( art 282), no

258

4. Forma de prestarse la declaracin por los testigos. En primer lugar, es necesario hacer presente que de acuerdo la ley los testigos sern interrogados por el juez, y si el tribunal es colegiado, por uno de sus ministros a presencia de las partes y de sus abogados, si concurren al acto (Art.365 C.P.C.). En la prctica, el juez generalmente no procede a interrogar al testigo, sino que las preguntas se las formula al testigo el Receptor de acuerdo a la minuta de puntos de prueba o de la resolucin que recibe la causa a prueba si no existiere aquella. En segundo lugar, es menester dejar constancia que los testigos deben responder de una manera clara y precisa a las preguntas que se les hagan, expresando la causa por qu afirman los hechos aseverados. No se les permitir llevar escrita su declaracin.(Art 367). Si el testigo no supiere el idioma castellano, ser examinado por medio de un intrprete mayor de dieciocho aos, quien prometer bajo juramento desempear bien y fielmente el cargo. Por conducto del intrprete se interrogar al testigo y se recibirn sus contestaciones, las cuales sern consignadas en el idioma del testigo, si ste no entendiere absolutamente el castellano. En tal caso, se pondr al pie de la declaracin la traduccin que de ella haga el intrprete. Si el testigo fuere sordo, las preguntas le sern dirigidas por escrito; y si fuere mudo, dar por escrito sus contestaciones. Si no fuere posible proceder de esta manera, la declaracin del testigo ser recibida por intermedio de una o ms personas que puedan entenderse con l por medio de la lengua de seas, por signos, o que comprendan a los sordos o sordomudos. Estas personas prestarn previamente el juramento de que trata el inciso primero."(Art.382).333 Si el testigo fuere sordo, las preguntas le sern dirigidas por escrito; y si fuere mudo, dar por escrito sus contestaciones. Si no fuere posible proceder de esta manera, la declracin del testigo ser recibida por intermedio de una o ms personas que puedan entenderse con l por medio de la lengua
interrumpida en cuanto a la presencia de los jueces del tribunal oral para que rija la inmediacin ( art. 283), pblica ( art.289) y oral ( art. 291), debiendo resolverse inmediatamente dentro de ella en ella todos los incidentes que se promuevan , sin que las resoluciones que se pronuncien respecto de ellos sean susceptibles de recurso alguno.( art. 290) Estimamos que la ausencia de un testigo legalmente citado puede dar origen a que se solicite que se tenga por evacuada la declaracin del testigo si se dieren los requisitos conforme a la lectura de registro contemplada en el art. 331 o a la suspensin del juicio oral conforme a lo previsto en el artculo 283 del NCPP, debiendo en tal caso aplicarse respecto del testigo las medidas de apremio contempladas en el art.299 para asegurar su asistencia en la fecha para la cual se ha fijado su continuacin. Finalmente, el tribunal oral debe adoptar las medidas para que asegurarse que antes de declarar, los peritos y los testigos no puedan comunicarse entre s, ni ver, or ni ser informados de lo que ocurriere en la audiencia.( art. 329 inc,. final).En la practica, se autoriza a los testigos que han declarado a retirarse del tribunal como tambin ocurre en materia civil , lo que estimamos que puede efectuarse slo si no hubiere oposicin de las partes, porque con esa medida se podra estar impidiendo que ellas puedan realizar un nuevo interrogatorio de los testigos que ya hubieren declarado en la audiencia conforme a lo previsto en el penltimo inciso del art. 329 del NCPP.
333

Modificado por la Ley 19.904

259 de seas, por signos, o que comprendan a los sordos o sordomudos. Estas personas prestarn previamente juramento de desempear bien y fielmente el cargo. En tercer lugar, es menester advertir que antes de comenzar a prestar el testigo su declaracin acerca de los hechos, la parte que no presenta al testigo tienen el derecho de formularle a ste por conducto del juez, en la practica el Receptor, las preguntas de tacha, esto es, aquellas que versan sobre los datos necesarios para establecer si concurren causales que inhabiliten al testigo.(Art.366) Concluidas las preguntas de tacha, la parte que no presenta al testigo debe proceder a formular la tacha pertinente, puesto que si no lo hace precluir su derecho de hacer valer la inhabilidad con posterioridad. De la tacha formulada se conferir traslado a la parte que presenta al testigo. Esta puede adoptar dos actitudes: Pedir que se omita la declaracin del testigo y que se reemplace por la de otro testigo hbil si lo hubiere que figure en la nmina respectiva (Art.374 C.P.C.) o solicitar el rechazo de la tacha formulada, la que no impedir el examen del testigo tachado y ser resuelta en la sentencia definitiva. Slo en caso de tratarse de una tacha fundada en una inhabilidad absoluta notoria, podr el tribunal repeler de oficio la declaracin del testigo.(Arts 375 y 379 C.P.C.). En cuarto lugar, concluidas las preguntas de tacha, se haya formulado sta o no, se procede a interrogar al testigo acerca de los hechos de la causa. Comienza el interrogatorio del testigo con las preguntas que le formula el juez (en la practica, el Receptor) sobre los puntos de prueba que se hubieren fijado, pudiendo exigir tambin a los testigos que rectifiquen, esclarezcan o precisen las aseveraciones hechas. (Art.365 C.P.C.) Luego, viene el derecho para la parte que presenta al testigo de repreguntarlo, esto es, tiene derecho a dirigir, por conducto del juez (en la practica, el Receptor), las preguntas pertinentes para que el testigo aclare, complemente, rectifique, esclarezca o precise los hechos sobre los cuales se invoca su testimonio. Terminadas las repreguntas, nace el derecho para la parte que no presenta al testigo, para los efectos de formular las contrainterrogaciones por conducto del juez.(art.366 C.P.C.) Nuestra Jurisprudencia ha establecido que es un trmite esencial para la validez de la prueba testimonial reconocer a las partes el derecho para formular las repreguntas y contrainterrogaciones, puesto que se ha declarado "nula la testifical rendida sin haberse aceptado las contrainterrogaciones propuestas por el demandado civil, ya que de otra manera se producira su indefensin. Se repone el procedimiento al estado de llevarse a efecto nuevamente la prueba decretada con intervencin de la contraparte, quien podr hacer uso de todos los derechos que le concede la ley. Las partes tienen el derecho de oponerse a las preguntas que formula el tribunal o la contraria por conducto de ste al testigo por no ser ellas procedentes; esto es, no encuadrarse dentro de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos de la causa

260 respecto de los cuales se ha presentado a declarar al testigo, o por tratarse de preguntas inductivas, porque en este caso en que el testigo se limita a afirmar o negar lo que se le seala en la pregunta no es el quien est declarando, sino que la parte a travs suyo. De la oposicin a la formulacin de la pregunta se da traslado a la otra parte, y en caso de desacuerdo respecto a su formulacin, resolver el tribunal. La resolucin que se pronuncia por el tribunal es apelable en el slo efecto devolutivo.(Art.366 inc.2). A esta oposicin a la formulacin de una pregunta se le da la tramitacin de un incidente, por lo que si en la audiencia se perdieren dos o mas incidentes por una parte se podra aplicar lo previsto en el art.88 del C.P.C. Finalmente, de todo lo obrado en la diligencia testifical se debe levantar un acta de acuerdo a lo establecido en el art.370 del C.P.C., el cual prescribe al efecto: "Las declaraciones se consignarn por escrito, conservndose en cuanto sea posible las expresiones de que se haya valido el testigo, reducidas al menor nmero posible de palabras. Despus de ledas por el Receptor en alta voz y ratificadas por el testigo, sern firmadas por el juez, el declarante, si sabe, y las partes, si tambin saben y se hallan presentes, autorizndolas un receptor, que servir tambin como actuario en las incidencias que ocurran durante la diligencia de prueba. Al respecto, se ha declarado por la Jurisprudencia que "carece de todo mrito probatorio la declaracin de los testigos que no sea autorizada por el receptor que debe actuar en la sesin de prueba, siendo ineficaz la autorizacin del secretario u otro ministro de fe. 334 335 336 . Con ello se da cabal aplicacin al art.61 inc. final del C.P.C., el cual prescribe que la autorizacin del funcionario a quien corresponde dar fe o certificado del acto es esencial para la validez de la actuacin.337
Corte de Apelaciones de Concepcin. 4. 3. 1907. G. 1907. 1er sem. N72. Pg. 163 Corte de Apelaciones de Talca. 2. 1. 1909. y 19. 6. 1909 G. 1909 Sent. Nos. 36 y 408. Pgs. 76 y 662 Corte de Apelaciones de Santiago. 15. 5. 1923. G. 1923. 1 sem. Sent. N81 Pg. 525 337 En el nuevo proceso penal, debemos tener presente, en primer lugar que los testigos no son interrogados primeramente por el juez, y si el tribunal es colegiado, por uno de sus ministros a presencia de las partes y de sus abogados, si concurren al acto como ocurre en materia civil. El juez presidente de sala del tribunal oral se debe limitar a identificar al perito o testigo y ordenar que preste juramento o promesa de decir verdad. El 307 dispone que la declaracin del testigo comenzar por el sealamiento de los antecedentes relativos a su persona, en especial sus nombres y apellidos, edad, lugar de nacimiento, estado, profesin, industria o empleo y residencia o domicilio, todo ello sin perjuicio de las excepciones contenidas en leyes especiales. Si existiere motivo para temer que la indicacin pblica de su domicilio pudiere implicar peligro para el testigo u otra persona, el presidente de la sala o el juez, en su caso, podr autorizar al testigo a no responder a dicha pregunta durante la audiencia. Luego de identificado el testigo y prestado el juramento, el testigo o perito debe sujetarse al interrogatorio de las partes, siendo efectuado en primer lugar por la que lo hubiere presentado y luego por las restantes. Luego de efectuado el interrogatorio del testigo por las partes, los miembros del tribunal oral pueden formular preguntas al testigo o perito con el fin de aclarar sus dichos.(art. 329 ). Excepcionalmente, el testigo menor de edad slo ser interrogado por el presidente de la sala, debiendo los intervinientes dirigir las preguntas por su intermedio.( art. 310) En segundo lugar, es menester advertir que no se contempla en el nuevo proceso penal que en forma previa a la declaracin del testigo se le formulen preguntas de tachas, por la sencilla razn de que este proceso no existen testigos inhbiles. ( art. 309) Sin perjuicio de ello, los intervinientes podrn dirigir al testigo, preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la existencia de vnculos con alguno de los intervinientes que afectaren o pudieren afectar su imparcialidad, o algn otro defecto de idoneidad.( art. 309). Estas preguntas que forman parte del interrogatorio del testigo, y pueden efectuarse dentro de ste en la oportunidad que la parte estime pertinente. Las declaraciones que formula el testigo sobre esta materia son de gran relevancia, dado que deben ser consideradas por el tribunal para asignarle valor a su declaracin conforme al sistema de la sana crtica. Las partes pueden formular al testigo o perito libremente las preguntas que estimen pertinentes, pudiendo durante el curso de su declaracin exhibirle los documentos y objetos que constituyan evidencia para que los reconozcan o se refieran al conocimiento de ellos ( art. 333) Las partes no pueden formular al testigo las siguientes preguntas: a.- Preguntas engaosas, destinadas a coaccionarlo ilegtimamente o en trminos poco claros para ellos.( art,330 inc. 3). b.- Preguntas impertinentes o reiterativas. Adems, estimamos que no cabe formularle al testigo preguntas impertinentes, esto es, que no digan relacin con los hechos del juicio, o reiterativas, porque ellas no seran tiles y podran considerarse adems dilatorias respecto al desarrollo de la audiencia, principios que se encuentran claramente consagrados en el art. 276 como pruebas que deben ser excluidas del juicio oral.
335 336 334

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E. Nmero de testigos que puede presentar a declarar cada parte. El Cdigo de Procedimiento Civil reglamenta el nmero de testigos que debe presentar a declarar cada parte respecto de cada hecho que debe acreditarse. Se puede presentar hasta seis testigos sobre cada uno de los hechos que deben acreditarse.(Art 372 inc.1)
c.- Preguntas inductivas. Al efecto prev el art. 330 en su inciso 1, que en sus interrogatorios, las partes que hubieren presentado a un testigo o perito no podrn formular sus preguntas de tal manera que ellas sugirieren la respuesta. De acuerdo con ese precepto, debemos entender por pregunta inductiva aquella que se formula de tal manera que sugiere la respuesta al testigo. Por otra parte, debe tenerse presente que la prohibicin de formular preguntas inductivas de acuerdo con el texto del precepto solo se ha contemplado respecto de la parte que presenta al testigo, pero no respecto de la otra parte que lo contrainterroga. Al respecto se ha sealado que los testimonios y los peritajes nunca son neutrales y, de hecho, son presentados por la parte precisamente porque ellos apoyan su versin de los hechos. Siendo as, el artculo 330 prohbe que la parte que presenta al testigo o perito les dirija preguntas sugestivas ( aquellas que contienen su propia respuesta), pues en ese caso stos no estaran sino dejndose guiar por el abogado que los present y a favor de cuya parte vienen a declarar. El contrainterrogatorio, en cambio, opera sobre una lgica completamente distinta: los peritos y testigos ya han declarado frente al tribunal su versin y esa versin apoya a la contraparte ( por eso la contraparte los ha convocado al juicio). Lo que el juicio requiere del contraexaminador, entonces, es que ste sea capaz de extraer de estos testigos toda aquella informacin, versiones, detalles y matices que ellos no han aportado en el juicio deliberadamente o por un mero sesgo o desidia- y que podran perjudicar el caso de la parte por quien han venido a declarar. Si el contraexaminador hace eso, habr puesto a los jueces en mejores condiciones para evaluar dicha informacin. Esta es la razn por la cual en el contrainterrogatorio las preguntas sugestivas, lejos de estar prohibidas, son el instrumento por excelencia del contraexaminador. Se trata en ese caso de testigos hostiles, que siempre estarn dispuestos a desmentir o relativizar la informacin que ste les sugiere. Ntese, entonces, que de acuerdo con el inciso 1 del artculo 330 las preguntas sugestivas estn prohibidas solo en el interrogatorio directo - el que realiza la parte que presenta al testigo o perito pero no en el contrainterrogatorio. Con este fin la redaccin final fue deliberadamente modificada respecto del artculo 364 del proyecto aprobado por la Cmara de diputados. Dicha norma no distingua, prohibiendo las preguntas sugestivas en ambos momentos.337 d.- Las preguntas que se basen en la lectura de registros de diligencias sobre declaraciones anteriores para confrontarlas con los dichos del testigo en la audiencia de juicio oral solo pueden efectuarse luego de terminado el interrogatorio. El artculo 332 del NCPP, dispone que slo una vez que el acusado o el testigo hubieren prestado declaracin, se podr leer en el interrogatorio parte o partes de sus declaraciones anteriores prestadas ante el fiscal o el juez de garanta, cuando fuere necesario para ayudar la memoria del respectivo acusado o testigo, para demostrar o superar contradicciones o para solicitar las aclaraciones pertinentes. Con los mismos objetivos, se podr leer durante la declaracin de un perito partes del informe que l hubiere elaborado. Debemos hacer presente que conforme al inciso segundo del artculo 334, no se podrn utilizar dichos registros para efectuar la pregunta de confrontacin si en stos se dieren cuenta de actuaciones o diligencias declaradas nulas, o en cuya obtencin se hubieren vulnerado garantas fundamentales. e.- Preguntas que digan relacin con una suspensin condicional del procedimiento, acuerdo reparatorio o procedimiento abreviado. El artculo 335 del NCPP, dispone que no se podr invocar, dar lectura ni incorporar como medio de prueba al juicio oral ningn antecedente que dijere relacin con la proposicin, discusin, aceptacin, procedencia, rechazo o revocacin de una suspensin condicional del procedimiento, de un acuerdo reparatorio o de la tramitacin de un procedimiento abreviado. Atendida la amplitud de esta prohibicin, entendemos que no sera procedente formular a los testigos, peritos o acusado ninguna pregunta sobre estas materias. Las partes tienen el derecho de oponerse a las preguntas que formula la otra parte al testigo o perito por contemplarse ella dentro de alguno de los conceptos antes sealado. De esa objecin se le debe conferir traslado a la otra parte, debiendo el tribunal resolver el incidente de inmediato, a menos que la parte que hubiere formulado ante la objecin se allanare a retirarla o reformularla. De la oposicin a la formulacin de la pregunta se da traslado a la otra parte, y en caso de desacuerdo respecto a su formulacin, resolver el tribunal. La resolucin que se pronuncia por el tribunal no es susceptible de recurso alguno.(Art.290). En tercer lugar, es menester dejar constancia que los testigos deben responder de una manera clara, precisa, completa y fidedigna a las preguntas que se les hagan, sin ocultar hechos, circunstancias o elementos sobre lo que declaran ( art. 298) y debe dar razn circunstanciada de los hechos sobre los cuales declarare, expresando si los hubiere presenciado, si los dedujere de antecedentes que le fueren conocidos o si los hubiere odo referir a otras personas.(Art 309 inc. 2).Las respuestas de los testigos deben ser efectuadas en forma oral, salvo quienes no pudieren hablar o no lo supieren hacer en idioma castellano quienes intervendrn por escrito o por medio de intrpretes. ( art. 291) El testigo no puede sin justa causa negarse a contestar las preguntas, a menos de encontrarse en algunas de las situaciones de parentesco, secreto profesional o autoincriminacin ya analizadas( arts 302, 303 y 305), puesto que si as lo hiciere incurre en la comisin de un delito tipificado en el artculo 299 del NCPP. Si algn testigo no entiende o no habla castellano, ser examinado por medio de interprete, conforme a lo previsto en el art. 291 inc. 3 del NCPP. Finalmente, todo lo obrado en la diligencia testifical debe ser registrado en forma integra, por cualquier medio que ofrezca fidelidad conforme a lo previsto en el artculo 41, sin que se contemple como solemnidad un levantamiento de acta y la firma de esta por parte del testigo como ocurre en el procedimiento civil y en el antiguo proceso penal, demostrando el registro de juicio oral el modo en que se hubiere desarrollado la audiencia, la observancia de las formalidades previstas en ella, las personas que hubieren intervenido y los actos que se hubieren llevado a cabo. La omisin de formalidades del registro slo lo privar de valor cuando ellas no pudieren ser suplidas con certeza sobre la base de otros elementos contenidos en el mismo o de otros antecedentes confiables que dieren testimonio de lo ocurrido en la audiencia.(art. 42 NCPP).

262 La discusin se ha presentado si el nmero mximo de testigos se refiere a cada uno de los hechos sealados en la resolucin que recibe la causa a prueba o los hechos sealados en la minuta de prueba. Nosotros creemos que se refiere a los hechos que recibe la causa a prueba (372 inc. 1); pues cada vez que la ley ha querido referirse a la minuta de puntos de prueba lo ha hecho en forma expresa. Por otra parte, nuestra Jurisprudencia ha establecido que "habiendo declarado ms de seis testigos sobre cada punto de prueba, slo procede considerar las declaraciones de los seis que primero prestaron su declaracin. 338 339 Respecto de querellas posesorias se admite solo 4 testigos art.555, por cada uno de los hechos que deben acreditarse y el art.592 lo hace aplicable a los procedimientos especiales de arrendamiento.340

. LAS SUCESIVAS OPERACIONES MENTALES QUE CONFORMAN EL TESTIMONIO Y LAS PRINCIPALES CAUSAS DE ERROR EN ESTE.
El testimonio es un dato complejo, un producto psicolgico, que interesa analizar para comprobar si est formulado correctamente. De igual manera que, para juzgar con acierto de un acto, hay que colocarse mentalmente en la situacin de su autor, as tambin se necesita, para apreciar debidamente un testimonio, comenzar por imaginarse las condiciones en que se encontraba el testigo. FLORIAN recomienda al juez que recorra, en sentido inverso, el camino del testimonio, remontndose de sus manifestaciones externas a las fuentes psicolgicas ntimas de donde mana, para reconstruir el complicado procedimiento mediante el cual es percibido el acontecimiento exterior, rememorado despus y, finalmente, traducido en la deposicin testifical Sin entregarse a la psicologa pura, resulta indispensable conocer los principales elementos psicolgicos del testimonio, o las sucesivas operaciones mentales que lo forman. Se distinguen tres principales: la percepcin, la memoria y la deposicin. LA PERCEPCIN sensible de la cosa o del hecho, que tanto difiere segn los individuos y las condiciones en las cuales se encuentra. Los testigos se hallan generalmente en una condicin negativa desfavorable, muy distinta de la de un observador: su conocimiento se produce por casualidad, involuntariamente, sin preparacin y sin inters; en consecuencia, sin mucha atencin, y ello origina una percepcin ms o menos incompleta, fragmentaria y desvada. Mucho dependen las cualidades de la percepcin de las condiciones en las cuales se forma: condiciones subjetivas, en que el individuo se encuentra en relacin con el desarrollo del suceso (estado afectivo, inters,
338 339 340

Corte de Apelaciones de Valdivia. 12. 9. 1932. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 31. Sec. 2 Pg. 1 Corte de Apelaciones de Santiago. 28. 12. 1962. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 60 Sec. 1 Pg. 163 En el proceso penal, se contempla un lmite en cuanto al nmero de testigos slo en el Plenario Criminal, establecindose que cada parte podr presentar, durante el plenario, hasta seis testigos por cada uno de los hechos que le convengan.(Art. 458 del C.P.P.). En el nuevo proceso penal, no se contempla una limitacin numrica sino que finalista respecto del nmero de testigos que pueden declarar en el juicio oral, puesto que el juez de garanta en la audiencia de preparacin del juicio oral puede si estimare que la aprobacin en los mismos trminos en que hubieren sido ofrecidas las pruebas testimonial y documental producira efectos puramente dilatorios en el juicio oral, dispondr tambin que el respectivo interviniente reduzca el nmero de testigos o de documentos, cuando mediante ellos deseare acreditar unos mismos hechos o circunstancias que no guardaren pertinencia sustancial con la materia que se someter a conocimiento del tribunal de juicio oral en lo penal.( art. 276 inc. 2)

263 disposicin mental, etc.); condiciones objetivas, en las cuales el objeto, simple o complejo, se presenta (luz, distancia, movilidad, etc.). LA MEMORIA, complejo proceso que comprende varias operaciones: en primer lugar, la conservacin de las impresiones sensibles; despus, la reproduccin de los recuerdos, su evocacin y su localizacin en el tiempo. El objeto y el modo de percepcin influyen sobre el poder amnsico de conservacin y de evocacin. El reconocimiento de los recuerdos requiere un trabajo de seleccin, de coordinacin y de interpretacin, que difiere segn el sentido crtico y el poder de juicio interno de cada uno. La impulsividad y la falta de dominio se reflejan en el testimonio: tales causas hacen que las afirmaciones sean tan pronto oscuras y ambiguas como excesivamente tajantes y rgidas. LA DEPOSICIN, o comunicacin de los recuerdos a la autoridad encargada de recogerlos: operacin final, destinada a informar al juez, ya directa o indirectamente. Esta es la fase til que actualiza las precedentes; tambin es aquella de la que se han ocupado los juristas y cuyo procedimiento ha sido reglamentado en todas partes ante las diversas jurisdicciones, particularmente con la finalidad de asegurar la veracidad del testimonio. Segn FLORIAN prcticamente constituye el momento ms importante y, al mismo tiempo, ms delicado, donde nuevas dificultades se agregan a las de la percepcin exacta y evocacin fiel; la narracin debe alcanzar el fin prctico de expresar la percepcin, para que jueces y partes se adueen y se sirvan de ella segn los fines inmediatos del proceso" Se trata esencialmente de obtener del testigo el saber mximo, al mismo tiempo que lo ms exacto posible. En la deposicin intervienen dos factores principales: de una parte, la capacidad de expresar con mayor o menor claridad las percepciones reales recibidas; y, de otra, la voluntad de reproducirlas fiel y francamente. Esos factores varan segn las personas y de acuerdo con las condiciones de la deposicin. Como observa FLORIAN, la voluntad de recordar y de relatar los recuerdos no cabra obtenerla artificialmente; las amenazas penales resultan insuficientes, y la habilidad del juez posee poco poder contra los disimulos y los rodeos de la mala voluntad del testigo. Por otro lado, actualmente se sabe que el testimonio ms sincero puede encontrarse muy perturbado o falseado por las sugestiones u otras influencias extraas que han de evitarse en cuanto quepa. En funcin de esos diversos elementos o procesos debe ser apreciado el testimonio. El defecto de uno u otro resulta suficiente para viciar de alguna manera el resultado, salvo que el testigo no pueda aportar un correctivo. Ese examen analtico de las condiciones individuales se ve ayudado por la determinacin de las condiciones genricas en las cuales encuadre cada caso y que influyan sobre el valor del testimonio. Esas condiciones se refieren, unas, a la persona del testigo; otras, al objeto del testimonio. Las primeras, que WIGMORE llama rasgos humanos genricos, se refieren a la edad, al sexo, al estado mental, a la raza, a la condicin social, al carcter moral, etctera: elementos que permiten determinar la credibilidad personal del testigo segn el gnero al cual pertenezca; pero eso no puede ser ms que aproximado. Ambas condiciones dependen de la naturaleza del hecho atestiguado: ms o menos verosmil, ms o menos fcil de percibir y retener, segn las circunstancias de tiempo, lugar, rapidez, iluminacin y otras. Constituye todo un programa al que ha de pasrsele revista.

264 Cabe considerar una tercera clase de condiciones, intermedias entre las otras dos, y concernientes a las relaciones del testigo con el hecho y con los dems testigos. Desde ese punto de vista se determina si el testigo es independiente e imparcial; o si, por el contrario, est interesado material o moralmente en el asunto, o si solamente existe alguna solidaridad con una parte, si es amigo de ella o, al revs, hostil: constituyen elementos importantes de credibilidad. Pero eso se enlaza con las condiciones subjetivas o personales en lo relativo a las disposiciones afectivas del testigo (inters, pasin, simpata, espritu de solidaridad o de partido, etctera) y a su actitud de buena o de mala voluntad para declarar la verdad (sinceridad o disimulo). En semejante materia, resulta difcil establecer distinciones tajantes; lo esencial consiste en seguir un orden definido y claro. Otra clase de condiciones intermedias se refiere a las relaciones del testimonio con el hecho que haya de ser probado, segun que el testigo relate lo que l mismo ha percibido (testimonio directo, ex proprus sensibus); que manifieste, por el contrario, lo que otro le ha contado (testimonio indirecto o mediato, ex auditu alieno); o, simplemente, que exponga lo odo por rumor pblico, sin precisa indicacin de procedencia (fama comn). Solamente la primera clase de testimonio hace verdadera prueba; las otras no ofrecen sino aproximaciones ms o menos comprobables. La frase de LOYSEL contina siendo verdad: El rumor va por la villa, y en un moyo de creer, no hay manera cierta de saber. La fama general no puede aportar sino un complemento: tampoco est admitida sino a falta de otra prueba y en casos excepcionales o para simples informes de moralidad. Con razn se ha desconfiado siempre del testimonio indirecto: los antiguos legistas y canonistas lo denominaban testimonio ex credulitate, y no lo consideraban probatorio por s mismo, en oposicin al verdadero testimonio llamado ex scientia. Analizando el testimonio de odas (hear-say-testimony), WIGMORE lo encuentra reducible a una serie doble o mltiple de aserciones intermedias, que se remontan hasta una asercin basada sobre la percepcin sensible; ahora bien, la asercin de una persona ausente no resulta generalmente digna de fe, porque carecemos de datos sobre su credibilidad testimonial, de manera que nos vemos reducidos a fundar una inferencia sobre una ltima asercin por simple conjetura, cuando no por pura imaginacin. La prueba, si prueba es, resulta tanto menos segura cuanto ms complicada sea la serie testimonial y ms larga la hilera hasta alcanzar la fuente del conocimiento, nica base seria: los testimonios intermedios escapan a todo examen, y las posibilidades de error aumentan de uno en otro. As ha podido considerarse que esta clase de prueba no entraba dentro del verdadero testimonio. Constituye asimismo una antigua e importante regla del Derecho anglonorteamericano la de prohibir a los testigos repetir los rumores del vulgo (the rule against hearsay). Se enlaza estrechamente con el principio fundamental de la oralidad del testimonio, todava ms esencial en el Derecho, fiel al sistema de la libre apreciacin de las pruebas, ha virtud del interrogatorio de los testigos por las partes, que se estima el medio mejor para descubrir los errores testificales. Aceptando esa regla (the hearsay wle) en el amplio principio as sentado, aparte los detalles absurdos y pedantes"que la entorpecen en la prctica, WIGMORE la considera como la cumbre del sistema de prueba anglonorteamericano"y el triunfo de la armona entre los datos de la ciencia y las reglas empricas del procedimiento. El peligro de esta clase de testimonios se deja sentir menos con jueces ejercitados que ante el jurado. Sin desconocerlo, nuestro Derecho, fiel al sistema de la libre apreciacin de las pruebas, ha preferido remitirse a las luces y a la prudencia del juez, segn la frmula de la jurisprudencia. Verdad es que,

265 en la vida corriente y en la historia general, estamos obligados desde luego a escuchar los rumores; pero es a falta de cosa mejor y con reservas, en tanto la cuestin que constituye su objeto no sea sometida a discusin. Aunque, como toda prueba, el testimonio debe satisfacer el principio de no contradiccin, las cualidades lgicas presentan para l bastante menos importancia que para los indicios, y ninguna resulta suficiente para proporcionar un criterio de su veracidad. Y es que no se reduce a una operacin de raciocinio y, en consecuencia, no solamente est sujeto a un vicio de lgica, sino que puede ser voluntariamente falso, lo cual lo vicia en la base; y porque, adems, cada uno de los procesos en que se descompone (percepcin, atencin, conservacin de los recuerdos, evocacin, reconocimiento, expresin, etctera) es susceptible de error. Mientras la inferencia indiciaria, relativamente sencilla en cada hecho, se reconoce como justa si se apoya en una base slida y sigue un razonamiento correcto, no se ha recorrido sino parte del camino cuando se ha sometido la inferencia testimonial a un anlisis lgico. Falta por efectuar una completa apreciacin psicolgica del hecho testifical,tanto en la relacin con el testigo como con la deposicin. En ello, la relacin de verdad entre el espritu y la cosa es indirecta, por cuanto pasa por el testigo (primer sujeto) antes de llegar al juez (segundo sujeto): el problema esencial consiste precisamente en saber si el intermediario en cuestin (el testigo) reproduce fielmente la realidad. Ahora bien, interesa analizar cmo se alcanza y cmo cabe deformar esa verdad. Resulta posible un doble mtodo: el intento de reconocer directamente la verdad por las cualidades del testigo y de su deposicin; o, bien, proceder indirectamente por la investigacin y eliminacin de errores. Por desgracia, no poseemos criterio seguro de la verdad en esta materia; voluntario o no, el error se oculta tan bien bajo la apariencia de la verdad, que no siempre resulta fcil distinguirlo: un testigo que parece seguro puede errar, as como cabe que un enfermo parezca sano. Ms fcil es descubrir un error, como una enfermedad, desde el instante en que se sospecha su existencia; pero, como las enfermedades, tambin los errores pertenecen a mltiples clases: si la verdad no tiene sino un rostro, el reverso de la verdad posee cien mil figuras y un campo indefinido"segn la expresin brillante de MONTAIGNE (Ensayos, lib. 1, captulo IX). Para reconocerlos y conseguir diagnosticarlos, interesa la clasificacin de los errores testimoniales. Al excluir los diversos errores posibles en un testimonio, se llega a la conclusin de su veracidad. Pero conviene no incurrir en omisiones. La primera distincin que ha de hacerse es la de mentiras y errores involuntarios. La mentira es constitutiva del falso testimonio penado por la ley. Es la que han tenido en cuenta principalmente los juristas. En efecto, resulta singularmente temible, porque vicia, o al menos vuelve sospechoso, todo el testimonio: qu crdito cabe conceder a un testigo mentiroso o de mala fe? Tiene poca importancia la forma en que se haya mentido: positiva, negativa o incierta; pero la primera es la ms fuerte y perniciosa; la ltima aparece atenuada y poco peligrosa. Resulta raro que las simples reticencias o denegaciones constituyan objeto de procesamiento por falso testimonio; pero cabe que sean objeto de l cuando por su naturaleza puedan extraviar verdaderamente a la justicia y si no se reducen a una oposicin a hablar o responder, constitutiva de un delito menor, la negativa a deponer. La mentira y el error involuntario revisten con frecuencia casi las mismas formas, al menos como modos intermedios o atenuados; y se encuentra que se deben a causas

266 parecidas, de naturaleza afectiva o patolgica. Cuando se trata de una simple exageracin, deformacin u omisin, no resulta siempre fcil decir si es voluntaria o no. Si un testigo afirma que tales circunstancias, estimadas por l de poco inters, le han pasado inadvertidas, cmo saber si realmente las ha percibido y las ha retenido?; o, si se est convencido de aquello, cmo probarlo? La dificultad de demostrar la mala fe o la intencin de engaar es el escollo de los procesos por falso testimonio. En efecto, incumbe siempre a la acusacin probar la mala intencin, y es normal que se presuma ms bien el error que la mentira: In dubio praesumitur testem falsum deposuisse potius per errorem et ignorantiam quam dolo, as- como lo haba proclamado FARINACIO en el Derecho romano. Existen, adems, entre esas dos categoras extremas de alteracin de la verdad, formas intermedias que la psicologa moderna ha desentraado con el nombre de seudomentiras, y que obedecen a una preocupacin insuficiente por la verdad ms que a la conciencia de engallar: se profieren por influjo de una cuestin sugestiva, o de una pasin viva, o de un exceso de imaginacin, sin hablar de las de los nios o de las de los enajenados embusteros. Algunas son proferidas con engallador acento de conviccin: el propio sujeto no discierne ya con claridad el lmite entre lo verdadero y lo falso. La primera tarea para conocer el valor de un testimonio consiste, pues, en averiguar si es sincero; si no lo es, debemos rechazarlo ms o menos completamente. Tan slo con muchas reservas cabe aceptar algunas de sus partes, cuando la mentira es suficientemente limitada; porque quien resulta capaz de mentir en un punto, lo es generalmente en los dems. Pero a esa primera labor se aade otra, cuya importancia ha sido muy ignorada: la de investigar si el testimonio es exacto, no tachado o susceptible de error. Esa misin es ms compleja que la primera, en razn de la multiplicidad de las fuentes de errores: mientras las causas de las mentiras se reducen todas, en mayor o menor grado, a la voluntad de engaar, las de los errores cuentan con las procedencias ms diversas, dependientes de la naturaleza de hecho, de la mentalidad del testigo o de las condiciones del testimonio. Por lo tanto, en ese aspecto, el examen de la declaracin testifical debe ser lo bastante completo como para eliminar las diferentes posibilidades de error que pueden presentarse incluso en los testigos concienzudos; y, desde luego, no siempre los mayores errores resultan los ms fciles de descubrir. Para abordar este doble objeto, la mentira y el error, cabe concebir un doble mtodo de crtica, y as suele procederse en la prctica; de la misma manera, los historiadores examinan sucesivamente los documentos en el aspecto de la sinceridad y en el de la exactitud. Verdad es que el diagnstico de la mentira tiene procedimientos propios, aplicables lo mismo a los testigos sospechosos que a los acusados, como el psicodiagnstico asociativo y la psicometra (expuestos ya en la primera parte). Pero los otros, como el interrogatorio, el examen de los testigos y de los testimonios, versan sobre la credibilidad del testigo y la averiguacin de los errores en general; de modo tal que resulta ms sencillo un mtodo de conjunto aplicable a las diversas clases de errores, voluntarios o no. En otro caso, estaramos expuestos a repeticiones: as, en qu categora alinear la influencia del inters, del vnculo de parentesco o del espritu de partido? Su naturaleza permite sospechar tanto de error como de mentira: el testigo interesado en la causa, pariente cercano, o solidario de una de las partes, ha de ser rechazado o fiscalizado tanto por una de esas causas como por la otra. Sabemos ya que la separacin no es tan tajante, como podra creerse, entre la mentira y el error, y que con frecuencia sus causas son las mismas. Procederemos, pues, siguiendo as a otros

267 autores, a un examen de conjunto de los testigos y de los testimonios, de acuerdo con un mtodo nico. No ofrece menos inters el conocimiento de las principales clases de error a las cuales estn expuestos los testigos. Cabe establecer diversas clasificaciones, segn el punto de vista en que uno se site. La ms til es la formable de acuerdo con la naturaleza y la fuente del error, a saber: las alucinaciones, las invenciones, las confabulaciones, las falsas interpretaciones, las confusiones y las ilusiones. a. Las alucinaciones constituyen fenmenos psicopatolgicos por los cuales las representaciones subjetivas se imponen al sujeto con el ttulo de percepciones verdaderas. Son debidas a una turbacin mental, y escapan al dominio del razonamiento. Alienados de diversas clases se encuentran sujetos a ellas: cuantos sufren crisis delirantes, de naturaleza txica, alcohlica o de otra ndole, y los que padecen psicosis sistematizada o alucinadora crnica. Experimentan sensaciones de torturas, escuchan voces perseguidoras, vislumbran fantasmas que los acosan, etctera. Tan slo en casos muy excepcionales se han podido observar alucinaciones en los sujetos normales: y es probable que se debieran a algn trastorno pasajero. De las verdaderas alucinaciones se distinguen las seudoalucinaciones, de las cuales el individuo tiene conciencia y que a veces interpreta como signos, amenazas u ocultas advertencias. Las alucinaciones resultan bastantes fciles de reconocer en un testigo, aunque slo sea por la razn del estado mental con el cual estn enlazadas. b. Las invenciones constituyen imaginarias creaciones, debidas a un defecto de dominio racional del sujeto sobre su desenfrenada imaginacin; y que, a diferencia de la mentira normal, no se exteriorizan con el fin de engaar. Tales acciones pertenecen a diversos alienados: los histricos, los delirantes imaginativos y los desequilibrados mitmanos. Caen dentro de la fabulosidad o de la mitomana; mas los simples mitmanos no delirantes no son vctimas de sus mentiras. Algunos formulan falsas denuncias, apoyadas con todo un aparato escnico: hemos conocido el caso de una joven cocinera que fu encontrada completamente atada por ella misma y que simulaba haber sido vctima de una agresin en un chalet de Royan. FARALICQ cuenta otro caso de una mujer que se arroj a un pozo y acus a un chino . En otras ocasiones, la mitomana puede ir acompaada de autoacusacin, sobre todo en los alcohlicos. Para reconocer la fantasa del relato, resulta suficiente, por regla general, la comprobacin de ciertos aspectos, reveladores de la irrealidad o de la inverosimilitud; por ejemplo, el modo de la atadura o la simulacin del robo; y tambin dirigir preguntas de detalle acerca de las seas personales y gestos del supuesto agresor. En caso necesario, cabe apelar a un psiquatra, para reconocer el estado mental del testigo sospechoso. c. Las confabulaciones integran procesos normales, pero desencadenados por un trastorno amnsico: consisten en llenar inconscientemente, por medio de representaciones subjetivas de apariencia plausible, las lagunas del recuerdo, los vacos de la memoria de los que no se da cuenta exacta el sujeto; pero por los cuales experimento una necesidad particular de colmar lo que falta. Suelen producirse como resultas de una amnesia localizada o parcial, en la decadencia senil o en las neurosis alcohlicas o traumticas, especialmente en los casos de heridas en el crneo. Constituyen un fenmeno bien conocido actualmente, sobre todo luego de las

268 observaciones de los mdicos alemanes WERNICKE y PICK. Hay que desconfiar siempre de un testigo que padezca de amnesia, y no ha de dudarse en hacer que lo reconozca un psiquatra o un competente mdico forense. Cabra citar numerosos ejemplos de ancianos que han levantado falsas acusaciones de robo sobre lagunas de su memoria. Los viejos ya dbiles o los intoxicados resultan testigos peligrosos, pero mucho menos por las defecciones de su memoria que por las elaboraciones confabuladoras consecutivas. En los heridos en el crneo, los mdicos han registrado tambin numerosos casos en que el sujeto, al no recordar las circunstancias del accidente o los golpes de que fu vctima, cree que eso ha pasado de una manera diferente a la realidad, o acusan a un inocente: se es, por ejemplo, el caso de un campesino que, atacado por un vagabundo y robado al volver de la feria, acusaba al tratante a quien haba vendido sus bueyes; es tambin el de un viejo, observado por nosotros, que, tras haber recibido de un joven un puetazo en la cara, de resultas de una discusin, y despus de haber cado sin conocimiento al suelo, no se acordaba del golpe y pretenda haber sido atacado inopinadamente por detrs y haber sido derribado. d. Las falsas interpretaciones son errores de comprensin, que deforman las percepciones y los recuerdos, de modo inconsciente y gradual, por la accin de una idea fija, de una pasin dominante o de una emocin intensa. Varias categoras de enajenados, los melanclicos, los perseguidos perseguidores y los delirantes sistemticos, llamados intrpretes, lo interpretan todo en el sentido de su delirio o de su idea fija; o sea, sencillamente, dentro del crculo que interesa a aquel delirio o a esa idea. Entre los mismos normales, la pasin y el espritu de partido provocan tambin un efecto deformador; y toda idea preconcebida, sobre todo en la base afectiva, lleva a creer que se ha visto o se ha odo aquello que se piensa, apenas sean algo defectuosas las condiciones de percepcin y de memoria: eso es lo que echa a perder al testimonio en su base. Y as se produce que los testigos depongan en sentidos diametralmente opuestos acerca de los mismos hechos, segn se declaren a favor de una u otra parte; con demasiada frecuencia se les halla divididos en dos bandos: en pro y en contra. Cuantas veces se sospeche que un testigo delira o tiene una idea fija, no se deben aceptar sus declaraciones sino despus de haberse asegurado, mediante un reconocimiento mental si ello es preciso, de que no rozan en manera alguna el crculo patolgico de sus ideas. Igualmente, cuando un testigo muestre parcialidad, es preciso realizar una seleccin de sus declaraciones o, si resulta posible, corregir esa tendencia deformadora. Las falsas interpretaciones son muy corrientes en la vida. En los juicios son tanto ms peligrosas cuanto ms apariencia verosmil tengan; no han dejado de arrastrar a errores judiciales. Veremos dos ejemplos sacados de la coleccin efectuada por dos abogados, LAILLER y VONOVEN. En 1860, un tal Chron compareci ante el tribunal de Evreux, por haber cazado en propiedad ajena. El guarda de caza afirmaba haberlo reconocido a 10 metros. Mas se averigu que se trataba de un tal Moulin, que reconoci el delito. Los dos no se parecan en absoluto. Pero el guarda haba encontrado a la perra, que llevaba en su collar el nombre y la direccin de Chron, e inmediatamente se haba persuadido de que el cazador era el propietario del animal. En el curso de una campaa electoral muy violenta, como que se sucedan por aquella poca en Crcega, el 13 de junio de 1861, a las 9 de noche, un tal Filipi fu muerto de

269 un pistoletazo. Uno de sus amigos, el seor Blasi, afirmaba haber visto disparar a Renosi. Y Renosi fu condenado. Por suerte, se logr probar muy pronto que el culpable haba sido su primo Simoni; y el proceso fu revisado. Ante la Corte de Assises del departamento del Gard, el 23 de marzo de 1883, Blasi reconoci que nicamente haba visto a Renosi cuando tena una pistola en la mano en la posicin de un hombre que hace fuego o que va a disparar. Crey, por lo tanto, que Renosi haba consumado su ademn y haba tirado: de aquello a persuadirse de haberlo visto disparar efectivamente, no haba que franquear, en su espritu, sino un paso. e. Las confusiones constituyen mezclas de representaciones, en virtud de las cuales una persona o una cosa se toma por otra, o cualidades de un objeto son atribuidas a otro. Resulta frecuente cuando una percepcin carece de claridad o es turbada por la emocin o la sorpresa, y ello puede dar lugar a graves equivocaciones. En los testigos normales son difciles de reconocer, salvo efectuar un completo examen crtico del testimonio. Pueden citarse muchsimos casos al respecto. Por ejemplo, el de un guardin de una crcel sobre el cual se arroj de improviso un temible preso, llamado Gudor: retrocedi asustado aqul y dej escapar a ste, por creer que esgrima un largo cuchillo, cuando slo tena un arenque .El subprefecto de Saumur acus a un individuo de haberle amenazado con un revlver, cuando no tena sino una pipa; y as lo declar ante el tribunal . Un testigo de la explosin producida en la calle de los Bons-Enfants en Pars, en 1892, describi la maquina explosiva como un cilindro de cobre bien provisto de tubos y tornillos; y se trataba de una simple cacerola . f. La ilusiones son errores parciales que, por el juego espontneo de la actividad imaginativa, alteran una percepcin o un recuerdo. Se presentan con modalidades muy distintas: se producen en condiciones normales, pero se exacerban con los estados patolgicos. Constituyen ligeras y transitorias desviaciones funcionales del mecanismo del conocimiento, debidas a causas diversas, pero reducibles a dos formas principales: tan pronto es el razonamiento como el mecanismo de las asociaciones el que completa y transforma o combina imgenes incompletas, oscuras o desdibujadas: la primera forma predomina en los espritus discursivos; la segunda, en los imaginativos y afectivos. Todava ms que las confusiones que integran una variedad particularmente poderosa de ellas, las ilusiones slo se reconocen luego de un completo examen crtico del testimonio. Este gnero de error resulta tan frecuente, que cabra citar mltiples ejemplos. Afortunadamente, no presenta gravedad sino cuando versa sobre circunstancias esenciales; mas lo importante en la causa no siempre coincide con lo que as le ha parecido al testigo o con aquello que ha atrado su atencin. Autores, psiclogos o prcticos han intentado pasar revista a las numerosas especies de ilusiones, sensoriales y de otra ndole, y clasificarlas. Citaremos tan slo algunos casos judiciales. Fu ilusin o tal vez confusin mezclada con falsa interpretacin, la creencia del general Mercier que el documento n. 26 del sumario secreto contra Dreyfus, sobre el cual se bas la acusacin ante el consejo de guerra de Rennes, haba figurado en el sumario comunicado secretamente al consejo de guerra de Pars, en diciembre de I894; el testigo tuvo que reconocer, el 26 de marzo de 1904, que se haba equivocado. Ilusin auditiva de carcter colectivo referida por GROSS: tres jvenes que jugaban a los bolos empezaron a pelearse con un extrao que pasaba por all; pretendan, de buena fe al

270 parecer, que ste haba empezado por dirigirles toda una serie de injurias; pues bien, era sordomudo. Veamos otro caso de ilusin negativa contado por un abogado norteamericano. Una mujer negra, que deseaba conservar el incgnito, haba alquilado una caja de caudales en un banco, y di un nombre supuesto y una falsa direccin; y ni regres ni fu encontrada. Despus de transcurridos tres aos, se la crey muerta, y el banco hizo que un cerrajero abriera la caja, en presencia de dos altos empleadas; pero slo encontraron dos trozos de un viejo peridico. Se redact un informe y se cambi la cerradura. Algunos meses despus la mujer volvi a su caja de caudales y, al no poderla abrir, reclam 825 dlares en billetes y 26 diamantes brutos. Los que haban abierto la caja, empleados muy honorables, afirmaron que nada de valor haba all dentro. La negra mont en clera y se encamin en el acto al despacho de un abogado (attorney), que decidi llevar el asunto ante un jurado. Ya all e interrogada acerca de su nombre supuesto, explic la mujer que haba temido no obtener la caja de seguridad de haber revelado su identidad; porque era peluquera de un personaje del mundo intrlope. El jurado no se atrevi a decidir. Algunos meses ms adelante, al abrir la caja del banco, por haber sido alquilada a un nuevo cliente, se hall un sobre grande bien encajado en la bisagra y bajo la tapa: y dentro de aqul se encontraron, desde luego, los billetes de banco y los diamantes. Veamos un caso de sorprendente ilusin visual de carcter emotivo, relatado por VOIVENEL: La mujer de Jansou, cuadragenaria, que viva en Caramn (departamento del Alto Garona) de un subsidio, de un trabajo irregular y de la prostitucin, muri el 22 de febrero de 1931 en su choza solitaria, y dej un hijo de 10 aos. Al encontrarse a solas con el cadver, el nio ocult la muerte a todos: continu viviendo y yendo a su trabajo como si nada hubiese ocurrido; declar a los vecinos que su madre se encontraba enferma, pero que iba mejorando, y realizaba las compras para la casa como si fueran de parte de la madre. Hasta el 30 de mayo, en que un guarda campestre penetr en la casa, a pesar de la oposicin del hijo, no se descubri el cadver. Al da siguiente, los gendarmes acudieron para iniciar las actuaciones: el nio les declar que su madre tena la cabeza en el borde de la cama. Ultimamente dijo - , hacia el 16 de mayo, quise trasladar el cadver: al moverlo, la cabeza se desprendi; pero, al ver tal cosa, no quise ya toca el cadver; recog la cabeza, la coloqu como se encuentra ahora y la tap. Efectivamente, llamado un mdico forense, el gendarme comprob en unin de aqul, ante la indicacin del nio, que la cabeza estaba colocada verticalmente en el centro de la almohada, a unos 8o centmetros detrs de la extremidad del tronco y fuera por completo del eje troncal. El certificado mdico confirmaba en ese aspecto el atestado con un diseo aclaratorio, y llegaba a la conclusin de que el crneo haba sido transportado all bastante tiempo despus de la muerte. Ahora bien, el 3 de junio el doctor Sorel, mdico forense de Toulouse, a requerimiento del fiscal, comprob, ante la estupefaccin de todos, que la cabeza estaba perfectamente unida al tronco: el cadver, agregaba, es el nico que no la ha perdido. Intent explicar esa ilusin colectiva por diversas causas: en primer trmino, la insuficiente claridad de la habitacin, pues las comprobaciones se haban realizado al anochecer; despus, la posicin del cadver, acurrucado, con las rodillas y la cabeza fuera del mismo eje; finalmente, el efecto tan macabro de aquel espectculo del cadver descompuesto del todo y rodo por las ratas, lo cual haba podido nublar las facultades de observacin.

271

Las mentiras dependen de la conciencia del testigo; las invenciones y las alucinaciones provienen de su estado mental; las confabulaciones, tambin, pero con la diferencia de que resulta suficiente un trastorno pasajero; las falsas interpretaciones se originan en su estado mental, patolgico o no, o simplemente por una pasin, una emocin e, incluso, una idea preconcebida. As, esas diversas clases de error estn enlazadas esencialmente con la personalidad del testigo, en el sentido de que slo se producen en individuos propicios. De manera diferente sucede con las confusiones e ilusiones: no dependen tan slo de las facultades y disposiciones del testigo, sino, adems, de la naturaleza de la cosa o del hecho percibido, que se prestan a ello en mayor o menor grado, y de las condiciones subjetivas y objetivas en las cuales se haya percibido y retenido: constituyen otros tantos factores que han de ser examinados para conocer el valor del testimonio. Por eso, cuando un testigo declare que, en el curso de una disputa, el acusado sac un cuchillo y amenaz con l, habr que averiguar: l. si el testigo es por s mismo digno de fe, desde los puntos de vista de la moralidad, capacidad visual, seguridad de la memoria, etctera; 2 si el culpable era fcil de reconocer y si los gestos y ademanes del sospechoso eran bien discernibles en medio de los movimientos de los antagonistas; 3 si el testigo se hallaba bien situado para observar, si sigui la escena con atencin, si no ha tenido tiempo de olvidar los detalles o si no ha dejado que le sugieran otros, etctera. Esas son las tres clases de elementos que han de ser examinadas para conocer los riesgos de error y la fidelidad probable del testigo. La importancia respectiva de los diversos elementos vara en cada caso. Si se trata, por ejemplo, de algn objeto en movimiento, difcil de reconocer o de precisar, resultar esencial conocer la aptitud particular del testigo con relacin a ello y las condiciones en las cuales haya observado. Como se ve, todo el examen del testimonio debe hacerse desde el doble punto de vista patolgico y psicolgico; puesto que todo testigo es falible y porque ciertos errores son normales. Resultara insuficiente atenerse a un examen psiquitrico aunque el testigo fuera normal: cabra reconocer que no es susceptible de alucinaciones, de invenciones, de confabulaciones y de algunas falsas interpretaciones; pero eso sera todo. Ahora bien, los otros errores posibles requieren examen ms completo. El estudio experimental del testimonio, emprendido por BINET, STERN y otros muchos psiclogos, ha puesto de relieve los coeficientes de infidelidad de los testimonios, incluso normales. Por fortuna, esa infidelidad se localiza generalmente en ciertas partes; pero los detalles pueden ser importantes: una confusin de personas basta a veces para que se acuse y hasta para condenar a un inocente. Por lo tanto, ha de intensificarse el examen, y con tanto ms detalle cuando el caso sea ms normal y menos aparente el error posible. Si el diagnstico de los errores patolgicos o de bulto resulta relativamente fcil y seguro, el de los restantes, como el de las ilusiones corrientes, lo es mucho menos: con frecuencia hay que resignarse a una simple probabilidad y completar la prueba por otros medios. Las posibilidades de error no deben perderse jams de vista. El conocimiento de la falibilidad del testimonio contrapesa la tendencia natural a creer espontneamente en la asercin ajena. Resultara excesivo adoptar una actitud escptica; pero es prudente mantener una reserva crtica. Se dice que conocer un peligro es la mitad de evitarlo. Desde luego, los prcticos no ignoran los errores del testimonio, pero ms bien en sus manifestaciones que en sus causas, caracteres y sntomas; pues bien, lo que importa es conocer esos elementos con la precisin bastante para poder establecer un diagnstico. Las experiencias y los anlisis psicolgicos han contribuido a un gran paso en tal

272 estudio, sin que resulte an decisivo. Nos han mostrado los errores cometidos en diferentes condiciones y han dado los trminos medios matemticos de falibilidad o de fidelidad Mas los resultados generales obtenidos no cabe trasladarlos tal como estn al proceso, donde los testimonios no se presentan de la misma manera y donde se trata de diagnsticos individuales: el hecho de que tal clase de testimonio, en un laboratorio, d lugar a un porcentaje de error que exceda del promedio, no permite concluir si un testimonio de igual ndole ante la justicia deber ser credo o, salvo examinar ese mismo testimonio en las particulares condiciones en que se presente. 341

O. LAS TACHAS
1. CONCEPTO. Constituyen el medio procesal de hacer valer la inhabilidad que afecta a los testigos.342 2. SUJETO ACTIVO. El sujeto activo de la tacha, aquel en cuyo beneficio est establecida y que tiene la facultad de hacerla valer o no, es la parte en contra de la cual se presentado a declarar el testigo. Se renuncia a la formulacin de la tacha en forma tcita al dejar transcurrir oportunidad procesal sin hacerla valer. La renuncia es expresa cuando, a pesar de saberse las causales de inhabilidad no se hacen valer. La inhabilidad se hace valer respecto del testigo de la contraparte y no contra la contraparte. 3. OPORTUNIDAD PARA HACER VALER LAS TACHAS Para establecer la oportunidad que se posee para formular la tacha hay que distinguir dos situaciones: 1. Testigos comprendidos en la lista de Testigos. 2. Testigos que no figuren en dicha lista, pero son admitidos a declarar cumpliendo los requisitos legales. 1er caso: Esta comprendida la oportunidad procesal para hacer valer la tacha por el perodo que media desde la presentacin de la lista y hasta antes de comenzar el testigo a prestar su declaracin.

341 342

Francois Gorphe. De la apreciacin de las pruebas. Pginas 362 y siguientes. Ediciones Europa Amrica. 1955. Debemos hacer presente que en el nuevo proceso penal las tachas no tienen ninguna aplicacin, dado que no se contemplan causales de inhabilidad de los testigos, sin perjuicio de poder atacarse el mrito probatorio de sus declaraciones por falta de imparcialidad o idoneidad, lo que debern realizar normalmente en su alegato final del juicio oral ( art. 338). Sin perjuicio de ello, el tribunal siempre es libre para determinar fundadamente el valor probatorio de la declaracin de un testigo que hubiere declarado en un juicio oral conforme a las reglas de la sana crtica.

273 En el instante en que empieza la declaracin del testigo precluye el derecho de hacer valer la tacha. En la prctica lo que se hace es tachar al testigo en la misma Audiencia de prueba. No obstante, es posible formular la tacha por medio de la presentacin de un escrito antes de la audiencia fijada para recibir la prueba testimonial. 2do caso: Respecto de los testigos admitidos a declarar sin estar contemplados en la Lista de Testigos, este plazo es mayor por cuanto no se ha tenido oportunidad y posibilidad de conocer al individuo que declara. En esta situacin el plazo para formular la tacha se amplia comprendiendo los 3 das subsiguientes al examen del testigo. Art.373 del C.P.C.343 4. FORMULACION DE LAS TACHAS En la audiencia de la prueba testimonial, antes que los testigos comiencen a prestar declaracin sobre los hechos de la causa, la parte en contra de la cual se ha presentado el testigo pueden formularle las interrogantes que estime convenientes y segn las respuestas de los testigos apreciar si respecto de ellos concurre alguna causal de inhabilidad. Con dichas respuestas o con los antecedentes que posee la parte sobre la materia, sta puede decidir hacer valer una inhabilidad de las establecidas por la ley en contra del testigo. La forma de tachar el testigo es invocando algunas causales de inhabilidad contempladas en los arts.357 y 358 del C.P.C. y sealando con claridad y precisin los hechos que la configuran.(Art.373 inc.2) Al efecto, nuestra jurisprudencia ha declarado que "es inadmisible la tacha, por falta de especificacin, si se funda por ejemplo en la causal 7 del artculo 358, sin indicar si es porque el testigo tenga amistad ntima con la parte que lo presenta o enemistad respecto de la otra parte344; "no es aceptable la tacha que se formula diciendo que el testigo es sirviente de la parte que lo presenta, sin indicar que clase de servicios presta. 345 346 5. EFECTOS DE LAS TACHAS La formulacin de la tacha puede producir los siguientes efectos:
343

En el antiguo proceso penal, para los efectos de determinar la oportunidad en que debe ser formulada la tacha debemos distinguir: Respecto de los testigos que han depuesto en el Sumario Criminal, las tachas deben ser formuladas en los escritos de acusacin y contestacin a la acusacin que conforman el perodo de discusin del Plenario Criminal; Respecto de los testigos que las partes han incluido en la lista que deben acompaar en los escritos de acusacin o contestacin a la acusacin en el Plenario Criminal, las tachas deben formularse dentro de los cinco primeros das del trmino probatorio. Respecto de los testigos cuya inhabilidad hubiere llegado a conocimiento de la parte a quien perjudica la declaracin del testigo despus de transcurrido los cinco das precedentemente mencionados, la tacha podr ser alegada hasta dos das antes de vencerse el trmino probatorio.(Art. 493 del C.P.P.). Corte de Apelaciones de Santiago. 4. 11. 1913. G. 1913. 2 Sem. N 898. Pg. 2. 612 Corte de Apelaciones de Temuco. 21. 8. 1931. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 30. Sec. 2. Pg. 27 En el antiguo proceso penal, no rige la norma relativa a que la tacha puede ser formulada en la audiencia antes de que el testigo comience a prestar su declaracin, puesto que existen contempladas otras oportunidades para hacer valer esta facultad procesal. En cuanto a la forma de formular la tacha en el proceso penal, se requiere que se indique circunstanciadamente la inhabilidad que afecta al testigo y los medios de prueba con que se pretende acreditarlas.(Art. 493 inc.2 C.P.P.).

344 345 346

274

a. Formulada la tacha y antes de que el testigo comience a prestar declaracin sobre los hechos del pleito, la parte que presenta al testigo puede solicitar que se omita la declaracin del testigo tachado, reemplazando esa declaracin por la de otro testigo de la lista. Es una facultad de la parte. Art.374 del C.P.C. b. La parte que presenta al testigo en caso de duda sobre la tacha formulada puede oponerse a ella y optar por insistir en que ste deponga, en cuyo caso se admitir que preste declaracin el testigo, quedando la tacha para ser resuelta en la sentencia definitiva. Art.375. c. El Tribunal puede repeler de oficio la declaracin de un testigo que aparezca notoriamente comprendido en alguna de las causales de inhabilidad absoluta. Art.375. Esta resolucin es apelable y se conceder en el slo efecto devolutivo. 6. TRAMITACION DE LAS TACHAS Se tramitan como incidente en el mismo acto y en forma verbal. El incidente en este caso se traduce en escuchar a la contraparte. Art.365 y 366 inc.2. Puede suceder que los hechos en que se fundan las tachas no queden reconocidas segn sean las declaraciones del testigo sobre las causales invocadas para hacerle valer. En este caso se establece una facultad para el Tribunal de otorgar la posibilidad de rendir prueba sobre tacha. La resoluciones que ordenan recibir prueba sobre las tachas opuestas son inapelables. Art.379 inc.1. Por regla general, la prueba de la tacha se rinde dentro del termino probatorio, pero si este esta vencido o lo que resta del probatorio no es un lapso de tiempo suficiente se ampliara para este solo efecto hasta complementar 10 das, pudiendo adems solicitarse aumento extraordinario para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de la causa.(.Art.376.)347 7. TACHAS DE TESTIGOS DE TACHAS Puede ocurrir que se presenten testigos para probar las tachas formuladas respecto de los testigos. Respecto de estos testigos pueden ser formuladas tachas. Sin embargo, en este caso no se admitir la prueba de testigos para probar las tachas formuladas respecto de los testigos de tachas. Art.378 del C.P.C. 8. DONDE Y COMO SE RESUELVE LA TACHA Normalmente el tribunal se pronuncia sobre las causales de tachas en la parte resolutiva de la sentencia definitiva.(Art.379 inc.2).
347 En el antiguo proceso penal, se establece que el decreto que recae sobre la tacha formulada debe ser notificado a la otra parte dentro de segundo da.(Art. 494 del C.P.P.). Las diligencias con que las partes intenten acreditar o contradecir las tachas, se practicarn dentro del trmino de prueba.(Art. 495 del C.P.P.).

275

Si el tribunal acoge la tacha formulada en contra del testigo, la declaracin de ste carecer de valor. En cambio, si el tribunal rechaza la tacha deducida en contra del testigo, la declaracin del testigo tendr validez, y su valor probatorio deber determinarlo el tribunal al dar por establecidos los hechos dentro de la sentencia definitiva que pronunciar para resolver el conflicto sometido a su decisin. Si bien la resolucin de las tachas est comprendida en la sentencia definitiva, este aspecto de la resolucin no rene el carcter de tal, sino que es una sentencia interlocutoria injertada en una sentencia definitiva . Es por ello que en esta parte esa resolucin se regir por las reglas de la sentencia interlocutoria. En contra de la resolucin que resuelve la tacha no procede el recurso de casacin en la forma, puesto que es una sentencia interlocutoria que no pone termino al juicio o hace imposible su continuacin.348

P. VALOR PROBATORIO DE LA PRUEBA TESTIMONIAL

Hay que tener presente las limitaciones del art.1708 Cd. Civil al 1711 del Cd. Civil. Respecto del valor probatorio hay 3 situaciones generales y un caso especifico. 1. DECLARACIONES DE TESTIGOS MENORES DE 14 AOS. ART.357 DEL C.P.C. Pueden aceptarse sus declaraciones cuando las presten con suficiente discernimiento. En este caso, dichas declaraciones sirven de base para una presuncin judicial. 2. TESTIGOS DE ODAS Son aquellos que conocieron los hechos a travs del dicho de otra persona o de alguna de las partes. La declaracin de los testigos de odas basados en el dicho de otras personas slo pueden servir de base para una presuncin judicial. Sin embargo, estas declaraciones cuando se refieren a lo que el testigo oy decir de las partes son vlidas siempre que sirvan para esclarecer el hecho que se trata. art.383 del C.P.C. 3. DECLARACIONES DE TESTIGOS PRESENCIALES La Ley establece un valor probatorio declinante segn los requisitos que renen las declaraciones de los testigos. Esta norma esta contemplada en el art.384 del C.P.C.
348 En el antiguo proceso penal, se establece que el juez se pronunciar sobre las tachas en la sentencia definitiva (Art. 496 del C.P.P.). En todo caso, debemos tener presente que si la sentencia definitiva acoge la tacha, ello no importa como en materia civil que a la declaracin del testigo debe restrsele por el juez todo valor probatorio, puesto que "la declaracin del testigo estimado inhbil por el juez podr tener el valor que indica el artculo 464 de este Cdigo"(art. 497 del C.P.P.), es decir, la declaracin de un testigo inhbil puede llegar a tener el valor probatorio de una presuncin judicial.

276

a. N1. La declaracin de un testigo imparcial y verdico constituye una presuncin judicial, que el Tribunal apreciara de acuerdo a su gravedad y precisin. b. N2. Las declaraciones de dos o ms testigos contestes en el hecho y sus circunstancias esenciales, sin tachas, legalmente examinados y que den razn de sus dichos podrn constituir plena prueba cuando no haya sido desvirtuado por otro medio de prueba. c. N3. Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las de los testigos de la otra, tendrn por cierto lo que declaren aquellos que an siendo en menor nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los hechos, o por ser de mejor fama, ms imparciales y verdicos, o por hallarse ms conformes en sus declaraciones con otras pruebas del proceso. Contempla la hiptesis que los testigos de una parte sean contradictorios con los de la otra parte y en este caso se atender a la calidad de los testigos, a las circunstancias y al modo ms verosmil de como habran acontecido los hechos ms que al nmero de los testigos. De aqu al aforismo LOS TESTIGOS SE PESAN NO SE SUMAN d. N4. Cuando los testigos de una y otra renan iguales condiciones de ciencia, de imparcialidad y de veracidad, tendrn por cierto lo que declaren el mayor nmero; En este caso al ser iguales las calidades, ciencia, imparcialidad y veracidad se atiende al nmero de los testigos, tenindose por probados los hechos de acuerdo a lo que declaren los que son mayores en nmero. e. N5. Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y nmero de tal modo que la sana razn no pueda inclinarse a dar ms a los unos que a los otros, tendrn igualmente por no probado el hecho; Contempla la misma hiptesis del N4 en un grado de mayor avance. Renen los testigos las mismas condiciones y nmero, teniendo en este caso el tribunal por no probados los hechos. f. N6. Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte, las que favorezcan a la parte contraria se considerarn presentadas por stas, aprecindose el mrito probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas precedentes. Contempla la hiptesis de la Adquisicin procesal. Los testigos de una misma parte son contradictorias entre s, y en tal caso los testigos de una parte que favorezcan a la contraparte se consideraran presentados por sta. Nuestra Jurisprudencia ha sealado respecto a estas normas, que "la historia fidedigna del art.384 del Cdigo de Procedimiento Civil, manifestada en las Acta de la Comisin, demuestra que los tribunales tienen amplia libertad para apreciar el mrito probatorio de las declaraciones, de tal manera que pueden desestimar no slo el dicho de uno, sino de

277 cualquier nmero de testigos, cuando no fueren dignos de fe. En la oportunidad referida se reemplaz la expresin har"por podr constituir. 349 Por otra parte, los artculos 383 y 384 utilizan expresiones como imparcialidad, gravedad, precisin, mejor fama, mas imparciales y verdicos, etc, elementos todos que requieren una apreciacin por parte de los jueces de la instancia segn las facultades que el legislador le ha otorgado para ello, no existiendo para tal efecto una norma sustentada en el sistema de la prueba legal al no ser el legislador quien se ha encargado de establecer en forma anticipada y obligatoria el valor que se le ha de dar a la testimonial. Por otra parte, el que se haya otorgado al juez de la instancia la facultad de ponderar el valor de la prueba testimonial tampoco nos conduce al sistema de la libre conviccin, sino que al sistema de la sana crtica, puesto que si bien es cierto que el juez posee la facultad de determinar en definitiva el valor de la prueba testimonial rendida, ello deber hacerlo en forma razonada y aplicando para ello las reglas de la lgica y las mximas de la experiencia. Este criterio ha sido ratificado por la Jurisprudencia de la Excma. Corte Suprema como tribunal de casacin, al sealar que "el apreciar y decidir cuales de los testigos estn mejor informados de los hechos y mas conformes en sus declaraciones con la restante prueba existente en la causa, es una cuestin de hecho que ha quedado entregada por entero a los jueces del fondo y no est subordinada a la censura del tribunal de casacin.350 Respecto del valor de las declaraciones de los testigos tenemos el caso especial del art.429 que se refiere a la impugnacin de una escritura pblica por falta de autenticidad por medio de 5 testigos que renan los requisitos N2 del art.384, es decir, testigos presenciales, contestes y hbiles legalmente examinados que den razn de sus dichos. El tribunal califica estas declaraciones de acuerdo a las reglas de la sana crtica.351

4. INFORME DE PERITOS
A. REGLAMENTACION.
349 350 351

Corte Suprema29. 11. 1976. RDJ T. 73. Sec. 4. Pg. 247 Corte Suprema. 30. 12. 1967. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 64. Sec. 1. Pg. 425. En el antiguo proceso penal, respecto de la prueba testimonial se contemplan respecto de su valor probatorio las siguientes reglas: 1. No es necesario ratificar en el Plenario a los testigos del Sumario para la validez de sus declaraciones. Art. 469 del C.P.P. 2. La declaracin de dos testigos hbiles, contestes en el hecho, lugar y tiempo en que acaeci , no contradicha por otro u otros igualmente hbiles, cuya declaracin se haya prestado bajo juramento, en que el hecho haya podido caer directamente bajo la accin de los sentidos del testigo que declara y que d razn suficiente, expresando por qu y de que manera sabe lo que ha aseverado, podr ser estimada por los tribunales como demostracin suficiente de que ha existido el hecho.(Art.459 del C.P.P.) 3. La declaracin de otros testigos que no renan los requisitos exigidos por el artculo 459, se apreciarn en cuanto a su fuerza probatoria por los jueces, pudiendo llegar a constituir presunciones judiciales. Art. 464 inc.1 y 2 del C.P.P. 4. Las declaraciones de testigos de odas, sea que declaren haber odo al reo o a otra persona, pueden llegar a constituir presunciones judiciales. Art. 464 inc.3 del C.P.P.. 5. La declaracin de un testigo estimado inhbil por el juez podr tener el valor de una presuncin judicial. Art.497 del C.P.P.. 6. La declaracin de los testigos del Sumario respecto de los cuales no hubiere podido practicarse la ratificacin en el Plenario en la forma prevista en el inciso primero del artculo 470, habiendo sido ella exigida por una de las partes, podrn tener el valor de una presuncin judicial. Art. 470 inc 2 del C.P.P..351 En el nuevo proceso penal, no se contempla la existencia de testigos inhbiles ( art. 309) como ninguna norma particular respecto del valor probatorio de la prueba testimonial, por lo que ella debe ser apreciada conforme con las reglas de la sana critica ( arts 297 , 340 , 342 letra c y 374 letra e), y slo puede otorgarse valor probatorio por el tribunal de juicio oral a la prueba testimonial rendida dentro del juicio oral ( art 296 y 340 inc 2), con excepcin de los casos contemplados en el artculo 331 del NCPP.

278 Este medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes cuerpos legales: a. Cdigo de Procedimiento Civil b. Cdigo de Procedimiento Penal c.- Cdigo Procesal Penal : Arts.409 a 425; y : Arts 221 a 245 y 471 a 473. : Arts.33, 139, 182 ,198, 199, 259, 280, 303, 314 a 322, 325, 329 a 333, 393, 396, 464 ,465 y 481.

B. CONCEPTO.
El informe de peritos consiste en la opinin emitida en un proceso, por una persona que posee conocimientos especiales de alguna ciencia o arte, acerca de un hecho sustancial, pertinente y controvertido o de alguna circunstancia necesaria para la adecuada resolucin de un asunto. Peritos son las personas llamadas a exponer al juez no slo sus observaciones materiales y sus impresiones personales acerca de los hechos observados, sino las inducciones que deben derivarse objetivamente de los hechos observados o tenidos como existentes. (Chiovenda) Perito es el auxiliar de la justicia que, en el ejercicio de una funcin pblica o de su actividad privada, es llamado a emitir parecer o dictamen sobre puntos relativos a su ciencia, arte o prctica, asesorando a los jueces en las materias ajenas a la competencia de stos.(Couture) El perito es un tercero extrao al juicio posee conocimiento especiales de alguna ciencia, tcnica o arte y que en virtud de ello le es requerida su opinin por el tribunal respecto de un hecho controvertido en el proceso o de algn punto de derecho extranjero.

