CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA NORTE SEGUNDA SALA PENAL DE PROCESADOS EN CARCEL EXPEDIENTE N 113-2010 SENTENCIA N Establecimiento Penitenciario

de Lurigancho, veinticinco de noviembre del ao dos mil once.VISTOS: En Audiencia Privada el proceso seguido contra FRANCISCO JAIRO RETUERTO MORENO identificado con DNI nmero 46450997, natural de Lima, nacido el 26 de octubre de 1989, soltero, hijo de don Vctor Artidoro y de doa Delfina- por el delito contra LA VIDA, EL CUERPO Y LA SALUD HOMICIDIO CALIFICADO - ASESINATO-, y por delito CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL VIOLACIN SEXUAL DE MENOR SEGUIDA DE MUERTE en agravio de menor de iniciales L.R.R. RESULTA DE AUTOS: Que, estando al Atestado Policial nmero 02-2010-DIRINCRIPNP/DIVINHOM-DEPINHOM-E2, de folios dos a siguientes, la seora Fiscal Provincial de la Tercera Fiscala Provincial Penal de Condevilla del distrito judicial de Lima Norte, formaliza denuncia penal de folios cincuenta y ocho a sesenta, a mrito de dicha denuncia la seora Jueza del Quinto Juzgado Especializado en lo Penal abre instruccin mediante resolucin de fecha siete de enero del dos mil diez, que obra a folios sesenta y dos a sesenta y cinco; tramitada la causa conforme a su naturaleza y a las normas procesales adecuadas, vencido el trmino de instruccin, el Seor Fiscal Provincial emite su dictamen y el seor Juez Penal su Informe Final; elevado los actuados al Superior Jerrquico y remitidos a la Fiscala, el seor Fiscal Superior emiti su Acusacin Escrita y el Colegiado emite el Auto Superior de Enjuiciamiento, sealndose fecha y hora para la verificacin del acto oral, que se desarroll como constan en las actas respectivas, donde se escuch la requisitoria oral, los alegatos de la defensa tcnica y la defensa material; y, planteadas, discutidas y votadas que fueron las cuestiones de hecho, corresponde emitirse la sentencia respectiva; y, CONSIDERANDO: PRIMERO: Imputacin al acusado 1.1.- Hecho imputado: Se incrimina al procesado FRANCISCO JAIRO RETUERTO MORENO haber privado de la vida a la agraviada identificada con las iniciales L.R.R., en el interior de su domicilio, sito en el Jirn Ayacucho N 4182 Distrito de San Martn de Porres - Lima, lugar a donde condujo a la agraviada, al parecer, despus de abordarla en inmediaciones de la Academia PAMER de la Av. Arequipa, y estando al interior de su domicilio, le infiri a la afectada una serie de golpes contundentes que le produjo graves lesiones en la cabeza, trax, cuello y extremidades superiores e inferiores, teniendo adems acceso carnal violentamente va vaginal y anal, para finalmente provocar su muerte mediante asfixia por estrangulacin, tal como se describe en el informe pericial de necropsia. Acto seguido el procesado ocult el cadver en el inmueble referido hasta el da siguiente. Los hechos ocurrieron entre las 18:00 horas del 05 de enero y las 12:00 horas del da 06 de enero del 2010.

1.2.- Calificacin jurdica: El hecho expuesto ha sido tipificado por el Ministerio Pblico en concurso ideal a los tipos penales contenidos en el artculo 106 (tipo base) concordante con el inciso 3 del artculo 108 e inciso 3 del artculo 173, concordante con el artculo 173 A del cdigo penal por haber procedido con crueldad para tener acceso carnal con una menor de 16 aos y provocarle la muerte. 1.3.- Peticin penal: El Ministerio Pblico ha solicitado se le imponga al acusado CADENA PERPETUA y el pago de cincuenta mil nuevos soles por concepto de reparacin civil a favor de los herederos legales de la vctima. SEGUNDO: Declaraciones obrantes en el expediente 2.1. El procesado ha emitido las siguientes declaraciones. a. A folios 29 aparece la entrevista realizada al procesado con la presencia de abogado y representante del Ministerio Pblico el 06 de enero del 2010. Aqu sostiene que a eso de las 18:30 horas del 05 de enero del 2010 tres sujetos lo interceptaron cuando se encontraba con la menor desplazndose por la avenida Arequipa, llevndolos a una habitacin por inmediaciones de la Plaza Bolognesi. Seala que de los tres sujetos, dos eran menores de edad, quienes lo encaonaron con un arma de fuego obligndolo a que asfixiara a su enamorada y a meterle la mano en la boca mientras con la otra la segua asfixiando. Afirma que luego le puso un trapo y que finalmente los sujetos empezaron a golpear a la menor en el piso. b. A folios 19 obra su declaracin policial (07 de enero del 2010), prestada con la presencia del representante del Ministerio Pblico y abogado defensor. All de manera enftica el procesado refiere que la agraviada fue su enamorada y que la mam de sta no estaba de acuerdo con las relaciones existentes. Confiesa ser el autor del homicidio de la adolescente L.R.R. (16), ocurrido el 05ENE2010, a horas 18:30 aprox., en el interior de mi domicilio, y describe los pormenores de la muerte de la menor, desde su recojo en la Academia Pamer hasta su estrangulamiento en su casa. La narracin dada por el procesado es puntual, especfica y detallada.

El acusado seala que horas despus del homicidio de la vctima (estrictamente siete horas y treinta minutos despus) llam a su madre y le dijo que se senta mal y que le dola todo el cuerpo.

En este relato el acusado informa que termin la relacin con la vctima porque sta quera culminar con la relacin sentimental.

c. Similar versin a la expuesta en el prrafo precedente brinda el procesado en la diligencia de Reconstruccin de Hechos1.

Folios 301 a 309.

d. En el juicio oral, modificando en algo su dicho, seal que el 05 de enero del 2010 fue a buscar a la procesada a la academia para dirigirse a su casa. All, en la entrada del inmueble del procesado, la vctima le dijo que l la estaba engaando con otra persona. A pesar que l neg ese hecho, empezaron a discutir, no obstante sus protestas de amor. El acusado sostiene que la vctima le propin una cachetada, a la cual l respondi.

Indic tambin que entonces perdi el control y la ahorc con la mano derecha. Asegur que en la casa estaban su pap y su hermano, a dos habitaciones de donde estaba l. Asimismo mencion que al da siguiente le cont a su mam sobre la muerte de la menor, dicindole que lo haban obligado a matarla.

El acusado tambin seal, a la pregunta del abogado de la parte civil, que no perdi el conocimiento, sino slo el control de sus actos y que la victima trat de defenderse y lo golpe con araazos y manazos.

Igualmente indic que en el momento de los hechos su ira era tan grande que no pudo controlarse, dndose cuenta de lo que haba hecho cuando cay encima de ella. Contrariando, expresiones anteriores, asegur que le puso un trapo en la boca, porque le empez a salir sangre de su boca. Dijo: le comenz a salir sangre cuando le comenc a chancar el pecho, no le dije nada a nadie, porque no saba cmo decirle a mis padres2.

Ante las preguntas del Director de Debates inform que eran enamorados con la vctima desde el 23 de octubre del 2008. Refiri tambin que conoca a la mam de la vctima, y que ella no quera que existiera esta relacin porque la nia estaba estudiando. La mam deca asegura el acusado- que no era correcto que ella tan joven tuviera enamorado. Asegura que le cont a la vctima lo que deca la mam y quedaron de acuerdo en no separarse.

Tambin sostuvo que la victima pens que la estaba engaando, pero que nunca haban terminado, ni jams mencion que quera matarla. Responde que se cambi la ropa, incluso el calzoncillo, porque estaba sudado. Tambin inform que despus de la muerte de la victima comi, pero eso ocurri porque su mama lo oblig. Cuando se fue al internet no hizo nada, salvo abrir Hi y ver fotos que tenia con la menor, por lo que se sinti deprimido y se puso a llorar, razn por lo que la gente le pregunt por qu lloraba.

Finalmente, sostuvo que cuando l la golpe ella se amarg ms y le dijo: as dices que me amas, por qu me levantas la mano maldito imbcil por lo que comenz a golpearlo en la cara y en el cuerpo, con la mano cerrada, razn por la cual la cogi de la espalda, de sus manos y le dijo que se calmara. Fue en ese instante donde la

Folios 644 a 655.

vctima le mordi la mano y es all cuando ella me saca sangre, y cuando veo mi sangre yo me desespero. 2.2. Declaracin de Betty Luz Ramos Prieto, madre de la vctima a. A folios 25 obra la manifestacin policial de la madre de la vctima. All dice que conoci al procesado porque ste fue a pedirle que consintiera la relacin de enamorados que mantena con su hija. Este pedido lo hizo personalmente y luego por Messenger.

