TEORIA GENERAL DEL ESTADO

TEMA 1:

BOSQUEJO HISTRICO POLTICO DE IDEAS E INSTITUCIONES POLTICAS.

En la Antigedad, en la Edad Media, en la poca Moderna y en la poca Contempornea.

IDEAS POLTICAS EN LA ANTIGEDAD:

En la Comunidad Primitiva el hombre vivi sin Estado y sin Derecho. La escasa tcnica disponible y lo perentorio del desarrollo del intelecto humano imponan la necesidad de la cooperacin simple, de la mancomunidad de trabajo y en consecuencia la distribucin igualitaria de los escasos productos del trabajo. Pero en este contexto social, exento de clases y antagonismos sociales, de relativa igualdad econmica y por tanto social, no rigi estado ni derecho, no obstante lo cual exista un orden sano y riguroso.

NORMAS SOCIALES EN LA ANTIGEDAD:

La comunidad primitiva adopta en curso de su desarrollo diferentes formas, principalmente tres: la horda, la gens y la tribu. 1-La horda: primer periodo del rgimen econmico de la comunidad primitiva. Constituan colectividades formadas por grupos de nmadas relativamente exiguos, cuyos individuos se hallaban unidos entre si por la necesidad de recolectar el alimento y de defenderse en comn contra los peligros del exterior.

NORMAS SOCIALES EN LA ANTIGEDAD:

2-La gens: el transito esta condicionando por la elevacin de la productividad del trabajo humano. Era una forma primaria de organizacin social consistente en un grupo de personas unidas entre si por lazos de sangre, por el trabajo colectivo y comn y por la comunidad de bienes. Se define como el conjunto de parientes unidos por vnculos de sangre y que proceden de un antepasado comn real o imaginario y que llevan el mismo nombre gentilicio. El paso de la horda a la gens exige un cambio radical en las relaciones entre los sexos. En la primera, las relaciones sexuales eran desordenadas pero al dar paso a la gens se hace necesidad vital ordenar las relaciones de los sexos, estableciendo la exogamia.

NORMAS SOCIALES EN LA ANTIGEDAD:

3-Fatrias y tribus: diferentes gens se agrupaban para formar unidades mas amplias, entre los griegos las fatrias en la que varias unidas entre si formaban una tribu. En estas viejas comunidades no exista ni estado ni derecho. Sin embargo, en esas sociedades no regia el desorden, por el contrario un orden justo y armnico se impona dando a esas sociedades un sello de organizacin indiscutible.

NORMAS SOCIALES EN LA ANTIGEDAD:

Lo que lo separa de un orden poltico es la ausencia absoluta de organizacin estatal, de estructura de podre independiente del consensus natural y simple de todos los miembros del agregado social. Era una sociedad de miembros iguales, con las mismas responsabilidades y en consecuencia no haba lugar para las normas coercitivas ni para un aparato encargado de aplicarlas. Los jefes no disponan de un aparato de coercin, su poder se basaba en la autoridad moral y en la costumbre acompaada de elementos mgicos y religiosos.

EL ANTIGUO ORIENTE:
Esta etapa se caracteriz por la existencia de los llamados Estados Funcin o Estados Despticos Orientales y el conocido Modo de Produccin Asitico. La geografa, el clima, etc de estos pueblos obliga a efectuar grandes obras ingenieras que requeran gran cantidad de mano de obra dirigidas fundamentalmente a dominar los grandes ros en cuyas riberas se asienta. Igualmente estos trabajos requeran conocimientos de astronoma, agrimensura, construccin, etc. Estos trabajos exigan una forma de organizacin y surgi la necesidad de formar ejrcito de obreros que actuaban con un propsito definido.

PAPEL DE LA RELIGIN Y PRINCIPALES CREACIONES JURDICAS:

En cuanto al papel de la religin puede plantearse que esta fue definitiva y preponderante para la total sumisin y sojuzgamiento del pueblo, siendo utilizada por el estado como refinado instrumento ideolgico que permita el voluntario sometimiento al gobierno centralizado y desptico, debido al bajo desarrollo socio econmico de los integrantes de dichos grupos humanos. Entre los principales documentos jurdicos del antiguo oriente podemos mencionar a la Ley del Talen, al Cdigo de Hammurabi y a las Leyes de Man, sin obviar a la Biblia.

CDIGO DE HAMMURABI:

Este Cdigo fue creado por el Rey Hammurabi en el ao 1760 a.C. en la antigua Mesopotamia. Constituye uno de los cuerpos legales ms antiguos que se hayan encontrado y se caracteriz por la aplicacin de las leyes del Talin y su mxima de: Ojo por ojo, diente por diente.