C. FUNCIONES DEL PERITO.

El perito, mediante sus conocimientos profesionales, ayuda al tribunal en la estimacin de una cuestin probatoria. Esto puede suceder de tres maneras diferentes: 1.- Informa al tribunal los principios generales fundados en la experiencia - los resultados de su ciencia- (p. ej. que el estmago e intestino de un recin nacido se llenan de aire despus de aproximadamente seis horas). 2.- Comprueba hechos que nicamente pueden ser observados o que slo pueden ser comprendidos y juzgados exclusivamente en virtud de conocimientos profesionales especiales. ( p.ej. el intestino del bebe asesinado x no contiene aire). 3.- Extrae conclusiones de hechos que nicamente pueden ser averiguados en virtud de conocimientos profesionales, conforme a reglas cientficas (combinacin de 1 y 2, p.ej., por consiguiente el beb x ha sido asesinado dentro de las primeras seis horas despus del

279 nacimiento.352

D. PARALELO ENTRE EL PERITO Y EL TESTIGO.

El perito como tercero ajeno al juicio se parece al testigo, pero se diferencia de l en lo siguiente: 1. El testigo para serlo requiere no estar afectado por alguna inhabilidad. (arts.357 y 358). El perito adems de no estar afectado por alguna inhabilidad, (art.431 N1) requiere adems poseer algn conocimiento de ciencia, arte o tcnica y no estar afectado por alguna causal de implicancia o recusacin. (art.113 inc.2 del CPC.). 2. El testigo conoce los hechos con anterioridad al juicio; el perito los conoce con motivo del juicio. En este sentido se dice que los testigos no son fungibles, al no poder ser reemplazados por cualquier otra persona en cuanto al conocimiento que posee de los hechos. En cambio, los peritos son fungibles, puesto que ellos conocen de los hechos con motivo del proceso, por lo que el informe que se les requiere puede ser emitido por cualquier otra persona que posea los conocimientos cientficos o tcnicos para apreciarlos. Ello se resume como seala Carnelutti en que "el juez llama al testigo porque ya conoce un hecho, y al perito, para que lo conozca 3. El juramento que presta uno y otro es diferente. El testigo jura decir la verdad de lo que se les va a preguntar; en cambio el perito jura desempear fielmente el cargo que se le ha encomendado. 4. El testigo nunca declara acerca del derecho. En cambio, el perito puede efectuar informes acerca del derecho extranjero. 5. Finalmente, se seala que "la nota diferencial entre el testimonio y la pericia ha de buscarse no en la estructura sino en la funcin; el testigo tiene en el proceso una funcin pasiva y el perito, activa; el testigo est en el como objeto y el perito como sujeto; el testigo es examinado y el perito examina; el testigo representa lo que ha conocido con independencia de todo encargo del juez, mientras que el perito conoce por encargo de ste. El juez busca al perito, mientras que en cambio respecto del testigo se ve constreido a servirse del que encuentra."(Carnelutti). En el nuevo proceso penal, creemos que es posible distinguir claramente el testigo, el testigo perito, y el perito como tres especies distintas de medios de prueba. El testigo es quien, sin estar excluido de esa posicin por su papel procesal de otro tipo, debe dar a conocer sus percepciones sobre los hechos ante el juez por medio de una declaracin.353 Testigo perito son las personas que declaran sobre lo que ellos han observado con motivo de su conocimiento profesional especial. Por consiguiente son testigos, no
352

Claus Roxin. Derecho Procesal Penal. Pgs.238. Editores del Puerto. Buenos Aires. Traduccin 25 edicin alemana. 2.000
Claus Roxin. Derecho Procesal Penal. Pgs.219. Editores del Puerto. Buenos Aires. Traduccin 25 edicin alemana. 2.000.

353

280 perito. As por ejemplo, un medido declara yo examine a X el 15/1/1992 y, as, constat que estaba embarazada de 4 meses, el es un testigo perito.354 ( Roxin, Claus. Derecho Procesal Penal. Pgina 220.) El perito es aquella persona que ayuda al fiscal o al tribunal, en virtud de poseer los conocimientos de los principios de la ciencia o de las reglas del arte u oficio, para apreciar algn hecho o circunstancia relevante de una causa criminal. Ejemplo delimitativo: El ejemplo siguiente torna comprensible los papeles procesales de testigo, testigo-perito y perito: un mdico declara en el juicio oral : El 3/12/1982 por la noche, a las 22 hrs, N quien entretanto falleci, fue trado baado en sangre a mi casa por dos personas; el cont que haba sido atacado por A y que haba sido golpeado en la cabeza con un palo; haba reconocido a A con seguridad, particularmente por su voz. Luego N perdi el conocimiento. El examen demostr que la parte izquierda del crneo estall por un golpe; esa herida fue necesariamente mortal. Aqu el mdico es testigo en cuanto informas sobre observaciones propias; en cuanto indica que la cubierta del crneo estall, es testigo- perito pues esa observacin la hizo debido a su conocimiento especial-; su asercin de que la lesin ha sido mortal es un dictamen pericial. ( Roxin, Claus. Derecho Procesal Penal. Pgina 240.) En el nuevo proceso penal tanto el testigo como el testigo perito se deben regir por las normas relativas al medio de prueba testimonial, no siendo necesario que hayan emitido un informe previo a su deposicin. Al efecto, el inciso segundo del artculo 309 del NCPP establece que son testigos los que dan razn circunstanciada de los hechos sobre los cuales declara, expresando: a.- Si los hubiere presenciado (testigo presencial), b.- Si los dedujere de antecedentes que le fueren conocidos (testigo perito) y c.- Si los hubiere oido referir a otras personas (testigos de odas).

E. CARACTERISTICAS DE LA PRUEBA PERICIAL.

Es una prueba circunstancial y mediata. Circunstancial, puesto que se origina y se verifica a travs del juicio; y mediata, puesto que no hay en ella un contacto directo entre el tribunal y los hechos. Finalmente, podemos sealar que esta prueba tiene como caracterstica el ser apreciado su valor probatorio conforme a las reglas de la sana crtica en el proceso civil.

F. LA PROCEDENCIA DE LA PRUEBA PERICIAL.

La rendicin de la prueba pericial puede tener un carcter obligatorio o facultativo. Esta clasificacin en cuanto a la procedencia de la realizacin de la prueba pericial se ha reconocido por nuestra Jurisprudencia al sealarse "que es obligacin para el tribunal
354

Claus Roxin. Derecho Procesal Penal. Pgs.220. Editores del Puerto. Buenos Aires. Traduccin 25 edicin alemana. 2.000

281 decretar el nombramiento de perito cuando as lo ordena la ley o se ordene resolver en juicio prctico o previo informe de peritos, y es facultativo en los dems casos. 355 1. PROCEDENCIA OBLIGATORIA DE LA PRUEBA PERICIAL. El artculo 409 se encarga de establecer el peritaje obligatorio al sealar que "se oir informe de peritos en todos aquellos casos en que la ley as lo disponga, ya sea que se valga de esas expresiones o de otras que indiquen la necesidad de consultar opiniones periciales. Dicha procedencia obligatoria se complementa con lo prescrito en el art.410 al sealarnos que "cuando la ley ordene que se resuelva un asunto en juicio prctico o previo informe de peritos, se entendern cumplidas estas disposiciones agregando el reconocimiento y dictamen pericial en conformidad a las reglas de este prrafo, al procedimiento que corresponda usar, segn la naturaleza de la accin deducida En consecuencia, la ley puede disponer obligatoriamente la realizacin del informe pericial en forma directa o a travs de expresiones anlogas como sera a modo ejemplar la de resolverse un asunto en juicio prctico. Existen muchos casos en que debe realizarse el informe de peritos con carcter obligatorio por mandato legal, pudiendo sealar a modo ejemplar los siguientes: Arts.314, 460, 848, 855, 1335, 1998, 2002 y 2397 del Cd. Civil y arts. 347, 350, 438 N2, 571, 602, 657, 761 y 865 del C.P.C. La omisin del informe pericial dentro de un procedimiento en que este establecido con carcter obligatorio generar la nulidad de ste. La sentencia que se dicte ser nula, la que podr hacerse efectiva por la va de la casacin en la forma, fundndose el recurso en la omisin de una diligencia probatoria que acarrea la indefensin.(Benavente). Arts.768 N 9 en relacin con art.795 N*3. 2. PROCEDENCIA FACULTATIVA DE LA PRUEBA PERICIAL. La procedencia facultativa de la prueba pericial se encuentra establecida en el artculo 411 del C.P.C., al sealarse que "podr tambin orse el informe de peritos: 1. Sobre algn punto de hecho para cuya apreciacin se requieran los conocimientos especiales de alguna ciencia o arte. El efecto, debe tenerse presente que la genuina misin del perito es la de apreciar los hechos que requieran conocimientos especiales de algn arte, ciencia u oficio; por consiguiente, es inaceptable la pretensin del querellante en orden a que los peritos hagan una investigacin a fin de establecer un hecho. 356 2. Sobre algn punto de derecho referente a alguna legislacin extranjera.

355

Corte Suprema 29. 7. 1946. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 44 Sec. 1 Pg. 53 Corte Suprema 24. 7. 1951. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 48. Sec. 4. Pg. 144

356

282 Al respecto, se ha sealado que "un peritaje sobre derecho extranjero prueba la existencia y texto de esas leyes, pero no su alcance. Su interpretacin y aplicacin al testamento materia del juicio incumbe privativamente a los tribunales chilenos.357 Adems, comentando este precepto se ha expresado que "son cosas distintas la prueba del texto de la ley extranjera y la interpretacin que del mismo hace el tribunal de la causa. En general, se estima por la jurisprudencia que la prueba de la ley extranjera es un hecho de la causa, para lo cual la parte interesada recurre al informe de perito experto en el respectivo derecho (art.411 N2 del C.P.C.). 358 359 Sin embargo, el tribunal debe aplicar dicha ley de oficio, tratndose de la legislacin vigente de los Estados que ratificaron el Cdigo de Bustamante (arts.408 y 410 de ese Cdigo) y tambin en los casos en que la ley chilena se remite expresamente a la ley extranjera, ordenando su aplicacin a relaciones jurdicas que surtirn efecto en Chile.

360

362
357 358 359

Pero en todo caso, la interpretacin de la ley extranjera a los hechos controvertidos en el litigio actual no es materia probatoria, ni de la competencia del perito, sino que corresponde privativamente al tribunal dentro del conocimiento y decisin de la litis. 361

Corte de Apelaciones de Temuco. 26. 11. 1968. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 67. Sec. 1 Pg. 332 Casacin. 27. 10. 1954. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 51. Pg. 531 Casacin. 16. 12. 1941. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 39. Sec. 1 Pg. 388 360 Casacin. 31. 5. 1966. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 63. Sec. 1. Pg. 180 361 Emilio Rioseco. La Prueba ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil. Inspeccin Personal. Informe de Peritos. Presunciones. Pgs. 28 y 29. 362 En el antiguo proceso penal, se establece que el juez pedir informe de peritos en los casos determinados por la ley, y siempre que para apreciar algn hecho o circunstancia importante, fueren necesarios o convenientes conocimientos especiales de alguna ciencia, arte u oficio. Los casos en los cuales se contempla por el legislador la realizacin de la prueba pericial en materia penal son l autopsia en caso de muerte (art 125), el examen de las heridas para la comprobacin de delito de lesiones(art 139), la tasacin de objetos en los delitos contra la propiedad (art 147), el cotejo de instrumento tachado de falso en los delitos de falsedad (art 150) y el cotejo de letra, firma o rbrica (art 153), revisin de traduccin de instrumentos extendidos en idioma diverso del castellano (art.186), en caso de ponerse en duda un instrumento privado (art.186), en caso de ampliacin del plazo de la detencin (art 272 bis), cuando el inculpado se niega a contestar fingindose loco, sordo o mudo (art 327). Adems, el juez puede ordenar el examen pericial en todos los casos en que sea necesario para la comprobacin del delito y la persona del delincuente conforme a lo previsto en los artculos 109 y 110 del C.P.P.. En el nuevo proceso penal, la rendicin de la prueba pericial puede tener un carcter obligatorio o facultativo. 1.- Procedencia obligatoria de la prueba pericial. El inciso 2 del artculo 314 del NCPP establece que proceder el informe de peritos: 1.- En los casos determinados por la ley; y 2.- Siempre que para apreciar algn hecho o circunstancia relevante para la causa, fueren necesarios o convenientes conocimientos especiales de alguna ciencia, arte u oficio". Los casos en los cuales se contempla por el Nuevo Cdigo Procesal Penal la realizacin de la prueba pericial son: 1.- La autopsia en caso de muerte ( art 201). Cuando hubiere motivo para sospechar que la muerte de una persona fuere el resultado de un hecho punible, el fiscal proceder, antes de la inhumacin del cadver o inmediatamente despus de su exhumacin, a practicar el reconocimiento e identificacin del difunto y a ordenar la autopsia. El cadver podr entregarse a los parientes del difunto o a quienes invocaren ttulo o motivo suficiente, previa autorizacin del fiscal, tan pronto la autopsia se hubiere practicado. 2.- La exhumacin. ( art 202). En casos calificados y cuando considerare que la exhumacin de un cadver pudiere resultar de utilidad en la investigacin de un hecho punible, el fiscal podr solicitar autorizacin judicial para la prctica de dicha diligencia. El tribunal resolver segn lo estimare pertinente, previa citacin del cnyuge o de los parientes ms cercanos del difunto. En todo caso, practicados el examen o la autopsia correspondientes se proceder a la inmediata sepultura del cadver. 3.Informe de las heridas para la comprobacin de delito de lesiones( art 200). Toda persona a cuyo cargo se encontrare un hospital u otro establecimiento de salud semejante, fuere pblico o privado, dar en el acto cuenta al fiscal de la entrada de cualquier individuo que tuviere lesiones corporales de significacin, indicando brevemente el estado del paciente y la exposicin que hicieren la o las personas que lo hubieren conducido acerca del origen de dichas lesiones y del lugar y estado en que se le hubiere encontrado. La denuncia deber consignar el estado del paciente, describir los signos externos de las lesiones e incluir las exposiciones que hicieren el afectado o las personas que lo hubieren conducido.

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G. INICIATIVA PARA RENDIR LA PRUEBA PERICIAL.

La iniciativa para rendir la prueba pericial puede ser de parte o de oficio por el tribunal. 1. INICIATIVA DE PARTE. Las partes pueden solicitar la prueba pericial en las siguientes oportunidades: a. Como medida prejudicial probatoria.(Art.281) Esta medida es comn tanto al futuro demandante y futuro demandado y el requisito especfico de procedencia es que exista peligro inminente de un dao o perjuicio o se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer. b. Durante el curso del juicio. De acuerdo a lo previsto en el art.412 del C.P.C., en primera instancia las partes pueden solicitar que se decrete el informe pericial slo "dentro del trmino probatorio. Decretado el informe de peritos, no se suspender por ello el procedimiento. En segunda instancia, no es procedente que las partes soliciten el informe de peritos de acuerdo a lo previsto en el art.207 del CPC. 2. INICIATIVA DEL TRIBUNAL. El tribunal procediendo de oficio puede decretar el informe pericial dentro del proceso en las siguientes oportunidades:
En ausencia del jefe del establecimiento, dar cuenta el que lo subrogare en el momento del ingreso del lesionado. El incumplimiento de la obligacin prevista en este artculo se castigar con la pena que prev el artculo 494 del Cdigo Penal. 4. Exmenes mdicos y pruebas relacionadas con los delitos previstos en los artculos 361 a 367 bis y en el artculo 375 del Cdigo Penal. (Artculo 198.) Tratndose de los delitos previstos en los artculos 361 a 367 bis y en el artculo 375 del Cdigo Penal, los hospitales, clnicas y establecimientos de salud semejantes, sean pblicos o privados, debern practicar los reconocimientos, exmenes mdicos y pruebas biolgicas conducentes a acreditar el hecho punible y a identificar a los partcipes en su comisin, debiendo conservar los antecedentes y muestras correspondientes. Se levantar acta, en duplicado, del reconocimiento y de los exmenes realizados, la que ser suscrita por el jefe del establecimiento o de la respectiva seccin y por los profesionales que los hubieren practicado. Una copia ser entregada a la persona que hubiere sido sometida al reconocimiento, o a quien la tuviere bajo su cuidado; la otra, as como las muestras obtenidas y los resultados de los anlisis y exmenes practicados, se mantendrn en custodia y bajo estricta reserva en la direccin del hospital, clnica o establecimiento de salud, por un perodo no inferior a un ao, para ser remitidos al ministerio pblico. 5.- Imputado enajenado mental.(Art.10 y 458). Cuando en el curso del procedimiento aparecieren antecedentes que permitieren presumir la inimputabilidad por enajenacin mental del imputado, el ministerio pblico o juez de garanta, de oficio o a peticin de parte, solicitar el informe psiquitrico correspondiente, explicitando la conducta punible que se investiga en relacin a ste. El juez ordenar la suspensin del procedimiento hasta tanto no se remitiere el informe requerido, sin perjuicio de continuarse respecto de los dems coimputados, si los hubiere. 6.- Imputado que cae en enajenacin mental.( art.10 y 465). Si, despus de iniciado el procedimiento, el imputado cayere en enajenacin mental, el juez de garanta decretar, a peticin del fiscal o de cualquiera de los intervinientes, previo informe psiquitrico, el sobreseimiento temporal del procedimiento hasta que desapareciere la incapacidad del imputado o el sobreseimiento definitivo si se tratare de una enajenacin mental incurable. La regla anterior slo se aplicar cuando no procediere la terminacin del procedimiento por cualquier otra causa. Si en el momento de caer en enajenacin el imputado se hubiere formalizado la investigacin o se hubiere deducido acusacin en su contra, y se estimare que corresponde adoptar una medida de seguridad, se aplicar lo dispuesto en el Prrafo 2 de este Ttulo. 7.- Pruebas caligrficas: ( art. 203). El fiscal podr solicitar al imputado que escriba en su presencia algunas palabras o frases, a objeto de practicar las pericias caligrficas que considerare necesarias para la investigacin. Si el imputado se negare a hacerlo, el fiscal podr solicitar al juez de garanta la autorizacin correspondiente. Adems, el fiscal juez puede ordenar el examen pericial en todos los casos en que sea necesario para la comprobacin del delito y la persona del delincuente conforme a lo previsto en los artculos 180 y 181 del N.C.P.P.

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a. Durante el curso del juicio. El artculo 412 del C.P.C. excepcionalmente faculta al tribunal para que el reconocimiento de peritos sea decretado de oficio en cualquier estado del juicio. En consecuencia, el tribunal para decretar el informe de peritos de oficio tiene una oportunidad ms amplia que las partes para decretarlo, puesto que ello puede hacerlo en cualquier estado del juicio y no slo dentro del trmino probatorio. b. Como medida para mejor resolver. De acuerdo a lo previsto en el art.159 N* 4 del C.P.C., los tribunales dentro del plazo para pronunciar sentencia, como medida para mejor resolver pueden decretar el informe de peritos. Excepcionalmente, esta medida para mejor resolver es apelable en el slo efecto devolutivo si es decretada por el tribunal de primera instancia.363

En el antiguo proceso penal, durante la fase de Sumario Criminal, corresponde al juez designar los peritos conforme a lo previsto en el artculo 221 por ser ste a quien corresponde dirigir la investigacin, pudiendo las partes designar a su costa peritos asociados, salvo que el tribunal estimare que con ello se pudiere perjudicar el xito de la investigacin conforme a lo establecido en el artculo 224. En el Plenario Criminal, la oportunidad que tienen las partes para presentar la lista de los peritos es en los escritos principales que conforman el perodo de discusin (Arts 429 , 450 y 471 del C.P.P.). El juez puede decretar como medida para mejor resolver informe pericial de acuerdo a lo previsto en el artculo 499 del C.P.P. En el nuevo proceso penal, se ha introducido un cambio trascendental en materia pericial respecto de la regulacin que se contemplaba respecto de ellos en el antiguo Cdigo de Procedimiento Penal. Dicha modificacin consiste en que en general, se va hacia un sistema informal de peritos, ms bien testigos peritos o testigos expertos. La parte que quiere probar un punto presenta un testigo a su costa, experto en un tema y que ha desarrollado su informe pericial del modo que estima conveniente, sin un mtodo de designacin previa y que tiene que comparecer en juicio. En ste, es interrogado sobre su credibilidad, sobre su trayectoria profesional y se le otorga la credibilidad que se estime. La ventaja de la normativa que se propone es que da status de perito a las personas tradas por las partes. Actualmente, si se lleva un experto a declarar a peticin de parte, lo inhabilitarn y desmejorar su condicin.363. ( Primer Informe Comisin Constitucin, Legislacin y Justicia de la Cmara de Diputados, prrafo informe de peritos. Artculos 226 a 238. Durante la etapa de investigacin, corresponde al fiscal y a las partes designar peritos de su confianza para la realizacin de las pericias. Para los efectos que practiquen la labor de reconocimiento los peritos, durante la etapa de investigacin o en la audiencia de preparacin del juicio oral, los intervinientes podrn solicitar del juez de garanta que dicte las instrucciones necesarias para que sus peritos puedan acceder a examinar los objetos, documentos o lugares a que se refiriere su pericia o para cualquier otro fin pertinente. El juez de garanta acceder a la solicitud, a menos que, presentada durante la etapa de investigacin, considerare necesario postergarla para proteger el xito de sta. (Artculo 320.- ) Por otra parte, el Artculo 197, titulado exmenes corporales, dispone que si fuere necesario para constatar circunstancias relevantes para la investigacin, podrn efectuarse exmenes corporales del imputado o del ofendido por el hecho punible, tales como pruebas de carcter biolgico, extracciones de sangre u otros anlogos, siempre que no fuere de temer menoscabo para la salud o dignidad del interesado. En caso de que fuere menester examinar al ofendido, el fiscal le solicitar que preste su consentimiento. De negarse, solicitar la correspondiente autorizacin al juez de garanta, exponindole las razones en que se hubiere fundado la negativa. Tratndose del imputado, el fiscal pedir derechamente la autorizacin judicial. El juez de garanta autorizar la prctica de la diligencia siempre que se cumplieren las condiciones sealadas en el inciso primero. Los peritos que deben comparecer al juicio oral se deben determinar por el fiscal en su acusacin ( art. 259 ), por el querellante en su escrito de adhesin a la acusacin del ministerio pblico o acusacin particular ( art.261. ) y por el acusado en su contestacin a la acusacin.(263 letra c ). La razn por la cual los peritos deben comparecer a declarar en el juicio oral radica en que la prueba que hubiere de servir de base a la sentencia deber rendirse durante la audiencia del juicio oral, salvas las excepciones expresamente previstas en la ley. En estos ltimos casos, la prueba deber ser incorporada en la forma establecida en el Prrafo 9 de este Ttulo. (Artculo 296 Oportunidad para la recepcin de la prueba). Este principio general, se reitera especficamente respecto de los peritos en el artculo 314, al sealar que el ministerio pblico y los dems intervinientes podrn presentar informes elaborados por peritos de su confianza y solicitar que stos fueren citados a declarar al juicio oral, acompaando los comprobantes que acreditaren la idoneidad profesional del perito. El art. 199 ratifica la libertad del fiscal para designar peritos de su confianza al establecer que en los delitos en que fuere necesaria la realizacin de exmenes mdicos para la determinacin del hecho punible, el fiscal podr ordenar que stos sean llevados a efecto por el Servicio Mdico Legal o por cualquier otro servicio mdico. Excepcionalmente sin embargo, conforme a lo previsto en el inciso 2 de ese precepto, las autopsias que el fiscal dispusiere realizar como parte de la investigacin de un hecho punible sern practicadas en las dependencias del Servicio Mdico Legal, por el legista

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H. REQUISITOS PARA SER PERITO.

Las partes, de comn acuerdo, pueden designar perito a quien estimen pertinente. En materia penal, corresponde en el sumario criminal la designacin de los peritos al juez en la forma prevista en el artculo 221 a 222 del C.P.P.. Ante la falta de acuerdo de las partes en la persona del perito, el perito que se designe por el tribunal debe cumplir con los siguientes requisitos: 1. Debe ser hbil para declarar como testigo en el mismo juicio.(Art.413 N* 1 del C.P.C. y 231 del C.P.P.) 2. Debe tener ttulo suficiente emitido por autoridad competente; salvo que la ciencia o arte que se requiere no este reglamentada por la ley o no haya en el territorio jurisdiccional a lo menos 2 personas tituladas que pueden desempear el cargo.(Art. 413 N*2 del C.P.C.); y Al respecto, cabe recordar que las Cortes de Apelaciones tienen confeccionada una lista de peritos para evacuar informes en distintas materias. En Santiago, dicha lista se encuentra en la Presidencia de la Corte de Apelaciones.364 3. Los peritos no deben ser afectados por alguna de las causales de implicancia o de recusacin establecida para los jueces y que pudieren serle aplicable.(art.113 inc. 2 del C.P.C.).365

I. PROCEDIMIENTO PARA DESIGNAR PERITO.

Los artculos 414 a 417 del C.P.C. establecen el procedimiento que ha de seguirse para la designacin del perito.
correspondiente; donde no lo hubiere, el fiscal designar el mdico encargado y el lugar en que la autopsia debiere ser llevada a cabo. Para los efectos de su investigacin, el fiscal podr utilizar los exmenes practicados con anterioridad a su intervencin, si le parecieren confiables. La necesidad de la comparecencia de los peritos al juicio oral puede verse excluida por las siguientes razones: a.- Convenciones probatorias ( art 275); b.- Exclusin de pruebas por ser impertinentes o tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos o notorios.( art. 276). c.- El tribunal admitir los informes y citar a los peritos cuando, adems de los requisitos generales para la admisibilidad de las solicitudes de prueba, considerare que los peritos y sus informes otorgan suficientes garantas de seriedad y profesionalismo. Con todo, el tribunal podr limitar el nmero de informes o de peritos, cuando unos u otros resultaren excesivos o pudieren entorpecer la realizacin del juicio.(art.276). 364 En el antiguo proceso penal, regula la designacin de peritos los artculos 221 a 222 del C.P.P 365 En el antiguo proceso penal,, las causas de recusacin de los peritos se contemplan en el artculo 232 del C.P.P.. La razn de estos requisitos que debe reunir el perito se explican sealando que "los peritos pueden ser llamados juntamente a exponer sus observaciones y el juicio tcnico que se formen sobre ellas. Por esto, la ley rodea este medio de prueba de las mismas garantas que requiere para los testigos y para los jueces. (Chiovenda). En el nuevo proceso penal, el artculo 317 contempla la nica limitacin respecto del perito, al establecer un requisito de capacidad en cuanto a la inexistencia de vnculos de parentesco de este con el imputado. Prev ese precepto legal que no podrn desempear las funciones de peritos las personas a quienes la ley reconociere la facultad de abstenerse de prestar declaracin testimonial. Al efecto, la disposicin seala que no podrn desempear las funciones de peritos las personas a quienes la ley reconoce la facultad de abstenerse de prestar declaracin testimonial. La Comisin hizo suya la idea que inspira esta regla que apunta a garantizar la imparcialidad de los peritos, estableciendo una incapacidad respecto de las personas que, por su cercana con el imputado, presumiblemente no sern objetivos.365 Fuera de esta causal del incapacidad, la regla general es la improcedencia de la inhabilitacin de los peritos, siendo improcedente por ello que se hagan valer en su contra causales de implicancia o recusacin o tachas para impedirles desempear el cargo. Al efecto, el artculo 318 establece que los peritos no podrn ser inhabilitados. No obstante, durante la audiencia del juicio oral podrn dirigrseles preguntas orientadas a determinar su imparcialidad e idoneidad, as como el rigor tcnico o cientfico de sus conclusiones. Las partes o el tribunal podrn requerir al perito informacin acerca de su remuneracin y la adecuacin de sta a los montos usuales para el tipo de trabajo realizado.

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Es importante destacar que estas normas tienen un carcter relevante, puesto que ellas tienen aplicacin no slo para la designacin de los peritos, sino que tambin para la designacin de los rbitros y partidores de bienes. Presentada la solicitud de parte para la designacin de un perito o decretado el informe pericial de oficio por el tribunal, este debe proceder a citar a las partes a una audiencia, fijando da y hora al efecto. Esta resolucin se notificar por cdula normalmente por requerir la comparecencia personal de las partes cuando se decreta durante el curso del juicio, como sucede normalmente en el caso de los peritos; no es as en el caso de los rbitros o partidores de bienes en que la designacin ser normalmente notificada personalmente, por ser la primera resolucin que se dicta en el juicio. Esta Audiencia tiene los siguientes objetivos: 1. Designar el perito 2. Determinar el nmero de peritos. 3. Determinar la calidad, aptitudes o ttulos que deban reunir el o los peritos. 4. Determinar el punto o puntos sobre los cuales deber recaer el informe. La apelacin que se deduzca en contra de la resolucin que cita a las partes a la designacin de perito, no impide que se proceda a la designacin y slo despus de efectuada ella se llevar adelante el recurso.(Art. 414 inc. 2). El art.424 del C.P.C. dispone tambin que los incidentes a que de lugar la designacin de los peritos y en general las actuaciones que estos realicen se tramitaran en ramo separado (Se tramita en cuaderno de incidente). El da de la Audiencia puede suceder que todas las partes asistan a ella y se pongan de acuerdo en todos esos puntos para proceder a la designacin de peritos. En ese caso, prima el acuerdo de las partes y el peritaje se llevar a efecto segn lo convenido por ellas. (Art.414 inc.1 C.P.C.). El da de la audiencia puede suceder tambin que concurran todas las partes y no exista acuerdo entre ellas o que no concurran todas las partes a sta, caso en el cual deber ser el Tribunal quien designe el perito y pronunciarse a su vez sobre los otros puntos que sern objeto de la Audiencia. El legislador presume que no estn de acuerdo las partes cuando no concurren todas a la audiencia fijada por el tribunal para la designacin de perito(Art.415 C.P.C.). Existe si una limitacin cuando es el Tribunal quien designa al perito; puesto que ste nunca podr designar a ninguno de los dos primeros nombres que hubieren propuesto las partes para su designacin.(art.414 inc.2. del C.P.C.) Adems, si es el tribunal y no las partes quien debe proceder a efectuar el nombramiento, se establece en la actualidad que el juez lo debe hacer el nombramiento

287 de entre los peritos de la especialidad requerida que figuren en las listas de peritos que contempla el artculo 417. (Art.416 C.P.C.). Dicha designacin se debe poner en conocimiento de las partes para que dentro de tercero da deduzcan oposicin, si tienen alguna incapacidad legal que reclamar contra el nombrado. Vencido este plazo sin que se formule oposicin, se entender aceptado el nombramiento.(Art.416 C.P.C.) La lista de peritos sern propuestas cada dos aos por la Corte de Apelaciones respectiva, previa determinacin del numero de peritos que en su concepto deban figurar en cada especialidad.En el mes de octubre del final del bienio correspondiente se elevarn estas nminas a la Corte Suprema, la cual formar las definitivas, pudiendo suprimir o agregar nombres sin expresar causa. (Art.417 C.P.C.) Para formar las listas, cada Corte de Apelaciones convocar a concurso pblico, al que podrn postular quienes posean y acrditen conocimientos especiales de alguna ciencia, arte o especialidad, para lo cual tendrn especialmente en cuenta la vinculacin de los candidadtos con la docencia e investigacin universitarias.El procedimiento para los concursos, su publicidad y la formacin de las nominas de peritos sern regulados mediante un Auto Acordado de la Corte Suprema, que se publicar en el Diario Oficial. (Art.417 inc. 3 C.P.C.). El Auto Acordado sobre confeccin de lista de peritos fue redactado con fecha 10 de agosto de 2007, y aparece publicado en el Diario Oficial de 21 de agosto de 2007. En el Diario Oficial de 11 de enero de 2008 se public las nominas de las Cortes de Apelaciones del bienio 2008-2009. 366
Auto Acordado de la Corte Suprema sobre confeccin de lista de peritos en el procedimiento civil (Publicado en el Diario Oficial el 21 de agosto de 2007). En Santiago a diez de agosto de dos mil siete, se reuni el Tribunal Pleno bajo la Presidencia de su Titular don Enrique Tapia Witting y con la asistencia de los Ministros seores Libedinsky, Glvez, Chaigneau, Alvarez, Marn, Juica, Segura, Oyarzn, Rodrguez, Ballesteros y Muoz, seora Herreros, seores Dolmestch, Araya, Valds, Carreo y Pierry y seora Prez. Teniendo presente lo dispuesto por el artculo 416 bis del Cdigo de Procedimiento Civil, incorporado por la ley N 20.192, se acuerda dictar el siguiente Auto Acordado sobre lista de peritos en el Procedimiento Civil. Artculo 1. Formacin de Lista de Peritos. Cada dos aos las Cortes de Apelaciones del pas formarn listas de peritos conforme a las especialidades que se determinen. Dichas nminas se elevarn a la Corte Suprema, la cual formar las listas definitivas, por Cortes de Apelaciones, las que regirn para el bienio siguiente, por lo que debern quedar conformadas a ms tardar el mes de diciembre del trmino del bienio. Artculo 2. Especialidades. Cada Corte de Apelaciones formar un conjunto de especialidades en las que se podr postular por los interesados las que se procurar queden agrupadas por las siguientes reas: Administracin de Empresas, Agronoma, Arquitectura, Asistente o Trabajador Social, Biologa, Bioqumica, y Construccin Civil, Enfermera, Fonoaudiologa, Ingeniera Civil, en sus distintas menciones y especialidades, Ingeniera de Ejecucin en sus distintas menciones; Medicina, en sus distintas especialidades, Medicina Veterinaria, Odontologa, Pedagoga y Educacin, Psicologa y Qumica y Farmacia. Adems se contemplarn otras reas, tales como: acuicultura, antropologa, arqueologa, arte, auditora, balstica, calgrafo y documentacin, computacin, derecho internacional privado y pblico, ecologa, filmaciones y audio, fotografa, geologa y minera, geomensura, infectologa e intoxicaciones, investigacin de hechos del trnsito, joyera, medio ambiente y contaminacin en sus distintas especies, mecnica automotriz, meteorologa, montaa y alpinismo, nutricin, prevencin de riesgos, traductor e intrprete, topografa y turismo. Las Cortes de Apelaciones fijarn cada bienio el nmero de peritos que estimen necesarios para cubrir los requerimientos jurisdiccionales, procurando mantener una oferta adecuada a la cantidad de tribunales. Artculo 3. Concurso Pblico. Para formar las listas que se propondrn a la Corte Suprema, las Cortes de Apelaciones del pas convocarn a un concurso pblico a lo menos el ltimo da hbil del mes de julio del fin del bienio, el que se cerrar el ltimo da hbil del mes de agosto. Este llamado se efectuar mediante publicacin nica y general para todas las Cortes del pas en aviso en el Diario Oficial, en la pgina web del Poder Judicial y edictos en las Cortes de Apelaciones. Sin perjuicio de lo anterior, se podr dirigir comunicacin mediante correo electrnico a los peritos que figuren en los listados ya confeccionados. Las postulaciones se efectuarn mediante presentacin escrita indicando la especialidad; identificacin personal completa; Adems se acompaar copia autorizada del ttulo profesional, o el que l habilite para desempear la especialidad, certificado de antecedentes para fines especiales; currculum vitae y fotografa tamao pasaporte. El postulante podr adjuntar los dems antecedentes relevantes que estime pertinentes. Artculo 4. Informes previos a resolver. Las Cortes de Apelaciones solicitarn informes de desempeo de los peritos a los juzgados de la jurisdiccin; se requerir informacin a la Polica de Investigaciones, Carabineros, Colegio de Abogados y el respectivo colegio profesional, en su caso. Transcurrido el plazo de treinta das, se resolver prescindiendo de los informes no evacuados. Artculo 5. Criterios para resolver. Las Cortes de Apelaciones tendrn presente al confeccionar las listas: 366

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Vencido que sea el plazo de oposicin de las causales de incapacidad, o en el caso de haber sido nombrado perito por las partes, se notifica al perito designado para que declare si acepta o no el cargo. La notificacin se le har por cdula por ser un tercero extrao al juicio. 367 Si el perito acepta el cargo, debe declararlo as y prestar juramento de desempearlo con fidelidad. Esta declaracin deber hacerse verbalmente o por escrito en el acto de la notificacin o dentro de los tres das inmediatos, y de ella se dejar testimonio en el proceso.(Art.417 inc.1 y 2 del C.P.C.).368 Al respecto, debemos tener presente que se ha declarado que "carece de eficacia legal el informe evacuado por un perito sin haberse prestado el juramento a que se refiere esta disposicin.369 . Por otra parte, "en los casos en que el juez debe nombrar el perito por haber desacuerdo entre las partes, si la persona designada no acepta el cargo, puede el tribunal proceder a nombrar otra en su reemplazo sin necesidad de nuevos trmites370 371

J. PROCEDIMIENTO PARA LLEVAR A CABO EL PERITAJE.

Dentro del procedimiento pericial se distinguen tres etapas:

a) Acreditacin de los conocimientos especiales de alguna ciencia, arte o especialidad para la cual se tendr especialmente en consideracin la vinculacin del candidato con la docencia y la investigacin universitaria; b) Los aos de experiencia acreditados mediante ttulo profesional u otra forma que sea digno de producirse; c) Los informes de los jueces, policas, Colegio de Abogados y reclamos o felicitaciones expresadas por instituciones o particulares y de los respectivos colegios profesionales, en su caso; d) Cualquier otro antecedente que se relacione con su desempeo como perito, profesional o en la ciencia, arte o especialidad, como en general, que diga relacin con su idoneidad , probidad y tica. Artculo 6. Confeccin de las Lista de Peritos. Durante el mes de octubre del trmino del bienio, se confeccionar la nmina de los peritos seleccionados por las Cortes de Apelaciones y se remitirn a la Corte Suprema, a lo menos el ltimo da hbil del citado mes. La decisin por la que se excluye o no se incorpora en la nmina de peritos a los postulantes ser someramente fundada. La inclusin en la nmina se notificar a los interesados por el Estado Diario o correo electrnico si se ha fijado direccin electrnica. Artculo 7. Reclamos. Los interesados podrn formular reclamo en contra de la decisin que no les incluye en la nmina de peritos dentro de los cinco das hbiles siguientes a la notificacin por el Estado Diario, todos los que se elevarn conjuntamente a la Corte Suprema. Artculo 8. Formacin de la Lista de Peritos por la Corte Suprema. Recibidos los antecedentes relativos a la proposicin de listas de peritos de las Cortes de Apelaciones del pas, la Corte Suprema proceder a resolver los reclamos y estudiar antecedentes enviados, conformando las listas definitivas de peritos por Cortes de Apelaciones, conforme a las especialidades definidas por cada tribunal de alzada. En la lista definitiva se podr suprimir a agregar nombres por la Corte Suprema, sin expresin de causa. La lista definitiva de peritos se remitir a cada Corte de Apelaciones a ms tardar en el mes de diciembre del trmino del bienio, la que se publicar en el sitio web del Poder Judicial y en el Diario Oficial. Artculo transitorio. El presente Auto Acordado regir a partir del 30 de agosto de 2007 y conforme a sus disposiciones se regir el primer llamado a concurso y se extender por el plazo de un mes, debiendo, las Cortes de Apelaciones del pas, remitir las nminas respectivas a ms tardar el 30 de noviembre de 2007, mantenindose en lo dems las normas permanentes de esta reglamentacin. Esta primera lista de peritos tendr vigencia en los procedimientos civiles para el bienio 2008-2009. En materia penal, se regula la notificacin del perito en el artculo 226 del C.P.P.. En el antiguo proceso penal, es obligatorio para el perito como regla general aceptar el cargo de acuerdo a lo previsto en el artculo 227 del C.P.P., y deben prestar juramento en la forma contemplada en el artculo 236 del C.P.P. 369 Corte Suprema 9. 1. 1929. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 27. Sec. 1 Pg. 693 370 . Corte de Apelaciones de Concepcin. 30. 5. 1952. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 49. Sec. 2 Pg. 77. 371 En el antiguo proceso penal, se regula la designacin de peritos en los artculos 221 a 222 del C.P.P. En el nuevo proceso penal, los peritos son designados directamente por el fiscal y dems intervinientes, sin que le corresponda intervencin alguna al juez de garanta o tribunal de juicio oral.
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289 1. Una etapa previa, que comprende la aceptacin al cargo, el juramento de perito y la citacin de las partes al reconocimiento. 2. Reconocimiento, que es el acercamiento del perito al objeto del informe. 3. El dictamen o informe mismo, que comprende las consideraciones y la conclusin en la cual resume el perito a travs de su ciencia o arte la apreciacin que tiene de los hechos. 1. EL RECONOCIMIENTO. El reconocimiento lo constituyen las actuaciones que realiza el perito para conocer y recopilar antecedentes respecto de la persona, cosa o hecho respecto del cual se le ha recabado el informe. El perito citar a las partes para que concurran si quieren al reconocimiento.(Art.417 inc.3). El reconocimiento en caso de ser varios los peritos deben realizarlo juntos a menos que el Tribunal los autorice para proceder de otra manera.(Art.418.) En la prctica, el perito presenta un escrito al tribunal, sealndole el da, la hora y lugar en que se va a llevar a cabo el reconocimiento, y la resolucin que de ese escrito se dicte se notifica a las partes por el Estado Diario. Las partes pueden intervenir en el acto de reconocimiento haciendo las observaciones que estimen oportunas. Podrn pedir que se hagan constar los hechos y circunstancias que juzguen pertinentes; pero no tomarn parte en las deliberaciones de los peritos, ni estarn en ellas presentes. De todo lo obrado se levantar acta, en la cual se consignarn los acuerdos celebrados por los peritos. (Art.419.) La asistencia para las partes al reconocimiento es facultativa, pudiendo ellas asistir si lo desean y no ser obstculo su inasistencia para que ella se lleve a efecto.372 EL INFORME O DICTAMEN. El informe o dictamen es el escrito mediante el cual el perito pone en conocimiento del tribunal la labor realizada y la conclusin tcnica o cientfica a la que ha llegado respecto del punto o materia sobre la cual se le ha requerido su opinin.373 Si se hubieren designado varios peritos, stos pueden emitir su informe en forma conjunta o separada. (Art.423) El legislador procesal civil no ha establecido un plazo para que los peritos evacuen su informe o dictamen. Sin embargo, se faculta a los tribunales para en cada caso sealar el trmino dentro del cual los peritos deben evacuar su encargo. Si dentro de ese plazo no cumple el perito, se le puede apremiar por medio de multas, pudiendo incluso el tribunal prescindir de su informe o decretar que se nombre un nuevo perito.(Art.420). El
372 En el antiguo proceso penal, el artculo 239 nos seala que las partes podrn asistir a los reconocimientos y someter a los peritos las observaciones que estimaren convenientes, salvo que el tribunal estime que la presencia de ella es ofensiva a la moral o perjudicial a la investigacin. 373 En el antiguo proceso penal, el artculo 237 seala expresamente el contenido que debe tener el informe pericial.

290 legislador procesal penal regula el plazo para la presentacin del informe pericial en el artculo 244, contemplando incluso la presentacin de informe provisorio. Si se hubieren designado varios peritos y existiere discordia entre ellos, podr el Tribunal, a su arbitrio si lo estima necesario para la mejor ilustracin de las cuestiones que debe resolver, disponer que se proceda a la designacin de un nuevo perito de acuerdo con las reglas generales. (Art.421). Si nombrado este nuevo perito no coincide en sus apreciaciones con las de los peritos anteriores, el Tribunal apreciar libremente las opiniones de todos ellos, tomando en cuenta los dems antecedentes del proceso. 374 El informe o dictamen que evaca el perito es acompaado el proceso por el tribunal, con citacin. Las partes dentro del plazo de citacin debern formular el incidente que tenga por finalidad objetar el informe por defectos formales, como sera haberse evacuado sin haberse realizado el reconocimiento, recaer el informe sobre puntos distintos a los establecidos por las partes de comn acuerdo o en su defecto por el tribunal, etc. No obstante, las objeciones al informe pericial que se refieren a su mrito probatorio y no a aspectos formales, como lo relativo al nombramiento y normas sobre la diligencia misma, deben desecharse porque es el juez quien valora el informe con arreglo al art.425 del C.P.C 375 y que "las partes pueden hacer observaciones al peritaje en cualquier tiempo, siempre que lo estimen vlido, lo cual es distinto de las objeciones que la diligencia pericial les merezca desde el punto de vista procesal, las que slo pueden hacerse dentro del plazo de citacin.376 377

En el antiguo proceso penal, el artculo 241 regula el desacuerdo de los peritos, contemplndose la designacin de uno o ms peritos, la deliberacin entre todos los peritos si no fuere posible repetir la operacin, y la remisin de informes a alguna corporacin cientfica del Estado o privada para que emita su parecer. 375 Corte de Apelaciones de Temuco 22. 5. 1985. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 82. Sec. 5. Pg. 227 376 Corte de Temuco. 6. 5. 1965. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 62. Sec. 2. Pg. 99. 377 En el nuevo proceso penal, podemos distinguir respecto de la prueba pericial tres etapas: 1.- Reconocimiento, que es el acercamiento del perito a la cosa o persona que ser objeto del informe. 2.- El dictamen o informe mismo, que comprende las consideraciones y la conclusin en la cual resume el perito a travs de su ciencia o arte la apreciacin que tiene de los hechos. 3.- La declaracin del perito en el juicio oral. 1.- El Reconocimiento. El reconocimiento lo constituyen las actuaciones que puede realizar el perito para conocer y recopilar antecedentes respecto de la persona, cosa o hecho respecto del cual se le ha recabado el informe. An cuando no se contempla expresamente la forma en que debe el perito efectuar esta labor, no cabe duda que ella debe ser efectuada por parte de ste. En primer lugar, la practica del reconocimiento es la nica forma en la cual puede este dar cumplimiento al primer requisito que se contempla respecto de su informe, en el cual debe contener la descripcin de la persona o cosa que fuere objeto de l, del estado y modo en que se hallare. Finalmente, la importancia del reconocimiento es reconocida por parte del legislador al establecerse que durante la etapa de investigacin o en la audiencia de preparacin del juicio oral, los intervinientes podrn solicitar del juez de garanta que dicte las instrucciones necesarias para que sus peritos puedan acceder a examinar los objetos, documentos o lugares a que se refiriere su pericia o para cualquier otro fin pertinente. El juez de garanta acceder a la solicitud, a menos que, presentada durante la etapa de investigacin, considerare necesario postergarla para proteger el xito de sta. (Artculo 320.- ). 2.- El informe o dictamen. El informe o dictamen es el escrito mediante el cual el perito pone en conocimiento del fiscal o del imputado la labor realizada y la conclusin tcnica o cientfica a la que ha llegado respecto del punto o materia sobre la cual se le ha requerido su opinin. El artculo 315 seala expresamente el contenido que debe tener el informe pericial, el cual nos seala al efecto que, sin perjuicio del deber de los peritos de concurrir a declarar ante el tribunal acerca de su informe, ste deber entregarse por escrito y contener: a) La descripcin de la persona o cosa que fuere objeto de l, del estado y modo en que se hallare; b) La relacin circunstanciada de todas las operaciones practicadas y su resultado, y c) Las conclusiones que, en vista de tales datos, formularen los peritos conforme a los principios de su ciencia o reglas de su arte u oficio.

374

291

K. GASTOS Y HONORARIOS DEL PERITO.

La regla general es que los gastos y honorarios que se originen por la diligencia misma o por la comparecencia de la otra parte al lugar donde deba practicarse, sean de cargo de la parte que haya solicitado la medida, salvo que el tribunal estime necesaria la medida para el esclarecimiento de la cuestin, y sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva sobre pago de costas. El Tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr ordenar que previamente se consigne una cantidad prudencial para responder de los gastos y honorarios referidos.

La forma como deben actuar los peritos en la realizacin de su labor nos la seala el inciso final del art.314, al indicarnos que los informes debern emitirse con imparcialidad, atenindose a los principios de la ciencia o reglas del arte u oficio que profesare el perito. 3.- La declaracin del perito. La declaracin de los peritos en la audiencia del juicio oral se regir por las normas previstas en el artculo 329 y, supletoriamente, por las establecidas para los testigos.( art. 319).Si el perito se negare a prestar declaracin, se le aplicar lo dispuesto para los testigos en el artculo 299 inciso segundo. Durante la audiencia, los peritos y testigos debern ser interrogados personalmente. Su declaracin personal no podr ser sustituida por la lectura de los registros en que constaren anteriores declaraciones o de otros documentos que las contuvieren, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 331 y 332.El juez presidente de la sala identificar al perito o testigo y ordenar que preste juramento o promesa de decir la verdad.Los peritos debern exponer brevemente el contenido y las conclusiones de su informe, y a continuacin se autorizar que sean interrogados por las partes. Los interrogatorios sern realizados en primer lugar por la parte que hubiere ofrecido la respectiva prueba y luego por las restantes. Si en el juicio intervinieren como acusadores el ministerio pblico y el querellante particular, o el mismo se realizare contra dos o ms acusados, se conceder sucesivamente la palabra a todos los acusadores o a todos los acusados, segn corresponda. Finalmente, los miembros del tribunal podrn formular preguntas al testigo o perito con el fin de aclarar sus dichos. A solicitud de alguna de las partes, el tribunal podr autorizar un nuevo interrogatorio de los testigos o peritos que ya hubieren declarado en la audiencia. Antes de declarar, los peritos y los testigos no podrn comunicarse entre s, ni ver, or ni ser informados de lo que ocurriere en la audiencia. En sus interrogatorios, las partes que hubieren presentado a un testigo o perito no podrn formular sus preguntas de tal manera que ellas sugirieren la respuesta. Durante el contrainterrogatorio, las partes podrn confrontar al perito o testigo con su propios dichos u otras versiones de los hechos presentadas en el juicio.Sin perjuicio de ello, es necesario tener presente que una vez que el perito hubieren prestado declaracin, se podr leer en el interrogatorio partes del informe que hubiere, cuando fuere necesario para ayudar la memoria del perito, para demostrar o superar contradicciones o para solicitar las aclaraciones pertinentes. Con los mismos objetivos, se podr leer durante la declaracin de un perito partes del informe que l hubiere elaborado En ningn caso se admitirn preguntas engaosas, aqullas destinadas a coaccionar ilegtimamente al testigo o perito, ni las que fueren formuladas en trminos poco claros para ellos. La cuestin relevante aqu es que lo que interesa al juicio oral es la declaracin actual del perito, de manera que ste pueda explicar sus conclusiones en un lenguaje comn que todos y los jueces antes que nadie- puedan comprender. El informe no es la prueba, sino slo el testimonio prestado en el juicio oral. Una declaracin prestada con inmediacin y sujeta a contrariedad del debate.377 Discrepamos de dicha opinin, puesto que consideramos que la prueba pericial est constituida por un conjunto, que consiste primeramente en la declaracin de perito, pero tambin con el informe pericial, que reconocido en el testimonio por el perito puede pasar a pasa a formar parte del proceso, antecedente que ser de gran valor junto con la deposicin para determinar su valor probatorio. En caso contrario, resultara absurdo que el legislador se hubiera preocupado de regular el contenido del informe pericial. Es ms, estimamos que el perito tendr ese carcter slo cuando hubiere evacuado un informe y se hubiere acompaado al proceso, porque si as no fuera nos encontraremos solamente frente a un testigo- perito, el que ser posible de ponderar en cuanto a su mrito probatorio como testigo en la medida que posea los conocimientos cientficos necesarios y un conocimiento de los hechos al cual puedan ser ellos aplicados. Finalmente, el informe pericial puede pasar a constituir prueba en el juicio oral sin la deposicin del perito en los casos que se contemplan en el art. 331 que se indica a continuacin, los que nos demuestra que el informe pericial puede tener un valor probatorio, independiente del testimonio del perito que lo hubiere efectuado . En este sentido, se ha sealado respecto de la prueba de peritos, que el informe deber presentarse por escrito sin perjuicio del deber de los peritos de concurrir a declarar ante el tribunal acerca del mismo.377 Podr darse lectura a los registros en que constaren anteriores declaraciones de testigos, peritos o imputados, en los siguientes casos: a) Cuando se tratare de declaraciones de testigos o peritos que hubieren fallecido o cado en incapacidad fsica o mental, o estuvieren ausentes del pas, o cuya residencia se ignorare o que por cualquier motivo difcil de superar no pudieren declarar en el juicio, siempre que ellas hubieren sido recibidas por el juez de garanta en una audiencia de prueba formal, en conformidad con lo dispuesto en los artculos 191 y 280; b) Cuando constaren en registros o dictmenes que todas las partes acordaren en incorporar, con aquiescencia del tribunal; y c) Cuando la no comparecencia de los testigos, peritos o coimputados fuere imputable al acusado. ( art. 331).

292 La resolucin por la cual se fije el monto de la consignacin se notificar por cdula al que solicit el informe de peritos. Si dicha parte deja transcurrir diez das, contados desde la fecha de la notificacin, sin efectuar la consignacin, se la tendr por desistida de la diligencia pericial solicitada, sin ms trmite. (Art. 411 incisos .2, 3 y 4).378

l. VALOR PROBATORIO DEL INFORME DE PERITOS.

De conformidad al art 425 C.P.C. el valor probatorio del informe de peritos se aprecia de acuerdo a las reglas de la sana crtica.379

5. LA INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL.

A. REGLAMENTACION.
La inspeccin personal del tribunal como medio de prueba se encuentra reglamentada en los siguientes cuerpos legales: a) b) c) d) Cdigo Civil: Arts.1698 y 1714; Cdigo de Procedimiento Civil: Arts 403 a 408; y Cdigo de Procedimiento Penal: Arts 112 a 120 y 474 a 476. Cdigo Procesal Penal: art. 337380

B. CONCEPTO.
Medio de prueba por percepcin, consistente en que el magistrado examine por s mismo o acompaado de peritos las personas, cosas o situaciones de hecho que constituyen objeto de prueba en un juicio.(Couture)
378 En el antiguo proceso penal, el honorario de los peritos designados por el juez se regula en los artculos 221, 224 y 245 del C.P.P.. En el nuevo proceso penal, se establece que los honorarios y dems gastos derivados de la intervencin de los peritos correspondern a la parte que los presentare. Excepcionalmente, el tribunal podr relevar a la parte, total o parcialmente, del pago de la remuneracin del perito, cuando considerare que ella no cuenta con medios suficientes para solventarlo o cuando, tratndose del imputado, la no realizacin de la diligencia pudiere importar un notorio desequilibrio en sus posibilidades de defensa. En este ltimo caso, el tribunal regular prudencialmente la remuneracin del perito, teniendo presente los honorarios habituales en la plaza y el total o la parte de la remuneracin que no fuere asumida por el solicitante ser de cargo fiscal. 379 En el antiguo proceso penal, se establece respecto al valor probatorio de la prueba pericial dos reglas: a. La prueba pericial puede ser considerada como prueba suficiente de la existencia del hecho observado o deducido con arreglo a los principios de la ciencia arte u oficio siempre que se trate del dictamen de dos peritos perfectamente acordes, que afirmen con seguridad la existencia del hecho y que dicho dictamen no estuviere contradicho por el de otro u otros peritos.(Art. 472). b.- La prueba pericial que no rena uno o ms de los requisitos anteriormente sealados ser considerada por el juez como un presuncin ms o menos fundada, segn la competencia de los peritos, la uniformidad o disconformidad de sus opiniones, los principios cientficos en que se apoyen, la concordancia de su aplicacin con las leyes de la sana lgica y las dems pruebas y elementos de conviccin que ofrezca el proceso.(art.473). En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta situacin. Sin embargo, acuerdo con el sistema de apreciacin de la prueba, ser el tribunal conforme a las reglas de la sana critica quien determinar el valor probatorio del informe de peritos. 380 En el nuevo proceso penal, el juez de garanta nunca realiza inspecciones personales para acreditar hechos, dado que la investigacin le corresponde dirigirla al Ministerio Pblico y esas diligencias solo tendrn valor probatorio en la medida en que se incorporen a travs del algn medio de prueba en el juicio oral. Sin embargo para cautelar derechos del imputado este debe ser conducido permanentemente a la presencia del tribunal de garanta, pudiendo citarse a ttulo meramente ejemplar los arts. 10, 95,102 y 127.

293

Examen que el tribunal realiza por s mismo de hechos o circunstancias materiales controvertidas en el pleito para adquirir la conviccin acerca de su verdad o exactitud. Del anlisis de esas definiciones se desprende que dos son los elementos configuradores de este medio de prueba: 1. Los hechos que se acreditan a travs de este medio de prueba son slo los apreciados directamente por el tribunal; 2. La inspeccin personal del tribunal slo puede ser utilizada para apreciar circunstancias o hechos materiales.

C. CARACTERISTICAS.
Las caractersticas del medio de prueba inspeccin personal del tribunal son las siguientes: 1. Es un medio de prueba directo, puesto que en ste es de la esencia que los hechos a acreditarse sean apreciados directamente por el tribunal y nunca a travs de un tercero. En l rige plenamente el principio de la inmediacin. 2. Es un medio de prueba circunstancial, puesto que este siempre se genera dentro del proceso y nunca a travs de conocimientos personales que el juez pueda tener con anterioridad a la iniciacin del proceso. 3. Constituye Plena Prueba, reunindose los requisitos que la ley establece. 4. Aparte de ser la Inspeccin Personal del tribunal un medio probatorio comn a todos los procedimientos, se constituye en ciertos casos en una diligencia obligatoria por disposicin de la ley dentro de algunos procedimientos. P.Ej. la denuncia de obra ruinosa y los interdictos especiales. Art.571 y 577 del C.P.C.

D. CLASIFICACION.
La inspeccin personal del tribunal admite diversas clasificaciones atendiendo a los siguientes puntos de vista: 1. DE ACUERDO A LA MANERA COMO SE PRACTICA. Atendiendo a este criterio, la inspeccin personal del tribunal se clasifica en extrajudicial y judicial. 1.1. Inspeccin extrajudicial es aquella que se realiza fuera del proceso sin que exista resolucin judicial alguna que la ordene. Esta diligencia que se hubiere llevado a cabo carece de todo valor probatorio. 1.2. Inspeccin judicial es aquella que se realiza por el tribunal previa resolucin judicial dictada en un proceso, notificada a las partes. Este es el medio de prueba que reglamenta la ley y que concurriendo las circunstancia que aquella prev es posible otorgarle el carcter de plena prueba.

294 2. DE ACUERDO AL SUJETO QUE LA ORIGINA. La iniciativa para que se lleve a cabo una inspeccin personal del tribunal puede reconocer su iniciativa en la parte, el juez de oficio o la ley.

e. INICIATIVA EN LA INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL.

1. INICIATIVA LEGAL. La iniciativa de la inspeccin personal del tribunal puede tener su fuente en la ley en el caso de los asuntos que se tramitan ntegramente a travs de la inspeccin del Tribunal. P.Ej. Denuncia de obra ruinosa. 2. INICIATIVA DE PARTE. Las partes pueden tambin solicitar la inspeccin personal del tribunal en dos oportunidades: a. Como medida Prejudicial Probatoria. Es una medida comn tanto para el futuro demandante como para el futuro demandado. Las causales especficas de procedencia son el peligro inminente de un dao o perjuicio o se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer.(Art.281 C.P.C.). Para la realizacin de esta medida se notifica a la futura contraparte, cuando sta se encuentra en el lugar en que se decreta la medida o en el lugar en que deba cumplirse. En su defecto se le notifica al defensor de ausentes.(Art.281 inc.2 C.P.C.) b. Durante el curso del juicio. Dentro del prrafo 5 del titulo XI del Libro II del C.P.C. no se establece ninguna norma especial para los efectos de determinar la oportunidad que tienen en primera instancia las partes para solicitar que se decrete la inspeccin personal del tribunal. En consecuencia, deberemos aplicar la norma general establecida en el inciso primero del artculo 327, el cual nos seala que "todo trmino probatorio es comn para las partes y dentro de l debern solicitar toda diligencia de prueba que no hubieren pedido con anterioridad a su iniciacin.. De acuerdo con ello, la inspeccin personal del tribunal debe ser solicitada por las partes dentro del trmino probatorio. En la segunda instancia, no es procedente que se solicite la inspeccin del tribunal de acuerdo a lo prescrito en el art.207 del C.P.C., el cual establece que en la segunda instancia no se admitir prueba alguna, salvo las excepciones que indica dentro de las cuales no se encuentra este medio de prueba. 3. INICIATIVA DEL TRIBUNAL. La iniciativa puede ser tambin del Tribunal en dos casos genricos:

295

a. Durante el curso del Juicio.

Al efecto, el art.403 establece que fuera de los casos expresamente sealados por la ley, la inspeccin personal del tribunal slo se decretar cuando ste la estime necesaria. b. Como medida para mejor resolver. Al efecto, el art.159 N* 3 establece que una de las medidas para mejor resolver que puede decretar los tribunales consiste en la inspeccin personal del objeto de la cuestin.381

F. PROCEDENCIA.
La procedencia de la inspeccin personal del tribunal se contempla en las situaciones siguientes: 1. En todos aquellos casos en que el legislador establece su realizacin en forma perentoria; y 2. En todos aquellos casos en que sea necesario acreditar las circunstancias materiales mediante su examen directo por el tribunal, pero en ste caso la procedencia de su
381 En el antiguo proceso penal, dentro del Sumario Criminal se contempla expresamente dado el carcter de investigador del juez la inspeccin personal del tribunal tanto respecto de los hechos como de la persona del delincuente, ya sea como primeras diligencias del Sumario o dentro de ste. (Arts. 7, 112, 113, 114, 117, 121 y sgtes, 170, 323, 326, 347, 347 bis, 348,349, 350, etc). En el Plenario Criminal es procedente que se realice la inspeccin personal del tribunal a peticin de alguna de las partes dentro del termino probatorio (Art. 490) o como medida para mejor resolver.(Art.499). En el nuevo proceso penal, durante la etapa de investigacin le corresponde al Fiscal dirigir la investigacin, y como tal deber velar porque se lleven a cabo las diversas actuaciones que se contemplan en el prrafo 3 del Ttulo I del Libro II del NCPP (arts 180 a 226), las que no tienen valor probatorio dentro del juicio oral, a menos que ellas se incorporen a ese juicio por algn medio de prueba. Al juez de garanta slo le corresponde realizar las diligencias pertinentes para resguardar las garantas del imputado conforme a lo previsto en diversos preceptos que se contemplan a lo largo de ese cuerpo legal. En el juicio oral, es procedente que se realice la inspeccin personal del tribunal antes de la conclusin del juicio oral (Art. 337). Al efecto, dispone ese precepto, que cuando lo considerare necesario para la adecuada apreciacin de determinadas circunstancias relevantes del caso, el tribunal podr constituirse en un lugar distinto de la sala de audiencias, manteniendo todas las formalidades propias del juicio.- En el nuevo proceso penal no se contemplan la existencia de medidas para mejor resolver, entendidas como aquellas que se decretan de oficio, luego de concluida por las partes la discusin y prueba en el juicio. Sobre la materia, debemos tener presente que la comisin de constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del senado elimin la referencias a la inspeccin personal, como medio probatorio, que se contenan en los artculos 231 a 236 y en el antiguo artculo 363 del Proyecto aprobado por la Cmara de diputados y que pasara a ser 328 en el texto definitivo. Al justificar esta eliminacin, la Comisin distingui razones que explican la exclusin en el perodo de la investigacin y en el juicio oral,. Sealando los motivos para no mantener la inspeccin personal en el perodo de instruccin, la Comisin sostuvo que no le cabe dudar que el fiscal podr constituirse en los lugares y examinar objetos las veces que considere tiles para la investigacin con la sola exigencia de autorizacin judicial cuando corresponda. Durante tales diligencias podr incluso filmar o grabar o mediante cualquier otro medio de reproduccin de la realidad, capturar imgenes o sonidos que estime de inters presentar como prueba al juicio oral, respaldado si fuere del caso, con declaraciones testimoniales y periciales. En el juicio oral, en cambio, pudiera ser de utilidad que, sin perjuicio de la prueba que se rinda sobre dichos lugares u objetos, el tribunal tome conocimiento directo de ciertos aspectos difciles o imposibles de recrear y que pudieran tener importancia para su adecuada ilustracin, como la luminosidad, los olores, la temperatura o la humedad. En ese supuesto, aceptando la procedencia de eliminar la inspeccin personal como medio de prueba, la Comisin resolvi incorporar una norma en el juicio oral que permita que el tribunal a peticin de parte o de oficio pueda para formar su conviccin, constituirse en pleno, en un lugar diferente de su asiento habitual. De esta forma se mantiene el principio de la inmediacin y el tribunal puede aclarar dudas acerca de las pruebas que se le rinden y terminar de formar su conviccin. En acatamiento de este acuerdo, se introdujo al texto definitivo del Cdigo el art.337. Aun cuando la norma regula la alternativa de tomar la determinacin oficiosamente, no existe reparo alguno, como se preocup de testimoniarlo expresamente la Comisin, en que acte de este modo, a virtud de requerimiento de parte interviniente.381

296 realizacin se encuentra entregada a la apreciacin que efecte de esa circunstancia el tribunal.(Art.403) En consecuencia, segn el art.403 ser procedente la inspeccin personal del tribunal cuando: a. Ella recaiga sobre hechos o circunstancias materiales controvertidos en el pleito.(art.408); b. El tribunal estime su realizacin necesaria.(Art.403)

G. PROCEDIMIENTO PARA LLEVAR A CABO LA INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL.

Si se origina en la iniciativa de las partes se deber presentar un escrito solicitando que se lleve a cabo la diligencia, en el cual se deber sealar cuales son los hechos materiales que pretenden que sean constatados por el tribunal a travs de ella y la razn por la cual es necesaria su realizacin. En el caso que se estime necesario por la parte que se oigan peritos en el acto del reconocimiento, tendr que solicitarse que sea as decretado y se proceda a su designacin conforme a las reglas generales. El tribunal podr decretar que la inspeccin personal se lleve a cabo conjuntamente con or informe de peritos en el reconocimiento, si considera esa medida necesaria para el xito de la inspeccin y se hubiere solicitado ello con la debida anticipacin.(Art.404) Si el Tribunal estima necesaria la inspeccin personal, dictar una resolucin fijando da y hora para que ella se practique, con la debida anticipacin a fin de que puedan concurrir las partes con sus abogados.(Art.403). En la prctica, esta resolucin se notifica por el estado Diario, aunque podra sostenerse la notificacin por cdula en vista del juego de los arts.48 y 403 del C.P.C. Las partes deben costear los gastos de la inspeccin personal. En consecuencia, si sta se decreta a peticin de parte, deber el solicitante depositar antes de proceder a ella , en manos del secretario del tribunal, las suma que ste considere necesaria para costear los gastos que se causen. Si la inspeccin se decreta de oficio o ella es ordenada por la ley, el depsito de los gastos se har por mitad entre demandantes y demandados.(Art.406) En la inspeccin personal existe una excepcin a la base orgnica de la territorialidad, puesto que "la inspeccin podr verificarse an fuera del territorio sealado a la jurisdiccin del tribunal.(Art.403 inc.2). Esta es una mera facultad para el tribunal, por lo que si la inspeccin debe verificarse respecto de un hecho existente fuera de su territorio jurisdiccional es procedente que pueda decretarse que ella se lleve a cabo a travs de exhorto. El da y hora fijado para que se lleve a cabo la inspeccin, deber el tribunal constituirse en el lugar de los hechos conjuntamente con el secretario del tribunal, a quien le corresponder autorizar el acta que debe levantar de la actuacin que se realizar. Si el tribunal es colegiado, podr comisionar para que practique la inspeccin a uno o ms de sus miembros. Adems, pueden concurrir las partes, los abogados y los peritos, no

297 siendo su asistencia un requisito para que se pueda llevar a cabo la actuacin, puesto que esta se puede verificar solo por el tribunal en ausencia de ellas .(Art 405) De la diligencia debe levantarse un Acta dejndose constancia de todas las circunstancias o hechos materiales que el Tribunal observe, sin que puedan dichas observaciones reputarse como una opinin anticipada sobre los puntos que se debaten. (Art.407 inc.1). Las partes pueden pedir, durante la diligencia, que se consignen en el acta las circunstancias que ellos estimen pertinentes. (Art. 407 inc.2). El Acta que se levante de la inspeccin personal deber ser suscrita por el juez y las dems personas que hubieren asistido, y como actuacin judicial que es, deber ser adems autorizada por el Secretario del tribunal.382

H. VALOR PROBATORIO DE LA INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL.

El art.408 seala su valor probatorio. Es uno de los valores probatorios mas reglamentados por el CPC. Para que produzca plena prueba se requiere la concurrencia de 3 requisitos copulativos: 1. Que la inspeccin personal recaiga sobre hechos o circunstancias materiales; 2. Que esos hechos o circunstancias materiales sean asentados de acuerdo a las observaciones del tribunal; y 3. Que se haya dejado constancia en el acta de dichos hechos o circunstancias materiales. Respecto de esta materia nuestra Jurisprudencia ha declarado que "la inspeccin personal slo constituye prueba en cuanto a las circunstancias o hechos materiales que el juez establezca como resultado de su propia observacin, pero no en cuanto a las deducciones o a los hechos de carcter cientfico que establezca 383; que "si bien es efectivo que la inspeccin personal del tribunal constituye plena prueba en cuanto a las circunstancias materiales que el tribunal establezca en el acta como resultado de su propia observacin, no lo es menos que la eficacia de este medio probatorio queda circunscrita a la materialidad de tales hechos o circunstancias, de modo que fuera de esta rbita la inspeccin no constituye probanza plena. El hecho que en el acta se dejar constancia que la persona inspeccionada - en el juicio de interdiccin - se hallaba en estado de demencia, no importa un hecho de la naturaleza de los que trata el art.408 del C.P.C., porque no toca o pertenece a lo material o fsico, sino que significan conclusiones que no pueden ni deben valorarse como un medio de conviccin eficaz para concluir que la demandada se encontraba demente , ya que para ello se requiere conocimiento cientfico de que estn en posesin los especialistas de esta rama de la medicina. Dentro de los preceptos de nuestra legislacin positiva, en casos con el de ste juicio , la inspeccin personal del tribunal no tiene la fuerza de plena prueba. 384 y
382

En el nuevo proceso penal, cuando el tribunal oral decreta la inspeccin personal se prev que ella debe verificarse manteniendo todas las formalidades del juicio, es decir, debe quedar constancia de la inspeccin personal en el registro del juicio oral de la diligencia que se practique y deben asistir a ella todas las partes del juicio oral. 383 Corte Suprema5. 1. 1922. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 21. Sec. 1 Pg. 484 384 Corte Suprema15. 6. 1954. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 51. Sec. 1 Pg. 183

298 que "no tiene ningn valor probatorio una inspeccin ocular del tribunal, si ella se refiere a consideraciones jurdicas y no a hechos materiales observados por el tribunal.385.386

6. LAS PRESUNCIONES.
A. REGLAMENTACION.
Este medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes cuerpos legales: a. Cdigo Civil : Artculos 47 y 1712 ; b. Cdigo de Procedimiento Civil: Artculos 426 y 427; y c. Cdigo de Procedimiento Penal: Artculos 485 a 488.

B. CONCEPTO.
Es un medio de prueba que supone una actividad lgica; una actividad deductiva. Las presunciones estn desarrolladas por la propia ley en el caso de las presunciones legales o es el propio Tribunal el que deduce en el caso de las presunciones judiciales. "Consiste en el empleo por la ley o el tribunal de hechos o antecedentes conocidos para deducir o inferir de ellos hechos desconocidos sustanciales, pertinentes y contradictorios del proceso. Al efecto, se ha declarado que "la llamada prueba de presunciones consiste en un razonamiento que, partiendo de un hecho conocido, proporciona certeza sobre el hecho desconocido por la vinculacin o relacin lgica existente entre uno y otro 387 Respecto de las presunciones conviene resaltar la vinculacin que existe con los indicios. En una primera acepcin, para algunos, el indicio es igual a la presuncin, reservndose el termino presuncin para el derecho civil y utilizando el termino indicio para denotar el mismo concepto en el derecho penal 388. o bien se reserva por otros el termino indicios para referirse con ello a las presunciones judiciales como acontece en el inciso 2 del art. 486 del C.P.P.

