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1 AO ORDINRIA PREVIDENCIRIA

DE

PENSO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA.......VARA FEDERAL

NOME COMPLETO, nacionalidade, estado civil, profisso, portador(a) do RG......................... e CPF-..........................., residente e domiciliado na rua .......................atravs de seu advogado, (mandato incluso), com escritrio na rua ....................., nesta, vem, respeitosamente, propor a presente AO ORDINRIA DE COBRANA contra o INSTITUTO NACIONAL DE SEGUROS SOCIAIS, autarquia federal com representao na ......................................(endereo do INSS)., local onde recebem citaes e intimaes, face aos fatos e fundamentos seguintes:

DOS FATOS: O autor requereu sua aposentadoria por tempo de servio em ................., que recebeu as seguintes caractersticas:

N do Benefcio: Data do Requerimento: Tipo de benefcio:

Em virtude do bito de.......................(pessoa da qual o autor beneficirio de penso por morte) ter ocorrido em ....................(data do bito) o benefcio foi concedido com base no artigo 47 e seguintes do Decreto 89312 de 23 de janeiro de 1984 (antiga, Consolidao das Leis da Previdncia Social) em 15/09/89, com uma renda mensal inicial no valor de .....................(valor do benefcio na poca) conforme prova o documento em anexo.

Em 24 de julho de 1991 foi promulgado a Lei 8213/91 (Regulamento dos Benefcios da Previdncia Social), que em seu artigo 144, estatuiu o seguinte:
Artigo 144 -At 1 de junho de 1992, todos os benefcios de prestao continuada e concedidos pela Previdncia social, entre 05 de outubro de 1988 e 05 de abril de 1991, devem Ter a sua renda mensal inicial recalculada e reajustada, de acordo com as regras estabelecida nesta Lei.

Indubitavelmente, o legislador determinou, que a autarquia fizesse a reviso dos benefcios de prestao continuada concedidos entre 05 de outubro de 1988 e 05 de abril de 1991, para adaptar as novas regras de concesso de benefcios garantido pela nova Constituio Federal.

O benefcio do autor(a) est entre os que a Lei supra citada, mandou que a autarquia fizesse a reviso, vejam:

a) benefcio de prestao continuada; b) foi iniciado em .....................

A autor(a) em .....................(data do requerimento de reviso junto ao INSS) requereu junto autarquia, sob o protocolo n........................... reviso do benefcio de penso por morte, segundo documentos em anexo. Em ....................(data do requerimento), novamente requereu a reviso do benefcio sob o n.....................................(nmero do requerimento).

A autarquia em ..........................(data de concluso da reviso do benefcio) finalmente concluiu a reviso do referido benefcio, restando apurado o seguinte: (colocar as concluses do INSS face o pedido de reviso.

DO DIREITO Conforme se v o AUTOR(A) recebeu os resduos de atrasados, somente em relao ...................(perodo que recebeu as prestaes). No entanto, deveria a autarquia ter pago o valor do resduos atrasados desde ..............., vejamos:

O artigo 144 da Lei 8.213/91, em seu pargrafo nico, acha estatudo, nos seguintes termos:
Artigo 144 pargrafo nico:

4 A renda mensal recalculada de acordo com o disposto no caput deste artigo, substituir para todos os efeitos a que prevalecia at ento, no sendo devido, entretanto, o pagamento de quaisquer diferenas decorrente da aplicao desse artigo referente s competncias de outubro de 1988 a maio de 1992.

Conclui-se que os resduos devem ser pagos a partir de junho de 1992, acrescidos da correo monetria, juros da mora, conforme determina a Lei (art.144, Lei 8.213/91)

DOS PEDIDOS: Isto posto estar para requerer a V.Exa. se digne em determinar a CITAO da autarquia, na pessoa de seu representante legal, encontrado na (endereo) para querendo e no prazo legal, contestar a presente, pena de revelia e confisso quanto matria de fato, para no final ser julgada procedente, para conden-la a pagar os resduos da reviso, supra descrita, desde 01 de junho de 1992, at fevereiro de 1998, acrescidos dos juros da mora ( partir do 45 dia do incio da reviso art. 45 lei 8.213/91), correo monetria, na mesma forma e honorrios razo que V.Exa.achar por em arbitrar, custas processuais e demais cominaes.

Pretende-se provar o alegado, com os documentos anexos a inicial, especialmente com o processo administrativo, que se acha em poder da autarquia, ouvida de testemunhas, percias

e demais que o contraditrio, assim necessitar.

Requer-se, desde j, que a autarquia, ao contestar o processo, seja intimada a anexar o processo administrativo que far prova nesses autos da interrupo da prescrio.

D-se presente o valor de ......................

Nestes Termos P. Deferimento

(Local e Data) ADVOGADO OAB N...........

1.2. AO ORDINRIA CONDENATRIA DE APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA.......VARA FEDERAL

NOME COMPLETO, nacionalidade, estado civil, profisso, portador (a) do RG......................... e CPF-..........................., residente e domiciliado na rua .......................atravs de seu advogado, (mandato incluso), com escritrio na rua ....................., nesta, vem, respeitosamente, propor a presente AO ORDINRIA DE CONDENATRIA DE APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO contra o INSTITUTO NACIONAL DE SEGUROS SOCIAIS , autarquia federal com representao na ......................................(endereo do INSS)., local onde recebem citaes e intimaes, face aos fatos e fundamentos seguintes:

DOS FATOS: O autor requereu sua aposentadoria por tempo de servio em ................., que recebeu as seguintes caractersticas:

N do Benefcio: Data do Requerimento: Tipo de benefcio:

O instituto requerido achou por bem em indeferir o requerimEnto do autor, alegando falta de tempo de servio, entendendo no estar comprovado o tempo de servio que autor trabalhou na zona rural, no perodo de ........................, conforme carta de indeferimento em anexo.

Agiu incorretamente o INSS em indeferir administrativamente a aposentadoria do autor, face as seguintes razes de fato e de direito:

O autor iniciou suas atividades laborativas na zona rural, trabalhando como lavrador, no perodo de ...................

Assim, pretende o autor que lhe seja computado a seu favor o seguinte tempo de servio: (discriminar as datas e as atividades desenvolvidas).

Portanto, na data do protocolo administrativo, o autor contava com o seguinte tempo de servio: (fazer tabela com o tempo de servio correspondente).

Desta forma, no dia do requerimento da aposentadoria, ou seja, em ......................, o autor contava com um tem o de servio de .......................(contar anos, meses e dias) de tempo de servio.

O tempo de servio do autor, foi reduzido para ......................., (contar anos, meses e dias), porque o INSS no considerou provado o tempo de servio integral que o autor trabalhou na ZONA RURAL COMO .................

Os demais itens a autarquia administrativamente aceitou, conforme se v do processo administrativo. Portanto ponto litigioso na presente ao com relao prova do perodo integral de ..................., que o autor trabalhou na zona rural, e o INSS no considerou como provado.

DO DIREITO: Agiu incorretamente a autarquia em no reconhecer o tempo de servio que o autor laborou na zona rural, e que contvel para efeito de aposentadoria.

O tempo de servio trabalhado na zona rural tambm deve ser computado para efeito de tempo de servio e concesso da aposentadoria por tempo de servio, conforme estatudo no artigo 58, I e X do Dec. 2.172/97, vejamos:

So contados como tempo de servio, entre outros: I)-O perodo de exerccio da atividade abrangida pela previdncia social urbana e rural, ainda que anterior a sua instituio, respeitando o disposto no inciso XVIII;

X)-O tempo de servio do segurado trabalhador rural anterior a competncia novembro de 1991, independente do recolhimento das contribuies;

Em sntese, contvel o tempo de servio que o autor prestou na zona rural, para efeito de aposentadoria por tempo de servio.

O mesmo diploma legal, em seu artigo 60 estabelece a forma de fazer a prova desse tempo de servio, estatuindo o seguinte:
A prova de tempo de servio, exceto para autnomo e facultativo, feita atravs de documentos que comprovem o exerccio das atividades nos perodos a serem contados, devendo esses documentos ser contemporneos dos fatos a comprovar e mencionar as datas de incio e trmino e, quando se tratar de trabalhador avulso, a durao do trabalho e a condio em que foi prestado. 3 - Na falta de documento contemporneo podem ser aceitos declaraes do empregador ou seu preposto, atestado de empresa ainda existente, certificado ou certido de entidade oficial nos quais constem os dados previstos no caput deste artigo, desde que extrados de registros efetivamente existentes e acessveis fiscalizao do INSS; 4 - Se o documento apresentado pelo segurado no atender ao estabelecido neste artigo, a prova exigida pode ser completada por outros documentos que levem a convico do fato a comprovar, inclusive mediante justificao administrativa, na forma do

10 Captulo VI deste ttulo .

Conclu-se que a prova de tempo de servio perante a previdncia social no rigorosa, podendo ser feita inclusive atravs de testemunhas, desde que, acompanhadas com incio de prova documental que possa levar a convico do fato a comprovar.

O autor no perodo que foi trabalhador rural, como a maioria dos rurculas, no possui documentos que possa atender o caput do artigo 60, porm tem os seguintes documentos que servem de incio de prova material, para junto com as testemunhas, comprovar que trabalhou na zona rural no perodo ........................., seno vejamos:(colocar outros documentos comoa certido de casamento e de nascimento etc.)

Os documentos supra citados so verdadeiros incio de prova material. So provas documentais pblicas, da poca dos fatos a comprovar.

A lei no estabelece qual o tipo de incio de prova, se no meio ou no fim do perodo, ela pede to somente, prova documental da poca dos fatos, e estes documentos preenchem exatamente os ditames da lei.

Mesmo diante deste documento, onde existe o indcio

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que o autor era ......................(atividade rural que desenvolvia) na poca que se pretende comprovar, o INSS achou por bem em no considerar provado esse perodo.

Este posicionamento do INSS fere o disposto no artigo 60, 4 do Dec. 2.172/97, que autoriza a complementao da prova atravs de testemunhas.

Demonstrado e provado que o autor de fato trabalhou como.................., no perodo integral de ............................., este deve ser contado como tempo de servio, e que somado aos demais perodos, preenche o autor todos os requisitos para a concesso da aposentadoria por tempo de servio, com base no artigo 52 da Lei 8.213/91.

O autor contribuiu, para a Previdncia. Social, nos ltimos 36 meses, como empregado, da empresa........................conforme relao de salrio anexa.

Com fundamento nos artigos 31 e 32 do Decreto 2.172/ 97, deve a aposentadoria do autor ser calculada com base nos ltimos 36 (trinta e seis) salrios de contribuio, (doc.22).

DOS PEDIDOS: Isto posto, requerer a V.Exa. se digne em determinar a CITAO da autarquia r, na pessoa de seu representante legal,

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para contestar a presente, querendo, pena de revelia, para no final ser julgada procedente condenando-a, sucessivamente a: a) Reconhecer como provado o tempo de servio, o perodo de .........................., que o autor trabalhou como ...........................e os demais perodos j aceitos administrativamente, pelo INSS, computando-os para efeito de aposentadoria por tempo de servio;

b) Conceder a aposentadoria por tempo de servio ao autor, desde .............., data do protocolo, com base no artigo 52 e seguintes, da Lei 8.313/91, calculando-a sob a mdia dos 36 (trinta e seis) ltimos salrios do autor na forma dos artigos 31 e 32 do Decreto 2.172/97;

c) Pagar o benefcio em atraso, desde a data do protocolo, at a efetiva concesso da aposentadoria acrescidas de juros e correo monetria desde a data que forem devidas, na forma da Lei;

d) Pagar as custas processuais e honorrios de advogado razo que V.Ex.a. achar por bem em arbitrar;

e) O autor pobre na acepo jurdica da palavra, no tendo condies de arcar com as custas processuais e honorrios de advogado, pelo que, com fundamento na Lei 1060/51 e suas alteraes, requer lhe seja deferido os benefcios da JUSTIA GRATUITA, nomeando o advogado, que esta subscre-

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ve, para seu patrono;

f) Face o INSS no mais autenticar as fotocpias extradas do processo administrativo, requer-se ainda, seja o INSS notificado para autenticar s mesmas;

g) Pretende-se provar o alegado, com os documentos anexos a inicial, percia, oitiva de testemunhas, rol que ser apresentado oportunamente e, especialmente, com o processo administrativo que se encontra com a autarquia, requerendo, desde j seja a mesma intimada, na pessoa de seu representante legal, para anex-lo aos presentes autos, e outras que se fizerem necessrias ao deslinde do presente feito.

D-se presente o valor de ......................

Nestes Termos P. Deferimento

(Local e Data) ADVOGADO OAB N...........

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1.3. AO ORDINRIA CONDENATRIA DE APOSENTADORIA POR IDADE


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA.......VARA FEDERAL

NOME COMPLETO, nacionalidade, estado civil, profisso, portador(a) do RG......................... e CPF-..........................., residente e domiciliado na rua .......................atravs de seu advogado, (mandato incluso), com escritrio na rua ....................., nesta, vem, respeitosamente, propor a presente AO ORDINRIA DE CONDENATRIA DE APOSENTADORIA POR IDADE contra o INSTITUTO NACIONAL DE SEGUROS SOCIAIS, autarquia federal com representao na ......................................(endereo do INSS)., local onde recebem citaes e intimaes, face aos fatos e fundamentos seguintes:

DOS FATOS: O autor requereu sua aposentadoria por tempo de servio em ................., que recebeu as seguintes caractersticas:

N do Benefcio: Data do Requerimento: Tipo de benefcio:

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O INSS achou por bem em negar o benefcio requerido pela autora, alegando PERDA DA QUALIDADE DE SEGURADO, fundamentando o seguinte: (Colacionar o fundamento da negatria de aposentadoria feita pelo INSS)

Inconformada com a deciso do INSS, a autora recorreu para a J.R.P.S, que tambm entendeu que a impetrante no tinha direito a concesso do benefcio de aposentadoria, primeiro porque no possui 180 meses de contribuio; e, segundo, porque as contribuies referentes ao perodo de .............., foram recolhidas em atraso, aps o transcurso ..............., negando assim provimento ao recurso.

Estes atos denegatrio da autarquia, foram por demais arbitrrios e ilegais, ferindo inclusive direito lquido e certo do segurado(a) conforme passaremos a demonstrar:

O autor (a) segurado (a) da previdncia social, desde ................, na qualidade de CONTRIBUINTE AUTNOMO, conforme prova contagem feita pelo INSS, documentos em anexo.

Ocorre que, em................. o autor(a) encerrou as atividades como autnomo(a), deixando de efetuar o recolhimento das contribuies previdencirias.

INELUDIVELMENTE, no perodo de......................, o

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autor(a) no teve suas contribuies recolhidas junto ao INSS, vindo a perder a qualidade de segurado.

Mas em ..................... voltou novamente a recolher as verbas previdencirias at a data de ..................., s que na qualidade de contribuinte FACULTATIVO, voltando a ADQUIRIR A QUALIDADE DE SEGURADO(A).

Contudo, a autarquia no considerou o perodo de ......................., alegando que as contribuies referentes a este perodo foram recolhidas em atraso, aps o transcurso ..........................., perdendo a impetrante a qualidade de segurada.

Nenhum dos argumentos utilizados, para o indeferimento do benefcio encontra respaldo legal, conforme ser demonstrado no decorrer desta pea.

Todavia, a impetrante, tem as seguintes contribuies feitas ao INSS, provadas pelo processo administrativo: (colacionar as contribuies feitas ao INSS e constante no processo administrativo).

Conclui-se que, a impetrante no dia do protocolo do benefcio de aposentadoria, contava com ................ contribuies junto ao autarquia, e que conforme os dispositivos legais

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previdencirios, lhe daria o direito a concesso do benefcio requerido.

E, mesmo que desconsideremos o perodo de ................, porque fora recolhido em atraso, conforme alega a autarquia, ainda assim, o autor(a) MANTM A QUALIDADE DE SEGURADO(A) e seu direito a concesso o benefcio, perfazendo o total de ..............contribuies, vejamos: (colacionar quadro com o demonstrativo das contribuies).

Portanto, nos dois casos a impetrante possui o nmero de contribuies necessrias, e manteve a qualidade de segurada.

Passaremos ento a trazer os dispositivos legais, desrespeitados pela autarquia, e que legitimam a pretenso da impetrante em ver computada todas as contribuies recolhidas junto ao INSS, bem como a mantena da qualidade de segurada.

DO DIREITO: A lei 8.213/91, artigo 48 , estabelece os critrios para a concesso da aposentadoria por idade, e esta assim redigida:
Art.48. A aposentadoria por idade ser devida ao segurado que completar 65 anos de idade, se homem, e sessenta, se mulher, desde que tenha cumprido a carncia exigida nesta lei e no receba benefcio de

18 aposentadoria previdencirio. de qualquer outro regime

o presente caso. A autor(a) tem mais de sessenta anos de idade, e j cumpriu a carncia exigida para o benefcio em questo.

O Decreto 2.172/97 em seu artigo 23 estatui o seguinte:


Perodo de carncia o nmero mnimo de contribuies indispensveis para que o beneficirio faa jus ao benefcio, consideradas a partir do transcurso do primeiro dia dos meses de sua competncia.

Todavia, o artigo 24 do dispositivo supra citado determina que:


Havendo a perda da qualidade de segurado, as contribuies anteriores a essa data s sero computadas para efeitos de carncia depois que o segurado contar, a partir da nova filiao ao Regime Geral de Previdncia Social RGPS, com no mnimo, 1/3 do nmero de contribuies exigidas para o cumprimento da carncia definida para o benefcio a ser requerido.

Assim, o autor(a) segurado(a) da previdncia social desde ........(ms) de 1980, portanto, antes da vigncia do Decreto supra citado.

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De acordo com a legislao previdenciria, artigo 26, II, do Decreto 2.172/97, a carncia exigida para a concesso do benefcio de aposentadoria por idade de 180 (cento e oitenta) contribuies.

A autor(a), aps ter perdido a qualidade de segurada, j cumpriu novamente, mais de 1/3 das contribuies exigidas, o que permite, na forma do artigo 24 do Decreto 2.172/97, somar para efeito de carncia, as contribuies anteriores com as que recolheu posteriormente a perda da qualidade de segurada.

E, somando as contribuies anteriores com as posteriores perda da qualidade de segurada, a autora recolheu ...........................(nmero de meses que recolheu).

Em suma, a carncia para a aposentadoria por idade, para quem segurado da previdncia, anterior ou at 24 de julho de 1991, e requereu o benefcio no ano de ................ de 108 (cento e oito) meses de contribuies.

Agora, quanto a manuteno da qualidade de segurado, j referido decreto 2.172/97, no artigo10,VI, preceitua que:
Artigo 10 - Mantm a qualidade de segurado, independentemente de contribuies; VI at 6 meses aps a cessao das contribuies, o segurado facultativo.

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O mesmo dispositivo legal supra, artigo 11, determina o termo final para a perda da qualidade de segurado, e esta assim redigido:
Artigo 11. A perda da qualidade de segurado ocorrer no dia 16 do segundo ms seguinte ao trmino dos prazos fixadas no art. 10.

Portanto, no presente caso, embora a autora no tenha recolhido em dia as contribuies referentes ao perodo de ..................., no perdeu a qualidade de segurada.

A perda da qualidade de segurada, acorreria somente em ....................., caso o autor(a) no efetuasse mais recolhimentos. Porm, no dia ....................., voltou a pagar em dia as contribuies previdencirias. Assim, manteve intacta a sua qualidade de segurada.

Deste modo, conclui-se que o autor(a) preencheu todos os requisitos para a concesso da sua aposentadoria por idade : segurada da previdncia social desde ..................., portanto, antes de julho de 1991;j recolheu mais de ..........contribuies;requereu seu benefcio no ano de ..............., onde se exige a carncia de 108 contribuies;tem mais de 65 anos de idade.

Portanto, no existe qualquer dispositivo legal, que ampare a autarquia, no ato do indeferimento do benefcio de apo-

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sentadoria por idade.

O INSS, que ao arrepio da Lei previdenciria vigente, errou ao indeferir o benefcio de aposentadoria por idade, alegando falta de qualidade de segurado.

Em decorrncia deste ato arbitrrio e ilegal, a autora, est passando por srios problemas financeiros, e de sade, pois trata-se de uma senhor(a) de 67 anos de idade, com a sade abalada, e que se v impossibilitado(a) de descansar e aproveitar o resto de vida que lhe sobra. O autor(a) contribui para a previdncia social nos ltimos 36 meses , como contribuinte facultativa.

Com fundamento no artigos 31 e 32 do Dec, 2.172/97, a aposentadoria do autor(a) deve servio calculada com base nos ltimos 36 (trinta e seis) de salrio de contribuio.

DOS PEDIDOS: Diante disso requer a Vossa Excelncia que se digne a determinar a citao CITAO da autarquia r, na pessoa de seu representante legal, para contestar a presente ao, querendo, sob pena de revelia, para no final ser julgada totalmente procedente, condenando-a, sucessivamente:

a) Reconhecer e computar todas as contribuies feitas ao INSS, no total de 217 na forma do item IX, ou ento de 147 na

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forma do item XI, computando-as para efeito de carncia e tempo de servio.

b) Reconhecer a mantena da qualidade de segurada do autor(a).

c) Conceder a aposentadoria por idade ao autor(a), desde ................., data do protocolo, com base no artigo 48 e seguintes da Lei 8.213/91, calculando sob a mdia dos ltimos 36 meses de contribuio, na forma do artigo 30 e 31 do decreto 2.172/97.

d) Pagar os benefcios em atraso, desde a data do protocolo at a efetiva concesso da aposentadoria, acrescidos de juros e correo monetria desde a data que forem devidas, na forma da lei;

e) Pagar as custas processuais e honorrios de advogado razo em que Vossa Excelncia achar por bem em arbitrar;

O autor (a) pobre na acepo jurdica da palavra, no tendo condies de arcar com as despesas do processo, pelo que com fulcro na Lei 1060/51 e suas alteraes, requer-lhe seja deferido o benefcio da JUSTIA GRATUTA, nomeando este advogado como seu patrono.

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Pretende-se provar o alegado, com os documentos anexos a inicial, cujos originais encontram-se em poder do INSS, percia, oitiva de testemunha, rol que ser apresentado oportunamente e, especialmente com o processo administrativo que se encontra com a autarquia, requerendo, desde j, seja a mesma intimada, na pessoa de seu representante legal, para anex-lo aos presentes autos, e outras que se fizerem necessrias ao deslinde da presente.

D-se presente o valor de ......................

Nestes Termos P. Deferimento

(Local e Data) ADVOGADO OAB N...........

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1.4. AO ORDINRIA CONDENATRIA DE APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO


SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA VARA DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL

NOME COMPLETO, nacionalidade, estado civil, profisso, portador(a) do RG......................... e CPF-..........................., residente e domiciliado na rua .......................atravs de seu advogado, (mandato incluso), com escritrio na rua ....................., nesta, vem, respeitosamente, propor a presente AO ORDINRIA CONDENATRIA DE APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO contra o INSTITUTO NACIONAL DE SEGUROS SOCIAIS , autarquia federal com representao na ......................................(endereo do INSS)., local onde recebem citaes e intimaes, face aos fatos e fundamentos seguintes:

DOS FATOS: O autor requereu sua aposentadoria por tempo de servio em ................, que recebeu as seguintes caractersticas:

N do Benefcio: Data do Requerimento: Tipo de benefcio:

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O INSS achou por bem indeferir o benefcio, alegando falta de tempo de servio, deixando de computar como ATIVIDADE ESPECIAL o perodo de ............... a ................(trabalhado efetuado); ...........................(trabalho efetuado); .......................(trabalho efetuado);............................(trabalho efetuado);........................(trabalho efetuado), para a ..................................(nome da empresa).

Agiu incorretamente o INSS ao indeferir administrativamente a aposentadoria do autor, face as seguintes razes de fato e de direito:

O autor(a) nos perodo de ............................... trabalhou para a empresa.................(nome da empresa).

Nestes perodos o autor trabalhou de modo habitual e permanente a umidade excessiva provenientes de fontes artificiais, nocivos a sade humana, conforme comprova os SB40 (documentos em anexo), como tambm, o laudo pericial, em anexo. Estabelece o Decreto 3.048/99 que esta atividade especial: (incluir quadro com a qualificao das atividades especiais constantes no anexo do referido Decreto).

DO DIREITO: Conforme se v a especialidade destas funes decorre de previso legal. A jurisprudncia dominante no sentido de que se a atividade exercida pelo segurado for contemplada pela

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lei como ESPECIAL, suficiente para a caracterizao do perodo trabalhado como sendo em ATIVIDADE ESPECIAL.

Contudo, ainda que no fosse este o caso, a Smula 198 do antigo Tribunal Federal de Recursos estatui que mesmo que a atividade do segurado no estiver contemplada pela lei, provada atravs de percia que a mesma prejudicial sade, de se considerar como especial o tempo de servio.

No entanto, o INSS no aceitou as atividades exercidas pelo segurado e previstas na legislao previdenciria, como sendo especial e tambm no permitiu, que o autor(a) provasse atravs de percia tcnica, que as atividades supra so especiais, indeferindo de imediato o pedido de aposentadoria.

Conclui-se ento que todo o perodo de................... trabalhado pelo autor foi em atividades especiais.(adicionar tabela de converso de tempo de aposentadoria especial em comum).

DOS PEDIDOS: Isto posto esta para requerer a Vossa Excelncia se digne em determinar a CITAO da autarquia r, na pessoa de seu representante legal, para contestar a presente, querendo, pena de revelia, para no final ser julgada procedente condenando-a, sucessivamente a:

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a) Reconhecer os perodos .............................., como trabalhados em atividades especiais, e convert-los em atividade comum, aplicando-se o acrscimo de 1.40, ex vi do artigo 64 do Decreto 2.172/97, e os demais perodos j aceitos administrativamente pelo INSS, conforme itens VI e VII, computando-os para efeito de aposentadoria por tempo de servio;

b) Conceder a aposentadoria por tempo de servio ao autor, desde ......................., data do protocolo, com base no artigo 52 e seguintes, da Lei 8.313/91, calculando-a sob a mdia dos 36 (trinta e seis) ltimos salrios do autor na forma dos artigos 30 e 31 do Decreto 2.172/97;

c) Pagar o benefcio em atraso, desde a data do protocolo, at a efetiva concesso da aposentadoria acrescidas de juros e correo monetria desde a data que forem devidas, na forma da Lei;

d) Pagar as custas processuais e honorrias de advogado razo que V.Exa. achar por bem em arbitrar;

e) O autor pobre na acepo jurdica da palavra, no tendo condies de arcar com as custas processuais e honorrios de advogado, pelo que, com fundamento na Lei 1060/ 51 e suas alteraes, requer lhe seja deferido os benefcios da JUSTIA GRATUITA, nomeando o advogado, que esta

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subscreve, para seu patrono; f) Pretende provar o alegado, com as provas documentais anexa, percias e especialmente atravs de testemunhas, e outras que o contraditrio fizer necessrio;

D-se presente o valor de ......................

Nestes Termos P. Deferimento

(Local e Data) ADVOGADO OAB N...........

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1.5. AO DE REQUERIMENTO DE BENEFCIO ASSISTNCIA AMPARO AO IDOSO


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ___ VARA DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL ..........................................................

OBJETO: CONCESSO DE BENEFCIO ASSISTENCIAL com fulcro no ART. 203, I e V, DA CF/88 e art. 34 da lei 10.741 de 2003 estatuto do idoso.

VALOR DA CAUSA: Soma dos valores devidos

QUALIFICAO 1.1. Nome 1.2. Nacionalidade 1.3. Estado Civil 1.4. Profisso 1.5. Filiao Pai: Me:

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1.6. Identidade 1.7. CTPS (n) 1.8. CPF 1.9. Endereo 1.10. E-mail 1.11. Telefone (do escritrio de advocacia)

O Autor(a) supra qualificado(a) vem presena de V. Exa. propor

AO contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL e UNIO FEDERAL, pelos seguintes fatos e fundamentos:

1. DOS FATOS: O Autor requereu, junto Autarquia Previdenciria, a concesso do BENEFCIO ASSISTENCIAL AMPARO AO IDOSO, que foi indeferido, conforme documentos anexos.

Dados sobre o grupo familiar

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1. Nmero de componentes, com seus respectivos nomes

O Autor mora em sua residncia juntamente com:

2. Relao de parentesco das pessoas elencadas no item acima com a parte autora 3. Renda mensal lquida de cada membro do grupo. Indicar se algum recebe aposentadoria ou penso

4. Renda mensal lquida do grupo

Dados sobre as condies scio-econmicas do grupo familiar

1. Residncia prpria (sim ou no) 2. Em caso de locao, indicar o valor do aluguel

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3. Descrever a residncia: se de alvenaria ou madeira, se conservada ou em mau estado, quantas peas possui (Descrio minuciosa sobre o imvel residencial) 4. Indicar o nmero de pessoas que ocupam cada quarto 5. Indicar qual o estado dos mveis: se novos ou antigos, conservados ou em mau estado 6. Indicar o valor que gasta com gua e luz 7. Indicar o valor que gasta com alimentao: mensal, quinzenal ou semanalmente, bem como se h doaes 8. Em caso de zona rural, indicar quais os alimentos que plantam 9. Indicar o valor que gasta com vesturio, bem como se h doaes 10. Indicar as despesas com sade descrevendo os remdios que faz uso, a quantidade e o custo de cada um

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Dentre as provas documentais apresentadas, a Autora juntou:

( X ) Certido (es) de nascimento e/ou carteira (s) de identidade ( X ) Carteira (s) de Trabalho e Previdncia Social - CTPS, ( X ) Contracheque (s) de pagamento ou documento (s) expedido (s) pelo empregador, ( X ) Carn (s) de contribuio para o INSS, ( X ) Extrato (s) de pagamento de benefcio ou declarao (es) fornecida pelo INSS ou outro regime de previdncia social pblico ou privado, ( X ) Declarao de entidade, autoridade ou profissional a que se refere o art. 12 do Decreto n. 1.744/95, tais como: declarao de profissionais, assistentes sociais, de autoridades como Ministro da Previdncia e Assistncia Social, juzes, juzes de paz, promotores de justia, comandantes militares do Exrcito, Marinha e Aeronutica, delegados de polcia, prefeitos, deputados ou vereadores, ( X ) Conta(s) de gua e/ou luz; ( X ) Taxa de condomnio.