CDIGO DE HAMMURABI
El Cdigo fue tallado en un bloque de basalto de 2,50 metros de altura por 1,90 metros de base y colocado en el templo de Sippar y su objeto era homogenizar jurdicamente al reino de Hammurabi. En la zona superior est representado Hammurabi en bajorreleve, de pie, delante del dios del Sol de Mesopotamia, Shamash, el principal de la ciudad sumeria de Larsa. Debajo aparecen, inscritos en caracteres cuneiformes acadios, las leyes que regan la vida cotidiana.

CONTENIDO DEL CDIGO HAMMURABI:

Las leyes estaban contenidas en los artculos 1 al 282 y estipulaban entre otros aspectos de inters: La jerarquizacin de la sociedad: existen tres grupos, los hombres libres o awilum, los mushkenum (quienes se especula podran ser siervos o subalternos) y los esclavos o wardum. Los precios: los honorarios de los mdicos varan segn se atienda a un hombre libre o a un esclavo. Los salarios: varan segn la naturaleza de los trabajos realizados. La responsabilidad profesional: un arquitecto que haya construido una casa que se desplome sobre sus ocupantes y les haya causado la muerte es condenado a la pena de muerte. El funcionamiento judicial: la justicia la imparten los tribunales y se poda apelar ante el rey; los fallos se deben plasmar por escrito. En cuanto a las penas stas aparecan inscritas bajo una escala de penas segn los delitos y crmenes cometidos siendo su base la Ley del Talin. Se trataron figuras delictivas tales como el robo, la actividad agrcola, el dao a la propiedad, los derechos de la mujer, derechos del matrimonio, el homicidio, la muerte, las lesiones, los derechos de esclavos y amos, etc.

CRTICA AL CDIGO HAMMURABI:

Si bien ste Cdigo es conocido por su revanchismo que podemos encontrar en sus artculos 196( ojo), 197(hueso) y 200(diente), existieron artculos que lo alejaron de ese concepto llegando a desarrollar responsabilidades contractuales bajo la influencia sumeria, tal es el caso de las indemnizaciones o penas graves y las responsabilidades de los amos y obreros, teniendo derechos stos ltimos a percibir un salario mnimo y tres das de vacaciones. Este Cdigo no debe dar la expresin de leyes revanchistas y constituy una recopilacin de leyes sumerias reproducidas por el propio Rey y publicadas a manera de edictos a fin de evitar el desconocimiento de sus miembros ello sin obviar el alto ndice de analfabetismo existente. No obstante su crtica desarrollaron articulados sumamente avanzados para su poca que reproducimos en las siguientes diapositivas a manera de ejemplos:

137. Si un seor se propone divorciarse de una mujer sugetum que le haba dado hijos o de una mujer naditum que le proporcion hijos, se le devolver su dote a esa mujer y se le dar una parte del campo, del huerto y de los bienes (familiares) para que ella pueda criar a sus hijos. Despus que haya criado a sus hijos, de todo lo que se dar a sus hijos, se la entregar una parte como (la de) un heredero, y (entonces) tomar al marido de su eleccin.

ARTCULOS CURIOSOS:

196. Si un seor ha reventado el ojo de (otro) seor, se le reventar su ojo. 197. Si un seor ha roto el hueso de (otro) seor, se le romper su hueso.
129. Si la esposa de un seor es sorprendida acostada con otro hombre, los ligarn (uno a otro) y los arrojarn al agua. Si el marido de la mujer desea perdonar a su mujer, entonces el rey puede (a su vez) perdonar a su sbdito. Si una casa mal hecha causa la muerte de un hijo del dueo de la casa, la falta se paga con la muerte del hijo del constructor (Ley 230)

 Las Leyes de Manu ofrecen una interesante fotografa ideal de la vida domstica, social y religiosa en la India de los dos primeros siglos de la era cristiana bajo la influencia de los antiguos Brahmanes. El cuadro tiene sus oscuridades. Los castigos por crmenes y delitos menores eran ms livianos cuando se aplicaban a infractores de la casta Brahmnica, y aumentaban en severidad para los culpables que era miembros de las castas de los guerreros, granjeros y siervos respectivamente. La mayora de las formas de industria y prctica de la medicina eran despreciadas y estaban prohibidas para los Brahmanes y los guerreros. Se sostiene que la mente de la mujer es voluble, sensual, e incapaz de una apropiada auto-direccin. Por lo tanto se estableca que la mujer deba ser mantenida en una estricta sujecin hasta el fin de sus vidas. No les era permitido aprender ninguno de los textos Vdicos, y su participacin en los ritos religiosos era limitada a unos pocos actos insignificantes. Se atribuan penitencias que implicaban culpa a las transgresiones no intencionales de la ley, y haba una irremediable confusin de deberes de conciencia con costumbres tradicionales y restricciones en gran parte supersticiosas y absurdas, Sin embargo, pese a esto, las enseanzas ticas de las Leyes de Manu son muy importantes, y abarcan casi todas las formas de obligaciones morales reconocidas en la religin Cristiana.