Luego, en relato extenso, la madre de la vctima seala que el 5 de enero del 2010 al desaparecer su hija por la tarde fue a buscarla, primero a la casa del procesado y luego al internet, lugar donde se encontraba el acusado, y que ste le respondi de manera fra que hace un tiempo que no saba nada de ella. Asimismo que a las 02:00 horas del da siguiente puso la denuncia de desaparicin de su hija y a las 11:30 llam a la casa de Francisco Jairo Retuerto Moreno y le contest un hombre que dijo ser su pap que le indic que su hija se haba visto con Jairo en la tarde por la Av. Arequipa y que estaba mal. Luego, al ir a la comisara de Barboncitos le comunicaron que su hija estaba muerta. Al ser preguntada acerca de quin supuestamente sera el autor del crimen y los motivos de este ella indic que sera Francisco Jairo Retuerto Moreno ya que cuando revis el diario de su hija se enter que ella se alejaba de l porque el acusado quera tener relaciones sexuales con ella y ella no quera. Adems Francisco Jairo Retuerto Moreno le haba amenazado con cortarle la cara si es que ella se meta con otro muchacho. b. En el juicio oral la madre de la menor 3 ratific su dicho y describi de manera detallada todo lo que hizo entre el 05 de enero (fecha de desaparicin de su hija) hasta el 06 de enero (en que supo que haba fallecido. Es un relato preciso y claro que el Colegiado tendr en cuenta en rubro posterior. 2.3. Otras declaraciones: a. Acta de Entrevista Personal a Karin Velsquez Torres
4

La testigo seal ser vecina y conocer al acusado) y Lizeth (la vctima) por ser del barrio. Sabe por su hijo que ellos eran enamorados, pero su hijo Stephe le cont que haban terminado la relacin, por lo que le extra verlos ingresar juntos al domicilio de Francisco Jairo Retuerto Moreno, aproximadamente a las 18:10 horas. A folios 801 concurre al juicio oral sealando que vio que la vctima ingresaba por el jirn Ayacucho. b. Acta de Entrevista personal a Hctor Ferrer Lpez5

Folios 733 a 750. Folios 32 Folios 33 y folios 367.

En diligencia realizada con el representante del Ministerio Pblico, el testigo seal que fue contactado por la familia para brindar asesora legal a Francisco Jairo Retuerto Moreno, siendo que ste le explic que haba secuestrado por tres sujetos y obligado a dar muerte a la agraviada, pues fue amenazado con hacerle perder la vida y la de sus padres. Adems indic que los tres secuestradores llevaron el cuerpo hasta su casa y lo colocaran en el interior. Las expresiones fueron reiteradas en su declaracin testimonial. c. Acta de Entrevista Personal de Karina Bonifacio Moreno6 Refiri que fue llamado por los padres de Francisco Jairo Retuerto Moreno quienes le brindaron la informacin reseada en el prrafo precedente. Ella misma no escucho al procesado brindar la informacin. La misma versin brinda en su declaracin testimonial. d. Acta de Entrevista personal de Delfina Moreno Milla7 La madre del procesado narr que la mam de Lizeth fue a buscarla para preguntar por su hija, entonces se fueron a buscar a Francisco Jairo Retuerto Moreno en internet, quien neg que la hubiera visto. Lo not preocupado. Seal que a las 4 a 6 de la maana vio medio desmayado a su hijo y que ste le dijo que le dola todo el cuerpo. Las mismas expresiones las refiri en su declaracin testimonial. En el debate oral, a folios 764, declar que su hijo no quera comer y que por eso ella le tuvo que dar el plato. Ratific que la mam de la vctima fue a buscarla en la noche, que a las cuatro de la maana lo vio a Francisco Jairo Retuerto Moreno como tieso, que su hijo le dijo a las siete de la maana que Lizeth estaba muerta y que ah llamaron al abogado. e. Declaracin del testigo Vctor Artidoro Retuerto8 El testigo es el padre del procesado. Sostuvo que el da del evento delictivo se encontraba en el domicilio, que no escuch gritos y que l tiene las llaves de la casa por lo que nadie puede entrar si es que l no est. Afirm que a las cuatro de la maana del seis de enero su esposa lo llama para decirle que Francisco Jairo Retuerto Moreno tena un ataque, que pareca que estaba con un ataque epilptico, por lo que lo reanimaron y le trajo agua caliente y como quiera que se recuper no lo llevaron al hospital porque Francisco Jairo Retuerto Moreno no quera. Seal que se enter que su hijo haba matado a la chica a las siete de la maana, habindole recriminado a ste cuando se enter. Asegura que Francisco Jairo Retuerto Moreno quera entregarse, pero que fueron a buscar a un abogado. Afirm que le dijo a la mam de la vctima que vaya a la Comisara de Barboncitos. Indic que

Folios 36 y folios 359. Folios 40 y 362. Folios 759

su hijo comi en la noche porque su mam le exigi que coma, el ataque que sufri fue la primera vez. f. Declaracin de Franco Guiliano Retuerto Moreno9 Se trata del hermano del acusado. Expuso que Francisco Jairo Retuerto Moreno no tena hambre, seal que entre la sala y el garaje hay una distancia de tres metros y que la vctima le deca cuado. Seal, adems, que no tiene llave para entrar. TERCERO: Documentos y anlisis periciales a. A folios 28 corre el Formato de levantamiento de cadver. b. A folios 45 aparece el Acta de recepcin de prenda de vestir. All se informa que se encontr la trusa amarilla del procesado an hmeda10. c. A folios 92 obra la Partida de Nacimiento de la menor agraviada. Ella indica que haba nacido el 01 de octubre de 1999, por lo que al momento de su muerte tena 16 aos de edad. d. A folios 103 a 117 se encuentra el Informe Pericial de necropsia. El documento concluye que la vctima falleci por asfixia mecnica por estrangulacin por elemento constrictor. El Informe concluye:
Durante el examen macroscpico externo se aprecian mltiples contusiones a nivel de cabeza, cara, cuello y trax, as como en extremidades superiores e inferiores. Llamando la atencin un sangrado que presentaba a nivel perineal, as como las lesiones ungueales mltiples que presentaba en el cuello, especialmente en el lado izquierdo y una gran lesin contusa en el derecho. Al examen macroscpico de genitales se aprecian lesiones traumticas himeneales compatibles con una desfloracin reciente, pero efectuadas con violencia, similar apreciacin se puede ver en regin anal. Durante el examen macroscpico interno se aprecia flexibilidad excesiva de vrtebra cervicales, as como lesiones en vasos, msculos y rganos del cuello, especialmente en el lado derecho, al examen de rgano traqueo larngeo se aprecia que presenta equimosis atpicas a una comprensin, pues tena una equimosis en banda por toda la epiglotis originada por la accin de algn elemento externo no identificado. Se concluye que la muerte de la menor se debi a una asfixia mecnica, siendo mayores las evidencias a una asfixia por sofocacin externa.

El Protocolo fue ratificado por el perito Juan Hugo Apaza Pino a folios 425. All el perito menciona que todo lo referido de las lesiones externas, las lesiones encontradas a nivel de cuello producto del estrangulamiento y las lesiones vaginales y anales estn referida(s) en el tiempo aproximado de muerte que son de dieciocho a veinticuatro horas. Adems agreg que en el caso de la occisa hay lesiones paragenitales y extragenitales e inclusive de tipo digitiforme es decir hechos con las manos a nivel de fosa iliaca, a nivel de muslo. Todas las lesiones fueron antes de la muerte.

Folios 803

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Segn la madre del procesado la prenda se encontraba hmeda porque a las cuatro de la maana cogi la trusa de la ropa sucia para mojarlo con agua y colocrselo en la frente de su referido hijo al ver que se encontraba con la presin alta.

Asimismo menciona que las erosiones existentes indican que las lesiones fueron hechas en cuestin de horas. Posteriormente, a folios 470, aparece la ratificacin del mdico legista Sal Gerardo Takuda Sagastegui. El perito refiere que las lesiones a nivel perineal, himen y vaginal presentan signos vitales, lo que implica que fueron hechos durante en vida. Igualmente, refiere que pueden presentarse lesiones en relaciones consentidas, tanto en la regin himeneal como anal, pero stas son caractersticamente leves o escasas. En este caso asegura el mdico- se describe abundante lesiones tanto el himen, introito vaginal, regin anal y extragenitales que orientan a hechos efectuados con violencia. e. A folios 118 aparece la Partida de defuncin de la menor. f. A folios 152 aparece el Dictamen de Inspeccin criminalstica. El lugar de inspeccin fue el Jirn Ayacucho 4182 Condevilla - San Martn de Porras. Se seala que en el depsito del inmueble multifamiliar se observa una moto, dos bicicletas montaeras, un juego de sapo, mangueras, potes de pinturas, bolsas grandes con papeles en desuso, etc. Detrs de las bolsas se hall el cadver de L.R.R. (16), cubierta con una cortina de color crema, con el siguiente detalle:
1.-Posicin: Se encontraba en posicin sedente con la cabeza reclinada hacia atrs, el dorso recostado sobre el umbral del bao, el miembro superior izquierdo semi-flexionado sobre el abdomen, el miembro superior derecho junto al cuerpo, con la mano sobre el muslo derecho, los miembros inferiores flexionados con los pies juntos hacia su lado derecho. () 4.-Lesiones en el cadver: Presenta un trapo en la cavidad bucal. Tambin presenta:

Equimosis con tumefaccin en ambos ojos Equimosis con tumefaccin a nivel del labio superior. Excoriaciones ungueales en ambas zonas laterales del cuello. Equimosis en ambas zonas sub maxilares. Excoriacin puntiforme en el lado interno de la rodilla izquierda. Se constata sangrado vaginal.

g. A folios 155 existe el Dictamen Pericial de Biologa Forense 305/10, que se encuentra ratificado a folios 751. h. A folios 157 aparece el Dictamen del Perito Forense 052/10, el que se encuentra ratificado a folios 753. El informe seala:
En el examen Uncolgico, no se hall restos de sangre, pelos y/o tejidos. En el examen Espermatolgico, no se hall restos de espermatozoides. El cadver tambin presenta: Desgarro en regin vaginal. Escoriaciones mltiples en parte anterior derecha e izquierda del cuello. Equimosis en la regin perianal.