Dados sobre a condio pessoal da Autora

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1. Tipo de incapacidade/ doena/ enfermidade/ deficincia de que portador

Presso alta, m circulao sangunea, osteoporose, sinusite

2. Limitaes decorrentes da deficincia

Dificuldades para realizar tarefas q exijam o mnimo de esforo fsico

3. Data de nascimento

09/06/1941

A comprovao de suas condies (deficincia e/ou idade avanada) feita pela apresentao dos seguintes documentos:

( X ) Atestado Mdico, ( X ) Laudo Mdico, ( X ) Certido de nascimento, ( X ) Certido de casamento, ( X ) Certificado de Reservista, ( X ) Carteira de identidade, ( X ) Carteira de Trabalho e Previdncia Social, ( X ) Certido de inscrio eleitoral, ou

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( X ) _________________________(outros documentos).

Dados sobre o requerimento administrativo 1. Nmero do Requerimento Administrativo 2. Data do requerimento administrativo 3. Razes do indeferimento
A renda per capta da famlia igual ou superior a (um quarto) do salrio-mnimo vigente na data do requerimento.

Documentos anexados: ( X ) Carta de Indeferimento do Benefcio; ( X ) Protocolo de Benefcios

2. FUNDAMENTOS A assistncia social (CF, arts. 203-4) independe de qualquer contribuio, pois ir tratar dos hipossuficientes, clientela que selecionada com base nos que possuem a maior necessidade sem que exista um vnculo contributivo. A assistncia social tem por objetivos a proteo famlia, maternidade, adolescncia, aos idosos e aos deficientes, sendo prestada a quem dela necessitar independentemente de contribuio seguridade

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social. Trata-se de tcnica na qual a atuao protetiva buscar fornecer aquilo que for absolutamente indispensvel para fazer cessar o atual estado de necessidade do assistido, tais como alimentos, roupas, abrigo e at mesmo pequenos benefcios em dinheiro.1

De acordo com o Comunicado da Deciso que o Instituto Nacional do Seguro Social enviou Autora, para se conseguir o benefcio seria necessrio atender as exigncias cumulativas constantes da LOAS para o recebimento deste tipo de benefcio, que so elas:

a) Renda da famlia inferior a (um quarto) do salrio mnimo vigente na data do requerimento; b) Idade Mnima de 65 anos;

Afirma a Autora que preenche todos os requisitos que autorizam a concesso do benefcio pleiteado. Como demonstraremos a seguir:

Com o advento da Lei 10.741/03 Estatuto do Idoso, em seu Art. 34 discorre que a Idade Mnima para o recebimento do benefcio mensal de 65 (sessenta e cinco) anos. E a Autora,
1

ROCHA, Daniel Machado da e Jos Paulo Baltazar Junior. Comentrios Lei

de Benefcios da Previdncia Social. 2 ed. Livraria do Advogado. Porto Alegre. 2002.

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nascido em 1941, ou seja, 67 (sessenta e sete) anos, preenche tal requisito. Alm disso, o Art. 34, pargrafo nico de tal lei, disciplina que:
Pargrafo nico. O benefcio j concedido a qualquer membro da famlia nos termos do caput no ser computado para fins do clculo da renda familiar per capita a que se refere a LOAS. .

Ou seja, a aposentadoria que o marido da Autora recebe no dever ser computado ou somado Renda Familiar, sendo assim, a Autora no possui Renda Familiar alguma, ou seja, vive em condies de miserabilidade. Tal situao faz com que a Autora preencha mais um dos requisitos apresentados pelo INSS.

No que tange ao primeiro requisito, respeito da Renda Familiar, ainda que aplicvel, a nossa jurisprudncia do Egrgio Superior Tribunal de Justia pacfica no sentido de que se a pessoa necessita do beneficio, no h que ser falar em renda per capita inferior a (um quarto) do salrio-mnimo, seno vejamos:
STJ - Superior Tribunal de Justia - Data de Publicao 20/02/ 2004 RECURSO ESPECIAL N 587.783 - SP (2003/01662930)RELATOR : MINISTRO HAMILTON CARVALHIDORECORRENTE : INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSSPROCURADOR : ROGRIO VOLPATTI POLEZZE E OUTROS RECORRIDO : IZAURA FERLETE BAZILIO ADVOGADO : JOO ALBERTO ROBLES

38 DECISO Recurso especial interposto pelo Instituto Nacional do Seguro Social - INSS, com fundamento no artigo 105, inciso III, alnea a, da Constituio Federal, impugnando o acrdo da Primeira Turma do Tribunal Regional Federal da Terceira Regio, assim ementado:

PREVIDENCIRIO - RENDA MENSAL VITALCIA / ASSISTNCIA SOCIAL - REQUISITOS - MARCO - JUROS - CORREO MONETRIA HONORRIOS ADVOCATCIOS - DESPESAS PROCESSUAIS - PREQUESTIONAMENTO - PRELIMINARES. (...) IV - A alegao de que no restou comprovado que a renda mensal per capita da famlia do(a) autor(a) de 1/4 do salrio mnimo no deve prevalecer, pois, ainda que o rendimento familiar seja maior do que o previsto em lei, tal valor , faticamente, nfimo manuteno de uma pessoa, quanto mais sendo a mesma doente, necessitando de cuidados mdicos constantes, o que acarreta despesas com tratamentos e remdios. (...) In casu, recolhe-se dos autos que a questo da renda de at 1/4 do salrio mnimo como requisito concesso da renda mensal vitalcia foi analisada pelo Tribunal a quo, verbis: (...) De acordo com as provas dos autos, verifica-se que ficou devidamente comprovado os requisitos legais para a concesso da Assistncia Social.

39 O autor preencheu, data do ajuizamento da ao, o requisito de idade previsto nos artigos 5, inc. I e 42, combinados, com o Decreto n 1.744/95, eis que: a) at 31/12/97 devia ter no mnimo 70 anos de idade; b) de 01/01/98 a 31/12/99, no mnimo 67 anos; c) e a partir de 01/01/2000, no mnimo 65 anos. No tocante ao segundo requisito previsto na Lei no. 8742/93, entre eles ser o(a) autor(a) hipossuficiente, convm salientar que restou devidamente comprovado pois, consoante o Estudo Social de fls. 28/30, o autor no tem meios para prover a prpria manuteno e nem t-la provida por sua famlia. Frise-se que no deve prevalecer a alegao de que no restou comprovado que a renda mensal per capita da famlia do(a) autor(a) de 1/4 do salrio mnimo, pois, ainda que o rendimento familiar seja menor do que o prevista em lei, tal valor , faticamente, nfimo manuteno de uma pessoa, quanto mais sendo a mesma doente e/ou idosa, necessitando de cuidados mdicos constantes, o que acarreta despesas com tratamentos e remdios. (...). (fls. 135/136). (...) Posto isso, tem-se que o artigo 203 da Constituio da Repblica instituiu benefcio mensal de um salrio mnimo pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia, independentemente de contribuio seguridade social. Esta, com efeito, a letra do aludido dispositivo constitucional:

40 Art. 203. A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar, independentemente de contribuio seguridade social, e tem por objetivos: I - a proteo famlia, maternidade, infncia, adolescncia e velhice; II - o amparo s crianas e adolescentes carentes; III - a promoo da integrao ao mercado de trabalho IV - a habilitao e reabilitao das pessoas portadoras de deficincia e a promoo de sua integrao vida comunitria; V - a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia, conforme dispuser a lei. (nossos os grifos).

A Lei n 8.742, de 7 de dezembro de 1993, a seu turno, veio a integralizar norma de eficcia limitada, contida no artigo 203 da Constituio da Repblica, assim dispondo o seu artigo 20:
Art. 20. O benefcio de prestao continuada a garantia de 1 (um) salrio mnimo mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso com 70 (setenta) anos ou mais e que comprovem no possuir meios de prover a prpria manuteno e nem de t-la provida por sua famlia.

E ainda em seu pargrafo 3:


3 Considera-se incapaz de prover a manuteno

41 da pessoa portadora de deficincia ou idosa a famlia cuja renda mensal per capita seja inferior a 1/4 (um quarto) do salrio mnimo.

O Plenrio do Supremo Tribunal Federal, contudo, julgando a Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.232-1/DF, declarou a constitucionalidade do pargrafo 3 do artigo 20 da Lei n 8.742/ 93, em acrdo assim ementado:
CONSTITUCIONAL. IMPUGNA DISPOSITIVO DE LEI FEDERAL QUE ESTABELECE O CRITRIO PARA RECEBER O BENEFCIO DO INCISO V DO ART. 203, DA CF. INEXISTENTE A RESTRIO ALEGADA EM FACE AO PRPRIO DISPOSITIVO CONSTITUCIONAL QUE REPORTA LEI PARA FIXAR OS CRITRIOS DE GARANTIA DO BENEFCIO DE SALRIO MNIMO PESSOA PORTADORA DE DEFICINCIA FSICA E AO IDOSO. ESTA LEI TRAZ HIPTESE OBJETIVA DE PRESTAO ASSISTENCIAL DO ESTADO. AO JULGADA IMPROCEDENTE. (Redator p/ Acrdo Ministro Nelson Jobim, in DJ 1/ 6/2001).

E esta Corte Superior de Justia, interpretando o referido dispositivo legal, firmou j entendimento no sentido de que o requisito da comprovao da renda per capita no superior a 1/4 do salrio mnimo - artigo 20, pargrafo 3, da Lei n 8.742/93 -, no exclui que a condio de miserabilidade, necessria concesso do benefcio assistencial, resulte de outros meios de prova, de acordo com cada caso em concreto. Nesse sentido, os seguintes precedentes jurisprudenciais:
PREVIDENCIRIO. RENDA MENSAL VITALCIA - CF, ART. 203,

42 V. LEI 8.742/93. RENDA FAMILIAR PER CAPITA SUPERIOR A 1/ 4 DO SALRIO MNIMO. INTERPRETAO CONFORME A CONSTITUIO. 1. A Lei 8.742/93, art. 20, 3, regulamentando a norma da CF, art. 203, V, quis apenas definir que a renda familiar inferior a 1/4 do salrio mnimo , objetivamente considerada, insuficiente para a subsistncia do idoso ou portador de deficincia; tal regra no afasta, no caso em concreto, outros meios de prova da condio de miserabilidade da famlia do necessitado.2. Recurso no conhecido.(REsp n 223.603/SP, Relator Ministro Edson Vidigal, in DJ 21/2/2000).

Tambm merece destaque os seguintes julgados relacionados abaixo:


PREVIDENCIRIO. ASSISTNCIA SOCIAL. BENEFCIO DA PRESTAO CONTINUADA. REQUISITOS LEGAIS. ART. 203 DA CF. ART. 20, 3, DA LEI N 8.742/93. I - A assistncia social foi criada com o intuito de beneficiar os miserveis, pessoas incapazes de sobreviver sem a ao da Previdncia. II - O preceito contido no art. 20, 3, da Lei n 8.742/93 no o nico critrio vlido para comprovar a condio de miserabilidade preceituada no artigo 203, V, da Constituio Federal. A renda familiar per capita inferior a 1/4 do salrio-mnimo deve ser considerada como um limite mnimo, um quantum objetivamente considerado insuficiente subsistncia do portador de deficincia e do idoso, o que no impede que o julgador faa uso de outros fatores que tenham o condo de comprovar a condio de

43 miserabilidade da famlia do autor. Recurso no conhecido. (REsp n 314.264/SP, Relator Ministro Felix Fischer, in DJ 18/6/2001).

AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. PREVIDENCIRIO. RENDA MENSAL VITALCIA - CF, ART. 203, V. LEI 8.742/93. RENDA FAMILIAR PER CAPITA SUPERIOR A 1/4 DO SALRIO MNIMO. INTERPRETAO CONFORME A CONSTITUIO. A Lei 8.742/93, art. 20, 3, regulamentando a norma da CF, art. 203, V, quis apenas definir que a renda familiar inferior a 1/4 do salrio mnimo , objetivamente considerada, insuficiente para a subsistncia do idoso ou portador de deficincia; tal regra no afasta, no caso em concreto, outros meios de prova da condio de miserabilidade da famlia do necessitado. (Precedente REsp 223.603/SP) O recurso especial, instrumento processual de dignidade constitucional, possui pressupostos especficos de admissibilidade, no se prestando para o simples reexame de questes de fato, como a relativa discusso da no comprovao da renda per capita familiar (Smula n 7/ STJ).Agravo desprovido. (AgRgAg n 311.369/SP, Relator Ministro Jos Arnaldo da Fonseca, in DJ 5/3/2001).

AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. BENEFCIO DA RENDA MENSAL VITALCIA. CONDIO DE MISERABILIDADE DO BENEFICIRIO. VERIFICAO.REQUISITOS DO ART. 20, 3, DA LEI N 8.742/ 93. REEXAME DE PROVAS. SMULA 07/STJ.

44 1 - A verificao do preenchimento dos requisitos do artigo 20, pargrafo 3, da Lei n 8.742/93, para a concesso do benefcio da renda mensal vitalcia, previsto no art. 203, V, da Constituio Federal, demanda reexame do conjunto ftico-probatrio, soberanamente delineado nas instncias ordinrias, providncia vedada em sede especial, ut smula 7/STJ. 2 - Consoante jurisprudncia desta Corte, o critrio estabelecido no art. 20, pargrafo 3, da Lei n 8.742/93 no o nico hbil para comprovao da condio de miserabilidade do beneficirio, para fins de concesso do benefcio da renda mensal vitalcia. Com efeito, o julgador no est adstrito aos requisitos previstos naquele dispositivo legal, podendo verificar a condio econmico-financeira da famlia do necessitado atravs de outros meios de prova. 3 - Agravo regimental improvido. (AgRgAg n 418.124/SP, Relator Ministro Fernando Gonalves, in DJ 5/8/2002).

PREVIDENCIRIO. BENEFCIO DE PRESTAO CONTINUADA. REQUISITO ECONMICO. ART. 20, 3, DA LEI 8.742/ 93. COMPROVAO. SMULA 07-STJ. O requisito da renda per capita familiar inferior a (um quarto) do salrio mnimo no constitui, por si s, causa de impedimento de concesso do benefcio de prestao continuada da Lei 8.742/ 93. Fatores outros relacionados situao econmico-financeira devem, tambm, ser levados em considerao - o que impede o seu reexame na via do recurso especial, consoante Smula 07STJ. Recurso no conhecido. (REsp n 222.764/SP, Relator Ministro Gilson Dipp, in DJ 12/3/2001).

45 No caso concreto, o decisum alvejado, analisando a prova dos autos, assim decidiu:(...)No tocante ao segundo requisito previsto na Lei no. 8742/93, entre eles ser o(a) autor(a) hipossuficiente, convm salientar que restou devidamente comprovado pois, consoante o Estudo Social de fls. 28/30, o autor no tem meio para prover a prpria manuteno e nem t-la provida por sua famlia. Frise-se que no deve prevalecer a alegao de que no restou comprovado que a renda mensal per capita da famlia do(a) autor(a) de 1/4 do salrio mnimo, pois, ainda que o rendimento familiar seja menor do que o prevista em lei, tal valor , faticamente, nfimo manuteno de uma pessoa, quanto mais sendo a mesma doente e/ou idosa, necessitando de cuidados mdicos constantes, o que acarreta despesas com tratamentos e remdios.

(...) (fl. 136). E, como se recolhe do voto condutor proferido pelo eminente Ministro Felix Fischer, no REsp n 314.264/SP, verbis: (...) tenho que o requisito exposto no art. 20, 3, da Lei n 8.742/ 93, qual seja, a comprovao de que a renda familiar per capita seja inferior a 1/4 do salrio-mnimo, no o nico critrio vlido para comprovar a condio de miserabilidade preceituada no artigo 203, V, da Constituio Federal, no sendo sua ausncia, por si, causa impeditiva da concesso do benefcio assistencial da prestao continuada. De fato, o disposto no art. 20, 3 da Lei n 8.742/93 h de ser considerado como um limite mnimo, um quantum objetivamente considerado insuficiente subsistncia do portador de deficincia e do idoso, e tal dispositivo no impede que o julgador faa uso de outros fatores que digam respeito

46 situao econmico-financeira, e que tenham o condo de comprovar a condio de miserabilidade da famlia do autor. (...). (grifo nosso)

Conforme comprovado, o Autor(a) no tem condies para se manter e de ter uma vida digna e auto-suficiente, sem precisar ter que recorrer ajuda de terceiros razo pela qual a Autora necessita do AMPARO OFERECIDO PELO ESTADO E QUE AT O PRESENTE MOMENTO EST SENDO NEGADO.

Assim, o pedido do beneficio para o Autor(a), faz-se necessrio em razo de sua idade e que faz jus ao benefcio e, por fim, a Autora no tem renda familiar, tendo que contar com a aposentadoria de seu marido que no suficiente para a manuteno da famlia. RAZO PELA QUAL CLAMA PELO DEFERIMENTO DO PRESENTE BENEFICIO, DIREITO CONSTITUCIONALMENTE ASSEGURADO, NOS TERMOS DO ARTIGO 203 INCISOS I E V C/C O ART. 34 DA LEI N 10.741 DE 2003 ESTATUTO DO IDOSO.

A pretenso do Autor vem amparada no art. 203, inciso V, da Constituio Federal de 1988, art. 20 da Lei n. 8.742/93, artigos 5 do Decreto n. 1.744/95 e art. 34 da Lei n. 10.741/03.

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3. MEDIDA CAUTELAR Caso tenha urgncia na prestao jurisdicional (concesso do benefcio), elencar os motivos:

A situao vivida pelo Autor(a) complicante, pois alm da idade avanada possui vrios problemas de sade, o que geram mais gastos, no sobrando quase nada de dinheiro para comprar comida e ter uma alimentao balanceada de acordo com sua idade.Assim faz-se urgente a concesso do beneficio em comento, a fim de proporcionar Autora uma melhor condio de sobrevivncia econmica e social, j que no conta com nenhum benefcio previdencirio. O no deferimento deste beneficio em carter de urgncia, pode trazer srias conseqncias irremediveis e irreparveis Autora.Segue jurisprudncia do Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo:Acordo Origem: TRIBUNAL TERCEIRA REGIO SP.Classe: AC - APELAO CIVEL 713005. Processo: 200103990345508 UF: SP rgo Julgador: NONA TURMAData da deciso: 27/10/2003 Documento: TRF300077886 Fonte DJU DATA:20/11/2003 PGINA: 415 Relator(a) JUIZA MARIANINA GALANTE Deciso A Nona Turma, por unanimidade, no conheceu do agravo retido, acolheu a preliminar, deu parcial provimento ao reexame necessrio e ao voluntrio.

Ementa
PREVIDENCIRIO. BENEFCIO ASSISTENCIAL. AGRAVO RETIDO.ILEGITIMIDADE PASSIVA. TUTELA ANTECIPADA. CUMPRIMENTO DOS REQUISITOS LEGAIS.

48 JUROS DE MORA. HONORRIA. I - Agravo retido no conhecido, com fundamento no artigo 523, pargrafo 4 do Cdigo de Processo Civil. II - Unio Federal excluda da lide, em razo de sua ilegitimidade passiva. III - Tutela antecipada mantida uma vez que preenchidos os requisitos do artigo 20 da Lei n 8.742/1993. IV - Benefcio assistencial requerido por pessoa com 69 anos, com sade comprometida, que no tem rendimentos. Cumprimento do requisito etrio. V - Aplica-se, por analogia, o pargrafo nico do artigo 34, da Lei n 10.741/ 2003 (Estatuto do Idoso). VI - O rigor na aplicao da exigncia quanto renda mnima, tornaria incua a instituio desse benefcio de carter social, tal o grau de penria em que se deveriam encontrar os beneficirios. VII - Juros no percentual de 0,5% ao ms, desde a citao. VIII - Honorrios advocatcios em favor da Unio, observando-se a iseno prevista no artigo 12, da Lei n 1.060/ 50. IX - Recurso da Unio e reexame necessrio parcialmente providos. Data Publicao 20/11/2003. (grifo nosso)

Documentos apresentados que justificam a urgncia do pedido: ( X ) CTPS comprovando o desemprego; ( X ) Atestado Mdico; ( X ) Idade Avanada documento que comprove

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4. REQUERIMENTO ISSO POSTO, requer:

1) A condenao do INSS e da Unio Federal a:

a) Conceder o benefcio assistencial (art. 203, V, CF/88) em favor do Autor (a), pagando as parcelas vencidas e vincendas, monetariamente corrigidas desde o respectivo vencimento e acrescidas de juros legais moratrios, incidentes at a data do efetivo pagamento, correspondentes, atualmente, ............................(colacionar o valor atualizado).

b) A citao do Instituto Nacional do Seguro Social INSS, bem como sua intimao para que, at a audincia de tentativa de conciliao, junte aos autos o processo administrativo;

c) A citao da Unio Federal;

d) A concesso do benefcio da assistncia judiciria gratuita por ser o Autor(a) pobre na acepo legal do termo.

e) Que seja concedido os privilgios dispostos na Lei do Idoso, garantindo a prioridade no julgamento desta Lide.

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D-se presente o valor de ......................

Nestes Termos P. Deferimento

(Local e Data) ADVOGADO OAB N...........

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1.6. AO DE RESTABELECIMENTO DE BENEFCIO


SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ........ VARA FEDERAL

BENEFCIO N:.

NOME COMPLETO, nacionalidade, estado civil, profisso, portador(a) do RG......................... e CPF-..........................., residente e domiciliado na rua .......................atravs de seu advogado, (mandato incluso), com escritrio na rua ....................., nesta, vem, respeitosamente, propor a presente AO ORDINRIA DE RESTABELECIMENTO DE BENEFCIO contra o INSTITUTO NACIONAL DE SEGUROS SOCIAIS , autarquia federal com representao na ......................................(endereo do INSS)., local onde recebem citaes e intimaes, face aos fatos e fundamentos seguintes:

DOS FATOS: O autor(a) pessoa humilde, que no exerce atualmente qualquer atividade laborativa remunerada, somente realizando tra-

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balhos domstico leves em sua residncia, ainda assim com grande dificuldade. Em virtude acidente de trabalho, sofrido ................, passou a receber o benefcio de auxlio doena acima indicado, por se encontrar impedido(a) de suas funes laborativas em razo das fortes dores e travamento da coluna servial, conforme atestados em anexo, impossibilitando-o(a)a ao exerccio de qualquer atividade que possa prover seu prprio sustento.

Aliado a este fato, a situao em que vive sua famlia, ou seja, ela e seu marido, vem se tornando cada vez mais difcil, em virtude da prpria realidade econmica do Pas.

Apesar da situao demonstrada, o recebimento do seu benefcio de Auxlio Doena lhe proporcionava o mnimo possvel de dignidade, pois, assim conseguia, a duras penas, comprar remdios e alimentos para sua subsistncia.

Contudo, o INSS, em atitude arbitrria e desleal, cancelou o seu benefcio, alegando no haver mais incapacidade laborativa.

Incabvel a deciso proferida a partir de exame mdicopericial realizado pela Junta Mdica do INSS em .............., a se considerar a realidade ftica vivida pelo Autor (a), que, ao contrrio do que diagnosticou a percia, tem seu quadro clnico se agravando cada vez mais, sentindo as mesmas dores fortes e travamento da coluna servial, conforme se pretende provar por

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meio de nova percia mdica, bem como por meio de prova testemunhal.

Com muitas despesas, sem poder trabalhar e vivendo apenas com o recebimento deste benefcio, buscou junto ao INSS reativar o benefcio, que fora cessado, ante a precipitada e injusta concluso pericial.

Inconformado (a) com esta deciso vem a juzo a Autor(a) requerer restabelecimento do benefcio de AuxlioDoena, posto que no poderia a Autarquia sob uma justificativa no devidamente investigada, que muito dista da realidade dos fatos, e sem direito a defesa, cancelar o benefcio de sua segurada, restando a esta somente se valer da tutela jurisdicional do Estado, no sentido de impedir mais uma arbitrariedade do Instituto-ru.

Ademais, o critrio no foi mdico, foi de opinio pessoal do mdico. O autor (a), se sentindo bastante humilhado(a), solicitou nova anlise por outro mdico, e este, corporativista, ignorou sua situao real de sade, e manteve a alta mdica.

E, desde ento, o autor(a) no recebe seus vencimentos, porque no tem condies de ir trabalhar na empresa onde registrada, no pode carregar peso, porque a mdica do .......... concluiu que sua incapacidade pode ser perfeitamente objeto de aposentadoria compulsria, pois no tem condies de trabalhar com ............

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DO DIREITO: Importante salientar que, apesar de solicitao ao INSS de cpia do processo administrativo que culminou em lastimvel deciso, o mesmo no foi disponibilizado Autora, que apenas foi informada da que seu benefcio havia sido cessado.

Sendo assim, as razes para o restabelecimento do benefcio do autor(a) sero esposados a seguir, passando a delinear inicialmente os motivos que do o direito a obter o benefcio de Auxlio-Doena.

Quanto aos requisitos especficos e os genricos, elencados no artigo 59 e seguintes da Lei 8213/91 (LBPS), o Autor cumpre todos, haja vista j ter recebido o benefcio em tela, conforme se demonstra atravs do Resumo do Benefcio anexo.

Desta forma, e pelo devido processo legal de concesso de benefcio, fica aferido que a Autora tem direito ao benefcio. Ocorre que o Instituto-ru, na impossvel justificativa de que no h incapacidade laborativa, cessou o pagamento, sem seguir o devido processo legal e sem respeitar os princpios da Administrao Pblica, inerentes a si.

A Autarquia previdenciria no pode unilateralmente suspender o pagamento do benefcio concedido Autora, sem lhe garantir o exerccio da ampla defesa para contestar e, ainda, por

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entender configurada a natureza alimentar do benefcio.

No obstante possa a Administrao rever a qualquer tempo os atos para corrigir as irregularidades, desde que eivados de vcios, comprovada a m-f, ou comprovada a reabilitao atividade laborativa, tem o administrado o direito constitucional defesa de seu direito.

So inmeros os julgados que repudiam a reduo ou cancelamento de benefcio previdencirio, sem a instaurao do competente processo administrativo no qual se garanta a ampla defesa ao segurado, a exemplo dos seguintes acrdos, cujas ementas transcrevemos:
AGRAVO DE INSTRUMENTO -PREVIDENCIRIO RESTABELECIMENTO DE BENEFCIO TUTELA ANTECIPADA. 1. No demonstrado pela Autarquia de que o cancelamento do benefcio previdencirio tenha ocorrido aps os trmites do devido processo legal, e em face do carter alimentar do benefcio suspenso, h de se reconhecer a presena dos requisitos autorizadores da tutela antecipatria. 2. mansa a jurisprudncia no sentido de que, no comprovado que tenha ocorrido o cancelamento do benefcio aps o trmite do procedimento administrativo competente, inobservado, portanto, o devido processo legal, de se reformar a deciso que no suspendeu os efeitos da deciso administrativa que suspendeu unilateralmente o pagamento do autor. (AI n 42.201 (2002.05.99.000553-6) 1 Vara da Comarca de CajazeirasPB, Relator Desemb. Marcelo Navarro. Quarta Turma do Tribunal Regional Federal da 5 Regio, 31 de agosto de 2004, por unanimidade nega provimento ao Agravo de

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Instrumento do INSS).

CONSTITUCIONAL -BENEFCIO ASSISTENCIAL SUSPENSO INOBSERVNCIA AO DUE PROCESS OF LAW IMPOSSIBILIDADE. 1. No havendo comprovao de que foi concedida oportunidade para que o segurado se defenda em procedimento administrativo de suspenso de benefcio, resta violado o princpio da ampla defesa. 2. Agravo improvido. (AGTR n 37.368-CE, Rel. des. Federal Luiz Alberto Gurgel de Faria, julg. 6.11.2001).

PREVIDENCIRIO E PROCESSUAL CIVIL TUTELA ANTECIPADA REQUISITOS PREENCHIDOS SUSPENSO DE BENEFCIO APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO VIOLAO AOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA AMPLA DEFESA E DO CONTRADITRIO. 1. O direito ampla defesa e ao contraditrio deve ser assegurado em toda sua plenitude em observncia aos incisos LIV e LV, do art. 5, da Constituio Federal em vigor. 2. O ato administrativo de suspenso de benefcio s pode se efetivar aps o exaurimento de todas as oportunidades de defesa e fases recursais, sob pena de ser considerado ilegal. Precedentes dos TRFs da 1 e 4 Regies. 3. Tutela antecipada concedida. Presentes os requisitos elencados no art. 273, do CPC. 4. Agravo Provido. (AGTR n 38842-CE, Rel. des. Federal Jos Maria Lucena, julg. 20.2.2003, 1 Turma).

A conduta unilateral da Administrao de suspender o pagamento de benefcios previdencirios revestidos de ntido carter alimentar , sem ateno aos postulados do devido pro-

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cesso legal administrativo, ofende as garantias constitucionais da ampla defesa e do contraditrio e, mais, colide com o entendimento sumulado no extinto TFR, o qual trazemos a colao:
SUMULA N 160: A suspeita de fraude na concesso de benefcio previdencirio no enseja, de plano, a sua suspenso ou cancelamento, mas depender de apurao em procedimento administrativo.

A exigncia de prvio processo administrativo deve se estender inclusive a instncia recursal a dizer: a suspenso do benefcio pressupe a deciso administrativa definitiva. A Autarquia previdenciria tem o poder-dever de cancelar os benefcios deferidos sem a observncia dos requisitos previstos no ordenamento jurdico que no o caso da Autora. No entanto, tal providncia deve ser precedida de regular procedimento administrativo, no qual estejam assegurados a ampla defesa e o contraditrio.

Tendo em vista, ainda a natureza alimentar dos proventos, revela-se abusiva a suspenso do benefcio, promovida antes de apreciado, de modo definitivo, no mbito administrativo e clnico, o caso concreto, j que, conforme a prpria Constituio Federal, o direito de defesa deve ser exercido mediante o emprego de todos os meios e recursos admitidos no sistema normativo.

De outro lado vamos passar a analisar a suspenso do ponto de vista dos princpios administrativos. A suspenso de pagamento de benefcios mantidos pelo INSS uma questo co-

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mum nos dias de hoje.