Corte de Apelaciones de Talca. 16. 6. 1909. Gaceta. 1909. 1 sem. Sent. N* 408 Pg. 662 En antiguo proceso penal, la inspeccin personal del tribunal constituye plena prueba, siempre que ellos consten en un acta autorizada por el secretario, respecto de: a. Existencia de rastros, huellas y seales que dejare un delito y acerca de las armas, instrumentos y efectos relacionados con l(art. 474); b. Hechos que hubieren pasado ante el juez y ante el respectivo secretario (Art. 475); y c. Observaciones del juez asistido por el secretario en los lugares que hubiere visitado con motivo del suceso o los hechos que hubieren pasado ante uno y otro funcionario (Art. 476). En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta situacin. Sin embargo, acuerdo con el sistema de apreciacin de la prueba, ser el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica quien determinar el valor probatorio de la inspeccin realizada. 387 Corte Suprema1. 09. 1965. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 62. Sec. 4. Pg. 387 388 Carnelutti.Lecciones sobre el proceso penal.Pg 318. Buenos aires .1950
386

385

299 En este mismo sentido, se nos seala que en una primera acepcin, tpica de la doctrina menos reciente, indicio es sinnimo de presuncin (y de conjetura), en la medida que indica el razonamiento o el argumento mediante el que se vinculan dos hechos, extrayendo de uno de ellos las consecuencias para el otro.389 En una segunda acepcin, tambin muy difundida, indicio es lo que no llega a ser una verdadera presuncin simple. El indicio se distingue de presuncin en la medida en que hara referencia a aquellos elementos de prueba que, a pesar de no carecer de eficacia probatoria, no presentan los requisitos exigidos por la ley para la utilizacin de las presunciones simples. Se tratara, por tanto, de algo parecido a las presunciones simples, pero ms dbil, incapaz de dar lugar a una verdadera presuncin en sentido estricto. Como es obvio, se hace referencia aqu a una nocin muy genrica y definida nicamente en trminos negativos (es indicio lo que no llega a ser una verdadera presuncin simple), que parece tener sentido solo en la medida en que tiende a recuperar los elementos de conocimiento que pueden ser de alguna utilidad aunque estn dotados de un valor probatorio minmo.390 En una tercera acepcin, el indicio es el hecho base y la presuncin es la inferencia que se realiza a partir del hecho base. En este sentido, se ha sealado que es la nica distincin que consideramos correcta y que una vez adoptada puede contribuir a disipar muchas confusiones y a clarificar otros muchos conceptos. El indicio no es ningn razonamiento discursivo, no representa ninguna categora especial de inferencia como lo es, en cambio, la presuncin, sino que equivale solamente a la afirmacin base, de la cual parte precisamente aquella. El indicio, de inde dico, de all digo, es lo que nosotros llamamos dato inferidor, o hecho base. Se trata pues de un elemento de la presuncin. Si la presuncin es monobsica se compondr de un solo indicio; si es polibsica, de varios.391 De acuerdo con ello, se ha sealado que en el lenguaje corriente indicio es sinnimo de signo, huella o seal. Indicio es la cosa, el suceso, el hecho conocido del cual se infiere otra cosa, otro suceso, otro hecho desconocido. Debemos pues prescindir en absoluto de considerar el indicio como una forma lgica de pensar, al modo de la presuncin. Decir que un indicio es una presuncin resulta tan absurdo como, por ejemplo, afirmar que una cerilla es el fuego.392 El indicio hace referencia al hecho conocido o a la fuente que constituye la premisa de la inferencia presuntiva: as pues, es un indicio cualquier cosa, circunstancia o comportamiento que el juez considere significativo en la medida en que de l puedan derivarse conclusiones relativas al hecho a probar. Entre presuncin e indicio hay, pues, la misma diferencia que se da entre un razonamiento y la premisa de hecho que le sirve de punto de partida.393

C. ELEMENTOS DE LAS PRESUNCIONES.

Taruffo Michele. La prueba de los hechos. Pg. 479. Editorial Trotta. 2002. Taruffo Michele. La prueba de los hechos. Pgs. 479 y 480. Editorial Trotta. 2002. Luis Muoz Sabat. Tcnica Probatoria. Estudio sobre las dificultades de la prueba en el proceso.Pg.241.3Edicin.Editorial Temis S.A.. Santa F de Bogot. Colombia. 1997. 392 Luis Muoz Sabat. Tcnica Probatoria. Estudio sobre las dificultades de la prueba en el proceso.Pg.242.3Edicin.Editorial Temis S.A.. Santa F de Bogot. Colombia. 1997. 393 Taruffo Michele. La prueba de los hechos. Pg. 480. Editorial Trotta. 2002.
390 391

389

300 En toda presuncin es posible distinguir los siguientes elementos: 1. El hecho o circunstancia conocida, lo que presuncin. constituye la base o premisa de la

2. El elemento lgico o actividad racional, que se realiza a partir del hecho conocido para unirlo con el hecho desconocido. 3. El hecho presumido, que era desconocido y que como consecuencia del juego de los elementos anteriores pasa a ser determinado.

D. CLASIFICACION.
1. SEGN QUIEN LAS ESTABLECE. De acuerdo al art 1712 del Cdigo Civil, las presunciones se clasifican en Legales y Judiciales. En las presunciones legales es el legislador el cual establece el hecho presumido partiendo del hecho base o premisa; y en las presunciones judiciales es el juez quien efecta esta labor. 2. DE ACUERDO A SI SE PUEDE O RENDIR PRUEBA EN CONTRA DEL HECHO PRESUMIDO LEGALMENTE. El art 47 del Cdigo Civil contempla las presunciones legales al sealarnos que "si los antecedentes o circunstancias que dan motivo a la presuncin son determinados por la ley, la presuncin se llama legal" y las subclasifica en presunciones de derecho y presunciones legales propiamente tales o simplemente legales. Esta clasificacin de las presunciones legales se realiza a partir de si se puede o no rendir prueba para los efectos de destruir el hecho presumido que el legislador establece partiendo del hecho conocido o premisa. La presuncin de derecho es aquella establecida en la ley en que acreditado el hecho conocido o premisa no es posible rendir prueba para los efectos de destruir el hecho presumido a partir de aquel. "Proposiciones normativas acerca de la verdad de un hecho contra la cual no se admite prueba en contrario.(Couture) En la presuncin de derecho nos encontramos con que: a. Es el legislador el que establece la determinacin del hecho presumido a partir del hecho base o premisa; b. Para que pueda operar la presuncin siempre es necesario probar el hecho conocido o premisa a partir del cual se establece el hecho presumido;

301 c. Acreditado el hecho conocido, base o premisa, se debe tener por acreditado el hecho presumido, sin que sea posible rendir prueba en contrario. Al efecto, el inciso final del art.47 del C.Civ. establece que "si una cosa, segn la expresin de la ley, se presume de derecho, se entiende que es inadmisible la prueba contraria, supuestos los antecedentes o circunstancias . d. De acuerdo con lo anterior, en la presuncin de derecho, para los efectos de determinar el objeto de la prueba debemos tener presente que siempre es necesario rendirla para acreditar el hecho base o premisa, pero que acreditado ste existir una exclusin de prueba respecto del hecho presumido, puesto que ste siempre deber ser establecido de acuerdo con el mandato legal, sin ser posible rendir prueba alguna en contrario. Constituyen ejemplos de presunciones de derecho en nuestro pas la presuncin de la concepcin a partir del nacimiento (Art.76 C.Civ) y la de mala fe a partir del error en materia de derecho.(Art.706 inc.4 C.Civ). En materia penal, las presunciones de derecho no pueden ser concebidas desde que no admiten prueba en contrario, puesto que ello importara condenar al reo sin permitirle ejercitar su prueba. Este principio tiene rango constitucional en nuestro derecho, al establecer el artculo 19 N 3 inciso 6 que "la ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal. Las presunciones simplemente legales son aquellas establecidas por la ley y constituyen por s misma una prueba completa respecto del hecho presumido, pero se admite la rendicin de prueba en contrario para los efectos de destruirla. "Proposiciones normativas de carcter legal acerca de la verdad de un hecho, contra la cual se admite, sin embargo, prueba en contrario "(Couture) Al igual que en la presuncin de derecho, en la presuncin simplemente legal nos encontramos con que ella es establecida por el legislador y para que opere siempre es necesario probar el hecho base o premisa a partir del cual se establece el hecho presumido. No obstante, en la presuncin simplemente legal es posible rendir prueba con el fin de destruir el hecho presumido por el legislador, lo que nunca ser admisible en la presuncin de derecho. Al efecto, el inc.2 del art.47 del Cdigo Civil establece que se permitir probar la no existencia del hecho que legalmente se presume, aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de que lo infiere la ley, a menos que se trate de presunciones de derecho. En lo que dice relacin con el objeto de la prueba en relacin con el hecho presumido en forma simplemente legal, debemos sealar que ella puede recaer tanto sobre el hecho base o premisa como respecto del hecho presumido, no existiendo una exclusin de prueba como acontece en la presuncin de derecho respecto del hecho presumido. En la presuncin simplemente legal se ha sealado que nosotros nos encontramos en presencia de una alteracin de la carga de la prueba, puesto que en ella la parte que desee valerse el hecho presumido no deber rendir prueba para acreditar su existencia

302 como acontece segn la regla general, sino que deber ser la parte que desee destruir su existencia la que deber rendir la prueba para desvanecer el hecho presumido. A ttulo meramente ejemplar podemos citar como presunciones simplemente legales la de pater ist est que juega respecto a la paternidad del marido con relacin al hijo que nace despus de los 180 das subsiguientes al matrimonio (Art.180 C.Civ); el poseedor es reputado dueo mientras otra persona no justifique serlo (Art.700 inc.2 C.Civ); se presume la remisin o condonacin de deuda cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el ttulo de la obligacin, o lo destruye o cancela, con nimo de extinguir la deuda. (Art.1.654 del C.Civ); etc.394

E. LAS PRESUNCIONES JUDICIALES.

Son aquellos hechos desconocidos que deduce el juez de ciertos antecedentes que constan en el proceso. "Accin y efecto de conjeturar el juez, mediante razonamientos de analoga, induccin o deduccin, la existencia de hechos desconocidos partiendo de los conocidos "(Couture) Al efecto, se ha declarado que "las presunciones judiciales son los razonamientos por los cuales los jueces del fondo establecen la verdad de un hecho desconocido por la relacin entre ste y otros hechos conocidos. Para establecer una presuncin judicial se requiere la existencia de un hecho real y debidamente probado que sirve de base para deducirla; un hecho desconocido cuya existencia se pretende averiguar, y una relacin que es la que determina el juez mediante estos razonamientos.395 El artculo 485 del C.P.P. nos seala que la presuncin en el juicio criminal es la consecuencia que, de hechos conocidos o manifestados en el proceso, deduce el tribunal ya en cuanto a la perpetracin de un delito, ya en cuanto a las circunstancias de l, ya en cuanto a su imputabilidad a determinadas personas. El Cdigo Civil en el inciso. final del art 1712 nos dice que para constituir plena prueba las presunciones judiciales deben ser graves, precisas y concordantes, es decir, deben ser dos o ms, por emplear trminos en plural. En cambio, el Cdigo de Procedimiento Civil en el art 426 inc 2, modifica el art 1772 del CC, por cuanto permite que una sola presuncin judicial pueda constituir plena prueba, cuando a juicio del Tribunal tenga caracteres de gravedad y precisin para formar su convencimiento. El Cdigo de Procedimiento Penal, en el art.486 vuelve a exigir la pluralidad de presunciones por el bien jurdico envuelto.
En el antiguo proceso penal, el artculo 486 establece que las presunciones pueden ser legales o judiciales. Las primeras (simplemente legales) son las establecidas por la ley, y constituyen por s mismas una prueba completa, pero susceptible de ser desvanecida mediante la comprobacin de ciertos hechos determinados por la misma ley. Respecto a la fuerza probatoria de las presunciones legales y al modo de desvanecerlas, se estar a lo dispuesto por la ley en los respectivos casos conforme a lo establecido en el artculo 487 del C.P.P. En el nuevo proceso penal, no se contempla una regulacin de las presunciones simplemente legales. En todo caso, creemos que no seria procedente que el legislador procesal penal contemplara presunciones simplemente legales en el nuevo proceso penal, porque con ello estara contrariando el sistema general de apreciacin de la prueba conforme a las reglas de la sana crtica, conforme con el cual le corresponde al tribunal en forma fundada y basado en las reglas de la lgica, las mximas de la experiencia y en los conocimientos cientficos dar por acreditados los hechos. 395 Corte Suprema 24. 6. 1970. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 67. Sec. 1 P _g. 219
394

303

En el Cdigo Procesal Penal no se contempla la regulacin de las presunciones judiciales, lo que se justifica dado que ellas son propias de un sistema de prueba legal. Es as como la doctrina nos ha sealado que si se tuviera certeza que en la prctica judicial se aplican racionalmente los criterios para una correcta formulacin de las inferencias presuntivas, no habra necesidad de introducir ulteriores criterios para el uso probatorio de las presunciones simples. Adems, solo en una primera aproximacin resultan significativas las normas legales que establecen los requisitos para que las presunciones judiciales tengan valor probatorio, dado que no parece que estn en condiciones de vincular realmente de forma analtica y para todos los casos la valoracin del juez: criterios como los de la precisin, gravedad y concordancia se reducen, en efecto, a la indicacin de que las presunciones slo ofrecen la prueba del hecho si pueden atribuir a la hiptesis sobre el mismo un grado apreciable de confirmacin lgica. En consecuencia, la distincin entre la situacin en la que las presunciones integran la prueba del hecho y la situacin en la que no alcanzan ese resultado viene determinado por el criterio de la probabilidad prevaleciente.396

F. BASES DE LAS PRESUNCIONES JUDICIALES.

Son creadas por el propio juez, aunque muchas veces es el propio legislador en la propia ley la que establece la base sobre la cual se ha de constituir la presuncin judicial. P. ej En la prueba testimonial; de acuerdo al art.383 el testimonio de odas y la declaracin de un menor de 14 aos segn el art.357; y la confesin extrajudicial verbal segn el art.398 inc.1, constituyen una base de presuncin 398 CPC. La base de la presuncin judicial la constituyen los hechos no probados en forma plena por las partes. En el antiguo proceso penal, las declaraciones de testigos tachados constituyen una base de presuncin judicial o indicio.

G. AMBITO DE APLICACION DE LAS PRESUNCIONES JUDICIALES.

Es muy amplio, con la sola limitacin de que no podr probarse por medio de presunciones judiciales los actos o contratos que no puedan acreditarse por los hechos o circunstancias que sirven de base a la presuncin. P. ej No puede probarse la compraventa de Bienes Races por medio de presunciones judiciales fundadas en declaraciones de testigos. La amplitud de las presunciones judiciales esta limitada por los actos o contratos solemnes que deben probarse por la solemnidad.

H. VALOR PROBATORIO DE LAS PRESUNCIONES JUDICIALES.

El Cdigo Civil exige que sean graves, precisas y concordantes.

396

Taruffo Michele. La prueba de los hechos. Pg. 478. Editorial Trotta. 2002.

304 Que sean graves, significa que la presuncin sea ostensible; debe aparecer plenamente configurada de los hechos que le sirven de base, de manera que a partir de ellos exista un nexo causal que lleve como consecuencia lgica a la determinacin del hecho presumido. Que sean precisas significa que no debe ser vaga, difusa y susceptible de conducir a conclusiones diversas. Que sean concordantes, significa que ellas deben ser armnicas, no deben ser contradictorias entre s, de manera que induzcan todas a la misma conclusin de haber existido el hecho presumido. Al efecto, se ha sealado que "la presuncin debe ser grave, o sea, que resulte de una deduccin lgica que d la certeza sobre el hecho presunto; debe ser precisa, o sea, que no se preste para deducir consecuencias diferentes a la deducida, y concordante, porque todas las presunciones deben coincidir entre s dirigindose al mismo objetivo "397 El Cdigo de Procedimiento Civil modifica el Cdigo Civil y establece que una sola presuncin puede constituir plena prueba, cuando a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento. Art 426 CPC. En todo caso, debemos tener presente al efecto el haber sostenido nuestra Jurisprudencia que "presumir, para el juez, es una labor enteramente personal y subjetiva. De las probanzas producidas deduce el juez hechos en uso de facultades que la ley le otorga. Si de los hechos pretendidos demostrar en el proceso no resulta posible deducir presunciones que le permitan llegar al convencimiento de la existencia de otro hecho, no puede legalmente sostenerse que se han infringido las reglas reguladoras de la prueba de presunciones. 398. Adems nuestra Jurisprudencia ha manifestado un criterio uniforme en el sentido de establecer que la construccin de la presuncin judicial y la determinacin de los caracteres de gravedad y precisin suficientes para que constituyan plena prueba con facultades privativas de los jueces el fondo y quedan por ello al margen del control el tribunal de casacin. En el art 427 CPC se encuentra dos presunciones simplemente legales que constituyen medios especficos de prueba que seala el legislador. La declaracin de Ministro de Fe y los hechos declarados por la parte en otro juicio se reputarn verdaderos salvo prueba en contrario.399
Corte Suprema 24. 6. 1970. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 67 Sec. 1 Pg. 219 Corte Suprema 10. 01. 1973. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 70. Sec. 4 Pg 25 En el antiguo proceso penal, se establece en el artculo 488: "Para que las presunciones judiciales puedan constituir prueba completa e un hecho, se requiere: 1. Que se funden en hechos reales y probados y no en otras presunciones, sean legales o judiciales; 2. Que sean mltiples y graves399 399; 3. Que sean precisas, de tal manera que un misma no pueda conducir a conclusiones diversas; 4. Que sean directas, de modo que conduzcan lgica y naturalmente al hecho que de ellas se deduzca; y 5. Que las unas concuerden con las otras, de manera que los hechos guarden conexin entre s, e induzcan todas, sin contraposicin alguna, a la misma conclusin de haber existido el que se trata. Es menester tener presente que la pena de muerte no puede ser aplicada con el slo mrito de las presunciones de acuerdo a lo establecido en el art 502 inc.2 del C.P.P; y que en caso que la culpabilidad del reo se hubiere comprobado nicamente con presunciones, la sentencia debe exponerlas una a una conforme a lo previsto en el inciso 1 de ese precepto. En el nuevo proceso penal, no se regulan las presunciones judiciales, dado que conforme al sistema de la sana critica le corresponde al juez establecer los razonamientos para arribar a los hechos, con la limitacin de deber corresponder ellos a los criterios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficos afianzados. Sobre el particular, debemos tener presente que el Senado suprimi el inciso final del artculo 201 aprobado por la Cmara que pas a ser el actual 297. Dicho inciso estableca:
398 399 397

305

SECCION III. LOS MODERNOS MEDIOS DE PRUEBA.

1. GENERALIDADES.
Con posterioridad a la dictacin del Cdigo de Procedimiento Civil, la tcnica ha ido generando en forma creciente nuevos medios de prueba que no se encuentran contemplados en la enumeracin que de ellos realiza nuestra legislacin. Los referidos medios de prueba constituyen en la actualidad una realidad y que es imprescindible analizar por el uso de ellos cada vez en forma ms masiva en el mundo y en nuestro pas. Adems, cada vez es mas frecuente notar en los diversos procesos el inters de las partes para acreditar los hechos mediante el uso de los modernos medios de prueba, puesto que las relaciones comerciales tienden a manifestarse a travs de ellos. No obstante, es menester advertir que en algunos casos la utilizacin de estos modernos medios de prueba pueden atentar en contra de los derechos individuales de la persona humana y debe por ello privarse a stos de todo valor probatorio. Adems, estos modernos medios de prueba son de diversa naturaleza, por lo que deben ser analizados en forma individual para poder apreciar la forma en que deben hacerse valer en el proceso y el valor probatorio que a ellos debera otorgarse. La doctrina ha ido en forma paulatina demostrando un inters por el anlisis sistemtico del tema, siendo en nuestro pas el Profesor Juan Agustn Figueroa Yvar en su conferencia sobre " Medios de Prueba no contemplados en nuestra Legislacin Civil , que aparece publicada en el Libro Nuevas Orientaciones de la Prueba del coordinador de esas charlas don Sergio Dunlop R., quien ha desarrollado la materia en forma orgnica con relacin a las fotocopias y la grabacin fonogrfica.

La existencia de un hecho o circunstancia podr ser deducido por medio de indicios en tanto ellos se funden en hechos reales y sean mltiples, graves, precisos y concordantes. La Comisin de Constitucin de la Cmara Alta estim pertinente suprimir dicha disposicin porque a su juicio ella no se compadece con un sistema de libre apreciacin de la prueba, sino que ms bien corresponde al de la prueba legal o tasada, en la medida que le indica al tribunal la forma en que debe efectuar las deducciones. Las presunciones judiciales o indicios no constituyen propiamente un medio de prueba sino que un razonamiento, que consiste en inferir de hechos y circunstancias conocidos por el juez, hechos y circunstancias desconocidos. El solo hecho de consagrar la libre valoracin de la prueba importa que ser slo el tribunal quien libremente deber hacer un anlisis de los hechos y las pruebas para llegar a las conclusiones sin considerar imputaciones valricas previas establecidas por el legislador. En esa medida, entrar a regular el razonamiento que debe efectuar el tribunal hara ilusoria la libertad de apreciacin de la prueba. Por consiguiente considero que, el nuevo Cdigo Procesal Penal lo que ha eliminado es el sealamiento por el legislador de los requisitos que deben reunir las presunciones judiciales o indicios para levar conviccin al tribunal, ya que el rgano jurisdiccional ser soberano en la determinacin de esos requisitos, aunque difcilmente podemos imaginar otros diferentes a los que establece el actual artculo 488 del Cdigo de Procedimiento Penal.399 Sin perjuicio de ello, en el art. 350 del NCPP se establece una limitacin a ese razonamiento que efecta el tribunal para dar por establecidos ciertos hechos por medio de las presunciones judiciales, al establecer que la pena de muerte no podr imponerse con el slo mrito de presunciones.

306 En consecuencia, para el desarrollo del tema tendremos como fuente ese antecedente respecto de esos modernos medios, en el cual se encuentra didcticamente desarrollado el tema, sin perjuicio de tener presente que con posterioridad a esas conferencias se han dictado normas legales que han esclarecido an ms lo desarrollado en ellas respecto de la grabacin de la voz y medios de registro de datos.

2. LAS FOTOCOPIAS.
Este sistema de reproduccin fotogrfica constituye en la actualidad un medio de uso habitual en la sociedad, pudindose reproducir un documento mediante el uso de cualquier papel e incluso en colores segn la calidad de la mquina que se use para ese efecto. La fotocopia produce un cierto grado de desconfianza por la posibilidad y facilidad de realizar un montaje fotogrfico con el fin de obtener la reproduccin de un documento que no corresponda al original que se pretende reproducir. Para analizar la fotocopia como medio de prueba es menester distinguir si ella se refiere a un instrumento pblico o privado. A. Fotocopia Instrumento Pblico. Antes de desarrollar la aplicacin que las fotocopias podran tener respecto de los instrumentos pblicos, es menester tener presente que de acuerdo con la definicin legal de ste contenida en el art.1699 del C.Civ. es esencial que ste se encuentre autorizado por funcionario competente, lo que se materializa mediante la firma original que se estampa en el instrumento. Para determinar si una fotocopia podra ser considerada instrumento pblico en juicio es menester analizar los diversos nmeros del art.342 del C.P.C. y apreciar si podra subsumirse ella con ese carcter dentro de alguno de stos. Art.342 N* 1 Los documentos originales. El elemento esencial para que nos encontremos ante un instrumento pblico es que este se encuentre autorizado por el funcionario pblico mediante la firma original estampada en el documento, y no la forma material en que ste se haya extendido, pudiendo ser manuscrito, impreso, dactilografiado o fotocopiado. En consecuencia, si el instrumento pblico se extiende a travs de una fotocopia y ste es suscrito de puo y letra por el funcionario autorizante ser un documento original, salvo que la ley hubiere establecido la forma material en que debe exteriorizarse la manifestacin de voluntad y no se contemple dentro de ella la fotocopia.. Respecto de la escritura pblica, es menester tener presente que de acuerdo al art.405 del C.O.T. ella puede ser extendida en forma "manuscrita, mecanografiada o en otra forma que las leyes especiales autoricen.

307 Se entiende que un documento es mecanografiado cuando su extensin se hace mediante el uso de una maquina que reproduce directamente en el papel los caracteres que manifiestan la voluntad de los otorgantes, situacin que no acontece respecto de la fotocopia. En consecuencia, la matriz de la escritura pblica no es posible que sea otorgada mediante una fotocopia, puesto que no se estara dando cumplimiento a lo previsto en el art.405 citado. Art.342 N* 2. Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que hagan fe respecto de toda persona o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen valer. En este caso, es posible concluir que si la fotocopia del instrumento publico se encuentra firmada de puo y letra por el funcionario competente tendr ella el carcter de instrumento pblico en juicio. Al efecto, no cabe mas que recordar que actualmente el art.37 del C.P.C. establece las fotocopias de un expediente certificadas en cada hoja por el Secretario como uno de los medios para cumplir con la diligencia de remitir un expediente a otro tribunal que lo ha solicitado , y que el art.197 del C.P.C. contempla a las fotocopias como el medio para dar cumplimiento a la obligacin de obtener las compulsas para la tramitacin de una apelacin concedida en el solo efecto devolutivo; situaciones ambas que demuestran que el legislador a las fotocopias de un instrumento original debidamente certificadas en cuanto a su autenticidad les otorga el carcter de instrumento pblico en juicio. Respecto de las escrituras pblicas, es menester tener presente que las copias de ellas pueden ser otorgadas mediante su reproduccin en fotocopias por existir expresa autorizacin legal para ese efecto. Prescribe el art.422 del C.O.T. respecto de las escrituras pblicas que "las copias podrn ser manuscritas, dactilografiadas, impresas, fotocopiadas, litografiadas o fotograbadas. En ellas deber expresarse que son testimonio fiel de su original y llevarn la fecha, la firma y sello del funcionario autorizante. El notario deber otorgar tantas copias cuantas se soliciten. En cuanto al sujeto que debe otorgar esas copias, dispone el art.421 del C.O.T. que "slo podrn dar copias autorizadas de escrituras pblicas o documentos protocolizados el notario autorizante, el que lo subroga o suceda legalmente o el archivero a cuyo cargo est el protocolo respectivo. En consecuencia, no existe inconveniente alguno para que las personas que seala la ley otorguen con las formalidades contempladas una copia de una escritura pblica a travs de la utilizacin de la fotocopia y ella tendr en ese caso el carcter de instrumento pblico en juicio. En la especie, debemos para concluir el anlisis de este aspecto preguntarnos si reviste el carcter de instrumento pblico la fotocopia autorizada por un Notario de una copia de escritura pblica otorgada ante otro Notario. En otras palabras y a modo ejemplar, se solicita al Notario Sr. Jos Musalem que autorice una fotocopia de escritura publica

308 como conforme con la copia autorizada otorgada por el Notario doa Ana Mara Seplveda ante quien se extendi la matriz. Al efecto, es menester tener presente que el Notario puede certificar que una fotocopia corresponde al original o copia autorizada que se le exhibe de acuerdo al art.401 N*6 del C.O.T. y ello se efecta sealndose por el Ministro de Fe: "Certifico que esta fotocopia es idntica al original que he tenido a la vista y que he devuelto al interesado. No obstante, esa fotocopia autorizada por el Notario conforme a su original no la convierte en instrumento pblico por cuanto: a. El art.421 del C.O.T. no faculta a un Notario dar copia autorizada de una escritura que no hubiere sido otorgada por l o por el Notario al que subroga o suceda legalmente; b. Porque la certificacin se efecta por el Notario sin que exista un requerimiento del tribunal, sino que en forma espontnea por el Ministro de Fe no dndose cumplimiento con ello a lo previsto en el N* 5 del Art.342. Art.342 N*3 Las copias, que obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas por la parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ellas. La fotocopia de un instrumento pblico, acompaada con o sin autorizacin de un Ministro de fe, cae ello dentro del concepto de las copias obtenidas sin el cumplimiento de los requisitos legales. En consecuencia, dentro de este nmero se comprende, como seala el profesor Figueroa, en forma amplia e irrestricta la fotocopia. Art.342 N*4 Las copias que, objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y halladas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de parte contraria. Si la fotocopia de un instrumento publico otorgada sin los requisitos legales es objetada dentro de tercero da , es posible que se efecte el cotejo instrumental y de verificarse su conformidad con el original u otra copia autorizada se le deber otorgar pleno valor probatorio. B. Fotocopia Instrumento Privado. En cuanto a la fotocopia del instrumento privado., debemos tener presente que el Cdigo Civil en los arts.1703,1704 y 1705 parte del supuesto para que nos encontremos en presencia de ste que se encuentre escrito o firmado por la persona a quien se atribuye. Con un criterio estrictamente legalista, deberamos concluir que una fotocopia de un instrumento privado no reviste el carcter de tal, porque ella en si misma no se encuentra escrita ni firmada por la persona a quien se le atribuye. No obstante ello, si tenemos presente que el Cdigo de Procedimiento Civil no exige para el reconocimiento del instrumento privado que este se encuentre firmado, creemos

309 que no existira inconveniente para que respecto de la fotocopia opere el reconocimiento de parte, ya sea expreso o tcito siempre que se trate de un documento emanado de ella. En consecuencia, si la fotocopia es de un instrumento privado emanado de parte es posible otorgarsele a ella valor probatorio si este es reconocido por la parte expresamente, esto es, cuando as lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento o cuando esa declaracin se ha hecho en un instrumento pblico o en otro juicio diverso.(Arts.346 N*s 1 y 2); o cuando el reconocimiento se ha efectuado en forma tcita de acuerdo al N* 3 del art.346, por no haberse objetado la fotocopia dentro de sexto da de acompaada con el apercibimiento legal. El problema se presenta en caso de impugnacin, puesto que el cotejo de letras debe hacerse respecto de un documento original (Art 350 C.P.C.) y no de una fotocopia; y por otra parte, los peritos tomaron un acuerdo internacional hace algunos aos de establecer que no es posible hacer un cotejo entre una fotocopia y un documento indubitado, porque la fotocopia pierde una serie de rasgos caractersticos, que examinados tcnicamente permiten la identificacin. En consecuencia, si la fotocopia es objetada carecer de valor probatorio, puesto que no se podr verificar el reconocimiento judicial al no haber forma hasta hoy en da de hacer entre la fotocopia impugnada y un original indubitado el cotejo de letras correspondiente. Si la fotocopia es de un documento emanado de un tercero, ella carecer de todo valor probatorio si no es reconocida por aquel que otorg el instrumento original y del cual la fotocopia es una reproduccin. Esta conclusin se obtiene por la simple razn de que ni siquiera el documento original emanado del tercero tendr valor probatorio si no es reconocido por ste como testigo en el proceso.

3 LA GRABACION MECANICA DE LA VOZ.

El timbre de la voz es peculiarsimo y propio de cada persona, inimitable y permite la perfecta determinacin del sujeto que la emite. Frente a la concepcin estructural del documento, que lo consideraba como el objeto en que se exteriorizan algunas cosas o hechos mediante signos permanentes y materiales del lenguaje, surge la concepcin funcional del documento. Para esta doctrina, el documento ya no es la materialidad donde se graban o estampan los signos representativos del lenguaje, sino que atiende a la intencin representativa, de manera que ste no es mas que la representacin que puede ser efectivamente trasladada a la presencia del juez. Conforme a esta doctrina estructural, documentos son tambin la fotografa, la radiografa, la cinta cinematogrfica y la grabacin de la voz. Para que el documento en su sentido formal exista es menester que concurra el elemento de la esencia que es la firma, caracterizada por su intencionalidad de manifestar una determinada voluntad, la personalidad por ser una manifestacin propia y peculiar de un slo individuo y por su inimitabilidad. La voz se asimila a la firma puesto que el timbre de aquella es un atributo personalsimo de cada persona humana e inimitable.

310 En las nuevas legislaciones se ha admitido la grabacin de la voz humana como medio de prueba autnomo , siempre que ste haya sido reconocido por la parte a quien perjudica y si es negada la autenticidad debe procederse a su comprobacin pericial. En la actualidad, creemos que no habra inconveniente alguno para que ese medio de prueba autnomo se introdujera en nuestra legislacin debidamente reglamentado. Mientras ello no ocurra, creemos que ste podra ser admitido si es reconocido por la parte dentro de la prueba confesional y si fuere negado a travs de la prueba pericial. Este criterio respecto a que es necesario un reconocimiento de la grabacin para que tenga valor probatorio se encuentra contemplado en el Cdigo de Procedimiento Penal, el cual establece en su artculo 330 que "el juez podr ordenar que la declaracin del inculpado se recoja mediante fonograbadores. La grabacin deber guardarse en custodia por el secretario del tribunal si el juez lo estima necesario, pero podr hacerla desaparecer si se ha transcrito la declaracin y el inculpado ha aceptado la transcripcin. Igual sistema podr adoptar el juez, si lo estima conveniente, con respecto a las declaraciones de los testigos. No obstante lo anteriormente sealado, es menester hacer presente la importancia que reviste en este medio de prueba el que sea obtenido en forma lcita y no subrepticia para que se le asigne valor probatorio. El Consejo General del Colegio de Abogados, en Circular de 12 de Septiembre de 1960, con una preclaridad jurdica notable estableci: "Considerando que se ha generalizado el uso de magnetfonos en las prcticas de la profesin y que de ello pueden seguirse inconvenientes, por el peligro de abusos; "Que en consecuencia, es necesario sealar las pautas a que debe someterse el empleo de dichos aparatos; El Consejo General del Colegio de Abogados acuerda: 1. El uso de los magnetfonos en las tareas internas de la oficina del abogado esta fuera de toda censura y entregado a su libre iniciativa; 2. No ser lcito, sin embargo, su uso para grabar conversaciones o entrevistas con abogados, cliente, o parte adversaria, a menos que se advierta a todos ellos y se cuente con su expreso consentimiento; 3. En todo caso, el contenido de las cintas o grabaciones quedar protegido por el secreto de las confidencias profesionales; 4. Es recomendable el uso de los magnetfonos en las audiencias judiciales, principalmente para recoger alegatos, pero debe procederse a su empleo con autorizacin del respectivo tribunal y evitarse toda publicidad del contenido de la grabacin - la cual est destinada slo a los jueces y abogados de la causa- hasta el pronunciamiento de la sentencia definitiva.

311 De acuerdo con lo sealado por un sector de la doctrina, las grabaciones ilcitas y subrepticias deben excluirse absolutamente del proceso, ya que se aprecia como un mal menor el que algn criminal haya de escapar a la Justicia, que el que las autoridades representen un papel innoble en la bsqueda de las pruebas por medios ilcitos. Este criterio se recoge en el inciso final del art.484 del C.P.P., al prescribir que "no se dar valor a la confesin extrajudicial obtenida mediante la intercepcin de comunicaciones telefnicas privadas, o con el uso oculto o disimulado de micrfonos, grabadoras de la voz u otros instrumentos semejantes.

4. MICROCOPIA
Mediante la Ley 18.845, publicada en el Diario Oficial de 3 de noviembre de 1989, se estableci el sistema de microcopia o micrograbacin de documentos. Por el DFL 4 de 31 de Octubre de 1991, publicado en el diario Oficial de 30 de Diciembre de ese ao, el Ministerio de Justicia dict las normas sobre el Registro, los requisitos del mtodo de microcopia y micrograbado y las otras materias referidas en el artculo 9 de la Ley N 18.845.

A. CONCEPTO
De acuerdo con esa ley se estableci que debe entenderse por microforma "cualquier alternativa de formatos de pelculas fotogrficas, microfilmes u otros elementos anlogos que contengan imgenes de documentos originales como producto del proceso de microcopia o micrograbado y que sean susceptibles de ser reproducidos. (art.1). El mtodo que se emplee deber garantizar, en una medida equiparable a la de los documentos originales, la duracin, indelebilidad, integridad, legibilidad y fidelidad de las microformas que se usen y la obtencin de copia fiel de los documentos microcopiados o micrograbados. De acuerdo a lo establecido en el artculo 8 del DFL 4, la microcopia o micrograbacin de documentos es un proceso que permite grabar y almacenar en forma compactada la imagen de un documento original y que contiene una copia idntica de ese original almacenado mediante la utilizacin de tecnologa fotoqumica, electrnica, o cualquier otro proceso anlogo , que permita compactar imgenes en un medio magntico, disco ptico digital, impresin laser u otro, que permita la reproduccin de la imagen compactada o grabada en una microforma, mediante la proyeccin de la imagen en una pantalla ampliada a tamao equiparable a la del documento original y, adicionalmente, permita obtener una reproduccin de dicha imagen a tamao original mediante copias en papel o elementos anlogos. Para los efectos de llevar a cabo el proceso destinado a obtener la microforma y establecer su valor probatorio se distinguen las microformas de documentos pertenecientes a la administracin pblica centralizada y descentralizada y de registros pblicos de las microformas pertenecientes a archivos privados.

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B. MICROFORMAS DOCUMENTOS PERTENECIENTES ADMINISTRACION PUBLICA Y REGISTROS PUBLICOS

LA

El proceso de microcopia o micrograbado de documentos pertenecientes a la administracin pblica centralizada y descentralizada y de registros pblicos deber hacerse en presencia del funcionario encargado del archivo o registro respectivo, quien actuar como ministro de fe. La persona que acta como Ministro de Fe es aquella que se designe por escritura pblica , de la cual se debe tomar nota al margen de la inscripcin en el registro de las personas naturales o jurdicas ante el Conservador del Archivo Nacional, entidad bajo cuya dependencia debe funcionar el sistema.(Arts. 1 y 7 del DFL 4). Los requisitos que deben reunir las personas naturales y jurdicas interesadas en prestar el servicio de microcopia o micrograbado para inscribirse en el Registro dependiente del Conservador del Archivo Nacional se establecen en los artculos 1 y 2 del DFL 4, y la inscripcin tiene un plazo de vigencia de 5 aos. La microforma respectiva deber comenzar reproduciendo un acta de apertura, en la cual se dejar constancia de la fecha de la diligencia, de la identidad del ministro de fe y de una declaracin de ste relativa al estado de conservacin del o de los documentos originales, como indicacin de cualquier observacin acerca de enmendaduras, raspaduras, adiciones, apostillas, entrerreglonaduras y otras alteraciones que puedan apreciarse a simple vista en el documento original y que no se encontraren salvadas en ste. La microforma deber reproducir como trmino de ella un acta de cierre emanada del ministro de fe, en la cual se estampar la firma y un signo, sello o timbre indeleble y autntico de dicho funcionario. El original de ambas actas se mantendr en el archivo o registro respectivo. Al procederse a la microcopia o micrograbado de documentos pertenecientes a archivos o registros pblicos en que la ley ordene o permita practicar anotaciones marginales, el funcionario que tenga a su cargo el archivo o registro deber abrir una seccin especial de los libros o protocolos que lo formen. En dicha seccin se practicarn las anotaciones marginales que habra correspondido hacer en los registros originales que se destruyan. El mtodo de microcopia o micrograbado deber consultar en las respectivas actas de cierre, las referencias necesarias a la seccin especial de los libros o protocolos antes aludidos y al ndice a que se refiere el inciso siguiente, que permitan establecer la existencia de las anotaciones marginales que se hayan practicado o que se puedan practicar en el futuro. Las microformas y los originales de las actas de apertura y cierre a que aluden los incisos segundo y tercero de este artculo se conservan en poder del funcionario que tengan a su cargo el archivo o registro pblico que corresponda y formarn parte integrante de dicho archivo o registro. Para mantener la unidad de stos, el proceso de microcopia o micrograbado deber contemplar los medios tcnicos adecuados para llevar el ndice de las partidas o inscripciones y para remitirse a las inscripciones, cancelaciones y anotaciones marginales y dems actuaciones relacionadas con unas u otras, existentes al tiempo de procederse a la microcopia o micrograbado o que se practique con posterioridad a ella. En caso de prdida o extravo de las actas de que trata

313 este artculo, se proceder a su reconstitucin conforme al procedimiento que deba seguirse para anloga situacin respecto de los documentos originales que integren el archivo o registro que corresponda. La impugnacin de las microformas y la de sus reproducciones se sujetarn a las prescripciones del derecho comn sobre impugnacin de documentos. Servirn como medio de prueba de su autenticidad o integridad las actas de que trata este artculo.(art.3). En cuanto al valor probatorio de las microformas de estos documentos se establece que si ellas son hechas en conformidad a esta ley, tendrn, para todos los efectos, el mismo mrito del documento original. En los casos en que los documentos originales no se hayan destruido y si hubiere diferencias entre stos y sus microformas, se estar al documento original.(art.4).

c. MICROFORMAS ARCHIVOS PRIVADOS

Las microformas y sus copias pertenecientes a archivos privados, tendrn el mismo mrito que los documentos originales, a condicin de que se cumplan los siguientes requisitos: a) La microcopia o micrograbado deber haber sido efectuada por alguna de las personas o entidades inscritas en el registro respectivo y que cumplan con los requisitos que se establezcan de acuerdo a lo dispuesto en el N1, del art. 9 de la presente ley, y b) Deber darse cumplimiento a lo dispuesto en los incisos segundo y tercero del artculo 3; esto es , contemplar un acta de apertura y cierre emanada de un ministro de fe.. Las letras de cambio, pagars a la orden, cheques, certificados de depsitos y cualquier ttulo de crdito o de inversin, slo podrn hacerse valer invocando el documento original, sin perjuicio de las disposiciones que autoricen la obtencin de un segundo ejemplar en los casos de extravo, hurto o prdida del original. En tales eventos, servir como segundo ejemplar una copia autorizada de su microforma, si la hubiere. (art.5).

D. DESTRUCCION DOCUMENTACION
Todo este proceso de microforma tiene por objeto permitir la destruccin de documentacin, salvo norma expresa en contrario. Al efecto, se establece respecto de las prohibiciones de destruccin que: a. Queda prohibida la destruccin de todo documento de valor histrico o cultural, aunque haya sido microcopiado o micrograbado. Se entender que tienen tal carcter aquellos a que se refiere el inciso primero del art.3 de esta ley y respecto de los cuales el Conservador de Bienes Nacionales ejerza el derecho de oposicin que establece este artculo.

314 La prohibicin sealada en el inciso anterior se hace extensiva a los documentos pertenecientes a los archivos privados que hubieren sido declarados monumentos nacionales de conformidad a la ley, o a cuyo respecto el Conservador del Archivo Nacional seale fundadamente la necesidad de preservarlos por su valor histrico y cultural y manifieste su oposicin a la destruccin. (art.6). b. Mientras se encuentren pendientes los plazos establecidos en el art.200 del Cdigo Tributario, ser aplicable lo dispuesto en el N16 del art.97 del mismo texto legal, respecto de la prdida o inutilizacin de los libros de contabilidad o de los documentos que se sealan en esta ltima norma, aun cuando ellos estn microcopiados o micrograbados. Con todo, los Directores Regionales del Servicio de Impuestos Internos, en el mbito de su competencia territorial, podrn autorizar la destruccin de dichos documentos antes del transcurso de los plazos mencionados, siempre y cuando se proceda previamente a su microcopia o micrograbado de acuerdo con esta ley y con las normas generales que establezca el Director Nacional, sin perjuicio de las que, para cada caso particular, estime conveniente fijar el Director Regional respectivo. c. Las entidades sujetas a la superintendencia directiva, correccional y econmica de la Corte Suprema podrn acogerse a las disposiciones de la presente ley, previa autorizacin de dicha Corte.(art.10). Salvo la documentacin referida, podr procederse a la destruccin de los dems documentos que sean microcopiados o micrograbados de conformidad a esta ley, una vez transcurridos diez aos desde la fecha de la microcopia o micrograbado si se trata de instrumentos pblicos o cinco aos si fueren instrumentos privados. Con todo, para la destruccin de documentos pertenecientes a archivos o registros pblicos, ser necesaria la notificacin mediante un aviso que se publicar en el Diario Oficial con una anticipacin mnima de sesenta das respecto de la fecha fijada para la destruccin y de noventa das respecto de los documentos pertenecientes a un archivo privado. En el aviso deber indicarse dicha fecha, as como una breve descripcin genrica de los documentos y de su fecha o perodo en que se emitieron. Cualquier persona que tuviere inters en ello, podr, a su costa, obtener certificaciones vinculadas con los documentos y copias del mismo antes que se proceda a su destruccin. Dentro de los plazos indicados en el inciso precedente, el Conservador del Archivo Nacional podr examinar los documentos y oponerse a su destruccin. Deducida esta oposicin, el Archivo Nacional estar obligado a recibir para su custodia los documentos comprendidos en ella. Estas exigencias y el plazo sealado no regirn para los documentos a que alude el decreto con fuerza de ley N5.200, de 1929, del Ministerio de Educacin Pblica, como tampoco para la documentacin de las municipalidades, aun cuando no se halle contemplada en l. Al invocar respecto de los documentos mencionados la facultad de oposicin que le concede la presente ley, el Conservador del Archivo Nacional podr disponer, en caso necesario, que ellos se mantengan bajo la custodia de los correspondientes servicios y en sus propios locales. Corresponder exclusivamente al Conservador del Archivo Nacional decidir sobre la conservacin o destruccin de los documentos que estn en su poder.

315 Las penas establecidas en el art.242 del Cdigo Penal no se aplicarn si los documentos destruidos han sido previamente microcopiados o micrograbados y se ha dado cumplimiento a lo dispuesto en este artculo.

E. SANCION PENAL
La falsificacin de las microformas, as como el uso malicioso de ellas o duplicados, se castigarn de acuerdo a los prrafos 4 y 5 del ttulo Cuarto del Libro Segundo del Cdigo Penal. (art.8).

F. REGLAMENTACION
De acuerdo con el art.9 de la ley , se facult al Presidente de la Repblica para que dentro del plazo de ciento veinte das contados, desde la publicacin de esta ley, y mediante uno o ms decretos expedidos por intermedio del Ministerio de Justicia. 1. Dicte disposiciones sobre el registro a que se refiere la letra a) del art.5 ; sobre la autoridad encargada de tal registro; la forma, requisito y periodicidad de la inscripcin, que no podr ser inferior a dos aos ni superior a cinco: las causas de suspensin y exclusin del registro, y las personas que podrn actuar como ministro de fe para los efectos de lo establecido en dicha norma, y 2. Determine los requisitos del mtodo de microcopia y de micrograbado que deber emplearse; sus aspectos tcnicos; la forma de proceder a la microcopia y micrograbado y de conservar y reproducir las microformas, y de destruir los documentos originales. El Ministerio de Justicia procedi a dictar el DFL 4 de 31 de Octubre de 1991, publicado en el Diario Oficial de 30 de diciembre de 1991, para los efectos de regular los aspectos antes sealados, a los cuales se ha hecho referencia en los aspectos ms resaltantes para la aplicacin de la ley.

5.-DOCUMENTO ELECTRONICO.
En el Diario Oficial de 12 de abril de 2002, se public la ley 19.799, sobre documentos electrnicos, firma electrnica y servicios de certificacin de dicha firma, modificada por la Ley 20.217, publicada en el Diario Oficial de 12 de noviembre de 2007. Posteriormente, en el Diario Oficial de 17 de agosto de 2002, se public el Decreto supremo 181 del Ministerio de Economa, en el cual se aprueba el Reglamento de la Ley 19.799 sobre Documentos Electrnicos, Firma Electrnica y La Certificacin de dicha Firma. Mediante dicha ley se reconoce por el legislador la realidad actual cada vez ms predominante de la intermediacin de la informacin y la celebracin de diversos actos y contratos apartndose del soporte del papel por la utilizacin de los medios electrnicos. a.- Conceptos.

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Para los efectos de dicha ley, conforme a lo previsto en su art. 2, se entender por: a) Electrnico: caracterstica de la tecnologa que tiene capacidades elctricas, digitales, magnticas, inalmbricas, pticas, electromagnticas u otras similares; b) Certificado de firma electrnica: certificacin electrnica que da fe del vnculo entre el firmante o titular del certificado y los datos de creacin de la firma electrnica; c) Certificador o Prestador de Servicios de Certificacin: entidad prestadora de servicios de certificacin de firmas electrnicas; d) Documento electrnico: toda representacin de un hecho, imagen o idea que sea creada, enviada, comunicada o recibida por medios electrnicos y almacenada de un modo idneo para permitir su uso posterior; e) Entidad Acreditadora: la Subsecretara de Economa, Fomento y Reconstruccin; f) Firma electrnica: cualquier sonido, smbolo o proceso electrnico, que permite al receptor de un documento electrnico identificar al menos formalmente a su autor; g) Firma electrnica avanzada: aquella certificada por un prestador acreditado, que ha sido creada usando medios que el titular mantiene bajo su exclusivo control, de manera que se vincule nicamente al mismo y a los datos a los que se refiere, permitiendo la deteccin posterior de cualquier modificacin, verificando la identidad del titular e impidiendo que desconozca la integridad del documento y su autora, y h) Usuario o titular: persona que utiliza bajo su exclusivo control un certificado de firma electrnica. i) Fecha electrnica: conjunto de datos en forma electrnica utilizados como medio para constatar el momento en que se ha efectuado una actuacin sobre otros datos electrnicos a los que estn asociados.".

De acuerdo con esos conceptos, podemos diferenciar claramente tres tipos de documentos electrnicos: a.- Documentos electrnicos que no contengan firma; b.- Documentos electrnicos que contengan una firma electrnica simple ; c.- Documentos electrnicos que contengan firma electrnica avanzada. De acuerdo con la ley, todas las actividades que se realicen se sometern a los principios de libertad de prestacin de servicios, libre competencia, neutralidad

317 tecnolgica, compatibilidad internacional y equivalencia del soporte electrnico al soporte de papel.( art,. 1 inc. 2). Conforme con esos preceptos, es posible que las partes de comn acuerdo convengan en una determinada firma electrnica que permita al receptor de un documento identificar al menos formalmente a su autor, sin que concurra un certificador o prestador de servicios de certificacin, encontrndonos en tal caso ante un documento electrnico que posee una firma electrnica simple. En cambio, nos encontraremos ante un documento electrnico con firma avanzada cuando sta es certificada por un prestador acreditado, que ha sido creada usando medios que el titular mantiene bajo su exclusivo control, de manera que se vincule nicamente al mismo y a los datos a los que se refiere, permitiendo la deteccin posterior de cualquier modificacin, verificando la identidad del titular e impidiendo que desconozca la integridad del documento y su autora. En este caso, interviene en el documento electrnico un certificador o prestador de servicios de certificacin que es una persona jurdica nacional o extranjera , que debe encontrarse acreditada ante la Subsecretaria de Economa, Fomento y Reconstruccin, la que emite un certificado de firma electrnica.. b.- Alcance de la utilizacin de la firma electrnica en un documento electrnico. De conformidad a lo previsto en los arts 3 y 7 de la ley, la regla o principio general es que los actos y contratos otorgados o celebrados por personas naturales o jurdicas o por rganos del Estado, suscritos por medio de firma electrnica, sern vlidos de la misma manera y producirn los mismos efectos que los celebrados por escrito y en soporte de papel. Dichos actos y contratos se reputarn como escritos, en los casos en que la ley exija que los mismos consten de ese modo, y en todos aquellos casos en que la ley prevea consecuencias jurdicas cuando constan igualmente por escrito. La firma electrnica, cualquiera sea su naturaleza, se mirar como firma manuscrita para todos los efectos legales Esta regla general no tendr aplicacin respecto de los siguientes actos y contratos celebrados por personas naturales o jurdicas: a) Aquellos en que la ley exige una solemnidad que no sea susceptible de cumplirse mediante documento electrnico; b) Aquellos en que la ley requiera la concurrencia personal de alguna de las partes, y c) Aquellos relativos al derecho de familia. La firma electrnica, cualquiera sea su naturaleza, se mirar como firma manuscrita para todos los efectos legales, sin perjuicio de lo establecido en los artculos siguientes.(art. 3) Estas reglas son plenamente aplicable a las empresas pblicas creadas por ley, puesto que ellas se rigen por las normas previstas para la emisin de documentos y firmas electrnicas por particulares.( art.6 inc. 2) Asimismo, esta regla general no tendr aplicacin respecto de los actos y contratos y documentos expedidos por rganos del Estado:

318 a) Aquellos en que la Constitucin Poltica o la ley exija una solemnidad que no sea susceptible de cumplirse mediante documento electrnico, b) Aquellos en que la ley requiera la concurrencia personal de la autoridad o funcionario que deba intervenir en ellas. Sin perjuicio de lo anterior, los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento pblico debern suscribirse mediante firma electrnica avanzada.( art. 4) y los actos, contratos y documentos de los rganos del Estado para que tengan la calidad de instrumento pblico o surtan los efectos propios de ste, debern suscribirse mediante firma electrnica avanzada.( art. 7 inc. 2) c.- Valor probatorio. De conformidad a lo previsto en el artculo 4, los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento pblico, debern suscribirse mediante firma electrnica avanzada. Respecto del valor probatorio de los documentos electrnicos que se presenten en juicio hacindose valer como medio de prueba se establecen las siguientes reglas en el art. 5: a.- Los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento pblico y se encontraren suscritos mediante firma electrnica avanzada, tendrn el carcter de instrumento pblico y se les aplicaran las reglas generales que regulan el valor probatorio de estos documentos; b.- Los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento privado y hayan sido suscritos mediante firma electrnica avanzada, tendrn el mismo valor probatorio de un instrumento pblico y se les aplicaran las reglas generales que regulan el valor probatorio de estos documentos. Sin embargo, no harn fe respecto de su fecha, a menos que sta conste a travs de un fechado electrnico otorgado por un prestador acreditado. c.- Los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento privado y hayan sido suscritos mediante una firma electrnica simple o no contengan firma electrnica, tendrn el valor probatorio que corresponda segn las reglas generales, esto es, son instrumentos privados, que para poseer valor probatorio debern ser reconocidos en las formas previstas por la ley para este tipo de documentos, por no encontrarse amparados por la presuncin de autenticidad. Debemos hacer presente que de conformidad lo previsto en el 25 de la Ley, se contempla que el Presidente de la Repblica reglamentar esta ley en el plazo de noventa das contados desde su publicacin, mediante uno o ms decretos supremos del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin, suscritos tambin por los Ministros de Transportes y Telecomunicaciones y Secretario General de la Presidencia, lo que se cumpli mediante dictacin del Decreto 181, publicado en el Diario Oficial de 17 de agosto de 2002. Lo anterior es sin perjuicio de los dems reglamentos que corresponda aprobar, para dar cumplimiento a lo previsto en el artculo 10.

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V.VI. ESCRITO DE OBSERVACIONES A LA PRUEBA

Vencido el trmino de prueba, y dentro de los diez das siguientes, las partes podrn hacer por escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera". Art. 430 establece: Con respecto al vencimiento del trmino de prueba, debe tenerse en cuenta la fecha de la ltima notificacin de la interlocutoria de prueba, porque se trata de un trmino comn y deben excluirse los das feriados; y que este trmino no se suspende en caso alguno. En este plazo de 10 das de que trata el artculo 430, que es fatal, los autos quedan en la secretara del tribunal. La utilidad de estos escritos de observaciones se advierte con slo considerar que en ellos el juez encuentra recapitulados en forma metdica los hechos en que las partes fundan sus pretensiones, la prueba que a cada uno se refiere y las razones que se aducen para demostrar el derecho. Pero ellos no constituyen una pieza fundamental del procedimiento y su no presentacin no acarrea ningn perjuicio o sancin, salvo una inferior defensa.

V.VII. AGREGACIN DE LA PRUEBA

El artculo 431 dispone que no ser motivo para suspender el curso del juicio ni ser obstculo para la dictacin del fallo el hecho de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del tribunal o no haberse practicado alguna otra diligencia de prueba pendiente, a menos que el tribunal por resolucin fundada la estime estrictamente necesaria para la acertada resolucin de la causa. En este caso, la reiterar como medida para mejor resolver y se estar a lo establecido en el artculo 159. En todo caso, si dicha prueba se recibiere por el tribunal una vez dictada la sentencia, ella se agregar al expediente para que sea considerada en segunda instancia, si hubiere lugar a sta.

V.VIII. CITACIN PARA OR SENTENCIA.

a.- Oportunidad, recursos y omisin. La resolucin que cita a las partes para or sentencia, puede dictarse en dos oportunidades: a.- Luego de evacuado el trmite de la duplica, en caso que el demandado se allane a la demanda, no controvierta los hechos invocados por el demandante o cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite (art. 313).

320 b.- Luego de vencido el plazo para hacer observaciones a la prueba, el tribunal citar para or sentencia.(art. 432). Ella se notifica por el estado diario. La resolucin que dicte el tribunal citando a las partes a or sentencia, luego de vencido el plazo para hacer observaciones a la prueba, es inapelable. En contra de la resolucin que cite a las partes para or sentencia slo podr interponerse el recurso de reposicin, el que deber fundarse en un error de hecho y deducirse dentro de tercero da. La resolucin que resuelva la reposicin ser inapelable. En cambio, debemos recordar que la resolucin que cite a las partes para or sentencia luego de evacuada la dplica, omitiendo la recepcin de la causa a prueba, es apelable por cuanto explcita o implcitamente niega el trmite de la recepcin de la causa a prueba (art. 326). Si se omite el trmite de la citacin para or sentencia, la sentencia que se dicte ser nula, por cuanto se ha faltado a un trmite o diligencia declarado esencial por la ley (arts. 768, N 9, y 795, N 7). Esta nulidad debe solicitarse por medio del recurso de casacin en la forma. b.- Efectos. Con la resolucin que cita para or sentencia queda cerrado el debate y la causa en estado de fallo. Despus de la citacin para or sentencia, ya no se admiten escritos ni pruebas de ninguna especie (art. 433, inc. 1), salvo los casos de excepcin que veremos en la letra d). La sentencia definitiva en el juicio ordinario deber pronunciarse dentro del trmino de 60 das, contados desde que la causa quede en estado de sentencia (art. 162, inc. 3). Agrega el inciso 4 de la disposicin citada: "Si el juez no dicta sentencia dentro de este plazo, ser amonestado por la Corte de Apelaciones respectiva, y si a pesar de esta amonestacin no expide el fallo dentro del nuevo plazo que ella le designe, incurrir en la pena de suspensin de su empleo por el trmino de treinta das, que ser decretado por la misma Corte". c) Peticiones que se admiten una vez cerrado el proceso. Excepcionalmente, el inciso 2 del artculo 433 permite que una vez citadas las partes para or sentencia se admitan las siguientes peticiones: 1 Incidentes sobre nulidad de lo obrado (arts. 83 y 84). Deben fundarse en vicios que anulan todo el proceso o en la falta de una circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del juicio. El juez tambin, dentro de esta etapa procesal, puede corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso y tomar las medidas necesarias que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento, de acuerdo con el inciso final del artculo 84. La posibilidad de formular el incidente de nulidad de todo lo obrado por una causa originada durante el transcurso del juicio luego de citadas las partes a or sentencia se ha visto notoriamente limitada, al establecer el artculo 83 que "la nulidad slo podr

321 impetrarse dentro de cinco das, contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal". 2 Puede el tribunal decretar de oficio una o ms de las medidas para mejor resolver contempladas en el artculo 159. Es precisamente en esta etapa del proceso cuando el juez puede hacer uso de las medidas para mejor resolver, ya que dicho artculo 159 expresa que los tribunales, slo dentro del plazo para dictar sentencia, podrn dictar de oficio las medidas para mejor resolver que les faculta esa disposicin. Las medidas para mejor resolver que contempla el referido artculo 159 del Cdigo de Procedimiento Civil constituyen una facultad potestativa del tribunal, de tal manera que si ste prescinde de decretarlas no se puede afirmar que ha omitido un trmite que la ley considere esencial, y, por ende, la sentencia no incurre en el aludido vicio de casacin (Cas. forma, 19.10.1977, R.D.J., tomo LXXIII, 2a. parte, sec. 1a, pg. 142). 3 Puede el actor solicitar alguna o algunas de las medidas precautorias que contempla el artculo 290; y ello es natural y lgico, porque muchas veces la medida precautoria ser la nica forma de asegurar el resultado de la accin. De otro modo, si no estuviera contemplada la excepcin que comentamos, el actor, despus de haber recorrido la mayor parte del camino para obtener el logro de sus pretensiones, podra verse burlado por un demandado de mala fe. Adems de los casos sealados por el legislador y explicitados por el autor, con posterioridad a la citacin para or sentencia es posible formular las peticiones y realizar las actuaciones siguientes: 1) Impugnar los documentos pblicos, privados y traducciones de estos si el plazo contemplado para ese efecto venciere luego de la citacin para or sentencia. Al efecto, el artculo 433 en su inciso 2 dispone que "los plazos establecidos en los artculos 342 N 3, 346 N 3 y 347 que hubieren comenzado a correr al tiempo de la citacin para or sentencia, continuarn corriendo sin interrupcin y la parte podr, dentro de ellos, ejercer su derecho de impugnacin. De producirse sta, se tramitar en cuaderno separado y se fallar en la sentencia definitiva; sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 431". 2) La acumulacin de autos, privilegio de pobreza, desistimiento de la demanda y conciliacin. Para los efectos de mantener la continencia o unidad de la causa y evitar la dictacin de sentencias contradictorias entre s, se establece que la acumulacin de autos se podr pedir en cualquier estado del juicio antes de la sentencia de trmino (art. 98). Tambin se establece esa misma oportunidad de cualquier estado del juicio para los efectos de solicitar el privilegio de pobreza (art. 130), desistirse de la demanda (art. 148) y decretar el trmite del llamado a conciliacin facultativa (art. 262 inc.final).

V.IX. LAS MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER

1.- Concepto.

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Las medidas para mejor resolver son aquellas diligencias probatorias establecidas en la ley y que puede decretar de oficio el tribunal, luego dek dictada la resolucin citacin para or sentencia, con el fin de acreditar o esclarecer alguno de los hechos que configuran el conflicto, para la adecuada y justa decisin de ste. 2 Sujeto. El sujeto a quien corresponde exclusivamente decretar las medidas para mejor resolver es el tribunal, siendo uno de los casos en que recibe ms ntida aplicacin, dentro del procedimiento civil, el principio inquisitivo. Las partes no tienen derecho alguno para compeler al tribunal a ordenar la realizacin de una o ms de las medidas para mejor resolver consignadas en la ley, por lo que las peticiones que al respecto ellas formulen no podrn ser consideradas ms que meras sugerencias cuya aceptacin depende exclusivamente del arbitrio del rgano jurisdiccional. Ello es as porque el perodo de prueba para las partes se encuentra establecido en una etapa anterior del procedimiento y por eso, luego de citadas ellas para or sentencia, ha precluido su derecho para formular cualquier peticin que tienda a generar prueba en el proceso. Por otra parte, la finalidad de estas medidas es permitir la mejor resolucin del conflicto, misin que se halla reservada en forma exclusiva al rgano jurisdiccional, siendo lgica consecuencia de ello que la iniciativa para decretarlas le corresponda slo a ste. Sin embargo, la posicin respecto de las medidas para mejor resolver no es un tema pacfico en doctrina, pudiendo reconocer la existencia de tres tendencias: abolicionistas, amplia y restringida. Los que sustentan la tendencia abolicionista de las medidas para mejor resolver sostienen que ellas no deben ser contempladas dentro de la legislacin procesal por ser inconstitucionales al infringir el racional y justo procedimiento. Al efecto, se seala que nos es funcin del juez probar. Ello es de resorte exclusivo y excluyente de las partes, las cuales deben disear sus estrategias probatorias y rendirlas en la oportunidad procesal que tienen.400 Tanto la prueba de oficio, como las medidas para mejor resolver, son instituciones procesales propias del sistema inquisitivo. El sistema inquisitivo es la anttesis del debido proceso, porque no respeta el principio de la imparcialidad absoluto del juez lo que hace desaparecer la igualdad de las partes. Las medidas para mejor resolver atentan contra el principio de igualdad de las partes y el principio de imparcialidad del juez. Adems, son injustas porque con ellas siempre se favorece slo a una parte, la que debi probar y no prob, en perjuicio de la otra y, por lo tanto, deberan ser derogadas de toda legislacin que pretenda respetar la garanta constitucional del debido proceso ya que lo vulneran.401

400

401

Sobre la materia debe consultarse a Hugo Botto O. Inconstitucionalidad de las medidas para mejor resolver. Cita corresponde a Pgs. 86 y 87. Editorial Fallos del Mes. 2001. Hugo Botto O. Inconstitucionalidad de las medidas para mejor resolver. Pgs. 303 y 304. Editorial Fallos del Mes. 2001.

323 Los que sustentan la tesis amplia sostienen que debe otorgarse una mayor latitud a la intervencin del juez a travs de las medidas para mejor resolver, aceptando que se supla la prueba que no se produjo por negligencia de las partes.402 Las medidas para mejor resolver se entienden no a favor o en contra de un litigante determinado, sino que en inters de la justicia, y ste no puede ser sacrificado por la presunta negligencia de una de las partes. Adems, el concepto de negligencia es sumamente relativo y subjetivo, casi imposible de precisar con seguridad en cada caso concreto. Se puede decir con certeza, que cada vez que se dicta una medida para mejor resolver, ello significa ayudar a la actividad deficiente de una de las partes. Si stas no fueron en absoluto negligentes, las medidas no tendran casi razn de ser; los hechos estaran siempre probados absolutamente o no probados y el juez no tendra ms que aplicar el derecho sobre estos.403 Finalmente, los que militan en la tesis restringida sostienen como los hace el Tribunal supremo espaol en su fallo de 8 de Octubre de 1990 al sealar que los jueces y tribunales no deben abusar de su facultad inquisitiva, ni suplir con ella la inactividad de las partes; la facultad de acordar diligencias para mejor proveer, para que no conculquen el principio de rogacin en que el proceso civil descansa, impone moderacin en su uso, en evitacin de que por la diligencia se sustituya o suplante la negligencia de la parte en el cumplimiento de su deber de probar los hechos que alegue. (SSTS de 14 de febrero de 1930; 8 marzo 1933 y 15 junio 1957; y por su parte nuestra Corte de Apelaciones de Santiago en su fallo de marzo de 1979, nos seala con idntico sentido que las medidas para mejor resolver pueden decretarse con el fin de complementar o adicionar la prueba rendida por las partes; pero no para reemplazar las que stas no han rendido oportunamente; de ser as favoreciendo indebidamente la negligencia de la parte a quien corresponda el onus probandi. Tambin encontramos doctrina en el sentido antes expuesto. Couture sostuvo resueltamente que los jueces no pueden, con medidas para mejor proveer, suplir la negligencia de las partes en la produccin de la prueba que les interesa, ni ordenar una diligencia de prueba que se dej sin efecto por negligencia de una de las partes, o aquella en cuyo cumplimiento el litigante ha sido declarado rebelde.404 3.- Oportunidad para decretarlas. La oportunidad para que el tribunal decrete las medidas para mejor resolver es "slo dentro del plazo para dictar sentencia" (art. 159); esto es, dentro del plazo de 60 das despus de citadas las partes para or sentencia. El referido plazo reviste el carcter de legal y se encuentra contemplado para la realizacin de actuaciones propias del tribunal, por lo que de acuerdo con el artculo 64 no presenta el carcter de fatal, posibilitando que las medidas se decreten aun luego de transcurrido ese trmino.
Meneses Pacheco, Claudio. La iniciativa probatoria del juez en el proceso civil. Pg 209.Editorial Jurdica ConoSur Ltda. Abril 2001. 403 Piedrabuena Richard, Guillermo. Las medidas para mejor resolver como institucin comn a todo procedimiento. Pgs 52 y 53. Santiago. Editorial Jurdica de Chile. 1960. 404 Sobre la materia debe consultarse a Meneses Pacheco, Claudio. La iniciativa probatoria del juez en el proceso civil. Pg 209.Editorial Jurdica ConoSur Ltda. Abril 2001.
402

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El legislador, con el fin de impedir que el tribunal determine medidas para mejor resolver ms all del referido plazo, procedi mediante la dictacin de la Ley N 18.882, a modificar el inciso 1 del art.159, estableciendo que "las que se dicten fuera de este plazo se tendrn por no decretadas". d) Medidas. Las medidas para mejor resolver que puede decretar el tribunal se encuentran expresa y taxativamente enumeradas en el artculo 159 y ellas son: 1) La agregacin de cualquier documento que estime necesario para esclarecer el derecho de los litigantes. La procedencia de la diligencia la determina el tribunal y al no distinguir la ley el documento al cual ella se refiere, puede recaer la medida sobre documentos pblicos y/o privados y que se encuentren en poder de las partes o terceros. 2) La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de influencia en la cuestin y que no resultan probados. Para que el tribunal decrete la confesin judicial como medida para mejor resolver se requiere la concurrencia de dos requisitos copulativos: a) que recaiga sobre hechos que sean de influencia en la cuestin, lo que es apreciado prudencialmente por el tribunal, y b) que recaiga sobre hechos que no resulten probados en el procedimiento. En este caso nos encontramos con la particularidad de existir una confesin judicial provocada a iniciativa del tribunal y no de la contraparte, pero que deber llevarse a cabo segn el procedimiento establecido en el artculo 394. 3) La inspeccin personal del objeto de la cuestin. 4) El informe de peritos. 5) La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios. La medida para mejor resolver es muy limitada respecto de la prueba testimonial, puesto que el tribunal no puede ordenar la comparecencia de testigos que no hubieran declarado con anterioridad en el proceso. Adems, con referencia a los testigos que hubieran comparecido, la diligencia slo puede tener como objeto que aclaren sus dichos obscuros o contradictorios en lo que atae a lo declarado por ellos con anterioridad en el proceso, pero no hacerlos deponer acerca de hechos nuevos respecto a aquellos sobre los cuales hubiesen depuesto. 6) La presentacin de cualesquiera otros autos que tengan relacin con el pleito.

325 En este caso nos encontramos en presencia de una prueba documental especial, puesto que los expedientes entran en la categora de instrumentos pblicos. Esta medida debe cumplirse de conformidad con lo establecido en el inciso 3 del artculo 37. De acuerdo con la reforma introducida en dicho artculo por la Ley N 18.882, si la medida recae sobre un expediente en tramitacin, ella se cumplir remitiendo fotocopia del expediente, a menos que se trate de casos urgentes, cuando el tribunal lo estime necesario por resolucin fundada, o cuando el expediente tenga mas de 250 fojas o haya imposibilidad de sacar fotocopia en el asiento del tribunal, pudiendo en tal caso remitirse el original. Si se hubiere remitido el expediente original, ste quedar en poder del tribunal que decreta esta medida slo por el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder de ocho das este trmino si se trata de autos pendientes. Adems de estas medidas enumeradas en el artculo 159, el tribunal puede decretar, como medida para mejor resolver, la remisin de alguna prueba rendida fuera del tribunal y que no hubiere sido agregada al proceso, o la realizacin de una prueba pendiente, siempre que lo estime necesaria para la acertada resolucin de la causa (art. 431, inc. 1). e) Notificacin de la resolucin que las decreta. La resolucin que se dicte que el tribunal ordenando medidas para mejor resolver deber ser notificada por el estado diario a las partes (art. 159, inc. 3). Respecto de los terceros que deben comparecer para la realizacin de alguna de las medidas decretadas no se ha establecido norma especial alguna, por lo que a ellos deber notificrseles por cdula conforme a las reglas generales. f) Recursos. Las resoluciones que decreten las medidas para mejor resolver son inapelables. Excepcionalmente, procede el recurso de apelacin, el que deber conocerse en el solo efecto devolutivo, en contra de la resolucin que dicte el tribunal de primera instancia disponiendo que se lleve a cabo el informe de peritos como medida para mejor resolver. g) Plazo para su cumplimiento. Las medidas para mejor resolver decretadas por el tribunal deben cumplirse dentro del plazo de 20 das contados desde la fecha de la notificacin de la resolucin que las decrete. Si la medida para mejor resolver no se lleva a cabo dentro de dicho plazo, la sancin se contempla en la parte final del inciso 2 del artculo 159 al prescribir para ese efecto: " Vencido este plazo, las medidas no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal proceder a dictar sentencia sin ms trmite". h) Hechos nuevos y trminos especiales de prueba.

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Si en la prctica de alguna de las medidas para mejor resolver aparece de manifiesto la necesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el tribunal abrir un trmino especial de prueba, no superior a ocho das, que ser improrrogable y limitado a los puntos que el mismo tribunal designe. En este evento, se aplicar lo establecido en el inciso 2 del artculo 90, esto es, dentro de los dos primeros das deber cada parte acompaar una nmina de los testigos de que piensa valerse, con expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio, slo pudiendo examinarse los testigos que figuren en dicha nmina. Vencido el trmino de prueba, el tribunal dictar sentencia sin ms trmite. En contra de la resolucin que pronuncie el tribunal dando lugar a la apertura de un trmino especial de prueba es procedente el recurso de apelacin, el que deber concederse en el solo efecto devolutivo.

V.X. TERMINO DEL JUICIO ORDINARIO EN PRIMERA INSTANCIA

El modo normal de terminar el juicio ordinario en primera instancia y, en general, de toda relacin procesal, es la sentencia definitiva; o sea, el acto por el cual el juez pone trmino a la litis admitiendo o rechazando las pretensiones del actor o del demandado, si ha formulado reconvencin; o, como la define la ley, la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio (art. 158, inc. 2). Sin embargo, existen otros medios anormales de poner trmino al juicio ordinario y que son: la conciliacin, el avenimiento, el desistimiento de la demanda, el abandono del procedimiento, la transaccin y el contrato de compromiso o arbitraje. 2 Forma normal de poner trmino al juicio ordinario 2.1. La sentencia definitiva. El fin de todo proceso es la sentencia que dicta el juez; con ella se define la litis mediante la declaracin del tribunal que admite o rechaza las pretensiones del actor o del demandado, si ha formulado ste reconvencin. El artculo 158, inciso 2, define la sentencia definitiva como la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio. Dos son entonces las condiciones que debe reunir: 1 que la resolucin que el tribunal dicte ponga fin a la instancia, y 2 que ella resuelva la cuestin o asunto controvertido. Porque hay algunas sentencias que ponen fin a la instancia, tanto en primera como en segunda, y, sin embargo, no son definitivas, ya que no resuelven el asunto controvertido, como por ejemplo la resolucin que acoge el desistimiento de la demanda o la que declara prescrito un recurso.

327 Se entiende que una sentencia resuelve un asunto cuando ella se pronuncia sobre todas las acciones y excepciones interpuestas por las partes en tiempo y forma (art. 170, N 6). La ley determina las formalidades que debe reunir la sentencia definitiva y ellas se refieren tanto a los requisitos generales de toda resolucin judicial como a los especiales de ella, contemplados en el artculo 170, la cual ya hemos visto en estos apuntes.

