TIPIFICACIN DEL DELITO DE FEMINICIDIO Elena se cas con un hombre con el que haba convivido por dos aos.

Tena una nia pequea con l, quien la agreda cada cierto tiempo. A veces le golpeaba el rostro, le amorataba las mejillas y le quebraba los labios. Otras veces le daba de puntapis en las piernas, la abofeteaba o la golpeaba contra un muro hasta que su cabeza sangrara. Elena nunca denunci nada, ella siempre justificaba los golpes, los insultos, la humillacin. Todos los vecinos oan sus gritos cuando era golpeada con los puos, con una vara de acero o de madera, con la correa o con los zapatos. Ninguno dijo nada nunca. Para ellos era un asunto de la pareja: esas cosas se arreglan en casa. (1) Ante esto, el Estado no tiene el monopolio del uso legtimo de la violencia. En realidad nunca lo tuvo. Y esto porque la legitimidad es un concepto que sobrepasa la formalidad de las leyes establecidas. La legitimidad del ejercicio de la violencia o de otros actos se dispone, en la vida cotidiana, en la aceptacin de determinadas prcticas por las comunidades humanas. Por ello hay momentos en el que los juegos de legitimidades se muestran en tensin, evidencindose la discontinuidad entre aquellas que estn determinadas por las leyes y aquellas que funcionan como dispositivos de la cotidianidad. (2) Como se afirma dentro del anlisis de la doctrina penal, la efectividad de las leyes penales no existe ms que en lo cultural y simblico, el resto son las polticas pblicas que deben implementarse. Las demandas sobre tipificacin del femicidio ms exigentes no generan ms impunidad, sino solamente pretenden que sus sanciones se califiquen como homicidios agravados. Volvindonos un poco hacia el Derecho Penal Mnimo y las proposiciones desde la Criminologa Crtica, Zaffaroni nos alerta del peligro de producir leyes penales ms severas que estaran legitimando an ms el poder punitivo verticalizante, ms all de su valor simblico. Zaffaroni justifica la utilizacin de esta herramienta jurdica slo en forma limitada y adems prudente, como una estrategia ms para deconstruir y neutralizar la jerarquizacin social discriminatoria.

Desde el otro lado de la luna y yendo al plano legislativo, pareciera que tipificar esta figura como autnoma sera una forma ms de enfrentar estas conductas ilcitas. Al respecto no debemos olvidar que, previo a incorporarla, debemos examinar detenidamente si sta existe o no en la reglamentacin penal vigente, bajo qu circunstancias y respetando la proporcionalidad de las penas. Importante es tambin armonizar la legislacin propuesta con los estndares internacionales delineados para la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer. Asimismo, para el caso de considerar las tendencias del Derecho Penal Mnimo o de ultima ratio y, los principios constitucionales de no discriminacin entre hombres y mujeres. Tal vez este principio se ver afectado por la creacin de tipos penales especiales destinados a proteger a la mujer vctima de violencia; sin embargo una correcta interpretacin no exige necesariamente mantenerlos despenalizados. La funcin del Derecho Penal Mnimo es de proteccin en la mejor forma posible de los derechos de todos los sectores sociales procurando hacer desaparecer las diferencias jurdicas entre ellos. Por otra parte, en beneficio de la postura de tipificacin penal, la muerte de mujeres a manos de sus parejas es una de las conductas que tiene un mayor plus de injusto frente a los delitos comunes, dada la especial vulnerabilidad de sus vctimas. (3) Para partir de una delimitacin conceptual, a lo que concierne femicidio, el termino fue acuado por J. Radfort y D. Russell (1992)1 para definir aquellos crmenes que son perpetrados contra las mujeres debido fundamentalmente a las caractersticas misginas en la cultura patriarcal. Ellas usaron por primera vez el trmino feminicidio. Desde su origen, el concepto de feminicidio est asociado estrechamente al de misoginia. En efecto, es su manifestacin extrema. Para Radford y Russell, femicidio es una forma de violencia sexual, que se entiende como el uso del sexo por parte de los hombres para expresar su deseo de poder, dominio y control. Russell y Radford dan por sentado que la violencia sexual se ejerce desde los hombres contra las mujeres, y que su expresin mxima es el

asesinato de la mujer, con el cual se produce una estrategia de mantenimiento del control patriarcal a costa de la vida de las mujeres. (4) Pues bien, partiendo de un referencial Anlisis Econmico del Derecho para nuestra investigacin, tomaremos en cuenta de manera somera, la parte de la Economa que se encarga del consumo de bienes y servicios, lo que nos ayudara a ver y analizar la mejor forma de hacer cumplir la norma, para conseguir los mejores resultados al menor costo y con el beneficio esperado. Esta forma de reflejar la realidad, atreves de un Anlisis Econmico del Derecho (AED) es la capacidad de ver la realidad de distinta manera, en comparacin a lo que se vena haciendo siempre, antes podamos leer una norma jurdica y ver cul era su consecuencia, ahora, con el AED, podremos leer la misma norma y ver que quizs no tenga la consecuencia jurdica que ella establece, sino otra diferente, para lo cual vamos a tener que analizar no solo la norma, sino a las personas para quienes va dirigida tambin, as como otros factores. Desde el derecho romano, se busca tanto el bienestar individual como el social, entonces el uso del mtodo como el AED no est ajeno a esa realidad, ya que este mtodo puede ser usado para maximizar un mejor bienestar social. Se trata de un anlisis de costo-beneficio y ver qu situacin es ms conveniente que la otra. Como seala el Dr. Freddy Escobar, a hacer una explicacin muy cierta y muy clara sobre el AED y seala como podra ser de utilidad a la hora de poder interpretar nuestro derecho positivo, fundamentndolo bajo estas tres cosas: a) Seala que el Derecho positivo no es un cuerpo normativo coherente ni autosuficiente debido a que su contenido es resultado sustancialmente amorfo e impreciso del enfrentamiento de fuerzas opuestas en los planos poltico, econmico, social y cultural; b) seala tambin que el AED representa un mecanismo racional que el operador jurdico puede emplear para superar las contradicciones internas del sistema, as como para dotar de contenido las normas vagamente consensuadas por las fuerzas indicadas; y, c) finalmente seala que el razonamiento que privilegia el valor eficiencia, no desconoce la historia del sistema local ni traiciona sus valores.

De esta forma, el AED se presenta como una buena opcin para poder interpretar las normas, indistintamente de la poca en la que nos encontremos; para poder contribuir con un mtodo ms de interpretacin jurdica ante determinadas situaciones, y finalmente como un mtodo que busca eficacia al momento de interpretar las normas. Como lo dijimos con anterioridad, la Economa va a facilitar las herramientas al Derecho para poder usar un mtodo de anlisis econmico e interpretar las instituciones jurdicas de la manera ms eficiente ante determinadas circunstancias. (5) As mismo, como los estndares de la realidad lo exigen, aqu estn algunos de los pases de la regin que han penalizado el feminicidio, como son: Guatemala, Colombia, Costa Rica, El Salvador, Chile y Mxico. El tratamiento no ha sido uniforme, pues los tipos penales van desde los ms abarcadores y a veces ambiguos (Guatemala, El Salvador), hasta los ms restrictivos que se expresan en la sola proteccin para los casos de feminicidio ntimo (Costa Rica y Chile).