En el rubro observaciones se seala que el cadver presenta:

Heridas.- desgarro en la regin vaginal.

Escoriaciones.- mltiples en la parte anterior derecha e izquierda del cuello. Equimosis.- regin perianal.- violcea en trax anterior con predominio en parte superior derecha.- labio superior e inferior.- con tumefaccin en ambas rbitas oculares (signos de mapache).- en cara interna de amabas rodillas

i. A folios 159 aparece el Dictamen Pericial Toxicolgico y de Dosaje Etlico 042/2010 practicado al procesado. Concluye que no se hallaron sustancias toxicolgicas en la sangre de la vctima. Existe otro dictamen similar a folios 163 (034/2010) el que ratifica que no se hallaron sustancias toxicolgicas en la sangre del acusado. j. A folios 164 a 167 obra el Dictamen Psicolgico 015/2010. All se concluye que el procesado
Presenta rasgos de personalidad antisocial, caracterizado por el control de sus impulsos, agresin a personas (homicidio), enfrentndose a la vctima con el simple hecho de conseguir provecho personal, no delibera sus actos, busca la satisfaccin inmediata de requerimientos que considera importante. Es obstinado en el logro de sus objetivos. Trata de exhibir una imagen elaborada, cierta simpata forzada y manipular. Escasa capacidad de empata y despreocupacin por los sentimientos de los dems, denotando frialdad emocional, carece de remordimiento. Indiferente al haber daado y atentado contra la vida de terceros. Es consciente de sus actos.

En la pericia se da cuenta de la forma en que el procesado se presenta a la entrevista (evasivo, a la defensiva, con silencios prolongados). Tambin se ofrece un relato textual de lo expuesto por el acusado sobre el delito que se le imputa. Al momento de describir los rasgos de personalidad, el Informe menciona que oculta informacin y que fcilmente se siente daado ante cualquier reproche aparente, contrariedad u oposicin, llegando al resentimiento a romper su capacidad de autocontrol, siendo excesivamente irritable, de reacciones impulsivas, explosivas, violentas y de excesiva crueldad para el logro de sus objetivos, sin importar atentar contra la vida y los derechos de los dems. La ratificacin de la perito Sandy Masiel Tello Len parece a folios 798. All, con respecto a la actitud del procesado dice lo siguiente: En el proceso de evaluacin nos vamos percatando de los detalles que se van dando en la entrevista, lo que es la expresin verbal de lo que se dice, con lo que se expresa corporalmente para ver si hay congruencia, cuando decimos que hay fingimiento u ocultamiento de informacin es porque hay detalles como silencio prologando y eso tiene una valoracin significativa. Por su parte, el perito psiclogo Daniel Riquelme Fernndez Hoyos se ratific del dictamen a folios 919, sealando que estamos ante sujeto manipulador y que se siente daado ante cualquier reproche k. A folios 168 aparece el Certificado Mdico Legal del procesado, ratificado por el perito Jos Narcisco Carreo Reyes a folios 921. Segn este documento Francisco Jairo Retuerto Moreno al examen mdico presenta:
Excoriacin ungueal de 1.8X0.2CM, lineal, oblicua, en regin cigomtica superior externa derecha ocasionado por ua humana. Excoriacin alargada en dorso y regin palmar de falange media de III dedo de mano izquierda ocasionado por agente cortante duro.

En la ratificacin el perito expresa que presenta lesiones el procesado en la regin cigomtica derecha ocasionado por ua humana, seal que son lesiones propias de auto defensa y que son araazos que comprometen la capa superficial de la piel. l. A folios 212 corre los diplomas de honor entregados a la menor afectada por el I.E.P. Henri Wallon en donde se aprecia que desde el Primer Grado hasta el Cuarto ao de secundaria la vctima obtuvo reconocimientos en aprovechamiento y conducta. ll. A folios 903 corre la Pericia Psicolgica suscrita por los peritos Katty Giannina Valverde Matta y Lus D. Gallegos Cornejo. La ratificacin se encuentra a folios 1043. La pericia refiere, en cuanto a la personalidad del agente, lo que sigue:
El evaluado es un hombre joven que se presenta en adecuadas condiciones de aseo y arreglo personal; vestido con ropa apropiada a la estacin y a su edad, se muestra lcido, consciente y orientado en tiempo, lugar y persona; su lenguaje es claro y comprensible. En relacin a su manifestacin, esta es extensa, reconoce su delito pero refiere que fue en estado de exaltacin emocional, asimismo muestra frialdad emocional durante su relato. A travs de las pruebas y entrevistas se muestra evasivo, denotando un deseo intencionado de evitar mostrarse tal como es. De la observacin conductual, del anlisis de la historia personal y familiar, as como del anlisis de las pruebas psicolgicas aplicadas se establece que el peritado no presenta trastornos psicopatolgicos que afecten su capacidad de contacto con la realidad; asimismo presenta una personalidad egocntrica con una actitud rebelde y opositora, con dificultad en el control de sus impulsos que lo lleva a conductas agresivas; en el rea afectiva, muestra frialdad emocional; falta de empata en sus relaciones interpersonales. Socialmente se muestra irresponsable e inmaduro.

En la ratificacin los psiclogos reitera que el acusado es egocntrico, refiriendo que la personalidad egocntrica no mantiene relaciones inter personales adecuadas, no se identifica emocionalmente con el sentimiento de otra persona, en la pericia seala que el acepta haberla matado, pero cuando le pregunta si abuso sexualmente, mueve la cabeza, en la pericia seala con frialdad, la pericia destaca eso porque no hay respuesta emocional. m. A folios 911 existe el Informe del Mdico Ginecoobstetra del mdico Lus Borja Herrera. La ratificacin obra a folios 1049. El informe de parte concluye:
Como conclusin final que en el presente caso la muerte tuvo como causa asfixia por estrangulamiento y no directamente por violacin sexual propiamente dicha. No se puede determinar con exactitud cuntas horas antes de la muerte de la occisa se realiz la desfloracin de la vagina y el ano, esto pudo haber ocurrido aproximadamente dentro de las 24 horas antes de la muerte.

En su ratificacin el mdico seala que la muerte fue por estrangulamiento y no por la violacin sexual, refiere que no puede ser por violacin porque no hay hemorragia masiva ni complicaciones infecciosas, cuando ocurre un acto de violacin la lesin inmediata en vida es de color rojo intenso, pero cuando ya se produjo va a depender de la intensidad de las lesiones y de las caractersticas de las personas, aqu se presenta un color violceo que indicara que se ha producido hace 24 horas, presenta erosin en el ano, que es la parte externa del recto. n. A folios 986 aparece el Informe Tcnico sobre visualizacin del correo electrnico del procesado. En la memoria se encontraron 723 mensajes de texto. Los peritos ratificaron el informe a folios 1087. CUARTO: Evaluacin jurdica: homicidio calificado a la menor L.R.R. a. Las diferentes narraciones del acusado

