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-29-11-12
TEMAS IMPLICADOS
EL PROYECTO DE CDIGO CIVIL Y
COMERCIAL DE LA NACIN. LA RESPONSABILIDAD DE LOS AUDITORES Y CONTADORES PUBLICOS. LAS SOCIEDADES DE PROFESIONALES CONTABLES
ANTECEDENTES EN NUESTRO PAIS. COMISIN DE JURISTAS, CON GRUPO DE APOYO Y ELABORACION DE ANTEPROYECTO. REFORMAS DEL MINISTERIO DE JUSTICIA Y PROYECTO ENVIADO AL CONGRESO. PLAZO PARA SU TRATAMIENTO Y PLAZO PARA SU VIGENCIA. SITUACION ACTUAL DEL PROYECTO
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CARACTERSTICAS
REEMPLAZA AL CODIGO CIVIL POR UNO NUEVO Y DEROGA AL
TEXTO DEL CODIGO DE COMERCIO. EN TEXTO ANEXO MODIFICA MUY POCAS LEYES ESPECIALES (INCLUYENDO LA LEY DE SOCIEDADES) Y MANTIENE EXPRESAMENTE LA VIGENCIA DE TODAS LAS DEMAS LEYES. INTRODUCE REFORMAS FUNDAMENTALES EN MATERIA DE FAMILIA. INTRODUCE ACTUALIZACIONES EN OTRAS MATERIAS. UNIFICA A LAS PERSONAS JURIDICAS Y A LAS OBLIGACIONES CIVILES Y COMERCIALES Y REGULA A MUCHOS CONTRATOS HASTA AHORA ATIPICOS O NO LEGISLADOS. MODIFICA Y AMPLIA A LOS DERECHOS REALES Y AL REGIMEN DE LAS SUCESIONES.
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TODA REFERENCIA AL COMERCIANTE, AL ACTO DE COMERCIO, A LA SOCIEDAD COMERCIAL Y AL REGISTRO PUBLICO DE COMERCIO. SUSTANCIALMENTE, LAS SOLUCIONES COMERCIALES PREVALECEN SOBRE LAS CIVILES EN UN REGIMEN UNIFICADO, INCLUYENDO LAS SOCIEDADES. SE MANTIENE EL DERECHO COMERCIAL EN LEYES COMERCIALES ESPECIALES: QUIEBRAS, NAVEGACION, E.FINANCIERAS, FONDO DE COMERCIO, CHEQUE, ETC. SOLO SE MANTIENEN CON REGULACION DIFERENCIADA LOS ESTATUTOS DE:
PRODUCTOR Y CONSUMIDOR (ART. 1092 Y CONC.) OBLIGADO CONTABLE Y NO OBLIGADO CONTABLE (ART.320)
RESPONSABILIDAD CIVIL:
OBRAR ANTIJURIDICO IMPUTACION A TITULO DE DOLO O CULPA
CAUSACION DE UN DAO
RELACION DE CAUSALIDAD ENTRE LA CONDUCTA
Y EL DAO OTRAS RESPONSABILIDADES SIEMPRE EXIGEN AL MENOS OBRAR ANTIJURIDICO: PROFESIONAL, PENAL, FISCAL Y ADMINISTRATIVA
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FRAUDE CONTABLE Y AUDITORA CONTABLE. EN EL CASO DE UNA AUDITORA BIEN HECHA ES POSIBLE QUE, NO OBSTANTE, EXISTA UN FRAUDE CONTABLE SIN RESPONSABILIDAD DEL AUDITOR?. PUEDE NO HABER RESPONSABILIDAD DEL AUDITOR DE ESTADOS CONTABLES CUANDO LUEGO DE SU DICTAMEN SE DESCUBRE EN ELLOS UN FALSEAMIENTO O LA EXISTENCIA DE CONTABILIDAD CREATIVA?
POSTURA DEFENSIVA
SE SUELE INVOCAR COMO DEFENSA EN LAS
ACCIONES JUDICIALES PLANTEADAS CONTRA AUDITORES EL AUDITOR QUEDA EXONERADO DE RESPONSABILIDAD FRENTE A LA CARTA DE REPRESENTACIN QUE LE OTORGA EL CLIENTE, LA QUE CONTIENE DECLARACIONES DE STE SOBRE DETERMINADAS REGULARIDADES CONTABLES Y LEGALES, Y TAMBIN COMO CONSECUENCIA DE LAS RESERVAS EN LO RELATIVO A LA IMPOSIBILIDAD DE DETECTAR FRAUDES QUE HUBIERA INSERTADO EL AUDITOR EN LOS INSTRUMENTOS CONTRACTUALES FIRMADOS.
