MODELO DE APELAAO COMENTADO

Problema (OAB Unificado - 3 Exame de 2008):

Gustavo ajuizou, em face de seu vizinho Leonardo, ao com pedido de indenizao por dano material suportado em razo de ter sido atacado pelo co pastor alemo de propriedade do vizinho. Segundo relato do autor, o animal, que estava desamarrado dentro do quintal de Leonardo, o atacara, provocando-lhe corte profundo na face. Em conseqncia do ocorrido, Gustavo alegou ter gasto R$ 3 mil em atendimento hospitalar e R$ 2 mil em medicamentos. Os gastos hospitalares foram comprovados por meio de notas fiscais emitidas pelo hospital em que Gustavo fora atendido, entretanto este no apresentou os comprovantes relativos aos gastos com medicamentos, alegando ter-se esquecido de peg-los na farmcia.

Leonardo, devidamente citado, apresentou contestao, alegando que o ataque ocorrera por provocao de Gustavo, que jogava pedras no cachorro. Alegou, ainda, que, ante a falta de comprovantes, no poderia ser computado na indenizao o valor gasto com medicamentos.

Houve audincia de instruo e julgamento, na qual as testemunhas ouvidas declararam que a mureta da casa de Leonardo media cerca de um metro e vinte centmetros e que, de fato, Gustavo atirava pedras no animal antes do evento lesivo.

O juiz da 40 Vara Cvel de Curitiba proferiu sentena condenando Leonardo a indenizar Gustavo pelos danos materiais, no valor de R$ 5 mil, sob o argumento de que o proprietrio do animal falhara em seu dever de guarda e por considerar razovel a quantia que o autor alegara ter gasto com medicamentos. Pelos danos morais decorrentes dos incmodos evidentes em razo do fato, Leonardo foi condenado a pagar a indenizao no valor de R$ 6 mil. A sentena foi publicada em 12.01.2009. Aps uma semana, Leonardo, no se conformando com a sentena, procurou advogado.

Em face da situao hipottica apresentada, na qualidade de advogado (a) contratado (a) por Leonardo, elabore a pea processual cabvel para a defesa dos interesses de seu cliente.

Soluo: Segue o padro de resposta apresentado pela OAB para tal questo: Deve-se interpor apelao, at o dia 27 de janeiro, em petio dirigida ao juiz, nos termos dos arts. 513 e 514 do CPC, demonstrando-se a tempestividade e preparo do recurso, de acordo com os arts. 508 e 511 do CPC, e requerendo-se ao juiz que receba a apelao nos efeitos suspensivo e devolutivo, conforme estabelece o art. 520, caput, primeira parte, do CPC. Nas razes, deve-se aduzir que ocorreu error in procedendo, pois a sentena feriu o disposto nos arts. 128 e 460 do CPC, por ter sido Leonardo condenado aos danos morais. O juiz decidir a lide nos limites em que foi proposta, sendo-lhe defeso conhecer questes, no suscitadas, a cujo respeito a lei exige a iniciativa da parte. Deve-se, tambm, considerar que a sentena extra petita, pois julga pedido no formulado pelas partes, infringindo o prprio princpio dispositivo. Deve-se, ainda, alegar, nas razes, que ocorreu error in iudicando, j que a sentena contrariou o art. 936 do CC, que estabelece que o dono do animal no ser obrigado ao ressarcimento do dano causado se provar culpa da vtima, e que a condenao ao ressarcimento do valor gasto com medicamento foi equivocada, haja vista que faltou a necessria prova, como exige o art. 333, I, do CPC. Ao final, deve-se pedir ao tribunal que anule a deciso, no sentido de julgar totalmente improcedente o pedido de indenizao por danos morais ou, parcialmente, quanto aos danos decorrentes dos gastos com medicamentos. Pea processual:

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 40 VARA CVEL DO FORO DA COMARCA DE CURITIBA 1. Juzo de 1 Grau em que tramitou a demanda art. 514, caput, do CPC.

LEONARDO (sobrenome), j qualificado nos autos, por seu advogado devidamente constitudo nos autos da ao de indenizao por dano material que lhe move GUSTAVO (sobrenome), tambm j qualificado nos autos, inconformado com a r. sentena de fls., vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fundamento nos arts. 513 e seguintes do CPC, interpor tempestivamente a presente APELAO, pelos motivos de fato e de direito que ficam fazendo parte integrante desta.

2. Nomes e qualificao: embora o art. 514, do CPC, exija a qualificao das partes, seus dados j se encontram nos autos. Por isso, basta mencionar que as partes j esto devidamente qualificadas. 3. Fundamento no art. 513 e seguintes do CPC, sem a necessidade de maiores especificaes.