El procesado ha presentado un relato sinuoso a lo largo del proceso. En efecto, su primera declaracin (hecha en sede policial y efectuada el 06 de enero del 2010, a las 14:45 horas) expresa que fue objeto de un secuestro y que fue obligado a estrangular a la vctima por parte de tres sujetos que, luego de ocurrido el hecho, la emprendieron a golpes a la menor. Posteriormente, tambin en sede policial (07 de enero del 2010, 09:50 horas), modifica su versin sealando que mat a la vctima porque sta pensaba acabar la relacin que tena con l. Finalmente, en el debate oral reconoce la muerte de la vctima, pero agrega como ingrediente nuevo que lo hizo en fuerte estado emocional y provocado por los celos de la menor y por haberle sta dado una bofetada. Ese relato sinuoso debe ser analizado a fin de verificar los datos expuestos por el procesado en relacin con los elementos probatorios existentes. b. Los inverosmiles datos del Acta de Entrevista de 06 de enero del 2010 El Colegiado descarta la narracin efectuada en el Acta de Entrevista de folios 19. Lo hace porque considera que se est ante un relato inverosmil de los hechos, al extremo que el propio acusado se ha apartado absolutamente de l en todas sus dems declaraciones. Pero no es este silencio el que tiene en cuenta el Tribunal para rechazar las afirmaciones del procesado, sino lo inconsistente de la versin, al punto de resultar inexplicable que tres sujetos aparecidos de la nada y sin ocultar su rostro, secuestren al procesado y a la menor slo por el hecho de ver a ste estrangular a la vctima, y que luego de ocurrido ello la emprendan a golpes contra la menor como si sta fuera responsable de algn hecho en su contra. Es tan endeble la versin que no explica: (i) cmo traslad el cuerpo de la vctima del lugar donde ocurri el asesinato hasta su domicilio; (ii) cmo hizo para ingresar el cadver a su domicilio; (iii) por qu no denunci el hecho de inmediato; (iv) por qu ocult la muerte de la menor a la madre de sta. Se trata de preguntas mnimas que desbaratan esta primera tesis del procesado y que adems no guardan relacin con lo expuesto por los testigos que observaron ingresar a la vctima caminando con el acusado al interior de su inmueble. c. Posibilidad de valorar la segunda declaracin En cambio, la segunda y tercera versin de los hechos tienen visos de verosimilitud. El Colegiado en este caso aprecia lo expuesto en la segunda narracin realizada en sede policial, pero posible de valorar al haberse efectuado en presencia del representante del Ministerio Pblico y de abogado defensor de eleccin, por consiguiente, con las formalidades establecidas en el artculo 72 del cdigo de procedimientos penales. Es adems una versin reciente al momento de los hechos, esto es, ms fresca, menos elaborada, ms sincera. All, como se ha expuesto en lneas precedentes, el procesado seala que mat a la menor porque ella trataba de terminar la relacin sentimental que tena con l. Lo especfico, lo pormenorizado de su relato hace creble la forma en que acab la vida de la menor. El acusado refiere que la golpe, que le tir rodillazos. Toda su declaracin es coincidente con el Informe de necropsia que describe la forma de la muerte de la menor. Es decir, no slo tenemos un relato consistente sino adems este es corroborado por las pruebas objetivas existentes. En efecto, el procesado dice: (i) que la empuj contra la pared y la vctima se golpe en la cabeza y ello es compatible con el Informe de Necropsia; (ii) que la cogi del cuello y la asfixi y esa es precisamente lo que infiere del ya sealado informe y de la propia declaracin del acusado; (iii) que la tir al suelo y ello es congruente con el Informe antes aludido; (iv) que le presion el abdomen con las rodillas y le chanc el pecho, y eso es lo que afirma el Informe de necropsia antes aludido. En efecto, tal

documento seala que la menor presentaba Equimosis con tumefaccin en ambos ojos. Equimosis con tumefaccin a nivel del labio superior. Excoriaciones ungueales en ambas zonas laterales del cuello. Equimosis en ambas zonas sub maxilares. Excoriacin puntiforme en el lado interno de la rodilla izquierda. Pero adems, el procesado (v) sostiene que la menor le mordi y eso es lo que aparece en el Certificado Mdico Legal de folios 168; y luego (vi) que le introdujo un trapo en la boca y eso es lo que despus sucesivas veces relat el procesado. Es decir, cada dato que ha sealado fue corroborado posteriormente. A ello debe aadirse que la testigo Karyn Velsquez Torres mencion haber visto ingresar a la vctima al domicilio del acusado y que el cuerpo fue encontrado en dicho lugar, conforme lo expuso en la narracin policial. d. Los sucesos acontecidos el 05 de enero del 2010 Por consiguiente, a criterio del Colegiado lo que ocurri el da 05 de enero del 2010 fue lo siguiente: Hubo una relacin de enamoramiento entre el procesado y la agraviada. Esa relacin estaba en proceso de crisis y la vctima haba tratado de terminar con ella por lo menos dos veces y en la fecha en que ocurri su muerte11. El acusado recogi a la vctima (Lizeth) en la academia Pamer, ubicada a la altura de la cuadra 6 de la avenida Arequipa12. El acusado hizo ingresar a la vctima por la puerta falsa de su casa (jirn Ayacucho 4182)13. En el interior del inmueble empez a discutir con ella porque sta le dijo que quera terminar la relacin. Lo ha referido tanto en su declaracin policial como en el propio juicio oral. Aqu ha manifestado lo que sigue: cuando me dijo Jairo ya no quiero saber nada de ti, me enfusqu (sic) y perd la razn y violentamente actu no ms, solo utilic la mano derecha para ahorcarla, la mano izquierda me la haba mordido.

El acusado tena planeado concluir con la vida de la menor. Expresamente ha declarado que tena pensado matarla y que ello sucedi cuando la vctima le dijo que quera terminar con la relacin y se encontraba decidida a hacerlo14.

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La tesis de la defensa es que el agraviado y la vctima eran enamorados, y que lo fueron incluso hasta el final. Asimismo expresa que se hablaban como enamorados por internet y hasta conversaban de tener ms adelante relaciones ntimas. Agrega que las fotos que aparecen a folios 614 a 616 se las mand ella.

El acusado, contestando las preguntas de la defensa, seal que intercambiaba con las vctimas llamadas y mensajes de texto, agregando que amaba a su enamorada del uno al diez, diez.
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Todas las declaraciones del procesado concuerdan en ese dicho. Manifestacin policial, folios 20, pregunta 9.

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Manifestacin policial, folios 23, pregunta 24, y como yo, tambin ya lo tena pensado matarla, si se daba la oportunidad, la tir contra la pared . Antes, respondiendo la pregunta 17, dice en similares trminos: la llev para conversar con ella y como ya tena decidido en matarla aprovech la oportunidad.

 Hay que reparar aqu que la pericia grafotcnica del Libro Diario de la menor a folios 392, escrita el 04 de diciembre del 2009, es decir, a escaso un mes de su muerte, seala que el acusado se quera suicidar, quera que lo mate, sac un cuchillo y tena veneno. El Informe 5654 concluye que la letra del diario corresponde a la menor agraviada. Cuando empez la discusin el acusado empez a golpear a la vctima. Los golpes que recibi la menor le ocasionaron las siguientes lesiones: mltiples contusiones a nivel de cabeza, cara, cuello y trax, as como en extremidades superiores e inferiores. Llamando la atencin un sangrado que presentaba a nivel perineal, as como las lesiones ungueales mltiples que presentaba en el cuello, especialmente en el lado izquierdo y una gran lesin contusa en el derecho15. La vctima trat de defenderse, araando a su agresor y gritando para su defensa. Al respecto, el acusado ha dicho lo siguiente: ante esto me alter y la empuj hacia la pared de la escalera, golpendose la cabeza y la cog con mis manos del cuello, ante esto ella comenz a gritar, se me zaf y se meti al garaje de la casa, le dije que se calmara y ante su negativa la tir al suelo, la cog del cuello con mi mano derecha e introduje en su boca el dedo de mi mano izquierda para que no grite y me mordi el dedo ndice; asimismo con mi rodilla le presionaba su abdomen golpendola dos veces, no me control y segu asfixindola para matarla porque si no lo haca yo pens que me iba a denunciar por todo lo que le haba hecho y cuando estaba convulsionando me puse nervioso y quera acabar rpido con matarla por temor a que se dieran cuenta mis familiares presentes en casa, cog un trapo y lo introduje en su boca presionndola con mis manos, luego ella dej de convulsionar, o sea ya estaba muerta16.

Producido los hechos, el procesado cubri a la vctima con una cortina, cerr la puerta, se dirigi a su cuarto, se cambi de ropa porque estaba cochina y pidi comida a su madre para luego salir a la calle17.

d. La tercera versin de los hechos El Colegiado advierte que en su tercera versin (la proporcionada en juicio oral) el acusado ha referido que mat a la vctima por los celos de sta y en un estado en que no se daba cuenta de lo que haca. Esa es, por lo dems, la tesis de la defensa. Aunque, como se manifestar posteriormente, este relato pretende aminorar la responsabilidad del acusado, coincide por lo menos en un hecho sustancial: que el autor de la muerte de la menor fue FRANCISCO JAIRO RETUERTO MORENO. e. Muerte con alevosa Ahora bien a criterio del Colegiado la muerte de la vctima se produjo con alevosa. Ella requiere, como lo seala la jurisprudencia, la concurrencia de tres presupuestos: a) un elemento normativo, en cuanto encuentra delimitado su mbito de aplicacin a
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Protocolo de necropsia, folios 117. Manifestacin policial, folios 20, pregunta 9. Idem.