LEYES DE MAN:

LA GRECIA ANTIGUA:
La Grecia del siglo XV a.n.e. se caracteriz por la inexistencia de un Estado centralizado y nico sino en su lugar existan pequeas Polis Estados Griegas con verdaderos atributos de sociedades polticas independientes. En cada polis-estado haba un rey (Basileus), un consejo de ancianos (Gerontes), y una asamblea popular.

LA GRECIA ANTIGUA:
La funcin principal del rey en tiempos de paz se reduca a la participacin en los juicios en presencia del pueblo. Los ancianos se integraban en un consejo de ancianos o Gerontes, rganos compuestos por los hombres de ms edad y respeto de la tribu, aunque hay quienes sealan que el consejo de ancianos estaba integrado por los representantes de las mas ricas y poderosas familias sin tomar en consideracin la edad. El rey deba consultar a los Gerontes en presencia del pueblo. La asamblea popular representaba el conjunto de miembros libres de la comunidad. Estos rganos permanecieron durante la poca de los aqueos en relacin muy estrecha.

LA GRECIA ANTIGUA:
A finales del siglo XIII a.n.e. se produjo en la Grecia antigua una segunda oleada indoeuropea conocida como los Dorios quienes instauraron la Grecia Helnica y lo que sera el Estado Espartano y una sociedad estatal caracterizada por un frreo estado militarizado y con una sociedad esclavista aristocrtica con un desarrollo agrcola pobre y una divisin en clases en: Esparciatas: quienes gozaban de todos los derechos civiles y polticos. Periecos: considerada gente de los alrededores sometidas y carentes de todo tipo de derechos polticos. Iliotas: Descendientes de los aqueos sojuzgados, trabajaban las parcelas y pagaban tributo a los dueos, carecan de todo derecho y casi de libertad personal

LEGISLACIN DE LICURGO:
Eran un conjunto de prescripciones relativas no slo al gobierno de los particulares sino tambin a la educacin de los nios. Tuvieron por objeto establecer en Esparta la autoridad de la aristocracia y asegurar a los espartanos la posesin de sus conquistas, imponindoles una vida exclusivamente militar. La constitucin de Licurgo agregaba adems la obligacin en que estaban los espartanos en mantenerse como guerreros y que el trabajo lo realizaran los periecos e ilotas. La legislacin de Licurgo fue rigurosa y esa poltica estuvo enderezada a conservar a toda costa el poder cerrado de la aristocracia territorial esclavista dorio-aquea. Esparta lleg a ser y ha pasado a la historia como un lamentable y deplorable ejemplo de sociedad militarista, reaccionaria, conservadora.

 Habitada por un pueblo de comerciantes y marinos. En los primeros tiempos la organizacin social y poltica en Atenas fue parecida a la de Esparta, constituidas en gens o familias donde el padre era el jefe mximo con triple autoridad: religiosa, civil y poltica. La base de su economa era netamente pastoril y agrcola mas cuando tuvieron necesidad de organizarse militarmente construyeron recias murallas alrededor de sus ncleos de poblacin instituyendo un rey o Basileus. El surgimiento del estado ateniense constituy sin dudas un claro modelo de surgimiento de la organizacin poltica de modo natural, sin mediacin de fuerzas catalizadoras externas y por medio del surgimiento de las clases como consecuencia de la aparicin de la propiedad privada individual.

ATENAS:

Euptridas o nobleza gentilicia: sector privilegiado, con todos los derechos polticos y civiles

DIVISIN POBLACIN ATENIENSE

DIVISION DE LA POBLACIN DEL TICA

EUPATRIDAS O NOBLEZA GENTILICIA:SECTOR PRIVILIGIADO,CON TODOS LOS DERECHOS POLITICOS Y CIVILES

INDIGENTES Y ESCLAVOS CAPA INTERMEDIA GEOMOROS:AGRICULTORES DEMIURGOS:ARTESANOS

 Las leyes de Dracn constituyen la primera inscripcin de las costumbres legislativas atenienses, leyes que fueron celebres por su severidad y rigor e incluso por su crueldad pues por cualquier delito intrascendente se castigaba a veces con la pena capital. El hecho de que las leyes de Dracn plasmen por escrito las antiguas costumbres legales que en cierta medida ponan coto a la arbitrariedad de los jueces euptridas, tiene que ser valorado como uno de los triunfos del demos en su lucha contra el domino de aristocracia ateniense.

LEY DE DRACN:

REFORMAS DE SOLN Y CLSTENES:

Con las Reformas de Soln iniciaron una serie de las llamadas revoluciones polticas mediante la invasin en el mbito de las relaciones de propiedad pero no fueron abolidas ni la explotacin de los esclavos, campesinos y artesanos ni fueron destruidos los opresores. Solo cambiaron las formas de la opresin. La organizacin de los cargos pblicos, el servicio militar, etc, todo se organiz en relacin con las nuevas demarcaciones territoriales, con lo que qued descartado el predominio de la nobleza gentilicia. Clstenes elev a quinientos el nmero de miembros del consejo y cre adems un colegio militar electivo formado por diez estrategas. Estas innovaciones de Clstenes asestaron el golpe de gracia a la nobleza gentilicia ateniense y a su hegemona poltica y orientaron el desarrollo de Atenas hacia una democratizacin aun ms amplia.