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PROYECTO DE LEY QUE APRUEBA EL NUEVO CDIGO PROCESAL CIVIL.

MENSAJE DE S.E. LAPRESIDENTA DE LA REPUBLICA CON EL QUE INICIA UN PROYECTO DE LEY QUE APRUEBA EL NUEVO CDIGO PROCESAL CIVIL. _____________________________ SANTIAGO, mayo 18 de 2009

M E N S A J E N 398-357/

Honorable Cmara de Diputados: A S.E. EL PRESIDENTE DE LA H. CAMARA DE DIPUTADOS. Tengo el honor de someter a vuestra consideracin un proyecto de ley que aprueba el nuevo Cdigo Procesal Civil. Antecedentes. Los continuos esfuerzos desplegados por el Gobierno de Chile en el sector justicia en los ltimos veinte aos, han estado encaminados a forjar un proceso histrico de recambio en nuestro sistema jurdico, en la bsqueda constante de una justicia ms rpida, ms eficaz, ms cercana a la gente, de mayor transparencia en su desarrollo, y que, por sobretodo, logre tutelar en forma efectiva los intereses de los sujetos involucrados en cada uno de los conflictos. Y es que un sistema democrtico como el nuestro no se satisface con un reconocimiento de los derechos de las personas sino slo cuando aquel reconocimiento lleva aparejado, siempre y bajo cualquier circunstancia, un sistema de tutela eficaz que proteja tales derechos ante las eventuales vulneraciones que puedan sufrir. Este sistema debe permitir, junto con llegar a una solucin justa, que sta llegue en tiempo y se materialice con efectividad, a fin de satisfacer en forma real el quiebre de la paz social que implica tal vulneracin. Slo as se reconoce la verdadera existencia de los derechos. Por ello, la etapa de renovacin ntegra de nuestro sistema de justicia, que el Gobierno de Chile ha venido desarrollando en las ltimas dos dcadas, deviene en un proceso histrico y transformador, que nos prepara para

329 los nuevos desafos que asumir nuestro pas de cara al bicentenario. Es as como en materia orgnica, en la dcada del noventa, ampliamos el nmero de Ministros de nuestra Corte Suprema y especializamos el conocimiento de las salas que integran dicho tribunal; creamos la Academia Judicial, permitiendo con ello no slo una preparacin especializada y de alta calidad de las nuevas generaciones de jueces, sino adems el perfeccionamiento constante de los ya existentes. Posteriormente, ya a finales de esa misma dcada, comenzamos con lo que conoceramos como las reformas procesales, iniciando dicho proceso con el establecimiento de un nuevo sistema procesal penal, cumpliendo con una antigua aspiracin: instaurar en Chile un proceso oral, transparente y pblico, que introdujera en el campo penal soluciones formales diversas a la sentencia judicial, a la vez de crear un sistema que cumple efectivamente con las garantas de un debido proceso, reconociendo a la vctima y al imputado como sujetos de derechos. Asimismo, ya comenzando la presente dcada, logramos otro cambio trascendental y esperado, la unificacin, en un solo sistema de solucin, de los diversos conflictos derivados de las relaciones de familia, a travs de la creacin de los tribunales de familia. Dejamos atrs la justicia de menores y las diversas materias entregadas a la competencia civil, para comenzar a hablar finalmente de la justicia de familia, como un sistema nico, que incorpora junto con la tutela judicial efectiva, un sistema de mediacin que permite que sean los propios involucrados en el conflicto quienes alcancen una solucin, a travs de los acuerdos a que, asistidos por un profesional, arriben libre y voluntariamente. Por su parte, y en pro de la necesaria integracin jurdica de nuestro pas a la economa global y a los desafos que impone un mundo globalizado, establecimos, en el ao 2004, la ley de arbitraje comercial internacional, superando con ello un importante vaco que manifestaba nuestro ordenamiento en relacin a los conflictos de tal naturaleza. Finalmente y dentro de una serie de otras modificaciones, creamos la justicia tributaria y modernizamos la justicia laboral, contemplando nuevos y mejores mecanismos de solucin de tales controversias, y permitiendo as una sustancial mejora en las condiciones de proteccin jurdica de los derechos de los trabajadores y un ms sano desarrollo de dicha relacin contractual.

330 A pesar del fuerte impulso modernizador, tenemos an una deuda pendiente, y en uno de los ms importante campos de la ciencia jurdica: La justicia civil. Y han sido los propios frutos de dicho impulso modernizador los que han develado en forma importante las actuales carencias del sistema civil, el que por las necesidades histricas de nuestro pas y la extrema urgencia de asumir otras reformas, ha quedado aparentemente rezagado en lo que desde hoy ya podemos denominar el antiguo sistema. Sin embargo no hemos descansado. Por el contrario, pacientemente hemos esperado el momento oportuno de introducir esta importante reforma, cuando la consolidacin de los restantes nuevos procesos fuera ya un hecho. Orgen de la reforma procesal civil. Concientes de la relevancia que tiene el sistema civil en el sano desarrollo de nuestra convivencia social tanto por representar la solucin a los conflictos sociales ms diversos, generales y cotidianos de las personas, as como por constituir en nuestro ordenamiento la base supletoria de todos los restantes sistemas- y esperanzados en conciliar una nueva estructura y concepcin de la forma en que esta justicia civil debe administrarse, a la vez de cerrar y complementar el histrico ciclo de reformas, el Ministerio de Justicia en el ao 2005 decide asumir este nuevo desafo. Comenzaron as las primeras actividades de lo que sera la Reforma Procesal Civil, cuyo primer gran fruto es el presente proyecto de ley que hoy someto, ante este Honrable Congreso, a vuestra consideracin. Las labores de diseo legislativo de esta importante reforma comenzaron con una especial convocatoria, en mayo de 2005, por parte del Ministerio de Justicia a destacados acadmicos especialistas en Derecho Procesal, representantes a su vez de diversas Universidades e instituciones integrantes del mundo jurdico, as como tambin de diversos intervinientes del amplio y diverso campo del Derecho. Fue as como acadmicos, magistrados, abogados litigantes y destacados personeros del mundo pblico se reunieron en el denominado Foro Procesal Civil, con el claro objetivo de entregar a Chile una nueva justicia civil. La generosa labor de este grupo de destacados acadmicos se desarroll principalmente en dos grandes etapas. La primera, en la generacin de las bases generales y principios del nuevo sistema. La segunda, en la discusin y generacin del contenido del proyecto de

331 Cdigo Procesal Civil, que hoy presentamos a vuestra consideracin. La mencionada primera etapa se desarroll entre los meses de mayo y diciembre del ao 2005, y bas su trabajo en los aportes de sus miembros y, principalmente, en los documentos elaborados especialmente a este efecto, por dos de las ms prestigiosas Universidades de nuestro pas: Propuesta De Bases Para Redactar Un Nuevo Cdigo Procesal Civil Para La Repblica de Chile elaborado por la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, y Bases Generales Para Una Reforma Procesal Civil, elaborado por la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de Chile. Esta primera etapa del Foro estuvo integrada por los siguientes acadmicos: Don Cristian Maturana Miquel, don Juan Agustn Figueroa Yavar, don Ral Tavolari Oliveros y don Ral Nuez Ojeda, de la Universidad de Chile; don Orlando Poblete Iturrate y don Alejandro Romero Seguel, de la Universidad de Los Andes; don Jorge Vial lamos, don Jos Pedro Silva Prado y don Juan Pablo Domnguez Balmaceda, de la Universidad Catlica de Chile; doa Nancy de la Fuente Hernndez, don Claudio Daz Uribe y don Eduardo Jara Castro, de la Universidad Diego Portales; don Miguel Otero Lathrop, del Instituto Chileno de Derecho Procesal; las seoras juezas civiles doa Dora Mondaca Rosales y doa Claudia Lazen Manzur, del Instituto de Estudios Judiciales; y el abogado asesor del Ministerio de Justicia don Rodrigo Ziga Carrasco. Actu como Coordinador de esta primera etapa, don Orlando Poblete Iturrate; como Secretario Ejecutivo, don Rodrigo Ziga Carrasco; y como secretarios de actas los abogados de la Universidad de Chile seores Matas Insunza Tagle y Cristbal Jimeno Chadwick. Las labores de este primer ciclo culminaron en diciembre del ao 2005, con la entrega de un informe al Ministerio de Justicia, y por su intermedio, al Presidente de la Repblica, en el que se manifest claramente la necesidad de Reforma y especialmente, la idea de no realizar nuevas modificaciones al actual Cdigo de Procedimiento Civil- cuyo Mensaje data del mes de febrero de 1893- sino que, imperiosamente, emprender la elaboracin de un nuevo Cdigo Procesal Civil, que manifestara los principios que la moderna doctrina procesal reconoce, acogindolos en un sistema que permita enfrentar eficazmente la resolucin de los actuales conflictos civiles y comerciales. El diagnstico aportado por el foro, as como los estudios realizados por el Ministerio de Justicia e

332 instituciones ligadas a la investigacin jurdica, nos dan cuenta de una situacin de gran retraso en la resolucin de los conflictos, con un altsimo nmero de ingresos de causas, que aumentan exponencialmente ao a ao; procesos que se enfrentan a ser resueltos mediante procedimientos mltiples, diversos, formales y escriturados, impidiendo la relacin directa entre el juzgador, las partes y los dems intervinientes, forzndose con ello a nuestros rganos jurisdiccionales a una constante delegacin de las funciones propias del juzgador en funcionarios o auxiliares de la administracin de justicia, los que si bien no han sido llamados originalmente por la ley a cumplir tales funciones, por la fuerza de la realidad y la necesidad de respuesta de la justicia, han debido paulatinamente asumirlas. Finalmente, cuando ya se ha logrado superar los obstculos del conocimiento del asunto litigioso, y se ha obtenido la ansiada sentencia definitiva, en nuestro actual sistema, el litigante vencedor lejos de obtener la satisfaccin inmediata de su pretensin, debe, salvo cumplimiento voluntario del vencido, iniciar un nuevo procedimiento judicial con el fin de hacer cumplir compulsivamente lo ya ordenado por el juzgador en el correspondiente procedimiento declarativo. Es que el diseo original de nuestra actual justicia civil represent las necesidades de otros tiempos. Muy lejos de la realidad de activa economa que hoy nos caracteriza. La masiva actividad contractual, la expedita circulacin de bienes, el acceso y frecuencia del crdito, son fenmenos muy frecuente en nuestros das, pero que existan solo incipientemente en la poca de diseo de nuestro actual Cdigo. La sola mencin a la data de su diseo y la conciencia de las importantes transformaciones sociales y econmicas que desde ese entonces hemos vivido, nos da cuenta de una clara inadecuacin a los tiempos que corren. Tal carencia de adecuacin a la realidad ha derivado en otros fenmenos quizs ms perjudiciales a la justicia que la propia lentitud de los procesos. El aumento sostenido de la actividad econmica y, en especial, el de la actividad crediticia, ha generado una suerte de desnaturalizacin de la competencia de nuestros tribunales civiles. Segn las estadsticas, gran parte del total de las causas que conocen estos tribunales corresponde a Juicios Ejecutivos, procedimiento que no tiene otra finalidad sino obtener el cumplimiento compulsivo de lo ya ordenado por el propio juez, o por otro juez en un determinado procedimiento declarativo, o el cumplimiento efectivo de los denominados ttulos ejecutivos. La circunstancia de

333 presentarse un real conflicto de relevancia jurdica en este procedimiento es meramente eventual. Sin embargo, el diseo de nuestro sistema actual judicializa necesariamente todos y cada uno de los procedimientos de ejecucin, sin importar que no exista sobre dicha ejecucin oposicin alguna por parte del demandado. An ms grave, incluso existiendo oposicin, no existe razn para que los restantes trmites, en su mayora meramente administrativos, estn entregados a la labor del rgano jurisdiccional. Se desconcentra as al juez civil de su labor principal, que no es otro sino la resolucin del conflicto de relevancia jurdica. La escrituracin absoluta del procedimiento, el exceso de ritualidades muchas veces sin fundamento y la carencia de mecanismos tecnolgicos usados hoy cotidianamente en la gran mayora de las restantes actividades del hombre, constituye otra arista de las debilidades que presenta el sistema. Asimismo, la multiplicidad de procedimientos existentes, impone un sistema confuso, que dificulta el hallazgo del camino idneo para obtener la adecuada tutela judicial de derechos. Las caractersticas descritas nos alejan con fuerza del legtimo anhelo y deber de una justicia pronta, eficaz y accesible al ciudadano comn, y convencidos que justicia retardada es justicia denegada, la necesidad de reforma se nos hace imperiosa. Pero no basta con un nuevo procedimiento. El avance cultural de nuestro pas, la madurez cvica que hemos alcanzado y la multiplicidad en la naturaleza de los conflictos existentes en la actualidad, nos imponen los requerimientos de un diseo mucho ms complejo que un solo camino de solucin. El verdadero acceso a la justicia se alcanza cuando ofrecemos a las personas una multiplicidad de opciones para alcanzar una real solucin a sus problemas, sin importar la va legtima por la cual se opte. El fin de la justicia y de la proteccin de los derechos no puede ser confundido con la asistencia a tribunales ni la existencia de procedimientos judiciales. Existen muchas otras formas de solucin que alcanzan grados notables de eficiencia y que pueden acercar al ciudadano comn a una satisfaccin mayor que la que podra obtener por los mecanismos tradicionales. Estamos convencidos que se requiere una nueva concepcin del sistema de justicia civil. Las necesidades del Chile del Bicentenario no se satisfacen con la instauracin de un nuevo procedimiento civil. Se requiere

334 de un Nuevo Sistema de Solucin de los Conflictos Civiles y Comerciales, que aleje la idea del enjuiciamiento civil como opcin nica, integrando una amplia visin de los diversos mecanismos alternativos de solucin de conflictos existentes, tanto judiciales como extrajudiciales, siempre mediante simples y desformalizadas vas que permitan un real y efectivo acceso de las personas a la justicia. Un sistema que impulse la solucin del arbitraje cuando aquellos mecanismos han fracasado o, cuando por su especial naturaleza no le sean aplicables, y que ubique al proceso judicial como ltima ratio, cuando ninguna de las posibilidades haya tenido xito y se justifique entonces la actividad adjudicativa de la labor jurisdiccional. Con dicha inspiracin, y con la confianza en un diseo que lograra plasmar las caractersticas deseables de este nuevo sistema, el Ministerio de Justicia encarg a la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile la redaccin de un anteproyecto de Cdigo Procesal Civil, basndose en el mandato del propio Foro Procesal y, por tanto, requiriendo que el diseo del procedimiento reflejando los principios formativos, de la oralidad, inmediacin, concentracin, continuidad y publicidadconstituyera una va judicial justa y expedita de soluciones, y permitiera una conexin coherente con los restantes mecanismos de solucin que sern luego introducidos por leyes especiales. Finalmente, que cumpliera con el doble compromiso de establecer un nuevo procedimiento civil y la fundacin de una nueva base para todo el sistema procesal chileno. Fruto del intenso trabajo de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, a fines de 2006, ya contbamos con un anteproyecto de Cdigo Procesal Civil, el que sirvi de base y gua para la activa y pormenorizada discusin que, en su segunda etapa, el Foro Procesal Civil comenzara durante el mes de marzo de 2007 y culminara hace slo pocas semanas. En esta segunda etapa se cont con la participacin de los siguientes acadmicos: 1. Cristian Maturana Miquel, Acadmico y Director del Departamento de Derecho Procesal de la Universidad de Chile. 2. Juan Agustn Figueroa Yavar, Acadmico de la Universidad de Chile. 3. Ral Tavolari Oliveros, Acadmico de la Universidad de Chile.

335 4. Ral Nez Ojeda, Acadmico de la Universidad de Chile. 5. Orlando Poblete Iturrate, Acadmico y Rector de la Universidad de los Andes. 6. Alejandro Romero Seguel, Acadmico de la Universidad de los Andes. 7. Jos Pedro Silva Prado, Acadmico y Director del Departamento de Derecho Procesal de la Universidad Catlica de Chile. 8. Juan Pablo Domnguez Acadmico de la Universidad Catlica. Balmaceda,

9. Jorge Vial lamos, Acadmico de la Universidad Catlica. 10. Claudio Daz Uribe, Acadmico de la Universidad Diego Portales. 11. Eduardo Jara Castro, Acadmico de la Universidad Diego Portales. 12. Nancy de la Fuente Hernndez, Acadmico de la Universidad Diego Portales. 13. Juan Carlos Marn Gonzlez, Acadmico de la Universidad Adolfo Ibez. 14. lvaro Prez Ragone, Acadmico de la Universidad Catlica de Valparaso. 15. Miguel Otero Lathrop, Acadmico Presidente del Instituto de Derecho Procesal. y

16. Dora Mondaca Rosales, Jueza Civil, por el Instituto de Estudios Judiciales. 17. Jenny Book Reyes, Jueza Civil, por el Instituto de Estudios Judiciales. 18. Ricardo Nez Videla, Juez Civil, por el Instituto de Estudios Judiciales. 19. Mara de Los ngeles Coddou Plaza de los Reyes, Consejera del Colegio de Abogados. 20. Ruth Israel Lpez, Abogada del Consejo de Defensa del Estado. 21. Marcelo Chanda Pea, Abogado del Consejo de Defensa del Estado. 22. Rodrigo Ziga Carrasco, Abogado del Ministerio Justicia, Coordinador y Secretario Ejecutivo del Foro Procesal Civil. Ello, sin perjuicio de la valiosa colaboracin que prestaron los seores abogados Cristbal Jimeno

336 Chadwick, Matas Insunza Tagle, Mariana Valenzuela Cruz, Maite Aguirrezabal Grnstein y Pablo Bravo Hurtado. La labor del Foro Procesal Civil, traducida hoy en la presente propuesta, es el ms fiel reflejo de generosidad y compromiso cvico de sus integrantes y de los altos frutos que es posible obtener desde la sociedad civil hacia el Estado. La notable calidad de la presente propuesta es reflejo del constante cuidado que pusieran sus miembros en desarrollar un debate de alto nivel en todos y cada uno de los diversos aspectos de que implica, defendiendo y argumentando las legtimas diversas opciones contempladas, pero con el objetivo claro de lograr un proyecto de consenso que reflejara las nuevas tendencias en materia procesal y los ms altos estndares de calidad en la justicia, en materia civil y comercial. El Cdigo que hoy se presenta es, sin duda, la pieza fundamental del nuevo sistema, pero a la vez slo el primer gran paso de una reforma mucho ms compleja marcada por la instauracin de un Nuevo Sistema De Resoluciones De Conflictos Civiles y Comerciales. Los siguientes pasos para llegar a este nuevo escenario de sistema de resolucin de conflictos debern encaminarse a la promulgacin de una ley sobre mecanismos alternativos de resolucin, introducidos como medios formales y preferentes en nuestro sistema civil y comercial, con herramientas de promocin de sus notables ventajas y con incentivos importantes para su uso. Asimismo deber promulgarse una nueva ley de arbitraje interno que permita su simplificacin y masificacin de su uso, fortalecindo con ello la cultura de justicia de los acuerdos, y permitiendo que slo se acuda ante el juez civil cuando aquellos mecanismos han fracasado o, por la naturaleza del conflicto, aquellos no le son aplicables. Confiamos en la madurez de nuestros ciudadanos y creemos profundamente en la real posibilidad de solucin auto compositiva de los conflictos. Este nuevo sistema es reflejo de tal conviccin. contenido del proyecto. Ideas generales del Nuevo Cdigo. El resultado final del trabajo realizado por el Foro se traduce en una propuesta moderna que simplifica la forma de resolver los conflictos civiles y comerciales en sede judicial, a la vez que vela por el adecuado comportamiento de los litigantes durante el proceso, sancionando la mala fe y las conductas dilatorias. Es un Cdigo que simplifica los procedimientos unificndolos en slo dos procedimientos declarativos generales, e

337 introduciendo la especialidad en determinados procesos slo cuando por la naturaleza del conflicto aquello pareci estrictamente necesario. En su estructura, el Cdigo mantiene la lnea tradicional de nuestra codificacin, dividindose en Libros, Ttulos, Captulos y Artculos. Asimismo, a objeto de facilitar su conocimiento, ha introducido la apreciada herramienta de las ltimas legislaciones procesales de la intitulacin de los artculos, expresando al inicio de ellos su contenido. Estructura y contenido del nuevo Cdigo Procesal Civil. El Libro I, denominado Disposiciones Generales se inicia con la introduccin de los denominados Principios Bsicos y alude en su artculo primero al modelo de sistema de resolucin de conflictos preferentes propuesto. As, se seala que las partes podrn precaver o poner trmino a todo conflicto de comn acuerdo, tanto dentro como fuera del proceso, con o sin la asistencia de un tercero, en la medida que se trate de derechos disponibles, y que as mismo, podrn convenir en acudir a un rbitro para la solucin de un conflicto, salvo norma legal expresa en contrario. As, es el propio Cdigo de Procedimiento el que seala la existencia de tales mecanismos, sin perjuicio de no regularlos en su funcionamiento ya que aquello ser tarea de leyes especiales, establecindolos como va previa y externa a la sede judicial. En cuanto al inicio del proceso, as como la introduccin de las pretensiones y excepciones, acorde a un sistema de resolucin de conflictos privados, el Cdigo seala que aquello incumbe exclusivamente a las partes, salvo que la ley ordene al juez, o lo habilite, para actuar de oficio y pronunciarse sobre pretensiones y excepciones que no se hubieren hecho valer por las mismas. Asimismo, seala que las partes podrn disponer de sus derechos, salvo que aqullos fueren indisponibles por mandato de la ley. En cuanto a la direccin e impulso procesal, se manifiesta un gran avance para el eficaz desarrollo del proceso y el menor desgaste jurisdiccional. El Cdigo seala que la direccin del procedimiento se encuentra confiada al tribunal, quien adoptar de oficio todas las medidas que considere pertinentes para su vlido, eficaz y pronto desarrollo, de modo de evitar su paralizacin y conducirlo sin dilaciones indebidas a la justa solucin del conflicto. Para ello, el tribunal adoptar, a peticin de parte o de oficio, todas las medidas necesarias que resulten de la ley o de sus poderes de direccin, para

338 prevenir o sancionar cualquier accin u omisin contrarias al orden o a los principios del proceso y para lograr el ms pronto y eficiente ejercicio de la jurisdiccin, as como la mayor economa en su desarrollo. Como es dable apreciar, el rol que juega el juez en este procedimiento es, sin lugar a duda, un rol activo. Es que no es concebible un procedimiento oral eficiente, en la resolucin de un conflicto privado, sin la accin potente del juzgador que asuma directamente el rol de direccin del proceso y represente al rgano pblico frente a la accin de las partes. Ello es coherente, adems, con los restantes principios que este mismo libro contiene. Por expresa mencin legal y con intensas manifestaciones durante el desarrollo del proceso este nuevo procedimiento se estructura sobre la base de los principios de concentracin, inmediacin, publicidad y oralidad, principios que la propia doctrina ha consagrado como el referente ms importante de los modernos Estados democrticos que promueven la existencia una justicia pronta, concentrada y eficaz para la adecuada proteccin de los derechos. Un aspecto relevante, en cuanto a la relacin de este Cdigo con la restante legislacin procesal lo constituye el artculo 14 propuesto, el que seala expresamente la aplicacin supletoria del Cdigo con respecto a los procedimientos de minera, laborales, familia, tributarios, penales o de cualquier otra materia, salvo que aquellos contemplen una norma especial diversa o su aplicacin se encuentre en oposicin con la naturaleza de los derechos o de los principios que los rigen, sealando, adems, que el procedimiento ordinario, contenido en el Libro II de este Cdigo, se aplicar en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una regla especial diversa, salvo que su aplicacin se encuentre en oposicin con la naturaleza de los derechos o de los principios que los rigen. Por su parte, este Libro I sistematiza el tratamiento de las denominadas medidas cautelares, reconociendo positivamente la teora general que sobre ellas la doctrina ha elaborado, reconociendo los diversos objetivos que pueden perseguir. Se distingue claramente entre aquellas que pretende preparar la entrada a juicio y las que tienen por objeto asegurar pruebas que pudieran desaparecer, y se establecen sus requisitos generales y especficos; se regulan separadamente las de naturaleza precautoria, con un tratamiento y requisitos diversos a los exigidos para las restantes.

339 Mencin especial merece la inclusin de las medidas anticipativas. Con el fin de procurar una efectiva tutela durante todo el proceso y de evitar el riesgo de vulneracin de los derechos, el Cdigo seala que el tribunal podr decretar fundadamente las medidas que anticipen total o parcialmente la pretensin del actor, cuando se haya de temer que de no concederse de inmediato la anticipacin requerida, se har imposible o se limitar severamente la efectividad de la sentencia estimatoria de dicha pretensin, precisndose que slo procedern en los casos en que las restantes medidas fueren insuficientes para resguardar la eficacia de la pretensin hecha valer. Los incidentes es otra de las materias importantes de que trata el libro I, sealando expresamente las diferencias en su tramitacin entre aquellos presentados en audiencias y los presentados fuera de ellas; estableciendo hitos preclusivos para su interposicin, as como procurando evitar la interposicin de incidentes dilatorios. El Libro II, que trata sobre los procesos declarativos generales, reconoce la existencia de slo dos procedimientos. El ordinario y el sumario. El procedimiento ordinario posee una estructura simple y claramente delimitada en sus caractersticas: Un periodo de discusin escrito, una audiencia preliminar y una audiencia de juicio, en la cual, por regla general, se proceder a la dictacin de la sentencia. Convencidos de la necesidad de exigencia de la mxima seriedad y de reales fundamentos al momento de decidir el inicio de un proceso judicial, el periodo de discusin comenzar por una demanda que no slo deber contener sus requisitos ya tradicionales, sino adems la identificacin de los testigos y peritos que presentar a declarar en juicio, as como el sealamiento de los dems medios de prueba de que piensa valerse, solicitando su diligenciamiento. Deber sealar, asimismo, con claridad y precisin los hechos sobre los cuales recaern las declaraciones de testigos y peritos, as como aqullos que pretender demostrar con los dems medios de prueba. La sancin a la falta de ofrecimiento de prueba, ser la imposibilidad de practicarse u ofrecerse medio de prueba alguno posteriormente, salvo respecto a hechos nuevos. Por su parte el demandado, junto con contestar la demanda, y de ofrecer y sealar su prueba, deber controvertir los hechos afirmados por el actor y los documentos acompaados por ste, en forma categrica, bajo sancin de tenerse aqullos como admitidos.

340 El posterior desarrollo del procedimiento se realiza sobre la base de las audiencias ya sealadas: audiencia preliminar y audiencia de juicio. La audiencia preliminar tendr entre sus objetivos la fijacin del objeto del litigio y la determinacin de los hechos que debern ser probados; el saneamiento de cualquier vicio que pudiere afectar la validez del proceso judicial, la eventual conciliacin a que pudiere arribarse por las proposiciones efectivas de bases de solucin por parte del tribunal, la determinacin de los medios de prueba que se rendirn, y, por ltimo, la citacin a audiencia de juicio. La segunda audiencia, denominada de juicio, tendr por finalidad la rendicin de toda la prueba determinada en la audiencia preliminar, y por regla general, la dictacin de la sentencia. En cuanto al rgimen probatorio, se ha optado por la libertad probatoria y por la existencia del principio de la sana crtica, que en esta rea civil, por respeto a tradicionales normas sustantivas, tendr algunas atenuaciones con respecto a los dems sistemas procesales. As, el Cdigo seala que los jueces apreciarn la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crtica, y que en consecuencia, no podrn contradecir los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados, salvo texto legal que expresamente contemple una regla de apreciacin diversa. Establece a continuacin que el acto o contrato solemne slo puede ser acreditado por medio de la solemnidad prevista por el legislador; que se dar por establecido el hecho presumido de derecho si se han acreditado sus supuestos o circunstancias, sin que se admita prueba en contrario y que, el hecho presumido legalmente se dar por establecido si se han acreditado sus supuestos o circunstancias, a menos que se hubiere rendido prueba que permita establecer un hecho distinto al colegido. Destacan en la regulacin de la prueba, adems, un nuevo y ms justo tratamiento a la tradicional carga de la prueba, sealndose que corresponde la carga de probar los fundamentos de hecho contenidos en la norma jurdica a la parte cuya aplicacin le beneficie, salvo que una disposicin legal expresa distribuya con criterios especiales diferentes la carga de probar los hechos relevantes entre las partes. Asimismo, se seala que el tribunal podr distribuir la carga de la prueba conforme a la disponibilidad y facilidad probatoria que posea cada una de las partes en el litigio, lo que comunicar a la parte

341 con la debida antelacin para que ella asuma las consecuencias que le pueda generar la omisin de informacin de antecedentes probatorios o de rendicin de la prueba que disponga en su poder. Concluye este Libro I con la regulacin del denominado procedimiento sumario, el que no difiere mayormente de su actual regulacin, salvo por determinadas modificaciones que tanto en su directa regulacin, como por aplicacin de las dems normas del Cdigo, lo harn efectivamente un juicio rpido y eficaz. El Libro III nos entrega un nuevo rgimen de recursos en materia civil, que refleja simplicidad y eficiencia, a la vez de un justo equilibrio entre tales aspiraciones y el debido proceso. Se seala que podrn recurrir las partes y los terceros admitidos para obrar en juicio contra las resoluciones judiciales que les causen agravio, slo por los medios y en los casos expresamente establecidos en la ley. As, el recurso de reposicin proceder en contra de los decretos y de las sentencias interlocutorias, en tanto que la apelacin slo tendr lugar en contra de las sentencias definitivas, las sentencias interlocutorias que pusieren trmino al juicio o hagan imposible su continuacin, las resoluciones que ordenen el pago de costas por un monto superior a 100 UTM y las que se pronuncien sobre el otorgamiento, rechazo, modificacin y alzamiento de medidas cautelares, todas dictadas en primera instancia. Sern tambin apelables las sentencias dictadas en segunda instancia, que declararen de oficio la falta de jurisdiccin o de competencia absoluta para conocer de un asunto. Todas las dems resoluciones sern inapelables, a menos que la ley dispusiere lo contrario. Este recurso, a diferencia del establecido en el actual Cdigo de Procedimiento Civil, tendr un objeto mucho ms amplio, no limitado a la modificacin o revocacin de la sentencia, sino que podr incluir la declaracin de nulidad, ya sea del procedimiento o de la propia sentencia. As, se seala que el objeto del recurso ser obtener del tribunal superior respectivo, que enmiende o revoque conforme a derecho la resolucin del inferior, total o parcialmente, con base precisa en los fundamentos de las pretensiones formuladas ante el tribunal inferior, pudiendo alegarse adems, o bien exclusivamente, la infraccin a normas o garantas procesales cometidas en la primera instancia, para obtener la invalidacin del juicio y de la resolucin respectiva, o solamente de sta, y ello por las causales especficas

342 sealadas. En este ltimo caso el recurrente expresar en captulos separados los motivos que justifiquen la enmienda o revocacin, de aquellos que justifiquen la invalidacin del juicio oral y de la resolucin respectiva o slo de esta, pudindose hacer valer la pretensin de enmienda o revocacin, slo en subsidio de la de invalidacin. Finalmente, en lo que constituye el ms importante cambio en materia de recursos, este Cdigo introduce el denominado Recurso Extraordinario, el que tendr por objeto que la Corte Suprema unifique la jurisprudencia con ocasin de una sentencia notoriamente injusta para el recurrente. El recurso adems tendr por objeto revocar la sentencia impugnada si se han vulnerado sustancialmente garantas constitucionales y slo proceder en contra de sentencias definitivas o interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin, inapelables, y que hayan sido dictadas por Cortes de Apelaciones. La funcin de la Corte Suprema, entonces, ser preservar la coherencia y unidad de los criterios de decisin en los tribunales del pas en virtud de este recurso extraordinario, pudiendo ejercer su funcin de unificacin cuando la sentencia recurrida se oponga a la jurisprudencia uniforme; la jurisprudencia previa fuere contradictoria entre s, no existiere jurisprudencia sobre la materia, o nuevos contextos histricos, sociales o culturales justifiquen variar la tendencia jurisprudencial. Con todo, la Corte Suprema seleccionar para su conocimiento slo aquellos casos que, cumpliendo con los requisitos anteriores, revistan inters pblico a juicio de a lo menos tres de sus ministros. El Libro IV, finalmente, regula los denominados procedimientos especiales, destacando entre ellos la nueva regulacin de la ejecucin. Es que la importancia de esta etapa es, sin duda, mxima. El valor de las soluciones, en la prctica, y el real reestablecimiento de la paz social ante la vulneracin de derechos, se encuentra estrictamente determinado por su cumplimiento, bajo la constante posibilidad que ante su inexistencia el sistema completo se desacredite, y pierda todo sentido. Por ello, hemos optado por destacar su lugar y aspirar a instaurar en Chile un sistema que cumpla efectivamente con una ejecucin eficaz. En primer lugar, se establece como rgimen general que proceder la ejecucin de las resoluciones una vez que se encuentren ejecutoriadas, y que las sentencias definitivas que causen ejecutoria sern ejecutables

343 provisionalmente desde su notificacin al demandado. No obstante, no proceder el cumplimiento de dichas sentencias cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se acoge el recurso, como sera si se tratare de una sentencia que declare la nulidad de un matrimonio o permita el de un menor de edad o se trate de resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros o rbitros. En segundo lugar, siguiendo la tendencia mundial moderna en materia de ejecucin, por una imperiosa necesidad de coherencia de nuestro sistema, por descargar a los tribunales civiles de una labor que en gran parte no les es propia, y por evitar un desgaste jurisdiccional y econmico intil, hemos optado por desjudicializar la ejecucin. Permitiendo su judicializacin slo ante la existencia fundada de oposicin a la ejecucin por parte del ejecutado o de terceras en los casos que correspondan. As, la ejecucin ser simplemente un trmite administrativo, llevado ante un funcionario denominado oficial de ejecucin, cuya naturaleza, facultades, prohibiciones y rgimen disciplinario sern regulados en una ley especial que se dictar prontamente, y que acompaar a este nuevo y moderno procedimiento. En esta nueva ejecucin la existencia de un ttulo ejecutivo, ya sea por sentencia definitiva o por los dems ttulos indubitados que la ley establece, dar paso simplemente a una solicitud de ejecucin efectuada por el ejecutante ante el oficial mencionado, quien luego de verificar la concurrencia de los presupuestos y requisitos sealados en la ley, que el ttulo ejecutivo no adolezca de ninguna irregularidad formal y que los actos de ejecucin que se solicitan sean conformes con la naturaleza y contenido del ttulo, despachar la ejecucin, pudiendo proceder inmediatamente a la notificacin del despacho al ejecutado, requirindolo de pago, y ante la inexistencia del pago correspondiente, procediendo a efectuar los apremios que por ley procedan, incluido, si fuere posible, el embargo de bienes concretos. La ejecucin se despachar mediante una resolucin de carcter administrativa, dictada por este oficial, respecto a la cual el ejecutado, luego de notificado, podr oponerse mediante una demanda de oposicin a la ejecucin ante el Juez de Ejecucin competente. Slo en dicho caso la ejecucin se judicializar, se suspender, pero se mantendrn los embargos y dems medidas de garanta, vigentes.

344 Resuelta la oposicin, habiendo sido rechazada, se continuar con la ejecucin ante el oficial de ejecucin. Por su parte, si se acogiera la demanda de oposicin a la ejecucin, se dejar tal ejecucin sin efecto y se mandar alzar los embargos y las medidas de garanta que se hubieren adoptado, reintegrndose al ejecutado a la situacin anterior al despacho de la ejecucin, conforme a lo dispuesto para los casos de revocacin de una sentencia provisionalmente ejecutada, y condenndose al ejecutante a pagar las costas de la oposicin. Como se puede observar el trabajo de diseo de este nuevo sistema de soluciones ha sido arduo y complejo, y el sinnmero de aspectos que comprende su proyeccin requiere de una programacin y diseo coordinado de sus diversas aristas y actores. An nos queda mucho trabajo por delante en esta tarea. El apropiado diseo orgnico, la ley de mecanismos preferentes de resolucin de conflictos, la nueva ley de arbitraje interno, entre varias otras, son slo una muestra de la gran labor que nos queda por delante, y del inmenso compromiso que hemos asumido. Como tarea de Estado requiere del trabajo de todos los integrantes de nuestra sociedad y, en especial, de la activa participacin de los intervinientes relevantes del mundo del Derecho. Nos encontramos frente a una oportunidad histrica, y tenemos la ms amplia voluntad de obtener de ella lo ms altos frutos. Las ventajas del sistema propuesto son evidentes, pero como toda obra humana es perfectible tanto en su contenido como en su forma. Entendemos comenzar hoy una poca de enriquecimiento de nuestra propuesta y de apertura de los necesarios debates que la fortalezcan y aseguren su xito. Hemos dado el primer gran paso, de una serie de otros de gran relevancia, que en conjunto lograrn culminar con el establecimiento transversal de la Nueva Justicia para Chile, en donde el acceso, en su sentido ms amplio, sea una realidad palpable para toda la sociedad chilena. En consecuencia, tengo el honor de someter a vuestra consideracin, el siguiente P R O Y E C T O D E L E Y:

CODIGO PROCESAL CIVIL LIBRO PRIMERO

345 DISPOSICIONES GENERALES Ttulo I. PRINCIPIOS BASICOS Artculo. 1. Autotutela y Autocomposicin. No es lcito recurrir a la fuerza para la proteccin de los derechos, salvo en los casos expresamente admitidos por la ley. Las partes podrn precaver o poner trmino a todo conflicto preferentemente de comn acuerdo, tanto dentro como fuera del proceso, con o sin la asistencia de un tercero, en la medida que se trate de derechos disponibles. Las partes podrn convenir en acudir a un rbitro para la solucin de un conflicto, salvo norma legal expresa en contrario. Art. 2. Debido proceso de ley y procedimiento. La jurisdiccin se ejercer por un tribunal competente, independiente e imparcial, de acuerdo a un debido proceso, el que se desarrollar de conformidad a los procedimientos establecidos en este Cdigo, salvo que exista otro procedimiento establecido en una ley especial. Art. 3. Iniciativa y disposicin de derechos. La iniciacin del proceso, as como la introduccin de las pretensiones y excepciones incumbe a las partes. El Tribunal slo podr actuar de oficio y pronunciarse sobre pretensiones y excepciones que no se hubieren hecho valer por las partes cuando la ley lo faculte expresamente. Las partes podrn disponer de sus derechos, salvo que ellos fueren indisponibles por mandato de la ley, y terminar, unilateralmente o de comn acuerdo, el proceso pendiente en la forma prevista en la ley. Art. 4. Direccin e impulso procesal. La direccin del procedimiento se encuentra confiada al tribunal, quien adoptar de oficio todas las medidas que considere pertinentes para su vlido, eficaz y pronto desarrollo, de modo de evitar su paralizacin y conducirlo sin dilaciones indebidas a la justa solucin del conflicto. El tribunal deber adoptar, a peticin de parte o de oficio, todas las medidas necesarias que resulten de la ley o de sus poderes de direccin, para prevenir o sancionar cualquiera accin u omisin contrarias al orden o a los principios del proceso y para lograr el ms pronto y eficiente ejercicio de la jurisdiccin, as como la mayor economa en su desarrollo. Art. 5. Igualdad de armas. El tribunal velar por mantener la igualdad de las partes en el proceso. Art. 6. Buena fe procesal. Las partes, los terceros, y general, todos quienes acudan ante los tribunales debern ajustar su conducta a la dignidad de la justicia, al respeto de los derechos fundamentales de la persona humana y a la lealtad y buena fe procesal. El tribunal, de oficio o a peticin de parte, adoptar durante el desarrollo del proceso todas las medidas que estime pertinentes para impedir y sancionar toda conducta u omisin que importe un fraude procesal, colusin o cualquiera otra conducta ilcita o dilatoria. Art. 7. Oralidad. El proceso se desarrollar en audiencias orales, sin que sea procedente la presentacin de escritos dentro de ellas, ya sea de argumentaciones o peticiones al tribunal. Las resoluciones sern dictadas y fundamentadas verbalmente por el tribunal en la audiencia y se entendern notificadas desde el momento de su pronunciamiento, debiendo constar en el registro del juicio. Sin perjuicio de lo anterior, la demanda, la reconvencin, la contestacin de demanda y la presentacin de recursos fuera de las audiencias, debern efectuarse en forma escrita, en la forma y oportunidad prevista en la ley. Art. 8. Inmediacin. Todas las audiencias, as como las actuaciones de prueba en general debern realizarse ante el tribunal competente. Queda prohibida, bajo sancin de nulidad, la delegacin de funciones.

346 El juez formar su conviccin sobre la base de las alegaciones y pruebas que personalmente haya recibido. Las audiencias y las sentencias que se dicten en procesos verificados sin la presencia ininterrumpida del juez adolecern de nulidad. Art. 9. Concentracin y continuidad. Las audiencias se desarrollarn en forma continua y slo en casos en que no fuere posible cumplir con su objetivo podrn prolongarse en sesiones sucesivas, hasta su conclusin. Constituirn, para estos efectos, sesiones sucesivas, aquellas que tuvieren lugar en el da siguiente o subsiguiente del funcionamiento del tribunal. Art. 10. Publicidad. Todas las diligencias y actuaciones del proceso sern pblicas, salvo que expresamente la ley disponga lo contrario o el tribunal as lo decida por razones de seguridad, de moral, para la proteccin de la intimidad de alguna de las partes o para evitar la divulgacin de un secreto protegido por la ley. Ttulo II APLICACION DE LAS NORMAS PROCESALES Art. 11. Aplicacin de la norma procesal en el tiempo. Las normas procesales son de aplicacin inmediata y rigen respecto de los procesos que se encuentren en tramitacin a su entrada en vigencia. No obstante, las nuevas normas procesales no regirn para los trmites, diligencias, o plazos que hubieren comenzado a correr ni respecto de los recursos que se hubieren interpuesto, los cuales se regirn por la norma procesal anterior. Art. 12. Aplicacin de la norma procesal en el espacio. Con las solas excepciones que puedan prever los tratados y convenios internacionales, los procesos civiles que se sigan en el territorio nacional se regirn nicamente en su tramitacin por las normas procesales chilenas. Art. 13. Indisponibilidad de las normas procesales. Los sujetos no pueden acordar, por anticipado, dejar sin aplicacin las normas procesales para un determinado proceso, salvo en el proceso arbitral y siempre que se respeten las normas del debido proceso. Art. 14. Aplicacin supletoria del Cdigo. Este Cdigo se aplicar supletoriamente a los procedimientos de minera, laborales, familia, tributarios, penales o de cualquier otra materia, a menos que ellos contemplen una norma especial diversa o su aplicacin se encuentre en oposicin con la naturaleza de los derechos o de los principios que los rigen. El procedimiento ordinario se aplicar en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una regla especial diversa, o su aplicacin se encuentre en oposicin con la naturaleza de los derechos o de los principios que los rigen. Ttulo III EL TRIBUNAL Art. 15. Organizacin. La ley orgnica constitucional regular la designacin, integracin, competencia y funcionamiento de los diversos tribunales. Art. 16. Funcionamiento de los tribunales colegiados. En el estudio, deliberacin y adopcin de sus decisiones, regir en su mxima aplicacin el principio de inmediacin. La deliberacin ser efectiva y no se limitar a la simple emisin del voto. Art. 17. Asistencia entre tribunales. Los tribunales se deben mutua asistencia y colaboracin en todas las actuaciones que se requieran. Art. 18. Facultades del tribunal. El tribunal estar facultado para: 1. Rechazar in limine la demanda cuando fuere manifiestamente infundada, cuando manifiestamente carezca de los requisitos formales exigidos por la ley para la

347 existencia, validez o eficacia del proceso o cuando se ejercite una pretensin especialmente sujeta a trmino de caducidad y ste haya vencido; 2. Pronunciarse de oficio respecto de las excepciones que este Cdigo le faculta; 3. Dar al proceso el trmite que legalmente corresponda cuando el requerido aparezca equivocado; 4. Ordenar las diligencias necesarias al esclarecimiento de la verdad de los hechos controvertidos, respetando el derecho de defensa de las partes, en la oportunidad establecida en la ley; 5. Disponer, en cualquier momento durante la audiencia de juicio, la presencia de los testigos, de los peritos y de las partes, para requerirles las explicaciones que estime necesarias al objeto del pleito; 6. Rechazar las pruebas ilcitas, las que recaigan sobre hechos de pblica notoriedad como las manifiestamente sobreabundantes, inconducentes e impertinentes; 7. Rechazar in limine los incidentes extemporneos, inconexos, que reiteren otros ya propuestos por la misma causa o cuando, a pesar de fundarse en causa distinta, sta haya podido alegarse al promoverse uno anterior; 8. Rechazar in limine la intervencin de terceros cuando la peticin carezca de los requisitos exigidos; 9. Declarar de oficio las nulidades insubsanables y para disponer las diligencias que persigan evitar dichas nulidades; 10. Dirigir el proceso y aplicar las sanciones que correspondan a quienes obstaculicen indebidamente su desarrollo u observen conducta incompatible con el decoro y dignidad de la justicia. Si los tribunales estimaren que alguna de las partes o terceros han actuado conculcando las reglas de la buena fe procesal, podr imponerle, de forma motivada, y respetando el principio de proporcionalidad, una multa entre 10 y 100 UTM. En ningn caso la multa podr superar la tercera parte de la cuanta del litigio. En caso de reincidencia, se podr aplicar el doble de la multa. Para determinar la cuanta de la multa el tribunal deber tener en cuenta las circunstancias de hecho que se trate, as como los perjuicios que al procedimiento o a las otras partes se hubieren podido causar. 11. Ordenar directamente la intervencin de la fuerza pblica y disponer todas las medidas necesarias para el cumplimiento de las actuaciones que ordenare y la ejecucin de las resoluciones que dictare. Para tal efecto, el tribunal podr tambin disponer multas por el monto establecido en la ley. No ser procedente la adopcin de medidas privativas o restrictivas de la libertad personal para el cumplimiento de la sentencia, salvo en los casos expresamente autorizados por la Constitucin o por los tratados internacionales ratificados por Chile que se encuentren vigentes. Sin perjuicio de lo anterior, el tribunal podr disponer el arresto de una persona como medida de apremio para el cumplimiento de una actuacin judicial en caso de incomparecencia injustificada, el que cesar inmediatamente despus de haber sido realizada la actuacin.

348 El tribunal deber adoptar las medidas necesarias para la ms pronta realizacin de la diligencia, la que deber realizarse como mximo dentro de los dos das hbiles siguientes de haber sido puesta la persona arrestada a disposicin del tribunal. El tribunal, practicado que sea el arresto, en caso de rendirse una caucin real que considere suficiente, o transcurrido el plazo mximo legal sin que la diligencia se hubiere practicado, deber disponer que la persona arrestada sea dejada en libertad, sin perjuicio de poder citarla para una nueva oportunidad, bajo apercibimiento de impartirse una nueva orden de arresto en caso de incomparecencia injustificada. El tribunal, al encomendar la diligencia a la polica, deber establecer en la resolucin el monto de la caucin que debe rendir la persona citada para impedir el arresto por la polica, el que se har efectivo de inmediato en beneficio fiscal si no compareciere. La polica deber depositar la suma dinero que se le hubiere entregado en la cuenta corriente del tribunal, dando cuenta de ello al mismo. Asimismo, no se llevar a efecto la diligencia de arresto si se comprobare a la polica haberse prestado la caucin de comparecencia. Ttulo IV LAS PARTES Art. 19. Partes. Son partes en el proceso el demandante y el demandado. Asimismo, lo sern los terceros en los casos previstos por la ley, cuya intervencin sea aceptada por el juez. Art. 20. Capacidad para ser partes. Podrn ser partes en los procesos ante los tribunales civiles: 1) Las personas naturales; 2) Las personas jurdicas; 3) Las masas patrimoniales o los patrimonios separados que carezcan transitoriamente de titular o cuyo titular haya sido privado de sus facultades de disposicin y administracin, como la herencia yacente y la masa de la quiebra, y 4) Las dems entidades sin personalidad jurdica a las que las leyes les reconozcan capacidad para ser partes, regulando su intervencin y representacin en juicio. Con todo, las entidades formadas por una pluralidad de elementos personales y patrimoniales puestos al servicio de un fin, pero que no han cumplido los requisitos legales para constituirse en persona jurdica podrn ser demandadas como tal, sin perjuicio de la responsabilidad que, conforme a la ley, pueda corresponder a los gestores o partcipes. Art. 21. Capacidad procesal. Pueden comparecer por s en el proceso, las personas capaces de disponer de los derechos que en l se hacen valer. Las que no tienen, total o parcialmente, el libre ejercicio de sus derechos, comparecern representadas, asistidas o autorizadas segn dispongan las leyes que regulan la capacidad. Los menores de edad que carezcan de representante legal o convencional que acte en su nombre, como aquellos que litiguen contra quienes ejercen patria potestad o tutela sobre ste, actuarn asistidos de curador ad litem que designar el tribunal que conoce de la causa. Las personas jurdicas actuarn por intermedio de sus rganos o de sus representantes o de las personas autorizadas conforme a derecho. Sin perjuicio de ello, el gerente o administrador de sociedades civiles o comerciales, el presidente de las corporaciones o fundaciones con personalidad jurdica, y cualquier administrador de una sociedad de personas se entendern autorizados para litigar a nombre de ellas con las facultades

349 ordinarias del mandato judicial, no obstante cualquiera limitacin establecida en los estatutos o actos constitutivos de la sociedad o corporacin. Los ausentes y las herencias yacentes sern representados en el proceso por los curadores designados al efecto. Art. 22. Designacin de curador ad litem. Cualquiera que tenga inters legtimo podr pedir el nombramiento de tutor o curador para un menor, incapaz o ausente que sea o haya de ser parte en juicio, si careciere de representante legal con capacidad para representarlo. Dicha peticin se conocer por el juez que conoce del proceso respectivo y se tramitar de acuerdo con las normas que regulan la designacin de curador ad litem. Art. 23. Apreciacin de oficio de la falta de capacidad. La falta de capacidad para ser parte, as como de capacidad procesal, podr ser declarada de oficio por el tribunal hasta antes de la audiencia de juicio, previa audiencia de las partes si lo considerare necesario. Art. 24. Modificaciones de la capacidad durante el proceso. Si la parte que acta por s misma se incapacita durante el curso del proceso, los actos posteriores a la declaracin judicial de incapacidad sern nulos. Los actos anteriores sern anulables si la incapacidad fuese notoria durante la realizacin de dichos actos. El proceso se seguir con el representante que legalmente corresponda, quien ser emplazado en la misma forma y con las mismas consecuencias que rigen para el caso de demanda en el juicio ordinario. El fallecimiento o incapacidad de la persona o personas que constituyen una parte no suspende el curso del procedimiento si esa parte actuaba por medio de un apoderado. El proceso continuar con ste hasta que no se apersonen sus herederos o su representante. Si durante el curso del proceso se hiciere capaz una parte que no lo era, se seguirn con ella los procedimientos luego de que se apersone debidamente. Los actos consumados antes de esa comparecencia sern vlidos, sin perjuicio de las reclamaciones que la parte pudiera tener contra su anterior representante por haber omitido comunicarle la existencia del pleito o por cualquier otra circunstancia, pretensin que deber hacer valer en otro proceso. Art. 25. Sucesin de la partes. Ocurrida la muerte de la parte que actuaba por s misma, y salvo el caso de proceso relativo a derechos personalsimos, ste debe continuar con los herederos, cnyuge o el curador de la herencia yacente, en su caso. La contraparte podr solicitar el emplazamiento de estas personas sin necesidad de trmite sucesorio, procedindose en la forma prevista para la demanda y con las mismas consecuencias. Entre tanto, el proceso quedar suspendido, salvo si los autos se encuentran en estado de dictar sentencia, en cuyo caso la suspensin se producir despus de pronunciada. En caso de transferencia por acto entre vivos de la cosa litigiosa, el sucesor subrogar a la parte, en la misma situacin procesal que sta se encontraba al momento de la transferencia. En caso de extincin de la persona jurdica, el proceso continuar con sus liquidadores o con quienes la sucedan en su patrimonio. Art. 26. Asistencia letrada obligatoria. La parte deber comparecer a todos los actos del proceso asistida por abogado, debiendo el tribunal rechazar los escritos que no lleven firma de ste e impedir las actuaciones que se pretendan realizar sin su asistencia. Sin perjuicio de lo anterior, el Tribunal podr ordenar la comparecencia personal de la parte o de su representante, asistida por su abogado, para la audiencia en que debiere verificarse un llamado a conciliacin. Se exceptan de lo dispuesto en el inciso precedente: a) La presentacin de la demanda monitoria;

350 b) Los asuntos que se tramiten ante los Juzgados Letrados de Primera Instancia cuando no haya o no se disponga de tres abogados, como mnimo, que patrocinen asuntos en el territorio jurisdiccional del Juzgado. Esta circunstancia deber ser declarada anualmente por la Corte de Apelaciones respectiva a peticin del Juzgado respectivo o de cualquier persona residente en el territorio jurisdiccional de ese tribunal; c) Los asuntos que se tramiten ante los Juzgados de Polica Local, salvo en los asuntos de regulacin de daos y perjuicios; d) En las causas electorales, los recursos de proteccin y de amparo; e) En las solicitudes que aisladamente se pidan copias, desarchivos y certificaciones ni respecto de los martilleros, peritos, depositarios, interventores, secuestres, interpretes, y dems personas que desempeen funciones anlogas, cuando sus presentaciones tuvieren por nico objeto llevar a efecto la misin que el tribunal les ha confiado o dar cuenta de ella; y f) En los dems casos establecidos en la ley El tribunal rechazar de plano los escritos o la realizacin de actuaciones sin la asistencia de abogado, salvo en caso de existir expresa autorizacin legal al respecto. Art. 27. Formas de designar apoderado. La parte podr conferir poder al apoderado por escritura pblica; por instrumento privado autorizado ante Notario, en que comparezcan la parte, individualizando el proceso para el cual se confiere el poder, en una declaracin escrita del mandante, debidamente autorizada por el administrador de causas; y mediante endoso en comisin de cobranza de cheque, letra de cambio, o pagar. Deber otorgarse por instrumento pblico el poder en el extranjero, debiendo acompaarse con su protocolizacin, la debida legalizacin y su traduccin, si correspondiera. No podr ser otorgado por instrumento privado ante Notario el poder que comprendiere las facultades contempladas en los dos ltimos incisos del artculo 28 de este Cdigo. La parte podr designar ms de un abogado para que la represente en el proceso, y en tal caso, podr notificarse a cualquiera de ellos de las resoluciones judiciales que se dicten. El tribunal podr limitar la participacin de los abogados al nmero que estime conveniente para el eficaz y continuo desarrollo de los alegatos y las audiencias. El abogado que hubiere comenzado una alegacin o la realizacin de un interrogatorio o contrainterrogatorio de un testigo, parte o perito ser el nico que podr participar en representacin de la parte en ese alegato o actuacin, salvo autorizacin para que sea reemplazado por otro apoderado. Art. 28. Facultades de apoderado. El poder para litigar se entender conferido para todo el juicio en que se presente, y aun cuando no exprese las facultades que se conceden, autorizar al apoderado para tomar parte del mismo modo que podra hacerlo el poderdante en sus diversas instancias, recursos, incidentes y etapas, incluyendo las preliminares, las de ejecucin y el cobro de multas y daos y perjuicios emergentes del litigio y habilita al apoderado para realizar todos los actos procesales, salvo aquellos que la ley reserva a la parte. Carecen de eficacia las clusulas en que se nieguen o en que se limiten las facultades expresadas, las que se tendrn por no escritas para todos los efectos legales. Podr, asimismo, el apoderado delegar el poder obligando al mandante, a menos que se le haya negado esta facultad. Sin embargo, no se entendern concedidas al apoderado, sin expresa mencin, las facultades de desistirse en primera instancia de la accin deducida, aceptar la demanda contraria, formular declaracin de parte, renunciar los recursos o los trminos legales, transigir, avenir, conciliar, comprometer, otorgar a los rbitros facultades de arbitradores, aprobar convenios y percibir.

351 Art. 29. Sujetos habilitados para actuar como apoderados. Slo un abogado, que no se encuentre suspendido para el ejercicio de la profesin, podr actuar como apoderado de una parte. Tambin se podr conferir poder a un procurador del nmero, quien tendr las mismas facultades de un abogado, con la excepcin que no podr en caso alguno realizar actuaciones para las cuales se requiere poder especial y comparecer a audiencias o alegatos en representacin de la parte. Art. 30. Justificacin de la personera. La personera deber acreditarse con la presentacin de los documentos habilitantes contemplados en el artculo 27 desde la primera gestin que se realice en nombre del representado. En casos de urgencia podr admitirse la comparecencia invocando el poder, sin presentar la documentacin, pero si no se acompaase dentro del plazo que atendidas las circunstancias fije el tribunal, que no podr ser inferior a cinco das, ser nulo todo lo actuado por el gestor y sta pagar los gastos procesales devengados. En todo caso, podr ser responsabilizado por los daos y perjuicios ocasionados. Art. 31. Agencia oficiosa. Podr comparecerse judicialmente a nombre de una persona de quien no se tenga poder, siempre que se den las siguientes condiciones: 1. Que la persona por quien se comparece se encuentre impedida de hacerlo o est ausente del pas. 2. Que quien comparezca sea su ascendiente, descendiente, pariente por consanguinidad o afinidad hasta el segundo grado, cnyuge, socio o comunero o que posea algn inters comn que legitime esa actuacin, o tenga el ttulo de abogado. 3. Que si la parte contraria lo solicitare, preste caucin suficiente de que su gestin ser ratificada por el representado o pagar los daos y perjuicios en el caso contrario y si as correspondiere. Si el agente oficioso no fuere abogado deber hacerse representar en la forma que esta ley establece. El tribunal, fijar un plazo para la ratificacin por la parte representada, transcurrido el cual se podr declarar la ineficacia de todo lo obrado, sin perjuicio de la obligacin del agente oficioso de indemnizar la totalidad de los perjuicios causados con su comparecencia, presumindose negligente su actuacin. Art. 32. Representacin en caso de intereses difusos y colectivos. En el caso de cuestiones relativas a la defensa del medio ambiente, de valores culturales o histricos y, en general, que pertenezcan a un grupo indeterminado de personas o a varias personas, estarn legitimados indistintamente para promover el proceso pertinente la persona interesada y las instituciones o asociaciones de inters social que establezca la ley respectiva y que sean admitidas por resolucin judicial previa para representar el inters difuso o colectivo por garantizar una adecuada defensa de dicho inters comprometido, segn el procedimiento que contemple para tal efecto la ley respectiva. Art. 33. Procurador comn. Cuando diversas personas constituyan una sola parte, debern actuar conjuntamente, representadas por un apoderado comn, salvo que perjudique gravemente el derecho a defensa. Si debiendo actuar a travs de procurador comn, las partes no lo hicieren, el tribunal, de oficio o a peticin de parte, ordenar su nombramiento en el plazo de diez das y, a falta de esa designacin por las partes en el plazo sealado, lo nombrar de oficio. Art. 34. Revocacin y renuncia del poder. La parte interesada podr, en todo momento, designar un nuevo apoderado, lo que har saber previamente al abogado a quien se hubiere revocado el poder. El nuevo apoderado y la parte sern responsables del pago de los honorarios al abogado a quien se le hubiere revocado el poder, a menos que ste hubiere aceptado expresa o tcitamente la nueva designacin de apoderado.

352 Podr procederse al cobro de dichos honorarios en el mismo proceso. En caso que el abogado desee poner fin a su poder, deber hacerlo por escrito firmado conjuntamente con la parte, ante el rgano jurisdiccional correspondiente. Si se desconociere el actual domicilio del mandante o ste se negare a firmar, el apoderado estar obligado a poner la renuncia en conocimiento de su mandante, junto con el estado del juicio, y se entender vigente el poder hasta que haya transcurrido el trmino de emplazamiento en un juicio ordinario, desde la notificacin de la renuncia al mandante. El cese de responsabilidad profesional es sin perjuicio de las medidas que en el plano procesal pudiere dictar el rgano jurisdiccional. Ttulo V LITISCONSORCIO Art. 35. Litisconsorcio necesario. Cuando por la naturaleza de la relacin jurdica sustancial que sea objeto del proceso no pudiere pronunciarse sentencia tilmente sin la presencia (litisconsorcio activo) o el emplazamiento (litisconsorcio pasivo) de todos los interesados, aqullos debern todos comparecer y stos debern todos ser emplazados en forma legal. En este caso los recursos y dems actuaciones procesales de cada uno favorecern a los otros. Sin embargo, los actos que impliquen disposicin del derecho en litigio, slo tendrn eficacia si emanan de todos los litisconsortes. Art. 36. Poderes del tribunal en el litis consorcio necesario. El litisconsorcio necesario, sea activo o pasivo, podr ser denunciado por las partes o advertido por el tribunal hasta la audiencia preliminar, incluso antes de la notificacin de la demanda si resultare evidente. En caso de litisconsorcio necesario activo, si no hubieren comparecido todos los interesados, el tribunal no dar curso a la demanda hasta tanto no se cumpla ese requisito. Asimismo, en un caso de litisconsorcio necesario pasivo, el tribunal tampoco dar curso a la demanda mientras la parte actora no proporcione los datos necesarios para que todos los litisconsortes puedan ser emplazados en forma legal. Art. 37. Litisconsorcio facultativo. Dos o ms personas pueden litigar en un mismo proceso en forma conjunta, sea activa o pasivamente, cuando sus pretensiones sean conexas por su causa u objeto de manera que la rendicin de pruebas sea un objetivo preferentemente comn para ellas o cuando la sentencia a dictarse con respecto a una pudiera afectar a la otra. Los litisconsortes facultativos, salvo disposicin legal en contrario, sern considerados como litigantes independientes. Los actos de cada uno de ellos no favorecen ni perjudican la situacin procesal de los restantes, sin que por ello se afecte la unidad del proceso. Ttulo VI LA INTERVENCION DE TERCEROS Art. 38. Intervencin voluntaria. Quien no figure originalmente como parte en un proceso judicial podr no obstante intervenir en el mismo, siempre que justifique tener un inters actual y legtimo en el resultado del mismo, y cumpla con los requisitos que se establecen en el presente ttulo.

353 Se entender que hay inters actual siempre que exista comprometido un derecho y no una mera expectativa, salvo que la ley autorice especialmente la intervencin fuera de estos casos. La solicitud de intervencin en ningn caso suspender la tramitacin de la causa. La intervencin slo podr pedirse en la primera instancia hasta la audiencia preliminar. Excepcionalmente, podr solicitarse hasta la audiencia de juicio oral, debiendo aceptar todo lo actuado previamente. Art. 39. Denuncia de la litis. Si la pretensin ejercida en un proceso judicial corresponde tambin a otro u otros sujetos determinados que no han comparecido en dicho proceso, el tribunal ordenar, de oficio o a peticin de parte que se ponga la demanda en conocimiento de aqullos, quienes debern expresar si se adhieren o no a ella. Para estos efectos el tribunal citar a una audiencia especial a la que debern concurrir las partes y los sujetos, debidamente representados, cuya intervencin ha sido requerida. Si dichos sujetos se adhieren a la demanda, conformarn con el o los primitivos actores un litis consorcio que se ajustar a las normas dadas para esta ltima figura. Si optan por no adherirse debern hacer reserva expresa de sus derechos. Si nada dicen les afectar el resultado final del proceso. Art. 40. Intervencin excluyente. Quien pretenda en todo o en parte la cosa o el derecho controvertido en un proceso judicial podr intervenir formulando su pretensin frente al demandante y al demandado, para que en el mismo proceso se la considere. En este caso se considerar a las primitivas partes como demandados en relacin con el interviniente. Art. 41. Requisitos y forma de la intervencin. La solicitud de intervencin se ajustar a las formas previstas para la demanda, en lo que fueren aplicables, y deber ser acompaada de toda la prueba correspondiente. Presentada que fuere la solicitud de intervencin el tribunal citar a las partes y a quien pretende la intervencin a una audiencia en la que, escuchando a todos los interesados y recibiendo la prueba, resolver sobre dicha solicitud. La resolucin que deseche la intervencin ser inapelable. Art. 42. Efectos. Si la intervencin fuere aceptada por el tribunal, el tercero tendr los mismos derechos, facultades y deberes que las partes originarias del proceso, debiendo respetar todo lo obrado con anterioridad a su intervencin. Las resoluciones que se dicten respecto de estos terceros producirn los mismos efectos que el que este Cdigo produce en relacin con las partes. Ttulo VII RESPONSABILIDADES DE LAS PARTES O DE APODERADOS EN EL PROCESO Art. 43. Condena en costas. La sentencia definitiva o la sentencia interlocutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su continuacin, deber imponer a una parte o tercero la condena en costas, pudiendo declarar su exencin por medio de resolucin fundada cuando se estime que existieren motivos plausibles para litigar. En los procedimientos ejecutivos, siempre deber ser condenada en costas la parte que hubiere sido vencida en juicio. Si por haberse acogido una o ms excepciones se diere lugar a la demanda de oposicin a la ejecucin slo parcialmente, el tribunal deber establecer en la sentencia la distribucin proporcional del pago de las costas entre las partes. El recurso rechazado en todas sus partes, deber contener la condena en costas. Sin embargo, en caso que el recurso sea conocido por un tribunal colegiado, dicho tribunal

354 podr eximir al recurrente del pago de las costas cuando a lo menos un ministro hubiere votado a favor de acoger total o parcialmente el recurso. Se consideran costas todos los tributos, honorarios de los abogados y procuradores de la otra parte si los hubiere, peritos, depositarios, tasadores y dems auxiliares del tribunal. La parte favorecida por la condena en costas, dentro de los tres meses siguientes a la fecha de encontrarse ejecutoriada la sentencia definitiva o la que hubiere puesto trmino al juicio o hubiere hecho imposible su continuacin, presentar una liquidacin de lo adeudado ante el Administrador del Tribunal, el que emitir un informe para su aprobacin por el juez, quien resolver previo traslado conferido a las partes por el plazo de diez das. Dicha resolucin slo ser objeto de reposicin por las partes, a menos que el monto de las costas condenadas superare la suma equivalente a 100 Unidades Tributarias Mensuales, en cuyo caso ser procedente la apelacin en forma subsidiaria. Art. 44. Condena en los incidentes. Las sentencias que resuelvan los incidentes impondrn siempre la condena en costas a cargo del totalmente vencido, sin perjuicio de la condena en costas en la sentencia definitiva si correspondiere. Dichas costas debern cobrarse en la misma oportunidad y forma establecida en el artculo anterior. Art. 45. Condena en caso de litisconsorcio. Tratndose de condena al pago de las costas contra litisconsortes, el tribunal, atendidas las circunstancias del caso, determinar si la condena es solidaria o la forma en que habr de dividirse entre aqullos su pago. Art. 46. Responsabilidad del apoderado. El apoderado podr ser condenado en costas, solidariamente con su representado, cuando incurra en acciones reiteradas y manifiestamente dilatorias. Art. 47. Daos y perjuicios. Cuando la mala fe o la temeridad resultaren plenamente acreditadas, la parte y su apoderado podrn ser solidariamente condenados, adems de las costas, al pago de los daos y perjuicios provocados a la contraparte, si hubiere mediado expresa peticin en ese sentido antes del pronunciamiento de la sentencia. Art. 48. Beneficiario de las costas. Las costas pertenecern a la parte a cuyo favor se decret la condena; pero si su abogado las percibiere por cualquier motivo, se imputarn a los honorarios que se hayan estipulado o al que deba corresponderle y a los gastos que hubiere asumido el apoderado. Ttulo VIII DE LA ACUMULACION DE ACCIONES Art. 49. Acumulacin inicial objetiva de acciones. Acumulacin eventual. El actor podr acumular en la demanda cuantas acciones le competan contra el demandado, aunque provengan de diferentes ttulos, siempre que aqullas no sean incompatibles entre s, se tramiten en un mismo procedimiento y el tribunal sea competente para conocer de ellas. Ser incompatible el ejercicio simultneo de dos o ms acciones en un mismo juicio y no podrn, por tanto, acumularse cuando se excluyan mutuamente o sean contrarias entre s, de suerte que la eleccin de una impida o haga ineficaz el ejercicio de la otra u otras. Sin embargo, el actor podr acumular eventualmente acciones entre s incompatibles, con expresin de la accin principal y de aqulla otra u otras que ejercita para el solo evento de que la principal no se estime fundada. La acumulacin de acciones admitida producir el efecto de discutirse todas en un mismo procedimiento y resolverse en una sola sentencia.

355 Art. 50. Acumulacin subjetiva de acciones. Podrn acumularse, ejercitndose simultneamente, las acciones que uno tenga contra varios sujetos o varios contra uno, siempre que entre esas acciones exista un nexo por razn del ttulo o causa de pedir. Se entender que el ttulo o causa de pedir es idntico o conexo cuando las acciones se funden en los mismos hechos. Art. 51. Admisibilidad por motivos procesales de la acumulacin de acciones. Casos especiales de acumulacin necesaria. Para que sea admisible la acumulacin de acciones ser preciso: a) Que el tribunal que deba entender de la accin principal posea jurisdiccin y competencia por razn de la materia o por razn de la cuanta para conocer de la accin acumulada o acumuladas. Sin embargo, a la accin que haya de sustanciarse en juicio ordinario podr acumularse la accin que, por s sola, se habra de ventilar, por razn de su cuanta, en un procedimiento diverso. b) Que las acciones acumuladas no deban, por razn de su materia, ventilarse en diversos procedimientos. c) Que la ley no prohba la acumulacin en los casos en que se ejerciten determinadas acciones en razn de su materia o por razn del tipo de juicio que se haya de seguir. Cuando la demanda tenga por objeto la impugnacin de acuerdos sociales se acumularn de oficio todas las que pretendan la declaracin de nulidad o de anulabilidad de los acuerdos adoptados en una misma Junta o Asamblea o en una misma sesin de rgano colegiado de administracin y que se presenten dentro de los tres meses siguientes a aqul en que se hubiera presentado la primera. En todo caso, en los lugares donde hubiere ms de un Juzgado de Primera Instancia, las demandas que se presenten con posterioridad a otra se repartirn al Juzgado al que hubiere correspondido conocer de la primera. Tambin se acumularn en una misma demanda distintas acciones cuando as lo dispongan las leyes, para casos determinados. Si se hubieren acumulado varias acciones indebidamente, se requerir al actor, antes de proceder a admitir la demanda, para que subsane el defecto en el plazo de cinco das, manteniendo las acciones cuya acumulacin fuere posible. Transcurrido el trmino sin que se produzca la subsanacin, o si se mantuviera la circunstancia de no acumulabilidad entre las acciones que se pretendieran mantener por el actor, se acordar el archivo de la demanda sin ms trmite. Ttulo IX DE LA ACUMULACION DE PROCESOS Art. 52. Finalidad. El incidente de acumulacin de procesos tiene como finalidad que todos los procesos acumulados se tramiten en un solo procedimiento y sean terminados por una sola sentencia. Art. 53. Legitimacin y oportunidad. La acumulacin slo podr decretarse en primera instancia a solicitud de quien sea parte en cualquiera de los procesos cuya acumulacin se pretende. El respectivo incidente podr ser solicitado por escrito antes de la realizacin de la audiencia preliminar, o verbalmente en esta misma audiencia. Art. 54. Requisitos. La acumulacin procede cuando los procesos se estn sustanciando ante el mismo o diferentes tribunales, en los siguientes casos: a) Cuando la pretensin o pretensiones entabladas en un proceso sean iguales a las que se hayan deducido en otro, o cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente de unos mismos hechos;

356 b) Cuando las personas y el objeto o materia de los procesos sean idnticos, emanando directa e inmediatamente de unos mismos hechos, aunque las pretensiones sean diversas; c) En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un procedimiento pueda producir efecto de cosa juzgada en otro u otros procesos. Art. 55. Procesos acumulables. La acumulacin slo proceder tratndose de procesos declarativos que se sustancien por los mismos trmites o cuya tramitacin pueda unificarse sin prdida de derechos procesales, siempre que concurra alguna de las causas expresadas en el artculo precedente y que no se hubiere citado, en alguno de los procesos que se pretende acumular, a la audiencia de juicio. Cuando los procesos estuvieren pendientes ante distintos tribunales, no cabr su acumulacin si el tribunal del proceso ms antiguo careciere de competencia objetiva por razn de la materia o por razn de la cuanta para conocer del proceso o procesos que se quieran acumular. Art. 56. Proceso en el que se ha de pedir la acumulacin. La acumulacin de procesos se solicitar siempre ante el tribunal que conozca del proceso ms antiguo, al que se acumularn los ms modernos. En caso contrario la solicitud ser rechazada de plano. La antigedad se determinar por la fecha de la presentacin de la demanda. Si las demandas se hubiesen presentado el mismo da, se considerar ms antiguo aquel en que primeramente se hubiere notificado la demanda. Si, por pender ante distintos tribunales o por cualquiera otra causa, no fuera posible determinar cul de las demandas se notific en primer lugar, la solicitud podr pedirse en cualquiera de los procesos cuya acumulacin se pretende. Art. 57. Solicitud. El peticionario junto con su solicitud, sea esta escrita o verbal segn corresponda, sealar con claridad los procesos cuya acumulacin se pide, el estadio procesal en que se encuentran, y expondr las razones que en su opinin justifican la acumulacin. Art. 58. Desestimacin de la peticin. El tribunal rechazar la solicitud de acumulacin cuando no contenga los datos exigidos en el artculo anterior o cuando, segn lo que consigne dicha solicitud, la acumulacin no fuere procedente por razn de la clase y tipo de los procesos, de su estado procesal y dems requisitos procesales establecidos en los artculos anteriores. Art. 59. Sustanciacin y decisin del incidente de acumulacin de procesos. Recurso. La solicitud ser resuelta por el tribunal en la audiencia preliminar donde se escuchar a los comparecientes y a todos los que sean parte en cualquiera de los procesos cuya acumulacin se pretende. En este ltimo evento la audiencia podr suspenderse hasta por diez das a fin de que todos los interesados comparezcan y hagan valer sus observaciones. Transcurrido dicho plazo el tribunal resolver la cuestin en la audiencia respectiva. Si todas las partes del incidente estuvieren conformes con la acumulacin, el tribunal la otorgar sin ms trmites. Cuando entre las partes no exista acuerdo, o cuando ninguna de ellas formule alegaciones, el tribunal resolver lo que estime procedente, otorgando o denegando la acumulacin solicitada. Art. 60. Efectos de la resolucin que otorga la acumulacin. Aceptada la acumulacin, el tribunal ordenar que los procesos ms modernos se unan a los ms antiguos, para que continen sustancindose en el mismo procedimiento o por los mismos trmites y se decidan en una misma sentencia. Si los procesos acumulados no estuvieran en la misma fase dentro de la primera instancia, se ordenar la suspensin del que estuviera ms avanzado, hasta que los otros se hallen en el mismo o similar estado.

