I INTRODUO

1 O direito das sociedades O objecto do direito das sociedades O Direito das sociedades o ramo jurdico-positivo que regula as sociedades e as questes conexas. Alm disso, a mesma expresso designa a rea da Cincia do Direito que estuda, explica e aplica as normas e os princpios atinentes a esse ramo. As sociedades dizem-se , ainda hoje e no Direito portugus, civis ou comerciais. As sociedades podem assumir forma civil : so sociedades civis puras ou sociedades civis sob a forma civil, regendo-se pelos artigos 980 e ss. Do Cdigo Civil. Mas podem assumir, ainda, forma comercial : as sociedades civis sob a forma comercial, reguladas pelo Cdigo das Sociedades Comerciais, em total similitude com as prprias sociedades comerciais. As sociedades civis sob forma civil ou sociedades civis puras no disfrutam de uma definio legal. Apenas ocorre, no art. 980 do Cdigo Civil, uma noo de contrato de sociedade. Pelo contrrio, as sociedades civis sob forma comercial e as sociedades comerciais esto formalizadas: no dependem nem da origem, nem do que visem. Segundo o art. 1/2, so sociedades comerciais: aquelas que tenham por objecto a prtica de actos de comrcio e adoptem o tipo de sociedade em nome colectivo, de sociedade por quotas, de sociedade annima, de sociedade em comandita simples ou de sociedade em comandita por aces. Dois elementos : um material, que deriva da prtica de actos de comrcio, como objectivo e um formal, que emerge da adopo de um de cinco tipos societrios. Este ltimo , porm, determinante : a entidade que adpote um tipo de sociedade comercial rege-se pelo Direito das sociedades, mesmo quando, por objecto exclusivo, tenha a prtica de actos no-comerciais art. 1/4. Captulo I A Evoluo histrica das sociedades Pg.29 a 84 Captulo II A experincia portuguesa Pg. 85 a 124 Captulo III Fontes e doutrina das sociedades Pg. 125 a 176

PARTE I DAS SOCIEDADES EM GERAL

Captulo I Dogmtica bsica das sociedades Seco I Generalidades, elementos e princpios 15 Sentido da dogmtica societria O sistema de fontes As fontes aplicveis s sociedades articulam-se num sistema complexo. Tomando como arqutipo uma sociedades annima, haver que recorrer, sucessivamente: - ao Direito imperativo e, designadamente: - s regras especficas sobre a sociedade annima em causa; - s regras contidas no ttulo IV do Cdigo das Sociedades Comerciais art. 271 e seguintes - s regras contidas no ttulo I parte geral desse mesmo Cdigo; - s regras do Cdigo das Sociedades Comerciais aplicveis aos casos anlogos 2, 1 parte - aos princpios gerais do mesmo Cdigo e aos princpios informadores do tipo adoptado 2, 3 parte; - s regras do Cdigo Civil sobre o contrato de sociedade 2, 2 parte; - analogia e norma criada dentro do esprito do sistema art. 10/1 e 3 do Cdigo Civil. - ao contrato de sociedade e aos estatutos, sempre que esteja em causa matria no regulada por lei ou tratada em meras normas legais supletivas; - s deliberaes dos scios - ao Direito supletivo O sistema de fontes societrios varia, depois de acordo com o tipo concretamente em causa. Substrato obrigacional e substrato organizacional A dogmtica bsica do Direito das sociedades lida com dois grandes substratos interligados : o obrigacional e o organizacional. Quando duas ou mais pessoas se encontram com um projecto societrio, elas actuam em duas vertentes: - assumindo obrigaes umas para com as outras ; - fixando um quadro de organizao que, depois, ir desenvolver novas actuaes produtivas. O modo por que se conectem estes dois substratos varivel. Teoricamente, o substrato obrigacional ser mximo nas sociedades civis puras, vindo a diminuir, sucessivamente nas sociedades em nome colectivo, por quotas e annimas. Tambm teoricamente, esse mesmo substracto varia na razo inversa do substracto organizacional. Elementos civis e comerciais Em termos histricos e culturais, o Direito das sociedades adveio, como vimos, do Direito comercial. Resulta da, que o Direito das sociedades lida, primacialmente, com diplomas comerciais. 2

O Direito das sociedades apela, ainda e continuamente, ao Direito civil. Desde logo, f-lo no plano regulativo: - directo: o regime das sociedades civis, previsto nos artigos 980 e seguintes do Cdigo Civil; - indirecto : sempre, que, nos termos do art. 2, 2 parte, haja que, subsidiariamente, recorrer ao Direito civil. 16 Os princpios gerais das sociedades A autonomia privada O primeiro e mais significativo dos princpios das sociedades o da autonomia privada. A autonomia privada conhece vrios planos de delimitao. Podemos isolar os seguintes: - os limites gerais dos negcios jurdicos : a lei, bons costumes e ordem pblica; trata-se de uma realidade de ordem geral e que emerge no art. 56 /1, al. d), a propsito de deliberaes nulas; - os limites induzidos dos vectores profundos de ordem jurdica, expressos pela regra da boa f; eles ocorrem, por exemplo, no art. 58/1, al.b), ainda que implictamente, no campo das deliberaes abusivas; - os limites derivados de regras injuntivas dirigidas s sociedades em geral; - os limites prprios dos tipos societrios considerados. A autonomia privada est ainda ligada propriedade privada : sem esta, a autonomia no teria qualquer realizao prtica. A boa f e a tutela da confiana A boa f exprime, em cada situao concreta, os valores fundamentais da ordem jurdica. A boa f opera, por vezes, atravs de princpios mediantes. Destes, o mais significativo o da tutela da confiana. Contracenando com a autonomia privada, a tutela da confiana opera em defesa das representaes legtimas de continuidade que os diversos operadores jurdicos sempre colocam nas mltiplas ocorrncias em que assentam a sua actividade. A boa f e a tutela da confiana operam atravs de clusulas gerais. Designadamente, elas delimitam o campo das deliberaes, vedando as abusivas art. 58/1, al.b), ou seja : as que contundam com os valores fundamentais. A boa f e a tutela da confiana operam, ainda em numerosos dispositivos destinados a proteger terceiros que entrem em contacto com a sociedade e que, sem culpa, desconheam aspectos em presena. Vamos referir: - a invalidade proveniente dos vcios elencados no art. 52/3 no pode ser oposta a terceiro de boa f; - a declarao de nulidade ou a anulao de deliberaes sociais no prejudica os direitos adquiridos de boa f por terceiros art. 61/2 ; - a nulidade da fuso no afecta determinados actos art. 117/1. A igualdade e a justia distributiva

No moderno Direito das sociedades, operam vectores de igualdade e de justia distributiva. certo que, em princpio, vigora a regra do voto por capital, por oposio ao voto por cabea. Vamos recordar alguns institutos : - a proibio de pactos leoninos art. 22/ 3; - a regra de participao nos lucros e perdas de acordo com a participao no capital art.22/1 - a necessidade de convocao de todos os scios para a assembleia poder deliberar validamente art. 56/1, al.a) ou de todos terem sido convidados para haver voto escrito al.b); - as restries quanto ao voto plural cf. Art. 531 Controlo do Direito sobre a economia : a concorrncia e tutela das minorias Deve ficar claro que o Direito,particularmente na rea sensvel das sociedades, tem valores prprios e assume-os contrariando, se necessrio, reconhecidas leis econmicas. Tambm a tutela das minorias se inscreve nesta perspectiva. A igualdade entre os scios poderia levar a um estrangulamento das minorias pelas maiorias. Procurando evitlo, a lei determina diversas solues que atribuem, a scios minoritrios, poderes que ultrapassam os que lhes adviriam da mera proporo do capital detido.Assim e como exemplos: - os scios que representem 5% do capital social podem requerer a designao de representantes especiais, em aces de responsabilidade art. 76/1; - scios que representem 5% do capital social podem propor aco social de responsabilidade contra os administradores art. 77/1; - diversas deliberaes exigem ou podem exigir maiorias qualificadas ou, mesmo a unanimidade art.86/1 O modo colectivo ; a autonomia funcional e patrimonial e a limitao dea responsabilidade Finalmente, devemos ter presente que as sociedades funcionam em modo colectivo, isto , as regras bsicas no se dirigem directamente a seres humanos os vrios que podem entender e dar execuo a comandos tico-juridicos mas a entes colectivos. O modo colectivo implica, na generalidade dos casos, a personalidade colectiva. Consequncia directa do modo colectivo em que funciona o Direito das sociedades a existncia de autonomia funcional e patrimonial. Assim: - as sociedades prosseguem fins prprios e detm objectos formalmente seus ; alm disso, dispem de esquemas destinados elaborao de uma vontade que lhes imputada; - as sociedades dispem de um patrimnio prprio, o qual, preferencial, ou mesmo exclusivamente, responde pelas suas dvidas. Em termos prticos e econmicos, as sociedades implicam uma limitao do risco ou da responsabilidade das pessoas nelas envolvidas. Com efeito, a autonomia patrimonial leva a que os scios no respondam directa e imediatamente pelas dvidas sociais art. 997/2 e 3 do Cdigo Civil e 175/1 do Cdigo das Sociedades Comerciais ou no respondam de todo artigos 197/1 e 271, ambos do CSC. No primeiro grupo

teremos sociedades ditas de responsabilidade ilimitada ; no segundo, de responsabilidade limitada. 17 Elementos das sociedades Generalidades ; a pluralidade de scios O Cdigo das Sociedades Comerciais no d uma definio de sociedade comercial. O seu art. 1 /2 aponta para uma noo geral de sociedade, desde que com um objecto especial ( a prtica de actos de comrcio ) e com uma forma especfica (e adoptem o tipo de). A noo geral ser a civil, tal como emerge do art. 980 do Cdigo Civil. Segundo uma enumerao tradicional, as pessoas colectivas compreenderiam os seguintes elementos: - pessoal; - patrimonial; - teleolgico; - formal. O elemento pessoal traduz o factor humano subjacente pessoa considerada ; o patrimonial reporta-se ao conjunto de bens que a sirvam ; o teleolgico exprime a finalidade do ente colectivo ; o formal corresponde concreta configurao ou organizao revestida pela entidade em jogo. O art. 980 do Cdigo Civil, relativo s sociedades comuns, prev a interveno de duas ou mais pessoas. A sociedade seria, assim, uma pessoa colectiva de base associativa, qual corresponderia uma pluralidade de scios. Dando corpo a essa regra, o art. 7/2 dispe : o nmero mnimo de partes de um contrato de sociedade de dois , excepto quando a lei exija nmero superior ou permita que a sociedade seja instituda por uma s pessoa. O n 3 desse mesmo preceito legal esclarece que, para o efeito indicadao, contam com uma s parte as pessoas cuja participao social for adquirida em regime de contitularidade. Quanto exigncia de um nmero de scios superior a dois : o art. 273/1 indica, para as sociedades annimas, o mnimo de cinco scios, salvo quando a lei o dispense. E a dispensa ocorre, segundo o n2 desse artigo, perante sociedades em que o Estado directamente ou por intermdio de empresas pblicas ou outras entidades equiparadas por lei para esse efeito fique a deter a maaioria do capital. Nessa altura, bastaro dois scios. A pluralidade de scios surge no art. 9/1, al.c), segundo o qual devem constar do contrato de qualquer tipo de sociedade, os nomes ou firmas de todos os scios fundadores. E ainda como decorrncia primordial da pluralidade de scios, temos a apontar: - as decises das sociedades so tomadas por deliberao art. 53 e seguintes - para tanto, h que seguir regras especficas de convocao art. 56/1, al. a) e de informao art. 58/1, al.c) - as diversas sociedades prevem uma assembleia geral equivalente ao colectivo dos scios art. 189/1, 248/1 e 373/1 sendo o modelo bsico constituido pelas assembleias gerais das sociedades annimas. Os scios podem , em princpio, ser pessoas singulares ou colectivas, como se infere do art. 9/1, al.a), quando refere nomes ou firmas. Segue ; as sociedades unipessoais

A pluralidade de scios nem sempre se verifica. Assim poder suceder merc de eventos naturais ( a morte) ou de fenmenos jurdicos ( a exonerao): uma sociedade poder ir perdendo os seus scios, ao ponto de ficar com apenas um. A soluo imediata seria passar-se logo dissoluo da sociedade. A lei entendeu, todavia que nessa eventualidade, seria mais indicado conceder um prazo para que a situao de pluralidade fosse reconstruda art. 142. Esse prazo de um ano poder ainda ser majorado atravs do prazo razovel a conceder pelo tribunal, nos termos do art. 143. O dispositivo apontado mostra que, durante um periodo temporalmente limitado, a sociedade pode subsistir sem pluralidade de scios. As prprias sociedades civis puras, nos termos do art. 1007, al.d) podem manter-se, durante 6 meses, como sociedades unipessoais. No campo dos grupos, a lei admite que uma sociedade possa constituir, por escritura pblica, uma sociedade annima de cujas aces ela seja inicialmente a nica titular art. 488/1. O advrbio inicialmente poderia sugerir que a situao de dominio total meramente transitria. Mas no: - o domnio total superveniente vem tratado no art. 489 em moldes que no deixam dvidas quanto sua subsistncia; designadamente, o n 4 prev o fim da relao de grupo sem prescrever propriamente qualquer esquema que a isso conduza; - as aquisies potestativas, previstas no art. 490, seja por iniciativa os scios que alcancem os 90% e podem provocar a compra ads posies dos scios livres (n3), seja por iniciativa destes ltimos, que podem levar a maioria a adquirir as suas posies (n 5) conduzem ou podem conduzir, unipessoalidade. Devemos adiantar que, perante o fenmeno dos grupos de sociedades, a lei prev mecanismos que tutelem os valores societrios em presena. Assim, por fora do art.491, temos os eguintes dispositivos: - a sociedade dominante responde para com os credores da dominada, nos termos do art. 501; - a sociedade dominante responde para com a dominada pelas perdas desta, por via do art. 502 - a sociedade dominante tem o poder de dar instruo art. 503 - os administradores da sociedade dominante tm deveres e responsabilidades directamente perante a sociedade dominada art. 504 No caminho da unipessoalidade, o ltimo passo foi dado pelo Decreto-Lei n 257/96 de 31 de Dezembro, que introduziu, no Cdigo das Sociedades Comerciais, o captulo III, titulo III intitulado sociedades por quotas unipessoaisart. 270-A a 270-G. As sociedades por quotas unipessoais podem advir: - da concentrao, num nico scio, de quotas antes pertencentes a vrias pessoasart. 270-A/2; - de uma constituio originria por um nico scio art. 270-A/4 Em qualquer dos casos, a situao de unipessoalidade deve constar de documento (escritura pblica, quando estejam em causa bens cuja transmisso exija forma solene) e est sujeita a registo e a publicaes art. 270-A/7 no produzindo efeitos antes deles. A prpria firma exprime a situao da unipessoalidade : deve conter a locuo sociedade unipessoal ou a palavra unipessoal antes da palavra Limitada ou da abreviatura Lda. Nos termos do art. 270- B. O patrimnio

No contrato de sociedade civil, as partes os scios- ficam obrigados a contribuir com bens ou servios para o exerccio em comum de certa actividade que no seja de mera fruio art. 980, do Cdigo Civil. H assim, uma entrada de bens para a sociedade art. 981/1. As coisas sociais tm um determinado regime de uso art. 989 - e pelas dvidas sociais respondem a prpria sociedade e os scios, pessoal e solidariamente art. 997; todavia, o scio demandado pode exigir a prvia execuo do patrimnio social idem 2. Dissolvida a sociedade, procede-se liquidao do seu patrimnio art. 1010 Passemos, agora, s sociedades comerciais. Estas no so definidas : todavia, no oferecer dvidas a aplicabilidade da ideia geral do art. 980 do Cdigo Civil : a contribuio com bens ou servios para a actividade comum estar sempre presente. As sociedades comerciais tm a capacidade necessria para prosseguir o seu fim art. 6/1. A obrigao de entrada vem regulada com algum pormenor art. 25 e seguintes ficando a sociedade a dispor de bens cf. Artigos 31 e 32. Havendo dissoluo da sociedade, passa-se liquidao que ir dar destino aos seus bens ao seu patrimnio art. 146 e seguintes. Diversos preceitos permitem, em certas condies, o diferimento de entradas ou de parte delas art. 202/2 e 277/2, quanto a sociedades por quotas e annimas, respectivamente. O objecto A sociedade civil pura visa o exerccio em comum de certa actividade econmica, segundo o art. 980 do Cdigo Civil. Trata-se do factor teleolgico do ente societrio, numa ideia que podemos ainda exprimir falando no objecto, no escopo ou no fim social. A sociedade visa obter lucros art. 980 do Cdigo Civil e 21/1, al. a) do Cdigo das Sociedades Comerciais. O objecto da sociedade deve constar obrigatoriamente dos seus estatutos art. 9 / 1 , al. d) do Cdigo das Sociedades Comerciais. E ele deve manter-se , durante toda a vida da sociedade : basta ver que a sua realizao completta ou a sua ilicitude superveniente constituem casos de dissoluo imediata dos entes societrios art. 141, al.c) e d). Num plano tcnico, o objecto da sociedade deve ser correctamente redigidi em lngua portuguesa art. 14/1 ; o n 2 desse preceito explicita que esto em causa as actividades a exercer pela sociedade. Tal objecto ir determinar a prpria capacidade da sociedade art. 6 /1. O objecto das sociedades comerciais deve traduzir-se na prtica de actos de comrcio : o que resulta, de resto do art. 1/2. O objecto da sociedade pode abranger : - uma ou mais actividades principais - actividades secundrias - actividades acessrias A actividade principal exprime o objecto essencial da sociedade considerada.Distinta da actividade principal a actividade secundria. Tambm ela consignada nos estatutos sociais, embora subordinadamente. Quando as actividades principais se tornem impossveis, as secundrias, no fariam sentido ; a menos que se verificasse uma alterao do objecto social. As actividades acessrias no esto especificadas nos estatutos. Todavia, elas incluem-se no objecto social, como exigncia das boas regras da interpretao, luz da boa f.

 O elemento formal ; a tipicidade Com isto chegamos ao ltimo dos elementos apontados: o formal. A sociedade comercial deve assumir uma das formas previstas no prprio Cdigo das Sociedades Comerciais. A civil quedar-se- pelo disposto nos artigos 980 do Cdigo Civil. A tipicidade das sociedades tem diversas implicaes. Ela conduz: - a um numerus clausus de sociedades; - a uma natureza delimitativa de cada tipo ; - limitao da analogia Quanto ao numerus clausus : no so possveis esquemas societrios no previstos na lei. Torna-se possvel, pela interpretao apurar concretamente quantos e quais os tipos societrios existentes. A natureza delimitativa de cada tipo recorda que, por uma razo de elementar conscincia jurdica, as regras prprias de cada tipo no podem ser afastadas pela autonomia privada. No possvel o recurso analogia para constituir tipos diferentes dos previstos na lei:uma situao considerada ou cai no tipo e no h lacuna ou cai fora dele e ento, no sendo comercial, no tem de procurar soluo luz do Direito das Sociedades. O que sucede se forem desrespeitados os limites impostos pela tipicidade das sociedades? A invalidade das sociedades dispe de um regime especial : art. 36 e seg. Se se tratar de uma sociedade congeminada pelas partes que no possa integrar um tipo societrio comercial e que no esteja registada, resta concluir pela sua natureza nocomercial. A licitude da situao seria, depois, aferida luz do Direito civil, este nos diria se se poderia tratar de uma sociedade civil ou se estaramos perante uma realidade diversa. Se estiverem em causa elementos de uma sociedade qualificvel como comercial, mas ainda no registada, teremos de verificar se possvel com recurso s regras da reduo ou da converso dos negcios jurdicos, fazer desaparecer a soluo desviante: isso feito, a sociedade comercial. Estando a sociedade registada e tratando-se de uma sociedade de capitais, segue-se o regime do art.42. Pergunta-se at onde vo as exigncias da tipicidade ou, noutros termos: quais so as normas conformadoras do tipo societrio? Tratar-se- de normas imperativas. Mas nem todas as normas imperativas estaro em causa. Com efeito, h normas que devem ser respeitadas pelas partes mas que, ou por serem comuns a todos os tipos sociais ou por se reportarem a aspectos muito particulares do tipo considerado no integram, propriamente, o tipo societrio. O problema tem consequncias prticas: as normas instituidoras do tipo no comportam aplicao analgica. O tipo societrio integrado por normas que tm a ver com os pontos seguintes: - a conformao da firma - o regime de responsabilidade por dvidas - as regras bsicas atinentes s participaes sociais.