Note que, recentemente, a 6 Turma do STJ manteve o direito de uma pensionista do Instituto de Previdncia do Rio Grande do Sul (Ipergs) a receber penso por morte. O instituto pretendia modificar deciso do TJRS, segundo a qual, mesmo maior de 21 anos de idade a autora tem direito ao benefcio porque preenche os requisitos de lei estadual especfica.

Ao analisar o caso, o ministro Paulo Medina observou que a questo debatida no processo se refere ao prazo de decadncia de cinco anos concedido Administrao para anulao de seus atos, quando detectada qualquer nulidade. De acordo com o ministro, o STJ j fixou o entendimento nesses casos.

Em agosto do ano passado um caso semelhante foi apreciado pelo ministro Hamilton Carvalhido. Naquela ocasio, ficou estabelecido que:

Aps decorridos cinco anos, a Administrao Pblica no pode mais anular ato administrativo gerador de efeitos no campo de interesses individuais, por isso que se opera a decadncia.No mesmo sentido outra ao foi relatada pelo ministro Gilson Dipp, em junho de 2003. Na concluso da deciso, o relator afirma que: Nos termos do artigo 54 da lei 9.784/99, o direito da Administrao, de anular os atos administrativos de que decorram

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efeitos favorveis para os destinatrios decai em cinco anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f.

Diante dessas decises, a alegada violao das leis apontadas pelo Ipergs teve sua anlise prejudicada no STJ.

Os atos podem ser revogados por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. (STF Resp. n 633228)

Por outro lado, a desconstituio de aposentadoria, no mbito administrativo, parece possvel por inegvel o dever de autocontrole nos casos em que no tenham decorrido mais de cinco anos do ato administrativo da concesso do benefcio que se pretende rever. Todavia, no se pode a ttulo de exerccio do controle dos atos administrativos, permitir a inobservncia dos princpios bsicos que regem a pblica administrao, a partir de sua finalidade tica e da estrita observncia da legalidade (art. 37 da Constituio da Repblica).

Tanto para a constituio do ato da aposentadoria como para o de sua desconstituio, a administrao pblica est vinculada lei.

A Administrao Pblica no livre em resolver sobre a

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convenincia do ato ou de seu contedo. No se desconstitui ato jurdico perfeito sem observncia da forma determinada em lei. A simples ameaa de suspenso do pagamento do benefcio d ao segurado direito de buscar o amparo da justia para garantir o seu recebimento mensal.

que, desde 1946, a Constituio da Repblica, em seu artigo 141, pargrafo 4, no captulo Dos Direitos e Garantias Individuais, j determinava que a lei no poderia excluir da apreciao do Poder Judicirio qualquer leso a direito individual. De l para c se consagrou na doutrina e na jurisprudncia o entendimento de que o administrado no precisa exaurir a via administrativa para ingressar em juzo. A norma se mantm, com maior abrangncia, na Constituio federal de 1988, com a redao posta no seu artigo 5, inciso XXXV.

A Smula 473 do STF, de habitual uso pelo INSS, tambm assegura em todos os casos a apreciao judicial, conforme texto oficial que transcrevemos:
A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada em todos os casos a apreciao judicial.

A Lei 9.784/99, que regula o processo administrativo no mbito da Administrao Pblica federal, em seu artigo 55, tambm favorvel ao segura-do ameaado de suspenso do bene-

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fcio e assim dispe:


Art. 55. Em deciso na qual se evidencie no acarretarem leso ao interesse pblico nem prejuzo a terceiros, os atos que apresentarem defeitos sanveis podero ser convalidados pela prpria Administrao.

Nesse sentido a orientao doutrinria, como lembrava Wagner Balera, j na edio de 1999 de seu trabalho denominado: Processo administrativo Previdencirio, Ed. LTR, 1999, p. 299, no qual discorre sobre as atribuies do plenrio do Conselho de Recursos da Previdncia Social, in verbis:

(...) No decurso do processo, colocada em patamar mais elevado a misso institucional do Pleno. Agir, o Colgio, como guardio dos direitos constitucionais do beneficirio, direitos que, emergindo como inequvocos, exigem a imediata integrao do respectivo titular no plano de seguridade que lhe cabe fluir.

(...) Pode-se dizer, dando curso a outra ordem de argumentos, que o agente pblico habilitado a conceder e a manter as prestaes animado pela regra implcita que, acertada doutrina, chama de princpio da correta atuao administrativa, expresso elementar da legalidade, segundo o qual a Administrao Pblica deve considerar todos os elementos aptos a influir na deciso final.

Conclui-se, pois, que bastaria que a Administrao pas-

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sasse a respeitar os princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia, constitucionalmente fixados no artigo 37 da Constituio federal, e tambm previstos na Lei 9.784/99, artigo 2, que ainda consagra os princpios da finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia no processo administrativo para que as suspeitas de fraude ou irregularidades ocorridas no ato da concesso de benefcios previdencirios fossem devidamente apuradas e corrigidas sem a necessria interveno da j to assoberbada Justia.

Desta forma, mais uma vez deve o Poder Judicirio apreciar e determinar a concluso do bvio, que o restabelecimento do benefcio da autora de imediato.

DA ANTECIPAODOS EFEITOS DA TUTELA Com fulcro no artigo 273, do CPC, requer o autor(a) a antecipao dos efeitos da tutela, pois demonstrado que h o fundado receio de ocorrncia de dano irreparvel pelo no recebimento desde j est, e antes da deciso definitiva de mrito do benefcio mensal de Auxlio-doena que j era recebido e que fora arbitrariamente cessado, saliente-se que a autora tem dificuldade em conseguir pagar suas contas, bem como se alimentar ou se medicar adequadamente pelas despesas que vem a seu encontro em virtude de sua catica situao. Temerrio seria aguardar o julgamento final da ao, haja vista, ser notria e pblica a constante e insistente prtica do Instituto-ru em protelar pagamentos e concesso de benefcios, alm dos inmeros recursos e prazos dados Autarquia.

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Tambm provada a verossimilhana da alegao pelo autor (a), trazendo aos autos os ltimos atestados mdicos que comprovam o alegado, bem como, se necessrio, nova percia, e carta indeferitria do INSS sem ter havido o devido processo legal.

Da mesma forma, fica demonstrado e caracterizado o fumus boni iuris, pela aplicao dos direitos previstos em nossa Constituio, ou sejam, a ampla defesa e o contraditrio.

DOS PEDIDOS: Diante de todo o exposto, requer seja a Autarquia citada e intimada, na pessoa de seu representante judicial, no endereo declinado no prembulo para, querendo apresentar a contestao que entender cabvel, devendo a demanda, ao final, ser julgada procedente, condenando o Ru a restabelecer o benefcio Auxlio-doena, ou, ALTERNATIVAMENTE, j conceder de plano aposentadoria por invalidez, desde a citao, com o pagamento integral dos valores atrasados, em caso do deferimento da tutela antecipatria.

Pelos motivos expostos, requer a antecipao dos efeitos da tutela, com fulcro no artigo 273 do CPC, restabelecendo e reimplantando o benefcio Autora.

Requer, outrossim, que lhe seja concedida a Assistncia Judiciria gratuita diante da sua condio, e por fora da natureza da causa, que tem cunho alimentar.

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Requer seja efetuada nova percia mdica, desta feita imparcial e investigatria, para que faa emergir aos autos a realidade dos fatos alegados pela Autora.

Requer, por derradeiro, honorrios advocatcios em...........do valor total da condenao.

D-se presente o valor de ......................

Nestes Termos P. Deferimento

(Local e Data) ADVOGADO OAB N...........

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1.7. AO DE CONCESSO E/OU RESTABELECIMENTO DE AUXLIO-DOENA OU CONCESSO DE APOSENTADORIA POR INVALIDEZ


EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DA ___ VARA DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DE.....................................

OBJETO: 1.CONCESSO E/OU RESTABELECIMENTO DE AUXLIODOENA ou, alternativamente, 2.CONCESSO DE APOSENTADORIA POR INVALIDEZ

VALOR DA CAUSA: R$ 3.352,91 (trs mil, trezentos e cinqenta e dois reais e noventa e um centavos).

QUALIFICAO: 1.1. Nome 1.2. Nacionalidade 1.3. Estado Civil

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1.4. Profisso 1.5. Filiao Pai: Me: 1.6. Identidade 1.7. CTPS (n) 1.8. CPF 1.9. Endereo 1.10. E-mail 1.11. Telefone

O Autor supra qualificado vem presena de Vossa Excelncia propor:

AO PREVIDENCIRIA contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, pelos seguintes fatos e fundamentos:

1. DOS FATOS: O Autor(a) requereu, junto Autarquia Previdenciria, a concesso e/ou restabelecimento do benefcio de Auxlio-doena, que foi indeferido, conforme documento anexo.

Dados sobre o benefcio anterior

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1. Benefcio anterior N: 2. Data de incio e fim:

O Autor alega que vem acometido de molstia que o incapacita para o trabalho.

Dados sobre a enfermidade -

1. Doena/enfermidade 2. Data de incio da doena /incapacidade

Dentre as provas documentais apresentadas, o Autor juntou: ( X ) Atestado Mdico, ( X ) Comprovao de internao hospitalar, ( X ) Percia Mdica realizada no INSS ( X ) Outras__________________

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Dados sobre o perodo de atividade urbana: 1. Data da vinculao ao Regime Previdencirio Urbano/ Regime Geral de Previdncia Social: 2. Data da cessao do ltimo contrato de trabalho ou cessao da ltima contribuio:

Dados sobre o requerimento administrativo 1. N do Requerimento Administrativo 2. Data do requerimento administrativo 3. Razes do indeferimento

Documentos anexados: ( X ) Carta de Indeferimento do Benefcio; ( X ) Memria de Clculo do Benefcio; ( X ) Outros______________________

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2. FUNDAMENTOS O Autor, desde a data de ............. em que trabalhava na empresa .................... o Autor foi(relatar acidente de trabalho). Aps um ato cirrgico, o Autor tentou voltar ao seu trabalho habitual, mas infelizmente no conseguiu mais exercer suas atividades laborativas, pois sente fortes dores no local anteriormente lesionado e necessita de tratamento fisioterpico conforme atestado anexo.

Em data de ....................... o Autor requereu junto ao INSS o beneficio de auxilio doena, onde teve seu pedido deferido por alguns meses devido a alta programada. ................... o Autor retornou ao INSS para requere o restabelecimento de seu auxlio, vez que ainda no havia se recuperado integralmente, mas infelizmente seu pedido foi indeferido, pelo motivo de no constatao de incapacidade laborativa.

Para se fazer prova do alegado, o Autor(a) juntou aos autos vrios documentos onde consta especificadamente o tipo de doena que o mesmo possui o que faz com que o Autor necessite do recebimento do auxilio doena.

Afirma o Autor(a) que preenche todos os requisitos que autorizam a concesso/restabelecimento do benefcio de auxlio-doena, porquanto no possui mais condies de exercer seu labor. Caso venha a ser apontada sua total e permanente incapacidade, postula a concesso/converso em aposentadoria por invalidez, a partir da data de sua efetiva constatao.

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Vejamos o que diz a Turma Recursal do Rio Grande do Sul:


RECURSO JEF N 2004.71.95.016969-7/RS RELATORA: Juza Maria Isabel Pezzi Klein RECORRENTE: VANEIS MARTINS RANGEL ADVOGADO: ISABEL CRISTINA GUERRA RECORRIDO: INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS ACRDO I RELATRIO Benefcio por incapacidade (auxlio-doena/aposentadoria por invalidez). Sentena de improcedncia reformada. Situao de incapacidade laboral caracterizada. II VOTO Nessas aes envolvendo benefcios por incapacidade, como o auxlio-doena e a aposentadoria por invalidez, a parte sucumbente tem atacado questes de procedimento e de fundo que j contam com soluo pacfica em nossa Turma Recursal.

De fato, no so poucos os julgados da Turma do Rio Grande do Sul a revelar o consenso dos Juzes. Assim o , em relao ao fracionamento da execuo, prtica vedada pelo 3 do art. 17 da Lei n 10.259, de 12.07.2001, mas que, mesmo assim, a Turma j deixou claro que o chamado complemento positivo apenas um modo de compatibilizar a implantao, na via administrativa,

71 das decises judiciais com a expedio de requisio de pequeno valor ou precatrio para pagamento de parcelas vencidas (processos ns 2003.71.03.000855-9, 2003.71.03.000487-0 e 2004.71.95.0089630). J, o termo inicial do benefcio, este, deve ser compatvel com a DER (data da entrada do requerimento administrativo), pois no se pode confundir direito com a prova do direito (processo n 2004.71.95.001050-7). Alis, a Turma Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia dos Juizados Especiais Federais, analisando questo idntica, editou a Smula n 22, segundo a qual se a prova pericial realizada em juzo d conta de que a incapacidade j existia na data do requerimento administrativo, este o termo inicial do Benefcio Assistencial. (...)

Em relao ao tema central, objeto da presente apreciao, os benefcios por incapacidade, como o so o auxlio-doena e a aposentadoria por invalidez, disciplinados, respectivamente, pelos artigos 59 a 63 e 42 a 47 da Lei n 8.213/1991 e alteraes e pelos artigos 43 a 50 e 71 a 80 do Decreto n 3.048/1999, estes so concedidos a segurados impossibilitados de trabalhar e, de modo realista, insusceptveis de reabilitao para atividades garantidoras de subsistncia. Nesse sentido, exige-se, alm da prova da existncia do mal, uma anlise sria da situao existencial da parte autora, como idade, grau de escolaridade, histria de vida e concretas possibilidades de assimilao no exigente mercado de trabalho do mundo contemporneo. Nossa 4 Corte Regional Federal tem julgamentos clebres a esse respeito, enfatizando a importncia de se avaliar as condies pessoais

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de cada segurado. o caso do julgamento da AC 96.04.08458-5/ 96-RS, 5 Turma, TRF da 4 Regio, Rel. Maria de Ftima Labarrre, DJU de 07.05.97, p. 31091, segundo o qual ... condies pessoais da autora - domstica, 55 anos, com dificuldade de deambulao e parada ortosttica - suficientes concesso da aposentadoria por invalidez. Na mesma linha, a Turma Recursal (processo n 2004.71.95014713-6 e recurso em medida cautelar n 2004.71.95.010508-7).No raro, os segurados vm ao Judicirio, em busca de restabelecimento de benefcio de auxlio-doena, cessado na via administrativa, ainda que persistente o mal incapacitante originrio. Muitos so os casos de reconhecimento no s do direito subjetivo afirmado, mas tambm da prpria converso do auxlio-doena em aposentadoria por invalidez, diante da evidncia da incapacidade permanente (processo n 2004.71.95.012407-0).

O perodo de carncia necessrio concesso de qualquer desses benefcios de 12 meses de contribuio/tempo de servio, a teor do art. 25, I da Lei n 8.213/1991. Casos h, no entanto, em que o segurado est isento de carncia, como o trabalhador rural em regime de economia familiar, por fora do art. 39, I da Lei n 8.213/1991, ou porque portador de molstias, a tal ponto graves, que seria ilegtima qualquer exigncia legal quanto a este aspecto (inteligncia do art. 26 c/c art. 151 da Lei de Benefcios). Em casos tais, assume especial importncia a demonstrao da filiao ao Regime Geral contemporneo ecloso do mal.

Quanto manuteno da qualidade de segurado, tema

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que vem merecendo anlise minuciosa, na exata medida de sua ligao com o termo inicial do mal incapacitante. Na verdade, comprovados os requisitos de carncia, manuteno da qualidade de segurado e, principalmente, incapacidade para o real exerccio de atividades laborais, justifica-se a aposentadoria por invalidez, no caso de incapacidade de natureza permanente. Ou, nas hipteses de incapacidade de natureza temporria, especialmente, quando seja possvel a reabilitao, a concesso de auxlio-doena.

O voto, portanto no sentido de REFORMAR A SENTENA RECORRIDA em sua integralidade, condenando o INSS a implantar o benefcio por incapacidade, desde a DER, pagando as parcelas vencidas desde ento, at a efetiva implantao do benefcio em folha, devidamente atualizado, mais juros de mora de 12% a.a., a contar da citao (Smula n 75 do TRF 4 Regio). Os clculos podero ser feitos pela contadoria do Juizado de Origem.

A pretenso do Autor(a) vem amparada nos arts. 42 e 59 da Lei n. 8.213/91.

A data de incio do benefcio dever ser fixada nos termos dos arts. 43 e 60 da Lei n. 8.213/91.

3. MEDIDA CAUTELAR Caso tenha urgncia na prestao jurisdicional (conces-

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so do benefcio), elencar os motivos:

Documentos apresentados que justificam a urgncia do pedido: ( X ) CTPS comprovando o desemprego; ( X ) Atestado Mdico; ( X ) Idade Avanada documento que comprove ( X ) Outros:_________________________________

4. REQUERIMENTOS: ISSO POSTO, requer: A condenao do INSS a:

a) Conceder ou restabelecer ao Autor o benefcio de auxlio-doena, em carter liminar; OU b) Conceder ao Autor o benefcio de aposentadoria por invalidez; OU c) Restabelecer o benefcio de auxlio-doena, a contar da data da cesso do benefcio anterior, com posterior conver-

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so em aposentadoria por invalidez, a partir da data da efetiva constatao da total e permanente incapacidade;

d) Pagar as parcelas vencidas e vincendas, monetariamente corrigidas desde o respectivo vencimento e acrescidas de juros legais moratrios, incidentes at a data do efetivo pagamento, correspondentes, atualmente, a .....................

e) A citao do Instituto Nacional do Seguro Social - INSS, bem como sua intimao para que, at a audincia de tentativa de conciliao, junte aos autos o processo administrativo;

f) A concesso do benefcio da assistncia judiciria gratuita por ser o autor(a) pobre na acepo legal do termo

g) A realizao de percia mdica, por mdico indicado por este MM. Juzo, para a constatao da incapacidade laborativa.

D-se presente o valor de ...................... Nestes Termos P. Deferimento (Local e Data) ADVOGADO- OAB N...........

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1.8. AO ORDINRIA REVISIONAL POR TEMPO DE SERVIO


SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA VARA DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL

NOME COMPLETO, nacionalidade, estado civil, profisso, portador(a) do RG......................... e CPF-..........................., residente e domiciliado na rua .......................atravs de seu advogado, (mandato incluso), com escritrio na rua ....................., nesta, vem, respeitosamente, propor a presente AO ORDINRIA ORDINRIA REVISIONAL POR TEMPO DE SERVIO contra o INSTITUTO NACIONAL DE SEGUROS SOCIAIS, autarquia federal com representao na ......................................(endereo do INSS)., local onde recebem citaes e intimaes, face aos fatos e fundamentos seguintes:

DOS FATOS: O autor requereu sua aposentadoria por tempo de servio em ................., que recebeu as seguintes caractersticas: N do Benefcio: Data do Requerimento: Tipo de benefcio:

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Tempo de servio: Coeficiente de Clculo: Renda Mensal:

No processo administrativo o autor(a) requereu o processamento de justificao administrativa prevista no artigo 60, 4 do Decreto 2.172/97, para comprovar o tempo de servio trabalhado na zona rural no perodo de ...................., conforme documentos em anexo:

Para cumprir a exigncia do artigo supra, anexou como incio de prova os seguintes documentos:

a) Certido do Juzo Eleitoral. b) Certido de Casamento. c) Certido de Nascimento dos filhos (adicionar este documento caso tenha filhos)

O INSS deferiu o processamento da justificao administrativa e determinou que se ouvisse as testemunhas arroladas o processo.

As testemunhas quando inquiridas apresentaram depoi-

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mentos coerentes e foram unnimes em afirmar que o autor trabalhou na zona rural como lavrador no perodo de ........................, conforme documento em anexo.

Contudo, o INSS contrariando a lei as provas documentais e testemunhais produzidas no processo administrativo, determinou que se computasse apenas os anos de...................como trabalhados na zona rural, incluindo-os ao tempo de servio urbana, prova relatrio do processante no documento em anexo.

Em virtude disto, o INSS concedeu o benefcio de aposentadoria proporcional, contando somente ........................ de tempo de servio, conforme se v da carta de concesso e da contagem de tempo de servio anexa (conforme documentos em anexo).

Errou o INSS, em no computar todo o perodo rural trabalhado pelo autor como lavrador.

DO DIREITO: Em matria de prova de trabalho exercido na zona rural, a lei bem clara exigindo apenas documentos que sirvam de incio de prova material, no exigindo documentos ano a ano. Basta o incio de prova para que juntamente com as testemunhas se prove o perodo rural. A lei tambm no determina que esses documentos sejam do incio fim ou meio, apenas que sejam apresentados incio de prova documental.

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Este tambm o ensinamento do ilustre jurista WLADIMIR NOVAES MARTINEZ:1

A lei no especifica a natureza desse incio de prova, sua potencialidade, eficcia. Abre assim campo a todas as perspectivas. No fala em quantidade ou qualidade de documentos. Um, se eficiente, suficiente; vrios, ainda que frgeis, na mesma direo, so convincentes. De quem, por exemplo, no ttulo de leitor, certificado de reservista, certido de casamento ou de nascimento dos filhos, declarou profisso da qual possui diploma ou certificado (provas individualmente fracas), pressupe-se que exerceu esse mister. Se no comeo, meio ou fim de um perodo apresentou prova do trabalho, admite-se que prestou todo o lapso de tempo.

Excelncia, no presente caso, existe o incio de prova material referente a todo perodo que se pretende provar, enquadrando-se perfeitamente na inteligncia supra.

Portanto, no pode a autarquia r numa atitude arbitrria e descumprir a legislao aplicvel ao caso, desconsiderar a totalidade do perodo de........................ que o autor laborou efetivamente na zona rural como ..................................

O entendimento dos tribunais, quanto ao incio de prova


MARTINEZ, Vladimir Novaes. Comentrios da Lei Bsica da Previdncia Social: pg.311,LTR, 3Edio, 1.994).
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material e a sua abrangncias no perodo a que se quer provar, tem sido o seguinte:
APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO TEMPO DE SERVIO URBANO E RURAL PROVA PRECEDENTES I. Havendo incio de prova material corroborada pelos depoimentos testemunhais produzidos em Juzo, h de ser reconhecido o tempo de servio prestado em atividades rurcolas. Precedentes jurisprudenciais. II. Quanto a comprovao do tempo de servio prestado como urbano, prevista na Lei n 8.213/91, esta foi devidamente demonstrada atravs da CTPS do autor acostada aos autos. (TRF 3 R. AC 95.03.007871-7 SP 2 T. Rel. Juiz Newton de Lucca DJU 16.04.97)

APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO CONTAGEM RECPROCA PROVA I. de se reconhecer como efetivo exerccio da atividade rurcola aquele comprovado mediante incio razovel de prova material corroborado por robusta prova testemunhal. II. admitida a contagem recproca de tempo de servio urbano e rural, nos termos da Constituio vigente, sem qualquer restrio no que respeita ao nmero de anos que podem ser considerados para fins de benefcio de natureza urbana ou rural. III. Recurso improvido. (TRF 3 R AC 92.03.068391.7-SP 2 T Rel. Juiz Aric Amaral DJU 04.09.96).

TRABALHADOR RURAL APOSENTADORIA POR IDADE PROVA DA ATIVIDADE RURICOLA INCIO RAZOVEL DE PROVA DOCUMENTAL. A jurisprudncia da Egr-

81 gia Terceira Seo consolidou o entendimento de que, para fins de obteno de aposentadoria previdenciria por idade, deve o trabalhador rural provar sua atividade no campo por meio de, pelo menos, incio razovel de prova material, sendo suficiente as anotaes do registro de casamento. (STJ-Resp 72348/sp 6 T Min. Vicente Leal DJU 20.11.95 grifo aditado).

Ademais, quando se trata de provar o trabalho rural, a descontinuidade da prova material no pode impedir que se considere a integralidade do perodo rural efetivamente trabalhado. Porque o normal justamente porque:
PREVIDENCIRIO. AO DECLARATRIA DE TEMPO DE SERVIO RURAL. INCIO DE PROVA MATERIAL DE AGRICULTOR EM ATOS DO REGISTRO CIVIL. DESCONTINUIDADE DA PROVA MATERIAL. CONJUNTO PROBATRIO 1. A qualificao de agricultor em atos do registro civil constitui incio de prova material do exerccio de atividade rural. 2. A descontinuidade da prova documental no impede o reconhecimento de todo o perodo de tempo de servio rural postulado, uma vez que a declarao do tempo de servio rural, envolve, mais do que o reconhecimento da condio de lavrador, na qual est intrnsica a idia de continuidade, e no de eventualidade. 3. No h necessidade de comprovao do trabalho rural ms a ms, ou ano a ano, bastando que o conjunto probatrio permita ao julgador formar convico acerca da

82 efetiva prestao laboral rurcola.4.Apelao do autor provida para julgar procedente a ao.(TRF da 4 Regio 6 Turma AC 97.04.04481-0/RS Rel. Juiz Luiz Carlos de Castro Lugon j. 14.12.99 DJU 23.02.2000,p.722).

Desta forma, tem o autor direito de ver computado a totalidade do seu tempo de servio rural e direito a receber sua aposentadoria integral, com base no artigo 52 da Lei 8.213/91.

DOS PEDIDOS: Isto posto esta para requerer a Vossa Excelncia que se digne marcar data da audincia de conciliao, instruo e julgamento, posteriormente em determinar a CITAO da autarquia r, na pessoa de seu representante legal, para, caso no haja acordo, conteste a presente, querendo, pena de revelia, para no final ser julgada a presente totalmente procedente condenando a autarquia-r, sucessivamente a:

a) Reconhecer como provado a totalidade do tempo de servio de ......................... que o autor trabalhou como ................... na zona rural, includo-o no tempo de servio do autor j aceito no processo administrativo, para efeito de clculo de sua aposentadoria por tempo de servio;

b) Revisar processo de aposentadoria do autor, concedendo o benefcio de aposentadoria integral, ou seja, com 100% (cem por cento) do salrio benefcio;

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c) Pagar as diferenas que forem encontradas, em decorrncia da reviso do benefcio, corrigidas monetariamente, desde a data em que forem devidas, acrescidas de correo monetria desde a data que forem devidas, e de juros a partir da citao, na forma da Lei;

d) Pagar as custas processuais e honorrios de advogado razo que V.Exa. achar por bem em arbitrar;

e) O autor pobre na acepo jurdica da palavra, no tendo condies de arcar com as custas processuais e honorrios de advogado, pelo que, com fundamento na Lei 1060/51 e suas alteraes, requer lhe seja deferido os benefcios da JUSTIA GRATUITA, nomeando o advogado, que esta subscreve, para seu patrono;

f) Pretende provar o alegado, com as provas documentais anexa, percias, oitiva de testemunhas cujo rol ser apresentado oportunamente, e especialmente com o processo administrativo que se encontra com a autarquia, requerendo, desde j seja a mesma intimada, na pessoa de seu representante legal, para anex-lo aos presentes autos; D-se presente o valor de ...................... Nestes Termos P. Deferimento ADVOGADO- OAB N...........

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1.9. IMPUGNAO CONTESTAO POR FALTA DE CONTRIBUIO


SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA........... VARA FEDERAL

NOME COMPLETO, j qualificado no autos supra, de Ao Ordinria Condenatria Previdenciria de Aposentadoria por Tempo de Servio , que move contra o INSTITUTO NACIONAL DE SEGUROS SOCIAIS, mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia, vem apresentar sua impugnao contestao nos seguintes termos:

Em que pese o esforo do procurador do INSS, a presente contestao no tem o condo de elidir o direito do autor(a), vejamos:

A autarquia r contestou apenas o tempo de servio de: ..........................., que o autor laborou na zona rural, alegando que o mesmo no apresentou incio de prova material suficiente para computar todo perodo rural requerido e que se provado este tempo de servio o mesmo s dever ser computado se recolhidas as respectivas contribuies.

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Os demais perodos a autarquia no contestou, pelo que confessa quanto a matria de fato, ex vi do artigo 302 do Cdigo de Processo Civil.

O autor (a) juntou aos autos, (documentos anexos), documentos que constituem verdadeiro e inconteste incio de prova material de que o autor, efetivamente, trabalhou na zona rural no perodo em referncia, vejamos:

a) Certido do Ministrio do Exrcito, declarando que consta na ficha de inscrio de alistamento militar, no ano de.............., a profisso do autor como sendo .....................; b) Ttulo de eleitor do autor, ano ........................ c) Certido de casamento do autor........................

Os documentos que instruem o processo so documentos contemporneos ao fato que se pretende provar. Portanto esto dentro das exigncias da legislao previdenciria, que por sua vez em nada determina quanto a quantidade e o campo de abrangncias destes documentos.

No define tambm a lei o que seja incio de prova, nem quando ela inicia ou termina. Este tambm o ensinamento do ilustre jurista WLADIMIR NOVAES MARTINEZ1: A lei no especifica a natureza desse incio de prova, sua potencialidade, eficcia. Abre assim campo a todas as perspecti-

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vas. No fala em quantidade ou qualidade de documentos. Um, se eficiente, suficiente; vrios, ainda que frgeis, na mesma direo, so convincentes. De quem, por exemplo, no ttulo de leitor, certificado de reservista, certido de casamento ou de nascimento dos filhos, declarou profisso da qual possui diploma ou certificado (provas individualmente fracas), pressupe-se que exerceu esse mister. Se no comeo, meio ou fim de um perodo apresentou prova do trabalho, admite-se que prestou todo o lapso de tempo.

Excelncia, no presente caso, existe o incio de prova material referente a todo perodo que se pretende provar, enquadrando-se perfeitamente na inteligncia supra. Conforme, ensinamento citado, um documento, se eficiente, suficiente.

Portanto, no pode a autarquia r numa atitude arbitrria e descumprir a legislao aplicvel ao caso, desconsiderar a totalidade do perodo de.......................... que o autor laborou efetivamente na zona rural como ......................., no procedendo sequer a justificao administrativa.