REFORMAS DE SOLN Y CLSTENES:

No es exagerado afirmar que en sus orgenes la aristocracia ateniense fue tan exclusiva como la espartana solo que su diferente situacin geogrfica impidi que pudiera mantener cerrados los caminos al demos y debi enfrentarse al empuje arrollador de este que lleg a transformar, dinamizndola, la vida poltica del tica. Su carcter progresista estrib en esa base econmica mercantil avanzada y en ser portadores de la liquidacin de los ltimos vestigios gentilicios y exclusivistas propios del poder aristocrtico anterior. Sin embargo, la democracia de estos estados, especialmente Atenas era solo para las clases esclavistas, comprenda nicamente a los ciudadanos, excluyendo por supuesto a los esclavos, las mujeres, los extranjeros, etc.

ROMA ANTIGUA:
Se ha hecho tradicional dividir la historia poltica y jurdica deRoma en tres grandes periodos: La Monarqua. La Repblica. El Imperio: Que se compuso del Alto y Bajo Imperio Romano. La Monarqua romana constituy la forma aristocrtica del poder esclavista agrario de una minora: el patriciado romano, que pronto hubo de enfrentarse a la clase de los plebeyos. El patriciado originalmente fue la gran aristocracia terrateniente esclavista romana, estrechamente vinculada por lazos gentilicios, disfrutando de derechos absolutos, propios del populus. Por el contrario el plebeyado, independientemente de su origen, se fue engrosando por distintas vas, entre ellas por migraciones de pueblos vecinos hacia Roma. Principales fuentes formales del derecho durante este periodo lo son la costumbre y la ley constituyendo la costumbre el verdadero derecho no escrito frente al genuino derecho escrito contenido en las leyes o leges de la monarqua.

ROMA ANTIGUA:
La Repblica: Repblica: del latino res, cosa; y publicas, que significa algo comn, de todos. La cada de la monarqua se debi a un movimiento de la nobleza itlica cuya potencia iba creciendo contra los elementos de la sociedad romana. El rgimen poltico de la Repblica romana estaba estructurado de manera singular: Dos Cnsules. El Senado. Los Comicios Curiados y Centuriados. La Repblica constituy una forma superior a la monarqua no solo por la sustitucin indicada del rex por los dos cnsules electivos, sino por la formacin de las llamadas magistraturas. As se puede diferenciar a la Repblica romana de la monarqua por: el rex con poder central, vitalicio fue sustituido por dos cnsules, funcionarios electivos, con poder limitado y solo por un ao. El senado mantuvo su presencia y aument incluso su influencia. Los antiguos comicios se mantuvieron aunque los curiados y tribales perdieron importancia, que fue ganada por los comicios centuriados Aparece la integracin de las magistraturas, funcionarios que deban ocuparse de diferentes y complejas funciones pblicas.

 Junto a las viejas fuentes surgen otras nuevas, instrumentos ms idneos para la consecucin de los altos fines de la gran metrpoli. la costumbre las leges dictadas por los comicios centuriados, ya para esta poca los comicios curiados haban perdido fuerza jurisferante. La plebe comenz a reunirse en sus llamados concilios plebeyos adoptando decisiones conocidas como plebiscitos (acuerdo de la plebe), de obligatorio cumplimiento para ellos y en ocasiones lneas de accin para sus representantes los tribunos de la plebe Los senadoconsultos Aparecen dos nuevas fuentes: la ley de las XII Tablas y los Edictos de los Magistrados Las leyes de las XII Tablas Constituyen la primera expresin del derecho escrito en Roma. Son el resultado poltico jurdico de las luchas entre patricios y plebeyos y expresan la demanda de los segundos de que se escriba el derecho, hasta ese momento consuetudinario y aplicado arbitrariamente por los patricios. Es en este contexto que surge el tribunado de la plebe como poder enfrentado a los magistrados patricios. Las XII Tablas constituyen el summun jurdico de aquel momento.

FUENTES DEL DERECHO EN ROMA:

 Los Edictos de los Magistrados. La pobreza y la rigidez contenido en las XII Tablas dieron lugar a la creacin de nuevas fuentes del derecho. Estos tuvieron trascendental importancia para el desarrollo del derecho romano pues constituy la va de adecuacin de la superestructura jurdica romana a las nuevas condiciones del desarrollo econmico y especialmente mercantil. Agiliz el orden estricto del derecho civil.