Seco II A doutrina das pessoas colectivas 18 A personalidade colectiva

 A posio adoptada A pessoa colectiva antes de mais, um determinado regime, a aplicar aos seres humanos implicados. Estes podem ser destinatrios directos de normas ; mas podem-no ser, tambm , indirectamentem, assim como podem receber normas transformadas pela presena de novas normas, agrupadas em torno da ideia de pessoa colectiva. No caso de uma pessoa de tipo corporacional, os direitos da corporao so direitos dos seus membros. Simplesmente, trata-se de corporao so direitos dos seus membros. Simplesmente, trata-se de direitos que elas detm de modo diferente do dos seus direitos individuiais. Em Direito, pessoa , pois sempre, um centro de imputao de normas jurdicas, isto : um polo de direitos subjectivos, que lhe cabem e de obrigaes, que lhe competem. A pessoa singular, quando esse centro corresponda a um ser humano; colectiva em todos os outros casos. Na hiptese da pessoa colectiva, j se sabe que entraro, depois, novas normas em aco de modo a concretizar a imputao final dos direitos e dos deveres. Digamos que tudo se passa, ento, em modo colectivo : as regras, de resto inflectidas pela referncia a uma pessoa, ainda que colectiva, vo seguir canais mltiplos e especficos, at atingirem o ser presente, necessariamente humano, que as ir executar ou violar. 19 A ordenao das pessoas colectivas Plos, classificaes e tipologias As pessoas colectivas evoluram em torno de plos, ao sabor de problemas concretos. Um plo de desenvolvimento autnomo constitudo pelas sociedades comerciais e, dentro destas, pela sua matriz: as sociedades annimas. Boa parte das regras atinentes ao regime interno das pessoas colectivas, com relevo para as tcnicas de funcionamento das assembleias e para a validade e eficcia das deliberaes e que hoje pertence s diversas pessoas colectivas de base associativa, foi aperfeioada no domnio das sociedades annimas. Outro tanto seria possvel dizer a propsito da fiscalizao e das firmas e denominaes. Um segundo plo, de base aontratual, adveio das sociedades civis, mais precisamente do contrato de sociedade. O papel da vontade das partes, a aperfeioado. Um terceiro, de cariz institucional, vem-nos das associaes.Deparamos, desta feita, com colectividades ao servio de fins que transcendem os interesses dos associados mas que, no obstante, repousam neles. Pessoas colectivas pblicas e privadas ; a utilidade pblica Uma primeira classificao separa as pessoas colectivas em pblicas e privadas.No tocante distino entre pessoas colecivas pblicas e privadas, possvel reeditar o debate tecido em torno da prpria distino do Direito em pblico e privado. Encontramos algumas doutrinas, que passamos a recordar: - teoria do fim ou do interesse prosseguido : as pessoas colectivas pblicas prosseguiriam fins ou interesses pblicos, interessando-se as pessoas colectivas privadas pelos privados; - teoria da titularidade de poderes de autoridade: as pessoas colectivas pblicas teriam ius imperii, podendo praticar actos de autoridade , s discutveis a

posteriori, enquanto as privadas se moveriam no mbito igualitrio do Direito privado; - teoria da integrao: as pessoas colectivas pblicas integra-se-iam na organizao do Estado, ao contrrio das privadas; - teoria da iniciativa: as pessoas colectivas pblicas seriam criadas pela Estado, enquanto as privadas proviriam da iniciativa privada; - teoria do regime: as pessoas colectivas pblicas subordinar- se- iam a um regime especfico que incluiria a sua sujeio geral do Direito pblico. Poderiamos, ento dar lugar a um critrio jurdico- cultural : so privadas as pessoas colectivas que se rejam pelo Direito civil ou comercial, assumindo a forma de sociedades comerciais, de cooperativas, de associaes, de fundaes ou de sociedades civis e ainda, de outras figuras, plenas ou rudimentares, que ocorram em sectores civis ou comerciais extravagantes. As restantes, so pblicas. Pessoas colectivas associativas e fundacionais Na pessoa colectiva associativa, o substrato constitudo por uma agremiao de pessoas, que juntam os eus esforos para um objectivo comum. Na fundacional, o substrato redunda num valor ou num acervo de bens, que potenciari a actuao da pessoa considerada. Os exemplos mais restritos sero constitudos pelas associaes e pelas fundaes civis art. 167 e seguintes e 185 e seguintes, respectivamente, do Cdigo Civil. Deve ficar claro que a contra-posio anunciada, se encontra, hoje, formalizada. Podemos localizar pessoas colectivas que mais no traduzam do que acervos objectivos personalizados e que, todavia, no sigam a forma fundacional, mas antes a associativa: tal o caso das sociedades unipessoais art. 270 - A e seguintes e o das sociedades annimas de capitais exclusivamente pblicos p. ex.a Caixa Geral de Depsitos. A contraposio entre pessoas asssociativas e fundacionais pode ser seguida entre as pessoas colectivas pblicas. Uma associao pblica , naturalmente uma pessoa colectiva de tipo associativo, enquanto um instituto pblico ou uma empresa pblica assumem natureza fundacional. J as denominadas pessoas colectivas de populao e territrio assumiro uma natureza mista. Pessoas colectivas com e sem fins lucrativos ; superao As pessoas colectivas propem-se desenvolver determinadas actividades, com um objectivo geral. Quando tal objectivo se analise na busca de lucros, a pessoa colectiva tem fins lucrativos e, tendo base associativa, surge como sociedade. Quando no assuma tal fim lucrativo, ser uma associao ou, no tendo natureza associativa, uma fundao. No fundo, esta contraposio permitir isolar as sociedades das restantes pessoas colectivas: apenas elas teriam, como objectivo geral, a procura de lucro. Estas categorias esto hoje francamente ultrapassadas.

Associaes, fundaes e sociedades

10

No Direito comum, a triologia clssica de pessoas colectivas constituda pelas associaes, pelas fundaes e pelas sociedades civis artigos 166 e seguinte, art.185 e seguintes e art. 980 e seguintes, todos do Cdigo Civil. As associaes do corpo a uma manifestao bsica do princpio da liberdade de associao.As fundaes tm o sentido de entregas em vida ou de deixas por morte do interessado. As sociedades correspondem ao produto da celebrao de contratos de sociedade, podendo apresentar formas muito multifacetadas. O Cdigo das Socieades Comerciais prev os seguintes tipos de sociedades : - sociedade em nome colectivo: o scio responde individualmente pela sua entrada e, ainda, pelas obrigaes sociais subsidiariamente em relao sociedade e solidariamente com os outros scios art. 175/1; a sua firma, quando no individualize todos os scios, deve conter, pelo menos, o nome ou firma de um deles, com o aditamento, abreviado ou por extenso, e Companhia ou qualquer um que indique a existncia de outros scios art. 177/1 - sociedade por quotas: o capital est dividido em quotas e os scios so solidariamente responsveis por todas as entradas convencionadas no contrato art. 197/1; a firma poder ter uma composio variada mas, em qualquer caso, concluir pela palavra limitada ou pela abreviatura Lda. art. 200/1 - sociedade annima : o capital dividido em aces e cada scio limita a sua responsabilidade ao valor das aces que subscreveu art. 271 ; a firma, de composio variada, concluir com a expresso sociedade annima ou pela sigla S.A. art. 275/1 - sociedade em comandita : tem dois tipos de scios : os scios comanditrios, que respondem apenas pela sua entrada e os scios comanditados, que respondem nos mesmos termos dos scios em nome colectivo ; na comandita simples no h representao do capital por aces ; na comandita por aces, s as participaes dos scios comanditrios so representados por aces art. 465 O Decreto-Lei n 257/96 de 31 de Dezembro, introduziu, no Cdigo das Sociedades Comerciais, a figura das sociedades unipessoais por quotas art. 270- A a 270-G. Trata-se de um tipo societrio no coincidente com o das sociedades por quotas comuns. Pessoas colectivas comuns e especiais partida, a pessoa colectiva comum rege-se pelo regime mais genrico, disponvel na ordem jurdica considerada. As pessoas colectivas especiais dependem de regras diferenciadas, particularmente previstas para acategoria que elas integrem.

20 Figuras afins das pessoas colectivas

11

 A personalidade rudimentar e o modo colectivo imperfeito s pessoas rudimentares podem aplicar-se regras prprias da personalidade colectiva. Mas apenas aquelas que surjam, expressamente, com essa dimenso. Fora do que a lei preveja, a pessoa rudimentar substituda pelos titulares efectivos dos bens em presena.O modo colectivo deve ser apurado caso a caso. A chave da personalidade colectiva reside naquilo que temos vindo a designar o modo colectivo de regulao jurdica. O direito determina condutas a entidades que, no sendo humanas e individuais, nunca as poderiam acatar ; todavia, tais regras so imputadas ao ente colectivo determinando, com isso, o funcionamento de numerosas outras regras, de tal forma que, em ltima anlise, haver sempre condutas de seres humanos. Quando o modo colectivo atinja toda a entidade considerada, teremos uma pessoa colectiva. Quando ele apenas a atinja parcialmente, falaremos em pessoa rudimentar. Encontramos, agora, uma terceira categoria : a de situaes em que o Direito trata, em conjunto, realidades atinentes a vrias pessoas, sem todavia, nem total nem parcialmente, o fazer como se de uma nica se tratasse. Falaremos, ento, em modo colectivo imperfeito. E as entidades da decorrentes constituiro figuras afins s pessoas colectivas. A personalidade judiciria, econmica, laboral e tributria O art. 5/1 do Cdigo de Processo Civil, define a personalidade judiciria como a susceptibilidade de ser parte. O n2 explicita que quem tiver capacidade jurdica tem, igualmente, personalidade judiciria. A contrario, poder haver entidades com personalidade judiciria mas sem personalidade jurdica. Confirmando-o o art. 6 do mesmo Cdigo enumera entidades s quais no , normalmente reconhecida personalidade jurdica, mas a que atribui a personalidade judiciria. A personalidade judiciria no se confunde com a capacidade judiciria : esta traduz a capacidade de estar, po s, em juzo, nos termos do art. 9 do Cdigo de Processo Civil. A capacidade judiciria corresponde civil idem, n2 ; na sua falta, h que recorrer representao art. 10 do mesmo Cdigo. A personalidade econmica traduz a aptido que determinadas entidades tenham de ser destinatrias de regras de Direito da economia ou, mais latamente, de regras de Direito patrimonial. Tambm no campo do Direito do trabalho nos aparecem entidades personalizadas, apenas, para certos efeitos. Tal a situao das comisses de trabalhadores : segundo o art. 17 da Lei n 68/79 de 9 de Outubro, as comisses de trabalhadores tm personalidade jdiciria. Finalmente, no campo fiscal, ocorre a noo de personalidade tributria : a qualidade de se ser sujeito passivo da obrigao de imposto. Associaes no reconhecidas, comisses, sociedades rudimentares e sociedades irregulares Como novas hipteses de pessoas rudimentares surgem-nos as associaes no reconhecidas, as comisses, as sociedades civis e as sociedades irregulares. Deve notar-se que as trs primeiras figuras citadas tm personalidade judiciria, por via do art. 6, al. b) e c) do Cdigo de Processo Civil. As sociedades irregulares podem t-la, por via da alnea

12

d) do mesmo preceito e, ainda e em geral, sempre que dem azo a um patrimnio autnomo alnea a). A associao sem personalidade: associao no reconhecida dispo~e de um fundo comum. Embora, teoricamente, esse fundo esteja na titularidade de cada um dos associados , nenhum deles pode exigir a sua diviso art. 196/2 tal como nenhum credor dos associados o pode fazer excluir idem. As liberaklidades feitas a favor de associao, embora considerando-se feitas aos associados art. 197/1 acrescem ao fundo comum art. 197/2. quanto s comisses especiais : os fundos angariados devem ser afectos ao fim anunciado, sendo os membros da comisso, pessoal e solidariamente, responsveis pela sua conservao art. 200/1, todos do Cdigo Civil. As sociedades irregulares, abrangendo com essa locuo as sociedades comerciais que, por falha ou incompleitude gentica, no tenham personalidade colectiva, caem nos artigos 36 ou 52 do Cdigo das Sociedades Comerciais. Pessoas colectivas em formao e em extino A pessoa colectiva retira a personalidade de um acto formal. Na ordem normal das coisas, a pessoa colectiva prossegue objectivos prticos, surgindo dotada de um substracto : um organizao de pessoas que a sirvam, bens de afectao e um objectivo geral. Esse substrato pe-se ou pode pr-se em marcha antes do acto formal atributivo da personalidade. Do mesmo modo, ele pode manter-se depois de um acto formal de sentido contrrio que, visando a extino da pessoa colectiva venha suprimir a personalidade (plena). A matria est expressamente regulada a propsito das sociedades comerciais. O regime destas, expresso nos artigos 36 a 40, contm algumas regras que traduzem o afloramento de princpios gerais, com relevo para o art. 36/2. No decurso da formao de um acto colectivo e antes de alcanada a personalidade, havendo logo uma actuao dos interessados, cai-se nesse tipo. A prpria sociedade civil pura uma pessoa colectiva rudimentar : qualidade em que incorrem as tais sociedades em formao. Perante associaes ou fundaes em formao, o problema resolver-se- com recurso aos artigos 195 e seguintes do Cdigo Civil : associaes sem personalidade jurdica e comisses especiais. A pessoa colectiva em extino sofre uma evoluo, equivalendo ao que temos vindo a designar pessoa rudimentar. Assim, coma a extino deveria desaparecer o ente colectivo. Todavia, h que praticar os actos conservatrios e os necessrios, procedendo-se ainda s diversas operaes de liquidao artigos 166/1, 184/1 e 194 do Cdigo Civil e 146 e seguintes do Cdigo das Sociedades Comerciais. A mo comum e a comunho De entre as figuras afins da personalidade colectiva encontramos a mo comum ou comunho em mo comum e a comunho simples. Na comunho em mo comum, duas ou mais pessoas detm um direito ou um acervo de direitos em conjunto, podendo exercer actuaes restritas enquanto membros do grupo. No podem dispor da sua parcela e no podem pedir a diviso da situao.Alm disso, toda a sua actuao sobre a coisa passa pela mediao do grupo. Na comunho ou comunho simples, duas ou mais pessoas so titulares de direitos sobre o mesmo objecto, direitos esses representados por quotas. A matria vem tratada, no Cdigo Civil, a propsito da compropriedade artigos 1403 e seguintes sendo

13

aplicvel a outras formas de comunho art. 1404. Embora haja direitos que s em conjunto podem ser usados ( a alienao do objecto, a sus reinvindicao ou a sua transformao), cada titular mantm uma individualidade, podendo alienar a sua quota ou pedir a diviso da coisa. Na administrao da coisa h que recorrer s regras da sociedade art.1407/1 o que acentua um aproximao s pessoas rudimentares. Esferas e patrimnios de afectao Sero pessoas rudimentares as esferas jirdicas e os patrimnios de afectao, isto : os conjuntos de direitos e de obrigaes que, em vez de estarem unificados em funo de uma titularidade unitria, o estejam por fora da afectao que os una. O exemplo mais claro o da empresa.

22 O tipo geral das sociedades civis

14

 Sistema geral do Cdigo Civil . O Cdigo Civil vigente no foi ao ponto de aproximar a sociedade da empresa. Mas ela ganhou uma vasta vertente organizativa, incompatvel com um mero contrato, de tipo germnico. Uma ideia geral do regime da sociedade do Cdigo Civil pode ser obtida com recurso sua sistematizao. A matria consta do Captulo III, do Livro II, Titulo II: depois do contrato de doao e antes do de locuo. O regime estabelecido complexo, implicando o domnio de diversos institutos. Noo e elementos O Cdigo Civil define contrato de sociedade no seu art. 980. Esta noo deixa transparecer um contrato oneroso, embora as prestaes sejam recprocas : todos devem efectu-las, suportando o inerente esforo ; todavia as partes no recebem, propriamente, as prestaes efectuadas pelos outros. De acordo com a noo legal, possvel apurar a presena de trs elementos: - as contribuies das partes; - um exerccio em comum; - o fim da repartio dos lucros. Um quarto elemento, de certo modo prvio, seria a inteno de formar a sociedade. No teria, assim, um especial relevo como elemento Quanto s contribuies das partes, admite a lei que as mesmas consistem em bens ou servios. Podemos ir mais longe : contribuio poder residir numa qualquer vantagem de tipo patrimonial como, por exemplo, a concesso de uma garantia. As contribuies podem ser imediatas. A prpria lei refere se obrigam a contribuir, podero faz-lo no futuro ou, at, apenas eventualmente, j que a lei admite obrigaes condicionadas. Segue-se o exerccio em comum de certa actividade econmica, que no seja de mera fruio. A expresso exerccio comum deve ser entendida como exerccio por conta de todos. Pode falar-se em fim comum, desde que, a fim se d~e um alcance particularmente lato. Na verdade, pode o exerccio nos er levado a cabo por todos os scios, sem deixar de ser em comum. Por fim, o exerccio comumno poderia ser de mera fruio. O legislador pretendeu, com isso, delimitar a sociedade de meras situaes de compropriedade de coisas. A concluir os elementos legais, surge-nos o objectivo da repartio dos lucros da sociedade. Este elemento tem um alcance parcialmente injuntivo, na medida em que o art.994 probe os pactos leoninos. De acordo com a actual tendncia de permitir sociedades non profit, propendemos para uma acepo muito lata de lucros :podero no consistir numa imediata percepo de vantagens, pelos scios, antes procurando beneficiar terceiros. O contrato, a forma e as suas alteraes O art. 980 apresenta a sociedade civil pura como um contrato . todavia, o regime subsequente pode aplicar-se sem a efectiva concluso de um contrato de sociedade (civil). Assim acontece por remisso : artigo 1407/1 do Cdigo Civil, quanto administrao da coisa comum ou art. 36/2, quanto s sociedades comerciais no registadas, no tocante s relaes com terceiros.