O entendimento de nossos Tribunais Regionais Federais, quanto ao incio de prova material e a sua abrangncia no perodo que os documentos pessoais servem como incio de prova. O Superior Tribunal de Justia tambm tem decidido nesta esteira, vejamos:

op.cit.p.311

87 TRABALHADOR RURAL APOSENTADORIA POR IDADE PROVA DA ATIVIDADE RURICOLA INCIO RAZOVEL DE PROVA DOCUMENTAL. A jurisprudncia da Egrgia Terceira Seo consolidou o entendimento de que, para fins de obteno de aposentadoria previdenciria por idade, deve o trabalhador rural provar sua atividade no campo por meio de, pelo menos, incio razovel de prova material, sendo suficiente as anotaes do registro de casamento. (STJ-Resp 72348/sp 6 T Min. Vicente Leal DJU 20.11.95 grifo aditado).

Contudo, exigir que um.....................(profisso do autor) apresente documentos de ano a ano trabalhados na .......................(local de trabalho), pretender o impossvel, ignorar o prprio dispositivo de lei, art.62, 4 do Decreto 3048/99, que regula o assunto.

Por outro lado, quando se trata de trabalhador rural, a descontinuidade da prova material no impede, que se considere a integralidade do perodo requerido.

Este vem sendo o entendimento do Egrgio Tribunal Regional Federal da 4 Regio, abaixo transcrito:
PREVIDENCIRIO. AO DECLARATRIA DE TEMPO DE SERVIO RURAL. INCIO DE PROVA MATERIAL DE AGRICULTOR EM ATOS DO REGISTRO CIVIL. DESCONTINUIDADE DA PROVA MATERIAL. CONJUNTO PROBATRIO

88 1.A qualificao de agricultor em atos do registro civil constitui incio de prova material do exerccio de atividade rural.2.A descontinuidade da prova documental no impede o reconhecimento de todo o perodo de tempo de servio rural postulado, uma vez que a declarao do tempo de servio rural, envolve, mais do que o reconhecimento da condio de lavrador, na qual est intrnseca a idia de continuidade, e no de eventualidade. 3.No h necessidade de comprovao do trabalho rural ms a ms, ou ano a ano, bastando que o conjunto probatrio permita ao julgador formar convico acerca da efetiva prestao laboral rurcola. 4.Apelao do autor provida para julgar procedente a ao. (TRF da 4 Regio 6 Turma AC 97.04.04481-0/RS Rel. Juiz Luiz Carlos de Castro Lugon j. 14.12.99 DJU 23.02.2000,p.722, grifos aditados).

Assim, as lacunas por ventura existentes no perodo rural do autor, pela falta de documentos, sero supridas pela oitiva das testemunhas, que comprovaro e complementaro a prova documental j existente.

Portanto, definitivamente, no pretende o autor provar o perodo rural que trabalhou na lavoura, com prova exclusivamente testemunhal, como alega a autarquia r.

Ademais Excelncia, a prpria justificao administrativa ou judicial, dispensa por definio a prova plena.

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O artigo 55, 3, citado pela autarquia r em sua contestao, vm justamente resguardar o direito do autor(a), pois o mesmo apresentou os documentos de fls.23 usque 26, que constituem verdadeiros e incontestveis incio de prova material a autorizar a justificao administrativa para, juntamente com as testemunhas, ter como provado o tempo de servio trabalhado na zona rural como ............................(atividade que desenvolveu).

Tambm no verdade que para o cmputo da atividade rural, visando aposentadoria por tempo de servio, a lei esta a exigir o recolhimento das contribuies sociais, anteriores a competncia de novembro de 1991.

O 2 do art. 55, da Lei 8213/91, citado pelo requerido claro e determina justamente que se conte o tempo de servio rural, anterior a competncia de 1991, independente de recolhimentos.

Por outro lado, no h que se confundir CONTAGEM RECIPROCA COM A SOMA DOS PERODOS TRABALHADO NA ZONA RURAL COM O URBANO.

A contagem recproca, sempre prev um outro Instituto do outro lado. O seja uma Prefeitura que tenha Previdncia Social Prpria; ou Funcionalismo Publico Federal ou Estadual Etc.

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No presente caso no de contagem recproca e sim de somas de perodos urbanos e rurais, de responsabilidade do prprio INSS, conforme supra disposto. Em decorrncia disso, o tempo de servio rural, anterior a promulgao da Lei 8213/91, deve ser analisado como uma simples soma de tempo de servio, como est previsto no artigo 55, pargrafo 2 da Lei 8213/91 e atual artigo 60, pargrafo 2 do Decreto 3048/99 e no como CONTAGEM RECIPROCA.

Ademais, o perodo rural anterior a 1991, sem contribuio realmente no vale para efeito de carncia, MAS E PERFEITAMENTE VLIDO PARA A CONTAGEM DE TEMPO DE SERVIO.

Conclui-se que os dispositivos legais em que o INSS fundamentou o seu apelo, no se aplica ao caso vertente. O que se aplica ao caso vertente o artigo 55, pargrafo 2 da Lei 8213/91 na sua redao original.

As jurisprudncia trazida pela autarquia no se aplica ao presente caso porque diz respeito a contagem recproca de tempo de servio, E NO DE APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO, matria totalmente esta estranha a presente lide.

Diante disso, esta para requerer a Vossa Excelncia determine o prosseguimento da ao at os seus ulteriores termos, para no final condenar o INSS na forma do pedido inicial.

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D-se presente o valor de ......................

Nestes Termos P. Deferimento

(Local e Data) ADVOGADO OAB N...........

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1.10. CONTRA-RAZES -AO PREVIDENCIRIA (1)


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL CVEL DE..............................

Proc n........................................... Autor: ................................ Ru: Instituto Nacional do Seguro Social INSS

...........................................,devidamente qualificado(a) nos autos em epgrafe, promovido contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS, igualmente qualificado, em curso perante esse r. Juzo, por seu advogado in fine assinado, ut instrumento de mandato, com escritrio profissional Rua.................................., onde recebe avisos e intimaes, vem mui respeitosamente ante a presena de Vossa Excelncia, apresentar suas

CONTRA RAZES DE RECURSO requerendo, outrossim, sejam as mesmas recebidas, para posterior remessa e processamento junto Turma Recursal da Seo Judiciria do .................., para que, em sendo conhecidas, roga-se pela manuteno da r. Sentena, tal como prolatada. Termos em que, pede deferimento

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EGRGIA TURMA RECURSAL DO ...........................(ESTADO)

RECORRENTE: INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS RECORRIDO: .............................................. PROCESSO: ........................ AO PREVIDENCIRIA

ORIGEM....................................(FORO ONDE FOI PROLATADA A DECISO DE 1 GRAU)

CONTRA RAZES DE RECURSO Emritos Julgadores:

Em que pese, data mxima vnia, o inconformismo do Recorrente quando da prolatao da r. Sentena proferida pelo douto Juzo a quo, melhor sorte no merece seu apelo, haja vista os prprios fundamentos apresentados pelo MM Juiz a quo, bem como, pelas razes abaixo expostas:

A R. Sentena proferida, de forma irretocvel, elencou os requisitos legais para a concesso do benefcio pleiteado, analisou a prova produzida, e concluiu pela procedncia da ao.O

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que leva a concluir que o INSS interpe recurso meramente protelatrio, e que por tal, deve ser condenada. O Ilustre Magistrado de origem, com base no art. 20 da Lei n. 8.742/93, definiu os requisitos necessrios para a obteno do benefcio, especialmente buscando amparo no artigo 34, caput e pargrafo nico do Estatuto do Idoso, Lei n 10.741/2003, in verbis:
Art. 34. Aos idosos, a partir de 65 (sessenta e cinco) anos, que no possuam meios para prover sua subsistncia, nem de t-la provida por sua famlia, assegurado o benefcio mensal de 1 (um) salrio-mnimo, nos termos da Lei Orgnica da Assistncia Social LOAS. Pargrafo nico. O benefcio j concedido a qualquer membro da famlia nos termos do caput no ser computado para os fins do clculo da renda familiar per capita a que se refere a Loas.

Ao confrontar tais requisitos com a prova do processo, no resta dvidas de que os mesmos se fazem presentes, inclusive, como bem salientou, quanto ao critrio econmico do 3 do artigo 20 da Lei 8.742/93, em que estabelece como requisito, do salrio mnimo de renda familiar, para a obteno do direito ao sobredito benefcio.

Tanto assim, no cabe mais recorrer acerca das provas produzidas no feito, e sendo incontroversas, no podem ser objeto de discusso nesta fase recursal.

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Cabe ressaltar, que, a renda familiar de.................. , para fins de cumprir o requisito scio econmico legal, e, por isso, deve ser amparado pelo Estatuto do Idoso.

Assim sendo, preenchidos os requisitos necessrios, idade, renda, miserabilidade, o deferimento da concesso do benefcio assistencial de prestao continuada, previsto no artigo 20 da Lei n 8.742/93, ao autor(a) medida que se impe. Salientamos que o benefcio devido a partir da data do requerimento administrativo no dia ......................

DO PREQUESTIONAMENTO CONSTITUCIONAL O Recorrente faz emergir em sede de Apelao, questo da aplicabilidade das normas constitucionais, que segundo seu entendimento, configuraria bice concesso do benefcio parte Recorrida, especialmente quanto renda familiar.

Ocorre que, a r. Sentena ento atacada pelo Recorrente, se refere ao princpio constitucional da isonomia, entendimento adotado pela Turma Recursal dos Juizados Especiais da 4 Regio (autos n 2003.70.01.003444-7, julgado em 24/03/2004, Relator Juiz Gerson Luiz Rocha), que acolhe a aplicabilidade do Estatuto do Idoso ao caso em tela, uma vez cumprido todos os requisitos.

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O Recorrente faz dura referncia pretenso do Autor(a), quando diz: Daqui a pouco, os filhos no se dignaro a auxiliar os pais materialmente, tendo em vista que eles sabem que, se no o fizerem, o Estado o far.

At compreensvel tamanha preocupao com o errio pblico, mas, no cabvel ao caso concreto ora mitigado, haja vista, se tratar de gente honrada, simples, miservel na acepo jurdica do termo, incapaz de tentar lesar o Estado simplesmente para benefcio prprio.

Diferentemente do que se v por a, mensales, sanguessugas, a concesso do benefcio ao idoso, certamente no acarretar em momento algum a bancarrota de um pas, apenas estar proporcionando ao idoso a oportunidade de mais alguns anos de vida sofrida, razo pela qual, criou-se a referida Lei.

Dessa forma, no deve prosperar o apelo do Recorrente, pois vale ressaltar que a Lei 10.741/2003 (Estatuto do Idoso), uma Lei Especial, destinada aos idosos e por isso se sobrepe s Leis que o Recorrente fundamentou, por ser especial, ser lei mais nova.

DA TUTELA ANTECIPADA Pleiteia ainda o Recorrente que seja a R. Sentena reformada, em relao tutela antecipada concedida pelo Juzo a quo.

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Tambm neste ponto no h substrato a pretenso do Recorrente, pois se encontra presente os requisitos autorizadores da tutela antecipada, conforme artigo 273, I do CPC, especialmente pela possibilidade de, em no se concedendo, o benefcio pleiteado, gerar dano irreparvel por se cuidar de benefcio de carter alimentar ao idoso que extremamente pobre.

Conclui-se, ento, que a r. sentena prolatada nestes autos pelo juzo a quo, que concedeu a implantao do benefcio, perfeita.

PREQUESTIONAMENTO DE LEI FEDERAL Deixa desde j prequestionado, a Recorrida, para fins de eventual Recurso instncia superior, em relao aplicabilidade da Lei 10.741/2006 (Estatuto do Idoso), pela sua especialidade e supremacia em relao ao artigo 203, V da Constituio Federal, bem como o artigo 20 caput e 3 da Lei 8.742/93, por entender no serem matrias conflitantes entre si.

DOS REQUERIMENTOS FINAIS Requer, a concesso dos benefcios da assistncia judiciria gratuita, por ser pessoa pobre na acepo jurdica da palavra, a teor da Lei 1060/50, no tendo condies de arcar com as custas, sem prejuzo do prprio sustento e de sua famlia.

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Requer ainda, respeitosamente, seja integralmente mantida a R. Sentena, eis que a apelao interposta desprovida de fundamentos vlidos para operar qualquer modificao.

Nestes Termos P. Deferimento

(Local e Data) ADVOGADO OAB N...........

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1.11. CONTRA-RAZES- AO PREVIDENCIRIA (2)


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL CVEL DE..............................

Proc n........................................... Autor: ................................ Ru: Instituto Nacional do Seguro Social INSS .............................................,devidamente qualificado(a) nos autos em epgrafe, promovido contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS, igualmente qualificado, em curso perante esse r. Juzo, por seu advogado in fine assinado, ut instrumento de mandato, com escritrio profissional Rua.................................., onde recebe avisos e intimaes, vem mui respeitosamente ante a presena de Vossa Excelncia, apresentar suas CONTRA RAZES DE RECURSO requerendo, outrossim, sejam as mesmas recebidas, para posterior remessa e processamento junto Turma Recursal da Seo Judiciria do .................., para que, em sendo conhecidas, roga-se pela manuteno da r. Sentena, tal como prolatada. Termos em que, pede deferimento. Advogado

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EGRGIA TURMA RECURSAL DO ...........................(ESTADO)

RECORRENTE: AL INSS

INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCI-

RECORRIDO: ..................................................... PROCESSO: ......................... AO PREVIDENCIRIA

ORIGEM............................................(FORO ONDE FOI PROLATADA A DECISO DE 1 GRAU)

CONTRA RAZES DE RECURSO O presente recurso do INSS meramente protelatrio. A r. sentena em anlise, perfeita porque amparou-se no incio de prova material existente nos autos e na prova testemunhal colhida em audincia, fechando com isso a prova do tempo de servio, motivo pelo qual no merece reforma.

Contudo, sustenta o apelante que a r. sentena do MM. Juiz de 1 Instncia, deve ser reformada, trazendo as seguintes teses:

1) Cerceamento de defesa, no apreciao da prova pericial; 2) Falta de carncia, inaplicabilidade do artigo 142 e do artigo

101

25, da lei 8.213/91.

Contudo, nenhuma dessas teses tm o condo de ilidir a bem elaborada sentena de primeira Instncia. Ela perfeita. Analisou todos esse aspectos, comparando-os com a lei, doutrina e jurisprudncia, por isso no merece reforma, conforme passaremos a demonstrar:

DO SUPOSTO CERCEAMENTO DE DEFESA. Sustenta o apelante que a r. sentena deve ser reformada, porque houve cerceamento de defesa, vez que o M.M. Juiz de 1 no determinou a realizao da prova pericial na CTPS.

Nobres Julgadores, no houve cerceamento de defesa, conforme passaremos a demonstrar.

O Juiz de acordo com o artigo 427 e 130 do CPO, pode dispensar a prova pericial se j estiver satisfeito com as provas produzidas no processo, bem com as que entender intil ou meramente protelatrias.

A autarquia ao requerer a prova pericial, o fez com o intuito de provar rasuras na CTPS. Contudo esta prova totalmente totalmente intil, e s serviria para procrastinar o feito

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Verifica-se, atravs de anlise profcua, que no houve rasuras na CTPS .Conforme se v na CTPS fls.07, l-se claramente o registro do contrato de trabalho com a data do incio e do trmino.

Contudo, mesmo que tivesse tais rasuras, O Decreto 3.048/99, artigo 62, 1 determina que, se busque nas anotaes da CTPS informaes para suprir possveis falhas:
Artig,62 caput(...) 1. As anotaes em Carteira Profissional e/ou Carteira de Trabalho e previdncia Social relativas as frias, alteraes de salrios e outras que demonstrem a sequncia do exerccio da atividade podem suprir possvel falha de registro de admisso ou dispensa.

Portanto, mesmo que fosse feita a prova pericial e se constatasse a rasura na data da admisso ou trmino do contrato de trabalho, seria intil e s serviria para protelar o feito, porque as prprias anotaes na CTPS s fls..........., so suficientes e capazes de provar as supostas falhas.

No presente caso as anotaes fls.......... se referem a frias relativas ao perodo de..........................., bem como ao pagamento do imposto sindical relativo o ano de..............., ou seja, so anotaes referente justamente ao perodo que foi reconhecido em sentena.

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Portanto, correta foi a sentena do M.M Juiz em reconheceu o perodo de ...................., fundamentando s fls................, que este tempo restou comprovado pelas anotaes do contrato de trabalho, bem como pelas as anotaes de alteraes salariais e gozo de frias. Fundamentou ainda sua deciso no fato da ficha de horrio de trabalho ter sido anotada no ano de.................

Contudo, agindo cautelosamente, ainda determinou a realizao da prova testemunhal, as quais foram unnimes e coerentes em afirmar que o apelado trabalhou no referido perodo para a ........................(nome da empresa que trabalhou).

Ademais, somente aps a anlise da prova documental e testemunhal, o M.M. juiz monocrtico por j estar satisfeito com o conjunto probatrio at ento produzido, e entender ser totalmente desnecessria a soluo do litgio, dispensou a prova pericial

Ora, isso no se trata de cerceamento de defesa e sim do dever/poder do magistrado dispensar a prova pericial quando j estiver formado o seu convencimento atravs de outras provas, e no permitir que se realize provas inteis que s serviriam para procrastinar o feito.

Portanto, agiu acertadamente o M.M. Juiz singular, ao indeferir a prova pericial, que em nada alteraria a soluo do pre-

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sente litgio, no merecendo a r. sentena reforma neste sentido.

SUPOSTA FALTA DE CARNCIA, INAPLICABILIDADE DO ARTIGO 142, E DO ARTIGO 25 DA LEI 8.213/91 Quanto as questes meritrias tambm no assiste razo autarquia. Nobres julgadores, no h que se falar em falta de carncia, e na inaplicabilidade dos artigos 142 e 25 da Lei 8.213/91.

ponto incontroverso, que o apelado se filiou na Previdncia Social na data de .................., conforme bem sentenciou o M.M. Juiz monocrtico s fls...........

Portanto, a r. sentena tambm correta ao aplicar o 142, da Lei 8.213/91, ao presente caso, o qual determina que para os segurados j inscritos perante a previdncia social antes da vigncia da Lei de Benefcios 8.213/91, segue-se a tabela progressiva de contribuies constantes para o ano em que implementarem todas as condies, para concesso do benefcio requerido, estabelecendo o seguinte:

Artigo 142. Para o segurado inscrito na Previdncia Social Urbana at 24 de julho de 1991, bem como para o trabalhador e empregador rural cobertos pela Previdncia Social Rural, a carncia das aposentadorias por idade, por tempo de servio e especial obedecer seguinte tabela, levando-se em conta o ano em que o segurado implementou todas as condies necessrias

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obteno do benefcio:

Ano da Implementao das Condies

Meses de Contribuio

1998.................................................102

1999.................................................108

2000................................................114

o presente caso. Como j dito, o apelado filiado previdncia social desde ....................... Em .......................(ano de ingresso com a ao) completou 65 (sessenta e cinco). Possui tambm mais de .............. contribuies. Portanto, o apelado(a) enquadra-se no estatudo no artigo supra, que foi corretamente aplicado ao presente caso pelo Douto Juiz a quo.

Outrossim, improcede totalmente a alegao da apelante de que, tendo a apelada perdido a qualidade de segurada, e reingressado na previdncia social somente em 1993, teria esta que pagar mais 180 contribuies mensais, a partir da nova filiao, na forma do artigo 25, II, da Lei 8.213/91, para fazer jus ao benefcio de aposentadoria por idade.

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O artigo 24 pargrafo nico, da Lei 8.213/91, estabelece que, havendo a perda da qualidade de segurado, as contribuies anteriores s sero computadas para efeito de carncia, depois que o segurado contar, a partir da nova filiao Previdncia Social, com, no mnimo, 1/3 do nmero das contribuies necessrias para o cumprimento da carncia definida para o benefcio de aposentadoria por idade, estabelecida no artigo 25, II da Lei 8.213/ 91.

Portanto, correto foi o entendimento do douto Magistrado, pois conforme j foi dito, o autor(a) fez 65 anos no ano de .............., quando a carncia da aposentadoria por idade era de 114 contribuies. Assim aps readquirir a qualidade de segurado em virtude de seu reingresso em .............., teve mais de 100 contribuies recolhidas.

Assim, de acordo com o artigo 24 pargrafo nico, da lei 8.213/91, 1/3 de 114 meses exigido para a aposentadoria por idade para quem preencheu os requisitos no ano............. , 38 meses.

O apelado(a), aps readquirir a qualidade de segurado em virtude de seu reingresso em ...................., teve mais de 100 contribuies, ou seja mais de 38 meses, tendo o direito de computar as contribuies anteriores.

Por outro lado, se considerarmos, que para aposentado-

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ria por idade, uma vez perdida a qualidade de segurado, deve-se recolher, ao menos, 1/3 de 180 contribuies, que perfaz o montante de 60 contribuies, para se computar o perodo anterior perda da qualidade de segurado para fins de carncia, ainda assim o apelado(a) tem o seu direito resguardado.

Pois o apelante, aps perder a qualidade de segurada retornou a recolher para a previdncia social no ano de ...................., recolhendo a partir da mais de 60 contribuies, ou seja, mais de 1/3 de 180 contribuies, readquirindo a qualidade de segurada e tambm o direito de ver computado os perodos, para que somados aos demais, atinja a carncia estabelecida no artigo 142 da Lei 8.213/91. A jurisprudncia desta Egrgia Corte tambm remansosa neste sentido:
PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR IDADE. APLICAO DO ARTIGO 142 DA LEI N 8.213/91. 1. A regra transitria do artigo 142 da Lei n8213/91 tem aplicao a todos os segurados que tenham exercido atividade vinculada Previdncia Social Urbana at a data daquela Lei, sendo desnecessrio que, na data da Lei, mantivesse qualidade de segurado.2. Remessa oficial improvida. (AC 1998.04.01.051494-9/RS, Juiza Relatora: Eliana Paggiarin Marinho, TRF da 4 Regio, 6 Turma, DJ2 29.08.00, pg.415). No mesmo sentido: AC 2000.04.01016592-7.

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Os Tribunais Regionais Federais tambm tm decidido nesta esteira:


PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR VELHICE. PERDA DA CONDIO DE SEGURADO. IRRELEVNCIA. O autor efetuou contribuies em nmero superior ao exigido por lei (60 meses), pois considera-se que seu pedido foi formulado em 1991 (ano da propositura da ao). No caso sub judice, quanto ao pedido de carncia, o art.25, II, da Lei n. 8.213/91 h que ser interpretado em consonncia com o disposto no art. 142, pois trata-se de contribuinte inscrito anteriormente a publicao da mesma.Sentena confirmada. Apelao improvida. (TRF 2, AC 940221735/ RJ, DJU de 22.08.1996, pg.059).

possvel a soma dos perodos descontnuos para efeito da completar-se o tempo de necessrio concesso da aposentadoria por idade.(AC 93.03.035209-2/SP, Juiz Relator: Jos Kallas, TRF da 3 Regio, 2 Turma, DJ 18.05.94, pg.23.448). A interrupo no pagamento das contribuies previdencirias no implica em perda do direito do segurado, sendo possvel a soma dos perodos descontnuos dessa contribuio, para alcanar o mnimo necessrio concesso do benefcio. Precedentes dos Tribunal Federal de Recursos. (AC 93.03.055232-6/SP, Juiz Relator: Pedro Rotta, TRF 3 Regio, 1 Turma, DJ 25.04.95, pg.23.591).

Por conseguinte, agiu bem o MM. Juiz Monocrtico em

109

aplicar a carncia do artigo 142 da Lei 8.213/91 ao presente caso, no merecendo reforma a r. sentena.

Desta forma, conforme restou provado, o apelado(a) contribuiu para a previdncia social com ................ contribuies e tinha mais de 65 anos de idade quando requereu o benefcio, cumprindo os requisitos exigidos para a concesso da aposentadoria por idade.

Por fim, vale ressaltar que a ausncia de simultaneidade no preenchimento dos requisitos para a obteno da aposentadoria por idade, no implica em impedimento para a concesso do benefcio.

Ademais o artigo 102, 1 da lei 8.213/91, determina que uma vez cumprido as exigncias para o benefcio, a perda da qualidade no impede a sua concesso:
Artigo 102.(...) A perda da qualidade de segurado no prejudica o direito aposentadoria para cuja concesso tenham sido preenchidos todos os requisitos, segundo a legislao em vigor poca em que estes requisitos foram atendidos. (pargrafo acrescentado pela lei n9528, de 10.12.97)

Desta forma, por determinao legal, a perda da qualidade de segurado no prejudica o direito a aposentadoria, quan-

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do preenchidos os requisitos necessrios, mesmo que sejam satisfeitos em momentos distintos.

Este o entendimento das decises que vem sendo tomadas no STJ., quando se trata de aposentadoria por idade, conforme se v dos acrdos infra:
APOSENTADORIA POR IDADE. PERDA DA QUALIDADE SE SEGURADO. Embargos de divergncia. Previdncirio. Aposentadoria por idade. Perda da qualidade de segurado. Irrelevncia.Para a concesso da aposentadoria por idade, no necessrio que os requisitos exigidos pela lei sejam preenchidos simultaneamente, sendo irrelevante o fato de que o obreiro, ao atingir a idade mnima, j tenha perdido a condio de segurado. (STJ 3 Seo; ED em Resp. n 175265-SP; Rel: Min. Fernando Gonalves).

PREVIDENCIRIO. MOTORISTA. APOSENTADORIA POR IDADE. INTERRUPO DE CONTRIBUIES. PERDA DA QUALIDADE DE SEGURADO. INEXISTNCIA. O segurado que deixa de contribuir por perodo superior a 12 meses para a Previdncia Social, perde a sua condio de segurado. No entanto, para efeito de concesso de aposentadoria por idade, desde que preenchidos todos os requisitos legais, faz jus ao benefcio, por fora do artigo 102 da Lei 8.213/91.Precedentes.Recurso conhecido. (Resp. n218995/SP, Rel: Min. Hamilton carvalhido, DJ de 29.05.2000).

111 PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR IDADE. CARNCIA E IDADE. PERDA DA QUALIDADE DE SEGURADA. IRRELEVNCIA. A perda da qualidade de segurado no importa perecimento do direito aposentadoria por idade, se implementada a carncia legal, vier a completar o requisito da idade. Precedentes do STJ.Recurso conhecido e provido. (STJ. Recurso Especial n327.803 SP, DJ1 n 182, 08/10/2001).

PROCESSUAL PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR IDADE. PERDA DE QUALIDADE DE SEGURADA URBANA. ART. 102 DA LEI N8.213/91. HONORRIOS. Uma vez preenchidos os requisitos para a obteno do benefcio, a perda de qualidade do segurado no importa perecimento do direito.A fixao do quantum dos honorrios deixada avaliao do juiz.Recurso no conhecido. (STJ. Recurso Especial n154.561 SP, DJ1 18-12-98, p. 376).

A jurisprudncia dominante do Egrgio Tribunal Regional Federal da 4 regio, tambm neste sentido, vejamos:
PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR IDADE. PREENCHIMENTO DAS CONDIES APS A PERDA DA QUALIDADE DE SEGURADO. POSSIBILIDADE. PRECEDENTES DO STJ. CORREO MONETRIA. HONORRIOS ADVOCATCIOS.Na forma do Decreto 89.312/84, devida a aposentadoria por idade mesmo quando o preenchimento da condio idade ocorra em momento onde j tenha o interessado perdido a condio de segurado, se

112 anteriormente cumprido o requisito de carncia.Precedentes do STJ. (TRF 4 regio, Apelao Cvel n1999.04.01.120928-4/RS - Quinta turma DJ2 n 192-E, 04.10.2000, p.242).

PREVIDENCIRIO. ADMINISTRATIVO. APOSENTADORIA POR IDADE. PERDA DA QUALIDADE DE SEGURADO.A perda da qualidade de segurado no prejudica o direito ao benefcio quele que j tenha recolhido contribuies pelo nmero de meses equivalentes ao prazo de carncia e posteriormente venha implementar o requisito idade. Precedentes. STJ.Apelao da autora provida. (TRF 4 regio, Apelao Cvel n1999.71.07.0023888/RS, Sexta turma DJ2n 22-E, 31.01.2001, p.660).

APOSENTADORIA POR IDADE URBANA. PERDA DA QUALIDADE DE SEGURADA.Preenchidos os requisitos do art. 48 da Lei 8.213/91, ainda que no implementados ao mesmo tempo, devida a concesso de aposentadoria por idade. Em que pese a parte autora ter completado a idade mnima muito tempo depois da ltima contribuio, e no ter obedecido ao disposto no pargrafo nico do art. 24 da Lei 8.213/91, tudo o que verteu aos cofres do INSS justifica o amparo agora, na sua velhice, consignando, assim, a finalidade da prpria Previdncia Social. (TRF 4 regio Apelao Cvel n 95.04.16859-0/RS, Sexta turma DJ2 n197, 31.10.2001, p.1298).

113

Portanto, sob todos os ngulos que analisarmos, no assiste razo ao apelante.

Conclui-se, ento, que a r. sentena prolatada nestes autos pelo juzo a quo, que concedeu a implantao do benefcio de aposentadoria por idade, perfeita no carecendo reforma.

Isto Posto, espera o apelado(a) que no seja dado provimento ao recurso interposto pelo INSS, devendo a r. sentena do juzo a quo ser mantida in totum, fazendo-se com isto a mais ampla e esperada Justia. Nestes Termos P. Deferimento

(Local e Data) ADVOGADO OAB N...........

114

1.12. CONTRA-RAZESAO PREVIDENCIRIA (3)


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA....................... VARA FEDERAL DE..............................

Proc n........................................... Autor: ................................ Ru: Instituto Nacional do Seguro Social INSS

.............................................,devidamente qualificado(a) nos autos em epgrafe, promovido contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS, igualmente qualificado, em curso perante esse r. Juzo, por seu advogado in fine assinado, ut instrumento de mandato, com escritrio profissional Rua.................................., onde recebe avisos e intimaes, vem mui respeitosamente ante a presena de Vossa Excelncia, apresentar suas CONTRA RAZES DE RECURSO requerendo, outrossim, sejam as mesmas recebidas, para posterior remessa e processamento junto Turma Recursal da Seo Judiciria do .................., para que, em sendo conhecidas, roga-se pela manuteno da r. Sentena, tal como prolatada. Termos em que, Pede deferimento. Advogado

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EGRGIA TURMA RECURSAL DO ....................(ESTADO)

RECORRENTE: AL INSS

INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCI-

RECORRIDO: ..................................................... PROCESSO: ......................... AO PREVIDENCIRIA

ORIGEM............................................(FORO ONDE FOI PROLATADA A DECISO DE 1 GRAU)

CONTRA RAZES DE RECURSO O presente apelo do INSS meramente protelatrio.