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los delitos contra la vida de las personas, apareciendo como circunstancia agravatoria; (b) un elemento objetivo, consistente en que la agresin ha de hacerse de manera tal que elimine las posibilidades de defensa del agredido; lo que lleva como consecuencia inseparable, la inexistencia de riesgo para el atacante que pudiere proceder del comportamiento defensivo de la vctima; c) un elemento subjetivo, que no slo es el dolo, consistente en que la voluntad consciente del agente ha de abarcar no slo el hecho de la muerte de una persona, sino tambin a la circunstancia de que sta se ejecuta a travs de una agresin que elimina las posibilidades de defensa del ofendido18. Son esos supuestos, lo que aqu aparecen, pues como se ha determinado en el juicio oral, el acusado era 15 centmetros ms alto que su vctima, pero adems, conforme el relato dado en sede policial, haba planeado la comisin del delito, o, como l mismo dice, y como yo tambin ya lo tena pensado en matarla, si se daba la oportunidad, la tir contra la pared. Es decir, ide el crimen, saba que la menor pretenda acabar con la relacin, la hizo ingresar por la puerta falsa de su casa y la coloc en estado de indefensin, sin posibilidad de defensa alguna, propinndole golpes, primero, conforme se detalla en el Informe de Necropsia, y luego asfixindola. No hubo una real posibilidad de defensa de la ofendida. Era imposible sta, por el lugar donde se encontraba (el domicilio del acusado), por la disposicin en la que se hallaba (pegada a la pared) y por la fuerza fsica y estatura mucho mayor del agresor. Por eso, a criterio del Colegiado el homicidio de la vctima se hizo con la circunstancia agravante del inciso 3 del artculo 108 del cdigo penal. f. Muerte con crueldad La defensa tcnica del acusado ha sealado que no existe asesinado por crueldad porque no se aument deliberadamente el sufrimiento de la vctima. A criterio del Colegiado ello no es as. La violencia ejercida, en los trminos descritos por el propio acusado, son atroces. Por ejemplo, la introduccin de su dedo en la boca de la menor y los golpes que se detallan en el Protocolo de Necropsia, dan cuenta de un acto apabullante, brbaro. Hay en la muerte de la vctima un dolor extraordinario cuyas lesiones se describen de esta forma: tumefaccin en la regin parieto occipital, equimosis violcea biparpebral con hemorragia conjuntival, tumefaccin en la zona malar derecha, equimosis violcea del hemilabio superior e inferior lado izquierdo, hemilabio superior derecho, mucosa gingival a nivel de de dientes incisivos superiores e inferiores, tercio medio del maxilar inferior lado derecho, regin deltopectoral derecho, regin pectoral intermamaria; equimosis verdosa en fosa ilaca derecha, fosa ilaca izquierda, tercio inferior cara interna del muslo izquierdo, rodilla izquierda borde interno, rodilla derecha borde interna, rodilla derecha cara externa; erosin de labio inferior medio, excoriacin borde superior derecho del cuello; hematoma del cuello lado derecho; erosin de horquilla vulvar inferior; equimosis violcea en paredes laterales de introito vaginal, desgarro del himen anular. Es decir, el acusado no slo estaba acabando con su vida, sino en actitud invasiva, de pleno dominio, el procesado le introduce parte de su cuerpo por el ano y la vagina. No slo hay aqu falta de sensibilidad; tambin existe desprecio, deseo de humillacin para maltratar a la vctima en la lnea que el propio acusado, esto es, para no compartir con nadie el amor que l le tena. g. Sobre el supuesto homicidio por amor: feminicidio
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Sala Penal. R.N. 1425-99.

En sus alegatos, el defensor ha sealado que la pericia del celular demuestra que hay abundantes mensajes de texto cruzados que acreditan el amor entre ellos y ha referido que el procesado entr en crisis personal cuando la relacin iba a culminar. Aunque esta tesis es inconsistente y de hecho un mensaje remitido por el procesado a la menor, en el contexto de lo que sucedi despus, resulta relevante: Cudate mucho que una tontera pasar pronto19, el Colegiado considera ineludible examinar esta tesis. En efecto, en sus alegatos, la defensa tcnica, ante el hecho del trmino de la relacin sentimental entre Francisco Jairo Retuerto Moreno y la vctima, se pregunta Qu poda hacer el acusado? Esa es quizs la pregunta central del debate. Qu debe hacer un hombre cuando su pareja quiere acabar con la relacin sentimental que tiene con l? El Tribunal debe responder esta interrogante. Es imprescindible que lo haga en el escenario cultural en el que nos encontramos. Marcado nuestro pas por una violencia estructural, el hombre considera que es posible acabar con la vida de su pareja y obtener comprensin por ello. Aunque nuestra legislacin no lo contempla, esa figura legal en otros pases (por ejemplo, Chile, Guatemala, Mxico) tiene un nombre: se llama femicidio (o feminicidio como se dice en el Per20). Este es, como lo dijo su ponente principal Diane Russell, el homicidio por odio a las mujeres. Este es el homicidio causado en virtud de una violencia que considera a la mujer como objeto o como propiedad del hombre. Russell, en 1990, defini el feminicidio como el asesinato de mujeres realizado por hombres motivado por odio, desprecio, placer o un sentido de propiedad de las mujeres. Se trata, como tantas veces se ha sealado, de la forma extrema de violencia contra las mujeres. Aunque, como volvemos a reiterar, no existe dispositivo legal en el pas sobre este punto21, no es menos cierto que la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha recogido este concepto, lo ha elaborado y lo ha incorporado en la clebre sentencia de Campo Algodonero, sealando en el fundamento 143 que se trata de homicidio de mujeres por razones de gnero. Siendo as las cosas, el Colegiado, que tiene en claro que estamos ante asesinato, conforme a los parmetros diseados en el artculo 108.3 del cdigo penal, estima que doctrinariamente lo que aqu ha ocurrido es el llamado feminicidio, y trae a cuenta este punto precisamente por la defensa tcnica planteada que pretende disminuir la responsabilidad del acusado sealando, en la prctica, que se trata de un homicidio por amor. (D) el uno a diez, la quera como diez, ha dicho el acusado. Por qu entonces si la amaba tanto tuvo que acabar con la vida de ella? Por qu tanta violencia? Por qu tanto encono?
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Mensaje de texto 463, folios 1017.

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Aunque el trmino feminicidio es el que se usa en el Per, en estricto este corresponde al homicidio de mujeres en el contexto de impunidad, conforme lo expuso Marcela Legarde en Ciudad Jurez.
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En el pas se han presentado los siguientes proyectos: el proyecto Beteta, el proyecto Cribillero, el proyecto Cuculiza, el proyecto Condori y el proyecto Rosas Huaranga. Asimismo se encuentra el Proyecto del congresista Carlos Bruce Montes de Oca denominado Proyecto de Ley contra los crmenes de odio cuyo antecedente es el proyecto presentado por el mismo congresista el 22 de octubre del 2009. A ellos se ha unido el presentado por el Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social al Poder Ejecutivo.

Este homicidio calificado se encuadra dentro del llamado feminicidio ntimo, que corresponde a la muerte de la vctima propiciada por una persona con la que se tiene una relacin cercana. La lgica de este asesinato pasa por la cosificacin de la mujer y por la absurda idea representada en el dicho: si no es ma no es de nadie. Ana Carcedo ha dicho: La cosificacin de las mujeres que representa este sentido de propiedad hace que un femicida justificara su accin diciendo que la mujer lo quera abandonar y l no lo poda permitir. Es ha agregado- la represalia contra una voluntad que se resiste a ser dominada22. Eso es precisamente lo ocurrido aqu. La vctima trat desesperadamente de culminar la relacin con el acusado. No importa las razones que haya tenido (sus estudios, el pedido de su madre, el miedo que le daba el procesado), para el punto eso es intrascendente, pues lo que importa es que el procesado no quera, no poda aceptar el trmino de ese vnculo amoroso. Y son esas las razones que lo llevan a acabar con la vida de la menor. En efecto, el propio acusado preguntado por qu victim a su enamorada, dijo que haba tenido sucesivos problemas con su enamorada porque la madre de sta nunca iba a aceptar la relacin. Y agrega: pero no se daba la oportunidad hasta que el da 05ENE10 se dio la oportunidad y la mat conforme ya he narrado23.

Luego, cuando se le pregunt cules eran los problemas que tena con su enamorada, respondi: () mi enamorada, en el mes de mayo 2009, termin la relacin sentimental conmigo, porque su madre se opona a nuestra relacin, pero regresamos a la semana; asimismo por mediados del mes de noviembre del 2009, de igual forma ella termin conmigo por los mismos problemas, tambin regresamos a la semana, pero nunca le agred, ante estas dos veces que ella terminaba conmigo, sumada la oposicin de su madre a nuestra relacin, en esas fechas decid en matarla. Y ms adelante: Como yo estaba bien enamorado de ella y no quera que terminara conmigo decid en matarla para que ese amor que tena con ella, sta no la comparta con otra persona24. Todo ello antecedido por una relacin que quera ser absoluta, dominante, absorbente. Los mensajes de texto dan cuenta de ello. Citamos algunos:
No. 5. () a veces me kedo pensando si lo q m dicn ami t dirn a ti u.u osea sobre eso de terminar =( amor kiero decir que x fa nunca m termines. No. 67. Lizet T amo Mi amor es mas profundo que los deseos q hay n tu ment l amor q siento por ti es infinito y cada da siempre pienso en ti y deseoso de decirte lo mucho q t amo y decirte lo q tu ers para mi tu ers mi vida mi cielo tu ers lo mas dulce que sient mi (L) Lizeth yo lo nico q kiero es ser feliz a tu lado y ser l dueo de tu (L). No. 145. A mi tmb m utara q too fuera normal T_T qisiera q l time q no stams juntos pasara rapid y llegar a ese da en q pdams star juntos sin obstculos al fin u.u. No. 220. Amor tengo miedo =S so algo horrinle: q me terminabas =( ()

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Femicidio: Nivel operativo y jurdico. Impunidad, contexto y escenarios. Legislacin en materia de femicidio. En curso: Investigacin Judicial y Violencia Femicida (Edicin 3), Ceddet, p. 25.
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Manifestacin policial, folios 21, pregunta 10. Manifestacin policial, folios 23, pregunta 25.