15

O art. 981/1 do Cdigo Civil, determina que o contrato de sociedade no esteja sujeito a forma especial, excepo da que for exigida pela natureza dos bens com que os scios entrem para a sociedade. Por exemplo: pelo art. 875 do Cdigo Civil, exigir-se-ia a escritura pblica sempre que, das contribuies, fizessem parte bens imveis. O art. 981/2 gerido por um favor negotti muito vincado, estabelecendo especiais hipteses de converso ou de reduo, no caso de inobservncia da prescrio legal de forma.Assim: - a inobservncia de forma legal d azo nulidade art. 220 do Cdigo Civil e no anulabilidade; logo, onde est s anula ler-se- s provoca a nulidade; alis, a tratar-se de anulabilidade, nunca poderia ser a inobservncia da forma a anular fosse o que fosse: tratar-se-ia de uma iniciativa das partes; - a converso prevista no art. 293 tem requisitos que, aqui, se devem ter por respeitados; j no se entende porque limitar o produto da converso ao simples uso e fruio dos bens pela sociedade; outras solues seriam possveis : no vemos nada, na lei, que as impea; - tambm a reduo encarada no art. 292 ter lugar quando operem os eus requisitos gerais; no h motivos para a aplicar, apenas ao universo das participaes. Deve assinalar-se que o contrato de sociedade comercial est sujeito a escritura pblica art. 7/1. Uma vez celebrado, o contrato de sociedade pode alterar-se. Assim sucede com qualquer contrato, desde que as partes estejam de acordo. No caso da sociedade, poder haver duas ou mais partes: pois mesmo ento as alteraes exigiro o acordo de todos os scios, salvo se o prprio contrato o dispensar art. 982/1 do Cdigo Civil. A hiptese normal ser, ento, a de se prever uma alterao por maioria, simples ou qualificada. A figura dos direitos especiais dos scios tem clara origem comercial, dispondo hoje de consagrao geral no art. 24 23 As relaes entre scios e sociedades civis As entradas Do contrato de sociedade civil resultam relaes especficas entre os scios. O primeiro dever das partes a obrigao de entrada. O art. 983/1 do Cdigo Civil, exprimiu a ideia pela negativa: os scios esto somente obrigados s entradas estabelecidas no contrato. Sendo vidente, esta frmula poder pr em dvida pactos supervenientes relativos s entradas. Estes so obviamente possveis, devendo ser respeitados. Quando o contrato no disponha diversamente, as entradas dos scios presumemse iguais em valor art. 983/2 do Cdigo Civil. Trata-se de uma valorao que aflora, tambm, no art. 1403/2, 2 parte do mesmo Cdigo. Em princpio, o titulo jurdico da entrada o prprio contrato de sociedade : tal contrato poder assim, por hiptese ter eficcia translativa de domnio, assim se explicando as exigncias formais que sobre ele pendem. Pergunta-se se as entradas devem ser determinadas no pacto ou se bastar que sejam determinveis, designadamente em funo do fim que as partes se proponham fixar. Desde que a determinabilidade, ainda que in futurum, fique assegurada, nada impede obrigaes de entrada iniciamente indeterminadas. O Cdigo Civil aplicou-se, depois quanto execuo das obrigaes de entrada, garantia e ao regime do risco art. 984 A ideia do legislador foi a seguinte:

16

- quando as entradas impliquem a transferncia ou a constituio de um direito real, regem as normas da compra e venda art. 984, al.a); - quando traduzam apenas o uso e a fruio de uma coisa, regem as normas da locao art. 984, al.b) Finalmente, o Cdigo Civil omisso quanto a prestaes de facere e de suportao: apenas refere, no art. 992/2 e 3, a figura do scio da indstria. Haver que aplicar o regime que resulte das situaes consideradas e dos contratos mais vocacionados para intervir. No Direito portugus, remeteriamos para a bitola de exigncia prpria do cumprimento das obrigaes em geral. A administrao A administrao de uma sociedade traduz a actividade que abrange todos os actos materiais e jurdicos, destinados a concretizar os seus objectivos e que lhe sejam imputveis. A administrao pode, ainda, reportar-se aos efeitos dessa actividade. A ideia de administrao das sociedades veio a desenvolver-se, paulatinamente, em torno das sociedades annimas. A administrao das sociedades civis confiada autonomia privada. O contrato social poder , assim, estipular as solues que as partes entendam sufragar. Pode, inclusive, confiar a administrao da sociedade a terceiros que no sejam scios : uma situao que vem, de resto, referida no art. 997/3 do Cdigo Civil. Apenas na falta de conveno haver que recorrer ao art. 985, expressamente assumido como supletivo. Posto isto, as regras a aplicar no silncio do contrato sero as seguintes: - todos os scios tm igual poder de administrar art. 985/1 - cabendo a administrao a todos os scios ou a alguns dos scios, qualquer dos administradores tem o direito de se opor ao acto que o outro pretenda realizar; cabe ento maioria decidir sobre o mrito da oposio; quer isto dizer, que havendo oposio, a administrao passa a ser conjunta, envolvendo todos os administradores art. 985/2 - quando o contrato firme uma regra de administrao conjunta, deve entender-se, na dvida, que ela opera por maioria art. 985/3 ; como alternativa, pode resultar, do contrato, uma regra de unanimidade; - ainda a ttulo supletivo, a maioria exige, aqui mais de metade dos sufrgios dos administradores art. 985/4; ficam, pois afastadas maiorias relativas inferiores a 50% - ou maiorias qualificadas; - independentemente das situaes contratualmente fixadas, a qualquer administrador lcito praticar os actos de administrao urgentes destinados a evitar, sociedade, um maior dano art. 985/5 do Cdigo Civil. Para alm das regras supletivas, que atribuem a administrao a todos os scios, pode acontecer que esta apenas caiba a algum ou alguns deles. A cumpre distinguir: - a designao pode ser feita no prprio contrato; - a designao pode ocorrer posteriormente, sendo feita pelos scios. Na primeira hiptese art. 986/1 do Cdigo Civil a designao pode ser judicialmente revogada, a requerimento de qualquer scio, com fundamento em justa causa. Seguir-se-, ento o processo fixado no art. 1484-B do Cdigo de Processo Civil. Na segunda, a designao pode ser revogada pela maioria dos scios art. 986/3. Em tudo o mais idem, n 3, in fine h que aplicar as regras do mandato. Quanto aos direitos e obrigaes dos administradores, o art. 987, do Cdigo Civil, remete para o regime do mandato.

17

As administradores podem ser responsabilizados pelos seus actos ou omisses. Trata-se de matria complexa, no domnio das sociedades comerciais. No tocante s civis, a lei atribui a cada scio o direito de responsabilizar os administradores art. 987/2 do Cdigo Civil Direitos e deveres dos scios Desde logo o direito fiscalizao, de natureza injuntiva art. 988/1 do Cdigo Civil, e que envolve: - o direito de obter dos administradores as informaes de que necessitam sobre os negcios da sociedade; - o direito de consultar os documentos a eles pertinentes; - o direito de exigir a prestao de contas. O scio pode usar as coisas para os fins da sociedade art. 989, a contrario do Cdigo Civil. O no cumprimento desse preceito dar lugar a responsabilidade contratual. Alm disso, sendo grave, poder justificar-se a excluso prevista no art. 1003, al.a) do Cdigo Civil. O art. 990 do Cdigo Civil estabelece uma regra de proibio da concorrncia. Distribuio dos lucros e perdas; proibio de pactos leoninos O Cdigo Civil ocupa-se, depois, da distribuio dos lucros. A matria , em larga medida, deixada autonomia das partes, apenas com o limite da proibio dos pactos leoninos.Segundo o art. 994 do Cdigo Civil, retomada no art.22/3 do Cdigo das Sociedades Comerciais : nula a clusula que exclui um scio da comunho nos lucros ou que o isenta de participar nas perdas da sociedade, salvo o disposto no n2 do art.992 . Cabe ao pacto social fixar a proporo da repartio de lucros e perdas, pelos diversos scios; nada dizendo, a repartio opera na base da proporo das respectivas entradas art. 992/1. Antecipando matria geral, podemos dizer que os scios tm um direito geral aos lucros. Em concreto, porm, tal direito depende: - de haver, efectivemente, lucros; - de tais lucros no serem absorvidos por quantias afectadas, por deliberao da maioria, prossecuo dos fins sociais art.991, do Cdigo Civil. Quando o contrato apenas determine a participao de cada scio nos lucros, presume-se que ela ser idntica nas perdas art. 992/4. O scio de indstria no responde, no silncio do contrato, pelas perdas 992./2 com derrogao da prpria proibio de pactos leoninos 994., in fine. As sociedades civis puras no tm um capital social expresso nem apresentam quotas ou quinhes quantificados. Assim, quando as entradas no se reduzam a contributos quantificados, pode haver dvidas em determinar a sua proporo, para efeitos da determinao dos lucros e perdas, que caibam a cada um. O problema pode ser resolvido no prprio contrato. Quando o no seja, haver que proceder a uma estimao judicial do quinho do scio de indstria, segundo juizos de equidade art. 992/3, 1 parte. O mesmo esquema ser aplicvel aquele que apenas se obrigou a facultar, sociedade, o uso e a fruio de uma coisa idem, 2 parte.

18

O art. 993, do Cdigo Civil pe a hiptese de a diviso dos ganhos e perdas ser deferida a um terceiro. Nessa altura, deve o terceiro em causa proceder segundo juzos de equidade. No tendo a diviso sido feita em tempo devido, f-la- o tribunal, de acordo com os mesmos juizos de equidade - art. 993/1, in fine. Cesso de quotas Segundo o art. 995/1 do cdigo Civil nenhum scio pode ceder a terceiro a sua quota, sem consentimento de todos os outros. Levanta-se um problema: a contrario sensu pareceria que o scio livre de alienar a sua quota a outro scio. No assim: isso equivaleria sada de um scio e concentrao de posies na esfera de outro, o que poder ser, de todo contrrio vontade e s previses dos outros scios. Alm disso verifica-se que nas sociedades em nome colectivo a transmisso entre vivos de uma parte social exige o acordo dos restantes scios art. 182/1 seja quem for o beneficirio. O art. 982/2 do Cdigo Civil exige para a transmisso de quotas a forma exigida para a transmisso dos bens da sociedade. Temos de ter ainda em conta as regras sobre a forma voluntria art 222, do Cdigo Civil. Uma orgnica interna ? O estabelecimento de uma orgnica interna no ocorreu por que o tipo a sociedade civil pura tem um mbito e aplicao muito lato, podendo operar em reas onde a presena de rgos seria intil e mesmo invivel. Nada impede porm que o contrato de sociedade preveja tal orgnica. O Cdigo Civil postula deliberaes dos scios chegando a referenci-los nos artigos 991 e 996/1. Subjacente estar assim uma assembleia geral. Tambm o artigo 985/2 quando menciona a maioria dos administradores visualiza qualquer coisa que se aproxima de um concelho de administrao. Finalmente as sociedades civis nos termos abaixo referidos assumam personalidade jurdica plena, caem sob o art. 157 do Cdigo Civil: por analogia, ser-lheo aplicveis os diversos preceitos relativos s associaes, com relevo para o seu art. 162, que prev a orgnica. 24 As relaes das sociedades civis com terceiros A representao A sociedade civil pura representada em juzo e fora dele, pelos seus administradores art. 996/1, do Cdigo Civil: - de acordo com o que resulte do contrato - segundo as regras fixadas no art. 985 do Cdigo Civil, relativas ao prprio exerccio da adminstrao. Trata-se de uma representao orgnica, qual haver que aplicar, na medida em que exista analogia e com adapaes necessrias, as regras de representao voluntria. A lei preocupa-se depois, com a proteco dos terceiros que contratem com a sociedade. Assim, as deliberaes sobre a extino ou modificao dos poderes dos administradores no so oponveis a terceiros de boa f, ou seja: a terceiros que, sem culpa, as ignoravam ao tempo em que contrataram com a sociedade art.996/2

19

 A responsabilidade pelas obrigaes sociais No caso das sociedades civis puras o esquema o seguinte art.997/1 e 2: - pelas dvidas sociais responde a sociedade; - respondem ainda pessoal e solidariamente os scios; - os quais quando demandados por dbitos da sociedade, podem, todavia, exigir a prvia execuo do patrimnio social. A primeira regra a destacar a da responsabildade dos bens sociais pelas dvidas da socidade. Todavia, os scios podem ser tambm chamados a responder embora, nessa eventualidade possam opr o benefcio da execuo. A situao aproxima-se da responsabilidade solidria prevista nas socieades em nome colectivo art. 175/1, do Cdigo das Sociedades Comerciais embora no se confunda com ela: - nas sociedades civis, possvel demandar o scio, ab initio; este em defesa e se quiser, a por o beneficium execussionis; - nas sociedades em nome colectivo h que demandar a prpria sociedade: apenas subsidiariamente os scios. O art. 997/3 do Cdigo Civil permite que a responsabilidade dos scios que no sejam administradores seja modificada, limitada ou excluda por clusula expressa do contrato; tal possibilidade, porm, no existir quando apenas terceiros no scios sejam administradores. A limitao estatutria da responsabilidade de algum ou alguns scios no porm oponvel a terceiros, que, de boa f, a ignorem: art.997/3 in fine, que remete para o art. 996/2, ambos do Cdigo Civil. A responsabilidade patrimonil dos scios alarga-se s dividas sociais anteriores sua entrada: o que resulta do art. 997/4, do Cdigo Civil. A responsabilidade da sociedade por factos ilcitos O art. 998/2 recorda o regime da responsabilidade por dvidas das sociedades civis puras: no podendo o lesado ressarcir-se completamente nem pelos bens da sociedade, nem pelo patrimnio do representante, agente ou mandatrio ser-lhe- lcito exigir, dos scios, o remanescente. Credor particular do scio e compensao entre crditos da sociedade e contra os scios ou entre crditos dos scios e contra a sociedade O credor particular de um scio no credor da sociedade nem pode atingir, directamente, os bens desta. Assim, segundo o art. 999/1, do Cdigo Civil, enquanto no se dissolver a sociedade e havendo outros bens suficientes do devedor, o credor particular do scio apenas pode executar o direito deste aos lucros e sua quota de liquidao. Quando os bens do devedor sejam insuficientes, o seu credor pode exigir a liquidao da quota do devedor, seguindo-se os termos do art. 1021 : art. 999/2 do Cdio Civil. A prpria sociedade poder evitar este regime draconiano, pagando a dvida do scio relapso ; ficar, ento, sub-rogada na posio do credor deste. Como corolrio da diferenciao patrimonial entre a sociedade e scio, o art. 1000, do Cdigo Civil, veda a compensao: - quer entre o que um terceiro deva sociedade e o crdito dele sobre alguns dos scios;

20

- quer entre o que a sociedade deva a um terceiro e o crdito que contra este, tenha algum dos scios. 25 As vicissitudes das sociedades civis Morte, exonerao ou excluso de scios Seguindo a ordem do Cdigo Civil, a considerar, sucessivamente: - a morte de um scio; - a sua exonerao; - a sua excluso. Segundo o art.1001/1 do Cdigo Civil, falecendo um scio, deve a sociedade liquidar a sua quota em benefcio dos herdeiros. A liquidao consiste em determinar o valor da quota em dinheiro, a operar nos termos do art. 1021, do Cdigo Civil; o valor da liquidao ser, depois entregue aos herdeiros, no prazo de seis meses, segundo o n 3 desse artigo. Todavia, os scios suprstites tm a faculdade: - de optar pela dissoluo da sociedade, a qual s oponvel aos herdeiros do scio falecido se lhes for comunicada dentro de 60 dias a contar do conhecimento da morte pelos suprstites art. 1001/1 e 2 nessa altura, os herdeiros assumem todos os direitos inerentes quota do falecido, na sociedade em liquidao idem, n3; - de escolher continuar a sociedade com os herdeiros do falecido, se chegarem a acordo com eles art. 1001/1; estes podem , ento dividir livremente entre si o quinho do seu antecessor ou encabe-lo em algum ou alguns deles idem, n4. A exonerao de um scio a sua sada voluntria da sociedade. Contrape-se excluso, que equivale sada imposta pelos restantes scios. Quanto exonerao, a lei assenta no sistema seguinte: - a exonerao livre quando a durao da sociedade no tenha sido fixada no contrato ou quando ela tenha sido fixada por toda a vida de um scio ou por um periodo superior a 30 anos art. 1002/1; - a exonerao exige justa causa, quando haja fixao do prazo e ocorra antes do seu termo art 1002/2 - a exonerao deve seguir o previsto no contrato, quando este se ocupe da matria idem, n2 A exonerao s se torna efectiva no fim do ano social em que seja feita a comunicao respectiva, mas nunca antes de decorridos trs meses sobre esta comunicao art. 1002/3. Finalmente: as causas legais de exonerao (isto : justa causa) tm natureza injuntiva, podendo as contratuais ser modificadas por acordo das partes : art. 1002/4 do Cdigo Civil. Quanto eficcia da exonerao, h que atender ao art. 1006 A excluso do scio vem tratada no art. 1003. Ela pode dar-se nos casos contratualmente previstos e, ainda, em quatro hipteses, elencadas na lei: - a violao grave das obrigaes para com a sociedade - a interdio ou inabilitao - a impossibilidade, ao scio de indstria, de prestar s sociedade os servios a que ficou obrigado - o perecimento, por causa no imputvel aos administradores, da coisa ou direito que constituiria a entrada dos scios, nos termos explictados no art. 1004 A excluso depende do voto da maioria dos scios, no contando o voto do scio a excluir, produzindo efeitos decorridos 30 dias sobre a data da sua comunicao ao

21

visado art. 1005/1. O direito de oposio do scio excludo caduca no prazo de 30 dias aps se ter tornado eficaz art. 1005/2. Tendo a sociedade apenas dois scios, a excluso deve ser declarada pelo tribunal art. 1005/3 Quer a exonerao , quer a excluso no isentam o scio da responsabilidade pelas dvidas sociais contradas at ao momento em que a sada produza os seus efeitos art. 1006/1. No estando sujeitas a registo, as exoneraes e excluso no so oponveis a terceiros de boa f, ou seja : a terceiros que, sem culpa, as ignorassem, ao tempo em que contrataram com a sociedade art. 1006/2. Dissoluo da sociedade A dissoluo da sociedade equivale cessao do respectivo contrato e ao termo das relaes entre os scios. O art. 1007 do Cdigo Civil fixa seis causas de dissoluo: a) o acordo dos scios : estes podem sempre, por unanimidade, pr terno ao ente que criaram; salvaguardados ficaro os efeitos produzidos perante terceiros; b) pelo decurso do prazo fixado no contrato, no havendo prorrogao: trata-se de uma causa natural e evidente; c) pela realizao do objecto social, ou por este se tornar impossvel : a menos que, de acordo com as regras aplicveis, as partes dem novo objecto sociedade, esta no poder praticar mais actos, justificando-se a dissoluo ; registe-se que a impossibilidade poder ser puramente jurdica; d) por se extinguir a pluralidade de scios, se no prazo de seis meses no for reconstituda: as sociedades civis puras no deram (ainda) o passo para a unipessoalidade, o que traduziria a supremacia definitiva da dimenso organizatria sobre a contratual; assim, a lei apenas permite uma unipessoalidade transitria: po seis meses; e) por deciso judicial que declare a sua insolvncia: nessa eventualidade, h que passar liquidao do patrimnio, sendo todavia de recordar a aplicabilidade dos diversos instrumentos tendentes, eventualmente, sua recuperao; f) por qualquer outra causa prevista no contrato : estamos efectivamente no domnio da autonomia privada. Estas causas de dissoluo no so exaustiva. A dissoluo levada a cabo por acordo exige, naturalmente,o voto unnime dos scios, salvo se o contrato permitir deliberaes desse tipo meramente maioritrias art. 1008/1. Quanto prorrogao do prazo fixado no contrato: ela pode ser validamente deliberada, at partilha. Pode, ainda haver prorrogao tcita, por tempo indeterminado, quando os scios continuarem a exercer a actividade social e salvo se, das circunstncias, resultar que no houve tal inteno art. 1008/2. Verificada a dissoluo, a realidade social subjacente continua ou pode continuar a existir. A lei prev tal como j fizera com as associaes, no art.184 do Cdigo Civil que os poderes dos administradores se mantenham, limitados prtica dos actos meramente conservatrios. Pode acontecer que, aps a dissoluo, os administradores excedam os poderes (limitados) que o art. 1009/1, como vimos, lhes confere. Nessa circunstncia, apenas os administradores em causa respondero perante os terceiros com que contratem. Todavia, se esses terceiros estiverem de boa f isto : ignorem , sem culpa, a ocorrncia da dissoluo a sociedade e os outros scios so responsveis. o que se infere do art. 1009/2 que retoma o art. 184/2 do Cdigo Civil.