Insurge o instituto apelante contra a douta sentena, argindo que os perodos de atividades especiais reconhecidos em sentena no devem ser considerados como tal, fundamentando que: 1) O apelado no comprou a efetiva exposio aos agentes prejudiciais a sade; 2) Que os equipamentos de proteo reduziram os agentes nocivos; 3) Que houve prescrio das parcelas anteriores ao qinqnio que antecedeu o ajuizamento da ao.

Passaremos as rebater uma a uma para demonstrar que

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a r. sentena est perfeita, no merecendo reforma alguma. Sustenta o apelante que para os para os perodos de ...................... a ................... e de ...................... a ..................., no restou provado a efetiva exposio do apelado(a) a agentes nocivos a sade .

Nos autos o apelado provou atravs de laudo pericial judicial fls.................., o qual conclui com firmeza que a atividade exercida pelo apelado(a) especial devido a exposio de modo habitual e permanente ao alto grau de rudo, bem como calor, poeiras, luminosidades e produtos qumicos.

Provou tambm atravs dos documentos de SB 40 (documento em anexo) que trabalhava exposto de modo habitual e permanente a rudos acima do limite de tolerncia.

Desta forma foi a r. sentena do M.M. Juiz monocrtico fls...................

Consigno de sada, que os perodos entre ..............................., o autor trabalhou para a empresa supra citada como ................................(funo exercida), conforme demonstram os documentos encartados s ......................., que descrevem as atividades desempenhadas, estando expostos, de modo habitual e permanente, a nvel de rudo, variando, respectivamente, de ..............dB(a) e ......................dB(a), corroborado por

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laudo tcnico firmado por engenheiro de Segurana do Trabalho, apontando tambm, outros agentes nocivos sade, tais como: calor, poeiras, luminosidade e produtos qumicos.

Portanto, absurda a tese da autarquia de que o apelado no provou que a atividade exercida no perodo supra era especial.

Ademais, as atividades desenvolvidas pelo apelado como..................., em virtude da exposio ao alto grau de rudo est previsto no decreto 53831/64 item 1.1.6 e 83080/79 item 1.1.5, como sendo especiais.

Portanto, a especialidade dessas funes decorrem de determinao legal, independente da apresentao de laudo tcnico.

A jurisprudncia dominante no sentido de que as atividades especiais descritas na lei, como o caso em tela, devem ser aceitas como especial, independentemente de prova tcnica.
APOSENTADORIA ESPECIAL POR TEMPO SE SERVIO ATIVIDADE QUE ENSEJA A APOSENTADORIA EM CONDIES ESPECIAIS 1. A ATIVIDADE DE MOTORISTA DE CAMINHO CONTEMPLADA NO ANEXO DO DECRETO N83080/79 ENTRE AQUELAS QUE ENSEJAM A CONCESSO DA APOSENTADORIA ESPECIAL. II. Re-

118 curso improvido. (TRF 3 R. AC 95.03.036625-9-SP-2 T. Rel. juiz Aric Amaral DJU 11.12.96, grifo nosso).

DESNECESSIDADE DE LAUDO TCNICO PARA APOSENTADORIA ESPECIAL. Direito Previdncia. Aposentadoria especial. Requisitos. Atividade no considerada perigosa ou insalubre. Desnecessidade de prova pericial.1. A aposentadoria especial no deixa de ser uma forma de aposentadoria por tempo de servio, com a diferena de que se submete a prazos menos longos que os comumente exigidos para obteno normal do benefcio, tendo em vista que o trabalho desempenhado apresenta-se em condies mais prejudiciais sade do trabalhador, face o consubstanciar atividades penosas, insalubres, ou perigosas, sendo que os requisitos, poca da propositura da presente ao, estavam delineados no artigo 35 do decreto 89.312/84.-2. As atividades desempenhadas pelo segurado (tratorista e motorista), esto codificadas no Anexo II, cdigos m2.4.2 e 2.5.3, do decreto 83080/79. Portanto, a nocividade do trabalho desenvolvido j est prevista na prpria lei, sendo desnecessria, por isso, a sua confirmao por laudos tcnicos, exigida pela autarquia.-3.Entretanto, mesmo que tais atividades no estivessem consignadas entre as previstas nas disposies legais declinadas, tal fato no infirma o direito o direito pleiteado nesta ao, dado a lista ali exposta no taxativa, mas exemplificativa, podendo assim se concluir pela existncia da insalubridade no trabalho desenvolvido atravs de outros elementos probatrios carreado nos autos.-4. Apelao a autarquia a que se nega

119 provimento. (TRF 3 Regio, Ac. N.9503.063329-0, DJU 08.09.98, Des. Rel: Juiz Susana Camargo).

Somente com o advento da lei 9032/95, que passou a se exigir para a caracterizao da atividade especial, apresentao de laudo tcnico, comprovando a efetiva exposio a agentes nocivos a sade.

.No presente caso, todas as atividades reclamadas como especial foram exercidas anteriormente ....................(data), e esto contempladas pela legislao previdenciria como sendo especiais.

Portanto, correto foi o entendimento do M.M. Juiz a quo, ao prolatar a r. sentena de fls..................(colacionar a parte da sentena que seja til sua defesa)

Sustenta ainda o INSS, que no cabe a converso de tempo de servio especial em comum de perodos anteriores a promulgao da Lei 6.887/80, em virtude do princpio da irretroatividade das leis.

Sabe-se que, o artigo 9, 4 da Lei 6887/80, bem claro ao disciplinar a incidncia da converso sobre tempo de servio j exercido, ou seja exercido antes de sua vigncia: Conforme se v o prprio legislador primando pelo senso

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de justia, usou o tempo verbal no passado., admitindo a converso de tempo de servio j exercidos.

Por outro lado, no h que se falar em retroatividade da lei 6.887/80, justamente porque a referida lei criou to somente a possibilidade da converso. O enquadramento das funes em atividades especiais j existia anteriormente, nos Decretos 53031/ 64 item 1.1.6 e 83080/79 item 1.1.5.

O apelado(a) antes da promulgao da lei 6.887/80 j havia trabalhado em atividades consideradas especiais pela legislao da poca, a qual no previa a converso. Contudo, aps o advento da 6.887/90, exerceu o seu direito e requereu a converso das atividades.

Portanto, o apelado(a) s se utilizou dos benefcios da lei 6.887/80, aps a sua vigncia, quando foi requerer a sua aposentadoria.

S poderia se falar em retroatividade da lei, se estivesse requerido a converso antes da promulgao da lei 6887/80.

Assim, totalmente possvel a converso em relao a atividades j exercidas antes de 01/01/81, eis que, no se trata de retroatividade da lei, pois a norma trata de converso e no do reconhecimento da atividade especial que j era amparado pela

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legislao previdenciria

Traz tambm o INSS a tese de que o uso que o uso de equipamentos de proteo reduzem os riscos aos quais o apelado estava exposto, razo pela qual as funes de................................ (descrever a funo exercida poca)no devem ser consideradas especiais.

O laudo pericial, em anexo, confirmou a presena de rudos acima do limite permitido, e no constatou nada a respeito do efetivo uso de EPI por parte do apelado.

Ademais, o INSS tambm no fez prova no sentido de que o apelado usava o protetor auricular, e que este reduzia o nvel de rudo.

Por outro lado, a legislao previdenciria, no inibe o cmputo da atividade especial, face o uso de equipamentos de proteo.

Este o entendimento que vem sendo adotado pelos dos Tribunais:


PREVIDENCIRIO. ATIVIDADE INSALUBRIDADE. COMPROVAO. COEFICIENTE PARA CLCULO DE RENDA MENSAL.1.Segundo o Decreto 83080/79, os trabalhos com exposio permanente a rudos acima de

122 90 DB (noventa decibis) configuram atividade insalubre, que pode acarretar a aposentadoria especial aos 25 (vinte e cinco) anos de servio.2. Laudo que comprova ser a atividade de mecnico desenvolvida em presena constante de rudos de 92 DB, configura a insalubridade do ofcio, ainda que o segurado utilizasse equipamento de proteo (protetor auricular). (TRF/4, AC 96.0446002-1/SC, DJU 14.07.199, p.593).

Portanto, a r. sentena tambm correta neste sentido. Por fim, sustenta o apelante que houve prescrio das parcelas anteriores ao quinqunio que antecedeu o ajuizamento da ao.Erra novamente o INSS.

O entendimento dominante da doutrina e jurisprudncia no sentido de que o processo administrativo interrompe a prescrio.

o presente caso, o autor antes de ajuizar a ao, teve protocolado o respectivo processo administrativo. Portanto, interrompeu qualquer possibilidade de prescrio.

Ademais, se o direito ao benefcio previdencirio, que o direito maior, imprescritvel; descabe fixar termo para o direito menor que o do pagamento das prestaes anteriores ao quinqunio que antecedeu o ajuizamento da ao. Isto Posto, espera o apelado que no seja dado provimento

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ao recurso de apelao interposto pelo INSS, devendo a r. sentena do juzo a quo ser mantida in totum.

Termos em que, Pede deferimento.

(Local e Data) Advogado

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1.13 CONTRA-RAZES - AO PREVIDENCIRIA INVALIDEZ


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL CVEL DE..............................

Proc n........................................... Autor: ................................ Ru: Instituto Nacional do Seguro Social INSS .............................................,devidamente qualificado(a) nos autos em epgrafe, promovido contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS, igualmente qualificado, em curso perante esse r. Juzo, por seu advogado in fine assinado, ut instrumento de mandato, com escritrio profissional Rua.................................., onde recebe avisos e intimaes, vem mui respeitosamente ante a presena de Vossa Excelncia, apresentar suas CONTRA RAZES DE RECURSO requerendo, outrossim, sejam as mesmas recebidas, para posterior remessa e processamento junto Turma Recursal da Seo Judiciria do .................., para que, em sendo conhecidas, roga-se pela manuteno da r. Sentena, tal como prolatada. Termos em que, pede deferimento. (Local e Data) Advogado

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EGRGIA TURMA RECURSAL DO ..................(ESTADO)

RECORRENTE: CIAL INSS

INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SO-

RECORRIDO: ..................................................... PROCESSO: .......................... AO PREVIDENCIRIA

ORIGEM............................................(FORO ONDE FOI PROLATADA A DECISO DE 1 GRAU)

CONTRA RAZES DE RECURSO O presente apelo do INSS meramente protelatrio. Insurge o instituto apelante contra a douta sentena, do MM. Juiz a quo, trazendo as seguintes teses:

a) Suspenso da deciso que concedeu a tutela antecipada, por no estar presente o periculun in mora.

b) No h que se conceder a aposentadoria por invalidez, porque a percia no concluiu pela incapacidade total e sim pela parcial.

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c) Que a filiao do apelado(a) ao RGPS se deu aps a constatao da doena incapacitante do apelado, razo pela qual no devida a aposentadoria por invalidez.

d) Que o apelado perdeu a qualidade de segurado porque aps ................., no mais voltou a contribuir para RGPS.

Passaremos a rebater uma a uma as teses supra, para demonstrar que no assiste razo a autarquia, e que a sentena est correta no merecendo reforma.

Alega a autarquia que deve ser suspensa deciso da concesso da tutela antecipada, porque, no se vislumbra o periculum in mora, tendo em vista que o autor deixou passar cerca de 10 anos para ento procurar a soluo do seu problema.

Assim, o autor(a) ao contrrio do que alega a autarquia, vem lutando h muito tempo para conseguir solucionar o problema que adveio de sua enfermidade. Tanto verdade, que o autor durante todos estes anos esteve em gozo de auxlio doena por diversas vezes (doc. Fls..............). Foi inclusive aposentado por invalidez pelo INSS NB ........................, benefcio este que foi posteriormente cessado. E mesmo aps a cessao deste benefcio o autor(a), novamente requereu e teve concedido junto ao INSS outros benefcios de auxlio doena.

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S por a j se v a necessidade e o desespero do apelado em conseguir um amparo da previdncia social, que por inmeras vezes procurou a autarquia e se submeteu a percias para que lhe fosse concedido o benefcio previdencirio que lhe garantisse a sobrevivncia.

Portanto, no verdade que o apelado(a) ficou inerte durante anos, vindo reclamar o seu direito somente agora.

Mesmo porque, tivesse o apelado(a) ficado inerte, o que se admite apenas para argumentao, ainda assim, como se trata de uma doena que o incapacita, permanentemente, e se agrava com o tempo; a demora na procura do seu direito, no impede a concesso do benefcio previdencirio.

Este tambm o entendimento jurisprudencial:


PREVIDENCIRIO APOSENTADORIA POR INVALIDEZ TRABALHADOR RURAL LEIS COMPLEMENTARES ns11/71 E 16/73. AFASTADA A CARNCIA DE AO. INVALIDEZ TOTAL E PERMANENTE DA OBREIRA COMPROVADA ATRAVS DE PERCIA.A autora foi acometida de enfermidade que a impediu de trabalhar como rurcola, inocorreu a perda de sua qualidade de assistida pelo extinto funrural. Uma vez que seu mal , doena degenerativa da coluna vertebral, agrava-se com o tempo, de modo a induzir que a incapacidade remonta ao seu afastamento do servio, alis no prescreve com a inrcia da parte em pleitelo o direito ao benefcio (art. 50 LC 16/73 c/c art.34 LC 11/

128 71.) (TRIBUNAL TERCEIRA REGIO AC APELAO CVEL, PROCESSO 89030103394 PRIMEIRA TURMA, DATA DECISO 03/08/2003., PGINA 152).

Ademais, como bem decidiu o M.M. Juiz monocrtioco fls.........., o apelado(a) est incapacitado para o trabalho desde ........................... De forma que desde esta data, j deveria estar recebendo o beneficio de aposentadoria.

Portanto, o apelado(a) j est sendo penalizado, pela demora e irresponsabilidade do INSS, pois h mais de ....... anos vm tendo uma vida de penria. Anos estes que foram mal vividos por falta de condio financeira e que no h como ser recuperado.

Portanto, a antecipao da tutela se justifica para que o apelado no fique mais meses e at anos, esperando a deciso dos tribunais, para receber um benefcio que comprovadamente lhe de direito. Pois sabido que as decises dos tribunais so morosas, e se o apelado tivesse que esperar o julgamento final deste processo, os danos seriam ainda maiores do que os que j sofreu.

Por outro lado, o beneficio de aposentadoria por invalidez de carter alimentar, e uma vez comprovada a invalidez do apelado e que o mesmo no tem como trabalhar para se sustentar, a tutela se justifica, porque se ficar no aguardo da deciso do

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tribunal, que leva meses e at anos, no ter como sobreviver dignamente.

Desta forma, correta foi a deciso do M.M. Juiz monocrtico que assim decidiu, fls...............(colacionar deciso que seja til a construo de sua tese)

Conclui-se que a deciso que determinou a concesso da tutela antecipatria deve ser mantida.

Tambm no assiste razo ao instituto apelante ao alegar que a r. sentena que condenou o INSS a implantao do benefcio de aposentadoria por invalidez, merece reforma, porque a percia mdica concluiu pela invalidez parcial e no total.

Indubitavelmente, o perito judicial concluiu que a doena que acomete o autor, a neurofibromatose, o incapacita de modo PERMANENTE e substancial para o trabalho, ou seja, em que o visual normal importante. Concluiu ainda, que a patologia incurvel, irreversvel, aspecto repugnante que leva a rejeio social, e progressiva, pois no h como interromper a evoluo da doena.

Aliado a isto, a incapacidade para o trabalho deve ser considerada, levando em conta os aspectos pessoais do segurado, bem como o contexto em que ele se encontra inserido no

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ambiente, ou seja, gravidade da doena, idade avanada, grau de instruo, falta de qualificao profissional para retorno ao mercado de trabalho.

A jurisprudncia tambm unnime neste sentido:


PREVIDENCIRIO APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. INCAPACIDADE. CONDIES PESSOAIS.Mesmo no diagnosticada a total e definitiva incapacidade para o exerccio de qualquer atividade. A autora faz jus aposentadoria por invalidez, pois suas condies pessoais, como gravidade da doena, idade avanada e falta de qualificao profissional inviabilizam seu retorno ao mercado de trabalho.Apelo improvido. (TRF-4 Regio 6 Turma Ap. Cvel n0437104-5-RS m Rel. Juiz Nylson Paim de Abreu j. 11.03.97 publ. DJU de 19.03.97, p. 016115).

Portanto, corretssima foi a sentena do magistrado a quo , ao decidir: (colacionar parte da deciso que sustenta a sua tese).

Ademais, mesmo que a pessoa do segurado no esteja absolutamente invlida para o trabalho, ainda assim h o direito a concesso da aposentadoria por invalidez, tendo em vista que a incapacidade total no se caracteriza pela invalidez absoluta.

Alis os tribunais tem entendido que basta que as deformidades reduzam sobremaneira a possibilidade do segurado dis-

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putar uma vaga no mercado de trabalho, para ter direito ao benefcio de aposentadoria por invalidez, vejamos:
Verbete: ACIDENTE DO TRABALHO - APOSENTADORIA POR INVALIDEZ INEXISTNCIA DE INCAPACIDADE TOTAL DIFICULDADE DE INSERO NO MERCADO DE TRABALHO. Relator: Pedro Manoel Abreu Tribunal: TJ/SC Infortunstica. Acidente do trabalho. Aposentadoria por invalidez. Seqelas deformantes que no geram incapacidade total para o trabalho, mas que reduzem de sobremaneira a possibilidade do segurado disputar o mercado de trabalho. Finalidade social da Lei acidentria. Pedido Improcedente. Recurso Provido. devida a aposentadoria por invalidez se as seqelas resultantes do infortnio, embora no gerando incapacidade absoluta acarretam extrema dificuldade para o exerccio de qualquer atividade remunerada no competitivo mercado de trabalho, ante a inexistncia de outro benefcio capaz de reparar, com a necessria equidade, o dano sofrido. Para a caracterizao da incapacidade total, a invalidez no precisa ser absoluta. Embora, no mais aceita no mercado de trabalho comum, pode a vtima exercer ainda certas atividades remuneradas. Em todos os tempos, os cegos, mutilados, os doentes tem direito de trabalho. Ultimamente para o fim de aproveitar-lhes o carter residual, organizam-se servios especiais, em cujo exerccio saem lucrando tanto os enfermos como a sociedade. Contudo, tais trabalhadores no tem aceitao no mercado comum de trabalho, e isto basta para que se con-

132 sidere total a sua incapacidade (RT715/193). A legislao acidentria deve ser interpretada e aplicada pelo magistrado a sua finalidade social, voltada principalmente para os menos afortunados (STJ, Resp. n 89166-SP, rel. Min. Assis Toledo, RT 735/246). (TJ/SC Ap. Cvel n. 96010579-4 Comarca de Chapec AC. Unam. Rel: Ds. Pedro Manoel Abreu Fonte DJSC, 12.05.97, pg. 9). (grifos aditados)

DIREITO PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. Se a incapacidade da autora, ainda que parcial permanente, impedindo-a de exercer sua profisso, fato que se agrava tendo em vista a sua idade avanada (quase sexagenrio), impe-se conceder o benefcio de aposentadoria por invalidez.

TRIBUNAL QUARTA REGIO AC APELAO CVEL, PROCESSO 9204091347, PRIMEIRA TURMA - DJ data:04.11/92, pgina 35421 Juiz VLADMIR FREITAS, dp.- 04.11.92.

Portanto, a r. sentena tambm est correta neste sentido, no merecendo reforma. . Alega ainda a autarquia, que o apelado no tem direito a receber a aposentadoria por invalidez, porque a doena que o acomete anterior a sua filiao no RGPS , ferindo assim o

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artigo 42, 2 da lei 8.213/91.

Contudo, o mesmo artigo 42, 2 da Lei 8.213/91 garante ao segurado o direito a aposentadoria por invalidez, mesmo que o a doena que o acomete seja anterior a sua filiao ao RGPS, desde que a incapacidade se tenha dado em virtude da progresso ou agravamento da doena.

Ineludivelmente, conforme provado nestes autos, a doena do autor, ou seja, a ...................................., uma doena ...........................(descrever a doena que causou a invalidez).

Portanto, mesmo que a doena do autor seja pr-existente a sua filiao no RGPS, esta s progrediu e agravou-se a ponto de incapacit-lo, quando j era filiado ao instituto da previdncia social.

Desta forma, o apelado(a) est amparado pelo artigo 42, 2 da lei 8.213/91, estando perfeitamente correta a concesso de sua aposentadoria por invalidez.

A jurisprudncia tambm neste sentido, vejamos:


PREVIDENCIRIO AUXLIO DOENA APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. Filiao de segurado portador de molstia. Epilepsia. Limitao de membro. Diminuio da capacidade laborativa. Apelao Improvido. 1.Improcede argu-

134 mentao expedida pela autarquia, de que a autora, ao ingressar como segurada j portava molstia incapacitante. A jurisprudncia vem aceitando a filiao de algum portador de determinada molstia, que se agrava com o tempo.TRIBUNAL QUARTA REGIO, AC- APELAO CVEL, PROCESSO 9004211527 RS- SEGUNDA TURMA, DATA DECISO 03/12/92.(grifos aditados).

Conclui-se que mais uma vez agiu corretamente o M.M. Juiz moncrtico ao decidir, fls..........Ademais, em anlise aos demais quesitos consignou que no h tratamento com perspectiva de cura, nem possibilidade de reabilitao para outras atividades laborativas em que o visual esttico seja importante, no podendo voltar a trabalhar, portanto, como ...................... (explicar o que a doena causa)

Desta forma, a r. sentena tambm est correta, no merecendo reforma alguma. Insurge ainda o apelante que a r. sentena deve ser reformada, porque a apelado perdeu a qualidade de segurado, por no ter voltado a recolher contribuies junto ao INSS, aps ...............(data).

Novamente errou o instituto apelante. No h que se falar em perda da qualidade de segurado.

Como bem sentenciou o M.M Juiz monocrtico, fls ...................., ficou comprovado atravs do laudo pericial judicial,

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que a incapacipdade do apelado se deu dentro do perodo de graa. Tanto verdade, que o apelado foi por mais de uma vez beneficiado pela concesso de auxlio doena.

De forma que a r. sentena tambm est correta neste ponto, no merecendo reforma alguma.

Isto Posto, espera o apelado que no seja dado provimento ao recurso de apelao interposto pelo INSS, devendo a r. sentena do juzo a quo ser mantida in totum, fazendo-se com isto a mais ampla e esperada Justia

Termos em que, pede deferimento.

(Local e Data) Advogado

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1.14. CONTRA-RAZES -AO PREVIDENCIRIA (4)


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL CVEL DE.............................. Proc n........................................... Autor: ................................ Ru: Instituto Nacional do Seguro Social INSS .............................................,devidamente qualificado(a) nos autos em epgrafe, promovido contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS, igualmente qualificado, em curso perante esse r. Juzo, por seu advogado in fine assinado, ut instrumento de mandato, com escritrio profissional Rua.................................., onde recebe avisos e intimaes, vem mui respeitosamente ante a presena de Vossa Excelncia, apresentar suas CONTRA RAZES DE RECURSO requerendo, outrossim, sejam as mesmas recebidas, para posterior remessa e processamento junto Turma Recursal da Seo Judiciria do .................., para que, em sendo conhecidas, roga-se pela manuteno da r. Sentena, tal como prolatada. Termos em que, pede deferimento. Advogado

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EGRGIA TURMA RECURSAL DO ..................(ESTADO)

RECORRENTE: AL INSS

INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCI-

RECORRIDO: ..................................................... PROCESSO: ......................................................... AO PREVIDENCIRIA ORIGEM............................................(FORO ONDE FOI PROLATADA A DECISO DE 1 GRAU)

CONTRA RAZES DE RECURSO O presente recurso do INSS meramente protelatrio.

Sustenta o instituto recorrente que a r. sentena, deve ser reformada trazendo as seguintes teses:

a) Obrigatoriedade de recolhimentos de contribuies para o computo do perodo rural reconhecido em sentena; b) Ofensa aos artigos 195, 5 e 201 da CF/88; c) Falta de comprovao de que o autor realmente traba-

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lhou como motorista; bem como a impossibilidade de enquadrar esta atividade como especial pela categoria profissional, por no ter completado todos os requisitos para a aposentadoria at o advento da lei 9032/95, e no ter apresentado laudo tcnico.

DA INEXEGIBILIDADE DE RECOLHIMENTOS PARA RECONHECIMENTO DO PERODO RURAL Alega a autarquia/recorrente que o MM. Juiz errou ao deferir o tempo de servio rural, porque deveria o apelado Ter feito o recolhimento para este perodo.No assiste razo ao INSS.

O MM. Juiz de primeira Instncia agiu corretamente ao julgar procedente o tempo de servio rural pleiteado, sem recolhimentos.

Ora! A deciso do MM. Juiz est de acordo com o artigo 55 da Lei 8213/91, que em seu pargrafo 2 assim comanda:
Art.55. (...) 2 O tempo de servio do segurado trabalhador rural, anterior data de incio de vigncia desta Lei, ser computado independentemente do recolhimento das contribuies a ele correspondentes, exceto para efeito de carncia, conforme dispuser o Regulamento. (grifamos)

Ademais, o Supremo Tribunal Federal, atravs do ADIN n. 1664-0, suspendeu a modificao do Artigo 55, pargrafo 2

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da Lei 8213/91, que pretendia exigir contribuio do perodo rural, anterior a promulgao dessa Lei, devolvendo a redao original.

Em conseqncia disso a Medida Provisria 1523/96, que pretendia modificar o artigo 55, pargrafo 2 da Lei 8213/91, no se transformou em Lei, voltando esse dispositivo redao original, que garantia e garante a soma do tempo de servio rural, anterior a 05 de abril de 1991, sem a comprovao dos recolhimentos assim redigido:

Veio o Decreto 3.048 de 06 de maio de 1999, em seu artigo 60, pargrafo 2, manteve a redao original.

O prprio INSS administrativamente, na forma do estabelecido na instruo normativa n57/2001, reconhece o perodo rural sem a necessidade de apresentao de recolhimentos, desde, que haja prova documental e testemunhal.

Outrossim, absurda a tese do INSS de que, para reconhecimento do perodo rural, o artigo 96, IV da Lei 8213/91, estabelece a necessidade de recolhimento das contribuies previdencirias do respectivo perodo.

Primeiramente, ressalta-se que, o artigo 96, IV da Lei 8.213/91, trazido pela apelante em suas razes, no se aplica ao presente caso. Este artigo regulamenta a contagem recproca de

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tempo de servio para funcionrios pblicos, que pretendem ver contado tempo de servio da lavoura, para fim de expedio de Certido de Tempo de Servio para fins de aposentadoria junto ao rgo pblico que trabalha (seja federal, estadual ou municipal), o que, definitivamente, no o caso.

Neste sentido, a doutrina e jurisprudncia dominantes so no sentido de que contvel o tempo de servio rural, sem que haja necessidade do recolhimento das contribuies previdencirias.

Portanto, ao contrrio do que sustenta o INSS, a r. sentena est de acordo com as Leis vigentes.

Outrossim, no se pode confundir CONTAGEM RECIPROCA, com a SOMA DOS PERODOS TRABALHADO NA ZONA RURAL COM O URBANO.

Destarte, no presente caso, NO SE TRATA DE CONTAGEM RECIPROCA prevista no artigo 94 e seguintes da Lei 8213/91, como a seguir tentaremos demonstrar:

A classe do Trabalhador rural sempre existiu no Brasil, mas ainda que pese o grande contingente de trabalhadores nessa atividade, a lei pouco se interessou em regulament-la ou proteg-la. Fato raro encontrar, nos dias de hoje, um

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.........................(funcionrio) com carteira profissional assinada. O que dir nos idos passados.

O legislador comeou a se interessar pelos problemas sociais dos Trabalhadores Rurais, somente em 25 de maio de 1971, com a edio de Lei complementar n. 11, que criou o Programa de Assistncia ao Trabalhador rural. Essa Legislao definiu o que seja trabalhador rural, em seu artigo 1, assim redigido: e o empregado que presta servio de natureza exclusivamente rural a empregador, ou o trabalhador que exerce atividade preponderantemente rural por conta prpria, proprietrio ou no, sem empregado, individualmente ou em regime de economia familiar.

Para administrao desse fundo foi criado o PRORURAL e, posteriormente, o FUNRURAL.

Depois veio o Decreto 73.617 de 12 de fevereiro de 1974, que regulamentou essa norma legal, criando diversos benefcios ao trabalhador rural e fonte de arrecadao na qual previa que seria descontada uma percentagem de todos o produtos rurais colhidos e vendidos (art.60 da Lei citada).

Portanto, o trabalhador pagava, direta ou indiretamente contribuio ao FUNRURAL.

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Em 01 de setembro de 1977, atravs de Lei 6.439 criouse o sistema nico de Previdncia Social, nascendo o INSTITUTO NACIONAL DE PREVIDNCIA E ASSISTNCIA SOCIAL INPS.

Em virtude dessa Lei o FUNRURAL foi incorporado ao INPS. Na incorporao INSS ficou com a obrigao dar a assistncia e pagar os benefcios do trabalhador rural. O - IAPAS ficou com a arrecadao e administrao dos bens.

Pois bem o Sistema Nacional de Previdncia incorporou o FUNRURAL, assumindo partir da direitos e obrigao.

O INPS foi transformado em INSS, atual INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL que incorporou os demais, assumindo direitos e obrigaes.

Concluindo, se buscarmos a origem dos direitos dos trabalhadores rurais, veremos que o atual INSS assumiu o patrimnio, arrecadao e, por conseguinte, as obrigaes dos trabalhadores rurais.

Em decorrncia disso, o tempo de servio rural, anterior a promulgao da Lei 8213/91, deve ser analisado como uma simples soma de tempo de servio, como est previsto no artigo 55, pargrafo 2 da Lei 8213/91 e no como contagem recproca.

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A onde est a reciprocidade? Com quem o INSS vai compensar essa contagem, conforme est previsto no artigo 202 da CF, e artigo 94 da Lei 8213/91?