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Ttulo X DE LA ACTIVIDAD PROCESAL Captulo 1 DISPOSICIONES GENERALES DE LOS ACTOS PROCESALES Art. 61. Requisitos de los actos procesales. Los actos jurdicos procesales debern ser lcitos, pertinentes y tiles. Debern ser realizados con veracidad y buena fe y tener por una causa un inters legtimo. Art. 62. Forma de los actos procesales. Cuando la forma de los actos procesales no est expresamente determinada por la ley, ser la que resulta indispensable e idnea para la finalidad perseguida, pudiendo el tribunal establecer el procedimiento para su realizacin dentro del proceso. Art. 63. Idioma. En todos los actos procesales se utilizar el idioma castellano. Cuando deba ser odo quien no lo conozca, el tribunal nombrar un intrprete. El intrprete estar sujeto a las normas de los testigos y sern de cargo del interesado todas las costas que genere su intervencin. Captulo 2 DE LAS AUDIENCIAS Art. 64. Oralidad. El proceso se desarrollar en audiencias orales, sin que sea procedente la presentacin de escritos dentro de ellas. Las resoluciones sern dictadas y fundamentadas verbalmente por el tribunal en la audiencia y se entendern notificadas desde el momento de su pronunciamiento, debiendo constar en el registro correspondiente. Art. 65. Inmediacin. Todas las audiencias, as como las actuaciones de prueba, debern realizarse ante el tribunal competente, quien las presidir por s mismo, no pudiendo delegar su ministerio. Las audiencias se realizarn siempre con la presencia ininterrumpida del juez, bajo sancin de nulidad insaneable de la misma y de las actuaciones que se produjeron dentro de ella. El juez formar su conviccin sobre la base de las alegaciones y pruebas que personalmente haya recibido. Art. 66. Continuidad. La fecha de las audiencias se deber fijar con la mayor cercana posible, a los efectos de procurar la continuidad del proceso y la identidad del titular del rgano jurisdiccional. Las audiencias se desarrollarn en forma continua y slo en casos en que no fuere posible cumplir con su objetivo, podrn prolongarse en sesiones sucesivas hasta su conclusin. Constituirn, para estos efectos, sesiones sucesivas, aquellas que tuvieren lugar en el da siguiente o subsiguiente del funcionamiento del tribunal. Art. 67. Suspensin de la Audiencia. El tribunal podr suspender la audiencia hasta por dos veces solamente por razones de absoluta necesidad y por el tiempo mnimo necesario de acuerdo con el motivo de la suspensin. El tribunal comunicar verbalmente la fecha y hora de su continuacin, lo que se tendr como suficiente citacin. Al reanudarla, efectuar un breve resumen de los actos realizados hasta ese momento. Art. 68. Direccin de la Audiencia. El tribunal dirigir el debate, ordenar la prctica de actuaciones judiciales y admitir la rendicin de las pruebas lcitas, tiles y pertinentes ofrecidas, exigir el cumplimiento de las solemnidades que correspondieren y moderar la discusin, segn correspondiere en la audiencia respectiva. Podr impedir que las

358 alegaciones se desven hacia aspectos no pertinentes o inadmisibles, pero sin coartar el ejercicio del derecho de defensa. Tambin podr limitar el tiempo del uso de la palabra a las partes que debieren intervenir durante el juicio, fijando lmites mximos igualitarios para todas ellas o interrumpiendo a quien hiciere uso manifiestamente abusivo o impropio de su facultad. En caso que una parte contara con ms de un abogado, podr solicitar a sta que determine cul de ellos har uso de la palabra. El tribunal velar por el normal desarrollo de la audiencia, pudiendo limitar el acceso de pblico a un nmero determinado de personas e impedir el acceso u ordenar la salida de aquellas personas que se presentaren en condiciones incompatibles con la seriedad de la audiencia Art. 69. Facultades Disciplinarias. El juez durante la audiencia ejercer las facultades disciplinarias destinadas a mantener el orden y decoro, y, en general, a garantizar la eficaz realizacin de la misma. Los asistentes que infringieren las medidas dispuestas por el tribunal durante la audiencia podrn ser sancionados conforme a lo previsto en los artculos 530 y 532 del Cdigo Orgnico de Tribunales. El juez adems podr expulsar a los infractores de la sala, debiendo procederse a su reemplazo si fuere el abogado de una de las partes, suspendindose en tal caso la audiencia por el tiempo necesario para que se proceda a su reemplazo, siempre que no interviniere ms de un abogado en su representacin. Art. 70. Deber de los Asistentes. Quienes asistan a la audiencia debern guardar respeto y silencio mientras no estn autorizados para exponer o deban responder a las preguntas que se les formulen. No podrn llevar armas ni ningn elemento que pueda perturbar el orden de la audiencia. No podrn adoptar un comportamiento intimidatorio, provocativo o contrario al decoro. Art. 71. Publicidad. Las audiencias sern pblicas. Cualquier persona podr asistir a ellas y los medios de comunicacin social podrn fotografiar, filmar o transmitir la totalidad o partes de una audiencia. El tribunal, para velar por el normal desarrollo de la audiencia, podr limitar el acceso de pblico a un nmero determinado de personas e impedir el acceso u ordenar la salida de aquellas personas que se presentaren en condiciones incompatibles con la seriedad de la audiencia El tribunal, a peticin de parte y por resolucin fundada, cuando considerare necesario para proteger la intimidad, el honor o la seguridad de cualquier persona que debiere tomar parte en el juicio o para evitar la divulgacin de un secreto protegido por la ley, podr disponer una o ms de las siguientes medidas: a) Impedir el acceso u ordenar la salida de personas determinadas de la sala donde se efectuare la audiencia; b) Impedir el acceso del pblico en general u ordenar su salida para la prctica de pruebas especficas; c) Prohibir a las partes y a sus abogados que entreguen informacin o formulen declaraciones a los medios de comunicacin social durante el desarrollo del juicio, y d) Prohibir a los medios de comunicacin social fotografiar, filmar o transmitir la totalidad o partes de una audiencia y de los antecedentes del proceso. Captulo 3 ESCRITOS DE LAS PARTES Art. 72. Redaccin y suscripcin de los escritos. Los escritos de las partes debern ser suscritos por ellas y presentados en la forma que se regule mediante auto acordado de la Corte Suprema.

359 Art. 73. Suma e individualizacin de los escritos. Todo escrito llevar en la parte superior un resumen de su petitorio. En el encabezamiento del escrito y sin ms excepcin que el que inicia una gestin, debern establecerse los datos que individualizan los autos respectivos. Art. 74. Escritos de personas que no saben o no pueden firmar. Los escritos de personas que no saben o no pueden firmar, se refrendarn con la impresin dgito pulgar derecha del interesado. A continuacin, un notario o el administrador de causas del tribunal certificarn que la persona conoce el texto del escrito y ha estampado la impresin digital en su presencia. Si no fuera posible estampar la impresin dgito pulgar derecha, se estampar otra, mencionndolo en el escrito. Y si an no fuera posible, el notario o el administrador de causas del tribunal certificarn el hecho en la forma prevista en el inciso anterior. Art. 75. Ratificacin de escritos. En caso de duda sobre la autenticidad de una firma, podr el tribunal llamar al firmante para que, en su presencia, previa justificacin de su identidad, ratifique la firma o el contenido del escrito. Si el citado negare el escrito, rehusare contestar o, citado en su domicilio, no compareciere, el tribunal podr tener el escrito por no presentado. Art. 76. Copias. De todo escrito o documento que se presente, debern entregarse tantas copias claramente legibles como personas hayan de ser notificadas, para ser puestas a disposicin de la otra parte. El tribunal podr apercibir a la parte que no hubiere presentado la copia, o que hubiere presentado una copia disconforme, con tener por no presentado el escrito, por el solo ministerio de la ley, si no es acompaada dentro de tercero da. No ser necesario acompaar copia de los escritos que tengan por objeto personarse en el juicio, acusar rebeldas, pedir apremios, prrroga de trminos, sealamiento de vistas, su suspensin y cualesquiera otras diligencias de mera tramitacin. Art. 77. Constitucin de domicilio. Tanto el actor como el demandado y los dems que comparezcan en el proceso, debern determinar con precisin en el primer escrito o cuando comparezcan, su domicilio y el que constituyan en el radio urbano del tribunal ante el que comparecen en la forma prevista en el artculo 98. El tribunal mandar subsanar, en cualquier momento que lo advierta, la omisin de este requisito, dentro de un plazo no mayor de cinco das. Si la omisin no fuera subsanada dentro del plazo del apercibimiento, se tendr por el slo ministerio de la ley por constituido el domicilio en el radio urbano del tribunal para todos los efectos del proceso y se le tendrn por notificadas las resoluciones judiciales desde que se pronuncien. Cualquier cambio de domicilio deber comunicarse, de inmediato, tenindose por vlidas, en su defecto, las notificaciones que se realicen en el domicilio anteriormente constituido. Cuando un recurso se deba tramitar ante un rgano jurisdiccional con sede en una comuna distinta a la del tribunal donde se sustanci la primera o nica instancia, las partes debern constituir domicilio en el radio urbano de ese rgano jurisdiccional, con anterioridad al decreto de admisibilidad del recurso respectivo, bajo apercibimiento de tenerlo por constituido por el solo ministerio de la ley en la sede de ese tribunal. Art. 78. Documentos. Los documentos que se incorporen al proceso podrn presentarse en su original o en una copia, con autenticacin de su fidelidad con el original por un Notario Pblico, si legalmente correspondiere. Slo en caso de duda el tribunal podr solicitar, de oficio o a peticin de parte, la agregacin del original. Los documentos pblicos expedidos en el extranjero debern presentarse protocolizados y legalizados, salvo excepcin establecida por leyes o tratados. Todo documento redactado en idioma extranjero deber acompaarse con su correspondiente traduccin realizada por traductor oficial, salvo excepcin consagrada

360 por leyes o tratados. Pero cuando se trate de libros o documentos muy extensos, podr acompaarse al momento de su presentacin slo la traduccin de aquellas partes que interesen al proceso. Art. 79. Presentacin de documento electrnico. Podrn incorporarse tambin al proceso toda clase de documentos electrnicos. Pero si el Tribunal no contare con los medios tcnicos electrnicos necesarios para su adecuada percepcin, apercibir a la parte que present el documento con tenerlo por no presentado si, dentro del plazo que determinare, no facilitare dichos medios. Art. 80. Expresiones ofensivas en los escritos. Podr el tribunal mandar tarjar, hacindolas ilegibles, las expresiones ofensivas de cualquier ndole que se consignaren en los escritos, sin perjuicio de la aplicacin de las medidas disciplinarias que correspondiere. Art. 81. Cargo y recibo de entrega de escritos. El funcionario que reciba el escrito, dejar constancia en l, al momento de la presentacin, del da y la hora en que se efecta la misma, de los documentos que se acompaan y de la oficina receptora, devolviendo una copia con esas menciones al interesado. Captulo 4 CONSERVACIN DE LOS ACTOS PROCESALES. Art. 82. Conservacin de los Actos Procesales. Los actos procesales sern registrados por cualquier medio apto para producir fe que garantice la preservacin y reproduccin de su contenido. La omisin o error en la conservacin slo privar de valor al acto cuando ellas no pudieren ser suplidas o corregidas sobre la base de otros elementos contenidos en el mismo, o sobre la base de otros antecedentes fidedignos que dieren testimonio de lo ocurrido en la audiencia o lo sealado en el escrito. La conservacin estar a cargo del funcionario respectivo, de conformidad a lo previsto en el Cdigo Orgnico de Tribunales. Art. 83. Registro de la audiencia. Todo lo actuado en una audiencia se registrar en imagen y sonido en un formato reproducible. El registro contendr el modo en que se hubiere desarrollado la audiencia, la observancia de las formalidades previstas para ella, las personas que hubieren intervenido y los actos que se hubieren llevado a cabo. Art. 84. Formacin de expedientes. Con el escrito inicial de cada asunto que se promueva, se formar un expediente al que se incorporarn sucesivamente las actuaciones posteriores. Art 85.- Exhibicin. Salvo las excepciones expresamente previstas en la ley, las partes siempre tendrn acceso al contenido de los registros y expedientes. Los registros podrn tambin ser consultados por terceros, a menos que el tribunal restringiere el acceso por dar cuenta de actuaciones que no fueren pblicas para ellos en los casos expresamente previstos en la ley. Los expedientes judiciales, as como las bases de datos en que constan los registros de audio y video de las audiencias permanecern en las oficinas del tribunal para su examen por las partes, los terceros y de todos los que tuvieran inters en la exhibicin. Slo podr retirarse expedientes o registros de causas del tribunal por las personas, en los casos y por el periodo previsto en la ley. Si se negare la exhibicin, podr reclamarse verbalmente ante el tribunal, el que decidir en definitiva. Art. 86. Reproduccin. Las partes podrn solicitar copia del expediente y de los dems registros del proceso. Sin perjuicio de la reserva de ciertos actos, cualquier otro

361 interesado tambin podr obtener testimonio ntegro o parcial o certificado extractado de ellos. El funcionario del tribunal a cargo de la reproduccin certificar adems si se hubieren deducido recursos en contra de la sentencia definitiva. Art 87. Reconstruccin. Cuando por cualquier causa se hubiere perdido, destruido, ocultado o daado el original o el soporte material de una actuacin procesal necesaria, afectando su contenido, el tribunal ordenar reemplazarlo en todo o partes por una copia fiel que pasar a tener el mismo valor. Para la obtencin de dicha copia, el tribunal ordenar las medidas que estime pertinentes. Si no existiere copia de las actuaciones, el tribunal ordenar que se reconstruyan, para cuyo fin practicar las diligencias probatorias que evidencien su preexistencia y contenido. Cuando la reconstruccin no fuere posible, el tribunal ordenar la repeticin de los actos si lo entendiese necesario, prescribiendo el modo de hacerlo. En todo caso, no ser necesario volver a dictar las resoluciones conocidas o repetir las actuaciones que sean el antecedente de resoluciones ejecutoriadas. Art. 88. Archivo. Una vez concluido el proceso, o cuando las circunstancias lo aconsejen, el tribunal dispondr el archivo del registro de audio, la sentencia, la demanda y la contestacin si existiere. El resto de los documentos del expediente judicial podrn ser retirados por las partes dentro del plazo fijado por el tribunal, a cuyo trmino se entender renunciada toda reserva. Una vez archivados podrn ser consultados libremente, pero no podrn ser retirados sin orden judicial para ser agregados a otros autos o por otra finalidad legtima de la cual se dejar constancia en el registro de ingreso de causas. Captulo 5 DE LAS COMUNICACIONES PROCESALES Art. 89. De la notificacin. Las resoluciones judiciales slo producen efecto en virtud de notificacin hecha con arreglo a la ley, salvo los casos expresamente exceptuados por ella. No se requiere el consentimiento del notificado para la validez de la notificacin, por lo que no ser necesario que su certificacin en el proceso contenga declaracin alguna respecto al notificado, salvo que la resolucin ordene o, por su naturaleza, se requiera de tal declaracin. Art. 90. Notificacin de las resoluciones en audiencias Las resoluciones pronunciadas durante las audiencias se entendern notificadas a los intervinientes en el procedimiento que hubieren asistido o debido asistir a las mismas. De estas notificaciones se dejar constancia en el estado diario, pero su omisin no invalidar la notificacin. Los interesados podrn pedir copias de los registros en que constaren estas resoluciones, las que se expedirn sin demora. Art. 91. Resoluciones que deben notificarse en forma personal. En toda gestin judicial, la primera notificacin a las partes o personas a quienes hayan de afectar sus resultados, deber hacerse personalmente, entregndoseles copia ntegra de la resolucin y de la solicitud en que haya recado. Esta notificacin se har al actor por el estado diario. Art. 92. Lugares y horarios en los cuales puede practicarse la notificacin personal. En los lugares y recintos de libre acceso pblico, la notificacin personal se podr efectuar en cualquier da y a cualquier hora, procurando causar la menor molestia posible al notificado.

362 Adems, la notificacin podr hacerse en cualquier da, entre las seis y las veintids horas, en la morada o lugar donde pernocta el notificado o en el lugar donde ste ordinariamente ejerce su industria, profesin o empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se encuentre y al cual se permita el acceso del ministro de fe. Si la notificacin se realizare en da inhbil, los plazos comenzarn a correr desde las cero horas del da hbil inmediatamente siguiente, y si se hubiere practicado fuera de la comuna donde funciona el tribunal, los plazos se aumentarn en la forma contemplada en la tabla de emplazamiento. Igualmente, son lugares hbiles para practicar la notificacin el oficio del ministro de fe del tribunal, la casa que sirva para despacho del tribunal y la oficina o despacho del ministro de fe que practique la notificacin. Los jueces no podrn, sin embargo, ser notificados en el local en que desempean sus funciones. Art. 93. Habilitacin de lugar para la prctica de la notificacin personal. Podr el tribunal ordenar que se haga la notificacin en otros lugares que los expresados en el artculo anterior, cuando la persona a quien se trate de notificar no tenga habitacin conocida en el lugar en que ha de ser notificada. Esta circunstancia se acreditar por certificado de un ministro de fe que afirme haber hecho las indagaciones posibles, de las cuales dejar testimonio detallado en la respectiva diligencia. Art. 94. Constancia de la notificacin personal. La notificacin se har constar en el proceso por diligencia que subscribirn el notificado y el ministro de fe, y si el primero no puede o no quiere firmar, se dejar testimonio de este hecho en la misma diligencia. La certificacin deber, adems, sealar la fecha, hora y lugar donde se realiz la notificacin y, de haber sido hecha en forma personal, precisar la manera o el medio con que el ministro de fe comprob la identidad del notificado. Art. 95. Notificacin personal subsidiaria o no en persona. Si buscada en dos das distintos en su habitacin, o en el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo, no es habida la persona a quien debe notificarse, se acreditar que ella se encuentra en el lugar del juicio y cul es su morada o lugar donde ejerce su industria, profesin o empleo, bastando para comprobar estas circunstancias la debida certificacin del ministro de fe. Efectuada esa certificacin, el ministro de fe practicar la notificacin entregando las copias de la resolucin y de la solicitud en que haya recado, a cualquiera persona adulta que se encuentre en la morada o en el lugar donde la persona que se va a notificar ejerce su industria, profesin o empleo. Si nadie hay all, o si por cualquiera otra causa no es posible entregar dichas copias a las personas que se encuentren en esos lugares, se fijar en la puerta un aviso que d noticia de la demanda, con especificacin exacta de las partes, materia de la causa, juez que conoce en ella y de las resoluciones que se notifican. En caso que la morada o el lugar donde pernocta o el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo, se encuentre en un edificio o recinto al que no se permite libre acceso, el aviso y las copias se entregarn al portero o encargado del edificio o recinto, dejndose testimonio expreso de esta circunstancia. De esta diligencia de notificacin se certificar en la misma forma que la notificacin personal, siendo obligada a subscribirla la persona que reciba las copias, si puede hacerlo, dejndose testimonio de su nombre, edad, profesin y domicilio. Adicionalmente, el ministro de fe deber dar aviso de ella al notificado, dirigindole con tal objeto carta certificada por correo, en el plazo de dos das contado desde la fecha de la notificacin o desde que se reabran las oficinas de correo, si la notificacin se hubiere efectuado en domingo o festivo. La carta podr consistir en tarjeta abierta que llevar impreso el nombre y domicilio del receptor y deber indicar el tribunal, el nmero de

363 ingreso de la causa y el nombre de las partes. En el testimonio de la notificacin deber expresarse, adems, el hecho del envo, la fecha, la oficina de correo donde se hizo y el nmero de comprobante emitido por tal oficina. Este comprobante deber ser pegado al expediente a continuacin del testimonio. La omisin en el envo de la carta no invalidar la notificacin, pero har responsable al infractor de los daos y perjuicios que se originen y, el tribunal, previa audiencia del afectado, deber imponerle alguna de las medidas que se sealan en los nmeros 2, 3 y 4 del artculo 532 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Art. 96. Supletoriedad de la notificacin personal. La notificacin personal se emplear siempre que la ley disponga que se notifique a alguna persona para la validez de ciertos actos, o cuando los tribunales lo ordenen expresamente. Podr, adems, usarse en todo caso. Art. 97. Notificacin por cdula. Las sentencias definitivas de primera instancia, las que ordenen la comparecencia personal de las partes y las que se hagan a terceros que no sean partes en el juicio o a quienes no afecten sus resultados, se notificarn por medio de cdulas que contengan copia ntegra de la resolucin y los datos necesarios para su acertada inteligencia. Estas cdulas se entregarn por un ministro de fe en el domicilio del notificado, en la forma y en el horario establecido para la notificacin personal subsidiaria. Se pondr en los autos testimonio de la notificacin con expresin del da y lugar, del nombre, edad, profesin y domicilio de la persona a quien se haga la entrega. El procedimiento que establece este artculo podr emplearse, adems, en todos los casos que el tribunal expresamente lo ordene. Si la notificacin se realizare para citar a alguna persona para llevar a cabo una actuacin ante el tribunal, adems de notificarse la resolucin que ordenare su comparecencia, se le debe hacer saber por el Ministro de Fe a los citados el tribunal ante el cual debieren comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare y el motivo de su comparecencia. Al mismo tiempo se les advertir que la no comparecencia injustificada dar lugar a que sean conducidos por medio de la fuerza pblica, que quedarn obligados al pago de las costas que causaren y que pueden imponrseles sanciones. Tambin se les deber indicar que, en caso de impedimento, debern comunicarlo y justificarlo ante el tribunal, con anterioridad a la fecha de la audiencia, si fuere posible. El tribunal podr ordenar que la parte, los testigos, peritos u otras personas cuya presencia se requiriere, podrn ser arrestados hasta la realizacin de la actuacin por un mximo de veinticuatro horas e imponrseles, adems, una multa de hasta quince unidades tributarias mensuales. Art. 98. Fijacin de domicilio. Para la prctica de la notificacin por cdula, todo litigante deber, en su primera gestin judicial, designar un domicilio conocido dentro de los lmites urbanos del lugar en que funcione el tribunal respectivo, y esta designacin se considerar subsistente mientras no haga otra la parte interesada, aun cuando de hecho cambie su morada. Si el lugar designado se halla a considerable distancia de aquel en que funciona el juzgado, podr ste ordenar, sin ms trmites y sin ulterior recurso, que se designe otro dentro de lmites ms prximos. Se entendern notificadas por el estado diario y sin previa orden del tribunal las resoluciones mencionadas en el artculo precedente, respecto de las partes que no hubieren comparecido al juicio o que habiendo comparecido no hayan hecho la designacin de domicilio y mientras sta no se haga. Art. 99. Notificacin por el estado diario. Las resoluciones no comprendidas en los artculos precedentes se entendern notificadas a las partes desde que se incluyan en un

364 estado que deber formarse y fijarse diariamente en la secretara de cada tribunal con las indicaciones que el inciso siguiente expresa o en una pgina web a la cual se tenga libre acceso por el pblico, la que deber contener las menciones y contar con la mantencin que se determine en un auto acordado pronunciado por la Corte Suprema. Se encabezar el estado con la fecha del da en que se forme, y se mencionarn por el nmero de orden que les corresponda en el rol general, expresado en cifras y en letras, y adems por los apellidos del demandante y del demandado o de los primeros que figuren con dicho carcter si son varios, todas las causas en que se haya dictado resolucin en aquel da, y el nmero de resoluciones dictadas en cada una de ellas. Se agregar el sello y firma del ministro de fe. Estos estados se mantendrn durante tres das en un lugar accesible al pblico, cubiertos con vidrios o en otra forma que impida hacer alteraciones en ellos; y, encuadernados por orden riguroso de fechas, se archivarn mensualmente. De las notificaciones hechas en conformidad a este artculo, se pondr testimonio en los autos. Los errores u omisiones en dicho testimonio no invalidarn la notificacin y slo sern sancionados con multa de media a una unidad tributaria mensual, a peticin de partes o de oficio. Art. 100. Asignacin de rol al proceso. Para los efectos del artculo precedente, a todo proceso que se inicie se asignar un nmero de orden en la primera resolucin que se dicte y con l figurar en el rol del tribunal, hasta su terminacin. Art. 101. Notificacin por avisos. Cuando haya de notificarse personalmente o por cdula a personas cuya individualidad o residencia sea difcil determinar, o que por su nmero dificulten considerablemente la prctica de la diligencia, podr hacerse la notificacin por medio de avisos publicados en los diarios o peridicos del lugar donde se sigue la causa, o de la cabecera de la provincia o de la capital de la regin si all no los hay. Dichos avisos contendrn los mismos datos que se exigen para la notificacin personal, pero si la publicacin en esta forma es muy dispendiosa, atendida la cuanta del negocio, podr disponer el tribunal que se haga en extracto redactado por el secretario. Para autorizar esta forma de notificacin, y para determinar los diarios o peridicos en que haya de hacerse la publicacin y el nmero de veces que deba repetirse, el cual no podr bajar de tres, proceder el tribunal con conocimiento de causa. Cuando la notificacin hecha por este medio sea la primera de una gestin judicial, ser necesario, adems, para su validez, que se inserte el aviso en los nmeros del "Diario Oficial" correspondientes los das primero o quince de cualquier mes, o al da siguiente, si no se ha publicado en las fechas indicadas. El notificado podr solicitar la nulidad de la notificacin si acreditare que se encontraba fuera del pas al momento de practicarse la notificacin de todos los avisos antes mencionados. Dicho derecho deber ejercerse dentro de los cinco das siguientes contados desde que tuvo conocimiento de la existencia del proceso. Art. 102. Notificacin tcita. Aunque no se haya verificado notificacin alguna o se haya efectuado en otra forma que la legal, se tendr por notificada una resolucin desde que la parte a quien afecte haga en el juicio cualquiera gestin que suponga conocimiento de dicha resolucin, sin haber antes reclamado la falta o nulidad de la notificacin. Art. 103. Notificacin ficta. La parte que solicita la nulidad de una notificacin, por el solo ministerio de la ley, se tendr por notificada de la resolucin cuya notificacin fue declarada nula, desde que se le notifique la sentencia que declara tal nulidad. En caso que la nulidad de la notificacin haya sido declarada por un tribunal superior, esta notificacin se tendr por efectuada al notificrsele el "cmplase" de dicha resolucin.

365 Art. 104. Notificaciones a la persona privada de libertad. Las notificaciones a quien se encuentre privado de libertad se efectuarn en la forma prevista en el artculo 29 del Cdigo Procesal Penal. Art. 105. Notificaciones a terceros. Por disposicin del tribunal, tambin se notificar la pendencia del proceso a las personas que, segn los mismos autos, puedan verse afectadas por la sentencia que en su momento se dictare. Esta comunicacin se llevar a cabo, con los mismos requisitos, cuando el tribunal advierta indicios de que las partes estn utilizando el proceso con fines fraudulentos. Tambin se har notificacin a los terceros en los casos en que lo prevea la ley. Art. 106. Notificacin a las personas que cuenten con un libro o registro para anotacin de notificaciones. Las notificaciones personales y por cdula se practicarn al Consejo de Defensa del Estado y al Ministerio Pblico, en un Libro o Registro de Notificaciones que deber llevarse en todas las oficinas que poseen esos organismos, sin que sea necesario en estos casos la entrega de la cedula personalmente al representante del organismo o persona a quien se deba notificar, sino que al funcionario que la recibe. Dichas notificaciones se tendrn por realizadas el da subsiguiente a la fecha en que conste la diligencia en el libro o registro. De la misma manera se entender practicada la notificacin a las personas naturales o jurdicas que contaren con un libro o registro para anotar la practica de una notificacin en una oficina de partes o recepcin de un inmueble particular. El ministro de fe deber dejar constancia de haberse practicado de esta forma la notificacin en el acta que levante respecto de dicha diligencia. Art. 107. Otras formas de notificacin. Cualquiera parte, tercero, perito, testigo u otra persona que deba intervenir en el procedimiento podr proponer para s otras formas de notificacin, que el tribunal podr aceptar si, en su opinin, resultaren suficientemente eficaces y no causaren indefensin. Art.108. Notificacin electrnica. Salvo la primera notificacin al demandado, las restantes podrn ser efectuadas, a peticin de la parte interesada, en forma electrnica o por cualquier otro medio que sta seale, aprobado por el tribunal. En este caso, se dejar debida constancia de haberse practicado la notificacin en la forma solicitada. Art. 109. Requerimiento. En los casos en que deba practicarse algn requerimiento en el acto de la notificacin, se entender ste practicado por el solo ministerio de la ley al momento de verificarse la notificacin de la resolucin en la cual se ordena la prctica del respectivo requerimiento. Art. 110. Pluralidad de abogados. La notificacin se practicar por el ministro de fe, a uno cualquiera de los abogados que representen a las partes en el proceso. Captulo 6 TIEMPO DE LA ACTIVIDAD PROCESAL Art. 111. Del tiempo hbil. Son das hbiles los no feriados. Son horas hbiles las comprendidas entre las ocho y las veinte horas. Art. 112. De la habilitacin expresa o tcita. A peticin de parte o de oficio, el juez podr habilitar das y horas inhbiles cuando no fuere posible realizar las audiencias dentro del tiempo hbil establecido por este Cdigo, o se tratase de diligencias urgentes cuya demora pudiera tornarlas ineficaces u originar perjuicios evidentes a las partes. Cuando una diligencia se haya iniciado en da y hora hbil, podr llevarse hasta su fin en tiempo inhbil sin necesidad de que se decrete la habilitacin. Si no pudiere terminarse en el da continuar en el siguiente hbil, a la hora que en el mismo acto establezca el tribunal.

366 Art. 113. Cmputo de los plazos. Todos los plazos de das, meses o aos han de ser completos, por lo que corrern hasta la medianoche del ltimo da del plazo. Los plazos de horas comenzarn a correr inmediatamente despus de ocurrido el hecho que fijare su iniciacin, hasta el transcurso de la ltima hora del plazo. El cmputo de las horas se interrumpir entre las veinte y las ocho horas. Art. 114. Comienzo de los plazos. Los plazos establecidos para las partes comenzarn a correr, para cada una de ellas, el da hbil siguiente al de la respectiva notificacin, salvo que por disposicin de la ley o por la naturaleza de la actividad a cumplirse tengan el carcter de comunes, en cuyo caso comenzarn a correr el da hbil siguiente al de la ltima notificacin y hasta que expire el ltimo termino parcial que correspondiere a los notificados. Art. 115. Plazos continuos. Los trminos de das se entendern suspendidos durante los feriados, salvo que el tribunal, por motivos justificados, haya dispuesto expresamente lo contrario con anterioridad al inicio del plazo. Los plazos de das, meses y aos que venzan en un da feriado se considerarn ampliados por el solo ministerio de la ley hasta el primer da hbil siguiente. Las audiencias debern realizarse en das lunes a viernes, dentro del horario de funcionamiento para los tribunales de su jurisdiccin que determine la Corte de Apelaciones respectiva, salvo que el respectivo tribunal, por motivos justificados y previa peticin formulada de comn acuerdo por las partes, habilite otro da u hora para su realizacin. Art. 116. Fatalidad de los plazos. Los plazos son fatales cualquiera sea la forma en que se exprese, salvo aqullos establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal. En consecuencia, la posibilidad de ejercer un derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se extingue al vencimiento del plazo. En estos casos el tribunal, de oficio o a peticin de partes, proveer lo que convenga para la prosecucin del juicio, sin necesidad de certificado previo. Art. 117. Suspensin del procedimiento. Las partes, en cualquier estado del juicio, podrn acordar la suspensin del procedimiento hasta por un plazo mximo de sesenta das. Este derecho slo podr ejercerse hasta por dos veces en cada instancia, sin perjuicio de hacerlo valer, adems, ante la Corte Suprema en caso que, ante dicho tribunal, estuviese pendiente algn recurso. Los plazos que estuvieren corriendo se suspendern al presentarse el escrito respectivo y comenzarn a correr nuevamente vencido el plazo de suspensin acordado. Captulo 7 NULIDAD PROCESAL Art. 118. Nulidad de las actuaciones. Los actos procesales sern nulos en los casos siguientes: 1) Cuando se produzcan por o ante tribunal con falta de jurisdiccin o incompetente. 2) Cuando se realicen bajo violencia o intimidacin. 3) Cuando se prescinda de normas esenciales del procedimiento, siempre que por esa causa se haya causado un perjuicio al que alega la nulidad. 4) Cuando se realicen sin intervencin de abogado, en los casos en que la ley la establezca como obligatoria. 5) En los dems casos en que esta ley as lo establezca. Art. 119. Perjuicio. Existe perjuicio cuando por vicios de carcter procesal las partes no puedan ejercer sus derechos, quedando en la indefensin. En la solicitud correspondiente el interesado deber sealar con precisin los derechos que no pudo ejercer como consecuencia de la infraccin que denuncia.

367 La declaracin de nulidad procesal se impetrar incidentalmente, dentro de los cinco das siguientes a aqul en que el perjudicado hubiere tomado conocimiento del acto cuya invalidacin persiguiere, a menos que el vicio se hubiere producido en una actuacin verificada en audiencia, en cuyo caso deber impetrarse verbalmente antes del trmino de la misma. La nulidad que afecta a la demanda principal o incidental se debe reclamar por va de excepcin o de defensa al contestarla. La solicitud de nulidad presentada extemporneamente ser declarada inadmisible. Art. 120. Titulares de la solicitud de declaracin de nulidad. Slo podr solicitar la declaracin de nulidad la parte perjudicada por el vicio, que no lo hubiere originado o no hubiere concurrido a su materializacin. Art. 121. Saneamiento de la nulidad. Las nulidades quedarn subsanadas si la parte perjudicada en el procedimiento no impetrare su declaracin oportunamente, si aceptare expresa o tcitamente los efectos del acto y cuando, a pesar del vicio, el acto cumpliere su finalidad respecto de todos los interesados, salvo en los casos previstos en el artculo 130. Importa consentimiento tcito el no reclamar la reparacin de la nulidad en la primera oportunidad hbil al efecto y por la va correspondiente. Slo sern insaneables aquellos vicios que la ley expresamente seale. Art. 122. Nulidad de Oficio. El tribunal corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del juicio y adoptar las medidas que tiendan a evitar la nulidad del procedimiento. Si el tribunal estimare haberse producido un acto viciado y la nulidad no se hubiere saneado an, lo pondr en conocimiento de la parte a quien estimare que la nulidad le perjudica, a fin de que proceda como creyere conveniente a sus derechos. En los casos de nulidades insaneables el juez deber declararlas de oficio. Art. 123. Efectos de la declaracin de nulidad. La declaracin de nulidad del acto conlleva la de los actos consecutivos que de l emanaren o dependieren. El tribunal, al declarar la nulidad, determinar concretamente cules son los actos a los que ella se extiende y, siendo posible, ordenar que se renueven, rectifiquen o ratifiquen. Con todo, la declaracin de nulidad no podr retrotraer el procedimiento a etapas anteriores, a pretexto de repeticin del acto, rectificacin del error o cumplimiento del acto omitido, salvo en los casos en que ello correspondiere de acuerdo con las normas de los recursos. En consecuencia, las nulidades declaradas durante el desarrollo de la audiencia del juicio oral no retrotraern el procedimiento a la etapa de discusin o a la audiencia preliminar. Ttulo XI. DE LOS INCIDENTES Captulo 1 DISPOSICIONES GENERALES Art. 124. Procedencia. Las cuestiones accesorias al asunto principal, que tengan conexin con ste y requieran de un pronunciamiento especial, debern ser resueltas por el Tribunal, salvo que la ley establezca una tramitacin especial diversa, conforme a las normas de este Ttulo. Art. 125. Efectos. La interposicin de un incidente no suspender la tramitacin del procedimiento principal. Excepcionalmente se suspender el procedimiento, si la ley o el tribunal por resolucin fundada as lo dispusieren, por entender que resulta indispensable para el adecuado desarrollo del proceso.

368 Art. 126. Pertinencia. Todo incidente que no tenga conexin alguna con el asunto que es materia del juicio ser rechazado de plano. Art. 127. Oportunidad. El incidente que se funde en un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, deber promoverse antes de realizar cualquiera gestin principal en el pleito. Si lo promueve despus, ser rechazado de plano por el tribunal. El incidente que se funde en un hecho que acontezca durante el juicio, deber promoverse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva. Si en el proceso consta que el hecho ha llegado al conocimiento de la parte, y si sta ha practicado una gestin posterior a dicho conocimiento, el incidente que se promueva ser rechazado de plano. Todos los incidentes cuyas causas existan simultneamente debern promoverse a la vez, debiendo el tribunal rechazar de plano todos aquellos que se promuevan posteriormente y estn fundados en hechos que hayan servido de base para promover incidentes con anterioridad en el procedimiento. No se aceptar la formulacin de ningn incidente relativo a una cuestin procesal con posterioridad a la audiencia preliminar, a menos que ellas digan relacin con actuaciones realizadas durante la audiencia de juicio. El tribunal deber resolver todas las excepciones e incidencias que se basen en normas procesales antes de la conclusin de la audiencia preliminar. La sentencia definitiva slo podr pronunciarse acerca de las excepciones relativas a las pretensiones y excepciones que configuran el conflicto. Art. 128. Consignacin previa. La parte que haya promovido y perdido dos o ms incidentes en un mismo juicio, podr ser obligada por el tribunal a no promover ningn otro sin que previamente consigne en la cuenta corriente del tribunal la cantidad que ste fije. El tribunal de oficio y en la resolucin que deseche el ltimo incidente, determinar el monto a consignar, el que fluctuar entre una y diez unidades tributarias mensuales y se aplicar como multa a beneficio fiscal, si fuere rechazado el respectivo incidente. El tribunal determinar dicho monto considerando la actuacin procesal de la parte y si observare mala fe en la interposicin de los nuevos incidentes podr aumentar su cuanta hasta por el duplo. El incidente que se formule sin haberse efectuado previamente el depsito fijado, se tendr por no interpuesto, extinguindose el derecho a promoverlo nuevamente. La parte que goce de privilegio de pobreza en el juicio, no estar obligada a efectuar consignacin alguna. Sin perjuicio de ello, si interpusiera nuevos incidentes y stos fueran rechazados, el juez, en la misma resolucin que rechace el nuevo incidente, podr imponer personalmente al abogado o al mandatario judicial que lo hubiere promovido por va de pena, una multa a beneficio fiscal de una a diez unidades tributarias mensuales, siempre que estimare que en su interposicin ha existido mala fe o el claro propsito de dilatar el proceso. Si la sancin sealada en el inciso primero hubiere sido impuesta en una audiencia, deber la parte efectuar la consignacin por los incidentes que hubiere perdido luego de terminada sta, y no podr promover nuevos incidentes sino hasta el cumplimiento de dicha obligacin. Captulo 2 PROCEDIMIENTO Art. 129. Incidente en audiencia. Los incidentes originados en audiencia se formularn verbalmente y se decidirn de inmediato y dentro de ella por el tribunal.

369 Si para resolver el incidente fuere necesario prueba, sta se recibir en la propia audiencia o en la oportunidad que el tribunal fije para tal efecto. Excepcionalmente, el juez podr reservar para quinto da la resolucin de un incidente slo si ste presentare una complejidad tal que justifique dicho aplazamiento. Slo proceder el recurso de reposicin en contra de la resolucin que falla el incidente, en caso que hubiere sido resuelto de plano por el tribunal. Art. 130. Incidente fuera de audiencia. Los incidentes relativos a cuestiones planteadas fuera de audiencia debern plantearse por escrito, confirindose traslado a la otra parte por un plazo de tres das. Las partes al formular un incidente, as como al evacuar el respectivo traslado, debern acompaar los documentos y ofrecer la totalidad de la prueba de que piensen valerse, individualizando los testigos y peritos e indicando los hechos sobre los cuales cada una de las pruebas recaer. El tribunal podr resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se funden en hechos que consten del proceso o sean de pblica notoriedad, lo que consignar en su resolucin. Si se tratare de un asunto de puro derecho o si las partes no ofrecieren prueba y el tribunal no considerare necesario decretar prueba alguna, una vez contestado el traslado el tribunal resolver de inmediato. Si existieren puntos substanciales, pertinentes y controvertidos, el tribunal ordenar el diligenciamiento de la prueba y la concentrar para su rendicin en una sola audiencia, al trmino de la cual oir brevemente a las partes acerca del resultado de la misma, resolviendo el incidente dentro de ella. El tribunal podr omitir la citacin a una audiencia especial para la recepcin de la prueba de un incidente si hubiere de realizarse la audiencia preliminar o de juicio dentro de los 20 das siguientes de evacuado el traslado de la incidencia, en cuyo caso, la rendicin de la prueba y resolucin del incidente se verificar dentro de la correspondiente audiencia. Ttulo XII INCIDENTES ESPECIALES Captulo 1 DE LAS CUESTIONES DE COMPETENCIA. Art. 131. Forma de hacerse valer la cuestin de competencia. Las partes promovern cuestiones de competencia solamente por va declinatoria. Art. 132. Requisitos de la solicitud y tramitacin. La declinatoria se propondr ante el tribunal que est conociendo del asunto y se considere incompetente, indicndole cul es el que se estima competente y solicitndole que se abstenga de dicho conocimiento, acompaando todos los documentos y sealando con precisin todos los medios de prueba de que se valdr para acreditar la incompetencia del tribunal. Su tramitacin se sujetar a las reglas establecidas para los incidentes. Art. 133. Efectos y fallo de la solicitud. El incidente de competencia, no suspender el curso de la causa principal; pudiendo el tribunal que est conociendo de ella librar todas las providencias para la realizacin de las audiencias preliminar y de juicio como las que revistan el carcter de urgentes, especialmente, medidas cautelares. Tales gestiones quedarn sin valor si se acogiera la incompetencia. La resolucin que acoge la cuestin de competencia condenar siempre solidariamente en costas a la parte y a su apoderado que hubiere acudido a interponer su demanda ante el tribunal incompetente.

370 Captulo 2 DE LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES Art. 134. Causales. Slo podr inhabilitarse a los jueces y a los auxiliares de la Administracin de Justicia para que intervengan en un negocio determinado, en los casos y por las causas de implicancia o recusacin que seala el Cdigo Orgnico de Tribunales. Si la inhabilidad afectare a un abogado integrante, el Presidente de la respectiva Corte proceder de inmediato a formar sala, salvo que ello no fuera posible por causa justificada. Art. 135. Oportunidad para hacer valer la inhabilidad. La declaracin de implicancia o de recusacin cuando haya de fundarse en causa legal, deber pedirse antes de toda gestin que ataa al fondo del negocio, o antes de que comience a actuar la persona contra quien se dirige, siempre que la causa alegada exista ya y sea conocida de la partes. Si la causa es posterior o no ha llegado a conocimiento de la parte, deber proponerla tan pronto como tenga noticia de ella. No justificndose esta ltima circunstancia, ser desechada la solicitud, a menos que se trate de una implicancia. En este caso, podr el tribunal imponer a la parte que maliciosamente haya retardado el reclamo de la implicancia una multa que no exceda de un sueldo vital. Art. 136. Tribunal competente para conocer la implicancia de juez unipersonal. La implicancia de un juez que se desempee en forma unipersonal se har valer ante l mismo, expresando la causa legal en que se apoya y los hechos en que se funda, acompaando u ofreciendo presentar las pruebas necesarias y pidindole se inhiba del conocimiento del negocio. Art. 137. Tribunal competente para conocer la recusacin de juez unipersonal y de tribunales colegiados. La recusacin de los jueces a que se refiere el artculo anterior, y la implicancia y recusacin de los miembros de tribunales que funcionan en forma colegiada se harn valer, en los trminos que indica dicho artculo, ante el tribunal que, segn la ley, deba conocer de estos incidentes. Art. 138. Tribunal competente para conocer las inhabilidades de funcionarios subalternos. La implicancia y la recusacin de los funcionarios subalternos se reclamarn ante el tribunal que conozca del negocio en que aqullos deban intervenir, y se admitirn sin ms trmite cuando no necesiten fundarse en causa legal. Art. 139. Consignacin y rechazo in limine de la reclamacin de inhabilidad. Cuando deba expresarse causa, no se dar curso a la solicitud de implicancia o de recusacin de los funcionarios que a continuacin se mencionan, si no se acompaa testimonio de haber efectuado una consignacin en la cuenta corriente del tribunal que deba conocer de la implicancia o recusacin, de las cantidades que en seguida se expresan, para responder a la multa de que habla el artculo 128. En la implicancia o recusacin del Presidente, Ministro o Fiscal de la Corte Suprema, el monto de la consignacin ser de una unidad tributaria mensual. En la del Presidente, Ministros o Fiscales de una Corte de Apelaciones, de media unidad tributaria mensual. En la de un juez letrado o de un subrogante legal, defensor pblico, relator, perito, secretario o receptor, de un cuarto de unidad tributaria mensual. La consignacin ordenada en este artculo se elevar al doble cuando se trate de la segunda solicitud de inhabilitacin deducida por la misma parte, al triple en la tercera y as sucesivamente. La parte que acte con privilegio de pobreza estar exenta de la obligacin sealada en el inciso 1.

371 Asimismo, si la causa alegada no es legal, o no la constituyen los hechos en que se funda, o si stos no se especifican debidamente, el tribunal desechar desde luego la solicitud. Art. 140. Declaracin de admisibilidad. Si se cumplen los requisitos previstos en el artculo anterior, el tribunal declarar bastante la causal, y si los hechos en que se funda constan al tribunal o resultan de los antecedentes acompaados o que el mismo tribunal de oficio mande agregar, se declarar, sin ms trmites, la implicancia o recusacin. Cuando no conste al tribunal o no aparezca de manifiesto la causa alegada, se proceder en conformidad a las reglas de los incidentes. Art. 141. Tramitacin. Una vez considerada suficiente la causal de inhabilitacin, o declarada sta con arreglo al inciso segundo del artculo anterior, se pondr dicha declaracin en conocimiento del funcionario cuya implicancia o recusacin se haya pedido, para que se abstenga de intervenir en el asunto de que se trata mientras no se resuelva el incidente. Si la inhabilitacin se refiere a un juez de tribunal unipersonal, el que deba subrogarlo conforme a la ley continuar conociendo en todos los trmites anteriores a la citacin para sentencia, y en este estado se suspender el curso del juicio hasta que se declare si ha o no lugar a la inhabilitacin. Si sta se pide para un juez de tribunal colegiado, continuar funcionando el mismo tribunal, constituido legalmente, con exclusin del miembro o miembros que se intente inhibir, y se suspender el juicio como en el caso anterior. Cuando se trate de otros funcionarios, sern reemplazados, mientras dure el incidente, por los que deban subrogarlos segn la ley; y si se rechaza la inhibicin, el que la haya solicitado, pagar al funcionario subrogado los derechos correspondientes a las actuaciones practicadas por el subrogante, sin perjuicio de que ste tambin los perciba. Art. 142. Rechazo de la solicitud. Si la implicancia o la recusacin es desechada se condenar en las costas al que la haya reclamado, y se le impondr una multa que no baje de la mitad ni exceda del doble de la suma consignada. Esta multa se elevar al doble cuando se trate de la segunda solicitud de inhabilitacin deducida por la misma parte, al triple en la tercera y as sucesivamente. El tribunal fijar la cuanta de la multa, tomando en cuenta la categora del funcionario contra quien se haya reclamado, la importancia del juicio, la fortuna del litigante y la circunstancia de haberse procedido o no con malicia. Sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos precedentes, podrn los tribunales, a peticin de parte o de oficio, despus de haberse rechazado en la causa dos o ms recusaciones interpuestas por un mismo litigante, fijar a ste y compartes un plazo razonable para que dentro de l deduzcan todas las que concepten procedentes a su derecho, bajo apercibimiento de no ser odos despus respecto de aquellas causales que se funden en hechos o circunstancias que hayan acaecido con anterioridad al decreto que fija dicho plazo. Las recusaciones que se interpongan por causas sobrevinientes a la fecha de este decreto sern admitidas previa consignacin de la multa, y, en caso de ser desestimadas, pueden tambin las Cortes imponer al recurrente, a ms de la multa establecida, otra que no deber exceder de un sueldo vital por cada instancia de recusacin. Art. 143. Abandono del incidente. Paralizado el incidente de implicancia o de recusacin por ms de diez das, sin que la parte que lo haya promovido haga gestiones conducentes para ponerlo en estado de que sea resuelto, el tribunal lo declarar de oficio abandonado con citacin del recusante. Art. 144. Recusacin amistosa. Antes de pedir la recusacin de un juez al tribunal que deba conocer del incidente, podr el recusante ocurrir al mismo recusado, si funciona

372 solo, o al tribunal de que forme parte, exponindole la causa en que la recusacin se funda y pidindole la declare sin ms trmite. Rechazada esta solicitud, podr deducirse la recusacin ante el tribunal correspondiente. Art. 145. Plazo para alegar recusacin dada a conocer en la vista de la causa. Producida alguna de las situaciones previstas en el artculo 199 del Cdigo Orgnico de Tribunales respecto de las causales de recusacin, la parte a quien, segn la presuncin de la ley, pueda perjudicar la falta de imparcialidad que se supone en el juez, deber alegar la inhabilidad correspondiente dentro del plazo de cinco das contado desde que se le notifique la declaracin respectiva. Si as no lo hiciere, se considerar renunciada la correspondiente causal de recusacin. Durante este plazo, el juez se considerar inhabilitado para conocer de la causa y se estar a lo dispuesto en el artculo 124 de este Cdigo. Art. 146. Impugnacin de resoluciones que se pronuncian sobre la inhabilidad. Las sentencias que se dicten en los incidentes sobre implicancia o recusacin sern inapelables, salvo la que pronuncie el juez de tribunal unipersonal desechando la implicancia deducida ante l. Toda sentencia sobre implicancia o recusacin ser transcrita de oficio al juez o tribunal a quien afecte. Art. 147. Efecto extensivo de la inhabilidad. La recusacin y la implicancia que deban surtir efecto en diversos juicios de las mismas partes, podrn hacerse valer en una sola gestin. Cuando sean varios los demandantes o los demandados, la implicancia o recusacin deducida por alguno de ellos, no podr renovarse por los otros, a menos de fundarse en alguna causa personal del recusante. Captulo 3 DEL PRIVILEGIO DE POBREZA Art. 148. Oportunidad para solicitar su declaracin. El privilegio de pobreza podr solicitarse en cualquier estado del juicio y aun antes de su iniciacin, ante el tribunal a quien corresponda conocer en nica o primera instancia del asunto en que haya de tener efecto. Podr tramitarse en una sola gestin para varias causas determinadas y entre las mismas partes, si el conocimiento de todas corresponde al mismo tribunal en primera instancia. Art. 149. Solicitud. La solicitud de privilegio de pobreza expresar los motivos en que se funde. El tribunal ordenar que se acompaen los antecedentes para acreditarlos, con la sola citacin de la parte contra quien litigue o haya de litigar el que solicita el privilegio. Art. 150. Tramitacin. Si la parte citada no se opone dentro de tercero da a la concesin del privilegio, el tribunal resolver con el mrito de ella y de los dems antecedentes acompaados o que el tribunal mande agregar. Si hay oposicin, se tramitar el incidente en conformidad a las reglas generales. En la gestin de privilegio de pobreza podrn ser odos los funcionarios judiciales a quienes pueda afectar su concesin, si se presentan oponindose antes de que el incidente se resuelva. Cuando sean varios los que deduzcan la oposicin, litigarn por una cuerda en los trmites posteriores a la presentacin. Art. 151. Objeto de la informacin y prueba. Sern materia de los antecedentes, o de la prueba en su caso, las circunstancias invocadas por el que pide el privilegio, as como su patrimonio, su profesin o industria, sus rentas, sus deudas, las cargas personales o de familia que le graven, sus aptitudes intelectuales y fsicas para obtener la subsistencia, sus gastos necesarios o de lujo, las comodidades de que goce, y cualesquiera otras que

373 el tribunal juzgue conveniente averiguar para formar juicio sobre los fundamentos del privilegio. Art. 152. Presuncin de derecho de pobreza. Se estimar como presuncin legal de pobreza la circunstancia de encontrarse preso el que solicita el privilegio, sea por sentencia condenatoria, sea durante la substanciacin del juicio criminal. Art. 153. Cosa juzgada provisional de la resolucin que se pronuncia sobre la solicitud de privilegio de pobreza. Podr dejarse sin efecto el privilegio despus de otorgado, siempre que se justifiquen circunstancias que habran bastado para denegarlo. Podr tambin otorgarse el privilegio despus de rechazado, si se prueba un cambio de fortuna o de circunstancias que autoricen esta concesin. Captulo 4 DEL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA Art. 154. Prohibicin de retiro de la demanda. El actor no podr retirar la demanda una vez que se haya presentado al tribunal. Art. 155. Oportunidad para el desistimiento de la demanda. Despus de notificada, podr en cualquier estado del juicio desistirse de ella ante el tribunal que conozca del asunto en primera o segunda instancia, y esta peticin se someter a los trmites establecidos para los incidentes. Si el desistimiento se presentare ante el tribunal que estuviere conociendo de algn recurso, se remitir el escrito de desistimiento al tribunal que estuviere conociendo del asunto en primera o segunda instancia. Art. 156. Tramitacin. Si existiere oposicin al desistimiento o slo se acepta condicionalmente, resolver el tribunal si contina o no el juicio, o la forma en que debe tenerse por desistido al actor. Art. 157. Efectos de la resolucin que acoge el desistimiento. La sentencia que acepte el desistimiento, exista o no oposicin, extinguir las acciones a que l se refiera, con relacin a las partes litigantes y a todas las personas a quienes habra afectado la sentencia del juicio a que se pone fin. Art. 158. Tramitacin del desistimiento de la reconvencin. El desistimiento de las peticiones que se formulen por va de reconvencin se entender aceptado, sin declaracin expresa, por el slo hecho de proponerse; salvo que la parte contraria deduzca oposicin dentro de tercero da despus de notificada. En este caso se tramitar la oposicin como incidente y podr su resolucin reservarse para la sentencia definitiva. Ttulo XIII LAS MEDIDAS CAUTELARES Captulo 1 LAS MEDIDAS PREJUDICIALES Art. 159. Objetivo de las medidas prejudiciales y sujetos legitimados para solicitarlas. El futuro demandante podr solicitar al tribunal, en cualquier proceso, con antelacin a la interposicin de una demanda o presentada que sea sta y antes de su notificacin, una o ms diligencias destinadas a preparar la accin que se pretende deducir, rendir pruebas que pudieren fcilmente desaparecer, o asegurar y anticipar, en su caso, el resultado de la pretensin que har valer en el proceso. El demandado slo podr solicitar las medidas de naturaleza probatoria, as como la sealada en el numeral 5 del artculo 160 cuando tema fundadamente ser demandado y requiera preparar su defensa, o asegurar pruebas de sus defensas o excepciones que pudieren fcilmente desaparecer.

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Captulo 2 MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS. Art. 160. Objeto de las medidas prejudiciales preparatorias. Para preparar la accin que se pretende entablar se podrn solicitar todas las medidas que tengan por objeto recabar los antecedentes que permitan la constitucin vlida y eficaz del proceso, como las siguientes: 1 Declaracin jurada de quien se pretende demandar, acerca de algn hecho relativo a su capacidad para parecer en juicio, o a su personera o al nombre y domicilio de sus representantes. Si, decretada la diligencia se rehsa prestar la declaracin ordenada o sta no es categrica, en conformidad a lo mandado, podrn imponrsele multas que no excedan de dos unidades tributarias mensuales, o arrestos de hasta 30 das, determinados prudencialmente por el tribunal; sin perjuicio de repetir el apercibimiento. 2 La comparecencia de la persona, o la exhibicin del lugar o bien que se requiera examinar o inspeccionar para recabar antecedentes necesarios para hacer valer la accin que se pretende entablar. La diligencia se cumplir mediante la comparecencia de la persona que deba examinarse o mostrando el lugar u objeto que deba exhibirse al interesado, quien podr ser asistido por quien estime conveniente. Asimismo podr cumplirse autorizndolos para su reconocimiento y dndole facilidades para ello, siempre que el objeto se encuentre en poder de la persona a quien se ordene la exhibicin. Si el objeto se halla en poder de terceros, cumplir la persona a quien se ordene la exhibicin, expresando el nombre y residencia de dichos terceros, o el lugar donde el objeto se encuentre. Si se rehsa hacer la exhibicin en esos trminos, en la forma y oportunidad que determine el tribunal, podr apremiarse al desobediente con multa o arresto en la forma establecida por el nmero anterior, y aun decretarse allanamiento del local donde se halle el objeto cuya exhibicin se pide, indicando expresamente el objeto del allanamiento, el lugar a ser allanado y las personas encargadas de la diligencia. Iguales apremios podrn decretarse contra los terceros que, siendo meros tenedores del objeto, se nieguen a exhibirlo. 3 La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de propiedad u otros instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas personas. El requerido podr oponerse a la exhibicin ordenada por razones de confidencialidad o de perjuicio debidamente acreditado, lo que apreciar el tribunal. En caso que el requerido no tenga en su poder el instrumento ordenado exhibir, cumplir su obligacin precisando el lugar dnde se encuentra o proporcionando los antecedentes que permitan su ubicacin. Si aquel a quien se pretende demandar expone ser el simple tenedor de la cosa respecto de la cual procede la accin, ser obligado a declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona en cuyo nombre la tiene y a exhibir el titulo de su tenencia. Si expresa no tener ttulo escrito, a declarar bajo juramento que carece de l. 4 Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 42 y 43 del Cdigo de Comercio. Siempre que se d lugar a las medidas mencionadas en los nmeros 3 y 4, ellas se llevaran a cabo exhibiendo la persona que tuviere en su poder los instrumentos o los

375 libros en la parte de ellos que guardare relacin con las acciones que pretendieren hacerse valer. Si la persona a quien incumba su cumplimiento desobedeciere, existiendo en su poder los instrumentos o libros a que las medidas se refieren, perder el derecho de hacerlos valer despus, salvo que la otra parte los haga tambin valer en apoyo de su defensa, o si se justifica o aparece de manifiesto que no los pudo exhibir antes, o si se refieren a hechos distintos de aquellos que motivaron la solicitud de exhibicin, sin perjuicio de los apremios contemplados en el N 2 y en el prrafo 2, Ttulo II, del Libro I del Cdigo de Comercio. 5 El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado. Si se inasistiere injustificadamente al acto de reconocimiento de firma o asistindose se dieren respuestas evasivas, el tribunal tendr por reconocido el instrumento. El tribunal podr decretar otras medidas preparatorias para preparar la entrada al juicio conforme al procedimiento previsto en la ley, y en caso de incumplimiento a lo decretado, podr decretar los apremios contemplados en el N 1. Captulo 3 MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS. Art. 161. Medida prejudicial probatoria. El futuro demandante o futuro demandado podr solicitar que se interrogue anticipadamente a un testigo o perito si se temiere que no pudiere declarar en la audiencia correspondiente, por deber ausentarse a larga distancia o por existir motivo que hiciere temer la sobreviniencia de su muerte, su incapacidad fsica o mental, o algn otro obstculo semejante. En los casos previstos en el inciso precedente, el juez deber citar a todos aquellos que tuvieren derecho a asistir a la audiencia de juicio, quienes tendrn todas las facultades previstas para su participacin en ella. Si ya se hubiere presentado la demanda, se podr solicitar que la recepcin de la prueba testimonial o pericial se verifique en forma anticipada en la audiencia preliminar, notificndose por cdula a todos aquellos que tuvieren derecho a asistir a la audiencia de juicio para los efectos previstos en el inciso anterior. Captulo 4 TRAMITACIN DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS Y PROBATORIAS Art. 162. Requisito general. Las medidas prejudiciales, ya sean preparatorias o probatorias, debern ser solicitadas por escrito, sealando el nombre, profesin u oficio del solicitante y de quien ser su contraparte en el juicio; la pretensin o defensas y excepciones que har valer en su caso, y someramente sus fundamentos; la medida que solicita y la finalidad concreta que persigue con su realizacin. Art. 163. Tramitacin. El tribunal proveer la solicitud que cumpla con los requisitos legales, citando a las partes a una audiencia dentro de quinto da, ms el aumento de la tabla de emplazamiento. Si el futuro demandado se encontrare fuera de Chile, podr solicitarse la medida emplazando en su representacin al Defensor de Ausentes. Si el solicitante de la medida no comparece a la audiencia, se le tendr por desistido de la solicitud, la que no podr reiterar con posterioridad con igual o similar objeto. Con lo que las partes expongan en la audiencia, se pronunciar el tribunal de inmediato respecto de ella. La resolucin slo ser susceptible de recurso de apelacin cuando se hubiere denegado el otorgamiento de la medida. No ser necesaria la prctica de la audiencia, si a quien se le hubieren solicitado los antecedentes mediante la medida preparatoria se los hubiere proporcionado a la

376 solicitante con antelacin a su realizacin, de lo cual dar cuenta por escrito al tribunal, acompaando en su casos los antecedentes que pudieren demostrar la realizacin de esa actuacin. Art. 164. Efectos de estas medidas. La notificacin de la solicitud de una cualquiera de las medidas prejudiciales al futuro demandado interrumpe la prescripcin. No obstante, si no se dedujere la demanda dentro de los 60 das siguientes a la fecha en que hubiere terminado la tramitacin de la medida prejudicial, se entender abandonada y la prescripcin se considerar como no interrumpida. Captulo 5 LAS MEDIDAS CAUTELARES Art. 165. mbito de Aplicacin. Las medidas cautelares pueden adoptarse en cualquier proceso, a solicitud del sujeto activo de la relacin jurdica procesal, sea ste actor o demandante reconvencional. No podrn ser decretadas de oficio por el tribunal, pero ste podr conceder una medida diversa de la requerida por el actor si, resguardndose de igual modo la pretensin, fuere menos gravosa y perjudicial para el demandado. Art. 166. Objeto. Las medidas cautelares tienen como objeto asegurar los efectos de la sentencia que eventualmente acepte la pretensin del actor. Podrn, asimismo, anticipar total o parcialmente estos efectos cuando concurran los presupuestos y condiciones que se indican en este ttulo. Art. 167. Proporcionalidad. Las medidas que trata este ttulo se limitarn a los bienes necesarios para responder a las resultas del proceso. El tribunal al conceder una medida cautelar tendr siempre presente la gravedad y extensin que para el demandado representa la medida decretada. El tribunal podr, previo requerimiento de partes, analizar la conveniencia de mantener la medida decretada y de revisar los fundamentos que le llevaron a decretarla. Art. 168. Responsabilidad. Los perjuicios que las medidas cautelares pudieran causar sern siempre de responsabilidad de quien las solicite. Art. 169. Provisionalidad. Todas estas medidas son esencialmente provisionales. En consecuencia, cesarn siempre que desaparezca el peligro que se tuvo en vista al momento de su concesin. Art. 170. Competencia. Ser competente para conocer y resolver sobre la solicitud de estas medidas, el tribunal que est conociendo o hubiere conocido del proceso principal en primera instancia. Si el proceso no se hubiere iniciado al pedirse la medida cautelar, lo ser el que fuere competente para conocer de la demanda posterior correspondiente. CAPTULO 6 MEDIDAS CAUTELARES CONSERVATIVAS Y ANTICIPATIVAS Art. 171. Medidas Conservativas. En cualquier etapa del proceso, incluso antes de su inicio, podr el tribunal decretar una o ms de las siguientes medidas, con el objeto de resguardar los resultados de la sentencia estimatoria de la pretensin, as como para mantener la situacin de hecho existente: 1. El secuestro en manos de un tercero de la cosa objeto de la pretensin; 2. La intervencin judicial de bienes litigiosos; 3. La retencin de bienes determinados; 4. La prohibicin de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados;

377 5. Cualquier otra medida conservativa que se estime idnea. Art. 172. Medidas anticipativas. En la oportunidad procesal sealada en el artculo anterior, el tribunal podr decretar fundadamente medidas cautelares que anticipen total o parcialmente la pretensin del actor, cuando se haya de temer que de no concederse de inmediato la anticipacin requerida, se har imposible o se limitar severamente la efectividad de la sentencia estimatoria de dicha pretensin. Estas medidas slo procedern en los casos en que las sealadas en el artculo anterior fueren insuficientes para resguardar la eficacia de la pretensin hecha valer, lo que har constar el juez en la resolucin correspondiente. El recurso de apelacin que se interponga en contra de la resolucin que otorgue una medida anticipativa gozar de preferencia para su vista, y se agregar extraordinariamente a la tabla, sin que las partes puedan ejercer el derecho de suspensin. Los fundamentos de la resolucin que concede la medida anticipativa, no importar un prejuicio sobre la pretensin del actor ni constituirn una causal de inhabilidad del juez que la concedi. CAPTULO 7 PRESUPUESTOS GENERALES. Art. 173. Fumus. Para ordenar las medidas de que trata este ttulo deber el solicitante acompaar el o los antecedentes que hagan verosmil prima facie la existencia del derecho que fundamente su pretensin hecha valer en el proceso. Art. 174. Periculum. Para ordenar las medidas de que trata este ttulo deber el solicitante acompaar el o los antecedentes que hagan verosmil prima facie el peligro de dao jurdico que para su pretensin entraa el que no se conceda de inmediato la medida solicitada. Art. 175. Caucin y contracautela. La parte que solicite la medida debe previamente otorgar garanta suficiente para responder de los daos y perjuicios que con ella se ocasionen. La contraparte podr obtener el alzamiento de la medida, otorgando contracautela suficiente para responder de los resultados del proceso. No podr otorgarse una contracautela cuando el bien afecto a la medida fuere precisamente el objeto del proceso judicial. La caucin y contracautela ofrecida slo podrn ser en dinero efectivo o mediante una garanta real. Para fijar el importe de la garanta el tribunal podr or el parecer de un perito. Art. 176. Medidas cautelares con carcter prejudicial. En los casos en que la medida se pida con el carcter de prejudicial deber el solicitante expresar los motivos graves y urgentes para su concesin, la pretensin que se propone deducir y someramente sus fundamentos. Deber, asimismo, otorgar la correspondiente caucin de resultas. Si fuere factible, dependiendo de la medida requerida, deber tambin individualizar el o los bienes afectos a la medida. Sin el cumplimiento de estos requisitos la medida ser denegada de plano por el tribunal.

378 CAPTULO 8 PRESUPUESTOS ESPECFICOS Art. 177. Secuestro. Habr lugar al secuestro en el caso de que se entable una accin real respecto de la cosa cuyo secuestro se requiere, o cuando se entablen otras acciones con relacin a cosas muebles determinadas y en uno y otro caso exista motivo de temer que se pierda o deteriore en manos de la persona que la posea o tenga en su poder. El secuestro slo tiene por objeto la conservacin material del bien, pero no afecta la disponibilidad que su titular puede ejercer a su respecto. Son aplicables al secuestro las disposiciones que se establecen respecto del depositario de los bienes embargados en la ejecucin. Art. 178. Intervencin judicial de bienes litigiosos. Habr lugar a la medida de que trata el numeral 2 del artculo 171 cuando ejercindose alguna pretensin real o personal haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore el bien sobre el que versa el proceso, o que los derechos del demandado puedan quedar burlados. Toda circunstancia que suceda con motivo del nombramiento del o los interventores, as como su eventual cambio o remocin, se sustanciar de acuerdo a las reglas generales de los incidentes, sin paralizar el curso del proceso principal. Art. 179. Facultades del Interventor. Las facultades del interventor se circunscribirn a llevar cuenta de las entradas y gastos de los bienes sujetos a intervencin, pudiendo para el desempeo de su trabajo imponerse de los balances, libros de contabilidad, de ingresos y gastos, de las facturas, archivos, computadores, y de los dems papeles, antecedentes y operaciones que tenga en su poder el demandado. Deber, adems, informar al interesado y al tribunal de todo descuido, deterioro, malversacin, abuso o negligencia que note en la administracin de los bienes intervenidos. En este ltimo evento podr decretarse el depsito y retencin de los productos lquidos en un establecimiento de crdito, o en poder de la persona que el tribunal designe, sin perjuicios de acordarse alguna otra medida ms severa en contra del demandado. Art. 180. Retencin. La retencin de dinero o cosas muebles proceder respecto de bienes determinados del demandado, cuando se ejerza en su contra una pretensin personal y sus facultades no ofrezcan suficiente garanta o haya motivo racional para creer que procurar ocultar sus bienes. La retencin de dichos bienes podr hacerse en poder del mismo demandante, del demandado o de un tercero. Podr el tribunal, asimismo, ordenar que los valores retenidos se trasladen a un establecimiento de crdito o que queden en poder de la persona que el tribunal designe cuando lo estime conveniente para la seguridad de dichos valores. Art. 181. Prohibicin de celebrar actos y contratos. La prohibicin de celebrar actos y contratos, y la prohibicin de enajenar podrn decretarse con relacin a los bienes que son materia del proceso, as como tambin respecto de otros bienes determinados del demandado, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente resultado para asegurar el resultado del proceso. Para que los bienes que son materia del proceso se consideren comprendidos en el nmero 4 del artculo 1464 del Cdigo Civil, ser necesario que el tribunal decrete la correspondiente prohibicin respecto de ellos. Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir la resolucin en el registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no producir efecto respecto de terceros. La misma regla se aplicar respecto de aquellos muebles que estn sujetos a inscripcin en algn registro pblico.