22

 Liquidao da sociedade e de quotas Dissolvida a sociedade, passa-se liquidao do seu patrimnio art. 1010 do Cdigo Civil. O art. 1011 do Cdigo Civil reporta a ordenao bsica: o processo de liquidao pode . - estar fixado no prprio contrato de sociedade, cabendo, ento, observ-lo; - ser determinado por acordo unnime dos scios, seguindo-se aquilo em que convenham; - resultar de preceitos supletivos da lei substantiva ou de processo. Para que a liquidao no se prolongue indefinidamente, h que lhe apor um prazo : no estando ele determinado, qualquer scio ou credor pode requerer a sua indicao pelo Tribunal- art. 1011/2 A liquidao de patrimnio d azo a um processo especial regulado nos artigos 1122 e seguintes do Cdigo de Processo Civil. Tambm os artigos 146 e seguintes do Cdigo das Sociedades Comerciais, compreendem toda uma regulao sobre o tema da liquidao das sociedades. Segundo o art. 1012/1 do Cdigo Civil, a liquidao compete aos administradores. Quando o contrato confie aos scios a nomeao de liquidatrios e o acordo se revele impossvel, caber ao tribunal decidir, por iniciativa de qualquer scio ou de qualquer credor idem , n2. Os liquidatrios ficam numa posio idntica dos administradores, salvo preceito diverso art. 1013/1 cabendo-lhes decidir por maioria, excepto acordo em contrrio dos scios idem ,n 2. Posto isto, eis o processo previsto no Cdigo Civil: - no sendo os liquidatrios administradores, devem estes exigir-lhes a entrega dos bens, livros e documentos da sociedade, bem como as contas relativas ao ltimo periodo de gesto; na sua falta, deve a entrega ser requerida pelo tribunal art. 1014/1; - obrigatria a organizao de um inventrio, que d a conhecer a situao do patrimnio social, a elaborar conjuntamente por administradores e liquidatrios idem, n2; - os liquidatrios praticam todos os actos necessrios liquidao do patrimnio social, ultimando os negcios pendente, cobrando os crditos, alienando os bens e pagando credores art. 1015; enquanto estes no estiverem pagos ou no forem consignadas as quantias necessrias, no pode haver partilha dos bens sociais art. 1016/1 ; podem os scios ser chamados a responder, nos termos da sua responsabilidade solidria pelas dvidas sociais idem, n2; - os bens atribudos em uso e fruio so restitudos aos scios proprietrios no estado em que se encontrarem art. 1017/1; tendo-se perdido ou deteriorado por causa imputvel aos administradores, so estes e a sociedade solidariamente responsveis pelos danos idem,n2; - pagas as dvidas sociais, passa-se partilha, nos termos regulados no art. 1018 e designadamente: reembolso das entradas e distribuio do excedente na proporo que cada um tenha nos lucros ; as entradas que no sejam em dinheiro so estimadas, sendo possvel, aos scios , acordar em que a partilha se faa em espcie. Enquanto as partilhas no estiverem concludas, podem os scios retomar o exerccio da actividade social, desde que o decidam por unanimidade art. 1019/1; resultando a dissoluo de causa imperativa, tero, todavia, de ter cessado as circunstncias que a determinaram idem, n 2

23

De notar que a responsabilidade dos scios se mantm quando, encerrada a liquidao, se verifique a existncia de dbitos que no tenham sido saldados art. 1020, do Cdigo Civil. O art. 1021 do Cdigo Civil, ocnclui a matria legal atinente s sociedades civis puras com as regras a observar no tocante liquidao de quotas. Recorda-se que tal liquidao ocorre nas hipteses de morte, exonerao ou excluso de um scio. A preocupao da lei a de que o ex-scio receba o valor justo que lhe compete. Esse valor fixado com base no estado da sociedade, data em que tenha ocorrido ou pruduzido efeitos o facto determinante da liquidao em causa art. 1021/1 , 1 parte; havendo negcios em curso , os lucros ou perdas destes so computados idem, 2 parte. Na avaliao da quota so tidas em conta, na parte aplicvel, as regras sobre liquidao art. 1018/1 a 3, ex vi 1021/2. Finalmente e como foi referido: o pagamento do valor da liquidao deve ser feito, salvo acordo em contrrio, no prazo de seis meses a contar do dia em que o facto determinante da liquidao se tornou eficaz. 26 Papel e modalidades das sociedades civis puras O papel das sociedades civis puras As sociedades civis- agora sob a forma de contrato de sociedade representariam ainda um quadro elementar de colaborao entre duas ou mais pessoas, para a prossecuo de um fim econmico comum. Assim sucederia nas hipteses de associaes efmeras : duas pessoas pem-se de acordo para, em conjunto, desenvolver certa actuao. H sociedade, aplicando-se sos artigos 980 e seguintes do Cdigo Civil?Parece evidente que, numa hiptese dessas, a maioria dos artigos relativos ao contrato de sociedade surge puramente inaplicvel Resta concluir que o contrato de sociedade no cenrio mais geral de colaborao econmica entre duas pessoas: tal papel caber a um contrato atpico de associao, que no dependa da organizao societria e ao qual se aplicaro as regras da sociedade. Modalidades ; sociedades civis especiais As sociedades civis so susceptveis de diversas classificaes. Desde logo, podem assumir forma civil ou forma comercial : no primeiro caso seguiro os artigos 980 e seguintes do Cdigo Civil; no segundo, o Cdigo das Sociedades Comerciais. Muito importante a distino doutrinria entre sociedades civis puras com personalidade jurdica plena ou, meramente, rudimentar. O regime geral das sociedades civis puras constitui um quadro de referncia para diversos tipos especiais de sociedades civis, dotadas de regimes fixados na lei. Temos, como exemplos: - as sociedades de advogados - as sociedades de revisores oficiais de contas - as sociedades de despachantes oficiais - as sociedades de gestores oficiais As sociedades civis sob a forma comercial

24

As sociedades civis que temos vindo a estudar regem-se pelos artigos 980 do Cdigo Civil: trata-se das sociedades civis sob forma civil ou na terminologia adoptada, as sociedades civis puras. Contrapem-se-lhes as sociedades civis sob a forma comercial, isto , aquelas que adoptem um dos tipos referidos do Cdigo das Sociedades Comerciais e, no obstante, tenham exclusivamente por objecto a prtica de actos no comerciais art. 1/4. As sociedades civis sob a forma comercial submetem-se ao regime das sociedades comerciais. Decisiva , pois, a forma que adoptem. Existem leis especiais que prevem tipos especficos de sociedades civis sob a forma comercial: - sociedades desportivas - sociedades de agricultura em grupo - sociedades gestoras de empresas Seco IV As sociedades como organizao 27 Personalidade jurdica das sociedades A posio adoptada Parece claro que o Cdigo Civil se exprime, neste contexto, em modo colectivo. O RNPC contm elementos com interesse. O FCPC abrange informao relativa s sociedades civis ( art. 4/1, al.a) do RNPC ). O seu art. 42 dispe expressamente sobre as denominaes das sociedades civis sob a forma civil. No fica, todavia, clara a obrigao de inscrio no RNPC : o art 6 do correspondente diploma refere pessoas colectivas, no sendo seguro que as sociedades civis puras fiquem abrangidas. Contudo, o art.10/1 sujeita a inscrio no FCPC factos relativos s entidades referidas no art. 4/1, al.d). Quer isso dizer que as sociedades civis puras devem ser inscritas no RNPC, ou mais precisamente art. 10/1 devem s-lo: - a sua denominao - a sua sede e endereo postal; - o objecto social ou actividade exercida - o incio e a cessao da sua actividade. Esta obrigao envolve a de adoptar um denominao ; ela torna-se efectiva, nos termos do art. 54/2 quando a sua constituio se concretize por escritura pblica : parece que este preceito ter de se aplicar prpria constituio das sociedades civis puras, independentemente de serem, a priori, pessoas colectivas. A sociedade civil pura, constituda por escritura pblica, dotada de denominao, devidamente inscrita no RNPC, dado o mbito dos artigos 980 e seguintes do Cdigo Civil, uma pessoa colectiva em tudo semelhante s demais sociedades. As sociedades civis puras, desde que constitudas por escritura pblica e com as especificaes prescritas, nos seus estatutos, so pessoas colectivas plenas. Quanto s rstantes, todas as graduaes so possveis. Relativizada a ideia de personalidade colectiva e admitindo o princpio das pessoas colectivas rudimentares, nenhuma dificuldade haver em consider-las como pessoas rudimentares A personalidade das sociedades comerciais Perante o art. 5, a personalidade colectiva das sociedades comerciais parece no oferecer dvidas.

25

A doutrina actual distingue entre autonomia patrimonial e personalidade jurdica: a primeira , a lei opera no mbito objectivo da sociedade ; na segunda, f-lo, tambm no mbito subjectivo. Apenas as sociedades de capitais as annimas e as de responsabilidade limitada ou por quotas teriam personalidade ; as de pessoas as simples e as em nome colectivo no a teriam. O Direito comercial portugus acabou por assentar quanto atribuio da personalidade colectiva s sociedades comerciais. 28 Capacidade das sociedades O princpio da especialidade ; evoluo As pessoas tm capacidade jurdica : ser a concreta medida de direitos e de obrigaes de que sejam susceptveis. No que toca s pessoas singulares, essa capacidade ou capacidade de gozo plena: elas podem ser titulares da generalidade dos direitos admitidos pelo ordenamento e podem ficar adstritos generalidade dos deveres que a ordem em causa conhea. J quanto a pessoas colectivas, uma orientao com certa tradio, entre ns, pretende que a sua capacidade seria limitada pelo princpio da especialidade : ela (apenas) abrangeria os direitos e obrigaes necessrias ou convenientes prossecuo dos seus fins, segundo a frmula do art. 6/1, retomada do art. 160 do Cdigo Civil. A ideia do princpio da especialidade teve uma dupla origem : a doutrina ultra vires anglo-saxnica e as restries continentaois aos bens de mo- morta. A sua superao O princopio da especialidade perdeu os dois pilares histrico dogmticos em que assentava. A partir de meados do sc.XIX, generalizou-se o sistema de reconhecimento automtico da personalidade colectiva : reunidos os requisitos legais e procedendo-se s diligncias requeridas a personalidade colectiva surge, de acordo com a iniciativa privada. O princpio da especialidade como elemento limitador da capacidade jurdica das pessoas colectivas, tende, assim a ser abandonado. O problema dos actos gratuitos e das garantias O grande campo de eleio para as restries capacidade dos entes colectivos o dos actos gratuitos, que poderiam ser contrrios aos fins da pessoa colectiva, particularmente se ela fosse uma sociedade. A doutrina tende a abandonar tais construes. Desde logo, ficam fora os donativos conformes com os usos sociais: nem so havidos como doaes art. 940/2. O art. 6 /2 do Cdigo das Sociedades Comerciais tambm considera no serem contrrias ao fim da sociedade as liberalidades que possa ser consideradas ususais, segundo as circunstncias da poca e as condies da prpria sociedade Resta concluir : o denominado princpio da especialidade no restringe, hoje, a capacidade das pessoas colectivas : tal como emerge do art. 160/1, ele diz-nos, no fundo, que todos os direitos e obrigaes so, salvo excepes abaixo referidas, acessveis a pessoas colectivas.

26

Subproblema muito relevante o da prestao de garantias a terceiros. Tal prestao poderia surgir como um favor e, portanto, como um acto gratuito, que iria depauperar o patrimnio do garante, custa dos scios e dos credores O art. 6/3 disps sobre as garantias. F-lo, porm, usando uma linguagem desnecessariamente qualificativa : considera-se contrria ao fim da sociedade a prestao de garantias De acordo com as regras de interpretao o art. 6/3 proibiu, pura e simplesmente, as sociedades de prestar garantias, salvo nas condies que ela prpria prev. So elas: - justificado interesse prprio da sociedade garante; - sociedade em relao de domnio ou de grupo Estas excepes so de tal ordem que acabam por consumir a regra. Resta concluir que a proibio do art. 6/3 acaba por funcionar apenas, perante situaes escandalosas e, ainda a, havendo m f dos terceiros beneficirios. As limitaes especficas : naturais, legais e estatutrias O chamado princpio da especialidade no tem, hoje, alcance dogmtico. No se infira, contudo e da, que a capacidade de gozo das pessoas colectivas seja idntica das singulares. Ela pode sofrer diversas limitaes. Vamos distinguir: - limitaes ditadas pela natureza das coisas - limitaes legais - limitaes estatutrias - limitaes deliberativas Segundo o final do art. 6/1, exceptuam-se ao mbito da capacidade de gozo das pessoas colectivas os direitos e obrigaes inseparveis da personalidade singular. Trata-se fundamentalmente: - de situaes jurdicas familiares ou sucessrias que, pela sua natureza, visam apenas pessoas singulares; - de situaes de personalidade, tambm centradas nas pessoas singulares: direito vida e integridade fsica, o direito sade ou o direito ao sono; - de situaes patrimoniais, mas que pressupem a interveno de uma pessoa singular: a qualidade de trabalhador subordinado; - diversas situaes de Direito pblico, tambm destinadas a contemplar pessoas singulares : o direito ao voto em eleies pblicas. As limitaes legais capacidade de gozo das pessoas colectivas, referidas no art. 6/1, in medio, tm natureza profundamente diferente da das impostas pela natureza ds coisas. A referncia feita no art. 6/1, a direitos e obrigaes vedados por lei , tal como o princpio da especialidade, herdeira das antigas leis de desamortizao, que visavam prevenir a acumulao de bena de mo-morta. A inobservncia das limitaes legais possibilidade de prtica, pelas pessoas colectivas, de certos actos, conduz, em princpio, nulidade do acto por violao de lei expressa ( art. 294) ou por ilicitude (art. 280/1) : no por incapacidade. Como terceira categoria de limitaes especficas actuao de sociedades temos as estatutrias. Os estatutos podem limitar, pela positiva, actuao da sociedade a que respeitem, restringindo-se prtica de certos actos ou, pela negativa, vedar-lhe a prtica de determinados actos. As competentes disposies estatutrias limitam a capacidade de gozo das pessoas colectivas? partida no. As limitaes estatutrias so, assim, meras regras de conduta internas. Elas adstringem os rgos da pessoa colectiva a no praticar os actos vedados, se, contudo,

27

limitarem a capacidade da sociedade. , de resto essa a soluo do art. 6/4 do Cdigo das Sociedades Comerciais. O mesmo regime deve ser aplicado s limitaes deliberativas, isto : as limitaes que deliberaes internas da prpria pessoa colectiva ponham prtica , por ela, de certos actos. O desrespeito por tais deliberaes responsabiliza o seu autor : a capacidade da pessoa colectiva mantm-se porm, intacta. A capacidade de exerccio ; a representao A categoria capacidade de exerccio, s aplicvel s pessoas singulares. Visa, a, retratar o problema dos menores, de interditos e dos inabilitados. No faz qualque sentido considerar as pessoas colectivas feridas de incapacidades : a realidade completamente diversa, tal como diferentes so as normas aplicveis. No Direito das pessoas colectivas no cabe contrapor a capacidade de gozo de exerccio : h, apenas, capacidade. Na mesma linha, os representantes, j referidos, no so verdadeiros representantes. Joga-se , a organizao da pessoa colectiva: um dos seus elementos existnciais. A responsabilidade das pessoas colectivas O art. 998/1, repete letra, o art. 165 do Cdigo Civil, aplicando-o s sociedades civis puras. J o art. 6/5 do Cdigo das Sociedades Comerciais usa uma frmula diferente. A responsabilidade do comitente consta do art. 500, enquanto a do representante deriva do art. 800. A pessoa colectiva responde directamente pelos actos ilcitos dos titulares dos seus rgos, desde que tenham agido nessa qualidade. Perante o teor literal dos artigos 165 e 998/1, do Cdigo Civil, reforado, para mais, pelo art. 6/5 do Cdigo das Sociedades Comerciais, que fale em quem legalmente a represente, a doutrina tem sido levada a pensar que, para efeitos de responsabilidade civil aquiliana, a pessoa colectiva comitente, sendo o titular do seu rgo um comissrio, de modo a aplicar o art. 500. Concretizam-se os bices juridico-cientficos e pticos, acima referidos. H que procurar uma soluo alternativa : fcil, de resto, uma vez que beneficiamos da doutrina de Manual de Andrade. A pessoa colectiva uma pessoa. Logo, ela pode integrar, de modo directo aquele que com dolo ou mera culpa, referido no art.483 do Cdigo Civil. A culpa um juzo de censura -lhe directamente aplicvel: nada tem a ver , na concepo actuam, com situaes de ndole psicolgica. O art. 165 do Cdigo Civil no tem a ver com a responsabilidade das pessoas colectivas por actos dos seus rgos: antes dos seus representantes ( voluntrios ou legais, porqunto nos termos da lei) eventualmente constitudos para determinados efeitos , dos seus agentes e dos seus mandatrios. E a j far sentido apelar para a imputao ao comitente. 29 As figuras afins s sociedades Associaes, associaes pblicas e associaes sem personalidade

28

As associaes traduzem pessoas colectivas assentes em agremeaes de pessoas singulares ( ou colectivas) : tm uma base ou substracto colectivo. A distino tradicional entre associaes e sociedades repousava no fim lucrativo assumido por estas e recusado s primeiras. A distino j no possivel nessa base. Por um lado as sociedades podem constituir-se sem fins lucrativos, e por outro as associaes podem angariar meios econmicos. A distino entre uma associao e um sociedade no levanta, na prtica, a mnima dvida : tm designaes diferentes, estruturas diversas e regimes distintos de responsabilidade por dvidas. As associaes vem essa natureza resultar da prpria denominao; apresentam um orgnica estratificada em assembleia geral ( com poderes residuais), administrao e conselho fiscal ; os associados no respodem pelas dvidas da associao nem, necessariamente, pelas entradas ; as sociedades exibem firmas variveis com o tipo que adoptem ; tm um orgnica diversificada, centrada numa administrao ; os scios respondem, em certos casos, pelas dvidas da sociedade e, noutros, pelas entradas. A distino fica mais facilitada perante as associaes pblicas maxime as ordens profissionais uma vez que estas dispem de uma aprovao formal por lei e assumam determinados poderes de autoridade. J no tocante s chamadas associaes sem personalidade, tratadas genericamente nos artigos 195 e seguintes do Cdigo Civil, a distino melindrosa, para mais perantes as sociedades civis puras.Uma entidade que vise directamente o lucro para os seus associados ser seguramente um sociedade ; uma outra com aspiraes e exclusivos fins ideais, uma associao ( sem personalidade). Fundaes, empresas pblicas e comisses especiais As fundaes so pessoas colectivas de base patrimonial : no assentam em conjuntos de pessoas mas, antes em ncleos de direitos personalizados. Tero um administrao, que no se confundir, em regra, com uma massa associativa. As empresas pblicas tm, tal como as fundaes, base patrimonial, por oposio a associativa. Todavia, ao contrrio daquelas, elas assumem ibjectivos comerciais e visam o lucro ou, pelo menos uma gesto maximizadora dos meios de que sejam dotadas. As comisses especiais traduzem fundaes no reconhecidas. Tm, todavia, uma base humana que pode causar dificuldades de fronteira com as sociedades, particularmente as civis puras. Contratos de organizao ( associaes em participao, consrcio e outros) Os contratos de organizao so, latamente, contratos comerciais que visam congregar os esforos de vrios interessados, com vista obteno de rsultados ou prossecuo de fins comuns. Uma associao em participao ou um consrcio sero sociedades ( civis) co uma especial diferenciao, legalmente prevista. Na associao em participao, temos um vnculo entre uma pessoa ( o associado) e um comerciante ( o associante), pelo qual a primeira confere ao segundo determinados meios para que este exera o comrcio, a troco de uma participao nos lucros ou nos lucros e perdas.