FUENTES DEL DERECHO EN ROMA:

EL BAJO IMPERIO ROMANO:

Signific la etapa de decadencia total del rgimen esclavista de produccin romano. Se caracteriza por la notable teocratizacin del emperador, en su manifestacin de verdadero monarca de tipo oriental. Cada vez ms el emperador se aleja de sentirse y mostrarse como simple magistrado de la Repblica. Ya no forma parte de un gobierno colegiado sino que aparece y se presenta como representante de dios en la tierra, e investido, por tanto, de poder y sabidura divinos. Las viejas magistraturas se hunden totalmente. El senado privado de prerrogativas es una sombra, nada de senadoconsultos, los comicios no existen. Todo se resume en la voluntad absoluta del emperador En el plano jurdico la decadencia esclavista conduce a una notable infecundidad tcnica. Quedan atrs los tiempos gloriosos de la Repblica romana. En esta situacin de decadencia, infecundidad y vuelta al pasado tuvo su expresin ms alta en la conocida como Ley de Citas constitucin imperial de Valentiniano III y Teodosio II, por la cual se estableci la fuerza legal que tendran ante los tribunales las obras y opiniones de los juristas clsicos. En esta se hacia valer como jueces a juristas ya muertos, se dijo que haba creado el Tribunal de los Muertos y signific el colofn de la decadencia de la jurisprudencia romana. En esta etapa fueron las constituciones imperiales la principal fuente del derecho junto al Cdigo de Teodosio II que se dedic a compilar las mismas.

EL CDIGO DE JUSTINIANO
Es el conjunto de los cuerpos legales publicado por el emperador Justiniano constitutivo del llamado derecho romano justinianeo. La labor codificadora tiene en el Corpus Iuris Civilis su ms alta expresin y colofn histrico. Tiene el mrito de haber creado en todas sus partes algunas teoras ms amplias y equitativas que las del antiguo derecho romano por ejemplo el nuevo sistema de sucesiones abintestato. Mientras el derecho romano rigi como derecho positivo esto no tuvo problemas, pero al comenzar a estudiarse desde el punto de vista histrico al pretender conocer no solo el derecho de los tiempos de Justiniano sino anterior a l, surgieron contradicciones. Entre los principales mtodos creados por esta codificacin podemos citar los mtodos: comparativo, histrico, lgico y filolgico. Se debe a Justiniano la aparicin de las antinomias.

POCA MEDIEVAL:
El rgimen social feudal no sustituye de inmediato al derrocado rgimen esclavista, sino que emerge de circunstancias posteriores y de un largo proceso de centurias en donde nuevas condiciones sociales emergen posteriores a la crisis del imperio romano de occidente, y nuevos factores sociales, econmicos y polticos se ponen en juego. Algunas races del feudalismo pueden buscarse en los momentos de cada del imperio romano y otras surgen de nuevas situaciones sociales, polticas y econmicas.

POCA MEDIEVAL:
Se habla de dos edades feudales: la primera de formacin, y la segunda de auge y comienzo de la decadencia. Se sita la primera edad feudal entre el siglo X y la primera mitad del XI, constituyendo una poca de transicin en lo que concierne a las relaciones feudo-vasallticas. Se seala que a partir del ao 1000 y hasta el 1150 estamos ante el feudalismo en ascenso o feudalismo clsico. A finales del siglo XIV las contradicciones internas del rgimen feudal comienzan a hacerse explosivas y la humanidad presencia un perodo de decadencia y crisis de este sistema que termina siglos despus con las revoluciones burguesas. Durante esta etapa el rgimen poltico feudal sufre cambios notables. La difcil situacin econmica propicia que la nobleza se convierta en una casta cerrada e impotente desde el punto de vista econmico. Sobre ella se va erigiendo la monarqua absoluta expresin del fortalecimiento econmico y poltico del primer seor feudal del reino logrando su podero por la alianza con las nuevas fuerzas sociales y econmicas que estn representadas por los mercaderes y los artesanos de las ciudades, la burguesa en ascenso.

FORMA POLTICA FEUDAL:

Su principal forma lo fue la monarqua, sin embargo esta sufri modificaciones caracterizadas por los distintos estados de desarrollo del rgimen feudal. Se indican tres momentos: la monarqua de comienzos del feudalismo, la monarqua estamental representativa y la monarqua absoluta. La monarqua de la etapa de desarrollo del feudalismo se encuentra seriamente debilitada por los poderes omnmodos de los distintos seores feudales. Esta es puramente nominativa pues frente a ella cada seor feudal se encuentra en pie de igualdad y con poderes en ocasiones superiores a los del monarca nominal. La monarqua estamental est caracterizada por un desarrollo sensible del poder real central que comienza a apoyarse en determinados grupos feudales y en las ciudades, o sea, en la incipiente burguesa que comenzaba a desarrollarse en las actividades comerciales.