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POSTURA CLASICA
SU REFERENTE PRINCIPAL ES FOWLER NEWTON
NO SE COMPARTEN LOS POSTULADOS DE LA
POSTURA CLSICA. PERO SE ENTIENDE QUE LA AUDITORIA ES AJENA A LA DETECCIN DE FRAUDES MIENTRAS EL AUDITOR CUMPLA SU TRABAJO, SIGUIENDO A LAS NORMAS PROFESIONALES RESPECTIVAS, NO TIENE NINGUNA RESPONSABILIDAD POR LOS FRAUDES EXISTENTES.
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POSTURA OBJETIVA
EST ENCABEZADA POR MARTORELL.
SE SOSTIENE QUE SIEMPRE QUE HAY FRAUDE
HAY RESPONSABILIDAD DEL AUDITOR ES UN CASO DE OBLIGACIN PROFESIONAL DE RESULTADO CON INDEPENDENCIA DE LA CONDUCTA DEL AUDITOR EN CADA CASO CONCRETO.
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NUESTRA POSICION
SOSTENEMOS UNA OPININ, QUE PODRA CALIFICARSE COMO
SUBJETIVA LA OBLIGACIN DEL AUDITOR ES UNA OBLIGACIN CALIFICADA EN PRIMER GRADO POR SER PROFESIONAL Y, EN SU CASO, TAMBIN EN SEGUNDO GRADO SI INTEGRA UNA FIRMA DE AUDITORA DE GRAN MAGNITUD SIN EMBARGO NO ES UNA OBLIGACIN DE RESULTADO POR ENDE, EXISTE UN MARGEN PARA QUE, AN EN CASO DE QUE UN ESTADO CONTABLE HAYA RESULTADO FALSO, EL AUDITOR SE EXIMA DE RESPONDER POR ELLO SEGN SU CONCRETA CONDUCTA. FUNDAMENTOS:
LAS LIMITACIONES DE LOS PROCEDIMIENTOS DE AUDITORA LAS DIFERENCIAS ENTRE AUTORA DEL BALANCE Y
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LA SOLUCION EN EL PROYECTO
ART. 1768: LA ACTIVIDAD DEL PROFESIONAL LIBERAL
EST SUJETA A LAS REGLAS DE LAS OBLIGACIONES DE HACER. LA RESPONSABILIDAD ES SUBJETIVA, EXCEPTO QUE SE HAYA COMPROMETIDO A UN RESULTADO CONCRETO. CUANDO LA OBLIGACIN DE HACER SE PRESTE CON COSAS, LA RESPONSABILIDAD NO EST COMPRENDIDA EN LA SECCIN 8 DE ESTE CAPTULO, EXCEPTO QUE CAUSEN UN DAO DERIVADO DE SU VICIO. LA ACTIVIDAD DEL PROFESIONAL LIBERAL NO EST COMPRENDIDA EN LA RESPONSABILIDAD POR ACTIVIDADES RIESGOSAS PREVISTAS EN EL ARTCULO 1757.
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CORROBORA LA POSTURA SUBJETIVA EN LA CUAL LA OBLIGACIN DEL AUDITOR NO ES UNA OBLIGACIN DE RESULTADO SINO DE HACER. LA OBLIGACIN DE HACER TIENE COMO EFECTO DESVINCULAR AL CONTADOR DEL RESULTADO Y, POR ENDE, DE EMITIR UN JUICIO DE CERTEZA, DEBIENDO SOLO DICTAMINAR O CERTIFICAR SI LA SITUACIN PATRIMONIAL Y FINANCIERA EVIDENCIADA EN LOS ESTADOS CONTABLES ES RAZONABLE.
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ACTIVIDAD CIVIL. PERSONALISTA. RESPONSABILIDAD ILIMITADA. EVITAR TRABAJO COMO MERCANCIA DERECHO A ASOCIARSE. MANTENIMIENTO DE RESPONSABILIDAD ILIMITADA. MAYOR POSIBILIDAD DE REGLAMENTACION ADECUADA. DESPERSONALIZACION.
