Sandoval López, Ricardo - Derecho Comercial Tomo II PDF

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Ninguna parte de esta publicacin, incluido el diseo de la cubierta, puede ser reproducida, almacenada o transmitida en manera alguna ni por ningn medio, ya sea elctrico, qumico, mecnico, ptico, de grabacin o de fotocopia, sin permiso previo del editor.
RICARDo SANDOVAL LOPEZ

Doctor en Derecho Privado, Universidad de Grenoble, Francia, 1974 Doctor de Estado en Derecho Privado, Repblica de Francia, J 979 Profesor de Derecho Comercial, Facultad de Ciencias [uridicas y Sociales, Universidad de Concepcin Profesor de Derecho Comercial, Escuela de Derecho, Universidad Diego Portales, Santiago Profesor Catedrtico Visitante, Universidad Carlos IlJ, Madrid, Espaa
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Primera edicin, 1983 Segunda edicin, 1986 Tercera edicin, 1990
DERECHO COMERCIAL
TITULOS DE CREDITO, CONTRATOS MERCANTILES Y OPERACIONES BANCARIAS
TOMO 11
4a edicin actualizada
e RICARDO SANDOVAL LOPEZ e EDITORlALJURIDICA DE CHILE

Av. Ricardo Lyon 946, Santiago Inscripcin NV 90.868, 1994 Se termin de imprimir esta cuarta edicin de 2.000 ejemplares en el mes de octubre de 1994 IMPRESORES: Alfabeta IMPRESO EN CHILE/PRINTED IN CHILE ISBN 95~lo-1072-o
EDITORIALJURIDICA DE CHILE
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Ricardo Sandoval Lpez
Derecho Comercial
que donde un acto termina empieza otro y as sucesivamente, iejindose una inmensa red de intereses. C01:.1.:.e~ponde al derecho comercial regular las diferentes formasque puede revestir la circulacin de los bienes o trfico mercantil, creando las figuras, estructuras o mecanismos jurdicos quepermitan lograrlo, cautelando al mismo tiempo los intereses en juego. Bsicamente, dos son 10sTs- ~ mentas 'urdicos ue facilitan la circulacn:-t contrnt"l . e r' 1 I contrato esel primer mecanismo que aparece en luempo para llevar a cabo la actividad mediadora entre un patrimonio y otro y sigue siendo J1l10 de los ms utilizados e importantes en la actualidad.' loa uncin bsica del CQPtr"atS4 tanto civil como comercial.-4t realizaJj.jurdicamente la circulacin de los bienes. derechos. o servicias. Por esta razn, las normas reguladoras de la Teorla General del Contrato son comunes 'a los contratos civiles y comerciales; por ejemplo, en lo relativo al acuerdo de voluntades." Con todo, las codificaciones mercantiles, al tratar en general de los contratos comerciales, contienen reglas especiales relativas a su forma, prueba, interpretacin, efectos, etc. El contrato como instrumento jurdico de la circulacin es una de las instituciones ms permeables a las nuevas ideas y cambios del sistema econmico. La debilitacin del carcter individualista y liberal del derecho comercial se manifiesta con mayor intensidad a propsito de los contratos. El principio de la libertad en cuanto a la formase ha visto afectado por el intervencionismo estatal, que obliga a realizar un buen nmero de operaciones de acuerdo a fr-
mulas rgidas preestablecidas, contrariando de esta suerte la rapidez de las transacciones mercantiles, pero destinadas a proteger el inters de terceros y del pblico en general. Por otra parte, el principio clsico de la autonoma de la voluntad imperante en la materia, resulta asimismo disminuido. La realidad demuestra que no es frecuente en la actualidad que el contrato sea discutido por las partes en un plano de igualdad y con absoluta libertad de contratar o no. En la mayora de los contratos comerciales la igualdad es meramente terica, por ocupar una de las contratantes (~ _em.Ql"~saEi.() una posicin econmica prlvilegiadaque lepermite imponer su ley a los clientes. La_.Lapid.eLmlsJl?~ del trfico mercantil impide la discusin minuciosa de los contratos para adecuarlos al inters especfico que puedan tener las partes conu-atantes, lo que les lleva a establecer contratos tipos! de contenido rgido y predeterminado que se repite en una serie interminable de contratos iguales, en los que la voluntad de las partes juega apenas un papel visible. En el comercio bancario, en el burstil, en el de seguros, en el de transportes, por sealar algunos, los contratos se elaboran sobre bases uniformes, cuyo contenido est determinado de antemano en clusulas que rara vez sufren modificaciones por exigencias de los clientes, prcticamente obligados a contratar en esas condiciones unilaterales impuestas por el empresario.' El tulo de crdito, al incorporar en su contenido una prestacin que puede exigirse al obligado a su vencimiento. constituye un vehculo privilegiado de circulacin. En efecto, el ttulo de crdito en cuanto a su con enido . representativo de.diner ,de mercader s o de participaO'
1 JEAN l1MPENS, Les Contrats en Droit Compar, Facult Internationale de Droit Compar, Strasbourg, 1967, p. 5. 2 RODRIGO URA, Derecho Mercantil; 6' ed., Madrid, 1968, p. 449.
URA. op. cit., N 492.
Captulo 1
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO