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No. 248. mmm No t preocupez amor se ke t falta diversas cosas x aprender y una d ellas es la capacidad de enfrentamiento y analizar palabra x palabra y saber k decir no m siento mal d k no le ayaz dixo no m intereza si no le dices solo k digo k eso es lo correcto o si no pued llegar a sucder cosas peores (). No. 341. Amor se que estamos en un momento difcil que parece que todo se nos va pero gemos salido de peores y te prometo que no te voy a dejar ni separarme de ti porque te amo porque tu lo eres todo en mi vida te amo te amo mucho te amo como nunca imagine amar a alguien. No. 463. Te amo mi ninnia Cdt muxo tk y ese tk nuna kiero ke se valla de mi porque pienso que algo malo pasara waa aveces pienso que te eh perdido no se porque.

Son estos mensajes relevantes; ellos deben ser unidos con las pericias psicolgicas que han sido glosadas en prrafos anteriores. Hay aqu un deseo de dominio que lamentablemente culmin con la muerte de la menor y con el ensaamiento en su contra. Qu poda hacer el acusado? El Tribunal estima que se le abra un abanico de posibilidades, lo que no poda era vejar, lesionar, matar a quien slo quera vivir en paz. h. El homicidio por emocin violenta La defensa tcnica ha argido en sus alegatos que nos encontraramos ante un caso de homicidio culposo. En estricto, su dicho parece ser una equivocacin, pues difcilmente por imprudencia o negligencia se puede ahorcar, golpear y violar a una persona. El Colegiado estima que ha querido mencionar que el delito se cometi por emocin violenta. Respaldan esta tesis el hecho que haya aludido al estado psquico del acusado. Sobre el punto, el Colegiado expresa que el homicidio por emocin violenta contiene una clara posicin ideolgica. Basta recordar que el primer Cdigo Penal Peruano de 1863, estableci en su artculo 234 que El cnyuge que sorprende en adulterio a su consorte da muerte en el acto a sta o a su cmplice o a los dos juntos, sufrir crcel en tercer grado (3 aos). Es obvio que se trata de una figura atenuada del homicidio que se sustenta as se dice- en el dolor producido por el adulterio. Es verdad que en el Cdigo Penal de 1924, desaparece el conyugicidio pero subsiste la circunstancia atenuante del homicidio por emocin violenta como ocurre en el cdigo penal de 1991vigente actualmente- que mantiene la misma figura como atenuante. En realidad, el dispositivo tiene corte de gnero. Una jurisprudencia es clara al respecto: si se toma en cuenta el relato fctico del imputado () (que) en el curso de una fuerte discusin con la agraviada, en virtud del emplazamiento que le hizo (a la vctima) por la sospecha que mantena relaciones sentimentales con un amigo suyo (), sta finalmente le dijo que no la quera y acept que lo engaaba (), lo que gener la reaccin del imputado que en esas circunstancias resulta comprensible. Corte Suprema. Recurso de Nulidad 2778-2004. Es una jurisprudencia que este Colegiado resea para manifestar su disconformidad con ella y para explicar la funcin ideolgica que el dispositivo encierra. Entiende perfectamente que estamos ante una norma vigente y la acata, vinculado como est a la ley, pero tambin considera que en el presente caso no resulta de aplicacin, pues la presunta emocin violenta no ha sido materia de peritaje alguno y, por el contrario, ha sido desvirtuada por las propias acciones del procesado. En efecto, tal ha sido el grado de consciencia del acusado al momento de cometer el delito, que, primero, lo plane; luego, cavil que deba tapar el cuerpo de la occisa; despus, supo que deba cambiarse de vestimenta y, por ltimo, hasta medit lo que deba decir como excusa

para evadir su responsabilidad, ideando el inverosmil secuestro en su contra. Todos estos actos, a los que debe agregarse que cen, que se fue al internet, que neg haber estado con la vctima cuando la mam de sta le pregunt por ella, permiten vlidamente sealar que en ningn caso se est ante homicidio por emocin violenta. A ello debe agregarse que ingres a su casa por el jirn Ayacucho, puerta falsa, y no por la puerta principal del jirn Salaverry y que era tan consciente de sus actos que, segn su propia expresin, cuando trat de levantarla le dio respiracin boca a boca, pero como sali sangre de su boca la limpi y estaba asustado. El hecho, como repetimos, fue premeditado y absolutamente consciente; que despus el procesado, si hemos de aceptar las dudosas y no comprobadas versiones de sus familiares, tuvo alguna anomala fsica, fue por el temor de verse descubierto, pero eso es un asunto posterior a los hechos por los que aqu se le ha de sancionar. QUINTO: Evaluacin jurdica: la violacin a. Las huellas de la violacin A criterio del Colegiado tambin se halla acreditado el delito de violacin tipificado en artculo 173.3 del cdigo penal. En efecto, all se tiene el Informe Pericial de Necropsia de folios 103 a 117, en el que se especifica que del examen macroscpico de genitales se aprecian lesiones traumticas himeneales compatibles con desfloracin reciente, pero efectuada con violencia, presentndose similar apreciacin en la regin anal25. b. Hechos e indicios Las lesiones aqu descritas fueron efectuadas por el procesado. Aunque es verdad que el procesado en ningn caso ha aceptado la existencia de violacin, no es menos cierto que se tiene un hecho comprobado: la existencia de ella, conforme lo han relatado los peritos que elaboraron el protocolo de necropsia, los que adems han indicado que ella se produjo en vida dada la vitalidad de las heridas. Alrededor de este hecho, hay indicios perifricos que permiten sostener vlidamente que el responsable de los hechos fue el procesado. As: (i) las lesiones son descritas como recientes y vitales; (ii) en ningn supuesto, ni la parte civil, ni el procesado, indican que la vctima haya sufrido ataque sexual das antes a los hechos que ocasionaron su muerte; (iii) la necropsia fue realizada 24 horas despus de la muerte de la vctima; (iv) el Protocolo suscrito por el mdico Lus Rolando Barja Herrera manifiesta que los hallazgos genitales al presentar signos de vitalidad sugieren que dichas lesiones se produjeron dentro de las 24 horas aproximadamente, precisamente el lapso comprendido entre las 18:30 horas del 05 de enero (muerte de la vctima) y 19:00 horas del 06 de enero (hora del inicio de la necropsia). Debe tenerse en cuenta tambin el contexto de violencia contra la vctima y las pericias psicolgicas, siendo relevante aquella (folios 903, ratificada a folios 1043) en la que se manifiesta que cuando se le pregunta al procesado si abus sexualmente de la menor mueve la cabeza. La pericia destaca la frialdad existente y la falta de respuesta emocional.

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Hay que tener en cuenta que algunas de las lesiones especficas de agresin sexual se localizan en la cara interna y externa de los muslos y glteos, generalmente son heridas superficiales provocadas por las uas de los dedos. Las lesiones detalladas a folios 106 dan cuenta de ello y los peritos las han ratificado a folios 425 y 470.

c. El artculo 173 A del cdigo penal En cambio, no est acreditado que el acto de violacin de por s atroz y brutal- haya sido realizado con la crueldad que seala el tipo penal descrito en el artculo 173 A del cdigo penal. Esta norma refiere que la sancin ser de cadena perpetua si los actos de violacin causan la muerte de la vctima o le producen lesin grave. Ello no se ha acreditado; por el contrario, lo que aparece es que la menor muri vctima del estrangulamiento y no de la violacin, y que los actos propios de crueldad son los derivados del asesinato del que fue objeto. SEXTO: Responsabilidad del procesado El delito de asesinato sealado en el artculo 108.3 ha quedado debidamente acreditado, por las razones expuestas en el considerando 3.1.e y 3.1.f de esta sentencia. En cuanto al delito de violacin sexual en agravio de menor diseado en el artculo 173.3 del cdigo penal, impone, en su tipicidad objetiva, sancin para aquel sujeto activo que tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, con un menor de edad. En su tipicidad subjetiva aparece previsto el dolo y sta es la conciencia y voluntad que tuvo el procesado para ejecutar una conducta contraria al ordenamiento jurdico penal. Es pertinente precisar que la ley penal vigente al momento de los hechos es la Ley 28704 (a partir del 06 de abril 2006) ya que la imputacin refiere que el suceso delictivo habra ocurrido el 04 de julio del 2009. Teniendo en cuenta las pruebas actuadas puede concluirse que la conducta del procesado se ajusta a lo sealado en el artculo 173.3. del cdigo penal, pues ha quedado acreditado que tuvo acceso carnal con el menor introduciendo su dedo a la vctima en el ano y en la vagina, habindose verificado que el menor a la fecha de los hechos tena 16 aos de edad, y que el comportamiento del acusado fue realizado de manera consciente y voluntaria. La conducta del acusado deviene en tpica y al haber violentado conscientemente nuestro ordenamiento jurdico penal, su comportamiento resulta antijurdico y merece el reproche social, razn por la cual se le debe imponer una sancin penal acorde con lo dispuesto en el artculo doscientos ochenta y cinco del Cdigo de Procedimientos Penales. En cambio, debe absolverse al procesado de la agravante contenida en el artculo 173 A del cdigo penal porque no se ha acreditado que la violacin en s misma haya ocasionado la muerte o haya sido realizada con crueldad; lo cruel, como ya se advirti antes, fue el asesinato mismo. STIMO: Juicio de Culpabilidad El acusado al momento de los hechos era imputable pleno, no habindose incorporado en autos circunstancia alguna que pudiera afectar tal condicin, aprecindose en virtud de la inmediacin propia del Juicio Oral que el procesado no evidencia facultades fsicas o mentales disminuidas. En tal sentido no existe circunstancia que al momento de los hechos les haya impedido motivarse en las normas bsicas de convivencia social para no realizar conductas como la cometida.