VARIANTES:
SOCIEDAD PLENA. SOLO MEDIANTE SOCIEDAD DE MEDIOS (IGJ) CON ACTUACION EXTERNA SOLO CON ACTUACION INTERNA
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ART. 5 DE LA LEY 20.488 DE EJERCICIO PROFESIONAL PARA GRADUADOS EN CIENCIAS ECONMICAS: LAS ASOCIACIONES DE LOS GRADUADOS EN CIENCIAS ECONMICAS A QUE SE REFIERE LA PRESENTE LEY SOLO PODRN OFRECER SERVICIOS PROFESIONALES CUANDO LA TOTALIDAD DE SUS COMPONENTES POSEAN LOS RESPECTIVOS TTULOS HABILITANTES Y ESTN MATRICULADOS. CASO GHIANO, RE Y ASOCIADOS SOCIEDAD ANNIMA, CON FECHA 30-11-2010, LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIN CONFIRM EL CRITERIO DE LA CMARA QUE HABA REVOCADO LA RESOLUCIN DE LA I.G.J. DENEGATORIA DE UNA INSCRIPCIN, ENTENDIENDO QUE LA ALUSIN A LAS ASOCIACIONES SE HACA POR LA LEY CON EL CARCTER DE GNERO, COMPRENSIVO TAMBIN DE SOCIEDADES CIVILES Y COMERCIALES. CASO PRICE WATERHOUSE JURDICO FISCAL S.A., C.N.COM. SALA E, 28-4-2000. ERA UNA SOCIEDAD ANNIMA INTEGRADA POR DOS SOCIOS DE PROFESIN CONTADORES PBLICOS CUYO OBJETO INCLUA LA PRESTACIN DE SERVICIOS JURDICOS DE CONSULTORA EN MATERIA JURDICA Y FISCAL, DONDE DE LOS NUEVE MIEMBROS DEL DIRECTORIO UNO SOLO ERA ABOGADO Y DONDE NO EXISTA PREVISIN DE QUE CIERTA PARTE DEL CAPITAL NI DEL DIRECTORIO CORRESPONDIERA A ABOGADOS. LUEGO DE INSCRIPTA Y ANTE RECLAMOS DE COLEGIOS DE ABOGADOS, LA I.G.J., SIN ANULAR LA INSCRIPCIN YA PRACTICADA, INTIMA A PRICE WATERHOUSE A MODIFICAR SUS ESTATUTOS HACINDOLOS COMPATIBLES CON LAS NORMAS DEL EJERCICIO DE LA ABOGACA, INCLUYENDO LA PREVISIN DE QUE EL CAPITAL Y EL DIRECTORIO EST INTEGRADO POR ABOGADOS, LO QUE CONFIRM LA CMARA.
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NUESTRA OPINION
ES INCONSTITUCIONAL POR CONTRARIAR EL DERECHO A ASOCIARSE
SU APLICACIN PRCTICA SE LIMITA A
CAPITAL FEDERAL NO OBSTANTE LA ALUSIN A SOCIEDADES DE MEDIOS LAS TRES LTIMAS PREVISIONES DEL ART. 56 RG 7/05 ADMITEN TAMBIN LA ACTUACIN EXTERNA DE LA SOCIEDAD DE PROFESIONALES.
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SI NO HAY OBJETO EMPRESARIAL: NO HAY SOCIEDAD. REGIMEN DE LOS CONTRATOS ASOCIATIVOS, SIN PERSONALIDAD JURIDICA.
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UN SOLO RGIMEN NORMATIVO CONTENIDO EN UNA LEY GENERAL DE SOCIEDADES QUE REQUIERE SIEMPRE UN OBJETO EMPRESARIO EN TANTO EL ART. 1 SIGUE DICIENDO PARA LA PRODUCCIN E INTERCAMBIO DE BIENES O SERVICIOS. CAE EL ARGUMENTO DE QUE LAS SOCIEDADES DE PROFESIONALES NO PUEDEN SER DE LOS TIPOS PREVISTOS POR LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES, QUE SON LOS ANTES PREVISTOS EN LA LEY DE SOCIEDADES (COLECTIVA, SRL, S.A., ETC.).
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CNYUGES PUEDEN CONSTITUIR ENTRE S SOCIEDADES DE CUALQUIER TIPO Y LAS REGULADAS EN LA SECCIN IV. VALE DECIR QUE SERN LEGTIMAS LAS SOCIEDADES ENTRE EL MARIDO Y LA MUJER CONTADORES DE CUALQUIER TIPO SOCIAL. TAMBIEN EN LOS CASOS DE SOCIEDADES DE HECHO. ADEMAS, EL CODIGO YA NO PROHIBE LOS CONTRATOS ENTRE CONYUGES LO QUE PERMITIRA LA VENTA DE PARTES SOCIALES ENTRE ELLOS.