No vamos encontrar respostas porque aqui no se trata de contagem recproca.

Diante disto, ao analisarmos a jurisprudncia citada pelo INSS em seu apelo, estaremos de fronte a uma CONTAGEM RECIPROCA e no de uma soma de perodo RURAL com o URBANO.

A contagem recproca, sempre prev um outro Instituto do outro lado, ou seja, uma Prefeitura que tenha Previdncia Social Prpria, ou Funcionalismo Pblico Estadual, Federal, etc.

O presente caso no de contagem recproca e sim de somas de perodos urbanos e rurais, de responsabilidade do prprio INSS, conforme supra disposto.

Conclui-se que as jurisprudncias em que o INSS fundamentou o seu apelo, no se aplicam ao caso vertente, a primeira porque foi de julgado antes da ADIN 1664-0, e a Segunda, refere-se a contagem recproca de tempo de servio entre diferentes institutos, sendo que o presente caso trata da contagem de tempo servio rural estabelecida no artigo 55, pargrafo 2 da Lei

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8213/91, perante um nico instituto, o INSS.

E FRISE-SE NOVAMENTE: O PRESENTE CASO DIZ RESPEITO A SOMA DE TEMPO DE SERVIO DO MESMO INSTITUTO PARA O MESMO INSTITUTO. O INSS encampou o FUNRURAL. Por isso contraiu direito a sua arrecadao e tambm a obrigao de angariar os segurados do antigo FUNRURAL.

O Ilustre Mestre Daniel Machado da Rocha, em sua obra Direito Previdencirio Aspectos Materiais, Processuais Penais, em comentrios ao artigo supra, nos ensina que no existe dispositivos legais cerceadores da contagem de tempo de labor rural, vejamos:

Para o tempo de servio desenvolvido como segurado trabalhador rural, anterior Lei 8213/91, o 2 do art.55 consagra uma exceo, permitindo o reconhecimento desse tempo, desde que devidamente comprovado, independentemente do recolhimento das contribuies a ele correspondentes, ... . (obra e autor citados, 2 ed. Ed. Livraria do Advogado, Porto Alegre, 1999, pgina 117)

Por conseguinte, no h que se falar em recolhimento de contribuies do perodo de trabalho rural reconhecido em sentena, para que seja inserido este tempo de servio na contagem de tempo de servio do apelado.

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Este vem sendo o entendimento da jurisprudncia dominante:


TEMPO DE SERVIO. RECONHECIMENTO. REGIME DE ECONOMIA FAMILIAR. VALIDADE.- Previdencirio e Processo Civil. Reconhecimento de Tempo de servio. Regime de economia familiar. Ao declaratria. Vai adequada. Incio de prova material. Proiva testemunhal. Validade. - 1. A ao declaratria meio adequado para contagem de tempo de servio.- 2. Preliminar rejeitada.- 3. Os documentos colacionados pela autora, constituem inco de prova material que, corroborado por depoimentos testemunhais, so suficientes para a comprovao de tempo de servio.4. No obstante a validade da prova material apresentada, a jurisprudncia vem admitindo a validade da prova exclusivamente testemunhal para a comprovao de tempo de servio, quando esta constitui prova idnea e hbil para convencer o magistrado acerca da veracidade e da contemporaneidade dos fatos alegados.- 5. Ao teor do art.58, inc. X do Decreto n.611/91, reconhecido para fins de aposentadoria por tempo de servio, o tempo de servio do seguradorural anterior competncia de novembro de 1991, independentemente do recolhimento das contribuies.6. Apelao e remessa oficial improvidas. (Ap.Civ.n.137.833 CE (98.05.19004-8, in RPS 246/345, grifo aditado).

No venerando acrdo supra, O Douto Juiz Relator, Dr. Arakem Mariz, em seu voto, brilhantemente decidiu:

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Por fim, alega o INSS, que a averbao, pois o tempo de servio s poderia ser efetivada mediante a respecetiva indenizao.

No vislumbro amparo a essa alegao, pois o tempo exercido e reconhecido como atividade rural, anterior competncia de novembro de 1991, no sendo necessrio o recolhimento das contribuies, conforme prev o art.58, inc. X do Decreto 611 de 21 de julho de 1991.

Ante estas consideraes, rejeito a preliminar e no mrito, nego provimento apelao e a remessa oficial. (in RPS 246/346).

As Decises desta Egrgia Corte tambm so neste sentido:


AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DECLARATRIA. TEMPO DE SERVIO. AVERBAO. DESNECESSIDADE DE INDENIZAO.1. A averbao do tempo de servio pretendida constitui algo mais que a conseqncia lgica do julgado declaratrio.2. O tempo de servio agrcola anterior competncia de 1991 no est condicionado ao pagamento da indenizao legal para fins de aposentadoria por tempo de servio pela soma de atividades agrcolas e urbanas desenvolvidas na rea privada. (TRF da 4 Regio, 5 T., AG 48915, Relator: Juza Virgnia Scheibe, DJU de 10.05.2000, pg.261, grifamos).

147 PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO. TEMPO DE SERVIO RURAL. PROVA MATERIAL CORROBADA COM PROVA TESTEMUNHAL. COMPROVAO. RECONHECIMENTO DE ATIVIDADE LABORAL DESENVOLVIDA POR MENOR DE 14 ANOS CONTAGEM RECPROCA. HONORRIOS ADVOCATCIOS. CARNCIA. CONCESSO DO BENEFCIO. CUSTAS PROCESSUAIS. CORREO MONETRIA. IPCS INCLUDOS. CABIMENTO. Havendo prova documental, suficiente caracterizao da incio de prova, corrobada por prova testemunhal, de se considerar plenamente comprovado o exerccio da atividade rural. Ocorrendo relao de trabalho ftica inconteste antes dos 14 anos contrrio, estar-se-ia impondo a ele uma dupla punio. Embora admissvel a contagem recproca do tempo de servio rural realizado antes da Lei n.8.213/91, independente do recolhimento de contribuies, permanece como necessria aposentao o cumprimento da carncia. Configurados os requisitos de tempo e carncia, devido o benefcio de aposentadoria por tempo de servio. ... (TRF da 4 Regio, 5 T., Relator: Juiz Nfi Cordeiro, DJ2 n 7-E, de 10.01.2001, p.282).

PREVIDENCIRIO. MANDADO DE SEGURANA. APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO. AVERBAO DE TEMPO DE SERVIO RURAL. DOCUMENTOS EM

148 NOME DE TERCEIROS. PRINCPIO DA SEGURANA JURDICA. INDENIZAO DAS CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS. DISPENSA. 1. A jurisprudncia tem reconhecido a possibilidade de que a comprovao de tempo rural se faa por meio de documento expedido em nome de terceiro (cnjuge e pai, por exemplo).2. Aps regular concesso de certido por tempo de servio, no pode o INSS revog-la, sob pena de ofensa ao princpio da segurana jurdica, que tambm deve nortear os atos administrativos.3. Dispensvel a indenizao das contribuies referentes ao tempo de servio rural, porquanto o vnculo da servidora pblica com o Regime Geral de Previdncia Social. (TRF da 4 Regio, AMS 77388, 5 T., Relator: Juiz Paulo Afonso Brum Vaz, DJU de 05.06.2002, pg.294).

A jurisprudncia majoritria do Superior Tribunal de Justia tambm neste sentido, como se v dos acrdos abaixo que encaixa-se ao presente caso como uma luva:
PREVIDENCIRIO. RURAL. TEMPO DE SERVIO ANTERIOR LEI 8.213/91. CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS. RECOLHIMENTO. COMPROVAO.Aos segurados especiais rurais enquadrados no inciso VII do artigo 11 da Lei 8.213/91, em regime de economia familiar, no exigida a comprovao de recolhimento de contribuies, seno a prova da atividade anterior por cinco anos. (RESP. n. 177.381 SP, data do julgamento 15.04.99, grifo aditado).

No mesmo sentido: RESP 166.309/SP e RESP 176.493/SP.

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Por fim, frise-se, que embora no necessrio, houve sim a contribuio para esse tempo de servio. A Lei complementar n. 11, regulamentada pelo Decreto 73617 de 12 de fevereiro de 1974, em seu artigo 60, exigiu que se descontasse um percentual dos produtos agrcolas colhidos pelos trabalhadores rurais. Portanto, para esse tempo de servio, se analisar-mos friamente, veremos que o Poder Executivo recebeu as contribuies dos Trabalhadores rurais, atravs do desconto de percentagem sobre a venda de produtos agrcolas produzido por eles. Portanto no se tratando de um benefcio gratuito, como muitos analisam.

Por conseguinte, o MM. Juiz a quo foi perfeito em reconhecer o tempo de servio rural para fins de aposentadoria perante o INSS sem a necessidade de contribuies, porque aplicou a Lei, bem como a doutrina e jurisprudncia dominantes.

Portanto, sob todos os ngulos que analisarmos, no assiste razo ao apelante.

SUPOSTA OFENSA AOS ARTIGOS 195,5 E 201 DA CF/88 A autarquia apelante ainda sustenta em suas razes que a r. sentena fere o artigo 195, 5 da Lei Maior.Mais uma vez no assiste razo autarquia apelante.

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O artigo 195 da C.F. estabelece que nenhum benefcio poder ser criado sem a respectiva fonte de custeio.

No presente caso no est se criando nenhum beneficio. A r. sentena concedeu aposentadoria por tempo de servio, com fulcro nos artigo 52 e seguintes da Lei 8213/91, e no artigo 201, 7 da C.F.

Desta forma no se est criando nenhum tipo de benefcio, simplesmente est se concedendo um benefcio j previsto no ordenamento jurdico, pelo que no h ofensa ao artigo 195, 5 da Constituio da Repblica.

Igualmente no h ofensa ao 201 redao original, da CF/88, com relao ao recolhimento de contribuies para o perodo rural.

Ora, este artigo estabelece que, na forma de lei complementar, mediante contribuies, os planos da previdncia social atendero a alguns princpios.

E a Lei 8123/91, que a lei complementar e norma especifica regulamentadora da Constituio da Repblica, estatui em seu artigo 55, 2, que o tempo de servio de trabalhador rural anterior 1991, ser computado para fins de aposentadoria independentemente de recolhimento de contribuies.

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Portanto, no h que se falar que a r. sentena, ao conceder o benefcio de aposentadoria ao apelado, feriu o artigo 201 da CF/88, pois a lei 8213/91, art.55 , 2, regulamentando a Carta Magna, estabelece que contvel o tempo de servio prestado na lavoura, para fins de aposentadoria por tempo de servio.

DA ATIVIDADE ESPECIAL Sustenta ainda o INSS que o apelado no comprovou que trabalhou efetivamente na atividade de motorista.Erra novamente o Instituto apelante.

O M.M Juiz monocrtico, analisou corretamente as provas dos autos, principalmente no SB40, emitido pela empresa, e reconheceu que o perodo de .......................... foi trabalhado como ajudante de motorista, e que os perodos ....................... como ...............(atividade que desenvolveu).

A prpria instruo normativa 57/2001, artigo 140, determina que a comprovao do exerccio de atividade especial ser feita pelo formulrio de informaes SB40, emitido pela empresa na forma e sob as penas da Lei.

Ora se a especialidade de uma funo pode ser provada atravs do documento SB40, assim tambm acontece com a prpria atividade. Ademais, quando do processo administrativo, o prprio

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INSS de posse das CTPS e do SB 40, reconheceu como especial o perodo de ................... trabalhado como motorista, conforme se v da contagem de tempo de servio fls................ do P.A (processo administrativo).

Sustenta tambm o INSS que a atividade de motorista desenvolvida pelo apelado nos perodos supra, no podem ser consideradas como especial, porque o mesmo no comprovou a especialidade atravs de laudo tcnico, e nem completou todos os requisitos para a aposentadoria at o advento da lei 9032/95. Mais uma vez no assiste razo autarquia.

Correta foi a r. sentena do M.M. Juiz monocrtico ao reconhecer como especial os perodos supra, em que o apelado trabalhou como auxiliar de motorista e motorista. Perodo este provado atravs dos SB 40 e contagem de tempo de servio.

As atividades supra so especiais porque esto contempladas pelo Decreto 83080/79 e 53831/64, em seus anexos, como sendo prejudicial a sade humana.

O apelado(a) exerceu as atividades retro, na vigncia da lei 8.213/91 e dos Decretos 83080/79 e 53831/64, que exigiam apenas a simples incluso no rol das atividades especiais, para que assim fossem consideradas.

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pacfico na jurisprudncia, que quando a atividade est inserida na lei como sendo especial, desnecessrio a prova tcnica, bastando a aplicao da lei, conforme acrdos transcrito abaixo;
APOSENTADORIA ESPECIAL POR TEMPO SE SERVIO ATIVIDADE QUE ENSEJA A APOSENTADORIA EM CONDIES ESPECIAIS 1. A ATIVIDADE DE MOTORISTA DE CAMINHO CONTEMPLADA NO ANEXO DO DECRETO N83080/79 ENTRE AQUELAS QUE ENSEJAM A CONCESSO DA APOSENTADORIA ESPECIAL. II. Recurso improvido. (TRF 3 R. AC 95.03.036625-9-SP-2 T. Rel. juiz Aric Amaral DJU 11.12.96, grifo nosso). DESNECESSIDADE DE LAUDO TCNICO PARA APOSENTADORIA ESPECIAL. Direito Previdncia. Aposentadoria especial. Requisitos. Atividade no considerada perigosa ou insalubre. Desnecessidade de prova pericial. -1. A aposentadoria especial no deixa de ser uma forma de aposentadoria por tempo de servio, com a diferena de que se submete a prazos menos longos que os comumente exigidos para obteno normal do benefcio, tendo em vista que o trabalho desempenhado apresenta-se em condies mais prejudiciais sade do trabalhador, face o consubstanciar atividades penosas, insalubres, ou perigosas, sendo que os requisitos, poca da propositura da presente ao, estavam delineados no artigo 35 do decreto 89.312/84. -2. As atividades desempenhadas pelo segurado (tratorista e motorista), esto codificadas no Anexo II, cdigos m2.4.2

154 e 2.5.3, do decreto 83080/79. Portanto, a nocividade do trabalho desenvolvido j est prevista na prpria lei, sendo desnecessria, por isso, a sua confirmao por laudos tcnicos, exigida pela autarquia. -3.Entretanto, mesmo que tais atividades no estivessem consignadas entre as previstas nas disposies legais declinadas, tal fato no infirma o direito o direito pleiteado nesta ao, dado a lista ali exposta no taxativa, mas exemplificativa, podendo assim se concluir pela existncia da insalubridade no trabalho desenvolvido atravs de outros elementos probatrios carreado nos autos. -4. Apelao a autarquia a que se nega provimento. (TRF 3 Regio, Ac. N.9503.063329-0, DJU 08.09.98, Des. Rel: Juiz Susana Camargo).

Por outro lado, bem verdade que a Lei 9032/95, trouxe algumas modificaes para a aposentadoria especial, e a vedao de sua concesso em razo da categoria profissional.

Contudo, ponto incontroverso nesses autos, que o apelado exerceu as atividades retro em perodos anteriores ao advento da lei 9032/95.

mxima no ordenamento jurdico, que uma lei no pode retroagir para alcanar fatos j consumados na vigncia de outra lei, sob pena de ferir os princpios do direito adquirido e da irretroatividade das leis.

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Portanto, a lei 9032/95 s tem a permisso legal de atingir e regular os fatos ocorridos a partir de sua vigncia (29.04.95) para frente, mas nunca retroagir alcanando os perodos anteriores, j trabalhados pelo apelado, na vigncia da lei antiga.

Isto nada mais do que respeitar o ato jurdico perfeito previsto em lei e que, se ocorridos, geram o nascimento de direitos independentemente do concurso da vontade humana ( Maria Luiza Vianna Pessoa de Mendona, in O Princpio Constitucional da Irretroatividade da Lei, Ed. Del Rey.1966. p.172).

Conclui-se ento, que no ordenamento jurdico brasileiro, no tolerado a retroatividade das leis; e que as leis devem dispor para o futuro, j que os fatos anteriores devem ser regulados pela lei do tempo em que foram praticados.

Portanto, mesmo que a citada lei, tivesse mudado toda a sistemtica da aposentadoria especial, no poderia em momento algum retroagir para modificar uma relao jurdica j existente. Portanto, no h que se falar na comprovao da atividade especial atravs de laudo tcnico.

E como j dito anteriormente a lei 9.032/95 e suas alteraes, no se aplica ao caso, porque o perodo trabalhado pelo apelado em atividades especiais foram sob a gide de legislaes anteriores, onde no era exigido laudo tcnico para comprovao da especialidade da funo de ..................

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Por outro lado, no h dispositivo legal que condicione a contagem e a conseqente converso do perodo de atividade especial at .........................., ao preenchimento dos requisitos para a obteno da aposentadoria.

Portanto, correta foi a deciso do M.M. Juiz monocrtico que assim sentenciou, (colacionar parte da deciso que sustenta a tese).

Conclui-se, ento, que a r. sentena prolatada nestes autos pelo juzo a quo, que concedeu a implantao do benefcio de aposentadoria por tempo de servio, justa e baseou-se na verdade dos fatos.

Isto Posto, espera o apelado que no seja dado provimento ao recurso interposto pelo INSS, devendo a r. sentena do juzo a quo ser mantida in totum, fazendo-se com isto a mais ampla e esperada Justia. Termos em que, pede deferimento.

(Local e Data) Advogado

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1.15 AO ORDINRIA DE CLCULOS DA RMI (URV)


SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA VARA DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL

NOME COMPLETO, nacionalidade, estado civil, profisso, portador(a) do RG......................... e CPF-..........................., residente e domiciliado na rua .......................atravs de seu advogado, (mandato incluso), com escritrio na rua ....................., nesta, vem, respeitosamente, propor a presente AO ORDINRIA DE CLCULOS DA RMI(URV) COM PAGAMENTO DAS DIFERENAS DEVIDAS contra o INSTITUTO NACIONAL DE SEGUROS SOCIAIS, autarquia federal com representao na ......................................(endereo do INSS)., local onde recebem citaes e intimaes, face aos fatos e fundamentos seguintes:

DOS FATOS E DO DIREITO A Autora titular do benefcio sob n.....................tendo a data inicial do benefcio - DIB sido conferida em.......................................... conforme carta de concesso acostada.

Argumenta que, quando o advento do Plano Real,

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consubstanciado na Medida Provisria n 464 de 27.02.1993 que se converteu em Lei n 8.880/94, a sistemtica atualizao dos salrios de contribuio estava prevista no art. 9, 2 da Lei n 8.542, determinando a utilizao de IRSM como indexador, que restou revogado.

Ocorre que a Lei do Plano Real previu uma indexao temporria de toda economia a partir de 15 de maro de 1994 (art. 8) j que todos os valores pecunirios passariam a ser expressos em Unidade Real de Valor (URV), que era padro monetrio e ao mesmo tempo reajustava as obrigaes monetrias, por refletir a variao inflacionria.

A revogao do art. 9 da Lei n 8.542/92, porm, ocorreu antes da vinda da URV, com a Medida Provisria n 434 de 27.02.1994 que passou a ser o indexador de todas as obrigaes pecunirias. Diante disso, fica claro que a Lei do Plano Real no afastou, no que tange ao perodo anterior a vigncia da nova moeda, a indexao dos salrios de contribuio considerados no clculo da renda mensal inicial dos benefcios previdencirios segundo os ndices fixados pelas legislaes precedentes, ou seja, at 22 de dezembro de 1992, INPC; de 23 de dezembro de 1992 a 28 de fevereiro de 1994, IRSM; de maro de 1994 a 30 de junho de 1997, URV. Isso porque a Lei n 8.880/94, embora resultante da Medida Provisria n 434 editada em 27.02.1994, em verdade no disps sobre alterao na sistemtica da correo monetria dos salrios de contribuio em lapso anterior a 01.03.1993, limitando-se a determinar sua converso em URVs.

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Bem explica o art. 31, da lei 8213/91 no seu art. 31: Todos os salrios-de-contribuio computados no clculo do valor do benefcio sero ajustados, ms a ms, de acordo com a variao integral do ndice nacional de Preos ao Consumidor (INPC), calculado pela Fundao do Instituo Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE), referente ao perodo decorrido a partir da data de competncia do salrio-de-contribuio at a do incio do benefcio, de modo a preservar os seus valores reais.

A agresso Lei consiste na no utilizao do IRSM de 39,67% de fevereiro de 1994, divulgado pela Res. 02, de maro de 1994, do Presidente do IBGE e publicada no DOU de 22-0394, do seguinte teor no seu art. 1: Comunicar que de 39.67% (trinta e nove, sessenta e sete por cento) a taxa de variao mensal do ndice nacional de reajuste do salrio-mnimo IRSM, no ms de fevereiro de 1994. (negrito nosso).

Assim, pretende o Autor ver corrigido o seu salrio de contribuio, no que tange ao reajuste a partir de fevereiro de 1994 a maro de 1997, consoante a variao do IRSM, que atingiu o percentual de 39,67%.

DO PEDIDO Ante o exposto requer:

1. A condenao do INSS a:

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1.1 Revisar o clculo do salrio-de-benefcio da renda mensal do Autor, aplicando como ndice de correo os salrios-de-contribuio em fevereiro de 1994 a maro de 1997, percentual de 39,67%, correspondente variao do IRSM, e no perodo de maro a 30 de junho de 1994, aplicando-se a URV; 1.2 Recalcular o valor da RMI do benefcio do Autor, com base no novo salrio-de-benefcio; 1.3 Pagar as diferenas vencidas e vincendas corrigidas monetariamente, desde o respectivo vencimento e acrescidos dos juros moratrios legais incidentes at a data do efetivo pagamento; 1.4 Honorrios advocatcios na base de 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao.

2. Citao do INSS, na pessoa do seu representante legal, para que junte aos autos o processo administrativo da Autora, atravs de seu representante legal, para, querendo, contestar os termos da presente ao, querendo, sob pena de revelia e confisso, bem como sua intimao para que apresente em audincia de conciliao demonstrativo de clculos e correes efetuadas no beneficio do Autor, e ao final, julgando a ao PROCEDENTE.

3. Requer ainda, provar o alegado por todos os meios de prova do direito admitidas, principalmente por meio de documentos, percia judicial contbil e demais provas permitidas no direito.

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4. D-se a causa o valor de 60 salrios mnimos.

Termos em que, pede deferimento.

(Local e Data) Advogado

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1.16 AO ORDINRIA DE REVISO PELO TETO DO INSS


SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA VARA DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DE....................................................

NOME COMPLETO, nacionalidade, estado civil, profisso, portador(a) do RG......................... e CPF-..........................., residente e domiciliado na rua .......................atravs de seu advogado, (mandato incluso), com escritrio na rua ....................., nesta, vem, respeitosamente, propor a presente AO REVISIONAL DE APOSENTADORIA(PELO TETO DO INSS) contra o INSTITUTO NACIONAL DE SEGUROS SOCIAIS, autarquia federal com representao na ......................................(endereo do INSS)., local onde recebem citaes e intimaes, face aos fatos e fundamentos seguintes:

DOS FATOS E DO DIREITO

I) Dos Fatos: 1- O Autor teve a sua aposentadoria concedida em .................., benefcio este cadastrado sob n .......................... conforme comprova a carta de concesso anexa ( doc. n....)

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2- Ocorre que, poca da concesso do referido benefcio o valor da Renda Mensal Inicial-RMI- resultou num valor maior do que o teto da poca baseado na mdia dos seus salriosde-contribuio tendo sido limitado pelo teto mximo do INSS, conforme se verifica pela carta de concesso anexa aos autos, onde se v a informao da autarquia gravada como Teto limitado

3- Ressalte-se, que no primeiro reajuste da aposentadoria do Autor, foi aplicado o ndice de ............... referente ao ms de ...........sobre o valor limitado no teto na poca da concesso e no sobre o seu salrio de benefcio, o que um verdadeiro absurdo.

4- Evidentemente tal entendimento do INSS inconstitucional e ilegal, posto que ao longo do tempo o Autor ter uma drstica reduo em sua aposentadoria, sendo que contribuiu para o sistema previdencirio e no est tendo agora a devida contrapartida.

5- Tal conduta do Ru viola o princpio da irredutibilidade no valor dos benefcios que visa proteger o Autor das perdas inflacionrias. Sobre tal princpio nos ensina o professor Wagner Balera que: Para a manuteno do valor real do benefcio, fundamental que ele seja fixado corretamente ab initio. Do contrrio, o benefcio persistir existindo com um valor irreal, imprestvel para o cumprimento de sua finalidade constitu-

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cional. Cumpre evitar, portanto, esse vcio gentico, por assim dizer.(Da irredutibilidade do valor dos benefcios. In: Cadernos de Direito Constitucional e Cincia Poltica, n.19, p. 176)

6- Sobre a importncia dos princpios constitucionais da seguridade social, ensina o professor Marcus Orione G. Correia que: O sistema normativo composto da atuao tambm dos princpios. Portanto, estes so informadores do sistema- e no meramente integradores deste. Uma regra que destoa de um princpio , obviamente no pode prevalecer, ... (in Curso de Especializao em Direito Previdencirio, vol. 1, pg. 255, editora Juru).

7- Assim, o Autor socorre-se da tutela jurisdicional do Estado, a fim de ver sua pretenso acolhida.

II) Do Direito 8- Importante dizer, Excelncia, que o Poder Judicirio tem esse mesmo entendimento no sentido de que o limite do teto deve ser respeitado, at mesmo porque foi declarado constitucional pelo STF, porm, as correes aplicadas em seqncia ao benefcio devem incidir sobre a Renda Mensal Inicial e no ao valor do teto como feito pelo INSS.

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9- Neste sentido a jurisprudncia: Previdencirio. Pedido de Uniformizao de interpretao de lei federal. Salrio-de-contribuio. Correo . Salrio de benefcio. Limitao ao Teto. Primeiro Reajuste aps a concesso do benefcio. I- A estipulao de valor como teto para o salrio de benefcio j foi considerada como constitucional pelo Supremo Tribunal Federal. II- Contudo, revela-se razovel que, por ocasio do primeiro reajuste a ser aplicado ao benefcio aps a sua concesso, a sua base de clculo seja o valor do salrio de benefcio sem a estipulao do teto, uma vez que, do contrrio, a renda do segurado seria duplamente sacrificada- na estipulao da RMI e na proporcionalidade do primeiro reajuste com base inferior ao que efetivamente contribuiu. Improvimento do Recurso. ( Processo n. 2003.33.00. 712505-9, Turma Nacional de Uniformizao, Rel. Juiz Ricardo Csar Mandarino Barretto)

10- Veja-se, que o ilustre magistrado claro ao dizer que Cumpre-se o disposto pelo STF, ou seja, a fixao da RMI est limitada ao teto legal dos benefcios previdencirios, no entanto, no momento em que se vier a proceder o primeiro reajustamento do benefcio, aplica-se o percentual- proporcional- ao valor integral do salrio de benefcio, de modo a minimizar os prejuzos sofridos pelo segurado.

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11- Assim, em se aplicando o percentual sobre a RMI do autor e, se por acaso, vier novamente resultar num benefcio maior do que o teto vigente, dever o benefcio ser novamente limitado ao teto legal. O que no pode ocorrer a base de clculo do reajuste da aposentadoria do Autor ser o teto, mas sim, dever a base de clculo ser o seu salrio-de-benefcio em respeito aos ditames constitucionais.

12- Ora, est bastante claro que a correo do benefcio do autor deveria ter sido feita com base no valor original da sua RMI, antes da limitao. E se, por acaso, o valor corrigido ficasse acima do teto, a sim, deveria ser rebaixado.

III) Do Pedido Diante de todo o exposto, o pedido para:

a) Determinar a citao da R no endereo apontado para que, em querendo, apresente resposta presente, sob as penas de revelia e confisso;

b) A produo de todos os meios de prova em direito admitidos, notadamente, a juntada de novos documentos;

c) A total procedncia do pedido, consistente na condenao do Ru a revisar e recalcular a aposentadoria do Autor considerando como base de clculo no primeiro reajuste aps a

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concesso do benefcio o valor do seu salrio-de-benefcio sem a limitao do teto da poca; d) Pagar ao autor todas as diferenas oriundas da reviso do benefcio ora proposta, bem como os seus reflexos nas rendas mensais vincendas, devendo ser atualizados monetariamente a partir do vencimento de cada parcela;

e) Juros de mora, a contar da citao, nos termos do STJ no REsp. n 450818, julgado em 22/10/02;

f) Condenao ao pagamento dos honorrios advocatcios no importe de 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao;

g) Requer-se que se digne Vossa Excelncia a conceder os benefcios da Justia Gratuita, em face da condio de pobreza do Autor, que no tem como arcar com as custas processuais e demais despesas sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia conforme declarao anexa;.

h) Requer-se, a renncia do crdito excedente a 60 salrios mnimos, quando da atualizao, para que possa o Autor optar pelo pagamento do saldo sem precatrio, conforme lhe faculta o artigo 17, 4, da Lei n 10.259/2001

D-se causa o valor de R$....................... ( valor deve-

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r ser limitado aos 60 salrios-mnimos no JEF):

Termos em que, pede deferimento.

(Local e Data) Advogado

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1.17. AO DE REVISO DA RMI NOS TERMOS DO ART.58 DO ADCT

OBJETO: 1. REVISO DA RMI NOS TERMOS DO ART. 58 DO ADCT

VALOR DA CAUSA: ________________________________

QUALIFICAO 1.1. Nome 1.2. Nacionalidade 1.3. Estado Civil 1.4. Profisso 1.5. CPF 1.6. Endereo Rua: N: Bairro/Cidade: 1.7. E-mail 1.8. Telefone

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A parte autora supra qualificado vm presena de V. Exa. propor

AO PREVIDENCIRIA contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, pelos seguintes fatos e fundamentos:

1. DOS FATOS: A parte autor titular de benefcio previdencirio, conforme documento anexo.

Dados sobre o benefcio 1. Tipo de benefcio 2. Nmero do benefcio 3. Data de incio do benefcio 4. Caso se trate de penso por morte, nmero do benefcio originrio (se houver) 5. Caso se trate de penso por morte, data de incio do benefcio originrio (se houver) 6. Renda mensal atual do benefcio

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Dentre as provas documentais apresentadas, o (a) autor(a) juntou:

( ) Carta de Concesso do benefcio previdencirio ( ) Demonstrativo de clculo da Renda Mensal Inicial do benefcio ( ) Carta de concesso do benefcio originrio ( ) Demonstrativo de clculo da Renda Mensal Inicial do benefcio originrio ( ) Extrato trimestral do benefcio ( ) Extrato bancrio referente ao levantamento do valor do benefcio, ( ) Recibos de pagamento de salrios ( ) Carns de contribuio social ( ) Cpia(s) de pea(s) de processo trabalhista ( )_____________________________________________

2. FUNDAMENTOS Quando da reviso da Renda Mensal Inicial RMI da parte autora, houve erro no clculo, razo pela qual ela est recebendo o seu benefcio em valor aqum do devido.