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Seccin 1
Nocin de ttulo de crdito y elementos caractersticos 2. Evolucin histrica. Los requerimientos que planteaba el desarrollo de la actividad mercantil dieron &rigen a los ttulos de crdito, que RT~~E justamente cuando los mecanismos del derecho comn que se utilizaban para la circulacin resultaron insuficientes para llenar las necesidades de mayor rapidez, facilidad, certeza y seguridad. La circulacin de los bienes y derechos se realizaba mediante la cesin de crditos, cuyas caractersticas esenciales son: a) El acreedor cedente responde slo de la existencia y legitimidad del crdito; b) Para que la cesin del crdito surta efecto respecto del deudor cedido es necesario notificarle la transferencia del ttulo; c) El crdito arrastra los posibles defectos, vicios y limitaciones que se hayan ido acumulando en cada una de las transferencias; en otras palabras, se acumulan las excepciones, lo que conspira en contra de la rapidez} certeza, seguridad que exige la circulacin. Otra nocin que se utiliz con fines circulatorios fue la delegacinEl delegante, deudor primitivo, es reemplazado por el delegado, nuevo deudor, respecto del delegatario, que es el acreedor de la deuda. Este mecanismo presenta
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RICARDo SANDOVAL LOPEZ

Doctor en Derecho Privado, Universidad de Grenoble, Francia, 1974 Doctor de Estado en Derecho Privado, Repblica de Francia, J 979 Profesor de Derecho Comercial, Facultad de CienciasJuddicas y Sociales, Universidad de Concepein Profesor de Derecho Comercial, Escuela de Derecho. Universidad Diego Portales, Santiago Profesor Catedrtico Visitante, Universidad Carlos Ill, Madrid, Espaa
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Primera edicin, 1983 Segunda edicin, 1986 Tercera edicin, 1990
DERECHO COMERCIAL
TOMO 11
4a edicin actualizada
e RICARDO SANDOVAL LO PEZ