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OBJETO NICO DE PRESTAR SERVICIOS PROFESIONALES A TERCEROS POR MEDIO DE SUS SOCIOS O TERCEROS PROFESIONALES (SOCIEDAD EXTERNA). INTEGRADA SOLO POR PROFESIONALES DEL REA O REAS DEL OBJETO (MULTIPROFESIONAL), CON LIMITACIN A LA TRANSFERENCIA DE PARTES SOCIALES SOLO ENTRE PROFESIONALES. ADMINISTRADA SOLO POR PROFESIONALES. SERVICIOS PRESTADOS POR LOS PROFESIONALES SOCIOS, MEDIANTE PRESTACIONES ACCESORIAS, O POR TERCEROS PROFESIONALES VINCULADOS POR CONTRATOS DE TRABAJO O LOCACIONES DE OBRAS O SERVICIOS. CON DECISIONES DE LOS PROFESIONALES DE CADA INCUMBENCIA AFECTADA EN CASO DE QUE SEA SOCIEDAD MULTIPROFESIONAL. RESPONSABILIDAD ILIMITADA DEL PROFESIONAL ACTUANTE FRENTE A TERCEROS DERIVADA DE SU PRCTICA PROFESIONAL Y EN FORMA SOLIDARIA CON LA SOCIEDAD. REGLAMENTACIN DE LA POSIBILIDAD DE ELECCIN DEL PROFESIONAL POR EL CLIENTE. EXPRESA MENCIN DE LA APLICACIN DE LAS NORMAS LEGALES Y TICAS RESPECTO DE LA LIBERTAD DEL PROFESIONAL EN EL MODO DE CUMPLIR SU PRESTACIN FRENTE AL CLIENTE. REGLAMENTACIN DE LA EXCLUSIN DE SOCIO POR INHABILITACIN PROFESIONAL O JUSTA CAUSA Y DE DIVERSAS CUESTIONES ESPECFICAS COMO VALORACIN, ADQUISICIN Y TRANSMISIN DE LAS PARTES SOCIALES, RETRIBUCIONES, FACTURACION, CARRERA, ETC.
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CONSEJOS PROFESIONALES DE CIENCIAS ECONMICAS. DEBATE ACTUAL SOBRE SU CONDICIN DE SUJETOS DE DERECHO (SOCIEDADES) Y/O SUJETOS FISCALES.
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SOCIETARIA: POR SER PERSONA JURIDICA PRIVADA Y POR LEY GENERAL DE SOCIEDADES (148, inc.a y 320 C.C.). NO SOCIETARIA: POR CONTABILIDAD DEL REGIMEN DE AGRUPACIONES DE COLABORACION (1455 inc.L)
ACTUACION INDIVIDUAL DEL PROFESIONAL OBLIGATORIA: SI ES BAJO FORMA DE EMPRESA (320) NO OBLIGATORIA: SI NO HAY EMPRESA (320 segunda p.). EXENCIN POR VOLUMEN IRRELEVANTE (320 in fine).
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ESTAN ORGANIZADOS COMO EMPRESA, E INCLUSIVE SER SOCIEDADES DE HECHO SI NO TIENEN ORGANIZACION EMPRESARIA PUEDEN ASUMIR LA FORMA CONTRACTUAL DE CONSORCIO DE COOPERACIN PUEDEN SER SOCIOS O PARTES LOS CONYUGES ENTRE S. EN TODOS LOS CASOS LOS SOCIOS DEBEN PACTAR RESPONSABILIDAD SOCIETARIA FRENTE A CLIENTES Y ES NECESARIO UNA REGLAMENTACION INTERNA. LAS SOCIEDADES PROFESIONALES PARA LA SINDICATURA SOCIETARIA DEBEN SER O SOC.COLECTIVAS U OTROS TIPOS CON ASUNCIN EXPRESA DE RESPONSABILIDAD SOLIDARIA. LOS ESTUDIOS CONCURSALES A PUEDEN SER CONSORCIOS DE COOPERACIN SIN PERSONALIDAD JURIDICA NI FISCAL. EN TODOS LOS CASOS DEBEN LLEVAR LIBROS. SI NO HAY EMPRESA PUEDEN TENER EXENCIN POR VOLUMEN DE GIRO.
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MUCHAS GRACIAS
Estudio FAVIER DUBOIS & SPAGNOLO Abogados y Consultores. Libertad 567, piso 9, Ciudad de Buenos Aires Tel-Fax: (54)(11) 4382-0973 Mail: emfavierdubois@ favierduboisspagnolo.com www: favierduboisspagnolo.com Dr. Eduardo M. Favier Dubois (h).
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