FORMA POLTICA FEUDAL:

La monarqua absoluta corresponde a la etapa de declinacin y crisis del rgimen feudal y se desarrolla como forma de estado a partir de la consolidacin de los poderes de las monarquas estamentales. Etapa que corresponde a la ruina creciente de los seores feudales y a la falta de fuerza poltica de la nueva clase econmicamente revolucionaria: la burguesa. EL DERECHO FEUDAL: Supuso la fusin del derecho pblico y privado, por absorcin de la funcin pblica y de soberana por la relacin jurdica de propiedad privada. En esa expresin se funden las facultades domnicas del seor con las facultades de la soberana poltica. El feudalismo en su estructura polticojurdica se caracteriza por el fraccionamiento del poder pblico y el establecimiento de diversas soberanas dentro de un mismo estado, aunque sin excluir la existencia del estado feudal como tipo. El derecho feudal es de escasa elaboracin doctrinal y poca elaboracin legislativa: es fundamentalmente un derecho (ius) consuetudinario. Los elementos msticos recobran terreno gracias al papel desempeado por la iglesia.

EL CONTRATO DE VASALLAJE:
Se sustentaba en el contrato de encomendacin. La encomendacin era un contrato que poda crear muy diversas relaciones de subordinacin, era un contrato formal, solemne, originalmente oral y luego escrito, sinalagmtico, por el cual alguien quedaba bajo la dependencia de otro que a su vez contraa determinadas obligaciones para con el encomendado, se perfeccionaba mediante rituales que descansaban en la entrega de las manos del encomendado en las del seor. A esta encomendacin luego se uni el juramento de fidelidad (fidelitas), que implica promesa de ser fiel al seor, apoyada en un juramento. Las obligaciones del vasallo son mltiples y de diversa naturaleza, aunque el vasallo sigue siendo un hombre jurdicamente libre y como tal conserva uno de los ms importantes atributos de esa condicin: ser juzgado, en cualquier caso por un tribunal pblico. El seor puede ejercer acciones disciplinarias contra el vasallo pero en general ste est sujeto al tribunal del conde. Adems todo vasallo estaba obligado al auxiliu y el consilium de brindar oportuno consejo al seor feudal y comprometindose ante ste por ello. Contraprestacin esencial del seor con respecto al vasallo era generalmente el deber de manutencin.

EL PROCEDIMIENTO INQUISITORIAL:
Originalmente la jurisdiccin eclesistica se ejerce sobre las personas de los clrigos, excluyendo toda intervencin del poder laico, salvo para aplicar la pena de muerte. Un clrigo excepto en el caso de flagrante delito, no puede ser detenido sino por la autoridad eclesistica y juzgado por ella. Para el derecho penal cannico la pena no debe ser solo vindicativa sino tambin pblica, para ser ejemplarizante. La pena debe ser tambin aflictiva, debe comportar un quebrantamiento fsico y moral del reo, debe hacerle sufrir, solo en el dolor el reo podr encontrar el arrepentimiento. De ah que se introdujera como elemento natural el de la tortura, que es adems de dos tipos: la ordinaria para obtener la confesin del crimen y la extraordinaria que se administraba antes de la ejecucin de la pena capital con el fin de que el reo denunciara a sus cmplices. La crcel supona el aislamiento del reo del bien.

EL PROCEDIMIENTO INQUISITORIAL:
Caractersticas: a) ex-oficio, o sea, por iniciativa del juez o por acusacin secreta, annima b) el juez conduce la acusacin e impone sancin, o sea, el rgano estatal es juez y parte c) secreto y escrito afectando su carcter secreto incluso al acusado que en casi todos los casos ignora de que se le acusa d) supone la profesionalizacin de los jueces que son los representantes del Santo Oficio de la Inquisicin y son eclesisticos o funcionarios profesionales una vez comenzado el proceso inquisitorial este no se detiene, el final debe ser siempre el hallazgo de un culpable. En los sistemas actuales se recogen algunos aportes importantes del proceso inquisitorial como son la profesionalidad del juez, la persecucin ex-officio en algunos delitos y la aparicin del Ministerio Pblico Fiscal.

EL ILUMINISMO Y LA MODERNIDAD:
Se conoce como movimiento Iluminista o de la Ilustracin al encuentro de un conjunto de filsofos, economistas, polticos, literatos y hombres de ciencia que brillaron a finales del siglo XVII y principios del XVIII en Europa occidental, en especial en Francia, guiados por las ideas materialistas y por un profundo espritu revolucionario, antifeudal. Fue un movimiento reunido con el propsito de redactar una gran enciclopedia por lo que tambin es llamado movimiento Enciclopedista. Uno de los ngulos de mayor significacin de toda la plataforma filosfica de la Ilustracin es la referida a las ideas enarboladas en torno al Contrato Social.