O erro na reviso da RMI da parte autora se verificou por-

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que, em cumprimento ao art. 58 do Ato das Disposies Constitucionais - ADCT, o Instituto-ru procedeu atualizao do benefcio previdencirio por ela percebido, utilizando, porm, como parmetro fixao da quantia, o valor do salrio mnimo vigente no ms posterior ao dos clculos.

Entende, assim, que a Renda Mensal Inicial de seu benefcio restou aviltada, porquanto o INSS no respeitou o a legislao que rege a matria e a jurisprudncia firmada a respeito.

3. MEDIDA CAUTELAR Caso tenha urgncia na prestao jurisdicional (concesso do benefcio), elencar os motivos:

Documentos comprobatrios da urgncia alegada: ( ) CTPS comprovando o desemprego, ( ) Atestado Mdico, ( ) Idade avanada documento que comprove, ( ) Outros: ________________________________________

4. REQUERIMENTO ISSO POSTO, requer:

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a) A condenao do INSS a: b) Refazer a reviso do clculo da renda mensal inicial de seu benefcio (ou do benefcio que deu origem sua penso por morte), para que seja fixado o valor correto:

c) pagar as diferenas vencidas e vincendas, monetariamente corrigidas desde o respectivo vencimento e acrescidas de juros legais moratrios, incidentes at a data do efetivo pagamento, que perfaz o valor de R$ __________________;

d) A citao do Instituto Nacional do Seguro social INSS, bem como sua intimao para que, at a audincia de tentativa de conciliao, junte aos autos o processo administrativo;

e) A concesso do benefcio da assistncia judiciria gratuita por ser a parte autora pobre na acepo legal do termo;

Testemunhas arroladas: ( ) sim

( ) no

_______________________________________ _______________________________________ _______________________________________

O (A) Autor (a) declara estar ciente de que: (1) os valores postulados perante o Juizado Especial Federal no podero ex-

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ceder 60 (sessenta) salrios mnimos; (2) dever comparecer na data e horrio indicados para audincia de conciliao e/ou instruo e julgamento, sendo que o no comparecimento acarretar a extino do processo; (3) dever comunicar qualquer alterao de endereo, telefone ou e-mail no curso do processo.

Termos em que, pede deferimento.

(Local e Data) Advogado

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1.18. AO DE REVISO DOS SALRIOS-DE-CONTRIBUIO DE FEVEREIRO DE 1994


EXMO (A) SR (A) JUIZ (A) FEDERAL DA ..... VARA DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL PREVIDENCIRIO

OBJETO: REVISO DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO APLICAO DO PERCENTUAL DE VARIAO DO IRSM NA ATUALIZAO DOS SALRIOS-DE-CONTRIBUIO EM FEVEREIRO DE 1994.

VALOR DA CAUSA: R$ 240,00 (DUZENTOS E QUARENTA REAIS)

QUALIFICAO 1.1. Nome 1.2. Nacionalidade 1.3. Estado Civil 1.4. Profisso 1.5. Filiao Pai: Me: 1.6. Identidade

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1.7. CTPS (n) 1.8. CPF 1.9. Endereo 1.10. E-mail 1.11. Telefone Rua: N: Bairro/Cidade:

O Autor(a) supra qualificado vm presena de V. Exa. propor

AO PREVIDENCIRIA contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, pelos seguintes fatos e fundamentos:

1.DOS FATOS: O (A) Autor(a) titular de benefcio previdencirio, conforme documento anexo.

Dados sobre o benefcio 1. Tipo de benefcio 2. Nmero do benefcio 3. Data de incio do benefcio

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4. Caso se trate de penso por morte, nmero do benefcio originrio (se houver) 5. Caso se trate de penso por morte, data de incio do benefcio originrio (se houver) 6. Renda mensal atual do benefcio

Dentre as provas documentais apresentadas, o (a) autor(a) juntou: ( ) Carta de Concesso do benefcio previdencirio ( ) Carta de concesso do benefcio originrio ( ) Extrato trimestral do benefcio ( ) Extrato bancrio referente ao levantamento do valor do benefcio, ou ( )_____________________________________________

2. FUNDAMENTOS Primeiramente, frisa o(a) Autor(a) que dentre o perodo bsico de clculo de seu benefcio previdencirio est includo o ms de fevereiro de 1994.

Argumenta que, quando do advento do Plano Real,

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consubstanciado na Medida Provisria 434, de 27-2-1993, que se converteu Lei 8.880/94, a sistemtica atualizao dos salrios-decontribuio estava prevista no art. 9, 2, da Lei 8.542, determinando a utilizao do IRSM como indexador, que restou revogado.

Ocorre que a Lei do Plano Real previu uma indexao temporria de toda economia a partir de 15 de maro de 1994 (art. 8), j que todos os valores pecunirios passariam a ser expressos em Unidade Real de Valor, que era padro monetrio e ao mesmo tempo reajustava as obrigaes monetrias, por refletir a variao inflacionria.

A revogao do art. 9 da Lei 8.542/92, porm, ocorreu antes da vinda da URV, com a Medida Provisria n. 434, de 2702-1994, que passou a ser o indexador de todas as obrigaes pecunirias. Diante disso, fica claro que a Lei do Plano Real no afastou, no que tange ao perodo anterior vigncia da nova moeda, a indexao dos salrios-de-contribuio considerados no clculo da renda mensal inicial dos benefcios previdencirios segundo os ndices fixados pelas legislaes precedentes, ou seja, at 22 de dezembro de 1992, INPC; de 23 de dezembro de 1992 a 28 de fevereiro de 1994, IRSM; de maro de 1994 a 30 de junho de 1994, URV. Isso porque a Lei 8.880/94, embora resultante da Medida Provisria editada em 27-02-1994, em verdade no disps sobre alterao na sistemtica de correo monetria dos salrios-de-contribuio em lapso anterior a 01-03-1993, limitando-se a determinar sua converso em URVs.

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Pretende, assim, ver corrigido seu salrio-de-contribuio, no que tange ao ms de fevereiro de 1994, consoante IRSM integral de fevereiro de 1994, que atingiu 39,67%.

Na hiptese de ter sido o benefcio concedido no valor do teto mximo na poca ou quando da aplicao do IRSM de fevereiro de 1994, resultar em um valor de benefcio que ultrapasse o referido teto, deve-se observar o art. 21 da Lei n 8.880/94, ou seja, a diferena percentual entre a mdia dos salrios-de-contribuio e o teto, dever ser incorporada ao valor do benefcio juntamente com o primeiro reajuste do mesmo aps a concesso, observando-se o teto do salrio-de-contribuio na data do reajuste.

3. REQUERIMENTO

ISSO POSTO, requer:

1) A condenao do INSS a:

2) Revisar o clculo do salrio-de-benefcio do benefcio titularizado pelo (a) Autor (a), aplicando como ndice de correo dos salrios-de-contribuio em fevereiro de 1994 o percentual de 39,67%, correspondente variao do IRSM no perodo;

3) Recalcular o valor da renda mensal inicial do benefcio,

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com base no novo salrio-de-benefcio; OU

4) incorporar ao primeiro reajuste do benefcio, o excedente entre o valor do novo salrio-de-benefcio e o teto mximo da poca, caso a aplicao do IRSM gere um salrio-de-benefcio superior ao referido teto;

5) pagar as diferenas vencidas e vincendas, monetariamente corrigidas desde o respectivo vencimento e acrescidas de juros legais moratrios, incidentes at a data do efetivo pagamento;

6) A citao do Instituto Nacional do Seguro social INSS, bem como sua intimao para que, at a audincia de tentativa de conciliao, junte aos autos o processo administrativo;

7) A concesso do benefcio da assistncia judiciria gratuita por ser o (a) autor (a) pobre na acepo legal do termo;

O (A) Autor (a) declara estar ciente de que: (1) os valores postulados perante o Juizado Especial Federal no podero exceder 60 (sessenta) salrios mnimos; (2) dever comparecer na data e horrio indicados para audincia de conciliao e/ou instruo e julgamento, sendo que o no comparecimento acarretar a extino do processo; (3) de-

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ver comunicar qualquer alterao de endereo, telefone ou e-mail no curso do processo.

________________________________, ___/___/_____. Local Data

________________________________ Assinatura do(a) Autor (a) ________________________________ Assinatura do(a) Procurador(a) do Autor (a)

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1.19. CONTRA-RAZES AO PREVIDENCIRIA JUROS


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DA ................VARA FEDERAL DE..............................

Proc n........................................... Autor: ................................ Ru: Instituto Nacional do Seguro Social INSS .............................................,devidamente qualificado(a) nos autos em epgrafe, promovido contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS, igualmente qualificado, em curso perante esse r. Juzo, por seu advogado in fine assinado, ut instrumento de mandato, com escritrio profissional Rua.................................., onde recebe avisos e intimaes, vem mui respeitosamente ante a presena de Vossa Excelncia, apresentar suas CONTRA RAZES DE RECURSO requerendo, outrossim, sejam as mesmas recebidas, para posterior remessa e processamento junto Turma Recursal da Seo Judiciria do .................., para que, em sendo conhecidas, roga-se pela manuteno da r. Sentena, tal como prolatada. Termos em que, pede deferimento. (Local e Data) Advogado

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EGRGIA TURMA RECURSAL DO ................(ESTADO)

RECORRENTE: AL INSS

INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCI-

RECORRIDO: ..................................................... PROCESSO: ......................... AO PREVIDENCIRIA

ORIGEM............................................(FORO ONDE FOI PROLATADA A DECISO DE 1 GRAU)

CONTRA RAZES DE RECURSO O presente recurso do INSS meramente protelatrio. A r. sentena em anlise, perfeita porque amparou-se nas provas dos autos e na legislao vigente, pelo que no merece reforma.

Contudo, o INSS/apelante, ataca a douta deciso do MM. Juiz de 1 Instncia, no intuito de reformar a r. sentena, para determinar a incidncia do juros de mora a partir da citao, na razo de 6% ao ano ou 0,5% ao ms, e no de 1% ao ms conforme foi a condenao.

Contudo, essa tese no tm o condo de ilidir a bem

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elaborada sentena de primeira Instncia. Ela perfeita, conforme passaremos a demonstrar:

Os juros moratrios, concedido pelo MM. Juiz, nessa deciso, est de acordo a Constituio Federal, que no artigo 192, 3 primeira parte, estabelece que os juros moratrios devem ser na monta de 1% ao ms, in verbis:
Art.192.(...) 3 - As taxas de juros reais, nelas includas comisses e quaisquer outras remuneraes direta ou indiretamente referidas concesso de crdito, no podero ser superiores a doze por cento ao ano; ...

. O Juro moratrio pena para os maus pagadores. A constituio Federal estabelece que pode-se cobrar juros moratrios at no mximo de 12% ao ano. O arbitrado pelo MM. Juiz, na r. deciso, est de acordo com a Constituio Federal. Dentro dos 12% (doze por cento) que o MM. Juiz pode arbitrar. Arbitrou no mximo por que aqui trata-se de verba alimentar, que deve ser paga no seu valor real.

Assim decidiu o STJ:


RECURSO ESPECIAL. ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL.AO RESCISRIA.ART.485, V, DO CPC.INDICATIVO DO DISPOSITIVO. JUROS MORATRIOS.DVIDA DE NATUREZA ALIMENTAR 1% AM.PRECEDENTES. Da narrativa dos autores na ao rescisria, foi possvel identifi-

185 car perfeitamente seu fundamento. A jurisprudncia desta Corte j se encontra consolidada quanto possibilidade da contagem de tempo de servio prestado no regime celetista, para fins de anunio e licena-prmio aos servidores. Os juros moratrios, na espcie (lide de natureza alimentar), so devidos no percentual de 1% ao ms, nos termos de firme entendimento jurisprudencial. Violaes no caracterizadas. Recurso desprovido.(STJ RESPPROCEESO 200200799420 QUINTA TURMA. DATA DECISO 06.05.2003. dj.02.06.2003)

As decises majoritrias desta Egrgia Corte e do Egrgio Superior Tribunal de Justia so no sentido de que os juros devem ser de 1% ao ms, pois seguem a tendncia moderna do Legislador Constituinte, e est de acordo com o novo Cdigo Civil que, em seu artigo 406, determina que os juros moratrios sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos fazenda nacional.

Por outro lado, se o INSS, quando cobra dvida das contribuies previdencirias, aplica juros de 1%, tabela CELIC e outros ndices que atualizam as contribuies acima da inflao, nada mais que justo que lhe cobrem 1% quando seu dever pagar.

Por conseguinte, neste ponto a r. sentena tambm est perfeita, no ensejando qualquer reforma.

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Portanto, sob todos os ngulos que analisarmos, no assiste razo ao apelante.

Conclui-se, ento, que a r. sentena prolatada nestes autos pelo juzo a quo, justa e baseou-se na verdade dos fatos, devendo assim permanecer.

Isto Posto, espera o apelado que NAO seja dado provimento ao recurso interposto pelo INSS, devendo a r. sentena do juzo a quo ser mantida in totum, fazendo-se com isto a mais ampla e esperada Justia.

Termos em que, pede deferimento.

(Local e Data) Advogado

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1. 20. CONTRA-RAZES AO PREVIDENCIRIA RURAL ESPECIAL


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DA ................VARA FEDERAL DE..............................

Proc n........................................... Autor: ................................ Ru: Instituto Nacional do Seguro Social INSS ...........................................,devidamente qualificado(a) nos autos em epgrafe, promovido contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS, igualmente qualificado, em curso perante esse r. Juzo, por seu advogado in fine assinado, ut instrumento de mandato, com escritrio profissional Rua.................................., onde recebe avisos e intimaes, vem mui respeitosamente ante a presena de Vossa Excelncia, apresentar suas CONTRA RAZES DE RECURSO requerendo, outrossim, sejam as mesmas recebidas, para posterior remessa e processamento junto Turma Recursal da Seo Judiciria do .................., para que, em sendo conhecidas, roga-se pela manuteno da r. Sentena, tal como prolatada. Termos em que, pede deferimento. (Local e Data) Advogado

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EGRGIA TURMA RECURSAL DO ..............(ESTADO)

RECORRENTE: AL INSS

INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCI-

RECORRIDO: ..................................................... PROCESSO: ....................... AO PREVIDENCIRIA

ORIGEM............................................(FORO ONDE FOI PROLATADA A DECISO DE 1 GRAU)

CONTRA RAZES DE RECURSO A. r. sentena no merece reforma na forma pretendida pelo apelante. Insurge o apelante, alegando que a r. sentena, deve ser reformada porque no se baseou em incio de prova material suficiente para o reconhecimento do perodo rural de ........................, desrespeitando assim a Smula 149 do STJ; bem como no poderia ter reconhecido os perodos de...........................; como trabalhados em atividades especiais.

A r. sentena em anlise est de acordo com a smula 149 do STJ, porque amparou-se no incio de prova material existente nos autos e no depoimento das testemunhas, conforme passaremos a demonstrar:

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PERODO DE ATIVIDADE RURAL Nos autos, fls......................., encontram-se os robustos documentos, constando a profisso do apelado como a de .........................., sendo mais do que suficientes para serem considerados como verdadeiro incio de prova material, a sustentar a prova testemunhal. So eles a saber:

Certido de cpia de ficha de alistamento militar(documento em anexo) Ttulo de eleitor(documento em anexo) Certificado de dispensa de incorporao(documento em anexo)

A avaliao do incio de prova material para os trabalhadores rurais, principalmente para aqueles em regime de colonato, arrendatrios, porcenteiros e volantes, deve ser feita com muito carinho e seriedade, sob pena de se cometer injustias irreparveis.

pblico e notrio, que os trabalhadores rurais iniciam muito cedo a vida laboral. comum, inclusive nos dias de hoje, ver crianas menores de 10 anos, trabalhando na zona rural, em que pese a vedao legal.

Naquela poca, o trabalhador rural menor de idade, geralmente passava a constituir documentos a partir dos 18 anos

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de idade, com o alistamento militar, ttulo de eleitor, certido de casamento etc.

sabido tambm, que os trabalhadores rurais, com a mecanizao da lavoura, nos anos 70/80, migraram para a cidade j com 30/40 anos de idade. Hoje possuem 20/25 anos de contribuio para a Previdncia Social Urbana. No possuem tempo de servio para se aposentar. No conseguem emprego. No conseguem mais pagar a Previdncia. E, depois de 02 (dois) anos, segundo a legislao, perdem a qualidade de segurado e ai perdem tudo.

A nica chance de se aposentar e ter uma vida digna provar que trabalhou na zona rural, como ...................

Para esses trabalhadores a legislao foi madrasta, porque no trouxe qualquer definio de como eles podem fazer prova do seu trabalho rural, a no ser pela prova testemunhal.

J para aqueles mais favorecidos, ou seja, os trabalhadores rurais cujo o pai era proprietrio de uma pequena propriedade, o INSS e inclusive o poder judicirio, foi mais benevolente. O INSS baixou a portaria n.4.273/97, que estabelece que para a prova desse tempo de servio basta a escritura de prova da propriedade do stio e uma certido do INCRA, certificando que a propriedade no tinha empregado, e j estaria feito a prova do tempo de servio dos segurados maiores de 14 anos de idade. O

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poder judicirio julgou Ao de Inconstitucionalidade, onde garante este tipo de prova para esses trabalhadores.

Tambm sabido que os trabalhadores rurais, principalmente em pocas passadas, trabalhavam exaustivamente todos os dias, mas no se preocupavam e nem tinham como documentar, rigorosamente, este perodo de trabalho, de modo a possibilitar uma futura aposentadoria.

No presente caso, o autor para provar o perodo de trabalho na zona rural, juntou todos os documentos que obteve ao longo dos anos, e que constam a sua profisso como lavrador.

No entanto, os primeiros documentos constitudos em nome do autor, e que constam a sua profisso como a de lavrador, so a certido de ttulo eleitoral, e o reservista.

Contudo, o fato dos primeiros documentos terem sido elaborados nos anos de 1969 e de 1970, no teve e no tem o condo de impedir que seja reconhecido o perodo rural anterior, em que o autor tambm trabalhou na zona rural como lavrador; justamente porque este documento serviu de incio de prova material que corroborado com a testemunhal provou tal fato.

Assim, temos que o perodo rural reconhecido em sentena, de ................................... conforme se v dos depoimento

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das testemunhas, corroborado com o incio de prova material, foi realmente trabalhado na zona rural como lavrador.

Por outro lado, exigir o incio de prova material para o autor, assim como deseja a autarquia, o mesmo que impedi-lo de fazer a comprovao do tempo efetivamente trabalhado na zona rural, e cometer uma grande injustia.

Contudo os documentos apresentados pelo autor, so verdadeiros e inconteste incio de prova material. Ora! A migrao da populao brasileira deu-se da ZONA RURAL para a ZONA URBANA. Se na certido de casamento, ele declarou a profisso como sendo ............................................. (ocupao de trabalho) crvel que ele o era desde os 12 anos de idade, porque ningum, teria motivos para inventar uma profisso que no fosse a sua, vez que no sabiam e nem tinham a inteno, de comear a documentar-se para uma possvel aposentadoria.

Por outro lado, a lei bem clara, exigindo apenas documentos que sirvam de incio de prova escrita.

A doutrina e a jurisprudncia, ensinam que servem como incio razovel de prova os documentos pessoais, tais como registro de casamento, nascimento de filhos, etc, quando constam a profisso do segurado como sendo a de Lavrador, conforme se v na ementa abaixo:
TRABALHADOR RURAL APOSENTADORIA POR IDA-

193 DE PROVA DA ATIVIDADE RURICOLA INCIO RAZOVEL DE PROVA DOCUMENTAL. A jurisprudncia da Egrgia Terceira Seo consolidou o entendimento de que, para fins de obteno de aposentadoria previdenciria por idade, deve o trabalhador rural provar sua atividade no campo por meio de, pelo menos, incio razovel de prova material, sendo suficiente as anotaes do registro de casamento. (STJ-Resp 72348/sp 6 T Min. Vicente Leal DJU 20.11.95 )

o presente caso, conforme j exposto o autor juntou como incio de prova a Certido de Casamento, alm de outros documentos pessoais.

O ilustre prof. WLADMIR NOVAES MARTINEZ, em sua obra COMENTRIOS DA LEI BSICA DA PREVIDNCIA SOCIAL, tambm nos ensina que a lei no define o que seja incio de prova material, nem quando ela inicia ou termina: A lei no especifica a natureza desse inccio de prova, sua potencialidade, eficcia. Abre assim campo a todas as perspectivas. No fala em quantidade ou qualidade de documentos. Um, se eficiente, suficiente; vrios, ainda que frgeis, na mesma direo, so convincentes. De quem, por exemplo, no ttulo de eleitor, certificado de reservista, certido de casamento ou de nascimento de filhos, declarou profisso da qual possui diploma ou certificado (provas individualmente fracas), pressupe-se que exerceu esse mister. Se no comeo, meio ou fim de um certo perodo apresentou prova do trabalho, admite-se que prestou todo

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o lapso de tempo. (grifo aditado, autor e obra citada, pg.311, LTR, 1 edio, 1.992).

De modo que a lei no especificou e nem est a exigir a quantidade e qualidade dos documentos utilizados como incio de prova.

No presente caso, o autor juntou vrios documentos pessoais que o classificam como Lavrador, de modo que no assiste razo ao INSS, em manifestar-se sobre a falta de incio de prova material.

Por outro lado, quando se trata de trabalhador rural, a descontinuidade da prova material no impede, que se considere a integralidade do perodo requerido.

Este vem sendo o entendimento dos Tribunais, abaixo transcrito:


PREVIDENCIRIO. AO DECLARATRIA DE TEMPO DE SERVIO RURAL. INCIO DE PROVA MATERIAL DE AGRICULTOR EM ATOS DO REGISTRO CIVIL. DESCONTINUIDADE DA PROVA MATERIAL. CONJUNTO PROBATRIO 1.A qualificao de agricultor em atos do registro civil constitui incio de prova material do exerccio de atividade rural. 2.A descontinuidade da prova documental no impede o

195 reconhecimento de todo o perodo de tempo de servio rural postulado, uma vez que a declarao do tempo de servio rural, envolve, mais do que o reconhecimento da condio de lavrador, na qual est intrnsica a idia de continuidade, e no de eventualidade. 3.No h necessidade de comprovao do trabalho rural ms a ms, ou ano a ano, bastando que o conjunto probatrio permita ao julgador formar convico acerca da efetiva prestao laboral rurcola. 4.Apelao do autor provida para julgar procedente a ao. (TRF da 4 Regio 6 Turma AC 97.04.04481-0/RS Rel. Juiz Luiz Carlos de Castro Lugon j. 14.12.99 DJU 23.02.2000,p.722).

Portanto, definitivamente, o autor no provou o perodo rural que trabalhou na lavoura, com prova exclusivamente testemunhal, como alega a autarquia r.

Quanto complementao do incio de prova, reportamonos ao artigo 60, 4 do decreto 2.172/97, que autoriza, mediante o incio de prova escrita, a complementao da prova atravs de testemunhas

No caso em tela, as testemunhas ouvidas s fls................., foram unnimes em confirmar que o apelado realmente foi lavrador no perodo rural em litgio.

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Conclui-se, ento, que a prova do tempo de servio rural foi feita, com prova testemunhal, aliada do incio de prova documental razovel, atendendo na integra o que determina a smula 149 do STJ.

De forma, que a r. sentena do M.M. Juiz Monocrtico, que reconheceu o perodo de atividade rural e concedeu a implantao do benefcio da aposentadoria por tempo de servio, impecvel, no merecendo qualquer reparo.

DOS PERODOS DE ATIVIDADES ESPECIAIS Insurge o apelante contra o laudo de fls..............., alegando que nele no consta o maquinrio que existia na poca do servio prestado.Engana-se novamente o apelante

O CPC, artigo 332, preceitua que todos os meios legais de prova, ainda que no especificados no cdigo, so aptos a provar os fatos.

Deste comando legal, conclui-se que pode ser feito, inclusive, a prova por similaridade, quando no se encontra mais o local ou a situao igual a que deveria ser inspecionado.

No presente caso, quando confeccionado o laudo tcnico pericial de fls..............., este realmente foi feito com o funcionamento de alguns maquinrios modernos, e que no existiam

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na poca trabalhada pelo apelado(a).

No entanto, no laudo do Sr perito foi constatado o agente fsico rudo em grau acima de ........DB (fls..............), mesmo com o uso de maquinrios modernos.

Se com as mquinas novas de tecnologia mais avanada foi encontrado de 92 dB; muito maior seria o rudo encontrado na poca em que o apelado trabalhou, onde existiam mquinas mais antigas e de tecnologia inferior.

Portanto, se fosse feito um laudo na mesma poca em que o apelado trabalhou, certamente o grau de rudo encontrado superaria o de .................dB.

Insurge ainda, o apelante contra a especialidade das funes exercidas nos perodos de ............................................, alegando que:

No perodo de ............................................, a funo que o autor (a) exerceu, ou seja a de .............................., no est contemplado no Decreto 83080/79 e 53831/64.

Isto no verdade. Conforme se v quando o apelado exerceu a funo de maquinista, estava exposto a alto grau de rudo,

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provado atravs do SB 40 (fls..........). E o RUDO um agente fsico previsto como especial no Decreto 53.831/64 , anexo I, item 1.1.6

Para o perodo de ..................................., como j foi dito anteriormente, a autarquia apelou alegando que no pode ser considerado especial, porque o laudo pericial foi extemporneo.

Tambm no assiste razo a autarquia, neste perodo o apelado tambm estava exposto a alto grau de rudo, acima de .............dB(A), o que restou provado atravs do SB 40 emitido pela empresa (fls........) e do laudo tcnico ambiental (fls........).

E, o fato do laudo tcnico da empresa Ter sido elaborado somente em ............, ou seja, em perodo posterior ao trabalho realizado pelo apelado(a), no altera a condio de insalubridade que o apelado(a) trabalhou.

Para o perodo de .........................................., a autarquia novamente apela fundamentando que a funo de maquinista, no esta prevista nos Decretos 83080/79 e 53831/64.

Contudo, a funo supra expunha o autor a alto grau de rudo, provado atravs do SB40 emitido pela empresa (fls..........), e o agente fsico rudo esta previsto no Decreto 53831/64, anexo I, item 1.1.6 como sendo especial.

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Quanto ao perodo de ................................ este foi reconhecido como especial pela autarquia, no sendo matria de apelao.

Quanto ao perodo de ..............................., trabalhado como motorista de caminho, este tambm no foi objeto de apelao, e tido pelo Decreto 83080/79 como especial

Assim, somando este perodo de atividade especial de....................(funo que exercia)devidamente convertido, com os perodos de atividade comum, o autor atingiu mais de .................... anos de tempo de servio, o que suficiente para a aposentadoria.

No entanto, mesmo que esta corte entenda que os perodos supra no so especiais, o que se admite apenas para argumentao, ainda assim se reconhecido o perodo de atividade rural e somando-o aos demais perodos como sendo atividade comum, o apelado(a) ainda atinge o tempo de mais de ............... anos para sua aposentadoria.

Desta forma, restou provado nestes autos todo o perodo de atividade especial, desenvolvido pelo apelado, os quais foram corretamente reconhecidos em sentena pelo M.M. Juiz Singular.

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DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS Insurge ainda o apelante, que a fixao dos honorrios advocatcios devem incidir somente sobre as parcelas vincendas at a sentena. Mais uma vez engana-se o apelante.

A jurisprudncia dominante no sentido de que os honorrios advocatcios devem ser calculados sobre o total das prestaes vencidas e no pagas, desde a data do protocolo administrativo at a data do efetivo cumprimento da obrigao determinado pela sentena transitada em julgado.

As decises do Egrgio Tribunal Regional Federal da 4 Regio tem sido neste sentido, conforme se v do acrdo infra que encaixa-se perfeitamente ao presente caso:
EMBARGOS DE DECLARAO N2000.04.01.038235-5-sc. NO AC.

O valor da condenao para fins de clculo de honorrios de advogado engloba todas as parcelas vencidas e impagas at o cumprimento da obrigao. Embargos acolhidos. (TRF 4 Regio, Sexta turma, Rel: Juiz Joo Surreaux Chagas, unnime, data do julgamento 15.08.2000, publicado no DJ n206-E- de 25.10.2000, pgina 628).

DAS CUSTAS PROCESSUAIS. Pretende ainda o apelante a reforma da r. sentena em relao a condenao s custas processuais.Mais uma vez no

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assiste razo a autarquia.

O M.M. Juiz a quo simplesmente aplicou a lei, condenando a parte derrotada nas custas e sucumbncia.

Quanto ao artigo 128 da Lei 8.213/91, no h que se falar na sua aplicao, porque quando do trnsito em julgado da r. sentena, o valor da condenao, salvo melhor juzo, ultrapassar o valor previsto este comando legal.

Isto Posto, espera o apelado que no seja dado provimento ao recurso de apelao interposto pelo INSS, devendo a r. sentena do juzo a quo ser mantida in totum, fazendo-se com isto a mais ampla e esperada Justia

Termos em que, pede deferimento.

(Local e Data) Advogado

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1.21. CONTRA-RAZES AO PREVIDENCIRIA RURAL ESPECIAL


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DA ................VARA FEDERAL DE..............................