29

O Cdigo Veiga Beiro marcou j um distanciamento em relao sociedade : chamaria mesmo figura que nos ocupa, conta em participao, regulando-a nos artigos 224 e seguintes. A distino entre a associao em participao e a sociedade assenta em dois pontos: - a falta de personalidade jurdica - a ausncia do exerccio em comum de uma actividade O consrcio apresentado pelo art. 1 do Decreto Lei n 231/81 de 28 de Julho.O consrcio pode ser tomado como uma figura autnoma que corresponde a um contrato de sociedade especial. Agrupamentos complementares de empresas e agrupamentos europeus de interesse econmico (ACE e AEIE) Os agrupamentos complementares de empresas foram introduzidos no Direito portugus, pela Lei n 4/73 de 4 de Junho, regulamentada pelo Decreto Lei n 430/73 de 25 de Agosto. Trata-se de entidades com personalidade jurdica, que visam melhorar as condies de exerccio ou de resultado do agrupados. Podem ter, segundo o art. 1 do Decreto-Lei n 430/73 : por fim acessrio a realizao e a partilha de lucros apenas quando autorizado expressamente pelo contrato constitutivo Segundo a base IV da Lei n 4/73, os ACE adquirem personalidade jurdica pela inscrio no registo comercial : dispem de uma firma que pode mesmo consistir numa denominao particular art. 3/1 do Decreto-Lei n 430/73 e regem-se , pelo regime das sociedades em nome colectivo art. 20, do mesmo diploma. Cooperativas As cooperativas so definidas, no art. 2/1 do Cdigo Cooperativo, como: pessoas colectivas autnomas, de livre constituio, de capital e composio variveis, que atravs da cooperao e entreajuda dos seus membros, com obedincia aos princpios cooperativos, visam, sem fins lucrativos, a satisfao das necessidades e aspiraes econmicas, sociais e culturais daqueles. Desde j se regista que os prprios cooperadores podero ter fins lucrativos. A matria foi, depois integrada no Cdigo Veiga Beiro, que inseriu, no Livro II, titulo II, captulo V: Disposies especiais s sociedades cooperativa: artigos 207 a 223. As cooperativas visam o exerccio em comum de actividades econmicas ou equiparveis art. 2 do Ccoop, descontado o comprometimento da linguagem.Alm disso, o artigo 7. do CC oop dispe, lapidarmente: Desde que respeitem a lei e os prncipios cooperativos, as cooeperativas podem exercer livremente qualquer actividade ecnmica. Tm evidente base associativa e adquirem a personalidada pelo registo artigo 16. do Ccoop e mais precisamente: pelo registo comercial artigo 4. do CRCom. No h razes conceptuais para no considerar as cooperativas como sociedades.O seu regime, com mltiplas regras especiais , de todo modo, de clara inspirao comercial, aplicando-se subsidiariamente artigo 9. do Ccoop o direito das sociedades annimas. 30 O levantamento da personalidade das sociedades

30

 Grupos de casos tpicos O levantamento da personalidade no deriva de meras lucubraes tericas. Tratase dum instituto surgido a posteriori para sistematizar e explicar diversas solues concretas, estabelecidas para resolver problemas reais postos pela personalidade colectiva. Na sua origem, encontramos uma multiplicidade de casos concretos vamos distinguir: - a confuso de esferas jurdicas; - a subcapitalizo; - o atentado a terceiros eo abuso da personalidade. A confuso de esferas jurdicas verefica-se quando, por inobservncia de certas regras societrias ou, mesmo, por decorrncias puramente objectivas, no fique clara, na prtica, a separao entre o patrimnio da sociedade e o do scio ou scios. Verifica-se uma subcapitalizao relevante, para efeitos de levantamento da personalidade, sempre que uma sociedade tenha sido constituda com um capital insuficiente. A insuficincia aferida em funo do seu prprio objecto ou da sua actuao surgindo, assim, como tecnicamente abusiva. Para efeitos de levantamento, cumpre distinguir entre a sbcapitalizao nominal e a material. Na nominal, a sociedade considerada tem um capital formalmente insuficiente para o objecto ou para os actos a que se destina. Todavia, ela pode acudir com capitais alheios. Na subcapitalizao material, h uma efectiva insuficincia de fundos prprios ou alheios. O atentado a terceiros verifica-se sempre que a personalidade colectiva seja usada, de modo ilcito ou abusivo, para os prejudicar. Como resulta da prpria frmula encontrada, no basta uma ocorrncia de prejuzo, causada a terceiros atravs da pessoa colectiva: para haver levantamento ser antes necessrio que se assista a uma utilizao contrria a normas ou princpios gerais, incluindo a tica dos negcios. As teorias explicativas Apuradas as constelaes de casos a propsito dos quais se tem suscitado o problema do levantamento, cumpre analisar as diversas explicaes para ele apresentadas. Existem vrias sistematizaes possveis, sendo de salientar a mais difundida: a que se distingue : - a teoria subjectiva; - a teoria objectiva, incluindo verses instituicionais; - a teoria da aplicao da normas. Poderamos ainda acrescentar, como quarta hiptese, a existncia de orientaes negativistas. A teoria subjectivista diz que a autonomia da pessoa colectiva deveria ser afastada quando houvesse um abuso da sua forma jurdica, com vista a fins no permitidos. Na determinao do tais fins ou escoposno permitidos, haveria que lidar com a situao objectiva e, ainda, com a inteno do prprio agente: o levantamento exigiria um abuso consciente da pessoa colectiva, no bastando, em princpio, a no obteno do escopo objectivo de uma norma ou de um negcio. A chamada teoria subjectiva tem sido rejeitada. As teorias objectivistas resultam partida, da rejeio de elementos subjectivos para fazer actuar o levantamento.

31

Numa primeira fase, tudo feito depender das (ms) intenses do agente. Conquistado o instituto, este objectivado, passando a depender da pura contrariedade ao ordenamento. Abandonada a inteno, o levantamento exigiria a ponderao dos institutos em jogo. Quando, contra a intencionalidade normativa, eles fossem afastadas pela invocao da personalidade, esta deveria ser levantada. A teoria da aplicao das normas diz que o levantamento no traduziria propriamente, um problema geral da personalidade colectiva : trtar-se-ia, antes, de uma questo de aplicao das diversas normas jurdicas. Haveria levantamento sempre que, por exigncia duma norma concretamente prevalente, no tivesse aplicao uma norma prpria da personalidade colectiva. As teorias negativistas negam, directa ou indirectamente, a autonomia ao levantamento da perssonalidade, enquanto instituto. Posio adoptada O levantamento da personalidade colectiva, seja pela sua origem jurisprudencial casustica, seja pela riqueza dos contributos juridico-cientficos que encerra, surege primeira vista, com um contedo diversificado. Na verdade, os desenvolvimentos anteriores permitem descobrir, no seu seio: - situaes de violao no-aparente de normas jurdicas; - situaes de violao de normas indeterminadas ou de princpios; - situaes de violao de direitos alheios ou de normas destinadas a proteger interesses alheios; - situaes de violao da confiana - situaes em que as pessoas colectivas so usadas fora dos objectivos A variedade de situaes de levanantamento faz com que seja possvel reconduzilas a trs grandes grupos: - situaes de responsabilidade civil assentes em princpios gerais ou em normas de proteco; - situaes de interpretao integrada e melhorada de normas jurdicas; - situaes de abuso do direito ou, se se preferir : de exerccio inadmissvel de posies jurdicas. Resta concluir: as diversas teorias documentam facetas prprias do levantamento, correspondendo a progresses da mesma ideia. Elas no se opem: completam-se. O levantamento, no fundamental traduz uma delimitao negativa da personalidade colectiva por exigncia do sistema ou, se se quiser: ela exprime situaes nas quais, merc de vectores sistemticos concretamente mais ponderosos, as normas que firmem a personalidade colectiva so substitudas por outras normas. Procurmos fazer a distino entre levantamento amplo e levantamento estrito : o primeiro abrangeria todas as situaes de levantamento, enquanto o segundo se reportaria apenas quelas em que isso ocorra por exigncia da boa f.

Captulo II O contrato de sociedade Seco I Celebrao, contedo e capital social 31 Celebrao, forma e natureza

32

 Celebrao; contrato, pacto social e estatutos O contrato de sociedade um contrato nominado e tpico : alm de dispr de nomen iuris, ele vem regulado na lei civil art. 980 do Cdigo Civil e na lei comercial art. 7 e seguintes do Cdigo das Sociedades Comerciais. O contrato de sociedade , ainda um negcio jurdico. Verifica-se que se trata de um acto marcado pela liberdade de celebrao e pela liberdade de estipulao : as partes podem no s optar por celebrar, ou no, o contrato de sociedade como, fazendo-o, tm a liberdade de nela apor as clusulas que entenderem. Pe-se o problema da sociedade formada por adeso a clusulas contratuais gerais. Quando isso sucedesse, no haveria dvidas ou dificuldades em fazer intervir a lei sobre as clusulas contratuais gerais. Um contrato de sociedade pode, ainda, ocorrer atravs de uma oferta ao pblico. A situao paradigmtica a da constituio de uma sociedade annima com apelo subscrio pblica e que vem regulada nos artigos 279 a 283, do Cdigo das Sociedades Comerciais e no artigo 168, do Cdigo dos Valores Mobilirios. Prev-se, a, todo um procedimento algo complexo, que ir desembocar numa assembleia constitutiva ( 281); apenas depois formalizado o contrato de sociedade, atravs da competente escritura (art. 283) As partes , cnjuges e menores Como referimos,a figura visualizada, em moldes tpicos, pelo legislador, foi a da sociedade instituda por contrato. Donde a referncia, j estranhada, do art. 7/2 : tem de haver, pelo menos, duas partes. Quando as partes estabeleam, ab initio, uma posio ou participao social em regime de contitularidade, as pessoas assim envolvidas valem apenas como uma nica parte. Podem se partes em contratos de sociedade no apenas pessoas singulares mas, ainda, pessoas colectivas. o que resulta da lata capacidade de gozo que hoje reconhecida s pessoas colectivas. Tambm as pessoas rudimentares podem constituir sociedades, desde que estas, em funo do objecto ou de outras circunstncias, se possam reconduzir janela da personalidade que lhes seja reconhecida. O problema da constituio de uma sociedade, particularmente comercial, entre os cnjuges, levantava clssicos problemas. Desde que os cnjuges constitussem uma sociedade para a qual contribussem com os seus bens, ficariam em causa, segundo o pensamento tradicional: - o regime de bens estipulado para o casamento : as regras prprias desse regime seriam substitudas pelas do funcionamento da sociedade; - o ento denominado poder marital : a chefia da famlia assegurada pelo marido daria lugar aos esquemas de formao da vontade social, mais igualitria : logo inadmissveis; - o sistema de responsabilidade dos bens dos cnjuges ou do casal, pelas dvidas de cada um deles ou de ambos : esse sistema seria, naturalmente, substitudo pelo regime do tipo social adoptado. A constituio de uma sociedade entre cnjuges pode ( ou no) atingir a imutabilidade das convenes antenupciais. Assim, se ambos os cnjuges entrarem para a uma sociedade com todos os seus bens, presentes ou futuros, poderemos estar perante um esquema destinado a postergar os regimes da separao, ou da comunho de adquiridos.

33

Porm, se subscreverem pequenas quotas ou umas quantas aces, o problema nem se pe. Haver, por isso, que compatibilizar o art. 8 do Cdigo das Sociedades Comerciais com o art. 1714/1 do Cdigo Civil, verificando, contrato a contrato, se a imputabilidade das convenes respeitada. A constituio de sociedades entre os cnjuges, assumindo ambos responsabilidade ilimitada, proibida, nos termos do transcrito art. 8 Merc do regime de bens, pode acontecer que uma participao social seja comum a ambos os cnjuges. Nessa altura, por fora do artigo 8/2 e nas relaes com a sociedade, ser considerado scio aquele que tenha celebrado o contrato de sociedade ou, sendo a participao adquirida posteriormente, aquele por quem a participao tenha vindo ao casal. O n 3 do mesmo preceito ressalva a administrao do cnjuge do scio que se encontrar impossibilitado e os direitos mortis causa. Os menores podem ser partes em contratos de sociedade. E podero faz-lo pessoal e livremente sempre que a sociedade em vista esteja ao seu alcance, perante o art. 127 do Cdigo Civil. Fora isso, os menores podero celebrar contratos de sociedade, atravs dos pais, como representantes legais. Ser, todavia, necessria a autorizao do tribunal para entrarem nas sociedades em nome colectivo ou em comandita simples ou por aces : art. 1889/1, al. d). O bice reside, a, nos riscos derivados da ilimitao da responsabilidade. Tratando-se de menor sob tutela, a entrada em qualquer sociedade deve ser autorizada, visto o disposto no art. 1938/1, al. a), b) e d) do Cdigo Civil Trata-se de um regime aplicvel, com as necessrias adaptaes, ao interdito : art. 139 e 144, do Cdigo Civil. Quanto ao inabilitado, tudo depende da competente sentena art. 153/1 do mesmo Cdigo. Forma O contrato de sociedade comercial um contrato formal art. 7/1. Pelo contrrio, a sociedade civil consensual : apenas se sujeita a escritua pblica quando a natureza dos bens a transferir para a sociedade assim o exija ( art. 981/1 do Cdigo Civil) ou qunado se pretenda assumir personalidade jurdica plena ( artigos 158/1 e 157, ambos do Cdigo Civil). Se percorrermos os contratos prprios das sociedades comerciais deparamos com as exigncias de forma seguites: - acordos parassociais : o art. 17 no contm qualquer exigncia de forma ; em regra, so celebrados por escrito; - a aquisio de bens por sociedades annimas ou em comandita por aces deve ser reduzida a escrito ar. 29/4; - a alterao do contrato de sociedade deve ser exarada em escritura pblica art. 85/4 ; fica abrangido o aumento de capital cf. 88 e 93/1, 274, 370/1 e 456/5; - a fuso de sociedades d azo a escritura pblica art. 106/1 numa regra aplicvel ciso art 120; - a transformao de sociedades deve ser consignada em escritura pblica art. 135/1; - a dissoluo de sociedade no carece de escritura pblica quando tenha sido deliberada em assembleia geral e a acta da deliberao tenha sido lavrada por notrio ou pelo secretrio da sociedade art. 145/1; - o contrato de subordinao exige escritua pblica art. 498

34

No tocante aos diversos contratos de sociedade, no so retomados os requisitos de forma, dado o alcance geral do art. 7/1; apenas so referidos aspectos atinentes ao contedo dos contratos : artigos 176, 199, 272 e 466, relat Ivos respectivamente, a sociedades em nome colectivo, por quotas, annimas e em comandita. J no tocante transmisso de partes sociais, a lei exige escritura pblica : - para a transferncia das partes de um scio de sociedade em nome colectivo, quando a sociedade tiver bens imveis art. 182/2, na redaco dada pelo Decreto-Lei n 237/2001 de 30 de Agosto; - para a transferncia de quotas art. 228/1 As sociedades unipessoais tm regras no totalmente coincidentes. Em princpio, a transformao de uma sociedade por quotas em sociedade unipessoal exige escritura pblica; basta, todavia, documento particular quando, da sociedade, no faam parte bens cuja transmisso exija essa forma solene art. 270-A/3. Uma regra similar funciona para a constituio originria de uma sociedade unipessoal idem, n4. O contrato de suprimento no est sujeito a qualquer forma, o mesmo sucedendo com outros negcios de adiantamento de fundos pelo scio sociedade ou com convenes de diferimento de crditos de scios art. 243/6. Tratando-se de negcio entre o scio nico e a sociedade unipessoal, deve ser observada a forma escrita, quando outra no esteja prescrita para um negcio em jogo art. 270-F/2. Natureza Trata-se, necessariamente, de um contrato. Sendo um contrato, nada impede que, a, se abra uma especial categoria para a acolher. Na sociedade no h prestaes recprocas : antes uma actuao conjunta ou confluente, com uma estruturao normativa para futuras actuaes. A doutrina actual fala num contrato de colaborao ou de organizao. Podemos aceitar esses qualificativos. Constituio por um negcio no contratual O Cdigo das Sociedades Comerciais prefigura o contrato como o esquema normal de constituio das sociedades, numa valorao bsica tomada pelo Cdigo Civil. Ele prprio previa, contudo, outros modos de constituio de sociedades. Assim: - a constituio por fuso, ciso ou transformao art. 7/4 e 97 e seguintes; - a constituio de sociedade annima com apelo a subscrio pblica art.279 e seguintes; - a constituio originria de sociedade unipessoal por quotas art. 270-A/4 - a constituio originria de sociedades annimas art. 488/1 No caso da fuso, ciso e transformao h, de facto, uma constituio derivada uma vez que a(s) nova(s) sociedade(s) resuta(m), de facto, de transformao da(s) anterior(es). O motor da constituio , aqui, desempenhado por uma ou mais deliberaes sociais. Na hiptese de constituio de sociedade annima com apelo a subscrio pblica e mau grado a natural preexistncia de um contrato preparatrio entre os promotores - , a coonstituio deriva de escritura outorgada por dois promotores e pelos subscritores que entrem com bens diferentes do dinheiro at. 283/1 precedendo uma especial deliberao da assembleia constitutiva art. 281/7, al. a). No h propriamente, um contrato.

35

Temos, depois, os casos de constituio originria de sociedades unipessoais : seja por quotas art.270-A/4 seja annimas art. 488/1. Em ambos os casos deparamos com claros negcios unilaterais. Constituio por diploma legal e por deciso judicial Encontramos sociedades constitudas por decreto-lei do Governo, a que podemos acrescentar as hipteses de lei da Assembleia da Repblica ou de diploma regional. Encontramos, ainda, a hipotese de constituio de sociedades por deciso judicial. Ela verifica-se no domnio das providncias de recuperao das empresas, mais especialmente na da reconstituio empresarial art. 78/1 do CPEF. A constituio opera pela homologao judicial da deliberao da assembleia de credores que aprove a competente proposta art. 79/1 e 4, al.a) do CEPF. A sentena homologatria ttulo bastante para o registo da nova sociedade idem, art. 79/5 32 O Contedo Elementos gerais Em rigor, o contedo de um contrato traduz a regulao jurdica por ele introduzida, no mbito delimitado pelas partes. Nas sociedades comerciais, a locuo abrange ainda elementos que, no sendo em si regulativos , se tornam essenciais para depreender o regime fixado pelo contrato.O Cdigo das Sociedades Comerciais fala a tal propsito, em elementos, que constam do art. 9. Diversos preceitos complementam o contedo do contrato, a propsito dos vrios tipos sociais : art. 176, quanto s sociedades em nome colectivo, art. 199, quanto s sociedades por quotas, art. 272, quanto s sociedades annimas e art. 466 quanto s sociedades em comandita. O art. 9 contm elementos necessrios : a sua eventual ausncia conduziria invalidade do contrato, nos termos do art. 42/1, que especifica : - a falta do mnimo de dois scios fundadores, salvo quando a lei permita a constituio unipessoal; - a falta de meno da firma, sede, do objecto, do capital da sociedade, bem como do valor da entrada de algum scio ou de prestaes realizadas por conta desta. O art. 42/2 distingue, destes vcios, os sanveis por deliberao dos scios, tomada nos termos prescritos para a alterao do contrato : a falta de firma, de sede ou de valor da entrada de algum scio ou de prestaes realizadas por conta desta. A contrario, a falta do objecto ou do capital seriam insusceptveis de sanao. A no indicao do tipo de sociedade, quando insuprvel com recurso a elementos contratuais, deve ser considerada, tambm insanvel. A interpretaoe a integrao do contrato A sociedade no pode ser considerada como um contrato comum. Ele no eficaz inter partes ou apenas inter partes : originando, pelo registo, um ente colectivo personalizado, ele vem produzir efeitos erga omnes. Designadamente : - efeitos perante os novos scios - efeitos perante terceiros estranhos ; - efeitos perante os credores da sociedade.