Salienta o apelante a tempestividade do presente recurso: a deciso foi proferida em 12/01/2009 e o apelante constituiu este advogado como seu procurador uma semana depois; assim, com a interposio ocorreu antes de 27/01/2009, tempestivo. 4

4. Quando no problema consta data em que a deciso foi proferida, geralmente o examinador est provocando o candidato para que demonstre conhecimento sobre o prazo processual; por tal razo, importante manifestar-se

expressamente sobre o tema. De seu turno, no cotidiano forense, se houver alguma situao especfica que envolva prazo (como, por exemplo, feriados durante a fluncia do prazo recursal), tambm conveniente que se comente este aspecto na pea. Caso contrrio, trata-se de medida desnecessria.

Destaca ainda o recorrente o cabimento deste recurso, j que, nos termos do art. 513 do CPC, da sentena cabe apelao. Outrossim, nos termos do art. 520 do CPC, requer seja o presente recurso conhecido 5 e recebido nos efeitos devolutivo e suspensivo, 6 salientando o recorrente no haver bice ao seu recebimento por inexistir smula no sentido da sentena (no se aplicando, portanto, o art. 518, 1).7

5. O juzo de primeiro grau efetua o primeiro juzo de admissibilidade, recebe ou no o recurso ( bvio que por voc ser o recorrente deve pedir o recebimento), abre vista para a parte contrria apresentar as contrarrazes (nesse caso apenas mencione os trmites legais) e depois encaminha os autos ao segundo grau. 6. preciso indicar o efeito em que o magistrado receber o recurso; para tanto, checar se h dispositivo expresso em lei sobre ser apenas devolutivo; se no, aplicar o art. 520 do CPC, que menciona ambos os efeitos. 7. Para mostrar a plena admissibilidade do recurso, importante alegar no haver obstculo referente a smula com o mesmo teor da deciso recorrida.

Requer ainda que, aps os trmites legais, 8 sejam os autos encaminhados ao Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, esperando-se que o recurso, uma vez conhecido e processado na forma da lei, seja integralmente provido. 9

8. O juiz abre vista para a parte contrria apresentar as contrarrazes. 9. Em segundo grau de jurisdio, os juzes devero conhecer o recurso (novo juzo de admissibilidade) e analisar se do ou no provimento ao mesmo (juzo de mrito).

Informa, outrossim, que nos termos do art. 511 do CPC, foram recolhidos o porte de remessa e retorno e o devido preparo,10 o que se comprova pela guia devidamente quitada que ora se junta aos autos.

10. Importante recolhimento, sob pena de desero e inadmisso do recurso.

Termos em que

Pede deferimento.

Cidade, data, assinatura, OAB.

(outra pgina)

RAZES DO RECURSO

Apelante: (nome e sobrenome) Apelado: (nome e sobrenome) Autos n.: (nmero) Vara de origem11

11. Prembulo das razes: importante, para atender a regularidade formal, que o advogado apresente dados bsicos do processo de primeira instncia (nome das partes, vara de origem e nmero do procsso).

Egrgio Tribunal Colenda Cmara Nobres julgadores12

12. praxe que o recorrente faa uma saudao aos julgadores. Geralmente parte-se do geral para o particular: inicia-se referenciando o Tribunal, depois a Cmara e ento os julgadores do recurso. I BREVE SNTESE DOS FATOS13

13. Sntese da deciso e dos fatos: a apelao o recurso cabvel da sentena, de forma que nesse momento o recurso, que j a pea das razes, endereada ao rgo de segundo grau, importante iniciar as razes por um breve resumo da sentena ou mesmo da demanda judicial. Tratando-se de Exame da OAB, invariavelmente a questo no pode se limitar apenas sentena, trazendo valiosas informaes em especial sobre a petio inicial ao menos sobre o objeto do processo que podero ser explicadas nesse momento.

O autor, vizinho do ru (ora recorrente), ajuizou demanda pleiteando dano material. Alegando ter sido atacado pelo co pastor alemo do apelante, afirmou na ocasio que o animal estava desamarrado no quintal do ru e provocou-lhe corte profundo na face. Pelo ocorrido, alegou ter gasto R$ 3 mil em atendimento hospitalar e R$ 2mil em medicamentos. Os gastos hospitalares foram comprovados por meio de notas fiscais emitidas pelo hospital em que o autor fora atendido; entretanto, este no apresentou os comprovantes fiscais relativos aos gastos com medicamentos, alegando ter-se esquecido de peg-los na farmcia.

O ru, ora apelante, devidamente citado, apresentou contestao, alegando que o ataque ocorrera por provocao do autor, que jogava pedras no cachorro. Alegou, ainda, que, ante a falta de comprovantes, no poderia ser computado na indenizao valor gasto com medicamentos.

Houve audincia de instruo e julgamento, na qual as testemunhas ouvidas declararam que a mureta da casa do apelante media cerca de um metro e vinte centmetros e que, de fato, o apelado atirava pedras no animal antes do evento lesivo.