Proc n........................................... Autor: ................................ Ru: Instituto Nacional do Seguro Social INSS ......................................,devidamente qualificado(a) nos autos em epgrafe, promovido contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS, igualmente qualificado, em curso perante esse r. Juzo, por seu advogado in fine assinado, ut instrumento de mandato, com escritrio profissional Rua.................................., onde recebe avisos e intimaes, vem mui respeitosamente ante a presena de Vossa Excelncia, apresentar suas CONTRA RAZES DE RECURSO requerendo, outrossim, sejam as mesmas recebidas, para posterior remessa e processamento junto Turma Recursal da Seo Judiciria do .................., para que, em sendo conhecidas, roga-se pela manuteno da r. Sentena, tal como prolatada. Termos em que, pede deferimento. (Local e Data) Advogado

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EGRGIA TURMA RECURSAL DO ...............(ESTADO)

RECORRENTE: AL INSS

INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCI-

RECORRIDO: ..................................................... PROCESSO: ......................... AO PREVIDENCIRIA

ORIGEM............................................(FORO ONDE FOI PROLATADA A DECISO DE 1 GRAU)

CONTRA RAZES DE RECURSO A. r. sentena no merece reforma na forma pretendida pelo apelante. Insurge o apelante, alegando que a r. sentena, deve ser reformada, trazendo as seguintes teses:

1) Que houve perda da qualidade de segurado, e que no readquiriu aps ......................, porque no contribuiu com pelo menos 1/3 de 180 contribuies.

2) Que no h incio de prova material suficiente para o reconhecimento do perodo rural de.......................................

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3) Vedao do cmputo do labor rural antes dos 14 anos de idade;

4) Exigncia de recolhimento de contribuio, para o perodo que o autor provou que trabalhou na zona rural como ....................................

5) que os perodos de atividade especiais no podem ser considerados como tal, por no restar caracterizadas prejudiciais a sade.

6) que o uso de EPIs, descaracteriza a especialidade da funo.

7) incidncia de juros moratrios de 1% ao ms.

Indubitavelmente, nenhuma dessas teses tm o condo de ilidir a bem elaborada sentena de primeira Instncia. Ela perfeita. Analisou todos esse aspectos, comparando-os com a lei, doutrina e jurisprudncia, por isso no merece reforma como passaremos a demonstrar:

QUALIDADE DE SEGURADO. Sustenta a autarquia que o apelado no faz jus a apo-

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sentadoria, porque perdeu a qualidade de segurado em ..............., no tendo contribudo com 60 meses, aps o reingresso em ...............................

Ineludivelmente, nos autos restou provado o perodo de atividade rural e de atividade especial. Assim, computando corretamente os referidos perodos e somados aos demais j aceitos administrativamente, o apelante atingiu at a data de ..................................., tempo de servio suficiente para sua aposentadoria.

Sendo assim e de acordo com o artigo 102, 1, da Lei 8.213/91, a perda da qualidade de segurado posterior irrelevante.

Este foi o entendimento do M.M. Juiz singular, que assim decidiu(colocar entendimento do juiz que fundamento sua tese)

Assim, j na data de ............................... o direito do autor em obter o benefcio de aposentadoria por tempo de servio estava garantido.

Portanto, tendo o apelado(a) provado que preencheu todos os requisitos para a aposentadoria at ..........................., teve o seu direito adquirido respeitado pela r. sentena que condenou

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o INSS a implantar o referido benefcio.

No h que se falar em falta de provas materiais para o cmputo do perodo rural .......................... reconhecido em sentena.

A lei bem clara e exige apenas documentos que sirvam de incio de prova material.

As jurisprudncias nos ensinam que servem como incio razovel de prova os documentos pessoais, tais como registro de casamento, nascimento de filhos, etc, quando constam a profisso do segurado como sendo a de Lavrador, conforme se v da ementa do STJ, abaixo transcrito:
TRABALHADOR RURAL APOSENTADORIA POR IDADE PROVA DA ATIVIDADE RURICOLA INCIO RAZOVEL DE PROVA DOCUMENTAL. A jurisprudncia da Egrgia Terceira Seo consolidou o entendimento de que, para fins de obteno de aposentadoria previdenciria por idade, deve o trabalhador rural provar sua atividade no campo por meio de, pelo menos, incio razovel de prova material, sendo suficiente as anotaes do registro de casamento. (STJ-Resp 72348/sp 6 T Min. Vicente Leal DJU 20.11.95 grifo aditado).

Esta Corte tambm tem decidido desta forma, conforme ementa abaixo:

207 PREVIDENCIRIO CONCESSO DE APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO. CONTAGEM RECPROCA DO TEMPO DE SERVIO RURAL E URBANO. INCIO DE PROVA MATERIAL. PROVA TESTEMUNHAL IDNEA. Procede a contagem recproca do tempo de servio rural e urbano, a partir da lei 8.213/91, com efeitos nos termos do art. 145.Reconhece-se tempo de servio prestado quando h incio de prova material corroborada por prova testemunhal idnea comprovando a prestao de servio por parte do requerente.Concedido o benefcio de aposentadoria por tempo de servio, cumulando o tempo de servio rural e urbano, a partir da lei 8.213/91. (TRF 4 Regio, 5 Turma, Apelao Cvel 1998.40.01.056695-0, Rel:. Juiza Maria Lucia Luz Leiria).

o presente caso. Conforme j exposto o apelado juntou como incio de prova, os documentos pessoais e familiar, que obteve ao longo dos anos, so eles:

a) Declarao do INCRA informando que o pai do autor no perodo de ..............., era proprietrio de imvel rural (fls...........)

b) Registro de imvel rural constando como adquirente o pai do autor, ano de 1964 (fls.............);

c) Registro de imvel rural constando como vendedor o pai do autor, ano de 1973 (fls.........);

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d) Registro de imvel rural constando como vendedor o pai do autor ano de 1971(fls...........);

e) Folha de votao constando o nome do autor e sua profisso como lavrador (fls.........);

f) Certificado de iseno de servio militar do autor constando a profisso de lavrador (fls.........)..

Conforme se v, o apelado juntou documentos em seu prprio nome e em nome de seu pai. Documentos estes que so verdadeiros incios de prova material. So provas documentais pblicas, da poca dos fatos a comprovar.

Contudo, tenta a autarquia, inutilmente, destituir o valor probatrio dos documentos que esto em nome do pai do autor.

Destarte, pacfico o entendimento de que os documentos em nome dos pais dos rurculas, que constem a profisso de................., ou comprovem a atividade de................, estendem-se aos filhos.

A jurisprudncia tambm dominante no sentido de que o documento rural em nome dos pais constando a profisso de .................... servem como incio de prova material, e se esten-

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dem aos demais familiares, para provar o labor rural dos respectivos filhos,vejamos:
PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA ESPECIAL. TEMPO DE SERVIORURAL. INCIO DE PROVA MATERIAL EM NOME DO PAI DO SEGURADO. ACEITVEL EM CASO DE REGIME DE ECONOMIA FAMILIAR, INADMISSIBILIDADE DE PROVA EXCLUSIVAMENTE TESTEMUNHAL PARA A COMPROVAO DE TEMPO DE SERVIO. CONVERSO DE TEMPO DE SERVIO COMUM PARA ESPECIAL. POSSIBILIDADE 1.H nos autos documentos hbeis e idneos comprovao de parte do perodo rural litigioso, considerados como incio de prova material, evidenciadores da atividade, que, aliados prova testemunhal, conduzem a convico favorvel ao segurado e do embasamento sentena de primeiro grau.2.Documentos nos quais conste o nome do pai do autor so prova para a caracterizao da atividade rural e do tempo de servio exercido pelo requerente, pois se trata de regime de economia familiar.3.Inadmissvel a prova exclusivamente testemunhal para comprovao de parte do tempo de servio rural (art. 55, par.3 da lei 8.213/ 91).4.Possvel a converso de tempo de servio comum em especial, para que se conceda aposentadoria especial (art.64 do Dec.611/92).5.Parcialmente provido o apelo do INSS destaquei.(TRF 4 Regio 5 Turma- AC 0401063-8/RS j. 26.11.98 Rel. juza Cludia Cristofani Convocada DJ 20.01.99,p.000488).

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR TEMPO DE

210 SERVIO. TRABALHO RURAL. OSV-590/97. MPR-152396. ADIN N 1.664/DF.1.A jurisprudncia tem admitido que a prova de qualidade de agricultor, em registro civil, aproveita aos de mais integrantes da famlia, para fins de comprovao de economia familiar. Exigir documentos em nome da mulher e dos filhos equivaleria a alij-los da percepo do benefcio.2. A OSV 590/97, ao limitar a prova apenas pessoa referida no documento no tem amparo na legislao previdenciria e constitui exigncia desarrazoada.3. Por fora de liminar concedida pelo STF, na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.664/DF, est suspensa a exigncia de comprovao do recolhimento das contribuies previdencirias relativas ao tempo de servio de trabalhador rural.

JURISPRUDNCIA: STJ: RESP 160.300/SP, DJ 13.04.98ACRDO :TRIBUNAL QUARTA REGIO, APELAO EM MMANDADO DE SEGURANA, PROCESSO: 199804010827526, QUINTA TURMA, DATA DECISO 29.04.99, DATA PUBLICAO 12.05.1999

Ademais, sabido que o cidado brasileiro somente passa a se documentar aps a maioridade, e na poca, todos os documentos eram feitos no nome do chefe de famlia.

quase impossvel que trabalhadores rurais, principalmente, no perodo de 12 aos 18 anos, tenham qualquer documento que possa identificar a sua profisso de lavrador, ainda

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mais quando se tratava de regime de economia familiar.

O prprio legislador, reconhecendo esse fato, fez constar na legislao uma proteo especial, para esses trabalhadores, estatuindo no artigo 11, inciso VII, da Lei 813/91, retro citado.

Assim, a prpria legislao garante a qualidade de segurado aos trabalhadores menores de 18 anos.

Agora, exigir documentos ano a ano, de um trabalhador rural, menor de idade o mesmo que impedi-lo de exercitar o seu direito e puni-lo duas vezes: primeiro, porque perdeu a sua juventude sem poder estudar; e segundo, por negar o seu direito.

Por outro lado, a lei no estabelece qual o tipo de incio de prova, se no meio ou no fim do perodo, ela pede to somente, prova documental da poca dos fatos, e estes documentos preenchem exatamente os ditames da lei.

A doutrina tambm neste sentido, o ilustre previdencialista WLADIMIR NOVAES MARTINEZ, em sua obra Comentrios da Lei da Previdncia Social, nos ensina que a lei no define o que seja incio de prova material, nem quando ela inicia ou termina: A lei no especifica a natureza desse incio de prova, sua

212

potencialidade, eficcia. Abre assim campo a todas as perspectivas. No fala em quantidade ou qualidade de documentos. Um, se eficiente, suficiente; vrios, ainda que frgeis, na mesma direo, so convincentes. De quem, por exemplo, no ttulo de eleitor, certificado de reservista, certido de casamento ou de nascimento de filhos, declarou profisso da qual possui diploma ou certificado (provas individualmente fracas), pressupe-se que exerceu esse mister. Se no comeo, meio ou fim de um certo perodo apresentou prova do trabalho, admite-se que prestou todo o lapso de tempo. (pg.311, LTR, 3 edio, 1.994).

De modo que a lei no especificou e nem est a exigir a quantidade e qualidade dos documentos utilizados como incio de prova.

Ora, os documentos apresentados pelo apelado, so verdadeiros e inconteste incio de prova material.

Desta forma, quando se trata de trabalhador rural, a descontinuidade da prova material no impede, que se considere a integralidade do perodo requerido.

Este vem sendo o entendimento dos Tribunais, abaixo transcrito:


PREVIDENCIRIO. AO DECLARATRIA DE TEMPO DE SERVIO RURAL. INCIO DE PROVA MATERIAL DE

213 AGRICULTOR EM ATOS DO REGISTRO CIVIL. DESCONTINUIDADE DA PROVA MATERIAL. CONJUNTO PROBATRIO.1.A qualificao de agricultor em atos do registro civil constitui incio de prova material do exerccio de atividade rural.2.A descontinuidade da prova documental no impede o reconhecimento de todo o perodo de tempo de servio rural postulado, uma vez que a declarao do tempo de servio rural, envolve, mais do que o reconhecimento da condio de lavrador, na qual est intrnsica a idia de continuidade, e no de eventualidade.3.No h necessidade de comprovao do trabalho rural ms a ms, ou ano a ano, bastando que o conjunto probatrio permita ao julgador formar convico acerca da efetiva prestao laboral rurcola.4.Apelao do autor provida para julgar procedente a ao.(TRF da 4 Regio 6 Turma AC 97.04.04481-0/RS Rel. Juiz Luiz Carlos de Castro Lugon j. 14.12.99 DJU 23.02.2000,p.722).

De modo que a r. sentena esta correta e embasada em fartos e robustos documentos, que so justamente o incio de prova material exigido pela legislao.

Quanto complementao do incio de prova, reportamonos ao artigo 60, 4 do decreto 2.172/97, que autoriza, mediante o incio de prova escrita, a complementao da prova atravs de testemunhas.

No caso em tela, as testemunhas foram unnimes em con-

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firmar que o apelado realmente foi .......................(trabalho que exerceu), no perodo rural em litgio.

Desta forma, como V.Exas. podem notar, a prova do tempo de servio rural foi feita, com prova testemunhal, aliada do incio de prova documental razovel, atendendo na ntegra o que determina a smula 149 do STJ.

COMPUTO DO LABOR RURAL ANTES DOS 14 ANOS DE IDADE. No assiste razo a autarquia em alegar que a r. sentena deve ser reformada, porque reconheceu o perodo de atividade rural quando o autor ainda no contava com 14 anos de idade.

Ressalta-se que a autarquia contesta o termo inicial da atividade rural de ...................., alegando que somente poderia ter sido contado a partir da poca em que o apelado teria completado 14 anos, ou seja a partir de ..........................

Conforme se v, a contestao neste ponto se deu por...............meses aproximadamente de diferena. Contudo, se confirmado a tese da autarquia , o se que admite apenas para argumentao, e subtrairmos estes .....................meses de trabalho rural, o apelado ainda assim, atinge o tempo de servio suficiente para sua aposentadoria.

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Contudo, o tempo de servio rural laborado antes dos 14 anos de idade e perfeitamente computvel para a aposentadoria. Ademais,permanecendo a tese da autarquia, estar-se-ia fechando os olhos para a realidade, e punindo o apelado(a), por no reconhecer um perodo realmente trabalhado ainda quando adolescente.

Ademais, na poca em que o apelado iniciou o trabalho na zona rural, ou seja, no ano..............., o artigo 403 da CLT e a CF vigente poca, permitia o trabalho do menor, a partir dos 12 (doze) anos de idade.

De modo que, a proibio legal de se computar o perodo de trabalho rural antes dos 14 anos de idade, veio somente com o advento da CF/88, artigo 7 XXXIII, e da Lei 8.213/91, que so dispositivos legais posteriores, ao efetivo trabalho rural desenvolvido pelo apelante, pelo que no pode prejudicar o direito do mesmo.

A Egrgia Corte tambm vem decidindo que o tempo de trabalho rural desenvolvido antes mesmo dos 14 anos de idade deve ser considerado, conforme se v da jurisprudncia abaixo transcrita, que se encaixa ao presente caso como uma luva:
PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO. RECONHECIMENTO DE ATIVIDADE LABORAL. DESENVOLVIDA POR MENOR DE 14 ANOS.1.A aposentadoria por tempo de servio, cumprida a carncia exigida, devida ao segurado do sexo masculi-

216 no que completar 30 (trinta) anos de servio.2. Embora seja nulo o contrato de trabalho firmado entre o empregador e o menor de 14 (quatorze) anos de idade, frente s imposies constitucionais vigentes poca, computa-se como tempo de servio o perodo em que o menor tenha laborado nessas condies.3.No reconhecer o perodo em que, eventualmente, um adolescente tenha laborado em idade infantil, desconsiderando os efeitos dessa relao ftica, seria o mesmo que pun-lo duplamente. 4. Apelo improvido. (data do julgamento: 24 de junho de 1999, publicado no DJ2. n 133, 14.07.99., pginas 0592/593).

O STJ tambm tem decidido nesta esteira:


RESP-AGRAVO DE INSTRUMENTO AO DECLARATRIA-TEMPO DE SERVIO RURCOLA-MENOR DE 12 ANOS-AVERBAO.-Comprovado o exerccio de atividade empregatcia rurcola, abrangida pela Previdncia Social, por menor de 12 (doze) anos, impe-se o cmputo, para efeitos securitrios, desse tempo de servio.-...(STJ 5 Turma RESP 94.219/PR Rel. Min. Cid. Flaquer Scartezzini-julg.03/04/97, DJU de 19.05.97, pg.20.657).

Portanto, pacfico que se comprovado por meio de testemunhas e documentos, que o autor trabalhou antes dos 14 anos, deve ser desde a considerado o labor rural. o presente caso.

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Desta forma, comprovado o labor rural, por meio de documentos e testemunhas, conclui-se que a r. sentena est perfeita, no merecendo reforma alguma.

DA INEXEGIBILIDADE DE RECOLHIMENTOS PARA RECONHECIMENTO DO PERODO RURAL Alega a autarquia/recorrente que o MM. Juiz errou ao deferir o tempo de servio rural, porque deveria o apelado Ter feito o RECOLHIMENTO para este perodo.

O MM. Juiz de primeira Instncia agiu corretamente ao julgar procedente o tempo de servio rural pleiteado, sem recolhimentos.

Ora! A deciso do MM. Juiz est de acordo com o artigo 55 da Lei 8213/91, que em seu pargrafo 2, assim comanda:
Art.55. (...) 2 O tempo de servio do segurado trabalhador rural, anterior data de incio de vigncia desta Lei, ser computado independentemente do recolhimento das contribuies a ele correspondentes, exceto para efeito de carncia, conforme dispuser o Regulamento.

Ademais, o Supremo Tribunal Federal, atravs do ADIN n. 1664-0, suspendeu a modificao do Artigo 55, pargrafo 2 da Lei 8213/91, que pretendia exigir contribuio do perodo ru-

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ral, anterior a promulgao dessa Lei, devolvendo a redao original.

Em conseqncia disso a Medida Provisria 1523/96, que pretendia modificar o artigo 55, pargrafo 2 da Lei 8213/91, no se transformou em Lei, voltando esse dispositivo redao original, que garantia e garante a soma do tempo de servio rural, anterior a 05 de abril de 1991, sem a comprovao dos recolhimentos assim redigido:

Veio o Decreto 3.048 de 06 de maio de 1999, em seu artigo 60, pargrafo 2, manteve a redao original.

O prprio INSS administrativamente, na forma do estabelecido na instruo normativa n57/2001, reconhece o perodo rural sem a necessidade de apresentao de recolhimentos, desde, que haja prova documental e testemunhal.

Assim, a doutrina e jurisprudncia dominantes so no sentido de que contvel o tempo de servio rural, sem que haja necessidade do recolhimento das contribuies previdencirias.

O Ilustre Mestre Daniel Machado da Rocha, em sua obra Direito Previdencirio Aspectos Materiais, Processuais Penais, em comentrios ao artigo supra, nos ensina que no existe dispositivos legais cerceadores da contagem de tempo de labor

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rural, vejamos: Para o tempo de servio desenvolvido como segurado trabalhador rural, anterior Lei 8213/91, o 2 do art.55 consagra uma exceo, permitindo o reconhecimento desse tempo, desde que devidamente comprovado, independentemente do recolhimento das contribuies a ele correspondentes, ... . (2 ed. Ed. Livraria do Advogado, Porto Alegre, 1999, pgina 117).

Por conseguinte, no h que se falar em recolhimento de contribuies do perodo de trabalho rural reconhecido em sentena, para que seja inserido este tempo de servio na contagem de tempo de servio do apelado.

Este vem sendo o entendimento da jurisprudncia dominante:


TEMPO DE SERVIO. RECONHECIMENTO. REGIME DE ECONOMIA FAMILIAR. VALIDADE. Previdencirio e Processo Civil. Reconhecimento de Tempo de servio. Regime de economia familiar. Ao declaratria. Vai adequada. Incio de prova material. Prova testemunhal. Validade. 1. A ao declaratria meio adequado para contagem de tempo de servio. 2. Preliminar rejeitada.- 3. Os documentos colacionados pela autora, constituem incio de prova material que, corroborado por depoimentos testemunhais, so suficientes para a comprovao de tempo de servio.- 4. No obstante a validade da prova material apresentada, a jurisprudncia vem admitindo a validade da prova exclusi-

220 vamente testemunhal para a comprovao de tempo de servio, quando esta constitui prova idnea e hbil para convencer o magistrado acerca da veracidade e da contemporaneidade dos fatos alegados.- 5. Ao teor do art.58, inc. X do Decreto n.611/91, reconhecido para fins de aposentadoria por tempo de servio, o tempo de servio do segurado rural anterior competncia de novembro de 1991, independentemente do recolhimento das contribuies.- 6. Apelao e remessa oficial improvidas. (Ap.Civ.n.137.833 CE (98.05.19004-8, in RPS 246/345, grifo aditado).

No acrdo supra, O Douto Juiz Relator, Dr. Arakem Mariz, em seu voto, brilhantemente decidiu: Por fim, alega o INSS, que a averbao, pois o tempo de servio s poderia ser efetivada mediante a respecetiva indenizao.

No vislumbramos amparo a essa alegao, pois o tempo exercido e reconhecido como atividade rural, anterior competncia de novembro de 1991, no sendo necessrio o recolhimento das contribuies, conforme prev o art.58, inc. X do Decreto 611 de 21 de julho de 1991.

Ante estas consideraes, rejeito a preliminar e no mrito, nego provimento apelao e a remessa oficial. (in RPS 246/346).

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Quanto ao artigo 96, IV da lei 8.213/91, no se aplica ao presente caso. Este artigo regulamenta a contagem recproca de tempo de servio para funcionrios pblicos, que pretendem ver contado tempo de servio de lavoura, para fim de expedio de Certido de Tempo de Servio para fins de aposentadoria junto ao rgo pblico que trabalha (seja federal, estadual ou municipal), o que, definitivamente no o caso.

O presente caso diz respeito a trabalhador urbano do setor privado que comprovou Ter trabalhado na zona rural como lavrador, fazendo jus a contagem desse tempo para fins de aposentadoria junto a um nico rgo, ou seja, o INSS, independente do recolhimento de contribuies, ex vido artigo 55, 2 da lei 8.213/91.

Por fim, frise-se, que embora no necessrio, houve sim a contribuio para esse tempo de servio. A Lei complementar n. 11, regulamentada pelo Decreto 73617 de 12 de fevereiro de 1974, em seu artigo 60, exigiu que se descontasse um percentual dos produtos agrcolas colhidos pelos trabalhadores rurais. Portanto, para esse tempo de servio, se analisarmos friamente, veremos que o Poder Executivo recebeu as contribuies dos Trabalhadores rurais, atravs do desconto de percentagem sobre a venda de produtos agrcolas produzido por eles. Portanto no se tratando de um benefcio gratuito, como muitos analisam.

Quanto a jurisprudncia trazida pelo instituto apelante, para sustentar a sua tese, no se aplica ao presente caso, por-

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que trata de soma de tempo de servio de contagem recproca de tempo de servio rural para o servio pblico.

DOS PERODOS DE ATIVIDADES ESPECIAIS. Sustenta o apelante que para os para os perodos de ................................, reconhecidos em sentena como trabalhados em atividades especiais, no restou provado a efetiva exposio do apelado(a) a agentes nocivos a sade .

Nos autos, o autor provou atravs dos documentos de SB 40 (fls.....................) que trabalhava exposto de modo habitual e permanente a rudos acima do limite de tolerncia, e para os trs ltimos perodos supra, alm do rudo, o apelado ainda estava exposto a altos nveis de eletricidade.

Provou tambm atravs de laudo tcnico pericial da empresa, fls................., o qual conclui com firmeza que as atividades exercidas pelo apelado eram especiais devido a exposio de modo habitual e permanente ao alto grau de rudo, bem a eletricidade.

Portanto, absurda a tese da autarquia de que o apelante no provou que as atividades exercidas no perodo supra eram especiais. Ademais, as atividades desenvolvidas pelo apelado nos perodos retro, em virtude da exposio ao alto grau de rudo previsto no decreto 53831/64 item 1.1.6 e 83080/79 item 1.1.5, bem como a eletricidade prevista no Decreto 53.831/64, item 1.1.8,

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so tidas como sendo especiais.

Portanto, a especialidade dessas funes decorrem de determinao legal, independente da apresentao de laudo tcnico. A jurisprudncia dominante no sentido de que as atividades especiais descritas na lei, como o caso em tela, devem ser aceitas como especial, independentemente de prova tcnica.
APOSENTADORIA ESPECIAL POR TEMPO SE SERVIO ATIVIDADE QUE ENSEJA A APOSENTADORIA EM CONDIES ESPECIAIS 1. A ATIVIDADE DE MOTORISTA DE CAMINHO CONTEMPLADA NO ANEXO DO DECRETO N83080/79 ENTRE AQUELAS QUE ENSEJAM A CONCESSO DA APOSENTADORIA ESPECIAL. II. Recurso improvido. (TRF 3 R. AC 95.03.036625-9-SP-2 T. Rel. juiz Aric Amaral DJU 11.12.96, grifo nosso).DESNECESSIDADE DE LAUDO TCNICO PARA APOSENTADORIA ESPECIAL.Direito Previdncia. Aposentadoria especial. Requisitos. Atividade no considerada perigosa ou insalubre. Desnecessidade de prova pericial.1. A aposentadoria especial no deixa de ser uma forma de aposentadoria por tempo de servio, com a diferena de que se submete a prazos menos longos que os comumente exigidos para obteno normal do benefcio, tendo em vista que o trabalho desempenhado apresenta-se em condies mais prejudiciais sade do trabalhador, face o consubstanciar atividades penosas, insalubres, ou perigosas, sendo que os requisitos, poca da propositura da presente ao, estavam delineados no artigo 35 do decreto 89.312/84.2. As atividades desempenhadas pelo segurado (tratorista e motorista), esto codificadas no Anexo II, cdi-

224 gos m2.4.2 e 2.5.3, do decreto 83080/79. Portanto, a nocividade do trabalho desenvolvido j est prevista na prpria lei, sendo desnecessria, por isso, a sua confirmao por laudos tcnicos, exigida pela autarquia.-3.Entretanto, mesmo que tais atividades no estivessem consignadas entre as previstas nas disposies legais declinadas, tal fato no infirma o direito o direito pleiteado nesta ao, dado a lista ali exposta no taxativa, mas exemplificativa, podendo assim se concluir pela existncia da insalubridade no trabalho desenvolvido atravs de outros elementos probatrios carreado nos autos.4. Apelao a autarquia a que se nega provimento. (TRF 3 Regio, Ac. N.9503.063329-0, DJU 08.09.98, Des. Rel: Juiz Susana Camargo).

SUPOSTO USO DE EPI(s) Tambm no assiste razo apelante a tese de que a r. sentena no poderia ter reconhecido como especial os perodos supra, face o apelado fazer uso de equipamento de proteo.

Ressalta-se que a legislao previdenciria, no inibe o cmputo da atividade especial, face o uso de equipamentos de proteo.

Ademais, o INSS tambm no fez prova no sentido de que o apelado usava EPIs, e que este reduzia o nvel de rudo, ou que os EPIs elidem a ao dos altos nveis de eletricidade.

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Este o entendimento que vem sendo adotado pelos dos Tribunais:


PREVIDENCIRIO. ATIVIDADE INSALUBRIDADE. COMPROVAO. COEFICIENTE PARA CLCULO DE RENDA MENSAL.1.Segundo o Decreto 83080/79, os trabalhos com exposio permanente a rudos acima de 90 DB (noventa decibis) configuram atividade insalubre, que pode acarretar a aposentadoria especial aos 25 (vinte e cinco) anos de servio.2. Laudo que comprova ser a atividade de mecnico desenvolvida em presena constante de rudos de 92 DB, configura a insalubridade do ofcio, ainda que o segurado utilizasse equipamento de proteo (protetor auricular). (TRF/4, AC 96.0446002-1/SC, DJU 14.07.199, p.593).

Deste forma, o uso de equipamentos de proteo no inviabilizam o reconhecimento da atividade como especial.

JUROS MORATRIOS DE 1% AO MS Argi inicialmente a apelante que a. sentena errou em ter condenado esta ao pagamento de juros de 1% ao ms.

Os juros moratrios, concedido pelo MM. Juiz, nessa deciso, est de acordo a Constituio Federal, que no artigo 192, 3 primeira parte, estabelece que os juros moratrios devem ser na monta de 1% ao ms, in verbis:
Art.192. (...)

226 3 - As taxas de juros reais, nelas includas comisses e quaisquer outras remuneraes direta ou indiretamente referidas concesso de crdito, no podero ser superiores a doze por cento ao ano; ...

O Juro moratrio pena para os maus pagadores. A constituio Federal estabelece que pode-se cobrar juros moratrios at no mximo de 12% ao ano. O arbitrado pelo MM. Juiz, na r. deciso, est de acordo com a Constituio Federal. Dentro dos 12% (doze por cento) que o MM. Juiz pode arbitrar. Arbitrou no mximo por que aqui trata-se de verba alimentar, que deve ser paga no seu valor real.

As decises majoritrias desta Egrgia Corte e do Egrgio Superior Tribunal de Justia so no sentido de que os juros devem ser de 1% ao ms, pois seguem a tendncia moderna do Legislador Constituinte, e est de acordo com o novo Cdigo Civil que, em seu artigo 406, determina que os juros moratrios sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos fazenda nacional.

Desta forma, se o INSS, quando cobra dvida das contribuies previdencirias, aplica juros de 1%, tabela CELIC e outros ndices que atualizam as contribuies acima da inflao, nada mais que justo que lhe cobrem 1% quando seu dever pagar.

Por conseguinte, neste ponto a r. sentena tambm est

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perfeita, no ensejando qualquer reforma. Portanto, sob todos os ngulos que analisarmos, no assiste razo ao apelante.

Conclui-se, ento, que a r. sentena prolatada nestes autos pelo juzo a quo, que concedeu a implantao do benefcio de aposentadoria por tempo de servio, justa e baseou-se na verdade dos fatos.

Isto Posto, espera o apelado que no seja dado provimento ao recurso interposto pelo INSS, devendo a r. sentena do juzo a quo ser mantida in totum, fazendo-se com isto a mais ampla e esperada Justia.

Termos em que, pede deferimento.

(Local e Data) Advogado

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