379 Tratndose de aquellos muebles no sujetos a inscripcin, esta medida slo producir efecto respecto de aquellos terceros que tengan conocimiento al tiempo de celebrar el acto o contrato cuya prohibicin se pide. Captulo 9 PROCEDIMIENTO Art. 182. Tramitacin de las medidas cautelares prejudiciales. Si la medida cautelar fuere solicitada antes de iniciarse el proceso se decretar sin audiencia de la contraparte, y se ejecutar sin notificacin previa. El tribunal conceder o denegar la solicitud teniendo a la vista nicamente los antecedentes hechos valer por el solicitante y los requisitos previstos en este ttulo. El sujeto pasivo de la medida no podr oponerse a la ejecucin de la medida, sin perjuicio de poder pedir su alzamiento en el momento procesal oportuno. En la resolucin que conceda la medida el tribunal establecer el plazo que tiene el requirente para presentar y notificar la correspondiente demanda y la solicitud de la mantencin como cautelar de la prejudicial decretada. Este plazo no ser superior a treinta das. En el evento de que el actor no presente y notifique la demanda y solicitud de mantencin en el plazo sealado por el tribunal, la medida caducar de pleno derecho, pudiendo el afectado demandar al peticionario en el correspondiente proceso declarativo ordinario el pago de todos los daos y perjuicios ocasionados. El plazo para notificar la demanda y medida concedida podr prorrogarse si no hubiere podido practicarse sta, no obstante, haberse realizado las gestiones necesarias para su materializacin. Art. 183. Tramitacin de las medidas cautelares. Estas medidas se tramitarn como incidente, de acuerdo a las reglas generales y sin suspender la tramitacin de la causa, pudiendo la medida llevarse a cabo una vez que se resuelva la solicitud favorablemente. Las medidas cautelares podrn llevarse a efecto aun antes de notificar a la persona contra quin se dicten, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal as lo ordene fundadamente. Transcurridos diez das desde que la medida cautelar se hubiere ejecutado sin que la notificacin se efecte, quedarn de plano canceladas las diligencias practicadas. La referida notificacin se realizar por cdula. El afectado podr oponerse a la medida dentro del plazo de diez das o en la audiencia preliminar, dependiendo del evento que ocurra primero. La referida oposicin se tramitar como un incidente. Art. 184. Apelacin. La resolucin que se pronuncie acerca de la medida cautelar ser apelable en el solo efecto devolutivo. En los casos en que la resolucin impugnada se hubiere pronunciado fuera de una audiencia, este recurso deber interponerse en forma subsidiaria a la correspondiente reposicin. TITULO XIV DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES Y SU EFICACIA Captulo 1 LAS RESOLUCIONES JUDICIALES Art. 185. Naturaleza Jurdica. Las resoluciones judiciales se denominarn sentencias definitivas, sentencias interlocutorias y decretos. Es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio. Asimismo, es sentencia definitiva aquella que pone fin al respectivo recurso deducido en contra de una sentencia definitiva. Es sentencia interlocutoria la resolucin que falla un incidente, la que resuelve sobre algn trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva

380 o de otra interlocutoria y aquella que se pronuncia sobre un recurso deducido en contra de una resolucin diversa a una sentencia definitiva. Se llama decreto, providencia de mera sustanciacin o provedo las que tienen por objeto dar curso progresivo al procedimiento, sin distinguir ni prejuzgar ninguna cuestin debatida entre partes. Art. 186. Congruencia o Competencia Especfica. Las sentencias se pronunciarn conforme al mrito del proceso, y no podrn extenderse a puntos que no hayan sido expresamente sometidos a juicio por las partes, salvo en cuanto las leyes manden o permitan a los tribunales proceder de oficio. Art. 187. Juez competente para dictar las resoluciones judiciales. Las resoluciones judiciales debern ser pronunciadas por el juez que hubiere asistido a la audiencia que sirva de antecedente directo para su pronunciamiento. En los tribunales colegiados los decretos podrn dictarse por uno solo de sus miembros. Las sentencias interlocutorias, exigirn la concurrencia de tres de sus miembros a lo menos. Las sentencias definitivas sern siempre dictadas por la totalidad de sus miembros. Sern nulas las resoluciones dictadas en inobservancia de lo exigido en los incisos anteriores. Art. 188. Requisito comn de las resoluciones judiciales. Toda resolucin, de cualquiera clase que sea, deber mencionar la fecha y lugar en que se expida, y ser firmada por el juez o jueces que la dicten o intervengan en el acuerdo. Art. 189. Fundamentacin de las resoluciones. Ser obligacin del tribunal fundamentar todas las resoluciones que dictare en conformidad a lo establecido en la ley, con excepcin de aquellas que se pronunciaren sobre cuestiones de mero trmite. La fundamentacin expresar sucintamente, pero con precisin, los motivos de hecho y de derecho en que se basaren las decisiones tomadas. La simple relacin de los documentos del procedimiento o la mencin de los medios de prueba o solicitudes de los intervinientes no sustituir en caso alguno la fundamentacin. Art. 190. Requisitos de la sentencia definitiva. Las sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las que pronuncie el tribunal superior que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrn las menciones contempladas en los artculos 310 y 311, segn corresponda. En igual forma debern dictarse las sentencias definitivas por el tribunal de alzada que confirmen sin modificacin las de primera cuando stas no renen todos o algunos de los requisitos indicados en la enunciacin precedente. Si la sentencia de primera instancia rene estos requisitos, la del tribunal de alzada que modifique o revoque no necesitar consignar la exposicin de las circunstancias mencionadas en la parte expositiva y bastar referirse a ella. Art. 191. Sentencia Definitiva Parcial. Cuando en un mismo juicio se ventilen dos o ms cuestiones que puedan ser resueltas separada o parcialmente, sin que ello ofrezca dificultad para la marcha del proceso, y alguna o algunas de dichas cuestiones o partes de ellas, pueden ser resueltas sin necesidad de prueba, podr el tribunal fallarlas desde luego. En este caso se formar un expediente o archivo con todos los antecedentes necesarios para dictar el fallo y ejecutarlo, a costa del que solicite la dictacin de la sentencia parcial. Art. 192. Sentencia de condena genrica. Cuando una de las partes haya de ser condenada a la devolucin de frutos o a la indemnizacin de perjuicios por responsabilidad contractual, y se ha litigado sobre su especie y monto, la sentencia determinar la cantidad lquida que por esta causa deba abonarse, o declarar sin lugar

381 el pago, si no resultan probados la especie y el monto de lo que se cobra, o, por lo menos, las bases que deban servir para su liquidacin al ejecutarse la sentencia. En el caso de que no se haya litigado sobre la especie y el monto de los frutos o perjuicios, el tribunal reservar a las partes el derecho de discutir esta cuestin en otro juicio diverso. Art. 193. Sentencia de condena de prestaciones futuras. En todo juicio podr solicitarse por el actor la condena a prestaciones de igual naturaleza a las reclamadas que se devenguen durante la tramitacin del juicio y hasta que se efectu el pago de la totalidad de las prestaciones demandadas. Captulo 2 EL DESASIMIENTO Y LA ACLARACION, RECTIFICACION O ENMIENDA Art. 194. Desasimiento del tribunal. Notificada una sentencia definitiva o interlocutoria a alguna de las partes, no podr el tribunal que la dict alterarla o modificarla en manera alguna. Art. 195. Aclaracin, rectificacin o enmienda de una sentencia. Sin perjuicio de lo sealado en el artculo anterior, a solicitud de parte, el tribunal que hubiere pronunciado una sentencia podr aclarar los puntos obscuros o dudosos, salvar las omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia o de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en la misma sentencia, sin alterar de manera alguna lo resuelto. El tribunal que hubiere pronunciado la resolucin, podr tambin de oficio aclararla, rectificarla o enmendarla, dentro de los cinco das siguientes a la primera notificacin de la sentencia. Art. 196. Tramitacin y fallo de la solicitud de aclaracin, rectificacin o enmienda. Hecha la reclamacin, podr el tribunal pronunciarse sobre ella sin ms trmite o despus de or a la otra parte en audiencia citada al efecto, pudiendo mientras tanto suspender o no los trmites del juicio o la ejecucin de la sentencia, segn la naturaleza de la reclamacin. Las aclaraciones, enmiendas o rectificaciones podrn hacerse no obstante la interposicin de recursos sobre la sentencia a que aqullas se refieren. No se suspender por la solicitud de aclaracin, enmienda o rectificacin de la sentencia el plazo para deducir cualquiera impugnacin en su contra. El fallo que resuelva la solicitud de aclaracin, rectificacin o enmienda o en que de oficio se hagan dichas rectificaciones ser impugnable por los mismos medios y en todos los casos en que lo sera la sentencia a que ellas se refieran. Captulo 3 LA EJECUTORIEDAD DE LAS SENTENCIAS Y LA COSA JUZGADA Art. 197. Firmeza o ejecutoriedad de las sentencias. Se entender firme o ejecutoriada una sentencia desde que se haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en su contra; y, en caso contrario, desde que se notifique la resolucin que la mande cumplir, una vez que terminen los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. Tratndose de sentencias definitivas, certificar el hecho el ministro de fe del respectivo tribunal a continuacin del fallo, el cual se considerar firme desde este momento, sin ms trmites. Art. 198. Sentencias que generan la cosa juzgada. Las sentencias definitivas o interlocutorias firmes producen la accin o la excepcin de cosa juzgada. Art. 199. Accin de cosa juzgada. Corresponde la accin de cosa juzgada a aquel a cuyo favor se ha declarado un derecho en el juicio, para el cumplimiento de lo resuelto o para la ejecucin del fallo en la forma prevenida por este Cdigo.

382 Art. 200. Excepcin de cosa juzgada. La excepcin de cosa juzgada puede alegarse por aquel que haya sido parte en el juicio y por todos aquellos a quienes segn la ley aprovecha el fallo, siempre que entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta haya: 1. Identidad legal de personas; 2. Identidad de la cosa pedida, y 3. Identidad de la causa de pedir. Se entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio. Art. 201. Cosa juzgada de las sentencias penales condenatorias. En los juicios civiles podrn hacerse valer las sentencias dictadas en un proceso criminal siempre que condenen al acusado o imputado. Cuando el acusado hubiere sido condenado en el juicio criminal como responsable del delito, no podr ponerse en duda, en el juicio civil, la existencia del hecho que constituya el delito, ni sostenerse la falta de responsabilidad del condenado. Art. 202. Cosa juzgada de las sentencias penales absolutorias. Las sentencias que absuelvan de la acusacin o que ordenen el sobreseimiento definitivo, slo producirn cosa juzgada en materia civil, cuando se funden en alguna de las circunstancias siguientes: 1. La no existencia del delito o cuasidelito que ha sido materia del proceso. No se entendern comprendidos en este nmero los casos en que la absolucin o sobreseimiento provengan de la existencia de circunstancias que eximan de responsabilidad criminal; 2. No existir relacin alguna entre el hecho que se persigue y la persona acusada, sin perjuicio de la responsabilidad civil que pueda afectarle por actos de terceros, o por daos que resulten de accidentes, en conformidad a lo establecido en el Ttulo XXXV, Libro IV, del Cdigo Civil; y 3. No existir en autos indicio alguno en contra del acusado, no pudiendo en tal caso alegarse la cosa juzgada sino respecto de las personas que hayan intervenido en el proceso criminal como acusador particular o del Fisco si hubiere formulado acusacin el Ministerio Pblico Las sentencias absolutorias o de sobreseimiento en materia criminal relativas a los tutores, curadores, albaceas, sndicos, depositarios, tesoreros y dems personas que hayan recibido valores u objetos muebles por un ttulo de que nazca obligacin de devolverlos, no producirn en ningn caso cosa juzgada en materia civil. Art. 203. Eficacia de cosa juzgada de las sentencias penales en el juicio civil. Siempre que conforme a las reglas precedentes la sentencia criminal produzca cosa juzgada en juicio civil, no ser lcito en ste tomar en consideracin pruebas o alegaciones incompatibles con lo resuelto en dicha sentencia o con los hechos que le sirvan de necesario fundamento. Captulo 4 LA REVISION DE LAS SENTENCIAS FIRMES. Art. 204. Causales de revisin. La Corte Suprema podr rever extraordinariamente una sentencia firme en los casos siguientes: 1. Si se ha fundado en documentos declarados falsos por sentencia ejecutoriada, dictada con posterioridad a la sentencia que se trata de rever; 2. Si pronunciada en virtud de pruebas de testigos o peritos, han sido stos condenados por falso testimonio dado especialmente en las declaraciones que sirvieron de fundamento a la sentencia;

383 3. Si la sentencia firme se ha obtenido en virtud de prevaricacin, cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta, cuya existencia haya sido declarada por sentencia ejecutoriada; y 4. Si se ha pronunciado contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada y que no se aleg en el juicio en que la sentencia firme recay. La revisin no procede respecto de las sentencias pronunciadas por la Corte Suprema, conociendo del recurso extraordinario o de la revisin de una sentencia ejecutoriada. Art. 205. Oportunidad para demandar la revisin. La revisin slo podr demandarse dentro del plazo de cuatro aos, contados desde la fecha en que qued ejecutoriada la sentencia cuya revisin se pretende. Si se presenta pasado este plazo, se rechazar de plano. Sin embargo, si al terminar el plazo no se ha fallado an el juicio dirigido a comprobar la falsedad de los documentos, el perjurio de los testigos o peritos o el cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta a que se refiere el artculo anterior, bastar que la demanda de revisin se interponga dentro del plazo sealado en el inciso primero, hacindose presente en ella esta circunstancia, y debiendo proseguirse inmediatamente despus de obtenerse sentencia firme en dicho juicio. Art. 206. Tramitacin. Presentada la demanda de revisin, el tribunal ordenar que se traigan a la vista todos los antecedentes del juicio en que recay la sentencia objeto de revisin y citar a las partes a quienes afecte dicha sentencia para que comparezcan en el trmino de emplazamiento a hacer valer su derecho. Los trmites posteriores al vencimiento de este trmino se seguirn conforme a lo establecido para la substanciacin de los incidentes. Art. 207. Efectos de la interposicin de la demanda de revisin. Por la interposicin de esta demanda no se suspender la ejecucin de la sentencia objeto de revisin. Podr el tribunal, sin embargo, en vista de las circunstancias, a peticin del recurrente, ordenar que se suspenda la ejecucin de la sentencia, siempre que aqul d fianza suficiente para satisfacer el valor de lo litigado y los perjuicios que se causen con la inejecucin de la sentencia, para el caso de que la demanda sea desestimada. Art. 208. Fallo de la demanda de revisin. Si el tribunal estima procedente la revisin por haberse comprobado los hechos en que se funda, lo declarar as, y anular en todo o en parte la sentencia objeto de revisin. En la misma sentencia que acepte la demanda de revisin declarar el tribunal si debe o no seguirse nuevo juicio. En el primer caso determinar, adems, el estado en que queda el proceso, el cual se remitir para su conocimiento al tribunal no inhabilitado correspondiente. Servirn de base al nuevo juicio las declaraciones que se hayan hecho en el procedimiento de revisin, las cuales no podrn ser ya discutidas. Art. 209. Rechazo de la demanda de revisin. Cuando la demanda de revisin se declare improcedente, se condenar en las costas del juicio de revisin al que lo haya promovido y se ordenar que sean devueltos al tribunal que corresponda los autos mandados traer a la vista. Captulo 5 DE LA EJECUCION DE LAS RESOLUCIONES Prrafo 1 DE LAS RESOLUCIONES PRONUNCIADAS POR TRIBUNALES CHILENOS Art. 210. Tribunal Competente. La ejecucin de las resoluciones corresponde a los tribunales que las hayan pronunciado en primera o en nica instancia.

384 No obstante, los tribunales que conozcan de los recursos de apelacin, extraordinario o revisin, ejecutarn los fallos que dicten para la substanciacin de dichos recursos. Podrn tambin decretar el pago de las costas adeudadas a los funcionarios que hayan intervenido en ellos, reservando el de las dems costas para que sea decretado por el tribunal de primera instancia. Siempre que la ejecucin de una sentencia definitiva haga necesaria la iniciacin de la ejecucin sealada en el Ttulo I del Libro IV, ser competente para conocer de los asuntos litigiosos que se deriven de tal ejecucin, el tribunal competente en conformidad a las reglas generales establecidos por la ley, a eleccin de la parte que haya obtenido en el pleito. Art. 211 Estado de las resoluciones respecto de las cuales se puede solicitar su ejecucin. Se proceder a la ejecucin de las resoluciones una vez que se encuentren ejecutoriadas. Las sentencias definitivas que causen ejecutoria sern ejecutables provisionalmente desde su notificacin al demandado. No obstante, no proceder el cumplimiento de dichas sentencias cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se acoge el recurso, como sera si se tratare de una sentencia que declare la nulidad de un matrimonio o permita el de un menor de edad o se trate de resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros o rbitros. Art. 212. Plazo para solicitar el cumplimiento incidental y forma de decretarlo. Cuando se solicite la ejecucin de una sentencia ante el tribunal que la dict dentro del plazo de un ao contado desde que la ejecucin se hizo exigible, si la ley no ha dispuesto otra forma especial de cumplirla, se ordenar su cumplimiento con citacin de la persona en contra de quien se pide. Esta resolucin se notificar por cdula al apoderado de la parte. El ministro de fe que practique la notificacin deber enviar la carta certificada que establece el artculo 89 tanto al apoderado como a la parte. A esta ltima, la carta deber remitrsele al domicilio en que se le haya notificado la demanda, a menos que hubiere fijado otro durante el curso del proceso. En caso que el cumplimiento del fallo se pida contra un tercero, ste deber ser notificado personalmente. El plazo de un ao se contar, en las sentencias que ordenen prestaciones peridicas, desde que se haga exigible cada prestacin o la ltima de las que se cobren. Art. 213. Oposicin al cumplimiento decretado. En el caso del artculo anterior la parte vencida slo podr oponerse alegando algunas de las siguientes excepciones: 1. 2. 3. 4. 5. 6. Pago de la deuda; Remisin de la deuda; Concesin de esperas o prrrogas del plazo, Novacin, Compensacin, Transaccin,

7. Haber perdido la sentencia que se trate de cumplir su carcter de ejecutoria, sea absolutamente o con relacin a lo dispuesto en el artculo anterior, 8. La perdida de la cosa debida en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo XIX del Libro IV del Cdigo Civil, y 9. La imposibilidad absoluta de ejecucin actual de la obra debida.

385 Todas las excepciones debern fundarse en hechos acaecidos con posterioridad a la sentencia de cuyo cumplimiento se trata, y, salvo las dos ltimas, debern fundarse en antecedentes escritos. Finalmente, las excepciones necesitarn, adems, para ser admitidas a tramitacin, que aparezcan revestidas de fundamento plausible. La oposicin slo podr deducirse dentro de la citacin a que se refiere el artculo precedente. El tercero en contra de quien se pida el cumplimiento del fallo podr deducir, adems, la excepcin de no empecerle la sentencia y deber formular su oposicin dentro del plazo de diez das. La oposicin se tramitar en forma incidental, pero si las excepciones no renen los requisitos exigidos en este artculo se rechazarn de plano. Art. 214. Procedimiento de ejecucin incidental. Si no ha habido oposicin a la solicitud de cumplimiento de la sentencia ejecutoriada se cumplir, de acuerdo con las reglas siguientes, siempre que la ley no haya dispuesto otra forma especial: 1. Si la sentencia ordena entregar una especie o cuerpo cierto, sea mueble o inmueble, se llevar a efecto la entrega, pudindose recurrir, incluso, al auxilio de la fuerza pblica si fuere necesario. Si la especie o cuerpo cierto mueble no es habida, se proceder a tasarlo con arreglo al Ttulo I del Libro IV, observndose en seguida las reglas del nmero siguiente; 2. Si la sentencia manda pagar una suma de dinero se ordenar, sin ms trmite, hacer pago al acreedor con los fondos retenidos, luego de efectuarse la liquidacin del crdito y de las costas causadas, o se dispondr previamente la realizacin de los bienes que se encuentren garantizando el resultado de la accin; Si no existieren bienes que aseguren el resultado de la accin se proceder a embargar y a enajenar bienes suficientes de la parte vencida, de acuerdo con las reglas del procedimiento de apremio, sin necesidad de requerimiento, debiendo notificarse por cdula el embargo mismo y la resolucin que lo ordena; 3. Si la sentencia obliga a pagar una cantidad de un gnero determinado, se proceder de conformidad a las reglas del nmero anterior; 4. Si la sentencia ordena la ejecucin o destruccin de una obra material, la suscripcin de un instrumento o la constitucin de un derecho real o de una obligacin, se proceder de acuerdo con el procedimiento de apremio de las obligaciones no dinerarias; pero se aplicar lo prescrito en el nmero 2 de este artculo cuando sea necesario embargar y realizar bienes. En todo lo que no est previsto en este artculo se aplicarn las reglas que se establecen para el embargo y el apremio, en la ejecucin contenida en el Ttulo I del Libro IV de este Cdigo. Art. 215. Procedimiento aplicable para ejecucin de sentencias ejecutoriadas luego de transcurrido el plazo de un ao. Las sentencias ejecutoriadas que ordenen prestaciones y cuyo cumplimiento se solicite despus de vencido el plazo de un ao, se sujetarn a los trmites de la ejecucin, establecida en el Ttulo I del Libro IV de este Cdigo. Art. 216. Medidas residuales para la ejecucin de sentencias. Cuando se trate del cumplimiento de resoluciones no comprendidas en los artculos anteriores, corresponder al juez de la causa dictar las medidas conducentes a dicho cumplimiento, pudiendo al efecto imponer multas que no excedan de una unidad tributaria mensual o arresto hasta de quince das, determinados prudencialmente por el tribunal, sin perjuicio de repetir el apremio. Este apremio slo proceder aplicarse cuando se compruebe que el ejecutado se encuentra facultado para cumplir el fallo, pero se niega a realizar las conductas necesarias para ello.

386 Art. 217. Tramitacin de reclamaciones de prestaciones del obligado a restituir un bien. Las reclamaciones que el obligado a restituir una cosa raz o mueble tenga derecho a deducir en razn de prestaciones a que est obligado el vencedor y que no haya hecho valer en el juicio en que se dict la sentencia que se trata de cumplir, se tramitarn en forma incidental con audiencia de las partes, sin entorpecer el cumplimiento de la sentencia, salvo las excepciones legales. Art. 218. Ejercicio de la facultad de imperio para dejar sin efecto lo que se haga en contravencin a la ejecucin. Cumplida una resolucin, el tribunal tendr facultad para decretar las medidas tendientes a dejar sin efecto todo lo que se haga en contravencin a lo ejecutado. El que quebrante lo ordenado cumplir ser sancionado con reclusin menor en su grado medio a mximo. Art. 219. Supresin de la ejecucin provisional, derecho a la devolucin y la indemnizacin por daos y perjuicios. La ejecucin queda anulada con la pronunciacin de una sentencia que revoque, modifique o anule el fallo que se haya ejecutado provisionalmente. Si una sentencia ejecutada provisionalmente es revocada, modificada o anulada, el tribunal deber disponer que se realicen todas las actuaciones para retrotraer el proceso al estado anterior a la ejecucin, sin perjuicio que quien hubiere solicitado su ejecucin adems de proceder a la devolucin de lo que hubiere percibido estar obligado a compensar el dao que se le ha ocasionado al demandado con la ejecucin de la sentencia. El demandado podr hacer valer el derecho de indemnizacin por daos y perjuicios en el proceso en el cual se solicit la ejecucin dentro del plazo de un ao desde que se hubiere dictado la sentencia que revoc, modific o anul la sentencia ejecutada provisionalmente, y su peticin indemnizatoria se tramitar de acuerdo a las reglas de los incidentes. Prrafo 2 DE LAS RESOLUCIONES PRONUNCIADAS POR TRIBUNALES EXTRANJEROS Art. 220. Tratados Internacionales. Las resoluciones pronunciadas en pas extranjero tendrn en Chile la fuerza que les concedan los tratados respectivos; y para su ejecucin se seguirn los procedimientos que establezca la ley chilena, en cuanto no aparezcan modificados por dichos tratados. Art. 221. Reciprocidad. Si no existen tratados relativos a esta materia con la nacin de que procedan las resoluciones, se les dar la misma fuerza que en ella se d a los fallos pronunciados en Chile. Si la resolucin procede de un pas en que no se da cumplimiento a los fallos de los tribunales chilenos, no tendr fuerza en Chile, an en el caso contemplado en el artculo anterior. Art. 222. Regularidad internacional. En los casos en que no pueda aplicarse ninguno de los dos artculos precedentes, las resoluciones de tribunales extranjeros tendrn en Chile la misma fuerza que si se hubieran dictado por tribunales chilenos para generar la accin y excepcin de cosa juzgada, con tal que renan las circunstancias siguientes: 1. Que no contengan nada contrario a las leyes de la Repblica. Pero no se tomarn en consideracin las leyes de procedimiento a que haya debido sujetarse en Chile la substanciacin del juicio; 2. Que tampoco se opongan a la jurisdiccin nacional;

387 3. Que las partes en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido debidamente notificada de la accin. Con todo, podr ella probar que, por otros motivos, estuvo impedida de hacer valer sus medios de defensa; 4. Que estn ejecutoriadas en conformidad a las leyes del pas en que hayan sido pronunciadas. Art. 223. Tribunal competente para conocer del exequtur. En todos los casos a que se refieren los artculos precedentes, la resolucin que se trate de ejecutar se presentar a la Corte Suprema en copia legalizada. Art. 224. Tramitacin exequtur en asuntos contenciosos. En los asuntos contenciosos, se dar conocimiento de la solicitud a la parte contra quien se pide la ejecucin, la cual tendr para exponer lo que estime conveniente un trmino igual al de emplazamiento para contestar demandas en el juicio ordinario Con la contestacin de la parte o en su rebelda, y con previa audiencia del ministerio pblico judicial, el tribunal declarar si debe o no darse cumplimiento a la resolucin. Art. 225. Tramitacin exequtur en asuntos no contenciosos. En los asuntos no contenciosos, el tribunal resolver con la sola audiencia del ministerio pblico judicial. Art. 226. Trmino de prueba. Si el tribunal lo estima necesario, podr abrir un trmino de prueba antes de resolver, la que se rendir en la forma y oportunidad que este Cdigo establece para los incidentes. Art. 227. Tribunal competente para conocer de la ejecucin. Mandada cumplir una resolucin pronunciada en pas extranjero, se seguirn las reglas generales establecidas para la ejecucin de las resoluciones dictadas por tribunales chilenos. Prrafo 3 PROCEDIMIENTO PARA EL CUMPLIMIENTO DE RESOLUCIONES JUDICIALES CONTRA DEL FISCO O DE LOS ORGANOS QUE INTEGRAN LA ADMINISTRACION DEL ESTADO. Art. 228. Procedimiento. Las sentencias definitivas y aquellas interlocutorias que obliguen al cumplimiento de una obligacin al Fisco o a los rganos que integran la Administracin del Estado, se ejecutarn una vez que se encuentren firmes o ejecutoriadas. Toda sentencia que condene al fisco o a un rgano que integre la Administracin del Estado a cualquiera prestacin, deber cumplirse dentro de los sesenta das siguientes a la fecha de recepcin del oficio a que se refiere el inciso tercero, mediante decreto expedido a travs del Ministerio respectivo. Ejecutoriada la sentencia, el tribunal remitir oficio al Consejo de Defensa del Estado, adjuntando copia autorizada de la sentencia de primera y de segunda instancia, con certificado de estar ejecutoriada. Se certificar en el proceso el hecho de haberse remitido el oficio y se agregar al expediente copia autorizada del mismo. La fecha de recepcin de ste se acreditar mediante certificado de ministro de fe que lo hubiese entregado en la Oficina de Partes del Consejo de Defensa del Estado o, si hubiese sido enviado por carta certificada, transcurridos tres das desde su recepcin por el correo. En caso que la sentencia condene al Fisco a prestaciones de carcter pecuniario, el decreto de pago deber disponer que la Tesorera incluya en el pago el reajuste e intereses que haya determinado la sentencia y que se devenguen hasta la fecha de pago efectivo. En aquellos casos en que la sentencia no hubiese dispuesto el pago de reajuste y siempre que la cantidad ordenada pagar no se solucione dentro de los sesenta das establecidos en el inciso segundo, dicha cantidad se reajustar en conformidad con la variacin que haya experimentado el ndice de Precios al Consumidor entre el mes

388 anterior a aquel en que qued ejecutoriada la sentencia y el mes anterior al del pago efectivo, ms el inters corriente para operaciones de crdito no reajustables de corto plazo. Captulo 6 DE LAS MULTAS Art. 229. Destino de las multas. Todas las multas que este Cdigo establece o autoriza, se impondrn a beneficio fiscal, enterndose en la cuenta corriente del tribunal respectivo y se entregarn anualmente a la Corporacin de Asistencia Judicial. Las multas debern pagarse dentro de los quince das siguientes a la fecha de notificacin de la respectiva resolucin. El incumplimiento se comunicar a la Tesorera General de la Repblica y a la Contralora General de la Repblica para los efectos de su cobranza y de su inclusin en la lista de deudores fiscales. LIBRO SEGUNDO PROCESOS DECLARATIVOS. Ttulo I JUICIO ORDINARIO Captulo I LA DEMANDA Art. 230. Oportunidad. El juicio ordinario comenzar por demanda escrita, sin perjuicio de las medidas prejudiciales que pudiere solicitar en los casos previstos en la ley. Art. 231. Contenido. La demanda deber contener: 1. La designacin del Tribunal; 2. El nombre, profesin u oficio, domicilio real del actor como aquel que dentro del territorio jurisdiccional del tribunal fije para los efectos del juicio; 3. El nombre, profesin u oficio y domicilio del demandado como del representante legal o convencional a travs de quien pretendiere efectuar el emplazamiento; 4. La narracin precisa de cada uno de los hechos que configuran la pretensin, sealando los medios de pruebas pertinentes con los cuales pretenden acreditarse, y el derecho en que se funda; 5. El petitorio formulado con toda claridad y precisin; 6. El valor o cuanta de la causa, si fuere determinable; 7. Las firmas del actor o de su representante y del abogado, salvo los casos exceptuados por la ley. Art. 232. Acompaamiento de prueba documental con la demanda. El actor deber acompaar con su demanda, en la forma prevista en la ley, toda la prueba documental que se intente hacer valer. Si no se dispusiera de alguno de esos instrumentos, deber resear su contenido e indicar con precisin el lugar en que se encuentra, solicitando las medidas pertinentes para su incorporacin al proceso. En caso de que por la naturaleza de los documentos acompaados se requiriere de reproduccin por medios mecnicos o electrnicos para obtener la informacin de que dan cuenta, el actor lo har presente y ofrecer suministrar tales medios, estndose al respecto a la forma y oportunidad que para ello sealare el tribunal. Art. 233. Ofrecimiento de prueba testimonial, pericial y de otros medios probatorios. El actor deber indicar en la demanda el nombre, profesin u oficio y domicilio de los testigos y de los peritos que presentar de declarar en juicio, as como sealar los dems medios de prueba de que piensa valerse y solicitar su diligenciamiento. Sealar, asimismo, con claridad y precisin los hechos sobre los cuales recaern las

389 declaraciones de testigos y peritos, as como aqullos que pretender demostrar con los dems medios de prueba. Art. 234. Sancin a la falta de ofrecimiento de prueba. No podr practicarse ni ofrecerse medio de prueba alguno fuera de las oportunidades sealadas en los artculos anteriores, a menos que se tratare de hechos nuevos que la parte no haya podido ni debido conocer con anterioridad, cuestin que calificar libremente el Tribunal. En tales casos la prueba se practicar en la forma y oportunidad que ste seale, la que a ms tardar ser en la audiencia de juicio. Con todo, tratndose de hechos nuevos expuestos por el respectivo demandado al contestar la demanda principal o la reconvencional, en su caso, podr acompaarse prueba documental y/u ofrecerse otros medios de prueba complementarios, hasta el quinto da hbil anterior a la fecha fijada para la audiencia preliminar. Art. 235. Modificacin de la demanda. El actor podr modificar la demanda antes de que haya sido contestada. Estas modificaciones se considerarn como una demanda nueva para los efectos de su notificacin, y slo desde la fecha en que esta diligencia se practique correr el trmino para contestar la primitiva demanda. Si despus de contestada la demanda sobreviniere algn hecho nuevo, desconocido o sobreviniente, con influencia sobre el derecho invocado por las partes en el proceso, stas podrn alegarlo y probarlo hasta la conclusin de la audiencia preliminar. En todos los casos se conceder por el tribunal a la contraparte la oportunidad para ejercer sus facultades de contradiccin y prueba correspondientes. Art. 236. Control de admisibilidad de la demanda. Presentada una demanda sin cumplir con los requisitos formales previstos en la ley, el tribunal dispondr que se subsanen los defectos en el plazo que seale, bajo apercibimiento de tenerla por no presentada. Si el tribunal estimare que la demanda no puede ser admitida a tramitacin por carecer de jurisdiccin o de competencia absoluta, existencia de litispendencia, inexistencia de una de las partes, falta de capacidad o representacin de una de las partes, manifiesta falta de legitimacin para actuar, u otro defecto manifiesto que impida la existencia, validez o eficacia del proceso, lo declarar de plano, expresando los fundamentos de su decisin. Si se impugna la resolucin que no admite a tramitacin la demanda, el tribunal ordenar que se notifique el demandado la sentencia como los recursos que se deduzcan antes que ellos se eleven al tribunal superior. La resolucin que declare la inadmisibilidad de la demanda tendr siempre eficacia para ambas partes. Art. 237. Efectos de la presentacin de la demanda. La demanda formalmente idnea radicar el asunto desde la fecha de su presentacin. Captulo 2 DEL EMPLAZAMIENTO Art. 238. Elementos. El emplazamiento en la primera o nica instancia se verificar por la notificacin vlida de la demanda al demandado o a su representante con facultades suficientes para actuar en su nombre, y el transcurso del trmino previsto en la ley para su contestacin. Art. 239. Notificacin. La notificacin de la demanda deber verificarse personalmente al demandado si fuere la primera notificacin que se le hubiere de practicar en el proceso. En los dems casos, la demanda deber serle notificada por cdula al demandado o a su representante con facultades suficientes para actuar en su nombre.

390 Art. 240. Trmino de emplazamiento. El trmino de emplazamiento para contestar la demanda ser de treinta das si el demandado es notificado dentro de la provincia donde funciona el tribunal que conoce del juicio. Si el demandado se notifica fuera de la provincia en que se encuentra el territorio jurisdiccional del tribunal que conoce del juicio o fuera del territorio de la Repblica, el trmino para contestar la demanda se ampliar con el aumento que corresponda al lugar en que se encuentre. Este aumento ser determinado en conformidad a una tabla que cada cinco aos formar la Corte Suprema con tal objeto, tomando en consideracin las distancias y las facilidades o dificultades que existan para las comunicaciones. Esta tabla se formar en el ltimo semestre del ao que preceda al del vencimiento de los cinco aos indicados, para que se ponga en vigor en toda la Repblica desde el 1 de marzo siguiente; se publicar con treinta das de antelacin en el Diario Oficial, y se fijar a lo menos, dos meses antes de su vigencia, en el recinto del tribunal y de las Cortes del pas o en la pgina web de libre acceso que disponga el Poder Judicial. Art. 241. Emplazamiento en caso de existir pluralidad de demandados. Si los demandados son varios, sea que obren separada o conjuntamente, el trmino para contestar la demanda correr para todos a la vez, y se contar hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponda a los notificados. En los casos en que proceda la pluralidad de demandantes, el plazo para contestar la demanda, determinado segn lo dispuesto en el artculo anterior, se aumentar en un da por cada tres demandantes sobre diez que existan en el proceso. Con todo este plazo adicional no podr exceder de 30 das. El tribunal deber dictar la resolucin que d curso a las contestaciones de demanda presentadas por los diversos demandados que den cumplimiento a los requisitos legales, luego que hubiere transcurrido el trmino de emplazamiento para todos ellos. Captulo 3 DE LAS ACTITUDES DEL DEMANDADO FRENTE A LA DEMANDA Art. 242. Incomparecencia. Cuando el demandado debidamente emplazado no comparezca dentro del plazo correspondiente, se seguir el proceso en su rebelda. La rebelda del demandado importar una negacin de los hechos afirmados por el actor en su demanda, pero no podr rendir prueba en juicio al no haberla ofrecido en la contestacin, a menos que se trate de pruebas supervenientes o referidas a hechos nuevos, en cuyo caso podrn ser propuestas posteriormente. El proceso se seguir en rebelda del demandado por el slo ministerio de la ley y no ser necesario notificarle las resoluciones que se dicten durante el curso del proceso, las que producirn efectos a su respecto desde que se pronuncien, con excepcin de la sentencia definitiva que deber ser notificada por cdula. El demandado rebelde podr comparecer en cualquier estado del proceso, respetando lo que se hubiere actuado con antelacin dentro del mismo. Art. 243. Comparecencia. El demandado puede allanarse total o parcialmente, plantear excepciones previas, contestar la demanda y eventualmente deducir reconvencin. Si adoptara ms de una de estas actitudes deber hacerlo en forma simultnea y en el mismo acto. Art. 244. Allanamiento a la demanda. El demandado podr allanarse a la demanda en su contestacin, o con posterioridad en la audiencia preliminar, aceptando la pretensin. En este caso, el tribunal deber dictar sentencia de inmediato, sin necesidad de prueba ni de ningn otro trmite.

391 Corresponder, por el contrario, seguir los trmites del proceso respectivo, si la cuestin planteada es de orden pblico, si se tratare de derechos indisponibles, o si los hechos en que se funda la demanda no pueden ser probados slo por la declaracin de parte. Art. 245. Excepciones previas. El demandado en la contestacin de la demanda puede plantear como excepciones previas: 1. La falta de jurisdiccin o la incompetencia del tribunal; 2. La litispendencia; 3. La ineptitud del libelo por incumplimiento de los requisitos del artculo 231; 4. La incapacidad del actor o de su representante o la falta de personera de este ltimo; 5. La prestacin de caucin en el caso de procuracin oficiosa; 6. El emplazamiento de aquellos que, segn la ley, pueda o deba ser llamados al proceso; 7. La prescripcin o la caducidad; 8. La cosa juzgada; 9. La falta de legitimacin o inters; 10. Cualquier otro vicio procesal que afecte la existencia, validez o eficacia del proceso. Art. 246. Efectos de la resolucin que se pronuncia sobre excepciones previas. La resolucin que rechace la excepcin opuesta se dictar de plano. La que la acoja podr dictarse previa audiencia de la parte demandante si en base a los antecedentes con que cuenta el tribunal lo estimare pertinente. La resolucin que acoja la excepcin previa, determinar los efectos de dicha resolucin y la forma en que continuar el procedimiento. Art. 247. Forma de la contestacin y reconvencin. La contestacin de la demanda y la reconvencin, en su caso, debern presentarse por escrito. Art. 248. Contenido de la contestacin. La contestacin de la demanda deber contener: 1. La designacin del tribunal; 2. El nombre, profesin u oficio, domicilio real del demandado como aquel que dentro del territorio jurisdiccional del tribunal fija para los efectos del juicio; 3. La narracin precisa de cada uno de los hechos que configuran las defensas y excepciones que se oponen a la demanda, sealando los medios de pruebas pertinentes con los cuales pretenden acreditarse y el derecho en que se fundan; 4. El petitorio formulado con toda claridad y precisin, y 5. Las firmas del demandado o de su representante y del abogado, salvo los casos exceptuados por la ley. Art. 249. Carga de controvertir los hechos afirmados en la demanda y los documentos acompaados por el actor y su sancin. En la contestacin de la demanda deber el demandado pronunciarse categricamente sobre la veracidad de los hechos alegados en la demanda y sobre la autenticidad, integridad y validez de los documentos que a ella se hubieren acompaado y cuya autora le fuere atribuida. Su silencio, as como sus respuestas ambiguas o evasivas se tendrn como admisin de esos hechos y de la autenticidad, integridad y validez de los documentos. Slo en circunstancias excepcionales podr el tribunal no aplicar la regla precedente, atendiendo a razones debidamente fundadas expuestas para invocar que no conoce o se recuerda algn hecho o circunstancia alegada por el actor. Art. 250. Prueba en la contestacin. El demandado deber acompaar a su contestacin, en la forma prevista en la ley, toda la prueba documental que se intente hacer valer, as como sealar los dems medios de prueba de que piensa valerse y solicitar su diligenciamiento.

392 Si no se dispusiera de alguno de esos documentos, deber resear su contenido e indicar con precisin el lugar en que se encuentra, solicitando las medidas pertinentes para su incorporacin al proceso. En caso de que por la naturaleza de los documentos se requiriere de su reproduccin por medios mecnicos o electrnicos para obtener la informacin de que dan cuenta, el demandado lo har presente y ofrecer suministrar tales medios, estndose al respecto a la forma y oportunidad que para ello sealare el tribunal. Asimismo, deber indicar en la contestacin el nombre, profesin u oficio y domicilio de los testigos y de los peritos que presentar de declarar en juicio y los hechos sobre los cuales recaer cada una de sus declaraciones, sealando con claridad y precisin los hechos sobre los cuales recaern las declaraciones de testigos y peritos, as como aqullos que pretender demostrar con los dems medios de prueba. El demandado no podr practicar ni ofrecer medio de prueba alguno fuera de las oportunidades sealadas en los artculos anteriores, a menos que se tratare de hechos nuevos que no haya podido ni debido conocer con anterioridad, cuestin que calificar libremente el tribunal. En tales casos la prueba se practicar en la forma y oportunidad que ste seale, la que a ms tardar ser en la audiencia de juicio. Art. 251. Demanda reconvencional. La reconvencin deber presentarse por escrito en la contestacin de la demanda y cumplir con los mismos requisitos y contenido establecidos respecto de la demanda. La reconvencin slo podr hacerse valer cuando la pretensin deba tramitarse dentro del mismo procedimiento; el tribunal sea competente absoluto para conocer de la reconvencin estimada como demanda; y se fundamente en los mismos hechos que ella, o se encuentre en una relacin de conexin tal que de haberse formulado en proceso separado sera procedente su acumulacin. De la reconvencin se dar traslado al demandante por el plazo de treinta das, pudiendo adoptar las mismas actitudes que el demandado respecto de la demanda, en la forma y con los requisitos previstos al efecto. Transcurrido el plazo para la contestacin de la demanda o de la reconvencin en su caso, deber el tribunal citar a las partes para una audiencia preliminar, resolviendo las excepciones previas que se fundamenten en hechos que consten en el proceso o sean de pblica notoriedad. Captulo 4 DE LA AUDIENCIA PRELIMINAR Art. 252. Comparecencia a audiencia preliminar. Las partes debern comparecer a la audiencia en forma personal, o debidamente representadas por un mandatario judicial con facultades suficientes para celebrar todos los actos procesales que constituyen su objeto. Art. 253. Inasistencia del actor. La inasistencia del actor a la audiencia preliminar, se tendr como desistimiento de su pretensin. Igual sancin tendr la inasistencia del demandado respecto de la reconvencin. Art. 254. Contenido de la audiencia preliminar. La audiencia preliminar tendr por objetivo: 1. Ratificar la demanda y la contestacin y, en su caso, la reconvencin y la contestacin a la misma, pudindose alegar hechos nuevos siempre que no modifiquen la pretensin o la defensa, as como aclarar su contenido si resultare oscuro e impreciso, a juicio del Tribunal o de las partes; 2. Llamar a conciliacin a las partes, por parte del juez, la que podr ser total o parcial;

393 3. Recepcionar la prueba sobre las excepciones previas a la demanda, si el Tribunal lo hubiera estimado pertinente, en cuyo caso se rendirn las pruebas en esa audiencia; 4. Dictar la correspondiente sentencia interlocutoria con el fin de sanear el proceso, para resolver los problemas planteados por las excepciones previas propuestas si correspondiere o las nulidades denunciadas o las que el Tribunal hubiere advertido y decidir, a peticin de parte o de oficio, todas las cuestiones que obstaren a la decisin de mrito; 5. Fijar el objeto del litigio; 6. Fijar los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, que deben ser probados, as como aprobar las convenciones probatorias que las partes hayan acordado; 7. Determinar las pruebas que debern rendirse al tenor de la propuesta de las partes en sus escritos principales y de los otros nuevos medios de prueba que se estimen necesarios en la audiencia de juicio y que las partes propongan, por referirse a hechos nuevos o a rectificaciones hechas en la propia audiencia, efectuando en su caso el apercibimiento al que se refiere el artculo 265; En su caso, debern adems sealarse detalladamente las pruebas que en forma excepcional las partes ya hubieran rendido; 8. Excluir de ser rendidas en el juicio aquellas pruebas que fueren manifiestamente impertinentes o inidneas, tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y notorios, aquellas que resulten sobreabundantes, y las que hayan sido obtenidas con infraccin de garantas fundamentales. Las dems sern admitidas y se ordenar su rendicin en la audiencia de juicio respectiva; 9. Recibir la prueba anticipada que sea necesaria rendir en ese momento; 10. Fijar la fecha de la audiencia de juicio, la que deber llevarse a efecto en un plazo no superior a treinta das de realizada la audiencia preliminar; 11. Decretar las medidas cautelares que procedan; 12. Conocer y resolver la totalidad de las incidencias planteadas por las partes. Art. 255. Contenido de la resolucin que cita a juicio. Al trmino de la audiencia preliminar, no habindose producido una conciliacin total, el juez dictar una resolucin, que contendr las menciones siguientes: a) La determinacin del objeto del juicio; b) Los hechos que se dieren por acreditados; c) Las pruebas que debern rendirse en el juicio, y aquellas que se hubieren excluido; d) La precisin de la prueba ya rendida; y e) La individualizacin de los testigos, peritos y partes quienes debern ser citados para prestar declaracin testimonial, pericial o de partes en la audiencia respectiva al tenor de los hechos para los cuales se hubiere ofrecido su declaracin. Las partes se entendern citadas a la audiencia de juicio por el slo ministerio de la ley. Art. 256. Impugnacin de resoluciones dictadas en la audiencia preliminar. Las resoluciones dictadas sin que hubiere antecedido debate durante el curso de la audiencia admiten recurso de reposicin, el que deber deducirse de inmediato y decidirse por el tribunal antes de pasar a tratar alguna otra materia dentro de la audiencia. Las resoluciones dictadas en la audiencia preliminar no son apelables, sin perjuicio de poder renovarse la discusin de las materias resueltas como fundamento del recurso de apelacin que se deduzca en contra de la sentencia definitiva, con excepcin de las normas especiales que se contemplan respecto de la procedencia del recurso en contra de la resolucin que se pronuncia acerca de las excepciones previas y de las medidas cautelares.

394 Art. 257. Sentencia definitiva inmediata. Si durante la audiencia preliminar se produjere un allanamiento total, o se hubiere determinado para su rendicin nicamente prueba documental, el tribunal deber dictar sentencia definitiva inmediata. Captulo 5 DE LA AUDIENCIA DE JUICIO Prrafo 1 LOS OBJETIVOS Y PRINCIPIOS DE LA AUDIENCIA DE JUICIO. Art. 258. Objetivo. En la audiencia de juicio deber rendirse toda la prueba ordenada en el acta de la audiencia preparatoria y se dictar a su trmino la sentencia definitiva, en la forma y oportunidad prevista en la ley. Art. 259. Principios del procedimiento. En la audiencia de juicio debern aplicarse los principios de la bilateralidad de la audiencia, direccin de oficio por el tribunal, oralidad, publicidad, inmediacin, concentracin y continuidad. Prrafo 2 DISPOSICIONES GENERALES ACERCA DE LA PRUEBA. Art. 260. Libertad y oportunidad probatoria. Todos los hechos y circunstancias pertinentes para la adecuada solucin del conflicto sometido a la decisin del tribunal podrn ser probados por cualquier medio obtenido, ofrecido e incorporado al proceso en conformidad a la ley. La prueba que hubiere de servir de base a la sentencia deber rendirse durante la audiencia del juicio oral, ante el tribunal que conoce del proceso, salvo aquellos casos que expresamente contemple la ley. Art. 261. Ofrecimiento de prueba. Las partes podrn ofrecer todos los medios de prueba de que dispongan, pudiendo solicitar al juez que ordene, adems, la generacin u obtencin de otros de que tengan conocimiento y que no dependan de ellas, sino de un rgano o servicio pblico, de terceras personas o de la contraparte, tales como documentos, certificaciones u otros medios aptos para producir fe sobre un hecho determinado. Art. 262. Convenciones probatorias. Durante la audiencia preliminar, las partes podrn solicitar, en conjunto, al juez que d por acreditados ciertos hechos, que no podrn ser discutidos en la audiencia de juicio. El juez podr formular proposiciones a las partes sobre la materia, teniendo para ello a la vista las argumentaciones de hecho contenidas en la demanda o reconvencin y en la contestacin de ellas. El juez aprobar slo aquellas convenciones probatorias que no sean contrarias al orden pblico, las buenas costumbres o que atenten en contra de los derechos fundamentales. Asimismo, el juez verificar que el consentimiento ha sido prestado en forma libre y voluntaria, con pleno conocimiento de los efectos de la convencin. Art. 263. Exclusin de prueba. El juez, ordenar fundadamente que se excluyan de ser rendidas en el juicio aquellas pruebas que fueren manifiestamente impertinentes, tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y notorios, resulten sobreabundantes, hayan sido obtenidas con infraccin de garantas fundamentales o recaigan sobre hechos no controvertidos, a menos que se tratare de cuestiones indisponibles para las partes. Las dems sern admitidas y se ordenar su rendicin en la audiencia de juicio respectiva. Art. 264. Prueba del derecho extranjero. El derecho extranjero a aplicar para la solucin de un conflicto no requiere de prueba, pudiendo el tribunal y las partes acudir a cualquier medio legtimo para determinarlo.

395 Art. 265. Carga de la prueba. Corresponde la carga de probar los fundamentos de hecho contenidos en la norma jurdica a la parte cuya aplicacin le beneficie, salvo que una disposicin legal expresa distribuya con criterios especiales diferentes la carga de probar los hechos relevantes entre las partes. El tribunal podr distribuir la carga de la prueba conforme a la disponibilidad y facilidad probatoria que posea cada una de las partes en el litigio, lo que comunicar a la parte con la debida antelacin para que ella asuma las consecuencias que le pueda generar la omisin de informacin de antecedentes probatorios o de rendicin de la prueba que disponga en su poder. Art. 266. Valoracin de la prueba. Los jueces apreciarn la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crtica. En consecuencia, no podrn contradecir los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados, salvo texto legal que expresamente contemple una regla de apreciacin diversa. El acto o contrato solemne slo puede ser acreditado por medio de la solemnidad prevista por el legislador. Se dar por establecido el hecho presumido de derecho si se han acreditado sus supuestos o circunstancias, sin que se admita prueba en contrario. El hecho presumido legalmente se dar por establecido si se han acreditado sus supuestos o circunstancias, a menos que se hubiere rendido prueba que permita establecer un hecho distinto al colegido. Prrafo 3 LOS DOCUMENTOS. Art. 267. Oportunidad y forma de presentacin de los documentos. La parte que quiera valerse de un documento que tiene en su poder, podr presentarlo al tribunal en original o a travs de una copia de l. Los documentos debern ser presentados por el demandante en su demanda y por el demandado en la contestacin de la demanda. El instrumento pblico se tendr por acompaado con citacin; y el instrumento privado emanado de la contraria con citacin, y bajo apercibimiento de tenerse por reconocido si no fuere objetado por falta de autenticidad o falta de integridad dentro de sexto da. La objecin de los documentos acompaados a la demanda o reconvencin deber ser efectuada en el escrito de contestacin de la demanda o de contestacin de la reconvencin. Los restantes podrn ser impugnados durante la audiencia preparatoria. Los documentos que por autorizacin legal puedan ser acompaados en una audiencia, slo podrn ser objetados dentro de ella. Art. 268. Documentos en oficinas pblicas o prestadores de servicios pblicos. La parte que quiera valerse de un documento que se encuentre en una oficina pblica o en algn prestador de servicios pblicos, podr solicitarlo por intermedio del tribunal. Dicha facultad podr ser ejercida slo si acredita haber previamente requerido directamente el testimonio o copia del mismo, especificando el proceso al que se destina, y no se le hubiere efectuado su entrega. El requerido podr oponerse a tal entrega por razones de confidencialidad o de perjuicio debidamente acreditado, lo que apreciar el tribunal. Art. 269. Documentos en poder de terceros. Cuando las partes quieran valerse de documentos que estn en poder de terceros, que versen sobre hechos que sean objeto del juicio, debern solicitar al tribunal que disponga su entrega, sea en original o en copia fiel de su original. El requerido podr oponerse a tal entrega por razones de confidencialidad o de perjuicio debidamente acreditado, lo que apreciar el tribunal.

396 Art. 270. Documento en poder de la contraparte. La parte que quiera valerse de un documento que segn su manifestacin se halla en poder de la contraria, podr pedir al tribunal que ordene a aqul acompaarlo en el plazo que se determine. Cuando por otros elementos del juicio, la existencia y contenido del documento como el hecho de encontrarse en poder de la persona apercibida a presentarlo resultare manifiestamente verosmil, la negativa a acompaarlo podr ser estimada como reconocimiento de su contenido. El requerido podr por razones de confidencialidad o de perjuicio debidamente acreditado, lo que apreciar el tribunal. Art. 271. Prueba de libros de comercio. La prueba de libros y dems documentacin comercial se regir por las disposiciones de las leyes mercantiles. Art. 272. Autenticidad de los documentos. El documento pblico se presume autntico respecto de su fecha, y al hecho de hacerse otorgado, como respecto de las declaraciones contenidas en l, mientras no se demuestre lo contrario mediante la acreditacin de su falsedad. Igual valor tendr el documento privado que hubiere sido reconocido expresa o tcitamente por la parte que lo emiti, o cuando habiendo sido objetado se tuviere judicialmente por reconocido. Art. 273. Reconocimiento de documentos privados. La parte que desee valerse de un documento privado emanado de la contraparte, podr pedir su reconocimiento por el autor o por sus sucesores. Si el autor no objetare el documento dentro del plazo respectivo; se tendr por reconocido el documento por el solo ministerio de la ley. Los sucesores podrn manifestar que no les consta que la autora del documento sea de su causante, pero si no lo objetaren dentro de plazo, se tendr el documento por reconocido. Art. 274. Cotejo de letras o firmas. En los casos de desconocimiento de las firmas o de manifestacin de ignorancia de su autora, la parte que intenta valerse del documento podr recurrir para demostrar su autenticidad, a la pericia caligrfica mediante el cotejo con otros documentos indubitables o a cualquier otro medio de prueba. Art. 275. Documentos admisibles e inadmisibles. Podrn presentarse toda clase de documentos, cualquiera sea su soporte. Prrafo 4 DE LA PRUEBA TESTIMONIAL Art. 276. Deber de comparecer y declarar. Toda persona que no se encontrare legalmente exceptuada tendr la obligacin de concurrir al llamamiento judicial practicado, con el fin de prestar declaracin testimonial, de declarar la verdad sobre lo que se le preguntare y de no ocultar hechos, circunstancias o elementos acerca del contenido de su declaracin. En casos urgentes, los testigos podrn ser citados por cualquier medio, hacindose constar el motivo de la urgencia. Art. 277. Renuencia a comparecer. Si el testigo legalmente citado no compareciere sin justa causa, se proceder, a peticin de la parte que lo ofreci, a apercibirlo con arresto por falta de comparecencia. La parte que presente a un testigo podr hacerse cargo de la citacin correspondiente bajo sancin de no poder presentarlo en caso de incomparecencia. Art. 278. Excepciones a la obligacin de comparecencia. No estarn obligados a concurrir al llamamiento judicial de que tratan los artculos precedentes, y podrn declarar en la forma sealada en el artculo siguiente:

397 a) El Presidente de la Repblica y los ex Presidentes; los Ministros de Estado; los Senadores y Diputados; los miembros de la Corte Suprema; los integrantes del Tribunal Constitucional; el Contralor General de la Repblica y el Fiscal Nacional; b) Los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, el General Director de Carabineros de Chile y el Director General de la Polica de Investigaciones de Chile; c) Los chilenos o extranjeros que gozaren en el pas de inmunidad diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes sobre la materia; y d) Los que, por enfermedad grave u otro impedimento, calificado por el tribunal, se hallaren en imposibilidad de hacerlo. Con todo, si las personas enumeradas en las letras a), b) y d) renunciaren a su derecho a no comparecer, debern prestar declaracin conforme a las reglas generales. Art. 279. Declaracin de personas exceptuadas. Las personas comprendidas en las letras a), b) y d) del artculo anterior sern interrogadas en el lugar en que ejercieren sus funciones o en su domicilio ante el tribunal competente de la jurisdiccin en donde el testigo se encuentra. A tal efecto, propondrn la fecha y el lugar correspondientes conforme a las sugerencias formuladas por el tribunal, dentro de los cinco das de comunicarles la necesidad de realizacin de esa diligencia. Si as no lo hicieren, los fijar el juez. En caso de inasistencia del testigo, se aplicarn las normas generales. A la audiencia ante el juez tendrn siempre derecho a asistir las partes. El juez podr calificar las preguntas que se dirigieren al testigo, teniendo en cuenta su pertinencia con los hechos y la investidura o estado del deponente. Si la parte que presentare al testigo lo solicitare, podr tomrsele declaracin por video conferencia, a su costa. Las personas comprendidas en la letra c) del artculo precedente declararn por informe, si consintieren a ello voluntariamente. Al efecto se les dirigir un oficio respetuoso, por medio del ministerio respectivo. Art.280. Facultad de abstenerse de declarar por razones de secreto. Tampoco estarn obligadas a declarar aquellas personas que, por su estado, profesin o funcin legal, como el abogado, mdico o confesor, tuvieren el deber de guardar el secreto que se les hubiere confiado, pero nicamente en lo que se refiriere a dicho secreto. Las personas comprendidas en el inciso anterior no podrn invocar la facultad all reconocida cuando se las relevare del deber de guardar secreto por aquel que lo hubiere confiado. Art. 281. Principio de no autoincriminacin. Todo testigo tendr el derecho de negarse a responder aquellas preguntas cuya respuesta pudiere acarrearle peligro de persecucin penal por un delito. Asimismo, el testigo podr ejercer el mismo derecho cuando, por su declaracin, pudiere incriminar a su cnyuge, a su conviviente, a sus ascendientes o descendientes, a sus parientes colaterales hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad, a su pupilo o a su guardador, a su adoptante o su adoptado. Art. 282. Juramento o promesa. Todo testigo, antes de comenzar su declaracin, prestar juramento o promesa de decir verdad sobre lo que se le preguntare, sin ocultar nada de lo que pudiere conducir al esclarecimiento de los hechos. No se tomar juramento o promesa a los testigos menores de catorce aos, y se dejar constancia en el registro de la omisin de dicho juramento o promesa. El juez, si lo estimare necesario, instruir al testigo acerca del sentido del juramento o promesa y de su obligacin de ser veraz, as como de las penas con las cuales la ley castiga el delito de falso testimonio. Art. 283. Individualizacin del testigo. La declaracin del testigo comenzar por el sealamiento de los antecedentes relativos a su persona, en especial sus nombres y apellidos, edad, nacionalidad, estado civil, profesin, industria o empleo y residencia o domicilio, todo ello sin perjuicio de las excepciones contenidas en leyes especiales.

398 Art. 284. Declaracin de testigos. No existirn testigos inhbiles. Sin perjuicio de ello, las partes podrn dirigir al testigo preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la existencia de vnculos con alguna de las partes que afectaren o pudieren afectar su imparcialidad, o algn otro defecto de idoneidad. Todo testigo dar razn circunstanciada de los hechos sobre los cuales declarare, expresando si los hubiere presenciado, si los dedujere de antecedentes que le fueren conocidos o si los hubiere odo referir a otras personas. Art. 285. Testigos nios, nias o adolescentes. El testigo nio, nia o adolescente slo ser interrogado por el juez, debiendo las partes dirigir las preguntas por su intermedio. Excepcionalmente, el juez podr autorizar el interrogatorio directo del nio, nia o adolescente, cuando por su grado de madurez se estime que ello no afectar su persona. Art. 286. Testigos sordos, mudos o sordomudos. Si el testigo fuere sordo, las preguntas le sern dirigidas por escrito; y si fuere mudo, dar por escrito sus contestaciones. En caso de que no pudieren darse a entender por escrito, se aplicar lo dispuesto en el inciso siguiente. Si el testigo fuere sordomudo, su declaracin ser recibida por intermedio de una o ms personas que pudieren entenderse con l. Estas personas prestarn previamente el juramento o promesa prescritos para los testigos. Art. 287. De la necesidad de intrprete. Si el testigo no supiere el idioma castellano, ser examinado por medio de un intrprete mayor de dieciocho aos, quien prestar juramento o promesa de desempear bien y fielmente el cargo, y por cuyo conducto se interrogar al testigo y se recibirn sus contestaciones. Art. 288. Efectos de la comparecencia respecto de otras obligaciones similares. La comparecencia del testigo a la audiencia a que debiere concurrir, constituir siempre suficiente justificacin cuando su presencia fuere requerida simultneamente para dar cumplimiento a obligaciones laborales, educativas o de otra naturaleza y no le ocasionar consecuencias jurdicas adversas bajo circunstancia alguna. Prrafo 5 PRUEBA PERICIAL Art. 289. Procedencia de la prueba pericial. Las partes podrn recabar informes elaborados por peritos de su confianza y solicitar que stos sean citados a declarar a la audiencia de juicio, acompaando los antecedentes que acreditaren la idoneidad profesional del perito. Proceder la prueba pericial en los casos determinados por la ley y siempre que, para apreciar algn hecho o circunstancia relevante para la causa, fueren necesarios o convenientes conocimientos especiales de una ciencia, arte u oficio. Los informes debern emitirse con objetividad, atenindose a los principios de la ciencia o a las reglas del arte u oficio que profesare el perito. Asimismo, cuando la parte respectiva haya acreditado que carece de los recursos necesarios para pagar los honorarios del perito el juez, a peticin de sta, podr solicitar la elaboracin de un informe de peritos a algn rgano pblico u organismo que reciba aportes del Estado, cuando lo estime indispensable para la adecuada resolucin del conflicto. Art. 290. Contenido del informe de peritos. Sin perjuicio del deber de los peritos de concurrir a declarar ante el juez acerca de su informe, ste deber entregarse por escrito, con la finalidad de ponerlo en conocimiento de la parte contraria con, a lo menos, cinco das de anticipacin a la audiencia de juicio o de aquella otra en que hubiere de prestar declaracin. Dicho informe escrito deber contener:

399 a) La descripcin de la persona, hecho o cosa que fuere objeto de l, del estado y modo en que se hallare; b) La relacin circunstanciada de todos los procedimientos practicados y su resultado; y c) Las conclusiones que, en vista de tales datos, formularen los peritos conforme a los principios de su ciencia o reglas de su arte u oficio. Art. 291. Admisibilidad de la prueba pericial y remuneracin de los peritos. El juez admitir la prueba pericial cuando, adems de los requisitos generales para la admisibilidad de las solicitudes de prueba, considerare que los peritos otorgan suficientes garantas de seriedad y profesionalismo. Con todo, el tribunal podr limitar el nmero de peritos, cuando resultaren excesivos o pudieren entorpecer la realizacin del juicio. Los honorarios y dems gastos derivados de la intervencin de los peritos mencionados en este artculo correspondern a la parte que los presente. En los casos en que la prueba pericial haya sido ordenada por el tribunal, los honorarios del perito y dems gastos que deriven de su intervencin, sern pagados por las partes por mitades, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre las costas. Art. 292. Improcedencia de inhabilitacin de los peritos. Los peritos no podrn ser inhabilitados. No obstante, durante la audiencia podrn dirigrseles preguntas orientadas a determinar su objetividad e idoneidad, as como el rigor tcnico o cientfico de sus conclusiones. Las partes o el juez podrn requerir al perito informacin acerca de su remuneracin para determinar si se ajustan a los montos usuales para el tipo de trabajo realizado. Art. 293. Declaracin de peritos. La declaracin de los peritos en la audiencia se regir por las normas establecidas para los testigos. En consecuencia, si el perito se negare a prestar declaracin, se le aplicarn los apercibimientos y apremios previstos para stos. Excepcionalmente, el juez podr, con acuerdo de las partes, eximir al perito de la obligacin de concurrir a prestar declaracin, admitiendo en dicho caso el informe pericial como prueba. Prrafo 6 DECLARACIN DE LAS PARTES Art. 294. Procedencia de la declaracin de las partes. Cada parte podr solicitar al juez la declaracin oral de las dems partes sobre hechos y circunstancias de los que tengan noticia y que guarden relacin con el objeto del juicio. Si los demandantes o demandados fueren varios y se solicitare la citacin a declarar en juicio de muchos o de todos ellos, el juez podr reducir el nmero de quienes habrn de comparecer, en especial cuando estime que sus declaraciones puedan resultar una reiteracin intil sobre los mismos hechos. La parte citada a declarar estar obligada a concurrir personalmente a la audiencia, a menos que designe especialmente y por escrito un mandatario para tal objeto, el que se entender que la representa para todos los efectos legales relacionados con la diligencia, considerndose sus declaraciones como si hubieren sido hechas personalmente por aqul cuya comparecencia fue solicitada. Antes de la declaracin de la parte, su apoderado podr objetar la pregunta formulada y el juez resolver de plano o previo debate. Art. 295. Sancin por la falta de colaboracin en la declaracin de partes. Si la parte debidamente citada no comparece a la audiencia de juicio, personalmente o debidamente representada, o si compareciendo se negase a colaborar, no declarando o dando respuestas evasivas, el juez podr establecer, conforme a las reglas de la sana crtica, como ciertos los hechos contenidos en las afirmaciones de la parte que solicit la declaracin. En la citacin se apercibir al interesado acerca de los efectos que pudiera

400 producir su incomparecencia, su negativa a declarar o sus respuestas evasivas, determinndose los hechos sobre los cuales se requiere su declaracin. Prrafo 7 INSPECCIN JUDICIAL Y REPRODUCCIONES DE HECHO Art. 296. Inspeccin Judicial. El tribunal, de oficio o peticin de parte, podr inspeccionar personas, lugares o cosas con la finalidad de esclarecer hechos que interesen a la decisin del proceso, luego de rendidas las dems pruebas en la audiencia de juicio. Dicha diligencia podr ser decretada por el tribunal slo hasta antes de haber terminado la audiencia de juicio. Art. 297. Procedimiento de la inspeccin judicial. Al ordenarse la prueba se individualizar su objeto y se determinar la fecha y lugar en que se realizar. El juez podr disponer la concurrencia de peritos, testigos o las partes a dicho acto, siempre que stos hubieren prestado declaracin con anterioridad en el proceso. A la diligencia asistir el tribunal y podrn hacerlo las partes con sus abogados y asesores tcnicos, quines podrn formular las observaciones pertinentes, de las que se dejar constancia en acta en forma resumida. El juez les requerir, a los peritos, las explicaciones tcnicas del caso. A los testigos y partes les interrogar libremente sobre el objeto de la inspeccin. Art. 298. Reproduccin de hechos. Por el mismo procedimiento podr procederse a la reproduccin de los hechos bajo la direccin del juez, de lo cual se dejar constancia en un registro en el que conste la realizacin de la diligencia y sus detalles, pudindose para ello utilizar los medios tcnicos que considere pertinente para dejar registro de lo actuado. Art. 299. Colaboracin para la prctica de la medida probatoria. Los terceros y las partes tienen el deber de prestar la mxima colaboracin para la efectiva y adecuada realizacin de las inspecciones, reconstrucciones y pericias. En caso de negativa injustificada de los terceros a prestar la colaboracin, el tribunal adoptar las medidas conminatorias apropiadas remitiendo, si correspondiere, testimonio de lo actuado al Ministerio Pblico a los efectos pertinentes. Si la colaboracin referida causare gastos a los terceros, el tribunal fijar en forma irrecurrible las cantidades que las partes debern pagar a ttulo de compensacin. Si quien debiera prestar colaboracin fuera una de las partes y se negara injustificadamente a suministrarla, el tribunal le intimar a que la preste. Si a pesar de ello persistiera en la resistencia, el tribunal dispondr se deje sin efecto la diligencia, pudindose interpretar la negativa a colaborar en la prueba como una confirmacin respecto del hecho que se quiere probar. Prrafo 8 PRUEBA POR INFORME Art. 300. Procedencia. Los informes que se soliciten a entidades pblicas o privadas debern versar sobre puntos claramente individualizados y referirse slo a hechos o actos que resulten de la documentacin, archivo o registro que posea el informante y que sean de acceso pblico. No ser admisible el pedido de informe que manifiestamente tienda a sustituir o ampliar otro medio de prueba que especficamente corresponda por la ley o por la naturaleza del hecho a probar.

401 Cuando el requerimiento fuere procedente, el informe slo podr ser negado si existiere causa de reserva o secreto, circunstancia que deber ponerse en conocimiento del tribunal dentro del sexto da de recibido el oficio. Art. 301. Facultades de la contraparte. La solicitud de informe deber ser formulada en la demanda, o en la contestacin de la demanda. La contraparte, en la contestacin de la demanda o antes de la audiencia preliminar, podr formular las peticiones tendientes a que los informes sean completos y ajustados a los hechos a que han de referirse. Una vez recepcionado el informe, este deber ser acompaado con citacin. El informe podr impugnarse por falsedad o falta de integridad, en cuyo caso se podr requerir la exhibicin de los asientos, documentos y dems antecedentes en que se fundara la objecin. Tal impugnacin slo podr ser formulada dentro de sexto da siguiente al de la notificacin de la providencia que ordenare la agregacin del informe o en la propia audiencia en que se presentare y se sustanciar por el trmite de los incidentes. Prrafo 9 OTROS MEDIOS DE PRUEBA Art. 302. Medios de prueba no regulados expresamente. Podrn admitirse como pruebas cualquier otro medio o sistema de reproduccin de la imagen, el sonido o la escritura, apto para producir fe, independiente de su soporte. El juez determinar la forma de su incorporacin al procedimiento, adecundola, en lo posible, al medio de prueba ms anlogo. Prrafo 10 RENDICIN DE PRUEBA EN LA AUDIENCIA DE JUICIO Art. 303. Desarrollo de la audiencia de juicio. La audiencia se llevar a efecto en un solo acto, pudiendo prolongarse en sesiones sucesivas si fuere necesario, y tendr por objetivo recibir la prueba. En da y hora fijados, el juez proceder a: 1) Verificar la presencia de las personas que hubieren sido citadas a la audiencia y declarar iniciado el juicio. 2) Sealar el objetivo de la audiencia, advirtiendo a las partes que deben estar atentas a todo lo que se expondr en el juicio. 3) Disponer que los testigos y peritos que hubieren comparecido hagan abandono de la sala de audiencia, y adoptar las medidas necesarias para evitar que stos puedan, antes de declarar, comunicarse entre s, ni ver, or ni ser informados de lo que ocurriere en la audiencia. 4) Adoptar las medidas necesarias para garantizar su adecuado desarrollo. La ausencia de testigos o peritos no suspender la realizacin de la audiencia, salvo que el juez estimare que dicha inasistencia impide alcanzar el objeto perseguido. Art. 304. Produccin de la prueba. La prueba se rendir de acuerdo al orden que fijen las partes, comenzando por la del demandante. Al final, se rendir la prueba que pudiere ordenar el juez. Art. 305. Interrogatorio de los testigos, peritos y partes. Durante la audiencia, los testigos, peritos y las partes sern identificados por el juez, quien les tomar el juramento o promesa de decir verdad. El juez, en forma expresa y previa a su declaracin, deber poner en conocimiento del testigo y perito las sanciones contempladas en el artculo 209 del Cdigo Penal, por incurrir en falso testimonio.

402 A continuacin, los testigos, peritos y las partes sern interrogados por cada una de las partes, comenzando por aquella que los presenta o haya solicitado la respectiva declaracin, segn el caso. Los peritos debern exponer brevemente el contenido y las conclusiones de su informe y luego se autorizar su interrogatorio por las partes. Las preguntas a los testigos, peritos y partes se formularn verbalmente, sin admisin de pliegos, y debern ser pertinentes a los hechos sobre los cuales versa la prueba, expresndose en trminos claros y precisos, de manera que puedan ser entendidas sin dificultad. El tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr rechazar las preguntas que no cumplan con dichas exigencias. La parte que presenta a un testigo o perito, as como el apoderado de la parte declarante, no podrn formular las preguntas en forma asertiva, ni contener stas elementos de juicio que determinen la respuesta, ni referirse a hechos o circunstancias ajenas al objeto de la prueba, lo que calificar el tribunal sin ms trmite y ulterior recurso. Una vez interrogado por los litigantes, el juez podr efectuar preguntas al testigo o perito, as como a las partes que declaren, una vez que fueren interrogadas por los litigantes, con la finalidad de pedir aclaraciones, precisiones o adiciones a sus respuestas. Los testigos, peritos y las partes podrn declarar nicamente ante el tribunal que conozca de la causa. El juez podr reducir el nmero de testigos de cada parte, e incluso prescindir de la prueba testimonial cuando sus declaraciones pudieren constituir manifiesta reiteracin sobre hechos suficientemente esclarecidos en la audiencia de juicio, por ese u otros medios de prueba. Art. 306. Declaracin por videoconferencia. Los testigos y peritos que, por algn motivo grave y difcil de superar no pudieren comparecer a declarar a la audiencia del juicio, podrn hacerlo a travs de videoconferencia o a travs de cualquier otro medio tecnolgico apto para su interrogatorio y contrainterrogatorio. La parte que los presente justificar su peticin en una audiencia previa que ser especialmente citada al efecto, debiendo aqullos comparecer ante el tribunal con competencia en materia civil ms cercano al lugar donde se encuentren. Art. 307. Rendicin de los dems medios de prueba. Los documentos sern exhibidos y ledos en el debate, con indicacin de su origen. El tribunal de oficio o a solicitud de parte podr autorizar la lectura resumida del documento, as como la no necesidad de dicha lectura. Las grabaciones, los elementos de prueba audiovisuales, computacionales o cualquier otro de carcter electrnico apto para producir fe, se reproducirn en la audiencia por cualquier medio idneo para su percepcin por los asistentes. El juez podr autorizar, con acuerdo de las partes, la lectura o reproduccin parcial o resumida de los medios de prueba mencionados, cuando ello pareciere conveniente y se asegurare el conocimiento de su contenido. Todos estos medios podrn ser exhibidos a los declarantes durante sus testimonios, para que los reconozcan o se refieran a su conocimiento. Art. 308. Formulacin de conclusiones. Una vez rendida la prueba en la audiencia de juicio, las partes formularn, oralmente y en forma breve, dentro del tiempo que les indique el tribunal, las observaciones que les merezca la prueba, as como sus conclusiones, de un modo preciso y concreto, con derecho a replicar respecto de las conclusiones argumentadas por las dems. Si a juicio del juez hubiere puntos no suficientemente esclarecidos, podr ordenar a las partes que los aclaren.