EL CONTITUCIONALISMO MODERNO:
Carlos de Secondant, barn de la Brede y de Montesquieu (1689-1755): Analiza las formas de estado, para el existe la democracia, aquella forma de estado en que ele gobierno esta en manos de las masas, la aristocracia, a su juicio la mejor forma de gobierno porque la sociedad es dirigida por una elite de personas capaces y por ultimo la monarqua o gobierno de una sola persona. A estas formas opone como contrario lo que el llama el gobierno desptico sustentado en el terror y la represin del pueblo. No toma partido abiertamente por la democracia conciliando tericamente con la monarqua moderada distinguindola de los regmenes despticos. Marc las posiciones esenciales del constitucionalismo moderno. Opuesto a la democracia directa se postula por el sistema de representacin, en el que el pueblo elige a sus diputados al parlamento y a sus gobernantes del ejecutivo y enajena a favor de ellos su voluntad poltica, de modo que esos elegidos asumen la personalidad del pueblo y as la soberana, y no estn obligados con los electores, ni dependen de ellos, ni les rinden cuenta, ni pueden ser revocados por los mismos. Cre la triparticin de poderes: el estado perfecto debe tener separados y contrapesados debidamente el poder ejecutivo, el legislativo y el judicial. Para que esto se logre, esos poderes deben descansar en rganos diferentes, cuyas facultades se limiten recprocamente.

EL CONTRATO SOCIAL:
Juan Jacobo Rousseau (1712-1778): fue idelogo de los sectores ms avanzados de la pequea burguesa y del pueblo, no comprometidos con los viejos instrumentos y principios del poder feudal. Formaliza el concepto del contrato social como consideracin deontolgica mediante la cual se supone que los hombres, en el estado primitivo, otorgan autoridad a los gobernantes que, por tanto, derivan su poder del pueblo. Rousseau asesta duros golpes al edificio terico de absolutismo monrquico. Para l la soberana es nica indivisible e intransferible y pertenece exclusivamente al pueblo en su conjunto. De ah que el absolutismo, el despotismo o el dominio ilegtimo constituyen flagrantes violaciones del ideal del Contrato Social y de la soberana popular. Se burl entonces de la triparticin de poderes: si el poder pertenece al pueblo no est partido ni tiene sentido que se divida: es invisible e intransferible.

LA DECLARACIN DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE Y DEL CIUDADANO:

Revel un elevado radicalismo poltico e ideolgico pero esencialmente dirigido contra los asientos del poder feudal y la monarqua absoluta. En ese sentido se declara la soberana pero no del pueblo, como lo haba preconizado Rousseau, sino de esa abstraccin inasible que es la nacin. Se postula la separacin de los poderes, cual lo haba abogado Montesquieu, y se proclaman derechos individuales importantes como el de la inviolabilidad del individuo, la libertad de expresin, de prensa y de religin; la igualdad de todos los ciudadanos ante los impuestos; el derecho de los ciudadanos a promulgar las leyes, bien directamente, bien mediante sus representantes; el derecho de los ciudadanos a comprobar por s mismos o a travs de sus representantes la necesidad de la contribucin pblica, consentirla o no, comprobar su empleo y determinar su cuota, proporcionalidad, cobro y duracin.

LA DECLARACIN DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE Y DEL CIUDADANO:

La Declaracin consagra derechos que tienen una enorme importancia en el orden penal, y muchos de los cuales fueron despus recogidos incluso en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de la ONU en 1948. En ese sentido debemos recordar el derecho a que nadie pueda ser detenido o encarcelado ms que en los casos determinados por la ley y mediante sus formalidades. Proclam el principio de presuncin de inocencia de todo acusado, hasta tanto se pruebe su culpabilidad; que nadie puede ser castigado sino por la infraccin de leyes anteriores al delito que se imputa; que la ley debe establecer nicamente penas evidentemente necesarias y nunca aflictivas o expiatorias, etc. Las tres traiciones cometidas por los propios autores de la Declaracin: libertad de todos los hombres; pero los hombres de piel blanca, porque los negros de las Antillas francesas permanecieron sometidos a servidumbre, la segunda traicin fue contra los pobres; el derecho de voto, la participacin en los asuntos nacionales, no se podan consentir a nadie que no fuera, en virtud de su estado, un accionista de la Casa Francia. La posesin de algunos bienes era necesaria para ser activo. Tuvo carcter clasista.

DERECHO PENAL EN LA ASAMBLEA CONSTITUYENTE:

La Asamblea Constituyente, promovi la confeccin de un Cdigo Penal. El Cdigo propuesto contena fundamentales iniciativas. Entre esas innovaciones se destacaba la abolicin de la pena de muerte para los delitos comunes, mantenindose, sin embargo, para los delitos polticos. El primer cdigo penal francs al referirse a la pena de muerte la sancionaba sealando que consistira en la simple privacin de la vida, es decir, suprimiendo toda suerte de tortura que hiciese dolorosa la muerte. La pena capital fue declarada exclusivamente para los delitos especiales, como los cometidos contra la seguridad del Estado.