36

As regras de interpretao negocial vertidas nos artigos 236 do Cdigo Civil, pressupem, fundamentalmente, um dilogo negocial a dois. Locues como declaratrio real,comportamento do declarante, vontade real (236) e vontade real das partes (238/2) compreende-se num mundo bidimensional : seriam impraticveis em contratos plurilaterais, em que, provavelmente, cada declarante pensou em algo diverso. Alm disso, regras como a do equilbrio das prestaes (237) tm a ver com contratos comulativos. Logo partida, todas estas regras surgem impraticveis em contratos de organizao, como sucede com o de sociedade. A interpretao dos pactos sociais fundamentalmente objectiva, devendo seguir o prescrito para a interpretao da lei art. 9 do Cdigo Civil, com as inevitveis adaptaes. Tambm a integrao dever seguir o prescrito no art. 10 desse Cdigo, em vez de apelar a uma vontade ipotti ca das partes (quais?) A doutrina alem procurou distinguir , para efeitos de interpretao , entre clusulas obrigacionais e organizacionais e entre sociedades de pessoas e de capitais :nos primeiros casos predominaria a interpretao negocial ; nos segundos, a objectiva leia-se : a legal. Mantemos, pois, a natureza objectiva, de tipo legal, das interpretao e integrao do contrato de sociedade : que no haja receio em assumir as especificidades prprias do Direito das sociedades. Apenas cumpre fazer duas cedncias aos princpios gerais de interpretao e de integrao, acima enunciados : - o da presena de clusulas extra-societrias; - o da proibio de venire contra factum proprium A firma O art. 10 contm diversas regras relativas firma das sociedades comerciais. A firma da sociedade pode ser constituda, consoante se alcana do art. 10/2 e 3 : - por nome ou firmas de algum ou alguns scios (firmas pessoais ou sujjectivas); - por denominao particular, quando seja composta por designaes materiais, atinentes actividade social ( firmas materiais ou objectivas) ou por designaes de fantasia (firma de fantasia); - por denominao particular e nome ou firma (ou nomes ou firmas), simultaneamente ( firmas mistas). De acordo com as regras gerais do Direito comercial, a firma obedece aos seguintes princpios: - autonomia privada : a escolha da firma compete ao interessado, ainda que com limites do art. 32/4, al. c),d) e e) do RNPC; - obrigatoriedade e normalizao : os comerciantes devem adoptar certa firma a qual deve ter expresso verbal, susceptvel de comunicao oral e escrita, em caracteres latinos; - verdade e exclusividade : quando tenha significado, deve retratar a realidade a que se reporte; - estabilidade : a firma no muda com a alterao dos titulares do estabelecimento; - novidade : a firma deve ser distinta de outras j registadas ou notoriamente conhecidas. Estes prcipios, contantes dos artigos 32 e seguintes do RNPC, devem aplicar-se s sociedades comerciais, cumulativamente com as regras do art. 10 do CSC. A autonomia privada limitada por lei, pela moral e pelos bons costumes : tal a formulao do art. 10/5, al.c), aqum da do art. 32/4, al. c), d) e e) do RNPC.

37

A obrigatoriedade e a normalizao esto, ainda, presentes: basta ver que o art. 9/1, al.c) do CSC prev a firma como elemento necessrio de qualquer contrato de sociedade. O princpio da verdade vem largamento consignado no art. 10/5, al.a) que veda expresses que possam induzir em erro quanto caracterizao jurdica da sociedade e no art. 10/5, al.b), que probe as que surgiram, de forma enganadora, uma capacidade tcnica ou financeira ou um mbito de actuao manifestamente desporporcionados. O princpio da exclusividade, com o da novidade, ressalta do artigo 10/2 e 3 j examinados. A firma pode exprimir o tipo de sociedade em causa. Nas sociedades em nome colectivo, ela deve conter art. 177/1: - ou os nomes de todos os scios; - ou o nome de um deles, com o aditamento, abreviado ou por extenso e Companhia. O papel da firma to importante que, algum que no for scio, incluir o seu nome na firma, ficar responsvel pelas dvidas, nos termos do art. 175 : 177/2. como se v, nas sociedades em nome colectivo, apenas se admitem firmas pessoais ou subject Ivas, o que vai ao encontro desse tipo social. Nas sociedades por quotas, a firma deve ser formulada, com ou sem sigla: - ou pelo nome ou firma de todos, algum ou alguns dos scios; - ou por uma denominao particular; - ou por ambos, concluindo em qualquer dos casos, pela palavra Limitada ou pela abreviatura Lda.. Admitem-se, pois, firmas pessoais, firmas objectivas, firmas de fantasia ou firmas mistas. A propsito das firmas das sociedades po quotas, o legislador refora o prncipio da verdade art. 200/1 e 2. Nas sociedade por quotas unipessoais, a firma deve ser formulada pela expresso sociedade unipessoal ou pela palavra unipessoal antes da palavra Limitada ou da abreviatura Lda. art. 270-B. Em tudo o mais tero aplicao as regras atinentes s sociedades por quotas propriamente ditas art. 270-G. As regras relativas firma das sociedades annimas art. 275 - retranscrevem, praticamente letra, o disposto no art. 200, para as sociedades por quotas. Apenas com a diferena : em vez de Limitada ou Lda ter de surgir, agora, sociedade annima ou S.A . Quanto s sociedades em comandita, devem as respectivas firmas ser formuladas, pelo menos, pelo nome ou firma de um dos scios comanditados, aditado pela expresso em Comandita ou & Comandita ou sendo uma comandita por aces, em Comandita por Aces ou & Comandita por Aces art. 467/1. O nome dos scios comanditrios no pode surgir na firma ; se isso suceder , esse scio passa a ser responsvel, perante terceiros e pelos negcios em que figure a firma em causa, nos termos impostos aos scios comanditados. O mesmo, de resto sucede a terceiros que facultem o seu nome para a firma art. 467/2 a 5.

O objecto; aquisio de participaes O objecto da sociedade constitudo pelas actividades a desenvolver pelo ente colectivo. O art. 11 tem diversas regras a tanto respeitantes.

38

O objecto da sociedade deve constar de indicao correctamente redigido em lngua portuguesa. Como objecto devem ser indicadas as actividades que os scios se proponham para a sociedade art. 11/2. A lei permite que o contrato indique uma srie de actividades no efectivas ; segundo o n3, compete depois aos scios, de entre as actividades elencadas no objecto social, escolher aquela ou aquelas que a sociedade efectivamente exercer, bem como deliberar sobre a suspenso ou a cessao de uma actividade que venha sendo exercida n3. Questo controversa era a aquisio, pela sociedade, de participaes sociais noutras sociedades, a qual teria de ser facultada pelo pacto social. O problema surgia particularmente candente no tocante a participaes em sociedades de responsabilidade ilimitada ; tais participaes poderiam pr em causa o regime de responsabilidade prprio da sociedade participante. Resolvendo dvidas, o art. 11/4 a 6, veio dispor: - a aquisio de participaes em sociedades de responsabilitdade limitada cujo objecto seja igual quele que a sociedade est exercendo entenda-se : efectivamente no depende de autorizao no contrato de sociedade nem de deliberao dos scios, salvo clusula em contrrio; - a aquisio de participaes em sociedade de responsabilidade ilimitada pode ser autorizada livre ou condicionalmente, pelo trato social; - de igual modo, tal autorizao pode reportar-se aquisio de participaes em sociedades com objecto diferente do efectivamente exercido, em sociedades reguladas por leis especiais e em agrupamentos complementares de empresas. Finalmente, o art. 11/6 permite que a gesto de uma carteira de ttulos pertencentes sociedade possa constituir o objecto dela. A sede e as formas locais de representao A sede um dos elementos essenciais do contrato de sociedade art. 9/1, al.e). Segundo o art. 12/1, a sede da sociedade deve ser estabelecida em local concretamente definido. Alis, pelo art. 10/1, al.b), do RNPC, a sede ou domiclio e o endereo postal de pessoas colectivas esto sujeitas a inscrio no FCPC. Na falta de indicao da sede, surgir, no caso de sociedades po quotas, annimas ou em comandita por aces registadas, a nulidade art. 42/1, al.b) ainda que sanvel idem, n2; no poder, assim, recorrer directamente ao art. 159 do Cdigo Civil. O art. 12/2 permite que o contrato autorize a administrao, com ou sem o consentimento de outros rgos, a deslocar a sede dentro do mesmo concelho ou para concelho limtrofe. O n3 desse mesmo preceito dispe que a sede constitua o domiclio da sociedade, sem prejuzo de se estabelecer domcilio especial para determinados negcios. O art. 13/1 prev formas locais de representaoucursais, agncias, delegaes e outras formas locais, no territrio nacional ou no estrangeiro. A representao s pode ser levada a cabo por pessoas. No campo comercial, de esperar que a representao de uma sociedade seja assegurada por mandatrio, nos termos dos artigos 231 e seguintes do Cdigo Comercial. Temos, finalmente, as figuras dos gerentes, auxiliares e caixeiros, tratados no art. 248 do Cdigo Comercial. partida poderamos dizer: - a sucursal traduz um centro autnomo de negcios, podendo mesmo se personalizada; quando o no seja, ela estar, no obstante, apetrechada para a celebrao de todos e quiasquer negcios, traduzindo como que uma sede secundria;

39

- a agncia exprimiria, apenas, um local de angariao de clientela; os negcios assim obtidos seriam encaminhados para a sede propriamente dita, a sendo concludos; - a delegao envolveria poderes delegados, o que incluiria a representao; ficaria , porm, aqum da sucursal, uma vez que a delegao se limitaria a receber instrues da sede; - outras formas de representao poderiam incluir : seces, impostos, postos de venda, postos de distribuio e lojas mveis, como meros exemplos. O capital social Segundo o art. 9/1, do contrato de qualquer tipo de sociedade devem constar: (), al.f) O capital social, salvo nas sociedades em nome colectivo em que todos os scios contribuam apenas com a sua indstria; O art. 14 , na redaco introduzida pelo Decreto-Lei n 343/98, de 6 de Novembro, dispe: O montante do capital social deve ser sempre e apenas expresso em moeda com curso legal em Portugal. Verifica-se, pelo enunciado legal, que o capital social no um elemento essencial do contrato de sociedade. Em termos materiais, o capital de uma sociedade equivale ao conjunto das entradas a que os diversos scios se obrigarem ou iro obrigar. Assim: - o capital diz-se subscrito ou a subscrever consoante as pessoas interessadas se tenham, j, vinculado ou no s inerentes entradas; - o capital considera-se realizado ou no realizado em funo de terem sido ou no concretizadas as entregas sociedade dos valores que postule; - o capital realizado em dinheiro ou em espcie consoante o tipo de entradas a que d azo. Nas sociedades em nome colectivo, podem ocorrer scios de indstria, isto scios adstritos a prestaes de facere, por oposio a obrigaes de entrega, em dinheiro ou em bens. O valor da contribuio em indstria no computado no capital social art. 178/1. Resulta, da que nas sociedades em nome colectivo em que todos os scios contribuam apenas com indstria, no h indicao de capital social art. )/1, al.f). O capital socia vem a ser apresentado por factores que traduzem os quinhes dos scios. Temos partes do capital, nas sociedades em nome colectivo art. 176/1, al.c) quotas, nas sociedades por quotas art. 197/1 e aces nas sociedades annimas art. 271. Tudo isso deve ser expresso no pacto social, quantificando-se a parte relativa a cada scio e explicitando-se os pagamentos efectuados por cada um art. 9/1, al.g). Na hiptese de entradas em espcie, cabe ao pacto social a descrio dos bens em causa e a especificao dos valores respectivos idem, al.h). As estipulaes de entradas em espcie que no satisfaam as alneas g) e h) do n1 so consideradas ineficazes, pelo art. 9/2. Devemos ainda contar com outras noes de capita: - capital contabilistico : cifra que consta do balano, como passivo, correspondente s entradas realizadas dos scios ; quando por realizar, surgem no activo; - o capital estatutrio ou nominal : valor inserido nos estatutos e que traduz, de modo abstracto e formal, o conjunto das entradas dos scios; - o capital real ou financeiro : expresso dos denominados capitais prprios ou valores de que a sociedade disponha, como seus; - o capital econmico : imagem da capacidade produtiva da sociedade, enquanto empresa ou conjunto de empresas. A durao

40

A sociedade dura por tempo indeterminado : tal soluo supletiva que resulta do art.15/1. s partes cabe, no pacto social, fixar uma durao determinada para a sociedadem,altura em que ela s pode ser aumentada por deliberao tomada antes de um prazo ter terminado art. 15/2. De outra forma , esse preceito manda aplicar as regras referentes ao regresso actividade, previstas no art. 161. A fixao da durao de uma sociedade poder, ainda, ser feita por remisso para termo certo. Vantagens, retribuies e indemnizaes O art. 16 acresecenta , ao rol de elementos do contrato de sociedade, ainda um factor eventual : a indicao de vantagens, indemnizaes e retribuies. O elenco desse preceito o seguinte : - vantagens concedidas a scios; - o montante global por esta devido a scios ou a terceiros, a ttulo de indemnizao; - idem a ttulo de retribuio de servios prestados. A razo de ser de tal indicao resulta do art. 16/2 : trata-se de conseguir que as inerentes obrigaes sejam oponveis prpria sociedade. Na falta de indicao, elas apenas sero oponveis aos fundadores. Alm disso, verifica-se que a sociedade s assume, de pleno direito, os direitos e obrigaes decorrentes dos negcios jurdicos referidos no art. 16/1, com o registo definitivo do contrato art. 19/1, al.a). Seco II Sociedades em formao e sociedades irregulares 33 O processo de formao de sociedades Fases necessrias e negcios eventuais No caso das sociedades, de lidar com a hiptese de situaes prvias de durao alongada a que, genericamente, chamaremos sociedade em formao. Por via dos dispositivos legais em vigor, particularmente dos artigos 7/1, 5, 18 e 167, podemos dizer que, na formao duma sociedade, intervm sempre as seguintes trs fases : as fases necessrias : - escritura pblica - registo - publicaes obrigatrias Na presena de um registo prvio, previsto no art. 18/1 e, nos termos a prescritos, anterior escritura, a sequncia das fases necessrias ser: - registo prvio - escritura pblica - registo definitivo - publicaes obrigatrias Na hiptese de registo prvio parece claro que, antes de requerer o registo pblico, as partes tero de celebrar previamente ( e pelo menos) um duplo acordo: - o relativo aos estatutos, uma vez que o requerimento do registo prvio deve ser institudo com um projecto completo do contrato de sociedade; - o referente prpria deciso de requerer o registo prvio em causa. Para alm das fases necessrias enunciadas, podero ocorrer determinados negcios eventuais. Distinguimos, em termos no exaustivos:

41

- acordos de princpios; - promessa de sociedade; - negcios instrumentais preparatrios; - acordo de subscrio pblica; - acordo destinado a fazer a sociedade antes do registo definitivo. Os acordos de princpios inserem-se na categoria da contratao mitigada. Eles correspondem formalizao de negociaes, em regra complexas, visando estabilizar os patamares de consenso alcanados. Quando a sociedade definitiva esteja suficientemente prefigurada e as partes se obriguem, mutuamente, a celebrar o competente contrato, teremos uma promessa de sociedade. Para alm da promessa de sociedade, podero ainda surgir diversos negcios instrumentais preparatrios : promessas de subscio de certa percentagem de capital ou de todo o remanescente , promessas de entrada com bens especficos, de cedncia de instalaes, de apoio logstico e outras. Podia ainda ocorrer um negcio preliminar espacfico, pressuposto pela lei : o acordo destinado subscrio pblica art. 279. A boa f in contrahendo Em todo o processo conducente definitiva constituio de uma sociedade, as partes devem observar as regras da boa f, previstas no art. 227/1, do Cdigo Civil. A inobservncia das regras da boa f in contrahendo priomordial. Saliente-se ainda, que ningum pode renunciar previamente aos direitos que lhes possam advir de esquemas defeeituosos de preparao de sociedades : consequncia directa de vrios princpios e, designadamente, do art. 809 do Cdigo Civil. No domnio da preparao da sociedade podero, ex bona fide, ocorrer diversos deveres preliminares, com as seguintes linhas de concretizao : - deveres de segurana - deveres de lealdade - deveres de informao Situaes pr-societrias ; a tradio da sociedade irregular Os scios podem, antes de completado o processo de contituio de uma sociedade, iniciar a actividade visada por esta. Situaes pr-societarias ou pr-sociedade, isto , realidade em funcionamento, antes de completada, pelo registo, a constituio de uma sociedade. A pr-sociedade dispe, no actual Cdigo das Sociedades Comerciais, de um circunstanciado e expresso regime legal artigos 36 a 41. Na origem desta figura encontramos uma noo, de sociedades no-existentes foram, depois, consideradas (apenas) sem personalidade jurdica ou sem personalidade jurdica plena, na opinio dominante eram ditas, por todos, sociedades irregulares. As sociedades irregulares abrangiam ocorrncias diversas: - sociedades com vcio de forma; - sociedades cujo processo constitutivo ainda no estivesse concludo, designadamente por falta de matrcula ou de inscrio no registo; - sociedades de facto; - sociedades com vcios constitutivos.

42

34 As sociedades irregulares por incompleitude Ideia geral e modalidades A noo de sociedade irregular no tem, no Direito vigente, consagrao legal expressa. certo que o Cdigo das Sociedades Comerciais, no art. 172, menciona a hiptese de o contrato de sociedade no ter sido celebrado na forma legal. Todavia, mau grado a falta de precisa consagrao legal, a doutrina e, sobretudo, a jurisprudncia , continuam a usar a expesso sociedade irregular para cobrir: - a sociedade organizada e posta a funcionar independentemente de as partes terem formalizado qualquer contrato de sociedade; - a sociedade formalizada por escritura pblica, mas ainda no registada; - a sociedade formalizada por escritura pblica, mas cujo contrato seja invlido ; ser possivel aqui subdistinguir situaes consoante haja, ou, no registo. Tendo em conta os regimes aplicveis, iremos reservar a expresso sociedade irregular para os casos em que haja incompleitude do processo, seja por falta da prpria escritura, seja por ausncia do registo. As situaes a reconduzir s sociedades irregulares tm em comum, duas importantes circunstncias: - a no-concluso do processo formativo, o qual pressupe um acordo solene e o registo definitivo; - a efectiva presena de uma organizao societria em funcionamento, com relaes actuantes : quer entre os scios interessados, que comterceiros. Sociedade material e sociedade aparente Passando a analisar as diversas sociedades irregulares, deparamos desde logo, com o art. 36 epigrafado relaes anteriores escritura pblica. Esse preceito abrange, todavia, duas situaes bastante distintas: - a do n 1, onde se prev uma mera situao de sociedade material, sema cobertura de qualquer acordo entre as participantes; - a do n 2 que prefigura j um acordo tendente constituio de uma sociedade comercial, mas sem que se tenha celebrado a escritura. A primeira categoria de sociedades irregulares que iremos abordar a das sociedades materiais: situaes que, no campo da materialidade, correspondem a contribuies de bens ou servios, feitas por duas ou mais pessoas, para o exerccio em comum de certa actividade econmica, que transcenda a mera fruio, com o fim de repartio dos lucros da resultantes. Uma ideia ampla de sociedade meramente material abrangeria todas as situaes societrias a que faltasse ou um contrato vlido, ou o registo mas que,todavia,tivessem dado azo, no espao jurdico, a uma organizao de tipo societrio em efectivo funcionamento. Em rigor, na presena de qualquer contrato (ainda que invlido), j no haveria uma situao puramente material. Fica, pois, o sentido estrito, em que a sociedade material equivale sociedade aparente. A sociedade aparente caracteriza-se por no ter, na origem, qualquer contrato ou acordo societrio. Assistir-se-ia presena de uma mera organizao societria a qual, por ser perceptiva por terceiros, surgiria como uma aparncia. O legislador parece ter feito uma distino radical: - uma aparncia total de sociedade, em que os responsveis nem inteno tm de celebrar um contrato;

43

- uma situao em que tal inteno j existiria. Na primeira hiptese, haveria uma responsabilidade solidria e ilimitada entre os participantes ; no segundo, aplicar-se-iam as regras das sociedades civis. A pr-sociedade entes da escritura Uma segunda hiptese de sociedade irregular surge no art. 36/2. Que tipo de acordo exige a primeira parte do art. 36/2? Dados os valores em presena bastar um acordo muito simples e incipiente. Designadamente, a lei no exige uma promessa de celebrao do contrato de sociedade definitivo. Pergunta-se se esse acordo no deveria, pelo menos, incluir os elementos requeridos pelo contrato civil da sociedade que se ir aplicar.De facto, ter de haver um minimum de elementos, para se poder identificar a prpria situao. Mas isso implicar, simplesmente, a indicao das partes e a determinao da actividade comum em causa. Quanto ao resto:resulta da lei. Finalmente : a sociedade resultante da aplicao do final do art. 36/2 civil ou comercial? Comercial no pode ser.A haver elementos suficientes para se poder falar em sociedade, ela ser civil. A pr-sociedade depois da escritura e antes do registo ; a) Relaes internas O Cdigo das Sociedades Comerciais veio, depois, prever a pr-sociedade subsequente escritura pblica mas anterior ao registo.Repare-se : havendo escritura, as relaes entre os scios, sejam pessoais, sejam patrimoniais, esto precisadas. O nico bice resulta da falta de personalidade jurdica (plena) a qual, nos termos do art. 5 , apenas surge com o registo definitivo. A lei estabelece um sistema para este tipo de pr-sociedades que assenta, fundamentalmente, em distinguir relaes entre scios ( afrt. 37) e relaes com terceiros ( art. 38 a 40). No tocante s relaes entre os scios so aplicveis: - as regras previstas no prprio contrato e as legais ( correspondentes entenda-se, ao respectivo tipo), com as adaptaes necessrias e salvo as que pressuponham o contrato definitivo registado art. 37/1; - em qualquer caso, a transmisso inter vivos de posies sociais e as modificaes do contrato social requerem, sempre, o consentimento unnime de todos idem,n2.