403 Prrafo 11 LA SENTENCIA Art. 309. Sentencia. Una vez concluido el debate en la audiencia de juicio, el juez comunicar de inmediato su resolucin, indicando someramente los principales fundamentos tomados en consideracin para adoptarla. Excepcionalmente, cuando la audiencia de juicio se hubiere prolongado por ms de dos das, o recayere sobre un punto de derecho de complejidad, cuya concurrencia fundamentar, podr postergar la decisin del caso hasta el quinto da hbil, lo que se indicar a las partes al trmino de la audiencia, fijndose de inmediato el da en que la decisin ser comunicada. El juez podr diferir la redaccin del fallo hasta por un plazo de cinco das contados desde la fecha de comunicacin de su decisin, ampliables por otros cinco das por razones fundadas, fijando la fecha en que tendr lugar la lectura de la sentencia, la que podr efectuarse de manera resumida, con slo las partes que asistan. Si no asistiere ninguna de las partes, se tendr por efectuada la lectura en la audiencia, entendindose notificada en esa oportunidad a las partes por el slo ministerio de la ley. Si el juez que presidi la audiencia de juicio no pudiere dictar sentencia, aqulla deber celebrarse nuevamente. Art. 310. Contenido de la sentencia escrita. La sentencia definitiva escrita deber contener: 1) El lugar y fecha en que se dicta; 2) La individualizacin completa de las partes litigantes; 3) Una sntesis de los hechos y de las pretensiones, y excepciones que hubieren hecho valer las partes y que no hubiere sido resueltas con anterioridad, al tenor de la resolucin que cita a juicio; 4) El anlisis de toda la prueba rendida, incluso de aquella que hubiere desestimado, indicando en tal caso las razones tenidas en cuenta para hacerlo, los hechos que estime probados y el razonamiento que conduce a esa estimacin; 5) Los preceptos constitucionales, legales o los contenidos en tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, las consideraciones jurdicas y los principios de derecho o de equidad en que el fallo se funda; 6) La resolucin de las cuestiones sometidas a la decisin del tribunal, y 7) El pronunciamiento sobre pago de costas y, en su caso, los motivos que tuviere el juez para absolver de su pago a la parte vencida. La parte resolutiva deber comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la resolucin de aquellas que sean incompatibles con las acogidas. Art. 311. Contenido de la sentencia oral. La sentencia que se dicte oralmente al trmino de la audiencia preliminar o la de juicio, slo deber cumplir con los requisitos de los nmeros 1, 2, 3, 5, 6 y 7, del artculo anterior, debiendo realizar someramente el anlisis de la prueba que sirve de fundamento al fallo, si corresponde. Ttulo II PROCEDIMIENTO SUMARIO Art. 312. mbito de aplicacin. El procedimiento sumario se aplicar en defecto de otra regla especial a los casos en que la accin deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida para que sea eficaz. Deber aplicarse, adems, a los siguientes casos: 1. A los casos en que la ley ordene proceder sumariamente, o breve y sumariamente, o en otra forma anloga;

404 2. A las cuestiones que se susciten sobre constitucin, ejercicio, modificacin o extincin de servidumbres naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas den lugar; 3. A las cuestiones que se susciten sobre declaracin de interdiccin; 4. A los juicios sobre cobro de honorarios; 5. A los juicios sobre remocin de guardadores y a los que se susciten entre los representantes legales y sus representados; 6. A los juicios sobre depsito necesario y comodato precario; 7. A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las ejecutivas, a virtud de lo dispuesto en el artculo 2515 del Cdigo Civil; 8. A los juicios en que se persiga nicamente la declaracin impuesta por la ley o el contrato, de rendir una cuenta; 9. A los juicios en que se ejercita el derecho que concede el artculo 945 del Cdigo Civil para hacer cegar un pozo; y 10. A los juicios cuya cuanta no supere las 250 Unidades Tributarias Mensuales. En los casos del inciso primero y del nmero 10, iniciado el procedimiento sumario podr decretarse su continuacin conforme a las reglas del procedimiento ordinario, si existen motivos fundados para ello. La solicitud en que se pida la substitucin de un procedimiento a otro se tramitar como incidente y slo podr impetrarse hasta la audiencia sumaria. Art. 313. Forma de la demanda. El juicio sumario comenzar por demanda escrita, la que deber cumplir con los requisitos del artculo 231. En la demanda se acompaar toda la prueba documental de que se disponga y se ofrecer todos los dems medios de prueba de que pretenda valerse el demandante, bajo sancin de no poder ofrecerse ni rendirse con posterioridad. Art. 314. Control de admisibilidad de la demanda. Presentada la demanda sumaria el tribunal efectuar un examen de admisibilidad en los trminos previstos en el artculo 236. Art. 315.- Traslado de la demanda y citacin a audiencia. Declarada admisible la demanda, el tribunal conferir traslado al demandado citando a las partes a una audiencia sumaria, con indicacin de da y hora en que se realizar. La demanda se notificar con a lo menos quince das de anticipacin a la fecha de la audiencia. En la citacin se har constar que la audiencia no se suspender por inasistencia de las partes y se advertir a los litigantes que han de concurrir con los medios de prueba ofrecidos en sus escritos de discusin. Asimismo, se prevendr al demandante que si no asiste a la audiencia y el demandado no alega inters legtimo en la continuacin del proceso para que se dicte sentencia sobre el fondo, se le tendr en el acto por desistido de la demanda, imponindosele las costas causadas. Igual sancin ser aplicable en caso de existir demanda reconvencional. Art. 316. Contestacin de la demanda y demanda reconvencional. El demandado deber contestar la demanda por escrito, con al menos cinco das de anticipacin a la fecha de realizacin de la audiencia respectiva. Si desea reconvenir, en el caso que sta sea procedente, deber hacerlo de la misma forma, conjuntamente con la contestacin de la demanda. A la contestacin y a la demanda reconvencional le sern aplicables los artculos 234, 239 y 250, respectivamente. Slo proceder la reconvencin, cuando la materia de que trate sta, se encuentre en alguna de las hiptesis del artculo 312. Art. 317.-. Desarrollo de la audiencia sumaria. La audiencia sumaria tendr por objeto:

405 1) Or la relacin breve y sinttica, que harn las partes ante el juez, del contenido de la demanda, la contestacin y de la reconvencin que se haya deducido, en sus respectivos casos. 2) Contestar la demanda reconvencional, en su caso. Las excepciones que se hayan opuesto se tramitarn conjuntamente y se fallarn en la sentencia definitiva. 3) Promover, por parte del tribunal, la conciliacin total o parcial, conforme a las bases que ste proponga a las partes. 4) Determinar el objeto del juicio. 5) Fijar los hechos que deben ser probados, as como las convenciones probatorias que las partes acuerden y que apruebe el tribunal. 6) Determinar las prueba que recibir el tribunal y aquellas que sern inadmisibles, segn lo sealado en el numeral 8 del artculo 254. 6) Rendir la prueba ofrecida oportunamente. 7) Concluida la recepcin de la prueba, las partes formularn oral y brevemente las observaciones que les merezca la prueba, de un modo preciso y concreto, con derecho a replicar respecto de las conclusiones argumentadas por las dems. Los incidentes debern promoverse y tramitarse en la misma audiencia, conjuntamente con la cuestin principal, sin paralizar el curso de sta. La sentencia definitiva se pronunciar sobre la accin deducida y sobre los incidentes, o slo sobre stos cuando sean previos o incompatibles con aqulla. Art. 318. Sentencia. Concluidas las observaciones a la prueba rendida, el juez resolver de inmediato el conflicto, indicando los fundamentos principales de su decisin. En caso que la audiencia se hubiere prolongado por ms de dos das, el juez podr postergar la decisin del caso hasta el da siguiente hbil, citando de inmediato a las partes a la audiencia respectiva. Dentro de los diez das siguientes a la fecha en que se dio a conocer la decisin, el juez deber entregar la redaccin de la sentencia, la cual, en forma oral y resumida, dar a conocer a las partes en audiencia especialmente fijada al efecto. Este plazo podr ser ampliado hasta por cinco das, mediante resolucin fundada. LIBRO TERCERO LOS RECURSOS PROCESALES Ttulo I DISPOSICIONES GENERALES Art. 319. Facultad de recurrir. Podrn recurrir las partes y los terceros admitidos para obrar en juicio contra las resoluciones judiciales que les causen agravio, slo por los medios y en los casos expresamente establecidos en la ley. Art. 320. Renuncia y desistimiento de los recursos. Los recursos podrn renunciarse expresamente una vez notificada la resolucin contra la cual procedieren. Quienes hubieren interpuesto un recurso podrn desistirse de l antes de su fallo. En todo caso, los efectos del desistimiento no se extendern a los dems recurrentes o a los adherentes al recurso. La contraparte no podr oponerse al desistimiento. El apoderado no podr renunciar a la interposicin de un recurso, ni desistirse de los recursos interpuestos, sin mandato expreso de la parte. Art. 321. Efecto de la interposicin de recursos. La interposicin de un recurso no suspender la ejecucin de la resolucin judicial, salvo cuando la ley disponga expresamente lo contrario. En la resolucin que se pronuncie sobre la suspensin deber el tribunal declarar si ella produce la paralizacin de la totalidad del proceso, o slo la del cuaderno principal o del incidente en el cual se hubiere dictado la resolucin que se impugna.

406 Art. 322. Vista de la causa. Las causas se vern en el da sealado por el tribunal. Si concluida la hora de audiencia, queda pendiente alguna y no se acuerda prorrogar el acto, se continuar en los das hbiles inmediatos hasta su terminacin, sin necesidad de ponerla nuevamente en tabla. Art. 323. Suspensin de la vista de la causa. Slo podr suspenderse en el da designado al efecto la vista de una causa, o retardarse dentro del mismo da: 1. Por impedirlo el examen de las causas colocadas en lugar preferente, o la continuacin de la vista de otro pleito pendiente del da anterior; 2. Por falta de miembros del tribunal en nmero suficiente para pronunciar sentencia; 3. Por muerte del abogado patrocinante o del litigante que gestione por s en el pleito. En estos casos, la vista de la causa se suspender por quince das contados desde la notificacin al patrocinado o mandante de la muerte del abogado, o desde la muerte del litigante que obraba por s mismo, en su caso; 4. Por muerte del cnyuge o de alguno de los descendientes o ascendientes del abogado defensor, ocurrida dentro de los ocho das anteriores al designado para la vista; 5. Por solicitarlo alguna de las partes o pedirlo de comn acuerdo los procuradores o los abogados de ellas. Cada parte podr hacer uso de este derecho por una sola vez. En todo caso, slo podr ejercitarse este derecho hasta por dos veces, cualquiera que sea el nmero de partes litigantes, obren o no por una sola cuerda. La suspensin de comn acuerdo proceder por una sola vez. El escrito en que se solicite la suspensin deber ser presentado hasta las doce horas del da hbil anterior a la audiencia correspondiente. La solicitud presentada fuera de plazo ser rechazada de plano. La sola presentacin del escrito extingue el derecho a la suspensin aun si la causa no se ve por cualquier otro motivo. Este escrito pagar en la Corte Suprema un impuesto especial de media unidad tributaria mensual y en las Cortes de Apelaciones de un cuarto de unidad tributaria. El derecho a suspender no proceder respecto del amparo, recurso de proteccin, las medidas cautelares anticipadas, ni en los casos en que se ha suspendido la ejecucin provisional; 6. Por tener alguno de los abogados otra vista o comparecencia a que asistir en el mismo da ante otro tribunal. El presidente respectivo podr conceder la suspensin por una sola vez o simplemente retardar la vista, atendidas las circunstancias. En caso que un abogado tenga dos o ms vistas en el mismo da y ante el mismo tribunal, en salas distintas, preferir el amparo, luego la proteccin y en seguida la causa que se anuncie primero, retardndose o suspendindose las dems, segn las circunstancias; y 7. Por ordenarlo as el tribunal, por resolucin fundada, al disponer la prctica de algn trmite que sea estrictamente indispensable cumplir en forma previa a la vista de la causa. La orden de traer algn expediente o documento a la vista, no suspender la vista de la causa y la resolucin se cumplir terminada sta. Las causas que salgan de tabla por cualquier motivo volvern a ella al lugar que tenan. Los errores, cambios de letras o alteraciones no substanciales de los nombres o apellidos de las partes no impiden la vista de la causa. Art. 324. Integracin diversa al acta de instalacin. Cuando haya de integrarse una sala con miembros que no pertenezcan a su personal ordinario, antes de comenzar la vista, se pondr por conducto del funcionario correspondiente en conocimiento de las partes o de sus abogados el nombre de los integrantes, y se proceder a ver la causa inmediatamente, a menos que en el acto se reclame, de palabra o por escrito, implicancia o recusacin contra alguno de ellos.

407 Formulada la reclamacin, se suspender la vista y deber formalizarse aqulla por escrito dentro de tercero da, imponindose en caso contrario a la parte reclamante, por este solo hecho, una multa que no baje de media UTM y no sea superior a 2 UTM. Art. 325. Reglas generales de vista de los recursos y su abandono. La vista de la causa se efectuar en una audiencia pblica. La falta de comparecencia de uno o ms recurrentes a la audiencia dar lugar a que se declare el abandono del recurso respecto de los ausentes. La incomparecencia de uno o ms de los recurridos permitir proceder en su ausencia. La audiencia se iniciar con el anuncio de la causa, tras lo cual se otorgar la palabra a l o los recurrentes para que expongan los fundamentos del recurso, as como las peticiones concretas que formularen. Luego se podr permitir intervenir nuevamente a los recurridos y finalmente volver a ofrecer la palabra a todas las partes con el fin de que formulen aclaraciones que se consideren necesarias respecto de los hechos o de los argumentos vertidos en el debate. Luego de la exposicin de las partes, cualquier miembro del tribunal podr formular preguntas a los abogados o pedirles que profundicen su argumentacin o la refieran a algn aspecto especfico de la cuestin debatida. Concluido el debate, el tribunal pronunciar sentencia de inmediato o, si no fuere posible, dentro del plazo establecido en la ley. La sentencia ser redactada por el miembro del tribunal colegiado que ste designare y el voto disidente o la prevencin, por su autor. Art. 326. Prueba en los recursos. No proceder la rendicin de prueba en el recurso de apelacin ante el tribunal de alzada, salvo sobre las circunstancias que constituyeren la causal invocada, en su caso, y siempre que se hubiere ofrecido en el escrito de interposicin del recurso. Esta prueba se recibir en la audiencia de vista del recurso conforme con las reglas que rigen su recepcin en la audiencia de juicio. En caso alguno la circunstancia de que no pudiere rendirse la prueba dar lugar a la suspensin de la audiencia. Art. 327. Decisiones sobre los recursos. El tribunal que conociere de un recurso slo podr pronunciarse sobre las solicitudes formuladas por los recurrentes, quedndole vedado extender el efecto de su decisin a cuestiones no planteadas por ellos o ms all de los lmites de lo solicitado, salvo en los casos previstos por la ley. Si la resolucin judicial hubiere sido objeto de recurso por una sola parte, la Corte no podr reformarla en perjuicio del recurrente. Art. 328. Oportunidad para el fallo de los recursos. Los recursos sern vistos y resueltos tan pronto como estn en estado y por el orden de su conclusin. Exceptense los recursos que incidan sobre competencia, medidas cautelares, juicios sumarios, de arrendamiento y ejecutivos, y dems negocios que por la ley, o por acuerdo del tribunal fundado en circunstancias calificadas deban tener preferencia, las cuales se antepondrn a los otros asuntos desde que estn en estado. Si el juez no dicta sentencia dentro del plazo legal, ser amonestado por la Corte Suprema, y si a pesar de esta amonestacin no expide el fallo dentro del nuevo plazo que ella le designe, se aplicar la pena de suspensin de su empleo por el trmino de treinta das, que ser decretado por la misma Corte. Un funcionario designado para ello, anotar en el estado diario, el hecho de haberse dictado la sentencia que falla el recurso y el da de su dictacin, a menos de figurar ella en archivos electrnicos de libre acceso pblico, en cuyo caso no ser necesario practicar dicha notificacin.

408 Art. 329. Aplicacin supletoria. Los recursos se regirn supletoriamente por las normas de audiencia de juicio del procedimiento ordinario para la rendicin de la prueba cuando sta sea procedente. Ttulo II EL RECURSO DE REPOSICION Art. 330. Objeto. El recurso de reposicin tiene por objeto impugnar una resolucin judicial ante el mismo tribunal que la dict para que ste la revoque o invalide, total o parcialmente, remediando el agravio causado al recurrente. Art. 331. Procedencia del recurso. El recurso de reposicin proceder en contra de los decretos y de las sentencias interlocutorias. Si la resolucin que se impugna fue dictada fuera de audiencia, el recurso deber interponerse por escrito dentro de tercero da y deber ser fundado. El tribunal se pronunciar previo debate, pero podr pronunciarse de plano si la complejidad del asunto lo permitiere. Si la reposicin se solicita respecto de resolucin pronunciada durante una audiencia deber promoverse tan pronto se dictare y slo ser admisible cuando no hubieren sido precedidas de debate. La tramitacin se efectuar verbalmente, de inmediato, y de la misma manera se pronunciar el fallo. Art. 332. Apelacin subsidiaria de la reposicin. Cuando la reposicin se interpusiere respecto de una resolucin que tambin fuere susceptible de apelacin y no se dedujere a la vez este recurso para el caso de que la reposicin fuere denegada, se entender que la partes renuncia a la apelacin. Art. 333. Efectos de la reposicin. La reposicin no tendr efecto suspensivo, salvo cuando contra la misma resolucin procediere tambin la apelacin en este efecto. El tribunal podr suspender o no los trmites del juicio o la ejecucin de la sentencia impugnada por una reposicin de una resolucin pronunciada fuera de una audiencia, si la acogiere a tramitacin y segn la naturaleza de la impugnacin efectuada Ttulo III EL RECURSO DE APELACION Art. 334. Objeto del Recurso. El recurso de apelacin tiene por objeto obtener del tribunal superior respectivo, que enmiende o revoque conforme a derecho la resolucin del inferior, total o parcialmente, con base precisa en los fundamentos de las pretensiones formuladas ante el tribunal inferior. Podr alegarse adems, o bien exclusivamente, la infraccin a normas o garantas procesales cometidas en la primera instancia, para obtener la invalidacin del juicio oral y de la resolucin respectiva, o solamente de sta, y ello por las causales especficas sealadas en este Ttulo. En este ltimo caso el recurrente expresar en captulos separados los motivos que justifiquen la enmienda o revocacin, de aquellos que justifiquen la invalidacin del juicio oral y de la resolucin respectiva o slo de esta. Con todo, la pretensin de enmienda o revocacin, slo se podr hacer valer en subsidio de la de invalidacin. Art. 335. Resoluciones Recurribles. El recurso de apelacin slo tendr lugar en contra de las sentencias definitivas, las sentencias interlocutorias que pusieren trmino al juicio o hagan imposible su continuacin, las resoluciones que ordenen el pago de costas por un monto superior a 100 UTM y las que se pronuncien sobre el otorgamiento, rechazo, modificacin y alzamiento de medidas cautelares, todas dictadas en primera instancia. Sern tambin apelables las sentencias dictadas en segunda instancia, que declararen de oficio la falta de jurisdiccin o de competencia absoluta para conocer de un asunto.

409 Todas las dems resoluciones sern inapelables, a menos que la ley dispusiere lo contrario. Art. 336. Causales Especficas del Recurso. Cuando el recurso de apelacin se fundamente en la infraccin a las normas o garantas procesales cometidas en la primera instancia, deber alegarse y configurarse una o ms de las siguientes causales: a) Cuando la sentencia hubiere sido pronunciada por un tribunal incompetente, carente de jurisdiccin o no designado de conformidad a la ley; cuando hubiere sido pronunciada por un juez o con la concurrencia de un juez legalmente implicado o cuya recusacin estuviere pendiente o hubiere sido declarada por tribunal competente; y cuando hubiere sido pronunciada por un juez que no hubiere asistido a la audiencia de juicio; b) Cuando la sentencia hubiere sido dictada en oposicin a otra sentencia, pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre que sta se haya alegado oportunamente en el juicio; c) Cuando en la sentencia se hubiere omitido alguno de los requisitos previstos en el artculo 310 nmeros 4) 5) y 6), en los casos que estos requisitos fueren exigibles; d) Cuando la sentencia se hubiere dictado ultrapetita, esto es, otorgando ms de lo pedido por las partes, o extendindola a puntos no sometidos a la decisin del tribunal, sin perjuicio de la facultad que ste tenga para fallar de oficio en los casos determinados por la ley; e) Cuando la sentencia contenga fundamentos o decisiones contradictorias; g) Cuando se hubiera omitido el emplazamiento del demandado para la contestacin de la demanda, la citacin de las partes para la audiencia preliminar o la audiencia de juicio; h) Cuando se hubieran omitido diligencias probatorias ofrecidas oportunamente o hubieren sido rechazadas en forma indebida; i) Cuando se hubieren rendido diligencias probatorias en una forma no prevista en la ley; y, j) En todos aquellos casos de impedimentos o entorpecimientos infundados que hubieran imposibilitado que la parte conociera las diligencias probatorias decretadas, participare en la rendicin de la prueba o ejerciera su derecho de contradiccin. Art. 337. Plazo y Forma de Interposicin. El recurso de apelacin deber interponerse dentro de los diez das siguientes a la notificacin de la resolucin impugnada. Si la apelacin se interpusiera en subsidio de un recurso de reposicin, deber deducirse conjuntamente con ste, a menos que la ley permitiere la interposicin separada de estos recursos. El recurso de apelacin deber ser interpuesto por escrito, con indicacin de sus fundamentos de hecho y de derecho y de las peticiones concretas que se formularen. Si el recurso se fundamentare en la infraccin de normas o garantas procesales, el recurrente deber expresar claramente la o las causales especficas que invoca, los hechos que las constituyen, y la circunstancia de haber denunciado oportunamente la infraccin o de no haber tenido la oportunidad para hacerlo. Si se fundare en varias causales, se indicar si stas se invocan conjunta o subsidiariamente. Interpuesto el recurso, no se podr modificar sus fundamentos de hecho o de derecho ni las peticiones concretas ni modificar o agregar nuevas causales especficas, en su caso. Art. 338. Tribunal ante y para ante el que se interpone el recurso de apelacin. El recurso de apelacin deber interponerse ante el mismo tribunal que hubiere dictado la resolucin y para ante su superior jerrquico. Art. 339. Control de admisibilidad por el Tribunal A Quo. Interpuesto el recurso, el tribunal a quo se pronunciar sobre su admisibilidad. La inadmisibilidad podr decretarse de oficio o a peticin de parte, y slo podr fundarse en haberse deducido el

410 recurso en contra de una resolucin que no fuere impugnable por este medio o en haberse deducido fuera de plazo. La resolucin que declarare la inadmisibilidad, ser susceptible de reposicin dentro de tercero da, sin perjuicio del recurso de hecho que ms adelante se reglamenta. Art. 340. Efectos del recurso de apelacin. La apelacin se conceder en el solo efecto devolutivo, a menos que la ley sealare expresamente que comprende los efectos devolutivo y suspensivo, cuyo alcances se sealan en los artculos siguientes. Cuando se otorga simplemente la apelacin, sin limitar sus efectos, se entender que comprende solamente el efecto devolutivo. Art. 341. Concesin de apelacin en el solo efecto devolutivo. Cuando la apelacin proceda en el solo efecto devolutivo, seguir el tribunal inferior conociendo de la causa hasta su terminacin, incluso la ejecucin de la sentencia definitiva. Si se revocare el fallo que se hubiere cumplido, deber el tribunal de primera instancia decretar todas las medidas para que se restituya a las partes a la posicin en que se encontraban con anterioridad a la ejecucin de la sentencia, sin perjuicio de los derechos de terceros. El tribunal de alzada, a peticin del apelante y mediante resolucin fundada, podr dictar orden de no innovar. La orden de no innovar suspende los efectos de la resolucin recurrida o paraliza su cumplimiento, segn sea el caso. El tribunal podr restringir estos efectos por resolucin fundada. Los fundamentos de las resoluciones que se dicten de conformidad a este inciso no constituyen causal de inhabilidad. Las peticiones de orden de no innovar sern distribuidas por el Presidente de la Corte, mediante sorteo, entre las salas en que est dividida y se resolvern en cuenta. Decretada una orden de no innovar, quedar radicado el conocimiento de la apelacin respectiva en la sala que la concedi y el recurso gozar de preferencia para figurar en tabla y en su vista y fallo. Art. 342. Concesin de apelacin en ambos efectos. Cuando la apelacin comprenda los efectos suspensivo y devolutivo a la vez, se suspender la competencia del tribunal inferior para seguir conociendo de la causa. Podr, sin embargo, entender en todos los asuntos en que por disposicin expresa de la ley conserve competencia, especialmente para pronunciarse sobre otorgamiento, alzamiento, mantencin o modificacin de medidas cautelares; para conocer de las gestiones a que d origen la interposicin del recurso hasta que se eleven los antecedentes al superior, y en las que se hagan para declarar la terminacin del proceso o del recurso antes de la remisin de los antecedentes al tribunal de alzada. Art. 343. Concesin o denegacin del recurso de apelacin. Concedido el recurso el juez remitir al tribunal de alzada los antecedentes que contengan copia fiel de la resolucin y de todos los antecedentes que fueren pertinentes para un acabado pronunciamiento sobre el recurso. Para tal efecto, la resolucin que conceda una apelacin slo en el efecto devolutivo deber determinar las piezas del expediente que, adems de la resolucin apelada, deban conformar los antecedentes para continuar conociendo del proceso, si se trata de sentencia definitiva, o que deban enviarse al tribunal superior para la resolucin del recurso, en los dems casos. Denegado el recurso de apelacin, concedido siendo improcedente u otorgado con efectos no ajustados a derecho, las partes podrn recurrir de hecho, dentro de quinto da, ante el tribunal de alzada, con el fin de que resuelva si hubiere lugar o no al recurso y cules debieren ser sus efectos. Si se hubiere deducido recurso de reposicin en contra

411 de la resolucin que se pronuncia sobre la concesin del recurso de apelacin, este plazo se contar desde que se hubiere notificado la resolucin que hubiere pronunciado acerca del recurso de reposicin. Presentado el recurso de hecho, el tribunal de alzada solicitar, cuando lo estime pertinente, los antecedentes e informes que estime necesarios para un acabado pronunciamiento sobre el recurso. Podr, asimismo, ordenar en cuenta que no se innove cuando estime que existen antecedentes que justifiquen esta medida. Si el tribunal superior declara inadmisible el recurso, lo comunicar al inferior devolvindole el proceso si se ha elevado. Si el recurso es declarado admisible, el tribunal superior determinar los efectos en que es concedido el recurso y podr ordenar al inferior la remisin del proceso, o retenerlo si se halla en su poder, y le dar la tramitacin que corresponda. En este caso, si se hubiere concedido el recurso de apelacin en ambos efectos o se hubiere concedido orden de no innovar respecto del concedido en el efecto devolutivo, quedarn sin efecto las gestiones posteriores a la negativa del recurso y que sean una consecuencia inmediata y directa del fallo apelado. Art. 344. Remisin de antecedentes ante el tribunal de alzada. La remisin de los antecedentes referidos en el artculo anterior, se har por el tribunal a quo a ms tardar dentro del quinto da siguiente al de la ltima notificacin de la resolucin que concede el recurso, sin perjuicio de poder ampliarse este plazo por todos los das que, atendida la extensin de los antecedentes que hayan de reproducirse, estime necesario dicho tribunal. Art 345. Control de admisibilidad por el Tribunal Ad Quem. Recibido el recurso por el tribunal ad quem, ste examinar en cuenta la admisibilidad del recurso de apelacin, pudiendo declararlo inadmisible por resolucin fundada, total o parcialmente, de oficio o a peticin de parte, en uno cualquiera de los siguientes casos: a) Si el recurso hubiere sido interpuesto fuera de plazo o respecto de resolucin inapelable; b) Si el recurso no tuviere fundamentos de hecho, de derecho, o peticiones concretas; c) Si habindose invocado la infraccin a normas o garantas procesales, no se hubiere expresado la o las causales especficas en que se fundamenta el recurso, o los hechos que las constituyen; d) Si en el mismo caso anterior y tratndose de leyes atingentes al procedimiento, no se hubiera reclamado oportunamente la infraccin, mediante el ejercicio en todos sus grados de los medios de impugnacin contemplados en la ley, siempre que se hubiera tenido la oportunidad procesal para hacerlo. Con todo, no ser necesaria dicha reclamacin, cuando la ley no admitiere medio alguno de impugnacin contra la resolucin que contuviere el vicio o defecto, cuando ste hubiere tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la sentencia que se apela, ni cuando dicho vicio o defecto hubiere llegado al conocimiento de la partes despus de pronunciada la sentencia. Si el tribunal ad quem declara inadmisible el recurso, devolver el proceso al tribunal a quo, el cual proceder al cumplimiento del fallo si ello fuera procedente y as se le solicitare por la parte gananciosa. En caso contrario, lo declarar admisible y mandar que se traigan los autos en relacin. De la resolucin que se dicte en estas materias slo podr pedirse reposicin fundada, dentro de tercero da. Sin perjuicio de lo antes expuesto, y no obstante haberse declarado la inadmisibilidad del recurso por el tribunal ad quem, mandar ste traer los autos en relacin, si estima

412 posible una nulidad de oficio por una o ms de las causales especificas invocadas por la parte recurrente, salvo que apreciare la falta de jurisdiccin o de competencia absoluta del tribunal en cuyo caso no tendr la limitacin antedicha. En tal caso dejar constancia en el proceso de los posibles vicios, respecto de los cuales oir a los abogados que concurran a alegar en la vista de la causa. Si habiendo stos concurrido a alegar, el vicio se advirtiere despus de la audiencia, el tribunal no podr ya anular de oficio, a menos que proceda a citar a los abogados para orlos sobre el punto. No podrn declararse, de oficio, las nulidades convalidadas. Art. 346. Lmites del Recurso. No obstante lo expuesto en el artculo anterior, y concluida la vista de la causa, el tribunal ad quem podr rechazar el recurso de apelacin que se fundamentare exclusivamente en la infraccin a las normas o garantas procesales o, en su caso, rechazar el capitulo referido a esas infracciones, en uno o ms de los casos siguientes: a) Si los hechos constitutivos de la causal invocada no influyeren en la parte dispositiva de la sentencia recurrida o se tratare de vicios de procedimiento que hubieren sido expresa o tcitamente subsanados, sin perjuicio de las facultades del tribunal superior para corregir los que advirtiere en la tramitacin del recurso; b) Si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido una indefensin procesal reparable slo con la invalidacin del juicio oral y de la sentencia, o slo de esta ltima. Si el vicio invocado fuere la falta de pronunciamiento sobre alguna pretensin, excepcin o defensa que se haya hecho valer oportunamente en el juicio, o de los requisitos de la resolucin respectiva, podr el tribunal superior limitarse a ordenar al tribunal de la causa que complete la sentencia, fijndole un plazo para ello. Completada la resolucin por el tribunal inferior y notificado a las partes, podrn estas deducir nuevamente un recurso de apelacin, como si antes no lo hubieren interpuesto. Asimismo el tribunal inferior deber comunicar al inferior la circunstancia de haberse dado cumplimiento a lo ordenado. Se aplicar tambin en este caso, lo previsto en el inciso final del artculo anterior. Art. 347. Adhesin a la apelacin. El apelado puede adherirse a la apelacin pidiendo la reforma de la sentencia apelada en la parte en que la estime gravosa para l. La adhesin a la apelacin puede efectuarse en primera instancia antes de remitirse los antecedentes al superior; y en segunda, dentro del plazo que se contempla para deducir el recurso de hecho. El escrito de adhesin a la apelacin deber cumplir con los mismos requisitos de aquel en el cual se deduce el recurso de apelacin. En contra de la resolucin del tribunal de primera instancia que se pronuncie acerca de la admisibilidad de la adhesin a la apelacin procedern los mismos recursos que en contra de la resolucin que se pronuncie sobre la admisibilidad del recurso de apelacin. No ser admisible la adhesin a la apelacin desde el momento en que el apelante haya presentado escrito para desistirse del recurso. En las solicitudes de adhesin y desistimiento se anotar por el ministro de fe del tribunal la hora en que se entreguen. La adhesin a la apelacin se declarar abandonada en los mismos casos que el recurso de apelacin. Art. 348. Prueba en segunda instancia. En segunda instancia no se admitir prueba alguna con la sola excepcin de la documental que podr aceptar el tribunal ad quem, siempre que en su concepto resulte verosmil el hecho que la parte que la presenta no haya tenido conocimiento de ella con anterioridad o no haya podido presentarla en la oportunidad legal correspondiente. Asimismo, en forma previa a la vista del recurso y a peticin de parte, el tribunal podr citar a las partes a una audiencia de prueba, en todos

413 los casos en que la causal especfica invocada requiriere de la acreditacin de supuestos de hecho. Art. 349. Fallo del recurso. El tribunal ad quem deber fallar el recurso dentro de los veinte das siguientes a la fecha en que hubiere terminado su vista. En la sentencia, el tribunal deber exponer los fundamentos que sirvieren de base a su decisin. Si acogiere el recurso por una o ms de las causales especficas, podr limitarse a la causal o causales que le hubieren sido suficientes, y declarar si es nulo o no el juicio oral y la sentencia definitiva reclamados, o si solamente es nula dicha sentencia, en los casos que se indican en el artculo siguiente. En caso alguno podr el tribunal enmendar o revocar la resolucin apelada en perjuicio de la parte apelante, salvo que la parte apelada tambin hubiere recurrido de apelacin o hubiere adherido a la ya interpuesta. El fallo del recurso se dar a conocer en la audiencia indicada al efecto, con la lectura de su parte resolutiva o de una breve sntesis de la misma. Art. 350. Nulidad de la sentencia. El tribunal ad quem podr invalidar slo la sentencia y dictar, sin nueva audiencia pero separadamente, la sentencia de reemplazo que se conformare a la ley, si acogiere el recurso por una cualquiera de las causales contempladas en las letras b), c), d) y e) del articulo 336, lo cual tambin se har aplicable a los casos en que anule de oficio la sentencia en los casos previstos en este Titulo. La sentencia de reemplazo reproducir las consideraciones de hecho, los fundamentos de derecho y las decisiones de la resolucin anulada, que no se refieran a los puntos que hubieren sido objeto del recurso o que fueren incompatibles con la resolucin recada en l, tal como se hubieren dado por establecidos en el fallo recurrido. Art. 351. Nulidad del juicio oral y de la sentencia. Salvo los casos mencionados en el artculo anterior, si la Corte acogiere el recurso de apelacin anulando la sentencia y el juicio oral, determinar el estado en que hubiere de quedar el procedimiento y ordenar la remisin de los autos al tribunal no inhabilitado que correspondiere, para que ste disponga la realizacin de un nuevo juicio oral. No ser obstculo para que se ordene efectuar un nuevo juicio oral la circunstancia de haberse dado lugar al recurso por un vicio o defecto cometido en el pronunciamiento mismo de la sentencia. Art. 352. Improcedencia de recursos. La resolucin que fallare un recurso de apelacin no ser susceptible de recurso alguno, sin perjuicio del recurso extraordinario ante la Corte Suprema en los casos previstos en el Ttulo IV. Ttulo IV RECURSO EXTRAORDINARIO Art. 353. Objeto del Recurso. El recurso extraordinario tiene por objeto que la Corte Suprema unifique la jurisprudencia con ocasin de una sentencia notoriamente injusta para el recurrente. Se interpondr directamente ante la Corte Suprema y lo fallado por ella ser irrecurrible. El recurso adems tendr por objeto revocar la sentencia impugnada si se han vulnerado sustancialmente garantas constitucionales. Art. 354. Unificacin de la Jurisprudencia. La funcin de la Corte Suprema es preservar la coherencia y unidad de los criterios de decisin en los tribunales del pas en virtud del recurso extraordinario. En consecuencia, ejercer su funcin de unificacin cuando: a) b) La sentencia recurrida se oponga a la jurisprudencia uniforme. La jurisprudencia previa fuere contradictoria entre s.

414 c) No existiere jurisprudencia sobre la materia.

d) Nuevos contextos histricos, sociales o culturales justifiquen variar la tendencia jurisprudencial. Art. 355. Sentencias recurribles. El recurso slo proceder en contra de sentencias definitivas o interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin, inapelables, dictadas por Cortes de Apelaciones. Art. 356. Plazo y Forma de Interposicin. El recurso deber interponerse por escrito dentro de los quince das siguientes a la notificacin de la sentencia dictada por el tribunal inferior. En su escrito el recurrente expresar en forma fundada en qu consiste la injusticia notoria, cul es el inters pblico del caso y los motivos que justifican que la Corte Suprema deba avocarse al conocimiento del asunto, ya sea por la necesidad de unificacin de jurisprudencia o por la vulneracin de garantas constitucionales. Deber acompaarse siempre una copia de la sentencia recurrida y una certificacin del tribunal inferior en que conste la fecha de notificacin al recurrente del fallo impugnado. El recurrente podr acompaar a su recurso, adems, un informe en jurisprudencia. Art. 357. Efectos del recurso. La interposicin del recurso no suspende los efectos de la sentencia recurrida, salvo cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se acoge el recurso. En este caso el tribunal se pronunciar a peticin de parte y fundadamente, acerca de la suspensin del cumplimiento del fallo, de sus efectos, o de ambos. La Corte Suprema podr decretar orden de no innovar, de plano o previo traslado al recurrido que hubiere comparecido ante ella. Art.358. Control de admisibilidad. La Corte Suprema declarar admisible el recurso cuando estime que se cumplen con los requisitos formales. Si estimare que no se cumplen lo sealar fundadamente en la resolucin que rechace la tramitacin el recurso, teniendo el recurrente el plazo de cinco das para subsanar dichos defectos. Admitido a tramitacin el recurso, el recurrido tendr el plazo de 10 das para hacer valer las razones por las cuales estima procedente que la Corte Suprema no se avoque al conocimiento del asunto. Art. 359. Certiorari. Con todo, la Corte Suprema seleccionar para su conocimiento slo aquellos casos que, cumpliendo con los requisitos anteriores, revistan inters pblico a juicio de a lo menos tres de sus ministros. Art. 360. Vista del Recurso. Una vez admitido a tramitacin y favorablemente seleccionado el caso, la Corte Suprema ordenar sin ms trmite el decreto autos en relacin para su vista en la Sala respectiva. Extraordinariamente, a peticin de parte, la Corte Suprema podr ordenar que el recurso sea conocido por el Pleno, cuando se justificare por la relevancia que tenga la resolucin del mismo atendida la trascendencia jurdica del asunto. Art. 361. Fallo del recurso. La Corte Suprema actuando en Sala o en Pleno segn el caso, deber fallar el recurso dentro de los veinte das siguientes a la fecha en que hubiere terminado su vista. En la sentencia, sea que acogiere o no el recurso, el tribunal deber exponer los fundamentos que sirvieren de base a la seleccin del caso, las razones para proceder a la unificacin de la jurisprudencia en su caso, as como la decisin definitiva del asunto. Finalmente, ordenar lo que estime procedente en derecho para subsanar la injusticia notoria en que se hubiere incurrido.

415 Art. 362. Publicacin de las sentencias. Las sentencias que fallen un recurso extraordinario debern todas ser publicadas en la pgina Web del Poder Judicial, conteniendo especialmente un extracto de la doctrina jurisprudencial que se haya establecido con motivo del fallo. La publicacin deber adems sealar nominativamente qu Ministros fueron los redactores de los votos de mayora, de minora y quienes solamente concurrieron a la vista y acuerdo, sin haber intervenido en la redaccin. LIBRO CUARTO PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Ttulo I DE LA EJECUCIN Captulo 1 DISPOSICIONES GENERALES Art. 363. Presupuestos de la accin ejecutiva. Ttulos ejecutivos. La accin ejecutiva tendr por fundamento un ttulo ejecutivo que d cuenta de una obligacin lquida o determinada, actualmente exigible y no prescrita. Slo tendrn aparejada la ejecucin los ttulos siguientes: 1. La sentencia definitiva e interlocutoria, condenatoria, firme o ejecutoriada y aquella que cause ejecutoria, siempre que no se haya decretado respecto de ella orden de no innovar. 2. Los laudos o resoluciones arbitrales. 3. El acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuacin. 4. La copia autorizada de escritura pblica. 5. Los ttulos al portador o nominativos, legtimamente emitidos, que representen obligaciones vencidas y los cupones, tambin vencidos, de dichos ttulos, siempre que los cupones confronten con los ttulos y stos, en todo caso, con los libros talonarios. 6. El instrumento privado, reconocido judicialmente o mandado tener por reconocido. 7. Cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva. Quien sostenga la disconformidad de los ttulos, cupones y libros talonarios, sealados en el numeral 5, as como la falsedad del ttulo, sealada en el numeral 6, podr alegar de tales circunstancias ante el correspondiente juez de ejecucin, segn lo previsto en el artculo 406. Art. 364. De la Ejecucin Civil. La accin ejecutiva se ejercer directamente ante el oficial de ejecucin, sin necesidad de representacin letrada ni de intervencin del juez, sin perjuicio de las acciones que el ejecutado o terceros puedan impetrar con respecto a dicha ejecucin, ante el juez de ejecucin. Art. 365. Prescripcin de la accin ejecutiva. La accin ejecutiva prescribir si no se interpone la correspondiente solicitud de ejecucin dentro de los tres aos contados desde la fecha en que la obligacin contenida en el ttulo ejecutivo se hiciere exigible. Art. 366. Obligacin liquida. La ejecucin puede recaer: 1. Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del deudor; 2. Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, segn avaluacin que debe acompaar el ejecutante a la solicitud si no se hubiere determinado

416 ese valor por las partes en el titulo ejecutivo mismo o en otro instrumento, con anterioridad al ejercicio de la accin ejecutiva, y 3. Sobre una cantidad de un gnero determinado, cuya avaluacin se determine en la forma que establece el nmero anterior. 4. Sobre cantidad lquida de dinero. Se entender cantidad lquida, la que actualmente tenga esta calidad y aquella pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con slo los datos que el mismo ttulo ejecutivo contenga. El acreedor expresar en la solicitud de ejecucin, la especie o la cantidad lquida por la cual pide el despacho de ejecucin. Sin embargo, tratndose de moneda extranjera, no ser necesario proceder a su avaluacin, sin perjuicio de las reglas que para su liquidacin y pago se expresan en otras disposiciones de este Cdigo. Si del ttulo aparece una obligacin en parte lquida e ilquida en otra, podr procederse a la ejecucin de la primera, reservndose al acreedor su derecho para reclamar el resto por la va ordinaria. Art. 367. Solicitud de ejecucin. Para ejercer su accin ejecutiva el ejecutante presentar ante el oficial de ejecucin competente, sin necesidad de abogado patrocinante ni apoderado, una solicitud de ejecucin, la que contendr: 1. El ttulo ejecutivo en que se fundare la ejecucin. 2. La tutela ejecutiva que se pretende en relacin con el ttulo ejecutivo hecho valer, precisando, en su caso, la cantidad que se reclama. 3. El sealamiento de los bienes del ejecutado susceptibles de embargo de los que tuviere conocimiento y, en su caso, si los considera suficientes para el objetivo de la ejecucin. 4. Las medidas de localizacin e investigacin que interese realizar a travs del tribunal, en su caso. 5. La persona o personas, con indicacin de las circunstancias que permitan su identificacin, en contra de las que se pide que se despache ejecucin, por aparecer en el ttulo como deudores. Art. 368 Documentos que han de acompaarse a la solicitud de ejecucin. A la solicitud de ejecucin se acompaarn: 1. El ttulo ejecutivo. 2. Los documentos que acrediten los precios o cotizaciones aplicados para la determinacin de la liquidez de la obligacin, salvo que se trate de datos oficiales o de pblico conocimiento como el valor de la Unidad de Fomento o la tasa de inters corriente o mximo convencional. 3. Los dems documentos que la ley exija para el despacho de la ejecucin. Tambin podrn acompaarse cuantos documentos considere el ejecutante til o conveniente para el mejor desarrollo de la ejecucin y contengan datos de inters para despacharla. Art. 369. Despacho de la ejecucin. Presentada la solicitud de ejecucin, el oficial de ejecucin despachar en todo caso la ejecucin, siempre que concurran los presupuestos y requisitos sealados en los artculos anteriores, el ttulo ejecutivo no adolezca de

417 ninguna irregularidad formal y los actos de ejecucin que se solicitan sean conformes con la naturaleza y contenido del ttulo. La ejecucin se despachar mediante una resolucin de carcter administrativa, respecto a la cual el ejecutado podr oponerse ante el Juez de Ejecucin, segn las reglas sealadas en el artculo 374 y siguientes. Art. 370. Contenido del despacho de la ejecucin. La resolucin por la que se despacha la ejecucin deber contener: 1. La determinacin de la persona o personas respecto a las cuales se despacha ejecucin; si se despacha en forma solidaria y cualquier otra precisin que, respecto de las partes o del contenido de la ejecucin, resulte procedente realizar. 2. La cantidad por la que se despacha ejecucin. 3. Las medidas de localizacin y averiguacin de los bienes del ejecutado que procedan, incluida la revisin de todas las bases de datos pblicas y privadas en que pueda encontrarse noticia o rastro de los bienes del ejecutado. 4. Los apremios que proceda acordar, desde ese momento, incluido, si fuere posible, el embargo de bienes concretos. 5. El contenido del requerimiento de pago que deba hacerse al deudor, en los casos en que la ley establezca este requerimiento. El despacho de ejecucin, as como la copia de la solicitud ejecutiva, sern notificadas personalmente al ejecutado. Si el ejecutado no fuere habido en dos das hbiles distintos en su domicilio, morada o en el lugar donde desempea su profesin u oficio, el oficial de ejecucin estar facultado para notificarlo en cualquiera de estos lugares por cdula. Art. 371. Denegacin del despacho de la ejecucin. Derechos del ejecutante. Si el oficial de ejecucin estimase que no concurren los presupuestos y requisitos legalmente exigidos para el despacho de la ejecucin, la denegar. La denegacin del despacho de la ejecucin ser directamente reclamable ante el propio oficial de ejecucin y, en caso de nueva negativa, ante el juez de ejecucin competente. Si el juez de ejecucin estimare que la ejecucin es procedente ordenar al oficial de ejecucin correspondiente el despacho de ejecucin. Art. 372. Apremios inmediatos tras el despacho de la ejecucin. Las medidas a que se refiere el nmero 3 del artculo 370 se llevarn a efecto de inmediato, sin or previamente al ejecutado ni esperar a la notificacin de la resolucin que despacha la ejecucin. Los apremios a que se refiere el nmero 4 del dicho artculo se llevarn efecto slo una vez notificada la solicitud al ejecutado. Excepcionalmente, podr el oficial de ejecucin proceder sin previa notificacin, por motivos urgentes, de los que deber dejar constancia en el mismo despacho de ejecucin. En los casos de los nmeros 5 y 6 del artculo 363, slo se podr dar inicio a las medidas y apremios a que se refieren los nmeros 3 y 4 del artculo 370 cuando haya vencido el plazo legal para oponerse a la ejecucin sin que el ejecutado haya ejercido ese derecho, o en caso de que se haya deducido oposicin, cuando sta haya sido declarada inadmisible o haya sido desechada por sentencia definitiva, a menos que:

418 1. Se haya confrontado satisfactoriamente ante un Notario Pblico los cupones con los ttulos y stos, en todo caso, con los libros talonarios, lo que se har constar en un acta que se acompaar a la solicitud de ejecucin; o 2. El ejecutado sea el aceptante de una letra de cambio o suscriptor de un pagar que no hayan puesto tacha de falsedad a su firma al tiempo de protestarse el documento por falta de pago, siempre que el protesto haya sido personal, o sea el aceptante de una la letra de cambio o suscriptor de un pagar o cheque cuya firma aparezca autorizada por un notario o por el oficial del Registro Civil en las comunas donde no tenga su asiento un notario. Art. 373. Acumulacin de Ejecuciones. A instancia de cualquiera de las partes, se acordar la acumulacin, ante el oficial de ejecucin o ante el juez de ejecucin, segn sea el caso, de ejecuciones pendientes entre el mismo acreedor ejecutante y el mismo deudor ejecutado. Los procesos de ejecucin que se sigan frente al mismo ejecutado podrn acumularse, a instancia de cualquiera de los ejecutantes, ante el oficial de ejecucin o tribunal, segn sea el caso, que conozca del proceso ms antiguo. La peticin de acumulacin, cuando se refiera a ejecuciones que se encuentran ante el juez de ejecucin, se sustanciar en la forma prevenida en los artculo 49 y siguientes. Cuando la ejecucin se dirija exclusivamente sobre bienes hipotecados, slo podr acordarse la acumulacin a otros procesos de ejecucin cuando stos ltimos se sigan para hacer efectiva otras garantas hipotecarias sobre los mismos bienes. Art. 374. Demanda de oposicin a la ejecucin. En el plazo de diez das contado desde ocurrida la notificacin del despacho de la ejecucin, el ejecutado podr oponerse a sta, interponiendo la correspondiente demanda ante el juez de ejecucin competente. La demanda de oposicin a la ejecucin slo podr fundarse en una o ms de las siguientes causas: 1. 2. Pago de la deuda, siempre que se acredite documentalmente. Remisin de la deuda, siempre que se acredite documentalmente.

3. Compensacin de crdito lquido que resulte de documento que tenga fuerza ejecutiva. 4. Exceso en la avaluacin a dinero de las deudas de gnero o de cuerpo cierto que no se encuentre en poder del deudor. 5. 6. 7. 8. 9. Falta de autenticidad del ttulo. Prescripcin. Quita, espera o pacto o promesa de no pedir, que conste documentalmente. Transaccin, siempre que conste en documento pblico. Cosa juzgada.

10. Disconformidad entre los ttulos, los cupones y los libros talonarios que se hayan hecho valer como ttulo ejecutivo de acuerdo al nmero 5 del artculo 363. Si el ejecutado hubiere sido notificado en la forma prevista en el inciso final del artculo 370, gozar del doble del plazo legal para interponer la correspondiente demanda de oposicin a la ejecucin.

419 Si el ejecutado fuere notificado fuera de la provincia en que se encuentra el territorio jurisdiccional del tribunal competente o fuera del territorio de la Repblica, el trmino comn para oponerse a la ejecucin se ampliar con el aumento que corresponda al lugar en que se encuentre segn la tabla de emplazamiento. La demanda de oposicin respecto de una obligacin contenida en una resolucin judicial o arbitral de condena o que apruebe una transaccin o acuerdo logrado en el proceso, deber fundarse en hechos acaecidos con posterioridad a la resolucin, transaccin o acuerdo cuyo cumplimiento se solicita. Si se demandare la oposicin en tiempo y forma, luego de trabado el embargo, se suspender el curso de la ejecucin, quedando el embargo vigente. El tribunal deber declarar inadmisible de plano la demanda de oposicin del ejecutado si no se basare en las causas taxativamente establecidas por el legislador; no acompaare los documentos que legitiman la oposicin respecto de los nmeros 1, 2, 3, 6, 7 y 8 del inciso primero; no se sealaren en forma precisa los hechos en que fundamenta cada una de las oposiciones formuladas, o no se fundaren en hechos acaecidos con posterioridad a la resolucin, transaccin o acuerdo cuyo cumplimiento se solicita. La resolucin que declare inadmisible la demanda ser apelable en el solo efecto devolutivo. Art. 375. Oposicin por exceso de avalo. La demanda de oposicin fundada exclusivamente en el exceso en la avaluacin a dinero de las deudas de gnero o de cuerpo cierto que no se encuentre en poder del deudor, no suspender el curso de la ejecucin, a no ser que el ejecutado ponga a disposicin del tribunal, para su inmediata entrega al ejecutante, la cantidad que considere debida. En los dems casos, la ejecucin continuar su curso, pero el producto de la venta de bienes embargados, en lo que exceda de la cantidad reconocida como debida por el ejecutado, no se entregar al ejecutante mientras la oposicin no haya sido resuelta. Art. 376. Sustanciacin y resolucin de la demanda de oposicin por defectos formales. El ejecutado podr tambin oponerse a la ejecucin alegando en el mismo escrito de demanda y en forma subsidiaria a la oposicin uno o ms de los siguientes motivos formales: 1. Incumplimiento de los requisitos legales establecidos para la solicitud de ejecucin, sealados en el artculo 367. 2. Litispendencia. 3. Carecer el ejecutado de capacidad o del carcter o representacin con que se le ejecuta. 4. Falta de capacidad o de representacin del ejecutante o no acreditar el carcter o representacin con que solicita la ejecucin. 5. Nulidad del despacho de ejecucin por no contener la sentencia o el laudo arbitral pronunciamientos de condena, no cumplir el documento presentado los requisitos legales exigidos para llevar aparejada ejecucin, o por infraccin en el despacho de la ejecucin. Art. 377. Contestacin a la demanda de oposicin a la ejecucin. El ejecutante tendr el plazo de cinco das desde la notificacin de la demanda de oposicin a ejecucin. Cuando la demanda de oposicin del ejecutado se fundare, exclusivamente o junto con otros motivos o causas, en defectos formales, el ejecutante podr formular alegaciones

420 sobre stos, en el mismo escrito, y en forma subsidiaria respecto de la oposicin que se hubiere realizado por defectos no formales, dentro del trmino de cinco das. Concluida la tramitacin del incidente, si el tribunal estimase que el defecto es subsanable, conceder al ejecutante un plazo de 10 das para subsanarlo. Cuando el defecto o falta no sea subsanable o no se subsanare dentro del plazo sealado, se declarar abandonada la ejecucin, quedando sin efecto la ejecucin despachada, con imposicin de las costas al ejecutante. Si el tribunal no apreciase la existencia de los defectos formales alegados, mandar seguir la ejecucin adelante, e impondr al ejecutado las costas de la oposicin. Art. 378. Sustanciacin de la oposicin por motivos de fondo. Resuelta la oposicin a la ejecucin por motivos formales o no habindose alegado en la demanda tales motivos, el tribunal resolver de plano sobre la demanda de oposicin, salvo que con los documentos aportados no fuere posible actuar de tal manera, en cuyo caso citar a una audiencia de oposicin a realizarse dentro de los 20 das siguientes. Sin embargo, no ser procedente la celebracin de la audiencia sealada si el ejecutado en su escrito de demanda de oposicin a la ejecucin y el ejecutante en su contestacin a aquella no hubieren ofrecido prueba testimonial, pericial o interrogatorio de partes con las formalidades legales, indicando los hechos sobre los cuales cada una de ellas debe recaer. Si el ejecutado no compareciere a la audiencia sealada el tribunal le tendr por desistido de su demanda de oposicin y adoptar las resoluciones previstas en el artculo 379. Si el ejecutante no compareciere, el tribunal resolver sin orle sobre la demanda de oposicin a la ejecucin. Si comparecen ambas partes, se desarrollar la audiencia con arreglo a lo previsto para la audiencia preliminar y la audiencia de juicio en el juicio ordinario, dictndose a continuacin la resolucin que proceda conforme a lo dispuesto en el artculo siguiente. Art. 379. Resolucin sobre la oposicin por motivos de fondo. Odas las partes sobre la demanda de oposicin a la ejecucin no fundada en defectos formales y, en su caso, celebrada la audiencia correspondiente, el tribunal adoptar, al solo efecto de la ejecucin, alguna de las siguientes resoluciones: 1. Declarar procedente que la ejecucin siga adelante por la cantidad que se hubiese despachado, cuando la oposicin se desestimare totalmente. En caso de que la oposicin se hubiese fundado en el exceso de avalo y sta se desestimare parcialmente, la ejecucin se declarar procedente slo por la cantidad que corresponda. La resolucin que desestime totalmente la oposicin condenar en las costas de sta al ejecutado. 2. Declarar que no procede la ejecucin, cuando se acogiere alguno de los motivos de oposicin o se considerare enteramente fundada la peticin de exceso de avalo por sobre la suma que hubiere consignado el ejecutado, segn lo previsto en el artculo 407. Si se acogiera la demanda de oposicin a la ejecucin, se dejar tal ejecucin sin efecto y se mandar alzar los embargos y las medidas de garanta que se hubieren adoptado, reintegrndose al ejecutado a la situacin anterior al despacho de la ejecucin, conforme a lo dispuesto para los casos de revocacin de una sentencia provisionalmente ejecutada. Tambin se condenar al ejecutante a pagar las costas de la oposicin.

421 Art. 380. Recursos en contra de la resolucin que se pronuncia sobre la demanda de oposicin. Contra la resolucin que se pronuncie sobre la demanda de oposicin slo ser procedente el recurso de apelacin. Si la resolucin apelada hubiese rechazado la demanda de oposicin, el recurso de apelacin se otorgar en el slo efecto devolutivo. Cuando la resolucin recurrida acoja la demanda el recurso de apelacin se otorgar en ambos efectos. Sin perjuicio de ello, el ejecutante podr solicitar que se mantengan los embargos y medidas de garanta adoptadas y que se adopten las que procedan, prestando caucin suficiente para asegurar la indemnizacin que pueda corresponder al ejecutado en caso de que la sentencia apelada sea confirmada. El monto de dicha caucin se fijar en la propia resolucin que acoja la solicitud respectiva. Art. 381. Alcance y norma general sobre suspensin de la ejecucin. Slo se suspender la ejecucin en los casos en que la ley lo ordene de modo expreso, lo acuerden todas las partes apersonadas en la ejecucin o el juez lo ordene expresamente. Decretada u acordada la suspensin, podrn, no obstante, adoptarse o mantenerse medidas de garanta de los embargos acordados y se practicarn, en todo caso, los que ya hubieren sido acordados. Art. 382. Trmino de la ejecucin. La ejecucin forzosa slo terminar con la completa satisfaccin del acreedor ejecutante. Captulo 2 DE LA EJECUCIN DINERARIA Prrafo 1 DISPOSICIONES GENERALES Art. 383. mbito del presente ttulo. Las disposiciones del presente Ttulo se aplicarn a la ejecucin forzosa procedente en virtud de un ttulo ejecutivo del que, directa o indirectamente, resulte el deber de entregar una cantidad de dinero lquida. Art. 384. Cantidad lquida. Ejecucin por saldo de operaciones. Para el despacho de la ejecucin se considerar lquida toda cantidad de dinero determinada, que se exprese en el ttulo con letras, cifras o guarismos comprensibles. No ser necesario, sin embargo, al efecto de despachar ejecucin, que sea lquida la cantidad que el ejecutante solicite por los intereses que se pudieran devengar durante la ejecucin y por las costas que sta origine. Tambin podr despacharse ejecucin por el importe del saldo resultante de operaciones derivadas de contratos formalizados en escritura pblica, siempre que se haya pactado en el ttulo que la cantidad exigible en caso de ejecucin ser la resultante de la liquidacin efectuada por el acreedor en la forma convenida por las partes en el propio ttulo ejecutivo. Art. 385. Ejecucin en casos de intereses variables. El ejecutante expresar en su solicitud de ejecucin las operaciones de clculo que arrojan como saldo la cantidad determinada por la que pide el despacho de la ejecucin en los siguientes casos: 1. Cuando la cantidad que reclama provenga de un prstamo o crdito en el que se hubiera pactado un inters variable. 2. Cuando la cantidad reclamada provenga de un prstamo o crdito en el que sea preciso ajustar las paridades de distintas monedas y sus respectivos tipos de inters.

422 Art. 386. Determinacin de la cantidad y despacho de la ejecucin. La ejecucin se despachar por la cantidad que se reclame en la solicitud respectiva, en concepto de cantidad principal e intereses ordinarios y moratorios vencidos, incrementada por la que se prevea para hacer frente a los intereses que, en su caso, puedan devengarse durante la ejecucin y a las costas de sta. La cantidad prevista para estos dos conceptos, que se fijar provisionalmente, no podr superar el treinta por ciento de la que se reclame en la solicitud de ejecucin, sin perjuicio de la posterior liquidacin. Excepcionalmente, si el ejecutante justifica que, atendiendo a la previsible duracin de la ejecucin y al tipo de inters aplicable, los intereses que pueda devengarse durante la ejecucin ms las costas de sta superaran el lmite fijado en el inciso anterior, la cantidad que provisionalmente se fije para dichos conceptos podr exceder del lmite indicado. Sin perjuicio del exceso de avalo que pueda alegar el ejecutado, el oficial de ejecucin no podr denegar el despacho de la ejecucin porque entienda que la cantidad debida es distinta de la fijada por el ejecutante en la solicitud ejecutiva. Art. 387. Intereses de la mora procesal. A falta de disposicin especial legal o de pacto de las partes, desde que fuere dictada en primera instancia, toda sentencia o resolucin que condene al pago de una cantidad de dinero lquida determinar, en favor del acreedor, el devengo de un inters anual igual al del inters corriente para operaciones reajustables o no reajustables segn corresponda, incrementado en dos puntos. En los casos de revocacin parcial, el tribunal resolver sobre los intereses de demora procesal conforme a su prudente arbitrio, razonndolo al efecto. Toda cantidad de dinero a que alguna persona sea condenada se reajustar entre la fecha de la condena y la fecha de su pago efectivo al acreedor. Lo establecido en los incisos anteriores ser de aplicacin a todo tipo de resoluciones judiciales de cualquier orden jurisdiccional que contengan condena al pago de cantidad lquida. Art. 388. Deuda en moneda extranjera. Si el ttulo fijase la cantidad de dinero en moneda extranjera, se despachar la ejecucin para obtenerla y entregarla. Las costas y gastos, as como los intereses de demora procesal, se abonarn en la moneda nacional. Para el clculo de los bienes que han de ser embargados, la cantidad de moneda extranjera se computar segn el cambio oficial calculado al da de presentacin de la solicitud. En el caso de que se trate de una moneda extranjera sin cotizacin oficial, el cmputo se har aplicando el cambio que, a la vista de los documentos que aporte el ejecutante en su solicitud, el oficial de ejecucin considere adecuado, sin perjuicio de la ulterior liquidacin. Art. 389. Vencimiento de nuevos plazos o de la totalidad de la deuda. Si, despachada ejecucin por deuda de una cantidad lquida, venciera algn plazo de la misma obligacin en cuya virtud se procede, o la obligacin en su totalidad, se entender ampliada la ejecucin por el importe correspondiente a los nuevos vencimientos de principal e intereses, si lo pidiere as el actor y sin necesidad de retrotraer el procedimiento. La ampliacin de la ejecucin podr solicitarse en la solicitud de ejecucin. En este caso, al momento de la notificacin del despacho de ejecucin, se advertir al ejecutado

423 que la ejecucin se entender ampliada automticamente si, en las fechas de vencimiento, no se hubieren consignado a disposicin del oficial de ejecucin las cantidades correspondientes. Cuando el ejecutante solicite la ampliacin automtica de la ejecucin, deber presentar una liquidacin final de la deuda incluyendo los vencimientos de principal e intereses producidos durante la ejecucin. Si esta liquidacin fuera conforme con el ttulo ejecutivo y no se hubiera consignado el importe de los vencimientos incluidos en ella, el pago al ejecutante se realizar con arreglo a lo que resulte de la liquidacin presentada. La ampliacin de la ejecucin ser razn suficiente para la ampliacin del embargo, y slo se conceder, si procede, cuando el ejecutante las solicite despus de cada vencimiento que no hubiera sido atendido. Art. 390. El requerimiento de pago. Despachada la solicitud de ejecucin, el oficial de ejecucin requerir de pago al ejecutado por la cantidad reclamada en concepto de principal e intereses devengados, en su caso, y si no pagase en el acto, proceder al embargo de sus bienes en la medida suficiente para responder de la cantidad por la que se haya despachado ejecucin y las costas de sta, salvo las excepciones legales. El requerimiento de pago se entender perfeccionado con la notificacin del despacho de ejecucin. Art. 391. Pago por el ejecutado. Costas. Si el ejecutado pagase al oficial de ejecucin en el acto del requerimiento o antes del despacho de la ejecucin, se pondr la suma de dinero correspondiente a disposicin del ejecutante, entregndose al ejecutado certificado del pago realizado y, dndose, en su caso, por terminada la ejecucin. Aunque pague el deudor en el acto del requerimiento, sern de su cargo todas las costas causadas, salvo que justifique que, por causa que no le sea imputable, no pudo efectuar el pago antes de que el acreedor promoviera la ejecucin. Prrafo 2 EMBARGO DE BIENES Art. 392. Alcance objetivo y suficiencia del embargo. No se embargarn bienes cuyo valor exceda notoriamente la cantidad por la que se haya despachado ejecucin, salvo que en el patrimonio del ejecutado slo existieren bienes de valor superior a esos conceptos o fueren de difcil realizacin. Art. 393. Sustitucin del embargo mediante consignacin. Despachada la ejecucin, el oficial de ejecucin proceder al embargo de bienes conforme a lo dispuesto en el presente Cdigo, a no ser que el ejecutado consignare la cantidad por la que sta se hubiere despachado para impedir el embargo, en cuyo caso se entender que ste ha recado sobre la suma consignada. El ejecutado que no hubiere hecho la consignacin antes del embargo para su sustitucin podr efectuarla en cualquier momento posterior, hasta antes de que se resuelva la oposicin a la ejecucin o si se hubiere rechazado o no se hubiere deducido, hasta que se proceda a la venta de los bienes embargados. En este caso, una vez realizada la consignacin, se alzarn los embargos que se hubiesen trabado. No proceder la sustitucin del embargo cuando ste recaiga sobre la especie o cuerpo cierto debida que se encuentra en poder del deudor.

424 Art. 394. Destino de la cantidad consignada. Si el ejecutado formulare oposicin, la cantidad consignada conforme al artculo anterior se depositar en la cuenta corriente del tribunal competente y el embargo seguir en suspenso. Si el ejecutado no formulare oposicin, la cantidad consignada para evitar el embargo se entregar al ejecutante sin perjuicio de la correspondiente liquidacin de intereses y costas. Art. 395. Perfeccionamiento del embargo. El embargo se entender perfeccionado desde que se autorice respecto del bien que se individualice o desde que se resee la descripcin de un bien en el acta de embargo, aunque no se hayan adoptado an medidas de garanta o publicidad de la traba. El oficial de ejecucin, tan pronto haya requerido al ejecutado, estar facultado para requerir directamente de toda persona o institucin, y por la va ms rpida, la inscripcin, anotacin o registro de los embargos decretados. Lo dispuesto en el inciso anterior se entender sin perjuicio de las normas de proteccin del tercero de buena fe que deban ser aplicadas para que el embargo le sea oponible. Art. 396. Embargo indeterminado. Podrn embargarse las remuneraciones, honorarios, los depsitos bancarios y los saldos favorables que arrojaren las cuentas abiertas en entidades financieras o de crdito, siempre que, en razn del ttulo ejecutivo, se determine, al despachar la ejecucin, una cantidad como lmite mximo. De lo que exceda de ese lmite podr el ejecutado disponer libremente. Art. 397. Manifestacin de bienes del ejecutado. El deudor, tras el requerimiento de pago, estar obligado a presentar una completa relacin de su patrimonio y a indicar el motivo y los medios de prueba para su crdito, en los casos siguientes: 1. El embargo no ha conducido a la completa satisfaccin del acreedor; 2. El acreedor acredita que por medio del embargo no puede alcanzar una completa satisfaccin; 3. El oficial de ejecucin no ha encontrado al deudor en su domicilio para notificarle el despacho de ejecucin. En la relacin del patrimonio deben constar tambin: 1. Las enajenaciones a ttulo oneroso del deudor, efectuadas en los ltimos dos aos antes del primer trmino fijado para la emisin de la declaracin jurada, a una persona allegada; 2. Las disposiciones a ttulo gratuito efectuadas por el deudor en los ltimos cuatro aos antes del primer trmino fijado para la emisin de la declaracin jurada, siempre que no tuvieran por objeto obsequios ocasionales corrientes de escaso valor aceptados por la costumbre. El requerimiento que realice el oficial de ejecucin al ejecutado para la manifestacin de sus bienes se har con apercibimiento de las sanciones que podr imponer el juez de ejecucin, en caso de que no presente la relacin de sus bienes, incluya en ella bienes que no sean suyos, excluya bienes propios susceptibles de embargo o no desvele las cargas y gravmenes que sobre ellos pesaren. El juez de ejecucin podr tambin, mediante providencia, imponer multas coercitivas peridicas al ejecutado que no respondiere debidamente al requerimiento a que se refiere el inciso anterior.

425 Para fijar la cuanta de las multas, se tendr en cuenta la cantidad por la que se haya despachado ejecucin, la resistencia a la presentacin de la relacin de bienes y la capacidad econmica del requerido, pudiendo modificarse o dejarse sin efecto el apremio econmico en atencin a la ulterior conducta del requerido y a las alegaciones que pudiere efectuar para justificarse. El requerimiento al ejecutado para la manifestacin de sus bienes podr repetirse todas las veces que sea necesario bajo los apercibimientos antes sealados. Se conformar una nmina pblica con el nombre de aquellos ejecutados que hayan incumplido con alguna de las obligaciones establecidas en este artculo. Art. 398. Investigacin del patrimonio del ejecutado. A instancias del ejecutante que no pudiere designar bienes del ejecutado suficientes para el fin de la ejecucin, el oficial de ejecucin se dirigir a las entidades financieras, organismos y registros pblicos y personas fsicas y jurdicas que el ejecutante indique, para que faciliten la relacin de bienes o derechos del ejecutado de los que tengan constancia. Al formular estas indicaciones, el ejecutante deber expresar sucintamente las razones por las que estime que la entidad, organismo, registro o persona de que se trate dispone de informacin sobre el patrimonio del ejecutado. El oficial de ejecucin no reclamar datos de organismos y registros cuando el ejecutante pudiera obtenerlos por s mismo, o a travs de su abogado, debidamente facultado al efecto por su poderdante. Art. 399. Deber de colaboracin. Todas las personas y entidades pblicas y privadas estn obligadas a prestar su colaboracin en las actuaciones de ejecucin y a entregar al oficial de ejecucin o al tribunal cuantos documentos y datos tengan en su poder, sin ms limitaciones que los que imponen el respeto a los derechos fundamentales o a los lmites que, para casos determinados, expresamente impongan las leyes. El tribunal, a solicitud del juez de ejecucin, y previa audiencia de los interesados, podr imponer multas coercitivas peridicas a las personas y entidades que no presten la colaboracin que el tribunal les haya requerido con arreglo al inciso anterior. Cuando, en aplicacin de lo dispuesto en el inciso primero de este artculo, el oficial de ejecucin recibiese datos ajenos a los fines de la ejecucin, adoptar las medidas necesarias para garantizar la no utilizacin y confidencialidad de los mismos. Art. 400. Orden en los embargos. A falta de pacto entre acreedor y deudor, el oficial de ejecucin embargar los bienes del ejecutado procurando tener en cuenta la mayor facilidad de su enajenacin y la menor onerosidad de sta para el ejecutado. Si por las circunstancias de la ejecucin resultase imposible o muy difcil la aplicacin de los criterios establecidos en el inciso anterior, los bienes se embargarn por el siguiente orden: 1. 2. 3. Dinero; Otros bienes muebles; Bienes races, y

4. Remuneraciones, pensiones de gracia, jubilacin, retiro y montepo e ingresos procedentes de actividades profesionales o mercantiles independientes. Tambin podr decretarse el embargo de empresas cuando, atendidas las circunstancias, resulte preferible al embargo de sus distintos elementos patrimoniales.

426 Prrafo 3 LOS BIENES INEMBARGABLES Art. 401. Bienes absolutamente inembargables. No sern embargables: 1. Los bienes que hayan sido declarados inalienables. 2. Los derechos accesorios, que no sean alienables con independencia del principal. 3. Los bienes que carezcan, por s solos, de contenido patrimonial. 4. Los bienes expresamente declarados inembargables por alguna disposicin legal. Art. 402. Bienes inembargables del ejecutado. No son embargables: 1. Las remuneraciones, pensiones de gracia, jubilacin, retiro y montepo e ingresos procedentes de actividades profesionales o mercantiles independientes en la suma que no exceda mensualmente la cantidad equivalente a cincuenta y seis unidades de fomento. Sin embargo, tratndose de deudas que provengan de pensiones alimenticias decretadas judicialmente, podr embargarse hasta el cincuenta por ciento de las prestaciones que mensualmente reciba el alimentante en conformidad al inciso anterior. 2. Las pensiones alimenticias forzosas. 3. Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o que deba a la liberalidad de un tercero, en la partes que estas rentas no superen la suma indicada en el nmero 1. 4. Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido en ellas, pague el asegurador. Pero, en este ltimo caso, ser embargable el valor de las primas pagadas por el que tom la pliza. 5. Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo que se adeude a los trabajadores por las remuneraciones y deudas provisionales insolutas y de los crditos de los proveedores en razn de los materiales u otros artculos suministrados para la construccin de dichas obras. 6. El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalo fiscal superior a cincuenta unidades tributarias mensuales. La inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regir para los bienes races respecto de los juicios en que sean partes el Fisco, las Cajas de Previsin, los entes regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo y las Instituciones Bancarias y Financieras, para el cobro de los mutuos otorgados para la adquisicin del inmueble o la construccin de la vivienda. 7. El mobiliario, menaje de la casa, como las ropas del ejecutado y su familia y los alimentos, combustibles y otros que a juicio del tribunal resulten indispensables para que el dichas personas puedan atender con razonable dignidad a su subsistencia. 8. Los libros e instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesin, arte u oficio a que se dedique el ejecutado hasta el valor de cien unidades tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor. 9. Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de alguna ciencia o arte, como los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas, artesanos y trabajadores de fbrica; y los aperos, animales de labor y material de cultivo necesarios al labrador o trabajador de campo para la explotacin agrcola, cien unidades tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor. 10. Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado.