LA CODIFICACIN NAPOLENICA:
Impuls la redaccin y aprobacin del Cdigo Civil as como el Cdigo de Procedimiento Civil, as como el Cdigo de Comercio y un nuevo Cdigo Penal y junto a este el llamado Cdigo de Instruccin Criminal, que recogi las normas del procedimiento penal. Este estuvo inspirado, primero que todo en la tcnica y los principios del Derecho Romano pues gran parte de los comisionados eran romanistas y admiraban aquel cuerpo legal de las compilaciones justinianeas. Igualmente se inspiro en la legislacin revolucionaria de la cual era continuador histrico, igualmente tuvo en cuenta las costumbres, especialmente la costumbre de Pars (influencia germnica) y finalmente aunque en menor medida las Ordenanzas reales. Finalmente debemos hablar de algunas fuentes que los autores llaman secundarias, por su menor influencia en el Cdigo y, en ese caso nos referimos a la Jurisprudencia de los antiguos Parlamentos y al Derecho Cannico, que no dej de ejercer alguna influencia, sobre todo en lo referido a los procedimientos civil y penal.

Definir los Sistemas de Derechos que existen en la actualidad!!!

EL ESTADO CONTEMPORNEO:
Desde su primera formacin el Estado burgus se estructur y organiz segn los principios del liberalismo econmico e incluso poltico, en este sentido, aunque con caracteres diferentes se estructur lo esencial del Estado burgus hasta la crisis de este modelo de Estado liberal, basado en la libre empresa y comercio sin trabas, donde el Estado solo protege esa libertad. Incapaz para desarrollar la acumulacin de capital y los consensos polticos requeridos, el Estado burgus se conduce hacia un nuevo modelo de Estado, de bienestar general, donde el Estado es responsable de la gran empresa, apoyarla, controlarla y organizarla, convirtindose en inversionista, reanimando el mercado y la economa. Condujo a acelerados procesos de centralizacin de la produccin y concentracin del capital.

EL ESTADO CONTEMPORNEO:
El Estado Moderno recurri al apoyo filosfico y poltico ms adecuado a sus intereses y para ello irrumpieron las conocidas corrientes del: Iusnaturalismo jurdico. Empirismo Jurdico. Positivismo Filosfico. Positivismo Jurdico. Positivismo Penal. El irracionalismo Filosfico.

EL ESTADO CONTEMPORNEO:
Iusnaturalismo jurdico. Tambin llamado como utilitarismo jurdico se formul en el siglo XIX en los momentos en que la burguesa instalada firmemente en el poder recurri a la filosofa para responder a sus intereses utilitarios guiados por la ley de la ganancia y la competencia. Su principal exponente fue Jeremas Bentham quien como vocero de la burguesa liberal inglesa elev a paradigma moral la ley de la concurrencia mercantil la bsqueda de la ganancia y el egosmo del propietario privado. Para l el principio de altruismo solo se logra mediante el despliegue del principio del egosmo, la satisfaccin del inters y la utilidad individuales. Empirismo Jurdico. Su principal exponente fue Rudolf Von Ihering (1818-1892) quien reconoci a la norma como dotada de poder pblico siendo tal gracias a l pero que emana de un inters de clase pero sin una finalidad de tica. Positivismo Filosfico. Su padre fue Augusto Comte (1798-1857), y sus postulados sirvieron como un producto normal del desarrollo que la burguesa exiga a las ciencias para dar impulso a su produccin industrial apoyndose en un mtodo netamente descriptivo auxilindose de la ciencias.

EL ESTADO CONTEMPORNEO:
Positivismo Jurdico. Su principal defensor fue Hans Kelsen y su teora pura del derecho y su normativismo jurdico. El Estado pasa a ser una aplastante y visible realidad objetiva llamado a dictar las reglas de derecho legitimando su servicio pblico que est llamado a realizar el mismo. Positivismo Penal. Se apoyaba en la pena como aflictiva y proporcional al dao causado por el delito. Sus principales exponentes fueron los representantes de la Escuela Clsica, Ferri, Garfalo y Lombroso. La Escuela positiva del delito parta de que el delito no era un ente abstracto sino un hecho social del hombre que vive condicionado en sociedad en un ambiente fsico dado y segn sus caractersticas antropolgicas personales, predominando la concepcin biopsquica del delito. El irracionalismo Filosfico. Su principal defensor fue Friedrich Nietzsche(1844-1900), ridiculiz la cultura occidental mostrando su ineficacia para afrontar las nuevas contingencias de la sociedad monopolista, la esencia de la vida, la razn de la existencia est en el poder. Su doctrina medular y brutalmente voluntaria erige el tributo al ms fuerte el que impone su poder.

BIBLIOGRAFA:
Julio Fernndez Bult: Teora General del Estado y del Derecho, Editorial Ciencias Sociales, La Habana, 1999. Julio Fernndez Bult: Historia General del Estado y del Derecho, Editorial Ciencias Sociales, La Habana, 1990. Luis Recasens Siches. Teora del Estado, Editorial Porra, Mxico, 2005.