OCTAVO: Tratamiento Teraputico El articulo 178- A del Cdigo Penal dispone que a un condenado en esta clase de ilcito se le debe condenar adems a la realizacin obligatoria de un terapia y del examen medico y psicolgico respectivo; por tanto, en ese lnea normativa es procedente disponer que en ejecucin de sentencia el procesado cumpla obligatoriamente con realizarse dichos exmenes para ello el juez de ejecucin penal deber oficiar en su oportunidad a la entidad de salud pblica de su jurisdiccin donde reside el procesado para dicho fin. NOVENO: Criterios para la determinacin de la pena e individualizacin de la misma Para efectos de determinar la pena, el Colegiado tiene en cuenta lo dispuesto en los artculos cuarenta y cinco y cuarenta y seis del Cdigo Penal, de forma tal que de manera especial se examina: a. La naturaleza de la accin En este caso est constituido por la violencia ejercida contra un menor de edad para concluir con su vida y para vulnerar su indemnidad sexual. Se trata de un acto reprobable, que no slo genera dao a la propia vctima, sino que adems produce zozobra e inquietud en la sociedad y cuyo desvalor es de tal grado que el legislador ha considerado conveniente imponer penas severas para su represin. b. La extensin del dao causado Se enmarca en el perjuicio absoluto a la vida de la menor, producto del agravio sufrido. c. Las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin. Aqu se advierte que el agravio se produjo en circunstancias que la menor se encontraba en la casa de su agresor, por lo que hubo un aprovechamiento del escenario aprovechando estatura y fuerza superior. d. Las condiciones personales y circunstancias que lleven al conocimiento del agente. Sobre este particular se tiene en cuenta que las pericias psiquitricas y psicolgicas informan que estamos ante una persona de rasgos violentos, rebelde, opositor, egocntrico, incapaz de ponerse en la situacin del otro. e. La edad, educacin, situacin econmica y medio social. En este punto, el Colegiado advierte que al momento de los hechos el procesado posea responsabilidad restringida, pero tiene en cuenta que el artculo 22 del cdigo penal otorga una facultad al juez para la disminucin de la pena, de lo que sigue que no existe obligacin para esta rebaja de pena y que ello queda a criterio del Tribunal, atendiendo los otros supuestos de imposicin de la pena. f. Confesin sincera La defensa del acusado seala que el procesado se ha acogido a la confesin sincera y que por ello es de aplicacin el beneficio premial contemplado en el artculo 136 del cdigo de procedimientos penales. Al respecto, debe indicarse que el acusado viene negando el delito de violacin y que, con respecto a la imputacin de asesinato, refiere

que sta es culposa. Se trata, por tanto, de tesis que pretenden desvincularlo de la acusacin fiscal y de los hechos que este Colegiado tiene como probados. En realidad, se trata de argumento de defensa para obtener rebaja de pena, no siendo por lo tanto una verdadera confesin ni entraa verdadero arrepentimiento por los hechos ocasionado. Siendo ello as, tal pedido debe desecharse. DCIMO: Determinacin de la reparacin civil a. La reparacin civil El artculo 93 del cdigo penal seala que la reparacin civil comprende: (i) la restitucin del bien (o el pago de su valor); y (ii) la indemnizacin de los daos y perjuicios. En ese contexto, no habiendo bien que restituir, la reparacin que aqu se fija se limita a la obligacin de indemnizar a la vctima por el dao causado. Como quiera que el cdigo penal refiere en su artculo 101 que de manera supletoria la reparacin debe seguir las normas del cdigo civil, se han de aplicar aqu dichas disposiciones. Se observa que la vctima es un menor de edad y que el perjuicio causado (muerte y violacin sexual) es de tal gravedad que el dao ha de proyectarse por el resto de su vida. Se trata de un dao absoluto y devastador que merece ser indemnizado conforme a los criterios expuestos en el artculo 1985 del cdigo civil, es decir, tomando en cuenta el dao emergente, el lucro cesante, el dao moral y el dao a la persona. b. Dao emergente y lucro cesante El dao emergente es aquello que empobrece a la vctima, la prdida patrimonial efectivamente sufrida. En cambio, el lucro cesante es lo que se ha dejado de ganar, la prdida de una ganancia legtima. A diferencia del dao emergente que es siempre un egreso, el lucro cesante es el ingreso que no se pudo obtener. En el presente caso, tal ingreso, dada la edad de la vctima no existe; en cambio, resulta obvio que el dao fsico y psicolgico supone prdidas econmicas que deben colocarse en el mbito del dao emergente. En esas circunstancias, aunque en autos no aparecen documentos que certifiquen estos gastos, no es menos cierto que el artculo 1372 del cdigo civil permite al juez hacer una valoracin prudencial cuando se desconozcan los montos reales. c. El dao moral La afliccin, la prdida, el sufrimiento ocasionado a los agraviados es lo que se debe merituar cuando se habla de dao moral. Hay, como se ha preguntado la doctrina, un precio para el dolor? Sin duda no lo hay, y es por eso que con suma sagacidad, el legislador ha evitado el uso del trmino resarcimiento para utilizar el de reparacin que es siempre (conforme se puede advertir en el diccionario de la academia) ms extenso y abarca asuntos tales como el desagravio y el restablecimiento de fuerzas, aliento o vigor. Es precisamente por eso que cabe indemnizar este tipo de daos, no porque ello acabe con el dolor, sino porque mengua, atena en algo el perjuicio ocasionado. En esas circunstancias, el Colegiado repara en el dolor de la madre. Ella ya no tiene a su lado a la hija que amaba, slo ha de recordarla en las fotos que le quedan, en el recuerdo, en el diario que dej y que ha de leer con pesadumbre.

Basta ver el relato dado por la madre en el juicio oral; ella con ansiedad notoria relata cmo esper a su hija, cmo le venci el cansancio para ir a buscarla a su academia, cmo la llamaba desesperada dicindole: hijita dnde ests, dnde ests!. El relato de la madre es doloroso. Ha narrado todo lo que hizo desde el momento de la desaparicin de su hija, incluso ha sealado que busc las cosas de su hija, que se acerc a la casa de Jairo Retuerto y que habl con ste, reclamndole por su desaparicin: dnde est mi hija le dice al acusado para escuchar como respuesta: dnde estar no la veo hace tiempo y, luego, con quin andar. Es penoso verla seguir la ruta de ese da: desde la comisara de Barboncitos a la comisara de la avenida Espaa; desde la academia hasta los centros de salud. Hospital, por hospital dice la madre de la vctima- cerca de las cinco de la maana buscamos a mi hija, llegu a mi casa, entr a su dormitorio para ver si haba alguna seal, algo como que ella quera irse de repente de la casa, o algo por el estilo, todo estaba igual, todo estaba en su sitio. Despus la escuchamos decir las mltiples llamadas que hizo a la casa de Retuerto, los silencios existentes, la contestacin seca y confusa: vaya a la comisara de Barboncitos, sus splicas: mi hija, quiero a mi hija, por favor yo no voy a hacer nada, lo nico que quiero es a mi hija, quiero que me entreguen a mi hija, sus expresiones: yo senta que mi hija estaba ah, nunca me imaginaba en que situacin, lloraba desesperada (), mandando mensajes, hijita vuelve, hijita vuelve. En anteriores oportunidades el Colegiado ha sealado lo devastador de la muerte de la persona a quien se engendr y ha recordado que hasta el propio idioma castellano se revela ante este hecho, al extremo, que a diferencia de lo que sucede cuando la muerte del esposo(a) viuda, viudo- o del padre (madre) hurfano, hurfana-, no existe trmino alguno que defina la circunstancia de la prdida del hijo. Se trata de una herida en el corazn, de un dolor intenso que tratar (a veces sin fortuna) de ser menguado con la fuerza de la memoria, con las imgenes que perduren, con la lectura de lo escrito. Ese es el destrozo anmico que causa que la vida que se dio se termine antes que la propia. Es0 es lo pavoroso de eventos de casos como el que aqu se presenta. Eso es lo que hay que indemnizar. d. Dao a la persona Por ltimo, el dao a la persona est constituido, en esencia, por el perjuicio al proyecto de vida, es decir, es un dao a lo que se quiso ser, a la raigambre propia de la existencia. Tal dao tiene como fundamento el considerar que el ser humano es un ser volcado a la libertad, un ser que se hace y que para hacerse se proyecta a s mismo26.