427 11. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente. 12. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitacin. 13. Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el valor adicional que despus adquieran. 14. Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del trnsito o de la higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desage de las ciudades, etc.; pero podr embargarse la renta lquida que produzcan, observndose en este caso lo dispuesto en el artculo anterior; y 15. Los dems bienes que leyes especiales prohban embargar. Son nulos y de ningn valor los contratos que tengan por objeto la cesin, donacin o transferencia en cualquier forma, ya sea a ttulo gratuito u oneroso, de las rentas expresadas en el nmero 1 de este artculo o de alguna partes de ellas. Art. 403. Efectos de la traba sobre bienes inembargables. Ser nulo el embargo trabado sobre bienes inembargables. El ejecutado o quienes se vean afectados por el embargo podrn reclamar incidentalmente esta nulidad ante el tribunal, la que suspender la ejecucin respecto de esos bienes. La resolucin que acoja el reclamo ordenar la exclusin de esos bienes del embargo, y su entrega al ejecutado si no se encontraren ellos en su poder. Este vicio se sanear si no se solicitare la exclusin de estos bienes del embargo antes de efectuarse su liquidacin o el pago al ejecutado tratndose de los Nos 1 a 5 del artculo 370. Art. 404. Reembargo. Los bienes o derechos embargados podrn ser reembargados. Sin embargo, el reembargo no otorgar preferencia para percibir el producto de lo que se obtenga de la realizacin de los bienes embargados, debiendo concurrir a prorrata como acreedor valista con los otros acreedores que hubieren concurrido al proceso en que se hubiere verificado primeramente el embargo para la satisfaccin de sus crditos. Si, por cualquier causa, fuere alzado el primer embargo, el ejecutante del proceso en el que se hubiera trabado el primer reembargo quedar en la posicin del primer ejecutante y podr solicitar la realizacin forzosa de los bienes reembargados. Sin embargo, el reembargante podr solicitar la realizacin forzosa de los bienes reembargados, sin necesidad de alzamiento del embargo o embargos anteriores, cuando los derechos de los embargantes anteriores no hayan de verse afectados por aquella realizacin. Los ejecutantes de los procesos en que se decretare el reembargo podrn solicitar al oficial de ejecucin que adopte medidas de garanta de esta traba siempre que no entorpezcan una ejecucin anterior y no sean incompatibles con las adoptadas en favor de quien primero logr el embargo. Para tal efecto, cuando la accin del segundo acreedor se deduzca ante diverso oficial de ejecucin, podr pedir se dirija oficio al que est conociendo de la primera ejecucin para que retenga de los bienes realizados la cuota que proporcionalmente corresponda a dicho acreedor. El ejecutante que a sabiendas de existir ejecucin pendiente ante otro oficial de ejecucin, o no pudiendo menos que saberlo, hace retirar las especies embargadas en la segunda ejecucin, ser sancionado con las penas asignadas al delito de estafa.

428 Art. 405. Embargo del sobrante. Podr pedirse el embargo de lo que sobrare en la realizacin forzosa de bienes celebrada en otra ejecucin ya despachada. La cantidad que as se obtenga quedar en poder del oficial de ejecucin que orden el embargo del sobrante. Cuando los bienes realizados sean inmuebles, se ingresar la cantidad que sobrare despus de pagado los acreedores que tengan preferencia sobre el acreedor en cuyo favor se acord el embargo del sobrante. Art. 406. Ampliacin, reduccin y modificacin del embargo. El ejecutante podr solicitar al oficial de ejecucin la ampliacin, mejora o la modificacin del embargo o de las medidas de garanta adoptadas cuando un cambio de las circunstancias permita dudar de la suficiencia de los bienes embargados para cubrir con su liquidacin las obligaciones del ejecutado y las costas. El haber recado el embargo sobre bienes difciles de realizar, como la admisin de cualquier tercera, ser siempre justo motivo para la ampliacin. Pedida la ampliacin despus de dictada la sentencia definitiva, no ser necesario el pronunciamiento de nueva sentencia para comprender en la realizacin los bienes agregados al embargo. Tambin el ejecutado podr solicitar la reduccin o la modificacin del embargo y de sus garantas, cuando aqul o stas pueden ser variadas sin peligro para los fines de la ejecucin. El oficial de ejecucin resolver esas solicitudes de plano, sin perjuicio del derecho de las partes de acudir ante el juez de ejecucin para alterar lo decidido por el oficial de ejecucin en todos estos casos. Art. 407. Cesacin del embargo. Hasta antes de verificarse la venta o subasta de los bienes embargados, puede el deudor liberarlos pagando la deuda y las costas. Prrafo 4 LA GARANTA DE LA TRABA DE BIENES MUEBLES Y DERECHOS Art. 408. Garantas del embargo de dinero, cuentas corrientes. Si lo embargado fuera dinero o divisas convertibles, stos quedarn en poder del oficial de ejecucin. Cuando se embargaren saldos favorables en cuentas de cualquier clase abiertas en entidades de crdito, ahorro o financiacin, el oficial de ejecucin enviar a la entidad orden de retencin de las concretas cantidades que sean embargadas o con el lmite mximo a que se refiere este Cdigo. Si se tratase del embargo de remuneraciones, pensiones de gracia, jubilacin, retiro y montepo e ingresos procedentes de actividades profesionales o mercantiles independientes, se ordenar a la persona, entidad u oficina pagadora que los retenga y ponga a disposicin del oficial de ejecucin. Art. 409. Garanta del embargo de intereses, rentas y frutos. Cuando lo embargado fueran intereses, rentas o frutos de toda clase, se enviar orden de retencin a quien deba pagarlos o directamente los perciba, aunque sea el propio ejecutado, para que, los retenga y ponga a disposicin del oficial de ejecucin. El oficial de ejecucin slo acordar la administracin judicial en garanta del embargo de frutos y rentas, cuando la naturaleza de los bienes y derechos productivos, la

429 importancia de los intereses, las rentas o los frutos embargados o las circunstancias en que se encuentre el ejecutado razonablemente lo aconsejen. Tambin podr el oficial de ejecucin disponer la administracin judicial cuando se comprobare que la entidad pagadora o perceptora o, en su caso, el mismo ejecutado, no cumplen la orden de retencin o ingreso de los frutos y rentas a que se refiere el inciso primero de este artculo. Art. 410 Garanta del embargo de valores e instrumentos financieros. Si lo embargado fueran valores u otros instrumentos financieros, el embargo se notificar a quien resulte obligado al pago, en caso de que ste debiere efectuarse peridicamente o en fecha determinada, o a la entidad emisora, en el supuesto de que fueran redimibles o amortizables a voluntad del tenedor o propietario de los mismos. A la notificacin del embargo se aadir el requerimiento de que, a su vencimiento o, en el supuesto de no tener vencimiento, en el acto de recibir la notificacin, se retenga, a disposicin del oficial de ejecucin, el importe o el mismo valor o instrumento financiero, as como los intereses o dividendos que, en su caso, produzcan. Cuando se trate de valores o instrumentos financieros que coticen en mercados secundarios oficiales, la notificacin del embargo se har al rgano rector a los mismos efectos del artculo anterior, y, en su caso, el rgano rector lo notificar a la entidad encargada de la compensacin y liquidacin. Si se embargaren participaciones en sociedades civiles, colectivas, comanditarias, en sociedades de responsabilidad limitada o acciones que no cotizan en mercados secundarios oficiales, se notificar el embargo a los administradores de la sociedad, que debern poner en conocimiento del oficial de ejecucin la existencia de pactos de limitacin a la libre transmisin de acciones o cualquier otra clusula estatutaria o contractual que afecte a las acciones embargadas. Art. 411. Diligencia de embargo de bienes muebles. Cuando deban embargarse bienes muebles, en el acta de la diligencia de embargo se incluirn las siguientes menciones: 1. Relacin de los bienes embargados, con descripcin, detallada, de su forma y aspecto, caractersticas principales, estado de uso y conservacin as como la clara existencia de defectos que pudieran influir en una disminucin de su valor. Para ello se utilizarn los medios de documentacin grfica o visual de que el oficial de ejecucin disponga o le facilite cualquiera de las partes para su mejor identificacin. 2. Manifestaciones efectuadas por quienes hayan intervenido en el embargo, en especial las que se refieran a la titularidad de las cosas embargadas y a eventuales derecho de terceros. 3. Persona a la que se designa depositario y lugar donde se depositan los bienes en los caso en que el depositario no sea el propio oficial de ejecucin. Del acta en que conste la diligencia de embargo de bienes muebles se dar copia a las partes. Art. 412. Consideracin de efectos o caudales pblicos. Las cantidades de dinero y dems bienes embargados tendrn, desde que se depositen o se ordene su retencin, la consideracin de efectos o caudales pblicos. Art. 413. Depsito judicial. Nombramiento de depositario. Si se embargasen ttulos valores u objetos especialmente valiosos o que requieran de especial conservacin, podrn depositarse en el establecimiento pblico o privado que resulte ms adecuado.

430 Si los bienes muebles embargados estuvieran en poder de un tercero, se le requerir para que los conserve a disposicin del oficial de ejecucin y se le nombrar depositario judicial, salvo que el oficial de ejecucin motivadamente resuelva otra cosa. Se nombrar depositario al ejecutado si ste viniere destinando los bienes embargados a una actividad productiva o si resultaran de difcil o costoso transporte o almacenamiento o se encontraren en su hogar. En casos distintos de los contemplados en los anteriores artculos o cuando lo considere ms conveniente, el oficial de ejecucin podr nombrar depositario de los bienes embargados al acreedor ejecutante o bien a un tercero. El embargo de valores representados en anotaciones en cuenta se comunicar al rgano o entidad que lleve el registro de anotaciones en cuenta para que lo consigne en el libro respectivo. Art. 414. Gastos del depsito. Si el depositario fuera persona distinta del ejecutante, del ejecutado y del tercero poseedor del bien mueble objeto del depsito, tendr derecho al reembolso de los gastos ocasionados por el transporte, conservacin, custodia, exhibicin y administracin de los bienes, pudiendo acordarse por el oficial de ejecucin el adelanto de alguna cantidad por el ejecutante, sin perjuicio de su derecho al reintegro en concepto de costas. El tercero depositario tambin tendr derecho a verse resarcido de los daos y perjuicios que sufra a causa del depsito. Cuando las cosas se depositen en entidad o establecimiento adecuados se fijar por el oficial de ejecucin una remuneracin acorde con las tarifas y precios usuales. El ejecutante habr de hacerse cargo de esta remuneracin, sin perjuicio de su derecho al reintegro en concepto de costas. Prrafo 5 GARANTA DEL EMBARGO DE INMUEBLES Y DE OTROS BIENES SUSCEPTIBLES DE INSCRIPCIN Art. 415. Anotacin preventiva de embargo. Cuando el embargo recaiga sobre bienes inmuebles u otros bienes o derechos susceptibles de inscripcin en un registro pblico, el oficial de ejecucin, una vez despachada la ejecucin, ordenar que se haga anotacin preventiva de embargo en el Registro que corresponda. El mismo da de su expedicin se remitir la orden por correo electrnico o fax al Registro, donde se extender el correspondiente asiento de presentacin, quedando en suspenso la prctica de la anotacin hasta que se presente el documento original en la forma prevista por la legislacin que regula el Registro. Art. 416. Oponibilidad del embargo respecto de terceros. Si el embargo recae sobre bienes inmuebles u otros bienes o derechos susceptibles de inscripcin en un registro pblico, no producir efecto alguno legal respecto de terceros sino desde la fecha en que se inscriba la anotacin preventiva o la definitiva en el respectivo registro conservatorio en donde estn situados los inmuebles. El oficial de ejecucin que practique el embargo, requerir inmediatamente su inscripcin y firmar con el conservador respectivo y retirar la diligencia en el plazo de veinticuatro horas. Con dicha anotacin se entender cancelada por el solo ministerio de la ley la anotacin realizada respecto del embargo preventivo.

431 Cuando el embargo verse sobre cosas muebles no susceptibles de inscripcin en un registro pblico, slo producir efecto respecto de los terceros que tengan conocimiento de l al tiempo del contrato, pero el demandado ser en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas. Prrafo 6 LA ADMINISTRACIN JUDICIAL DE LOS BIENES Art. 417. Procedencia de la administracin judicial. Podr constituirse una administracin judicial cuando se embargue alguna empresa o grupo de empresas o cuando se embargaren acciones o participaciones que representen la mayora del capital social, del patrimonio comn o de los bienes o derechos pertenecientes a las empresas, o adscritos a su explotacin. Tambin podr constituirse una administracin judicial para la garanta del embargo de frutos y rentas. Art. 418. Constitucin de la administracin. Nombramiento de administrador y de interventores. Podr el ejecutante solicitar al Tribunal que ordene y constituya la administracin judicial. Para dicho efecto el Tribunal citar a las partes y, en su caso, a los Administradores de las sociedades, cuando stas no sean la parte ejecutada, as como a los socios o partcipes cuyas acciones o participaciones no se hayan embargado, a fin de que acuerden o efecten las alegaciones y prueba oportunas sobre el nombramiento de administrador, persona que deba desempear tal cargo, exigencia o no de caucin, forma de actuacin, mantenimiento o no de la administracin preexistente, rendicin de cuentas y retribucin procedente. A los interesados que no comparezcan injustificadamente se les tendr por conformes con lo acordado por los comparecientes. En los extremos en que no exista acuerdo o medie oposicin de alguna de las partes, el nombramiento de administrador judicial deber recaer en la persona de un oficial de ejecucin y, si ya hubiere empezado a actuar un oficial de ejecucin en la ejecucin, deber recaer el nombramiento en ste, a menos que el Tribunal, por resolucin fundada, resolviere nombrar a un tercero distinto. El Tribunal resolver tambin respecto de las dems cuestiones que requieran un pronunciamiento. Si el tribunal acuerda la administracin judicial de una empresa o grupo de ellas, deber nombrar un interventor por cada empresa o empresas embargadas. Si slo se embargare la mayora del capital social o la mayora de los bienes o derechos pertenecientes a una empresa o adscritos a su explotacin, se nombrarn dos interventores, uno designado por el Tribunal de acuerdo al procedimiento antes sealado y otro, por los socios o accionistas minoritarios. Este nombramiento ser inscrito, cuando proceda, en el Registro de Comercio. Art. 419. Contenido del cargo de administrador. Cuando sustituya a los administradores preexistentes y no se disponga otra cosa, los derechos, obligaciones, facultades y responsabilidades del administrador judicial sern los que correspondan con carcter ordinario a los sustituidos, pero necesitar autorizacin judicial para enajenar o gravar participaciones en la empresa o de sta en otras, bienes inmuebles o cualesquiera otros que por su naturaleza o importancia el rgano judicial hubiere

432 expresamente sealado. No se requerir de esta autorizacin cuando al menos uno de los administradores judiciales sea oficial de ejecucin y consienta con el acto en cuestin. De existir interventores designados por los afectados, para la enajenacin o gravamen el administrador los convocar a una comparecencia, de cuyo resultado se dar seguidamente cuenta al tribunal, el cual resolver mediante providencia. Art. 420. Forma de actuacin del administrador. Acordada la administracin judicial, se dar inmediata posesin al designado, requiriendo al ejecutado para que cese en la administracin que hasta entonces llevara. Las discrepancias que surjan sobre los actos del administrador sern resueltas por el tribunal, mediante resolucin, tras or a los afectados y sin perjuicio del derecho de oponerse a la cuenta final que habr de rendir el administrador. De la cuenta final justificada que presente el administrador se dar vista a las partes y a los interventores, quienes podrn impugnarla en el plazo de 10 das, prorrogable hasta treinta atendida su complejidad. De mediar oposicin se resolver tras citar a los interesados a una audiencia. El auto que se dicte ser recurrible en apelacin. Prrafo 7 DISPOSICIONES GENERALES PARA LA REALIZACIN DE LOS BIENES EMBARGADOS Art. 421. Entrega directa al ejecutante. Vencido el plazo para deducir oposicin a la ejecucin sin que se haya hecho valer o dictada sentencia que rechace la oposicin deducida, que cause ejecutoria, el oficial de ejecucin entregar directamente al ejecutante, por su valor nominal, los bienes embargados que sean: 1. 2. 3. Dinero efectivo. Saldos de cuentas corrientes y de otras de inmediata disposicin. Divisas convertibles, previa conversin, en su caso.

4. Cualquier otro bien cuyo valor nominal coincida con su valor de mercado, o que, aunque inferior, el acreedor acepte la entrega del bien por su valor nominal. 5. La especie o cuerpo cierto debido. Cuando se trate de saldos favorables en cuenta, con vencimiento diferido, el propio oficial de ejecucin adoptar las medidas oportunas para lograr su cobro. En la ejecucin de sentencias que condenen al pago de las cantidades debidas por incumplimiento de contratos de venta a plazos de bienes muebles, si el ejecutante lo solicita, se le har entrega inmediata del bien o bienes muebles vendidos o financiados a plazos por el valor que resulte de las tablas o ndices referenciales de depreciacin que se hubieran establecido en el contrato. Art. 422. Acciones y otras formas de participacin sociales. Si los bienes embargados fueren acciones, obligaciones u otros valores admitidos a negociacin en mercado secundario, se ordenar que se enajenen por un Corredor de la Bolsa con arreglo a las leyes que rigen estos mercados. Lo mismo se har si el bien embargado cotiza en cualquier mercado reglado o puede acceder a un mercado con precio oficial.

433 Si lo embargado fueren acciones o participaciones societarias de cualquier clase, que no coticen en Bolsa, la realizacin se har atendiendo a las disposiciones estatutarias y legales sobre enajenacin de las acciones o participaciones y, en especial, a los derechos de adquisicin preferente. A falta de disposiciones especiales, la realizacin se har a travs de Corredor de la Bolsa. Art. 423. Realizacin de bienes o derechos no comprendidos en los artculos anteriores. Vencido el plazo para deducir oposicin a la ejecucin sin que se haya hecho valer o dictada sentencia que rechace la oposicin deducida, que cause ejecutoria, el oficial de ejecucin comunicar a las partes que tienen 20 das, prorrogables por otros 20 das, para acordar y presentar un acuerdo o plan de enajenacin de los bienes embargados. Las partes podrn convenir con entera libertad la forma de realizacin o pago de la acreencia que motiva la ejecucin, debiendo establecer en todo caso un plazo transcurrido el cual sin que se haya principiado a ejecutar lo acordado se extinguir este derecho. Si las partes no presentan un acuerdo dentro del plazo sealado en el inciso anterior o no han dejado el acuerdo de enajenacin en estado inmediato de perfeccionamiento dentro del plazo convenido o el Tribunal ha rechazado la enajenacin, el oficial de ejecucin proceder a realizar los bienes embargados en la forma que ms adelante se indica. Art 424. Acuerdo de enajenacin. Los bienes o derechos no comprendidos en los artculos anteriores se realizarn en la forma convenida entre las partes e interesados, con arreglo a lo previsto en esta Ley. Para los efectos de este artculo, el ejecutante, el ejecutado y quien acredite inters actual y directo en la ejecucin podrn convenir el modo de realizacin ms eficaz de los bienes hipotecados, prendados o embargados, frente a los que se dirige la ejecucin. Las partes podrn proponer al oficial de ejecucin cualquier forma de enajenacin de los bienes sujetos a la ejecucin y presentar a persona que, consignando o afianzando, se ofrezca a adquirir dichos bienes por un precio previsiblemente superior al que pudiera lograrse mediante la subasta. Tambin cabr proponer otras formas de satisfaccin del derecho del ejecutante. Si de acuerdo a la ley la enajenacin del bien debe contar con la aprobacin de terceros, el acuerdo deber incluir la conformidad de los sujetos, distintos de ejecutante y ejecutado, a quienes afectare. Si se llegare a un acuerdo entre ejecutante y ejecutado, que no pueda causar perjuicio para tercero, se llevar a efecto con la aprobacin del oficial de ejecucin. Cuando el convenio se refiera a bienes susceptibles de inscripcin registral ser necesaria, para su aprobacin, la conformidad de los acreedores y terceros poseedores que hubieran inscrito o anotado sus derechos en el Registro correspondiente. Art. 425. Venta amistosa. En los casos en que el bien embargado sea un inmueble que tenga como destino la habitacin principal de la familia del ejecutado, ste podr solicitar al Juez de Ejecucin, posterior al embargo correspondiente, que declare la apertura de un periodo de venta amistosa de dicho bien, el que no podr superar los 90 das. En el plazo que seale el juez, el oficial de ejecucin ofertar el inmueble mencionado al pblico general, por un precio final no inferior al 80% del valor comercial del bien.

434 En caso de venta del inmueble, el destino de los dineros obtenidos se regir por las reglas del artculo 430. Si pasado el plazo sealado por el tribunal, no hubiese aceptantes de tal oferta, deber el oficial de ejecucin continuar con la realizacin del bien, segn las reglas generales. Art. 426. Valoracin de los bienes embargados. Los bienes o derechos embargados no necesitarn de valoracin previa para su enajenacin, sin perjuicio que el ejecutante puede de comn acuerdo con el ejecutado fijar un precio mnimo para su enajenacin, aprobado por el tribunal, con arreglo a lo previsto en esta Ley. Art. 427. Valoracin de los bienes inmuebles. Salvo acuerdo de las partes para fijar un valor mayor, la tasacin ser la que figure en el Rol de Avalos que est vigente para los efectos de la contribucin de haberes, a menos que cualquiera de las partes objete ese valor y solicite que se haga nueva tasacin dentro de los tres das siguientes a que haya notificado a las partes el certificado de avalo. En este caso la tasacin se practicar por un perito nombrado de comn acuerdo por escrito por las partes, y a falta de acuerdo, la designacin se efectuar directamente por el oficial de ejecucin. La parte que haya solicitado la tasacin deber consignar los honorarios del perito dentro de los cinco das siguientes a la notificacin del presupuesto presentado por el tasador respecto de sus honorarios, sin perjuicio de lo que se resuelva en definitiva sobre el pago de las costas. Si no se efectuare esa consignacin dentro del plazo sealado, o no se rindiere el informe por el perito dentro de un plazo de quince das, se tendr por desistida a las partes de la objecin del avalo y el perito deber restituir lo recibido a ttulo de honorarios, en su caso. Puesta en conocimiento de las partes la tasacin del perito, tendrn el trmino de tres das para observarla. El oficial de ejecucin resolver, odo el perito y las partes, sobre el mnimo para la subasta. Art. 428. Aprobacin de la enajenacin. Concluidos los trmites necesarios para perfeccionar la enajenacin de l o los bienes embargados, y antes de hacer tradicin de los bienes, sta deber ser aprobada por el tribunal de ejecucin, mediante resolucin, en una nica audiencia pblica a la que debern comparecer, a lo menos, las partes personalmente. El oficial de ejecucin y los terceros que sean parte de esta enajenacin o hayan tomado parte en ella podrn comparecer si as lo estimaren del caso. La incomparecencia de las partes, cuando no fuere por falta o nulidad de la respectiva notificacin, no impedir la aprobacin de la enajenacin, si correspondiere, con tal que se presente a la audiencia el oficial de ejecucin. El Tribunal escuchar a ambas partes y al oficial de ejecucin, si estuviere presente, y aprobar el o los actos que comprenda la enajenacin cuando stos se conformaren a la ley, quedando siempre a salvo el ejercicio de las acciones y derechos que procedan de acuerdo a la ley en contra de dichos actos. La aprobacin de la enajenacin del Tribunal permitir a las partes y a terceros perfeccionarla. Si el Tribunal rechazare la enajenacin que se le presenta todos los actos rechazados judicialmente quedarn sin efecto, salvo en cuanto dieren lugar a restituciones, pagos, penas o sanciones acordadas precisamente para ese evento, las cuales sern vlidas y exigibles de acuerdo a la legislacin general. Rechazada una enajenacin las partes podrn siempre volver a presentar sa o cualquier otra para su aprobacin si hubieren corregido los defectos o vicios que el Tribunal hubiere sealado. La resolucin del Tribunal, cualquiera que sea, ser siempre apelable en el slo efecto devolutivo.

435 Art. 429. Embargos y medidas cautelares. Las enajenaciones que afecten bienes respecto de los cuales la ley exige previa autorizacin judicial o la citacin de terceros no se podrn aprobar judicialmente sin que previamente se haya acreditado la obtencin de dicha aprobacin o citacin. Las personas beneficiadas con los embargos o medidas cautelares debern hacer valer sus derechos mediante una tercera de prelacin o de pago y no se har pago al ejecutante sino una vez transcurridos quince das desde la fecha en que se hubiere puesto en conocimiento del ltimo tribunal la autorizacin de la enajenacin. El oficial de ejecucin verificada la circunstancia de haberse autorizado la enajenacin por los tribunales que hubieren decretado los embargos y medidas precautorias y podr proceder a ordenar por s mismo el alzamiento de los embargos y medidas cautelares, sin perjuicio que puedan afectar al adquirente las resoluciones que se pronuncien respecto del dominio y gravmenes que pudieren afectar al bien adquirido. Art. 430. Destino de las sumas obtenidas en la venta de inmuebles. Del monto de venta del inmueble se retendr para el pago de quienes tengan su derecho inscrito o anotado conjuntamente con el ejecutante. Si satisfechos estos acreedores, an existiere sobrante, se entregar al ejecutado o al tercero poseedor. Lo dispuesto en este artculo se entiende sin perjuicio del destino que deba darse al remanente cuando se hubiera ordenado su retencin en alguna otra ejecucin singular o en cualquier proceso de quiebra. Art. 431. Inscripcin de la adquisicin. Ttulo. Cancelacin de embargos. Ser ttulo bastante para la inscripcin en el Registro de la Propiedad el testimonio, expedido por el tribunal, comprensivo del auto de aprobacin del remate, de la adjudicacin al acreedor o de la transmisin por convenio de realizacin o por persona o entidad especializada, y en el que se exprese, en su caso, que se ha consignado el precio, as como las dems circunstancias necesarias para la inscripcin con arreglo a la legislacin hipotecaria. El testimonio expresar, en su caso, que el rematante ha obtenido crdito para atender el pago del precio del remate y, en su caso, el depsito previo, indicando los importes financiados y la entidad que haya concedido el prstamo, a lo efectos previstos en la Ley de Hipotecas. A instancia del adquirente, se expedir, en su caso, mandamiento de cancelacin de la anotacin o inscripcin del gravamen que haya originado el remate o la adjudicacin. Asimismo, se mandar la cancelacin de todas las inscripciones y anotaciones posteriores, hacindose constar en el mismo mandamiento que el valor de lo vendido o adjudicado fue igual o inferior al importe total del crdito del actor, y en el caso de haberlo superado, que se retuvo el remanente a disposicin de los interesados. Tambin se expresarn en el mandamiento las dems circunstancias que la legislacin hipotecaria exija para la inscripcin de la cancelacin. Art. 432. Posesin judicial y ocupantes del inmueble. Si el adquirente lo solicitara, se le pondr en posesin del inmueble que no se hallare ocupado. Si el inmueble estuviera ocupado, se proceder de inmediato al lanzamiento cuando el tribunal haya resuelto, con arreglo al procedimiento fijado para el efecto, que el ocupante u ocupantes no tienen derecho a permanecer en l. Los ocupantes desalojados podrn ejercitar los derechos que crean asistirles en el juicio que corresponda.

436 Prrafo 8 DE LAS TERCERAS Art. 433. Pertenencia al ejecutado. Prohibicin de alzamiento de oficio del embargo. Para calificar la pertenencia al ejecutado de los bienes que se proponga embargar, el oficial de ejecucin, sin necesidad de investigaciones ni otras actuaciones, se basar en indicios y signos externos de los que razonablemente pueda deducir aqulla. Tratndose de bienes cuyo dominio sea susceptible de inscripcin registral, se embargar en todo caso, salvo que el tercero acredite en dicho acto ser titular registral mediante la correspondiente certificacin del Registrador, quedando a salvo el derecho de los eventuales titulares no inscritos, que podr ejercitarse contra quien y como corresponda Art. 434. Posterior transmisin de bienes embargados no pertenecientes al ejecutado. El embargo trabado sobre bienes que no pertenezcan al ejecutado ser, no obstante, eficaz. Lo dispuesto en el inciso anterior se entender sin perjuicio de las acciones correspondientes que puedan ser ejercidas por el dueo de los bienes embargados. Art. 435. Clases de Terceras. Durante la ejecucin slo son admisibles las terceras cuando el reclamante pretende: 1. Dominio de los bienes embargados; 2. Posesin de los bienes embargados; 3. Derecho para ser pagado preferentemente; o 4. Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes. En el primer caso la tercera se llama de dominio, en el segundo de posesin, en el tercero de prelacin o de mejor derecho y en el cuarto de pago. Las terceras no suspendern la tramitacin de la ejecucin, salvo en los casos previstos en la ley. Art. 436. Tercera de dominio. La tercera de dominio se interpondr en forma de demanda ante el juez de ejecucin competente, por el tercero que afirme ser dueo de un bien embargado como perteneciente al ejecutado y que no ha adquirido de ste con posterioridad a la fecha en que le sea oponible el embargo. Podrn tambin interponer terceras para el alzamiento del embargo quienes sean titulares de derechos que, por disposicin legal expresa, puedan oponerse al embargo o a la realizacin forzosa de uno o varios bienes embargados como pertenecientes al ejecutado. Con la demanda de tercera de dominio deber aportarse una prueba documental que sirva de fundamento a la pretensin del tercerista. No se dar curso a la tercera de dominio si la demanda no contiene las enunciaciones que indica el artculo 231 o acompaa con ella la prueba documental que sirva de fundamento a la pretensin del tercerista. Art. 437. Momento de interposicin y posible rechazo de plano de la tercera de dominio. La tercera de dominio podr interponerse desde que se haya embargado el bien o bienes a que se refiera, aunque el embargo sea preventivo y hasta la realizacin del bien embargado. El tribunal, mediante resolucin fundada, rechazar de plano y sin sustanciacin alguna la demanda de tercera de dominio que no se interponga oportunamente.

437 Art. 438 Prohibicin de segundas y posteriores terceras. No se permitir en ningn caso segunda o ulterior tercera sobre los mismos bienes, fundada en ttulos o derechos que poseyera el que la interponga al tiempo de formular la primera. Art. 439. Efectos de la admisin de la tercera. La admisin de la demanda de tercera no suspender la ejecucin respecto del bien a que se refiera, salvo que se apoye en instrumento pblico otorgado con anterioridad a la fecha de la presentacin de la solicitud de ejecucin. En este caso se notificar la suspensin al oficial de ejecucin. La admisin de una tercera de dominio ser razn suficiente para que el oficial de ejecucin ample el embargo. Art. 440. Competencia y sustanciacin. La tercera de dominio, que habr de interponerse ante el tribunal que conozca de la ejecucin, se sustanciar por los trmites previstos para el juicio sumario. La providencia que recaiga en la demanda en que se haga valer la tercera de dominio deber notificarse por cedula al apoderado del ejecutante y del ejecutado en el proceso. Art. 441. Objeto de la tercera de dominio. En la tercera de dominio no se admitir ms pretensin del tercerista que la dirigida al alzamiento del embargo. El ejecutante y, en su caso, el ejecutado, no podrn pretender en la tercera de dominio sino el mantenimiento del embargo o sujecin a la ejecucin del bien objeto de tercera. Art. 442. Efectos de la no contestacin. Si los demandados no contestaran la demanda de tercera de dominio se entender que admiten los hechos alegados en dicha demanda. Art. 443. Resolucin sobre la tercera. La tercera de dominio se resolver por medio de una sentencia definitiva, que se pronunciar sobre la pertenencia del bien y la procedencia de su embargo a los nicos efectos de la ejecucin en curso, sin que produzca efectos de cosa juzgada en relacin con la titularidad del bien. La sentencia definitiva que se pronuncie sobre la tercera se notificar por cdula a las partes y se pronunciar sobre las costas. A los demandados que no contesten no se les impondrn las costas, salvo que el tribunal, razonndolo debidamente, aprecie mala fe en su actuacin procesal. Art. 444. Resolucin que acoge la tercera y alzamiento del embargo. La resolucin que acoja la tercera de dominio ordenar el alzamiento del embargo, as como la cancelacin de la anotacin preventiva y de cualquier otra medida de garanta del embargo del bien al que la tercera se refiriera y que estuviere vigente. Art. 445. Tercera de posesin. En la tercera de posesin, el tercero reclamar la posesin del bien embargado, acompaando antecedentes que constituyan un fundamento de la posesin que se reclama. La admisin de la demanda de tercera de posesin no suspender el apremio respecto del bien a que se refiera, salvo que se apoye en antecedentes que constituyan a lo menos una presuncin grave de la posesin que se reclama. En caso de suspensin se dar oportuno aviso al oficial de ejecucin. La tercera de posesin se tramitar conforme a las reglas de juicio sumario. En todo los dems aspectos, se sujetar a las reglas de la tercera de dominio. Art. 446. Tercera de prelacin o de mejor derecho. Finalidad. Prohibicin de segunda tercera. Quien afirme que le corresponde un derecho a que su crdito sea satisfecho con preferencia al del acreedor ejecutante podr interponer demanda de tercera de

438 prelacin, a la que habr de acompaarse un principio de prueba del crdito que se afirma preferente. No se admitir la demanda de tercera de prelacin si no se acompaa el principio de prueba a que se refiere el inciso anterior. En ningn caso se permitir segunda tercera de prelacin, que se funde en ttulos o derechos que poseyera el que la interponga al tiempo de formular la primera. Art. 447. Momento procesal oportuno de la tercera de prelacin. La tercera de prelacin proceder desde que se haya embargado el bien a que se refiera la preferencia. No se admitir demanda de tercera de prelacin despus de haberse entregado al ejecutante la suma obtenida mediante la ejecucin forzosa o, en caso de adjudicacin de los bienes embargados al ejecutante, despus de que ste adquiera la titularidad de dichos bienes conforme a lo dispuesto en la legislacin civil. Art. 448. Efectos de la tercera de prelacin. Interpuesta tercera de prelacin, la ejecucin forzosa continuar hasta realizar los bienes embargados, depositndose lo que se recaude en poder del oficial de ejecucin para reintegrar al ejecutante en las costas de la ejecucin y luego hacer pago a los acreedores por el orden de preferencia que se determine al resolver la tercera. Art. 449. Procedimiento. La tercera de mejor derecho se sustanciar por las reglas del juicio sumario y se dirigir siempre frente al acreedor ejecutante y al ejecutado. Art. 450. Efectos de la no contestacin. Si los demandados no contestaran la demanda de tercera de prelacin se entender que admiten los hechos alegados en la demanda. Art. 451. Allanamiento y desistimiento del ejecutante. Participacin del tercerista de prelacin en las costas de la ejecucin. Cuando el crdito del tercerista conste en ttulo ejecutivo, si el ejecutante se allanase a la tercera de prelacin, se dictar, sin ms trmites, una resolucin ordenando seguir adelante la ejecucin para satisfacer en primer trmino al tercerista, pero no se le har entrega de cantidad alguna sin haber antes satisfecho al ejecutante las costas y gastos originados por las actuaciones llevadas a cabo a su instancia hasta la notificacin de la demanda de tercera. Si el crdito del tercerista no constase en ttulo ejecutivo, el ejecutado que hubiere intervenido en la tercera deber expresar su conformidad o disconformidad con el allanamiento del ejecutante dentro de los cinco das siguientes a aqul en que se le hubiera dado traslado del escrito de allanamiento. Si el ejecutado se mostrase conforme con el allanamiento o dejara transcurrir el plazo sin expresar su disconformidad, se proceder conforme a lo dispuesto en el inciso anterior. Cuando el ejecutado se oponga al allanamiento se dictar auto teniendo por allanado al ejecutante y mandando seguir la tercera con el ejecutado. Si, notificada la demanda de tercera, el ejecutante desistiese de la ejecucin, se proceder conforme a lo establecido en el inciso anterior sin necesidad de recabar la conformidad del ejecutado, siempre que el crdito del tercerista constase en ttulo ejecutivo. Si no fuera as, el tribunal dictar auto de desistimiento del proceso de ejecucin, y dar por finalizada sta, salvo que el ejecutado se mostrare de acuerdo en que prosiga para satisfacer el crdito del tercerista. Art. 452. Efectos de la sentencia. La sentencia definitiva que se dicte en la tercera de prelacin resolver sobre la existencia del privilegio y el orden en que los crditos

439 deben ser satisfechos en la ejecucin en que aquella sentencia recaiga, pero sin prejuzgar otras acciones que a cada uno pudiera corresponder. Asimismo, si la sentencia desestimara la tercera condenar en todas las costas de sta al tercerista. Cuando la estimare, las impondr al ejecutante que hubiera contestado a la demanda y, si el ejecutado hubiere intervenido, oponindose tambin a la tercera, las impondr a ste, por mitad con el ejecutante, salvo cuando, por haberse allanado el ejecutante, la tercera se hubiera sustanciado slo con el ejecutado, en cuyo caso las costas se impondrn a ste en su totalidad. Siempre que la sentencia estimase la tercera de prelacin, no se entregar al tercerista cantidad alguna procedente de la ejecucin, mientras no se haya satisfecho al ejecutante las costas causadas en sta hasta el momento en que recaiga aquella sentencia. Art. 453. Tercera de pago. Finalidad. Prohibicin de segunda tercera. Quien afirme que le corresponde el derecho a que su crdito sea satisfecho conjuntamente con el acreedor ejecutante por carecer ambos crditos de prelacin y no disponer el ejecutado de otros bienes que los embargados, podr interponer demanda de tercera de pago, a la que habr de acompaarse un principio de prueba del crdito. No se admitir la demanda de tercera de pago si no se acompaa el principio de prueba a que se refiere el inciso anterior. En ningn caso se permitir segunda tercera de pago, que se funde en ttulos o derechos que poseyera el que la interponga al tiempo de formular la primera. Cuando la accin del segundo acreedor se deduzca ante diverso tribunal, podr pedir se dirija oficio al que est conociendo de la primera ejecucin para que retenga de los bienes realizados la cuota que proporcionalmente corresponda a dicho acreedor. Si existe depositario en la primera ejecucin, no valdr el nombramiento en las otras ejecuciones. El ejecutante que a sabiendas de existir depositario, o no pudiendo menos que saberlo, hace retirar las especies embargadas en la segunda ejecucin por el nuevo depositario, ser sancionado con las penas asignadas al delito de estafa. Art. 454. Momento procesal oportuno de la tercera de pago. La tercera de pago proceder desde que se haya embargado al ejecutado sus bienes y hasta antes de haberse entregado al ejecutante la suma obtenida mediante la ejecucin forzosa o, en caso de adjudicacin de los bienes embargados al ejecutante, despus de que ste adquiera la titularidad de dichos bienes conforme a lo dispuesto en la legislacin civil. Art. 455. Efectos de la tercera de pago. Interpuesta tercera de pago, la ejecucin forzosa continuar hasta realizar los bienes embargados, depositndose lo que se recaude en la cuenta corriente del tribunal para reintegrar al ejecutante en las costas de la ejecucin y luego hacer pago a los acreedores a prorrata de sus crditos. Art. 456. Procedimiento. La tercera de pago se sustanciar por las reglas del juicio sumario y se dirigir siempre frente al acreedor ejecutante y al ejecutado. Art. 457. Efectos de la no contestacin. Si los demandados no contestaran la demanda de tercera de pago se entender que admiten los hechos alegados en la demanda. Art. 458. Allanamiento y desistimiento del ejecutante. Participacin del tercerista de prelacin en las costas de la ejecucin. Cuando el crdito del tercerista conste en ttulo ejecutivo, si el ejecutante se allanase a la tercera de pago, se dictar, sin ms trmites, una resolucin ordenando seguir adelante la ejecucin para satisfacer los crditos del ejecutante y del tercerista a prorrata, luego de haberse satisfecho al ejecutante las costas

440 y gastos originados por las actuaciones llevadas a cabo a su instancia hasta la notificacin de la demanda de tercera. Si el crdito del tercerista no constase en ttulo ejecutivo, el ejecutado que hubiere intervenido en la tercera deber expresar su conformidad o disconformidad con el allanamiento del ejecutante dentro de los cinco das siguientes a aqul en que se le hubiera dado traslado del escrito de allanamiento. Si el ejecutado se mostrase conforme con el allanamiento o dejara transcurrir el plazo sin expresar su disconformidad, se proceder conforme a lo dispuesto en el inciso anterior. Cuando el ejecutado se oponga al allanamiento se dictar auto teniendo por allanado al ejecutante y mandando seguir la tercera con el ejecutado. Si, notificada la demanda de tercera, el ejecutante desistiese de la ejecucin, se proceder conforme a lo establecido en el inciso anterior sin necesidad de recabar la conformidad del ejecutado, siempre que el crdito del tercerista constase en ttulo ejecutivo. Si no fuera as, el tribunal dictar auto de desistimiento del proceso de ejecucin, y dar por finalizada sta, salvo que el ejecutado se mostrare de acuerdo en que prosiga para satisfacer el crdito del tercerista. Art. 459. Derechos del tercerista en el apremio. El tercerista de pago podr solicitar la remocin del depositario alegando motivo fundado; y, decretada la remocin, se designar otro de comn acuerdo por ambos acreedores o por el tribunal si no se avienen. El tercerista intervendr en la realizacin de los bienes, ante el tribunal con las facultades de coadyuvante. Con las mismas facultades podr obrar el primer acreedor en la ejecucin que ante otro tribunal deduzca el segundo Art. 460. Efectos de la sentencia. Costas de la tercera y participacin del tercerista en los costos de la ejecucin. La sentencia definitiva que se dicte en la tercera de pago resolver sobre la existencia del crdito del tercerista y ordenar su pago conjuntamente con el crdito del ejecutante, por no poseer el deudor otros bienes que los embragados en el proceso. Asimismo, si la sentencia desestimara la tercera condenar en todas las costas de sta al tercerista. Cuando la estimare, las impondr al ejecutante que hubiera contestado a la demanda y, si el ejecutado hubiere intervenido, oponindose tambin a la tercera, las impondr a ste, por mitad con el ejecutante, salvo cuando, por haberse allanado el ejecutante, la tercera se hubiera sustanciado slo con el ejecutado, en cuyo caso las costas se impondrn a ste en su totalidad. Siempre que la sentencia estimase la tercera de pago, no se entregar al tercerista cantidad alguna procedente de la ejecucin, mientras no se haya satisfecho al ejecutante las costas causadas en sta hasta el momento en que recaiga aquella sentencia. Captulo 3 LA EJECUCION NO DINERARIA Prrafo 1 DE LAS DISPOSICIONES GENERALES Art. 461. Despacho de la ejecucin. Cuando el ttulo ejecutivo contuviere condena u obligacin de hacer o no hacer o de entregar cosa distinta a una cantidad de dinero, en la resolucin por el que se despache ejecucin se requerir al ejecutado para que, dentro

441 del plazo que el tribunal estime adecuado, cumpla en sus propios trminos lo que establezca el ttulo ejecutivo. En el requerimiento, el tribunal podr apercibir al ejecutado con el empleo de apremios personales o multas pecuniarias. Art. 462. Embargo de garanta y caucin sustitutoria. Si el requerimiento para hacer, no hacer o entregar cosa distinta de una cantidad de dinero no pudiere tener inmediato cumplimiento, el tribunal, a instancia del ejecutante, podr acordar las medidas de garanta que resulten adecuadas para asegurar la efectividad de la condena. Se acordar, en todo caso, cuando el ejecutante lo solicite, el embargo de bienes del ejecutado en cantidad suficiente para asegurar el pago de las eventuales indemnizaciones y las costas de la ejecucin. El embargo se alzar si el ejecutado presta caucin en cuanta suficiente, fijada por el tribunal al acordar el embargo. Prrafo 2 DE LA EJECUCIN POR DEBERES DE ENTREGAR COSAS Art. 463. Entrega de cosa mueble determinada. Cuando del ttulo ejecutivo se desprenda el deber de entregar cosa mueble cierta y determinada y el ejecutado no lleve a cabo la entrega dentro del plazo que se le haya concedido, el tribunal pondr al ejecutante en posesin de la cosa debida, empleando para ello los apremios que crea precisos, ordenando la entrada en lugares cerrados y auxilindose de la fuerza pblica, si fuere necesario. Cuando se trate de bienes muebles sujetos a un rgimen de inscripcin en un registro pblico, se dispondr tambin lo necesario para adecuar el Registro de que se trate al ttulo ejecutivo. Si se ignorase el lugar en que la cosa se encuentra o si no se encontrara al buscarla en el sitio en que debiera hallarse, el tribunal interrogar al ejecutado o a terceros, con apercibimiento de incurrir en desobediencia, para que digan si la cosa est o no en su poder y si saben dnde se encuentra. Cuando, habindose procedido segn lo dispuesto en los incisos anteriores, no pudiere ser habida la cosa, ordenar el tribunal, mediante resolucin, a instancia del ejecutante, que la falta de entrega de la cosa o cosas debidas se sustituya por una justa compensacin pecuniaria. Art. 464. Entrega de cosas genricas o indeterminadas. Si el ttulo ejecutivo se refiere a la entrega de cosas genricas o indeterminadas, que pueden ser adquiridas en el mercado y, pasado el plazo, no se hubiese cumplido el requerimiento, el ejecutante podr instar a que se le ponga en posesin de las cosas debidas o que se le faculte para que las adquiera, a costa del ejecutado, ordenando, al mismo tiempo, el embargo de bienes suficientes para pagar la adquisicin, de la que el ejecutante dar cuenta justificada. Si el ejecutante manifestara que la adquisicin tarda de las cosas genricas o indeterminadas con arreglo al inciso anterior no satisface ya su inters legtimo, el tribunal determinar, mediante providencia, el equivalente pecuniario, con los daos y perjuicios que hubieran podido causarse al ejecutante. Art. 465. Entrega de bienes inmuebles. Si el ttulo dispusiere la transmisin o entrega de un bien inmueble, el tribunal ordenar de inmediato lo que proceda segn el contenido de la condena y, en su caso, dispondr lo necesario para adecuar el Registro al ttulo ejecutivo.

442 Si en el inmueble que haya de entregarse hubiere cosas que no sean objeto del ttulo, el tribunal requerir al ejecutado para que las retire dentro del plazo que seale. Si no las retirare, se considerarn bienes abandonados a todos los efectos. Cuando en el acto del lanzamiento se reivindique por el que desaloje la finca la titularidad de cosas no separables, de consistir en plantaciones o instalaciones estrictamente necesarias para la utilizacin ordinaria del inmueble, se resolver en la ejecucin sobre la obligacin de abono de su valor, de instarlo los interesados en el plazo de cinco das a partir del desalojo. De hacerse constar en el lanzamiento la existencia de desperfectos en el inmueble originados por el ejecutado o los ocupantes, se podr acordar la retencin y constitucin en depsito de bienes suficientes del posible responsable, para responder de los daos y perjuicios causados, que se liquidarn, en su caso y a peticin del ejecutante. Art. 466. Ocupantes de inmuebles que deban entregarse. Cuando el inmueble cuya posesin se deba entregar fuera vivienda habitual del ejecutado o de quienes de l dependan se les dar un plazo de un mes para desalojarlo. De existir motivo fundado, podr prorrogarse dicho plazo 15 das ms. Transcurridos los plazos sealados, se proceder de inmediato al lanzamiento, fijndose la fecha de ste en la resolucin inicial o en la que acuerde la prrroga. Si el inmueble a cuya entrega obliga el ttulo ejecutivo estuviera ocupado por terceras personas distintas del ejecutado y de quienes con l compartan la utilizacin de aqul, el tribunal, tan pronto como conozca su existencia, les notificar el despacho de la ejecucin o la pendencia de sta, para que, en el plazo de 10 das, presenten al tribunal los ttulos que justifiquen su situacin. El ejecutante podr pedir al tribunal el lanzamiento de quienes considere ocupantes de mero hecho o sin ttulo suficiente. De esta peticin se dar traslado a las personas designadas por el ejecutante. Prrafo 3 DE LA EJECUCIN POR OBLIGACIONES DE HACER Y NO HACER Art. 467. Requerimiento y fijacin de plazo. Si el ttulo ejecutivo obliga a hacer alguna cosa, el tribunal requerir al deudor para que la haga dentro de un plazo que fijar segn la naturaleza del hacer y las circunstancias que concurran. Art. 468. Condena de hacer no personalsimo. Cuando el hacer a que obligue el ttulo ejecutivo no sea personalsimo, si el ejecutado no lo llevara a cabo en el plazo sealado por el tribunal, el ejecutante podr pedir que se le faculte para encargarlo a un tercero, a costa del ejecutado, o reclamar el resarcimiento de daos y perjuicios. Cuando el ttulo contenga una disposicin expresa para el caso de incumplimiento del deudor, se estar a lo dispuesto en aqul, sin que el ejecutante pueda optar entre la realizacin por tercero o el resarcimiento. Si, conforme a lo dispuesto en el inciso anterior, el ejecutante optare por encargar el hacer a un tercero, se valorar previamente el costo de dicho hacer por un perito tasador designado por el tribunal y, si el ejecutado no depositase la cantidad que el tribunal apruebe mediante providencia o no afianzase el pago, se proceder de inmediato al embargo de bienes y a su realizacin forzosa hasta obtener la suma que sea necesaria. Cuando el ejecutante optare por el resarcimiento de daos y perjuicios, se proceder a cuantificarlos. Art. 469. Publicacin de la sentencia en medios de comunicacin. Cuando la sentencia ordene la publicacin o difusin, total o parcial, de su contenido en medios de comunicacin a costa de la partes vencida en el proceso, podr despacharse la ejecucin

443 para obtener la efectividad de este pronunciamiento, requirindose al ejecutado para que contrate los anuncios que resulten procedentes. Si el ejecutado no atendiera el requerimiento en el plazo que se le seale, podr contratar la publicidad el ejecutante, previa obtencin de los fondos precisos con cargo al patrimonio del ejecutado de acuerdo con lo que se dispone en el inciso tercero del artculo anterior. Art. 470. Condena a la emisin de una declaracin de voluntad. Cuando una resolucin judicial o arbitral firme condene a emitir una declaracin de voluntad, transcurrido el plazo sin que haya sido emitida por el ejecutado, el tribunal, por medio de resolucin, resolver tener por emitida la declaracin de voluntad, si estuviesen predeterminados los elementos esenciales del acto o contrato. Emitida la declaracin, el ejecutante podr pedir que se libre, con testimonio de la resolucin, mandamiento de anotacin o inscripcin en el Registro o Registros que correspondan, segn el contenido y objeto de la declaracin de voluntad. Lo anterior se entender sin perjuicio de la observancia de las normas civiles y mercantiles sobre forma y documentacin de actos y negocios jurdicos. Si, en los casos del inciso anterior, no estuviesen predeterminados algunos elementos no esenciales del acto o contrato sobre el que deba recaer la declaracin de voluntad, el tribunal, odas las partes, los determinar en la propia resolucin en que tenga por emitida la declaracin, conforme a lo que sea usual en el mercado o en el trfico jurdico. Cuando la indeterminacin afectase a elementos esenciales del acto o contrato sobre el que debiere recaer la declaracin de voluntad, si sta no se emitiere por el condenado, proceder la ejecucin por los daos y perjuicios causados al ejecutante. Art. 471. Condena de hacer personalsimo. Cuando el ttulo ejecutivo se refiera a un hacer personalsimo, el ejecutado podr manifestar al tribunal, dentro del plazo que se le haya concedido para cumplir el requerimiento, los motivos por los que se niega a hacer lo que el ttulo dispone y alegar lo que tenga por conveniente sobre el carcter personalsimo o no personalsimo de la prestacin debida. Transcurrido este plazo sin que el ejecutado haya realizado la prestacin, el ejecutante podr optar entre pedir que la ejecucin siga adelante para entregar a aqul un equivalente pecuniario de la prestacin de hacer o solicitar que se apremie al ejecutado con una multa por cada mes que transcurra sin llevarlo a cabo desde la finalizacin del plazo. El tribunal resolver por medio de resolucin lo que proceda, accediendo a lo solicitado por el ejecutante cuando estime que la prestacin que sea objeto de la condena tiene las especiales cualidades que caracterizan el hacer personalsimo. En otro caso, ordenar proseguir la ejecucin con arreglo a las reglas generales. Si se acordase seguir adelante la ejecucin para obtener el equivalente pecuniario de la prestacin debida, en la misma resolucin se impondr al ejecutado una nica multa con arreglo a lo dispuesto en el artculo 473. Cuando se acuerde apremiar al ejecutado con multas mensuales, se reiterarn trimestralmente los requerimientos, hasta que se cumpla un ao desde el primero. Si, al cabo del ao, el ejecutado continuare rehusando hacer lo que dispusiese el ttulo, proseguir la ejecucin para entregar al ejecutante un equivalente pecuniario de la prestacin o para la adopcin de cualesquiera otras medidas que resulten idneas para la satisfaccin del ejecutante y que, a peticin de ste y odo el ejecutado, podr acordar el tribunal.

444 No sern de aplicacin las disposiciones de los anteriores incisos de este artculo cuando el ttulo ejecutivo contenga una disposicin expresa para el caso de incumplimiento del deudor. En tal caso, se estar a lo dispuesto en aqul. Art. 472. Condenas de no hacer. Si el condenado a no hacer alguna cosa quebrantare la sentencia, se le requerir, a instancia del ejecutante, para que deshaga lo mal hecho si fuere posible, indemnice los daos y perjuicios causados y, en su caso, se abstenga de reiterar el quebrantamiento, con apercibimiento de incurrir en el delito de desobediencia a la autoridad judicial. Se proceder de esta forma cuantas veces incumpla la condena y para que deshaga lo mal hecho se le intimar con la imposicin de multas por cada mes que transcurra sin deshacerlo. Si, atendida la naturaleza de la condena de no hacer, su incumplimiento no fuera susceptible de reiteracin y tampoco fuera posible deshacer lo mal hecho, la ejecucin proceder para resarcir al ejecutante por los daos y perjuicios que se le hayan causado. Art. 473. Cuanta de las multas coercitivas. Para determinar la cuanta de las multas previstas en los artculos anteriores, el tribunal, mediante resolucin, tendr en cuenta el precio o la contraprestacin del hacer personalsimo establecidos en el ttulo ejecutivo y, si no constaran en l o se tratara de deshacer lo mal hecho, el coste dinerario que en el mercado se atribuya a esas conductas. Las multas mensuales podrn ascender a un veinte por ciento del precio o valor y la multa nica al cincuenta por ciento de dicho precio o valor. Ttulo III. PROCEDIMIENTO MONITORIO Art. 474. Competencia. Ser exclusivamente competente para conocer del proceso monitorio el Juez de Ejecucin de la comuna en que se ubique el domicilio o residencia del deudor o, si no fueren conocidos, el del lugar en que el deudor pudiera ser hallado a efectos del requerimiento de pago. No sern aplicables en ningn caso las reglas sobre prrroga de la competencia consagrada en el Prrafo 8 del Titulo VII del Cdigo Orgnico de Tribunales. Art. 475. mbito de aplicacin del procedimiento monitorio. El procedimiento monitorio slo podr ser utilizado para reclamar el pago de deudas que cumplan con los siguientes requisitos: 1. Que consistan en una cantidad lquida de dinero efectivo, expresada en moneda nacional. 2. Que se encuentren vencidas y sean actualmente exigibles. 3. Que la cantidad total de la o de las deudas cuyo cobro se solicita no exceda de 250 UTM. 4. Que la deuda cuyo pago se reclama no se encuentre prescrita. Art. 476. Peticin inicial. La peticin inicial deber contener: 1. La identidad del deudor. 2. El domicilio o domicilios del acreedor o el lugar en que residiera o pudiera ser hallado. 3. El domicilio o domicilios del deudor o el lugar en que residiera o pudiera ser hallado. 4. El origen de la deuda. 5. La cuanta de la deuda y los intereses reclamados. 6. La solicitud de que se requiera de pago al deudor para que en el plazo de quince das, pague la cantidad reclamada, ms los intereses y costas, y para el caso de que el deudor no pague la deuda ni d razones por escrito para no hacerlo, se dicte resolucin

445 ordenando el embargo de bienes suficientes del deudor para cubrir dicha cantidad ms los intereses y costas procesales que procedan. 6. La firma del acreedor solicitante. No ser necesaria la representacin de abogado para presentar la peticin inicial. Art. 477. Desestimacin de la peticin inicial. La peticin inicial ser desestimada: 1. Cuando no se cumpla con algunos de los requisitos sealados en los artculos anteriores. 2. Cuando el requerimiento de pago no pueda ser emitido por la totalidad de la deuda. En contra de la resolucin que desestime la peticin inicial no proceder recurso alguno, salvo la reposicin ante el mismo Tribunal. La desestimacin no obstar para que el acreedor incoe un procedimiento sumario u ordinario, segn corresponda, en relacin a la misma deuda. Si el defecto que motiv la desestimacin fuere subsanable, tampoco obstar la desestimacin para que el acreedor incoe un nuevo proceso monitorio, una vez subsanados los mencionados defectos. Art. 478. Requerimiento de pago. Si se cumplen los requisitos sealados en los artculos 474, 475 y 476 y el Juez estima como razonablemente justificado el cobro de la deuda, acoger la solicitud inicial despachando requerimiento de pago en contra del deudor, el cual deber contener: 1. La advertencia de que el Tribunal no ha examinado la justificacin de la deuda antes de despachar el requerimiento de pago. 2. La orden de que en el plazo de 15 das contados desde aquel en que se realizo la notificacin del requerimiento de pago, pague al peticionario la cantidad adeudada ms los intereses y gastos que procedan, acreditndolo ante el Tribunal, o que comunique a ste su oposicin al requerimiento de pago. 3. La advertencia de que de no presentarse oposicin o de rechazarse sta por el Tribunal, la resolucin dictada ser ttulo ejecutivo para comenzar la ejecucin por obligacin dineraria en su contra. Art. 479. Notificacin del requerimiento de pago. El requerimiento de pago se notificar personalmente al deudor requerido. Por la notificacin se interrumpir la prescripcin y se dar lugar a la litispendencia. Art. 480. Incomparecencia del deudor y despacho de la ejecucin. Si el deudor requerido no presentare oposicin o si esta fuere rechazada por el Tribunal por no cumplir con algn requisito de forma o por presentarse fuera de plazo, el requerimiento de pago se transformar en ttulo ejecutivo de la cantidad adeudada ms los intereses, finalizando as el monitorio e inicindose las correspondiente ejecucin que se regir por las normas contenidas en el Prrafo 2 del Ttulo II del Libro IV de este Cdigo. Art. 481. Oposicin del deudor. El deudor requerido podr formular oposicin dentro del plazo de 15 das, ms el aumento de la tabla de emplazamiento, contados desde aquel en que se le notific el requerimiento de pago, ante el Tribunal requirente por una parte o por la totalidad de la deuda. Dicha oposicin deber realizarse por escrito y deber ir patrocinada por abogado habilitado. En ella, el deudor requerido sealar las razones por las cuales no debe en todo o en parte la deuda u otros motivos por los cuales no debe en definitiva despacharse ejecucin en su contra. Las razones esgrimidas por el deudor para oponerse al requerimiento de pago no sern vinculantes para en el eventual proceso declarativo ordinario que se lleve a cabo posteriormente.

446 Art. 482. Procedimiento posterior a la oposicin. Formulada oposicin por el deudor en tiempo y forma, finalizar el proceso monitorio. Esta resolucin ser notificada por el estado diario a ambas partes, y contra ella no proceder recurso alguno, salvo la reposicin ante el mismo Tribunal. Cualquiera de las partes podr iniciar posteriormente el procedimiento ordinario que corresponda en razn de la cuanta de la oposicin. Ttulo IV DE LA CITACION DE EVICCION Art. 483. Solicitud de la citacin. La citacin de eviccin deber hacerse dentro del trmino de emplazamiento y antes de la contestacin de la demanda. Para que se ordene la citacin de eviccin debern acompaarse antecedentes que hagan aceptable la solicitud. La solicitud se tramitar como un incidente de previo y especial pronunciamiento. Art. 484. Tramitacin. Decretada la citacin, se suspendern los trmites del juicio por el trmino de quince das si la persona a quien debe citarse reside en el territorio jurisdiccional en que se sigue el pleito. Si se encuentra en otro territorio jurisdiccional o fuera del territorio de la Repblica, se aumentar dicho trmino segn la tabla de emplazamiento. Vencidos estos plazos sin que el demandado haya hecho practicar la citacin, podr el demandante pedir que se declare caducado el derecho de aqul para exigirla y que continen los trmites del juicio, o que se le autorice para llevarla a efecto a costa del demandado. Art. 485. Efectos. Las personas citadas de eviccin tendrn para comparecer al juicio el trmino de emplazamiento que corresponda en conformidad a los artculos 240 y siguientes, suspendindose mientras tanto el procedimiento. Si a peticin de ellas se hace igual citacin a otras personas, gozarn tambin stas del mismo derecho. Si comparecen al juicio las personas citadas, se observar lo dispuesto en el artculo 1844 del Cdigo Civil, continuando los trmites de aqul segn el estado que a la sazn tengan. En caso contrario, vencido el trmino de emplazamiento, continuar sin ms trmite el procedimiento. Ttulo V DE LA ACCION DE DESPOSEIMIENTO CONTRA TERCEROS POSEEDORES DE LA FINCA HIPOTECADA O ACENSUADA Art. 486. Citacin del tercer poseedor. Para hacer efectivo el pago de la hipoteca, cuando la finca gravada se posea por otro que el deudor personal, se notificar previamente al poseedor, sealndole un plazo de diez das para que pague la deuda o abandone ante el juzgado la propiedad hipotecada. Art. 487. Actitudes que puede adoptar el tercer poseedor citado. Si el poseedor no efecta el pago o el abandono en el plazo expresado en el artculo anterior, podr desposersele de la propiedad hipotecada para hacer con ella pago al acreedor. Esta accin se someter a las reglas del juicio ordinario o a las del ejecutivo, segn sea la calidad del ttulo en que se funde, procedindose contra el poseedor en los mismos trminos en que podra hacerse contra el deudor personal. Art. 488. Tramitacin del procedimiento luego de efectuado el abandono o el deposeimiento. Efectuado el abandono o el desposeimiento de la finca perseguida, se proceder conforme a lo dispuesto en los artculos 2397 y 2424 del Cdigo Civil, sin

447 necesidad de citar al deudor personal. Pero si ste comparece a la incidencia, ser odo en los trmites de tasacin y de subasta. Si el deudor personal no es odo en el trmite de tasacin esta diligencia deber hacerse por peritos que nombrar el juez de la causa en la forma prescrita por este Cdigo. La tasacin, en este caso, no impide que el deudor personal pueda objetar la determinacin del saldo de la obligacin principal por el cual se le demande, si comprueba en el juicio correspondiente que se ha procedido en fraude de sus derechos. Lo dispuesto en el artculo 430 se aplicar tambin al caso en que se persiga la finca hipotecada contra terceros poseedores. La accin del censualista sobre la finca acensuada se rige por las disposiciones del presente Ttulo. Ttulo VI DE LAS ACCIONES POSESORIAS, DE LA DENUNCIA DE OBRA NUEVA Y DE LA DENUNCIA DE OBRA RUINOSA. Captulo 1 ACCIONES POSESORIAS Art. 489. mbito de Aplicacin. Se sometern a las reglas del procedimiento sumario establecido en el ttulo anterior, con las modificaciones que se expresan en los artculos siguientes, las acciones establecidas en los Ttulos XIII del Libro II del Cdigo Civil. Art. 490. Demanda de conservacin o recuperacin. La demanda que tenga por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o derechos reales constituidos en ellos deber contener, adems de los requisitos establecidos en el artculo 231 de este Cdigo, las siguientes menciones: 1 Que el demandante personalmente o agregando la de sus antecesores, ha estado en posesin tranquila y no interrumpida durante un ao completo del derecho en que pretende ser amparado; 2 Que se le ha tratado de turbar o molestar su posesin o que en el hecho se le ha turbado o molestado por medio de actos que expresar detalladamente, o que ha sido despojado de la posesin por medios de actos que indicar con precisin. Si lo que se pretende es conservar la posesin, podr el demandante indicar en la demanda las medidas o garantas especficas que solicita para evitar el dao que fundadamente teme. En la demanda se debern acompaar y ofrecer los medios de prueba de que pretenda valerse la demandante, en los trminos sealados en el artculo 232 y 233, bajo el apercibimiento del artculo 234. Art. 491. Demanda de reestablecimiento. La demanda que tenga por objeto la pretensin de restablecimiento a que se refiere el artculo 928 del Cdigo Civil deber contener, adems de los requisitos establecidos en el artculo 231 de este Cdigo, la indicacin detallada de los actos de violencia con que ha se producido el despojo. Esta pretensin slo podr referirse a los bienes sealados en el artculo precedente. Art. 492. Procedimiento. Presentada la demanda, el Tribunal citar a las partes a la audiencia a que se refiere el artculo 317, la que deber llevarse a efecto dentro de los diez das siguientes. La notificacin de la demanda y su provedo podr ser efectuada en la forma establecida por el artculo 95, an cuando el demandado no se encuentre en el lugar del juicio. Ser aplicable a la contestacin de la demanda lo dispuesto en el artculo 316. Con todo, no se admitir en este procedimiento la reconvencin.

448 Art. 493. Sentencia. Una vez concluido el debate, el juez comunicar de inmediato su resolucin, indicando los fundamentos principales tomados en consideracin para dictarla. La lectura de la sentencia deber tener lugar a ms tardar dentro de los tres das hbiles siguientes. Si se da lugar a la demanda, se condenar en costas al demandado. En caso contrario, se condenar al actor. Art. 494. Efecto. Cualquiera que sea la sentencia, queda siempre a salvo para el condenado el ejercicio de la accin ordinaria que corresponda con arreglo a derecho, pudiendo comprenderse en dicha accin el resarcimiento de las costas y perjuicios que hayan pagado o que se les hayan causado con la demanda. En el caso del artculo 393 quedar, adems, a salvo para las partes el ejercicio de las pretensiones posesorias que les corresponda. Cuando se hubiere demandado la restitucin de frutos o la indemnizacin de perjuicios, proceder nicamente la reserva a que se refiere el inciso 2 del artculo 192. Captulo 2 DENUNCIA DE OBRA NUEVA Art. 495. Suspensin Provisional. Presentada la demanda para la suspensin de una obra nueva denunciable, el juez decretar provisionalmente dicha suspensin y mandar que se tome razn del estado y circunstancias de la obra y que se aperciba al que la est ejecutando con la demolicin o destruccin, a su costa, de lo que en adelante se haga. No es necesaria la notificacin del denunciado para llevar a efecto la suspensin decretada, bastando para esta suspensin la notificacin del que est dirigiendo o ejecutando la obra. Suspendida la obra, y mientras est pendiente el procedimiento, slo podr hacerse en ella lo que sea absolutamente indispensable para que no se destruya lo edificado. Ser necesaria la autorizacin expresa del Tribunal para ejecutar las obras a que se refiere el inciso precedente. El Tribunal se pronunciar sobre esta autorizacin con la urgencia que el caso requiera, y proceder de plano, o, en caso de duda y para mejor proveer, oyendo el dictamen de un perito nombrado por l. Art. 496. Procedimiento. En la misma resolucin a que se refiere el artculo precedente, el Tribunal citar a las partes a la audiencia establecida en el artculo 492. Se proceder en lo dems conforme a lo dispuesto en esa misma disposicin y a lo prevenido en el artculo 493. Art. 497: Sentencia. En la sentencia se ratificar la suspensin provisional decretada o se mandar alzarla, dejando a salvo, en todo caso, al vencido el ejercicio de las acciones ordinarias que le competan, para que se declare el derecho de continuar la obra o hacerla demoler. Podr, sin embargo, el Tribunal, a peticin de parte, ordenar en la misma sentencia la demolicin, cuando estime que el mantenimiento an temporal de la obra ocasiona grave perjuicio al denunciante y ste d suficiente caucin para responder por los resultados del juicio ordinario. La sentencia que ordene la demolicin ser apelable en ambos efectos. Art. 498. Efectos. Si se ratifica la suspensin de la obra, podr el vencido pedir autorizacin para continuarla, cumpliendo las condiciones siguientes: 1 Acreditar que de la suspensin de la obra se le siguen graves perjuicios; 2 Dar caucin suficiente para responder de la demolicin de la obra y de la eventual indemnizacin de perjuicios que de continuarla pueda perseguir su contendor, en caso que a ello fuere condenado por sentencia firme; y 3 Deducir, al mismo tiempo de pedir dicha autorizacin, demanda ordinaria para que se declare su derecho de continuar la obra.

449 La primera de las condiciones expresadas y la calificacin de la caucin, ser materia de un incidente. Captulo 3 DENUNCIA DE OBRA RUINOSA Art. 499. Inspeccin personal del juez. Si se pide la demolicin o enmienda de una obra ruinosa o peligrosa, o el afianzamiento o extraccin de rboles mal arraigados o expuestos a ser derribados por casos de ordinaria ocurrencia, el juez practicar, a la mayor brevedad, asesorado de un perito nombrado por l mismo y con notificacin de las partes y asistencia de la que concurra, una inspeccin personal de la construccin o rboles denunciados. Podr tambin cada parte, si lo estima conveniente, asesorarse para este acto de un perito; y en el acta que de lo obrado se levante se har constar las opiniones periciales, las observaciones conducentes que hagan los interesados y lo que acerca de ello note el juez que practica la diligencia. Art. 500. Sentencia. Con el mrito de la diligencia ordenada por el artculo precedente, el juez dictar sentencia definitiva de inmediato o dentro los tres das siguientes, sea denegando lo pedido por el demandante, sea decretando la demolicin, enmienda, afianzamiento o extraccin a que haya lugar. Art. 501. Es aplicable a la denuncia de obra ruinosa lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 492. Art. 502. En la misma sentencia que ordena la demolicin, enmienda, afianzamiento o extraccin, podr el tribunal decretar desde luego las medidas urgentes de precaucin que considere necesarias, y adems que se ejecuten dichas medidas, sin que de ello pueda apelarse. Art. 503. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo precedente, si la sentencia ordenare la demolicin ser apelable en ambos efectos. Captulo 4 DISPOSICIONES ESPECIALES Art. 504. Si se solicita la destruccin o modificacin de las obras a que se refieren los artculos 936 y 937 del Cdigo Civil, se proceder en la forma dispuesta por los artculos 499 a 503. Lo mismo ocurrir si se ejercen las pretensiones establecidas en los artculos 939, 941 y 942 del Cdigo Civil. Art. 505. La oposicin que dedujere el demandado, fundada en que el tiempo transcurrido ha sido bastante como para constituir un derecho de servidumbre, se tramitar conforme a lo prevenido en el artculo 130 de este Cdigo. Lo mismo ocurrir cuando se deduzca la excepcin contemplada en el inciso final del artculo 941 del Cdigo Civil. Art. 506. Si se pide la suspensin de las obras de que tratan los artculos 874, 875 y 878 del Cdigo Civil, se proceder conforme a lo dispuesto en los artculos 495 a 498 de este Cdigo. Art. 507. Las sentencias que se dicten conforme a lo dispuesto en el presente captulo, dejan siempre a salvo los derechos de las partes para deducir las acciones que por ley les correspondan.

450 Ttulo VI ENTRADA EN VIGENCIA Art. 508. Entrada en vigencia. Esta ley comenzar a regir un ao despus de su publicacin. ARTICULOS TRANSITORIOS ARTICULO PRIMERO. Dergase la ley N 1.556, de 28 de agosto de 1902, que aprob el Cdigo de Procedimiento Civil, desde la entrada en vigencia de la presente ley. ARTICULO SEGUNDO. Las causas ya iniciadas en los juzgados de letras civiles, al momento de entrada en vigencia de la presente ley, seguirn siendo conocidas por stos conforme a las reglas de los antiguos procedimientos hasta su sentencia de trmino. Para dicho efecto, los procedimientos y dems disposiciones derogadas por la presente ley, seguirn vigentes por el trmino necesario para la conclusin de dichos procesos. Para estos efectos se entendern como causas ya iniciadas aquellas en las cuales se hubiere notificado la demanda a lo menos a uno de los demandados antes de la entrada en vigencia de esta ley. En consecuencia, las disposiciones de este Cdigo de aplicarn a las causas que se inicien con posterioridad a su entrada en vigencia.. Dios guarde a V.E.,

MICHELLE BACHELET JERIA Presidenta de la Repblica

CARLOS MALDONADO CURTI Ministro de Justicia

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