Segue ; b) Relaes externas nas sociedades de pessoas Depois de regular as relaes internas das pr-socieadades j formalizadas, em escritura pblica, mas ainda no registadas, o Cdigo das Sociedades Comerciais passa s relaes externas ou relaes com terceiros. Nesse domnio, ele procede a um tratamento diferenciado, em consonncia com o tipo de sociedade que esteja em causa. Distingue: - sociedades em nome colectivo; - sociedades em comandita simples; - sociedades por quotas, annimas e em comandita por aces. Podemos agrupar as duas primeiras numa rubrica sobre sociedades de pessoas e, as trs ltimas, noutra sobre as sociedades de capitais.

44

Quanto s sociedades en nome colectivo : pelos negcios realizados em seu nome, depois da escritura e antes do registo, com o acordo expresso ou tcito dos diversos scios acordo esse que se presume respondem, solidria e ilimitadamente, todos eles art. 38/1. Caso no tenham sido autorizados por todos os scios, respondem apenas aqueles que os tenham realizado ou autorizado n2. O que entender por responder? responder, aqui usado no sentido de algum ser convocado em termos de responsabilidade patrimonial. Os prpriosnegcios celebrados em nome das pr-sociedades visadas devem ser cumpridos por estas ou nem haveria negcios! E se o no forem , a pr-sociedade incorre nas consequncias do incumprimento. Havendo que passar fase de execuo patrimonial : responder a prpria pr-sociedade, com os bens que porventura j tenhe e respondem os scios que tenham celebrado ou autorizado os negcios em causa : salvo iliso:todos. Vamos, pois, sustentar que a responsabilidade solidria e ilimitada referida no art. 38/1, segue o regime do art. 997/1 e 2 do Cdigo Civil incluindo, designadamente, o benefcio da prvia excusso do patrimnio social. As clusulas que limitem objectiva ou subjectivamente os poderes de representao s so oponveis aos terceiros que se prove conhecerem-nas, aquando da celebrao dos contratos respectivos art. 38/3. Trata-se da soluo que corresponde s regras gerais. As relaes, com, terceiros, das sociedades em comandita simples, cujos contratos tenham sido notoriamente outorgados mas que no se encontrem, ainda, registadas, mereceram ao legislador um longo preceito : o art. 39. Diz em smula: - pelos negcios celebrados em nome da sociedade, com o acordo de todos os scios comanditados ( o qual se presume) respondem todos pessoal e solidariamente n 1; - nos mesmos termos responde o scio comanditrio que tenha consentido no incio da actividade social, salvo se provar que o credor conhecia a sua qualidade n2; - se os negcios celebrados no tiverem sido autorizados por todos os scios comanditados (ilidindo-se, pois, a presuno), respondem apenas os que os realizarem ou aprovarem n 3; - as clusulas que limitem objectiva ou subjectivamente os poderes de representao s so oponveis aos terceiros que se prove conhecerem-nas, aquando da contratao. Segue; c) Relaes externas nas sociedades de capitais As relaes com terceiros, das sociedades por quotas, annimas ou em comandita por aces, j celebradas por escritura mas ainda no registadas, obedecem regra seguinte : pelos negcios celebrados em seu nome respondem ilimitada e solidariamente todos os que intervenham no negcio em representao da sociedade em causa, bem como os scios que o autorizem ; os restantes scios respondem apenas at s importncias das entradas a que se obriguem, acrescidas das importncias que tenham recebido a ttulo de lucros ou de distribuio de reservas art. 40/1. A responsabilidade em causa j no opera se os negcios forem expressamente condicionados ao registo da sociedade e assuno por esta, dos respectivos efeitos idem, n2. Pergunta-se, tambm aqui, se no seria justo e sistematicamente adequado fazer intervir, em primeiro lugar, o fundo comum da sociedade : o prprio art. 36/2 a tanto conduziria. E independentemente disso: no deveria a prpria (pr-)sociedade responder tambm pelas dvidas em seu nome contradas?

45

Nos negcios celebrados pelos seus representantes: os que agiram nessa representao e os que autorizem tais negcios respondem por eles, solidria e ilimitadamente. O art. 40/1 acresecenta ainda, no fim, que os restantes scios respondem at importncia das entradas a que se obrigaram, acrescidas das importncias que tenham recebido a ttulo de lucros ou de distribuio de reservas. A responsabilidade dos representantes e dos scios que tenham autorizado os negcios no isenta o patrimnio social da responsabilidade principal. Alm disso, merc do art. 997/1 e 2 do Cdigo Civil, os representantes e scios demandados dispem do beneficium excussionis. Resta acrescentar que tudo isto supletivo : cessa se os negcios forem expressamente condicionados ao registo da sociedade e assuno por esta dos respectivos efeitos art. 40/2. Pode-se ainda admitir que seja pactuado deste regime : se necessrio, sob invocao do art. 602 do Cdigo Civil. A capacidade Qual a capacidade das sociedades irregulares? Os dados legais so os seguintes: - pode ser iniciada a actividade social antes da escritura pblica, seguindo-se, ento , o regime prprio das sociedades civis art. 36/2; - podem se realizados negcios por conta das sociedades em nome colectivo art. 38/1 ; esta tem 2representantes idem n 3; um esquema semelhante funciona para as sociedades em comandita simples art. 39/1 e 4; - podem ser realizados negcios em nome das sociedades de capitais, agindo, certas pessoas, em representao delas art. 40/1; - ainda essas mesmas sociedades, sempre antes do registo, podem distribuir lucros e reservas art. 40/1, in fine Os preceitos referidos bastam para concluir que as sociedades, particularmente as pr-sociedades, dispem de uma capacidade geral similar que compete prpria sociedade definitiva. Na concretizao da sua capacidade, a sociedade irregular disfruta da representao orgnica. Esta ser levada a cabo por qualquer dos seus promotores, no caso do art. 36/2 (pr-sociedade anterior escritura) ou pelos rgos competentes j previstos nos seus estatutos, nas hipteses dos artigos 38 a 40 (pr-sociedades posteriores escritura mas anteriores ao registo).

A natureza ; a) Algumas doutrinas Podemos ordenar as diversas teorias explicativas das sociedades irregulares em trs grandes troncos: - a teoria da sociedade de facto - a teoria dos limites da nulidade - a teoria da organizao Segundo a teoria da sociedade de facto, a sociedade poderia ter, na sua origem, no apenas um contrato concludo entre as partes interessadas, mas, tambm, a simples evidncia dos seus surgimento e funcionamento, no campo dos factos. A teoria da sociedade de facto pouco ganharia em ser reconduzida a uma construo mais vasta de relaes contratuais de facto, dada a total heterogeneidade desta ltima. Isoladamente tomada, a sociedade de facto deixa por explicar a sua

46

positividade jurdica, no determinando quaisquer regras. evidente que, embora de facto, a sociedade aqui em jogo obedece a regras. Alis, pela natureza da situao tais regras devero mesmo ser mais precisas do que as das sociedades comuns. A teoria dos limites da nulidade foi inicialmente apontada para explicar a essncia das sociedades em contratos invlidos. A teoria diz-nos o seguinte: pela natureza das coisas, as regras que determinam a invalidade e uma sociedade no so radicais, pretendendo afastar o ente visado, como se no existisse; pelo contrrio: tm alguns limites, atravs dos quais a sociedade irregular ainda pode exercer certa actividade. Os limites s invalidades societrias, bem como s suas incompleitudes constituem uma base para qualquer eficcia jurdica. Tm uma importncia evidente para sistemas que, como o portugus, disponham de um elevado nvel regulativo. O facto de se descobrirem regras explcitas que, nulidade das sociedades, ainda atribuam certas consequncias no dispensa procurar o porqu de tais normas. Da, todavia , uma inquestionvel base juridico-positiva para qualquer soluo efectiva. ainda seguro que o resultado passa por um desvio em relao s regras de nulidade e aos efeitos. Pelo menos: um desvio aparente. A teoria da organizao parte, em geral, de uma apregoada dupla natureza do contrato de sociedade; uma relao interna, puramente obrigacional e uma exterior, de tipo organizatrio. Esta ltima tenderia a transcender a obrigacional: representaria um centro de interesses prprios, dando azo a um evidente elemento de confiana. O direito no poderia deixar de o reconhecer. Segue; b) Posio adoptada A sociedade irregular por incompleitudes , muito claramente, uma sociedade assente na vontade das partes. Esta , pela lei, aproveitada at aos limites do possvel. A hiptese de acordo informal ( art. 36/2) equiparada sociedade civil, pressupondo-se, naturalmente: com o contedo que as partes lhe tiverem dado. Havendo escritura, o seu teor rege os direitos entre as partes( art. 37). E mesmo quanto s relaes externas : tudo funciona consoante o figurino adoptado pelas partes ( art. 38, 39 e 40). A sociedade irregular por incompleitude portanto : a pr-sociedade uma pessoa colectiva erigida pela vontade das partes e na base da sua autonomia privada. Poder-se-ia apelar temtica das pessoas rudimentares. Seria til no caso do art. 36/1 : a sociedade aparente funciona em modo colectivo apenas muito limitadamente. J aps o acordo de constituio art. 36/2 altura em que se remete para as sociedades civis puras, poder haver personalidade mais ampla : depende do nvel de organizao alcanado. Tudo isto aponta para uma nica e inevitvel concluso: as sociedades irregulares retiram a sua jurdica-positividade da vontade das partes. O passo seguinte : qual a figura derivada da vontade das partes? De acordo com as categorias gerais, como so hoje entendidas, tal figura d azo a um contrato. Que contrato? Perante a noo geral do art. 980 do Cdigo Civil, confirmada, alis , por quanto ela representa, tal contrato s poder ser... um contrato de sociedade. As sociedades irregulares so verdadeiras e prprias sociedades, ainda que diferentes do figurino elencado do art. 1/2. 35 Sociedades Irregulares por invalidade A categoria; a 1 Directriz das sociedades comerciais

47

A capacidade aglutinante da velha figura das sociedades irregulares foi reforada, de modo muito curioso, pela 1 Directriz das sociedades comerciais ou Directriz n 68/151/CEE, do Conselho, de 9 de Maro de 1968, que pretendeu coordenar as garantias que, para a proteco dos interesses dos scios e de terceiros, so exigidas, nos EstadosMembros, s sociedades. Os fundamentos da invalidade das sociedades comerciais correspondem, deste modo, a uma exigncia comunitria, que j foi reconhecida pelo Tribunal de Justia. Transcebdendo as exigncias comunitrias, o legislador consagrou uma regulao minuciosa para esta matria: os artigos 41 a 52. A lei poderia, claramente, ter sido mais sistemtica e simples. A mera leitura das epgrafes dos preceitos implicados mostra uma ordenao caleidoscpica, dficil de reter e que no era exigida pela ordem da Unio. Na sequncia , iremos distinguir: - princpios gerais; - regras quanto a sociedades de pessoas; - regras quanto a sociedades de capitais. Os princpios gerais ; o favor societatis Os princpios gerais relativos ineficcia dos negcios jurdicos so de elaborao civil. Como pano de fundo, temos a seguinte regra : o negcio jurdico que, por razes extrnsecas ( impossibilidade, indeterminabilidade, ilicitude ou contrariedade lei ou aos bons costumes) ou intrnsecas ( vcio na formao ou na exteriorizao) no produza efeitos ou, pelo menos, todos os efeitos que, por lei, ele deveria produzir, ineficaz. Dentro da ineficcia, a categoria a deter a invalidade. Finalmente, dentro da invalidade e quando a lei no disponha de outro modo, o vcio concretizado o da nulidade. Todas estas regras sqo aplicveis ao contrato de sociedade, antes de ter ocorrido o registo. Segundo o art. 41/1, 1 parte, enquanto o contrato no estiver registado ... a invalidade do contrato ou de uma das declaraes negociais rege-se pelas disposies aplicveis em negcios jurdicos nulos ou anulveis Apenas com duas especificidades: - as invalidades ( nulidade declarada ou anulao pronunciada) envolvem a liquidao da sociedade, em termos abaixo referidos art. 41/1, 2 parte; - a invalidade resultante de incapacidade oponvel, tambm, a terceiros art. 41/2. No domnio das sociedades comerciais, operam regras diversas das comuns. A nulidade pura e simples iria comprometer todos os actos j praticados pela sociedade em jogo, desamparando os terceiros e pondo em risco a prpria confiana que a comunidade deve dispensar ao fenmeno societrio. Por isso, encontramos aqui todo um conjunto de regras destinadas a minimizar, por vrios ngulos, a invalidade das sociedades comerciais e as consequncias dessa invalidade, quando ela seja inevitvel. o favor societatis. O favor societatis exprime-se , na lei portuguesa, em sete vectores: - na limitao dos fundamentos de nulidade; - na introduo de prazos para a invocao dessa nulidade; - na presena de esquemas destinados a sanar as invalidades; - na delimitao da legitimidade para invocar a nulidade; - na limitao dos efeitos da anulabilidade, perante as partes; - numa certa inoponibilidade das invalidades a terceiros; - na presena de um regime especial, no tocante execuo das consequncias da nulidade.

48

A sociedade tem uma especial consistncia juridico-social. As razes da sua nulidade so limitadas art. 42/1. Em princpio, a nulidade pode ser invocada a todo o tempo, e por qualquer interessado. Mas perante o contrato de sociedade, j no assim: - desde logo, antes de intentar a aco, h que interpelar a sociedade para sanar o vcio, quando este seja sanvel ; s nos 90 dias aps a interpelao se pode interpor a aco; - a aco deve ser intentada no prazo de trs anos a contar do registo, salvo tratando-se do Ministrio Pblico art. 44/1 e 2; quer isso dizer que, passado esse prazo, o direito de propor caduca; - ela pode ser iniciativa por qualquer membro da administrao, do conselho fiscal ou do conselho geral da sociedade ou por qualquer terceiro ...que tenha interesse relevante e srio na procedncia da aco... De notar, ainda, a presena de deveres acessrios, destinados a conter danos. J referimos a necessidade de, ante de intentar a aco, se interpelar a sociedade para que se sane se sanvel- o vcio : uma exigncia que opera como pressuposto processual uma vez que, sem ela, a aco no ser considerada quanto ao fundo. Opera, assim, como nus. Mas h, ainda, verdadeiros deveres legais de informar, segundo o art. 44/3. Os membros da administrao devem comunicar, no mais breve prazo, aos scios de responsabilidade ilimitada e aos scios de sociedades por quotas, a proposio da aco de declarao de nulidade. Este dever visa facultar o conhecimento da aco dentro da sociedade, permitindo, aos interessados, tomar as medidas que entenderem e, no limite : iniciar o processo de sanao do vcio. A sua omisso presume-se culposa art. 799/1 do Cdigo Civil e obriga o prevaricador a indemenizar o lesado por todos os danos causados. Dado o teor do art. 44, ele aplica-se, claramente, a todos os tipos de sociedades comerciais. A anulabilidade tem, como se sabe e nos termos do art. 287/1, do Cdigo Civil requisitos especiais de funcionamento, e uma vez actuada , ela tem efeitos similares aos da declarao de nulidade. Aqui intervm o favor societatis: - nas sociedades de capitais, certos fundamentos de anulabilidade operam (apenas) como justas causas de exonerao dos scios atingidos ; quanto incapacidade : ela gera uma anulabilidade limitada ao incapaz art. 45/1 e 2; - nas sociedades de pessoas , a invalidade por determinados fundamentos provoca anulabilidade apenas perante o atingido, salvo na impossibilidade de reduo prevista no art. 292 do Cdigo Civil art. 46; - em qualquer dos casos, o scio que obtenha a anulao do contrato, nos termos do art. 45/2 ou 46, tem o direito de rever o que prestou e no pode ser obrigado a completar a sua entrada mas, se a anulao se fundar em vcio da vontade ou usura, no ficar liberto, em face de terceiros, da responsabilidade que por lei lhe competir quanto s obrigaes da sociedade anteriores ao registo da aco ou da sentena art. 47; o disposto nos artigos 45 a 47 vale, com as adaptaes necessrias, se o scio incapaz ou aquele cujo consentimento foi viciado ingressar posteriormente na sociedade art. 48 - a anulabilidade pode ver o seu prazo encurtado, atravs do dispositivo do art. 49; qualquer interessado pode notificar o impugnante para que anule ou confirme o negcio ; perante a notificao, tem o notificado 180 dias para intentar a aco, sob pena de o vcio se considerar sanado; - quanto aos efeitos : eles podem ser substitudos pela homologao judicial de medidas, requeridas pela sociedade ou por um dos scios, e que se mostrem adequadas,

49

para satisfazer o interesse do autor, em ordem de evitar a consequncia jurdica a que a aco se destine art. 50/1. Segue ; os efeitos da invalidade Uma manifestao importante do favor societatis a das consequncias da invalidade, nos termos do art. 52. Em princpio, a invalidade tem os efeitos radicais do art. 289 do Cdigo Civil, efeitos esses que, doutrinariamente, tm sido amortecidas, em obrigaes duradouras. No caso das sociedades comerciais, as consequncias da declarao de nulidade ou da anulao do respectivo contrato foram objecto de especfico regime legal. Desde logo, segundo o art. 52/1, a invalidao do contrato de sociedade determina : ()a entrada da sociedade em liquidao,nos termos do art. 165 ,devendo esse efeito ser mencionado na sentena. Recordamos que a liquidao, regulada nos artigos 146 e seguintes, o conjunto de operaes que, dissolvida uma sociedade, permitem o pagamento dos credores sociais e a repartio do remanescente pelos scios, nos termos acordados ou legais.Pois bem : a invalidao de uma sociedade no pode saldar-se pelas restituies que, normalmente, acompanham as comuns declaraes de nulidade ou anulao. O simples facto de poder haver relaes com terceiros, traduzidas na existncia de credores sociais ou de devedores sociedade e a possibiliadade de se desenvolverem, ainda, negcios pendentes, obriga a uma srie de operaes ditas de liquidao. H um claro paralelo com a dissoluo, o que justifica a remisso lega. A exigncia de liquidao apresenta-se, aqui, como uma norma de tipo processual formal, com custos. Tais custos constituem risco dos scios que hajam decidido subscrever a sociedade viciada, tenham ou no culpa na ocorrncia. A reduo teleolgica do art. 52/1 no aprece possvel. Esta assero confirmada por dois corolrios, jurisprudencialmente apurados: - no pode haver dispensa de liquidao nem formao do respectivo processo margem da lei, mesmo nos casos em que o patrimnio da sociedade no tenha passivo e em que o activo seja composto por dinheiro ou bens susceptveis de imediata partilha entre os ex-scios; - perante a invalidade do contrato de sociedade por vcio de forma, ocorrida antes do registo definitivo, no podem ser restitudas, aos scios, o valor das prestaes que fizeram a ttulo de entrada, com base no art. 289/1 do Cdigo Civil. O legislador sentiu, depois, a necessidade de se ocupar dos negcios concludos anteriormente em nome da sociedade. A regra bsica a de que esses negcios no so afectados, na sua eficcia, pela declarao de nulidade ou anulao do contrato social art. 52/1. H que interpret-lo de modo estrito, permitindo a introduo de duas delimitaes: - necessrio que o prprio negcio anteriomente concludo com a sociedade no incorra em nenhum fundamento de invalidade; - exigindo-se, ainda, que o terceiro protegido esteja de boa f, no sentido geral : desconhecer, sem culpa, o vcio que afecta a sociedade. Este entendimento pode ser perturbado pelo art. 52/3. A contrario, pareceria que, provindo a nulidade de quaisquer outros vcios, a tutela referida no art. 52/2 aproveitaria mesmo a terceiros de m f. Pense-se na hiptese do terceiro que, com dolo, tivesse provocado a invalidade da sociedade, por erro de um (ou mais) scio, integrando o dolo de terceiro previsto no art. 254/2 do Cdigo Civil: poderia bloquear a invalidade da sociedade? A resposta deve ser claramente negativa.