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La nocin de proyecto existencial fue recogida por Fernndez Sessarego para elaborar la nueva institucin jurdica. Aparece ya bosquejada en el estudio publicado en el Tomo IV de la Exposicin de Motivos al Cdigo Civil de 1984, el mismo que fue incorporado en la quinta edicin del libro Derecho de las Personas. Aparece tambin en la ponencia presentada al Congreso Internacional de Derecho Civil organizado por la Universidad de Lima y celebrada entre el 9 y el 11 de agosto de 1985. En esta ponencia, nuestro autor conceptuaba el dao a la persona como aquel que agrede la dignidad misma de la persona humana, agregando que en su ms honda acepcin es aquel que tiene como consecuencia la frustracin del proyecto de vida de la persona. Es decir, se trata de un hecho de tal magnitud, que truncara la realizacin de la persona humana de acuerdo a su ms recndita e intransferible vocacin. El ejemplo tpico, dice Fernndez Sessarego, es el del orfebre o artesano ceramista que por un hecho daino a cargo de un tercero pierde los dedos de la mano derecha que le sirven para trabajar, truncndose as su vocacin, lo que constituye su raigal existencia.

En el caso Nios de la Calle tanto Fernndez Sessarego 27 como Ana Salado Osuna28 y Joel Daz Cceda29 han sealado que en este caso se aborda el tema del proyecto de vida. As Fernndez Sessarego expresa que cuando la Corte alude al menoscabo de aquellos valores muy significativos para las personas y otras perturbaciones que no son susceptibles de medicin pecuniaria, se est refiriendo al proyecto de vida. Por su parte, Salado Osuna resea la sentencia y manifiesta que en supuestos como la muerte de nios resulta imperioso reparar el dao al proyecto de vida y que sta tiene que ser distinta a la indemnizacin que corresponde por dao material o dao moral. Por su parte, Daz Cceda refiere que dicha sentencia mantienen los criterios del caso Cantoral Benavides en materia de reparaciones30. Salado Osuna, analizando este caso, opina que el proyecto de vida debe ser indemnizado an si la vctima ha fallecido. As se pregunta: la reparacin del dao al proyecto de vida slo es aplicable en relacin con las vctimas sobrevivientes, o tambin es aplicable a las vctimas que han fallecido como consecuencia de una ejecucin extrajudicial o que se presume su fallecimiento como consecuencia de una
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Fernndez Sessarego, Carlos. Los 25 aos del cdigo civil. Motivensa Editora Jurdica. Lima, 2009, p. 599.

28

Salado Osuna, Ana. Los casos peruanos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Editora Normas Legales S.A.C. Trujillo, 2004, p. 436.
29

Daz Cceda, Joel. El dao a la persona y el dao al proyecto de vida. Una aproximacin a la doctrina y su aplicacin en el mbito nacional e internacional. Jurista Editores. Lima, 2006, p. 127. ss.
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Sin embargo, las expresiones no parecen estar ajustadas a la realidad de la sentencia, salvo lo sealado en el prrafo 89, en el que la Corte expresa que va a valorar la destruccin del proyecto de vida de los jvenes asesinados y sus allegados. No obstante tal valoracin no fue efectuada explcitamente al momento de ordenar la reparacin. Debe observarse el voto concurrente de Cancado Trindade y Abreu Burelli. Dichos magistrados sealan que aqu se aborda el tema de proyecto de vida desde el derecho a la vida, en el punto que el Estado tiene obligaciones negativas de no privar a nadie de la vida arbitrariamente y obligaciones positivas de tomar las medidas para asegurar que el derecho no sea violado. En esa ptica, atendiendo las condiciones en las que desarrollaban su existencia los nios de la calle, los magistrados indican que el Estado debe ofrecer condiciones mnimas de una vida digna porque el proyecto de vida es consustancial del derecho de la existencia, y requiere para su desarrollo condiciones de vida digna, de seguridad e integridad de la persona humana. Terminan expresando: Una persona que vive en la miseria no se encuentra en la i condicin de creas su proyecto de vida (pues) experimenta un estado de padecimiento equivalente a una muerte espiritual. Expuesta as las cosas, parece ser que el trmino proyecto de vida no fue asumido por estos magistrados en su nocin de reparacin del dao, sino ms bien en el de libre desarrollo de la personalidad o en el de vida digna; de all que no se haga mencin en la parte resolutiva que tal concepto sirva para lograr una mayor o menor reparacin. Con todo Resulta de singular importancia el voto razonado de Roux Rengifo. Este magistrado expres que en orden al dao moral la Corte ha hecho una distincin pertinente en torno a los sufrimientos y afliccin a las victimas directas y sus familiares y al menoscabo de valores muy significativos para las persona. Para Roux Rengifo hubiera sido mas conveniente la expresin de dao material que la de dao moral y refiere que es posible hablar de las siguientes clases de daos morales. 1 Los padecimientos psquicos y fsicos sufridos por la familia directa y indirecta. 2. Otros daos inmateriales entre los cuales debe considerarse: a. La prdida de la vida, considerada como valor autnomo b. La destruccin del proyecto de vida, para que se demuestre que se trunc ste. c. La alteracin de las condiciones emocionales y afectivas de existencia que se sufre por la prdida de un pariente muy prximo.

desaparicin forzada o del uso desproporcionado de la fuerza?31 Luego, se responde que en estos casos tambin se acaba con el futuro de la vctima y recalando en el caso Nios de la Calle expresa su complacencia porque se le repare su proyecto de vida. Concordamos. El ser humano es siempre un faciendo, est destinado a hacerse, a irse realizando, lo que lo lleva a la creacin de proyectos vitales a fin de novelar la vida que le toca vivir (para utilizar una frase elegante de Ortega y Gassett). En el orden de las indemnizaciones lo que se repara es el dao directo sufrido por la vctima y el dao solicitado por los familiares. Tal proyecto que, es verdad, se desconoce, no por ello deja de existir. Ello adems se hace ms evidente cuando se aprecia la voluntad de ser educada de la menor y las diferentes diplomas que obtuvo en toda su actividad escolar. Este proyecto se frustr. DECISIN FINAL: Por tales fundamentos, de conformidad con la facultad conferida por los artculos doce, veintids, veinticinco, veintiocho, cuarenta y cinco, cuarenta y seis, noventa y dos y noventa y tres, ciento seis, ciento ocho inciso tercero, e inciso tercero del articulo ciento setenta y tres del Cdigo Penal, as como lo dispuesto en el artculo 178 A del mismo cuerpo legal, concordante con los artculos doscientos ochenta y tres y doscientos ochenta y cinco del Cdigo de Procedimientos Penales, con el criterio de conciencia que la ley faculta, la SEGUNDA SALA ESPECIALIZADA EN PENAL DE PROCESADOS EN CARCEL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA NORTE, impartiendo justicia a nombre del Nacin, FALLA: ABSOLVIENDO al ciudadano FRANCISCO JAIRO RETUERTO MORENO, del delito contra la Libertad Sexual Violacin Sexual con subsecuente de muerte en agravio de menor de iniciales L.R.R. por el tipo penal descrito en el artculo 173 A del cdigo penal. CONDENANDO al ciudadano FRANCISCO JAIRO RETUERTO MORENO, como autor del delito contra la vida, el cuerpo y la salud Homicidio Calificado Asesinato-, contemplado en el numeral 108.3 del cdigo punitivo y por el delito contra la Libertad Sexual Violacin Sexual, en agravio de la menor de iniciales L.R.R., tipificado en el artculo 173.3 del cdigo penal, y como tal le impusieron TREINTICINCO AOS DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD EFECTIVA, que con el descuento de la carcelera que viene sufriendo a partir de su detencin esto es desde el 07 de enero del 2010 vencer el 06 de enero del 2045. FIJARON: por concepto de reparacin civil, la suma de CIEN MIL NUEVOS SOLES que deber abonar el sentenciado a favor de los herederos de la menor agraviada. ORDENARON: Que la Secretaria de Mesa de partes cumpla con oficiar al INPE a fin de poner en conocimiento los extremos de esta sentencia, bajo responsabilidad funcional. DISPUSIERON: Que el condenado cumpla con someterse a un examen mdico teraputico y psicolgico en un establecimiento de salud pblica durante el perodo de
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Salado Osuna, Ana. Los casos peruanos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Editora Normas Legales S.A.C. Trujillo, 2004, p. 435.

ejecucin de sentencia conforme lo prescribe la segunda parte del artculo 178-A del Cdigo Penal. ORDENARON: Que, consentida o ejecutoriada que sea la presente sentencia, se anulen los antecedentes generados por el presente procesado en cuanto al extremo absolutorio y se cursen los testimonios y boletines de condena y se inscriba en donde corresponda en cuanto al extremo condenatorio, y en su oportunidad sean devueltos al juzgado correspondiente; archivndose donde corresponda.SS.

CALDERON PUERTAS ESPINOZA ORTIZ LLERENA RODRGUEZ