Apesar de tais elementos probatrios, o juiz da 40 Vara Cvel de Curitiba proferiu sentena condenando o apelante a indenizar o apelado pelos danos materiais, no valor de R$ 5 mil, sob o argumento de que o proprietrio do animal falhara em seu dever de guarda e por considerar razovel a quantia que alegada como gasto de medicamentos. Pelos danos morais decorrentes dos incmodos evidentes em razo do fato, o apelante foi condenado a pagar a indenizao no valor de 6 mil.

Tal deciso, todavia no merece prosperar, devendo ser anulada ou, caso assim no se entenda, reformada, consoante se demostrar. II DAS RAZES DO INCONFORMISMO / DA IRRESIGNAO14

14. Na fundamentao jurdica do recurso, o primeiro passo individualizar os argumentos utilizados pelo juiz; aps sua identificao, o recorrente dever demonstrar os equvocos da deciso. Se a resposta for negativa, a deciso pode ser vlida, mas incorrer em um erro de julgamento: deve-se analisar ento o direito material aplicvel.

a) Da nulidade da deciso por violao aos limites do pedido

A sentena ora impugnada no pode prevalecer: no tendo havido pedido de dano moral, este no pode ser concedido pelo magistrado. Tal situao viola diretrizes constitucionais sobre a deduo do pedido e sua configurao em juzo, afrontando o princpio da inrcia do julgador e comprometendo o devido processo legal, em claro error in procedendo. No plano infraconstitucional, a deciso viola os arts. 2, 128 e 460 do CPC; segundo este ltimo dispositivo, defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi demandado. Doutrina e jurisprudncia so unssonas ao concluir pela nulidade da deciso em hipteses de tal jaez. 15

15. interessante dar consistncia argumentao com citaes de doutrina e jurisprudncia.

No havendo pedido de dano moral, o juiz viola o princpio dispositivo e eiva de invalidade a sentena. Assim, faz-se de rigor o reconhecimento da nulidade da sentena, devendo

esta ser anulada, com remessa dos autos primeira instncia para se uma nova deciso seja proferida com o atendimento dos ditames legais e constitucionais.

b) No mrito: da necessria reforma da sentena condenatria

Ademais, ainda que a r. deciso seja considerada formalmente em ordem, o que se admite somente para argumentar, cumpre ressaltar que o MM. juiz de primeiro grau no aplicou de forma correta o direito material ao reconhecer a responsabilidade do apelante. Em sentido diametralmente oposto ao que consta da sentena, afirma o art. 936 do Cdigo Civil que o dono do animal no ser responsabilizado se provar culpa da vtima. Foi exatamente o que restou demonstrado nos autos: as testemunhas foram clarssimas ao afirmar que o autor, ora apelado, provocou o animal do apelante no momento do fato lesivo.

Quanto aplicao de determinado dispositivo legal, houve claro error in judicando do magistrado, devendo este Egrgio Tribunal reformar a deciso para adequ-la ao ordenamento jurdico vigente. Como demonstrativos da melhor interpretao em situaes semelhantes, merecem transcrio excertos doutrinrios e decisrios 16.

16. Mais uma vez, para melhor consistncia argumentao, importante trazer citaes de doutrina e jurisprudncia

Ainda que assim no entenda o magistrado, h ainda um outro equvoco na sentena. Ante a falta de prova do autor quanto s despesas com medicamentos, no pode fazer jus ao recebimento por no se ter desincumbido do nus de provar previsto no art. 333, I do CPC. Assim, quanto a esta verba, houve mais um excesso do magistrado. Caso se decida pela procedncia, portanto, esta dever ser parcial, cotejando apenas o valor efetivamente provado nos autos, referentes ao atendimento hospitalar. III DO PEDIDO Diante de todo o exposto, requer seja o presente recurso conhecido e provido,17 anulando-se a sentena ora combatida, por violao dos limites do pedido, remetendo-se os autos ao primeiro grau de jurisdio para que a presente demanda possa ser

novamente julgada ou, caso assim no se entenda, requer seja reformada a sentena, julgando totalmente improcedente o pedido indenizatrio formulado pela culpa da vtima ou, pelo menos, parcialmente procedente, excluindo da condenao os gastos com medicamentos, porquanto no provados. Requer, outrossim, a inverso do nus da sucumbncia e a fixao de honorrios em seu favor.

17. Remetido o recurso ao Tribunal, o requerimento dever ser de conhecimento (juzo de admissibilidade) e de provimento (juzo de mrito). 18. Se houver defeito que torne nula a deciso (p. ex., por vcio formal da sentena), o pedido ser de anulao. Havendo erro de julgamento, reforma; nada impede a formulao dos dois pedidos, caso haja na deciso os dois vcios.

Termos em que

Pede deferimento.

Cidade, data, assinatura, OAB.

Referncia:

DELLORE, Luiz; MARIN, Marco Aurelio; TARTUCE, Fernanda. Manual de Prtica Cvil. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2011, p. 266-272.