50

Quanto lgica da tutela de terceiros, explica o art. 52/4: a invalidade no exonera os scios da realizao das suas entradas nem da responsabilidade pessoal e solidria que, por lei e perante terceiros, eventualmente lhes incumba. Naturalmente: cessar a responsabilidade quando perante um scio cuja incapacidade tenha sido causa de anulao do contrato ou quando ela venha a ser oposta, por via de excepo, s sociedades, aos outros scios ou a terceiros art. 52/5. Especificidades das sociedades de pessoas Quanto s sociedades de pessoas fundamentalmente: sociedades em nome colectivo e em comandita simples a primeira observao clara : elas caem fora da 1 Directriz sobre Sociedades Comerciais. Segundo o art. 1 da Directriz em causa, ela apenas se dirige a sociedades annimas, a sociedades em comandita por aces e a sociedades por quotas, isto : s geralmente chamadas sociedades de capitais. Desde logo, o art. 43/1 enuncia: Nas sociedades em nome colectivo e em comandita simples, so fundamentos de invalidade do contrato, alm dos vcios do ttulo constitutivo,as causas gerais de invalidade dos negcios jurdicos segundo a lei civil. Os vcios do ttulo constitutivo correspondem aos fundamentos de invalidade admitidos na 1 Directriz, para atingir as sociedades de capitais e que o art. 42/1 verteu para a ordem interna : art. 43/2, que acrescenta ainda a falta de meno do nome ou firma de algum dos scios de responsabilidade ilimitada. Os vcios que atinjam o ttulo constitutivo e que a lei ilustra referindo a falta ou nulidade da indicao da firma, da sede, do objecto e do capital social da sociedade, bem como do valor da entrada de algum scio e das prestaes realizadas por conta desta podem ser sanveis por deliberaes dos scios, tomadas nos termos estabelecidos para as deliberaes sobre alterao do contrato art. 43/3. De facto : so alteraes do contrato. Quanto segunda categoria dos vcios isto , segundo o art. 43/1, as causas gerais de invalidade dos negcios jurdicos, segundo a lei civil o Cdigo isola, expressamente, o que considera vicios da vontade e incapacidade, enumerando art. 46 : o erro, o dolo, a coao, a usura e a incapacidade. Para o seguinte: - a invalidade da resultante s opera em relao ao contraente que sofra o erro ou a usura ou que seja incapaz 1 parte; - podendo, todavia, o negcio ser anulado no seu todo (quanto a todos os scios) se, perante o art. 292 do Cdigo Civil, no for possvel a sua reduo s participaes dos outros. Impem-se dois reparos. Em primeiro lugar, o regime do art. 46 acaba por ser o da reduo, previsto no art. 292 do Cdigo Civil, conquanto que expresso em termos invertidos. Em segundo : quid iuris quanto aos vcios gerais no referidos no art. 46? Uma vez que a especificidade do art. 46 se espaira, afinal, no regime comum, bastar fazer apelo a este. Nas sociedades de pessoas, os diversos vcios que possam atingir o contrato constitutivo respectivo do azo s competentes invalidades ; porm, quando toquem, apenas, num dos scios (ou mais), os contratos atingidos so recuperveis pela reduo, quando possvel art. 292 do Cdigo Civil. Especificidades das sociedades de capitais

51

No tocante s sociedades por quotas, annimas ou em comandita por aces, operado o registo definitivo, apenas se admite a declarao de nulidade do correspondente contrato, por algum dos fundamentos referidos no art. 42/1. Tais sociedades no podem ser anuladas sob nenhum fundamento. To-pouco pode ser suscitada a hiptese de inexistncias, que no so admitidas, como vcio autnomo, pelo Direito civil portugus. A sequncia do art. 42/1 taxativa. O art. 42/2 considera sanveis por deliberao dos scios, tomada nos termos estabelecidos para as deliberaes sobre alterao do contrato, alguns dos vcios elencados como relevantes : a falta ou nulidade da firma e de sede da sociedade, bem como do valor da entrada de algum scio e das prestaes realizadas por conta desta. O art.45/1 elenca determinados vcios da vontade o erro, o dolo, a coaco e a usura a que acrescenta a incapacidade. Pois bem : tais eventualidades, no podem determinar a anulabilidade de sociedades de capitais ( registadas), visto o art. 42/1 ; constituiram, todavia, justa causa de exonerao do scio atingido, desde que se verifiquem as circunstncias de anulabilidade. Tratando-se de incapacidade, teremos uma anulabilidade relativa apenas ao incapaz art. 45/2. Tal como fizemos perante o preceito paralelo o art. 46 - relativo s sociedades de pessoas, tambm aqui cabem dois reparos: - o regime limitador das consequncias da anulabilidade abre na regra geral da reduo dos contratos societrios com invalidades; - ficam sem referncia legal os outros vcios : simulao parcial, simulao relativa, falta de conscincia da declarao, coaco fsica e incapacidade acidental ; desta feita compete, caso a caso, verificar se tais vcios podem, por analogia, constituir justa causa de exonerao.

Seco III O registo e as publicaes 36 O registo comercial e as sociedades Aspectos gerais do registo comercial O registo comercial equivale a um conjunto concatenado de normas e de princpios que regulam um sistema de publicidade racionalizado e organizado pelo Estado, relativo a actos comerciais. Por seu turno, a publicidade relativa a actos comerciais pretende s-los a conhecer ao pblico interessado. O relevo da publicidade dos actos comerciais leva o Direito a tornar obrigatrio o seu registo, em diversas circunstncias. A efectivao do registo obedece a regras. O Decreto-Lei n 42664, de 14 de Novembro de 1959, retirou a matria do registo comercial do Cdigo de Veiga Beiro. Seguiu-se finalmente, o Cdigo do Registo Comercial de 1986, aprovado pelo Decreto-lei n 403/86 de 3 de Dezembro. O registo comercial tem determinadas tcnicas de funcionamento e obedece a princpios. Recordemo-los:

52

princpio da instncia: o registo comercial efectua-se a pedido dos interessados; apenas haver registos oficiosos nos casos previstos na lei art. 28 do CRCom; - princpio da obrigatoriedade : 1) directa : a inscrio de certos factos, referidos no art. 15/1 e 2, do CRCom imperativa, sob pena de coimas ; 2) indirecta: os diversos factos sujeitos a registo s produzem efeitos perante terceiros, depois da inscrio art. 14/1 ou da publicao art. 14/2 do CRCom; - princpio da competncia : o registo deve efectivar-se na conservatria com cuja circunscrio territorial o facto a inscrever tenha conexo relevante, de acordo com certas regras fixadas nos artigos 24 e seguintes, do CRCom; - princpio da legalidade: segundo o art. 47, desse Cdigo, compete ao conservador : apreciar a viabilidade do pedido de registo (...). Contraponto deste princpio a recusa do registo, a qual deve operar nos casos seriados no art. 48/1 do CRCom. Os efeitos do registo O primeiro efeito o prsuntivo. Segundo o art. 11 do CRCom : o registo definitivo constitui presuno de que existe a situao jurdica, nos precisos termos em que definida. O segundo o da prevalncia do registo mais antigo : havendo, com referncia s mesmas quotas ou partes sociais, inscries ou pedidos incompatveis de inscries, prevalece o primeiro inscrito, nos termos do artigo 12/1 do CRCom. O efeito constitutivo diz-nos, em sntese, o seguinte: contrariando o vector da imediata produo de efeitos por contrato art.406/1, do Cdigo Civil as leis impem, por vezes, a ocorrncia de um registo, para que determinados actos produzam todos os efeitos que se destinam a produzir. Finalmente, temos um efeito indutor de eficcia, que se manifesta em duas proposies : - a publicidade negativa: o acto sujeito a registo e no registado no produz os seus efeitos ou todos os seus efeitos; - a publicidade positiva: o acto indevida ou incorrectamente registado pode produzir efeitos, tal como emerja da aparncia registal. Actos societrios sujeitos a registo partida, o registo teria um efeito constitutivo primordial, no seio do Direito das sociedades - art. 5. Tal preceito deixa de fora todas as constituies que no operam por contrato e que, de todo o modo, no podero deixar de ser registadas. Cumpre comear por relevar os actos societrios sujeitos a registo. Segundo o Cdigo de Registo Comercial, esto sujeitos a registo, logo pelo art. 3, vinte e um grupos de actos relativos a sociedades comerciais e civis sob a forma comercial, que poderemos ordenar da seguinte forma : - o contrato de sociedade e, em geral, as suas modificaes; - as transformao, ciso, fuso, dissoluo e liquidao das sociedades; - as transmisses de partes sociais ou de quotas e as operaes a elas relativas;

53

- a deliberao de amortizao , converso ou remiso de aces e a emisso de obrigaes; - a designao e a cessao de funes dos administradores, dos fiscalizadores e do secretrio , salvo determinadas excepes; - determinadas relaes de grupos entre sociedades - a prestao de contas. Deve assinalar-se que esto sujeitos a registo comercial a generalidade dos actos relevantes e relativos a cooperativas (art. 4), a agrupamentos europeus de interesse econmico ( art. 7) e a estabelecimentos individuais de responsabilidade limitada ( art. 8). Esto ainda sujeitas a registo as aces que tenham como fim, principal ou acessrio, declarar, fazer reconhecer, constituir, modificar ou extinguir qualquer dos direitos referidos nos artigos 3 a 8 - art. 9, al.b) e ainda: - as aces de declarao de nulidade ou de anulao dos contratos de sociedades al.c); - as aces de declarao de nulidade ou anulao de deliberaes sociais , bem como dos procedimentos cautelares de suspeno destas al.e); - as decises finais obtidos nesses processos al.h); - diversas aces do domnio da insolvncia al. i) a n), todas do art. 9. Acrescenta o art. 10, entre outros factos sujeitos a registo: - a designao de gestor judicial al.b); - a criao, a alterao e o encerramento de representaes permanentes de sociedades al. c); - a prestao de contas de sociedades com sede no estrangeiro e representao permanente em Portugal al. d). Deve frisar-se que todo este esquema reforado pelo art.15/1 do CRCom. Quanto ao Cdigo das Sociedades Comerciais, cumpre relevar: - art. 5 : as sociedades gozam de personalidade jurdica e existem como tais a partir da data de registo definitivo do contrato ; - art. 112 : os efeitos da fuso do-se com a sua inscrio no registo comercial ; - art. 120 : idem, quanto ciso - art. 160 : idem, quanto extino. O efeito condicionante de eficcia plena No se torna dficil imputar s diversas inscries de actos societrios uma eficcia constitutiva e isso mesmo quando , vocabularmente, a lei aponte para essa dimenso. Assim : - quanto ao registo do contrato de sociedade art. 5 : o contrato, uma vez celebrado, produz a genaralidade dos seus efeitos, seja inter partes, seja perante terceiros : artigos 37, 38, 39 e 40; no fundo, a grande consequncia da falta do registo tem a ver com a no-limitao da responsabilidade dos scios; - quanto ao registo da fuso art. 112 ; a extino das sociedades incorporadas ou fundidas e a transmutao das posies societrias operam na data do registo , pela evidente necessidade de fixar uma fronteira a quo e ad quem ; todavia, antes do registo, temos toda uma srie de efeitos, que se desencadeiam com a eleborao do projecto de fuso art. 98 - e que se desnvolvem numa srie de procedimentos subsequentes art. 99 e seguintes; tudo isto aplicvel ciso art. 120; - tambm o registo da extino art. 160 - visa fixar uma data segura para a ocorrncia ou para o seu encerramento ; o processo a ela conducente.

54

37 O registo definitivo do contrato de sociedade A eficcia do registo Cabe ponderar, na lei, a eficcia do registo. O art. 5 associa-lhe a personalidade jurdica e a existncia como sociedades. Este preceito perde importncia, uma vez que a sociedade devidamente constituda por escritura pblica e ainda no registada opera como um centro prprio de imputao de regras, dispondo de capacidade jurdica. Com o registo surgir uma entidade diferente? A teoria adoptada a teoria da identidade. Um problema pode surguir com o art. 19. A asuno prevista destes negcios retroactiva e liberatria em relao s pessoas responsveis, segundo o art. 40 - art. 19/3. J no tocante a direitos e obrigaes decorrentes de outros negcios celebrados, antes do registo, em nome da sociedade, a sua assuno depende de deciso da administrao, a comunicar contraparte nos 90 dias subsequentes ao registo art. 19/2. Exigir-se- naturalmente e nos termos gerais o acordo prvio ou subsequente da contraparte. O registo definitivo permite ainda a montagem eficaz dos sistemas de responsabilidade limitada, facultando, em geral, os eaquemas de imputao prprios de cada um dos tipos societrios. Trata-se de vectores que podemos retirar, sem dificuldade, dos artigos 38, 39 e 40. A natureza do registo No oferecer dvidas o facto do registo constitutivo implicar o cumprimento da obrigao legal de o requerer art. 15/1, do CRCom. Alm disso, ele permitir uma oponibilidade da sociedade a terceiros (mesmo de boa f) art. 14/1 do CRCom, doutrinariamente complementado. No tocante a relaes internas, h que aplicar os artigos 36 e seguintes, como predispe o art. 13/2 do CRCom. As concluses quanto natureza do registo tm, agora, o campo aberto. Assim: - o registo no constitutivo da personalidade colectiva nem, muito menos, da sociedade : esta j existia anteriormente; a eficcia , neste ponto, declarativa; - o registo condiciona a adopo de determinados negcios, pela sociedade; - o registo faculta a plena eficcia das normas prprias do tipo societrio considerado. 38 Publicaes e outras formalidades Publicaes obrigatrias A lei prev publicaes obrigatrias. Tais publicaes vm reportadas, por remisso, no art. 70/1 do CRCom, acabando por abranger a generalidade das situaes relativas a sociedades de capitais. A publicao oficiosa : segundo o art. 71/1 do CRCom, deve o conservador promover as publicaes obrigatrias no przo de 30 dias e a expensas do interessado. As modalidades de publicaes e o seu teor resultam do art. 72, do mesmo diploma. A matria vem retomada no Cdigo das Sociedades Comerciais que lhe consagrou todo um captulo da parte geral : o XIV, precisamente intitulado publicidade dos actos sociais. A, o art. 166 anuncia o princpio geral , enquanto o art. 167 se reporta a publicaes obrigatrias, retomando o Cdigo do Registo Comercial.

55

Verifica-se que as publicaes assumem um papel autnomo. Segundo o art. 168/2 : a sociedade no pode opor a terceiros actos cuja publicao seja obrigatria sem que esta seja efectuada, salvo se a sociedade provar que o acto est registado e que o terceiro tem conhecimento dele. O art. 14/2, do CRCom, depe na mesma direco. Por seu turno, o art. 168/3 vai mais longe. As regras apontadas podem ser alijadas atravs da notificao directa dos actos, feita pela sociedade aos terceiros potencialmente interessados ou perante os quais tenha interesse em fazer valer os actos sujeitos a registo. Nessa altura, os terceiros notificados no podero invocar a falta de publicaes art. 168/2 e, a fortiori, o no terem podido tomar conhecimento art. 168/3. A prpria falta do registo poder ser suprida, desde que, pela notificao fique provado o conhecimento do terceiro e, da, a sua m f. Basta, para tanto, uma interpretao conjunta e capaz dos artigos 14/1 e 22/4 do CRCom. Outras formalidades A constituio de uma sociedade implica, ainda diversas formalidades subsequentes. Assim : - a declarao fiscal do incio de actividade art. 95/1 do CIRC; - o pedido do carto definitivo de pessoas colectiva art. 16 do RNPC; - registo no cadastro comercial Decreto-Lei n 462/99 de 5 de Novembro ou industrial Decreto-Lei n 97/87 de 4 de Maro; - a inscrio obrigatria na segurana social Decretos-Leis n 103/80, de 9 de Maio e 8-B/2002 de 15 de Janeiro.

Captulo III Situao jurdica dos scios Seco I Contedo geral 39 A qualidade de scio como um estado Aspectos gerais ; titularidade e participao partida, os scios corresponderiam s pessoas que celebram o contrato de sociedade, dando lugar organizao dele derivada e ingressando, nela, com a posio que tenha sido acordada. A qualidade de scio passa a ser expressa pela titularidade de inerente posio.Essa titularidade pode ser original quando o prprio scio considerado tenha participado na celebrao do contrato constitutivo ou pode ser adquirida : na hiptese de o interessado ter vindo, por alguma das vias em Direito conhecidas, a subingressar na posio considerada. Enumerao legal de direitos e deveres

56

No Cdigo das Sociedades Comerciais, a matria relativa aos direitos e deveres dos scios, conquanto fundamental, no foi sistematizada. Com efeito, encontramos, na parte geral: - no captulo III contrato de sociedade seco I celebrao e registo, o art. 9 (elementos do contrato) n1, alnea f), que refere o capital social e a alnea g) que menciona a quota de capital e a natureza da entrada de cada scio, bem como os pagamentos efectuados por conta de cada quota; - nos mesmos captulo e seco, o art. 16 (vantagens, indemnizaes e retribuies), relativo aos elementos epigrafados, quando concedidos a scios em conexo com a constituio da sociedade; - idem, o art. 17, dirigido aos acordos parassociais, fontes de diversos direitos. De seguida, ainda no captulo III, encontramos uma seco II precisamente epigrafada obrigaes e direitos dos scios em geral.Contm, numa primeira subseco sobre obrigaes e direitos dos scios em geral: - art. 20 ( obrigaes dos scios): enumera a obrigao de entrada e o dever de quinhoar nas perdas; - art. 21 ( direitos dos scios) : enumera o de quinhoar nos lucros, o de participar nas deliberaes sociais, o de obter informaes e o de ser designado para os rgos sociais; - art. 22 (participao nos lucros e perdas): desenvolve esses aspectos, probe os pactos leoninos e a remisso para critrio de terceiros; - art. 23 (usufruto e penhor de participaes) : refere a matria epigrafada, formulando regras; - art. 24 ( direitos especiais) : fixa normas sobre o assunto : umas gerais e outras relativas a certos tipos sociais. Seguem-se duas subseces : uma a II relativa a obrigaes de entrada ( art. 25 a 30) e outra a III referente conservao do capital ( art. 31 a 35) Finalmente temos o captulo IV sobre deliberaes dos scios artigos 53 a 63.

Direitos especiais

57