e EDITORIALYURIDICA DE CHILE
Av. Ricardo Lyon 946, Santiago Inscripcin Na 90.868, 1994
Se termin de imprimir esta cuarta edicin de 2.000 ejemplares en el mes de octubre de 1994
IMPRESORES: Alfabeta IMPRESO EN CHILE/PRINTED IN CHILE ISBN 956-1()..1072-o
EDITORIALJURIDICA DE CHILE
SEGUNDA PARTE
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(T) Introduccin. La 1ctivida{Ll'!1er.c.tjl ~s, en su esencia, . !l<::ti.vidfid mediadora en el desplazamiento de bie.n.~dereSb.9s oservicios' de un patrimonio a otro, deun titullr..,L otro. Dicho de otra manera, el trfico mercantil est d~g!: nado siempre a Ia circulacin de valores patrif!1Q!!ales. La . "iirculacidih, a su turno, R.~e<le asumir variadas for"s: se presenta 9!H!.9.9-e.Ltit!!lat d.c UD bieuloJJ:ans.fi~fij!! val!l~te a otra persQoa l<;'ambisj; cuando sl9tr.ansfierti su go.~~_~I1JO!.!!!.J~~Q~r~rdito},tomo en el supuesto de que dicho hiel! pase a ser gozado conjuntamente por dos fI . ~,s:titulares ~ociaci~Y. Como podemos apreciar, el c<l~: bio, el crdito y la asociacin son tres manifestaciones cla.ras del fenmeno circulatorio que caracteriza la actividad econmico-mercantil. .. En la circulacin destacan hoy en da dos aspectosrla cantidad y la velocidad. ~entieOf,ie..paLfwtWad.lasU9 de .valg!.~~,9..':L~.;e transfieren. en un determina<a~~~ .._ forv~locid.d.. la rapidez del movimiento de la camida .L bienes en circulacin. No cabe duda de que si una 'misma cantidad de bienes se moviliza ms rpido, esto es, si circula con mayor velocidad, acrecenta'el rendimiento y":"es generadora de mayor riqueza. Siendo esto as,,Ja circu-a=(;Wn,~e-l-fru-ntG~-vi5ta-comerciah-~t:iefle -aE!!-!.alfll<;~
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caractersticas nuevas: es masiva y permanente, vinculando __ ; ; en una cadena sin fin los factores de la produccin. Por ello es que en nuestros das e habla de "trfico", es decir,
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Derecho Comercial
que donde un acto termina empieza otro y as sucesivamente, tejindose una inmensa red de intereses. C9xre~ponde al derecho comercial regular las diferentes formas .que puede revestir la circulacin de los bienes o trfico mercantil, creando las figuras, estructuras o mecan'ismosjurdicos qu permitan lograrlo, cautelando al mismo , tiempo los intereses en juego. Bsicamente, dos son loss-~ mentas 'urdicos u facilitin la circulaC1:"jI corititl. . e r" 1 1 contrato esel primer mecanismo gue aparece en el' tiempo para llevar a cabo la actividad mediadora entre un patrimonio y otro y sigue siendo uno de los ms utilizados e importantes en la actualidad.' k uncin bsica del CQn,tr"atg. tanto civil como comercial, realizadurdicamente la circulacin de los bienes. derechos. o servcios. Por esta razn, las normas reguladoras de la Teora General del Contrato son comunes 'a los contratos civiles y comerciales; por ejemplo, en lo relativo al acuerdo de voluntades." Con todo, las codificaciones mercantiles, al tratar en general de los contratos comerciales, contienen reglas especiales relativas a su forma, prueba, interpretacin, efectos, etc. El contrato como instrumento jurdico de la circulacin es una delas instituciones ms permeables a las nuevas ideas y cambios del sistema econmico. La debilitacin del carcter individualista y liberal del derecho comercial se manifiesta con mayor intensidad a propsito de los contratos, El principio de la libertad en cuanto a la formase ha visto afectado por el intervencionismo estatal, que obliga a realizar un buen nmero de operaciones de acuerdo a fr-
mulas rgidas preestablecidas. contrariando de esta suerte la rapidez de las transacciones mercantiles. pero destinadas a proteger el inters de terceros y del pblico en general. Por otra parte, el principio clsico de la autonoma de la voluntad imperante en la materia, resulta asimismo disminuido. La realidad demuestra que no es frecuente en la actualidad que el con u-ato sea discutido por las partes en un plano de igualdad}' con absoluta libertad de contratar o no. En la mayora de los contratos comerciales la igualdad es meramente terica, por ocupar una de las contratantesjel _em'p!~saE~~) una posicin econmica privilegiadaque le per:: mire imponer su ley a los clientes. L_.r..apidel:Jnlsrl}~ del trfico mercantil impide la discusin minuciosa de los contratos para adecuarlos al inters especfico que puedan tener las partes con~atantes, lo que les lleva a establecer contratos tipos, de contenido rgido y predeterminado que se repite en una serie interminable de contratos iguales, en los que la voluntad de las partes juega apenas un papel visible. En el comercio bancario, en el burstil, en el de seguros, en el de transportes, por sealar algunos, los contratos se elaboran sobre bases uniformes, cuyo contenido est determinado de antemano en clusulas que rara vez sufren modificaciones por exigencias de los clientes, prcticamente obligados a contratar en esas condiciones unilaterales impuestas por el empresario.' El titulo de crdito, al incor orar en su contenido una restacin ue ue e exi irse al obli a , constituye un vehculo privilegiado de. circulacin. En efecto, el ttulo de crdito en cuanto a su con enid representativo de.diner , de mercader o de participaClii-
1 JEAN UMPENS, Les Contrats 1m Droit Compar, Facult Internationale de Droit Compar, Strasbourg, 1967, p. 5. 2 RODRIGO URA, Derecho Mercantil; 6' ed., Madrid, 1968, p. 449.
s URA.
op. cit., N 492.
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social. En el ttulo de crdito re resentativo de dinero ' : / prestaCin consiste precisamente en pagar una suma de nero a su yencimiento. Permite, en consecuencia, realizar ~ct?~J!.t; samQ~"i.J!iQS2-J!cl_C~ES~~~ilsin ITIQneda, llegando asT, en cierta Forma, a sustjmirla. Adems, como la circulacin se realiza con un documento que contiene una promesa de pago diferido, .se posterga con ello la exigibilidad de la. deuda, realizndose,._l1.g,ttafurma"-.la funcin de crdito. A' sutumo--;<:c>ril"oes"ii promesa de pago diferido est contenida en un documento, puede circular, como la moneda, mediante la circulacin del ttulo que la contiene. En fin, impide que el ~~.2!:_P'u~9~~biar._~tY!llorJ)!turo 7 nada ~epresentala promesa de pago diferido_p.oLlLn valor. pre.~t~wn~~Ja"opfa,si_~f.l_~_~_~esE~en~9./ As, podemos apreciar cmo 'un tituTo de crdito representativo de dinero cumple la funcin de reemplazar a la moneda, de realizar la circulacin con pago diferido y de servir de base al crdito en el descuento. -, En el ttulo re resentativo de mercaderas la restaci 'n contem a en e ocument~o .~rIl1iteexi ir alobligado,:~ ontre e eter lOa os le,. os tuu os de esta clis' flgui-an: a carta e porte, el conocimiento de embarlue, los certificados\vari:ant'. Lo importante es que ~s.tos !!tulos J>~X!!1itelllmed!!!.te!~ tr~~~~re_ncl~ de!-~9Eumento, transferir las mercaderas, ~.tIl_.~e sea necesarja la !!adicin mat~!5L(1~~r:nism~,sin desplazamiento fsico de ellas, Esto facilita enormemente la circulacin de los bienes, dndole aftifico seguridad, rapidez y certeza, evitando demoras,. inconvenientes de la celebracin de contratos y ele realizar la tradicin o entrega de los bienes, en cada caso. tulos de ;>articiuacin social son aquellos que re-o o, C .m.= dado o de acreedor, de la entidad que los emite~ Mediante el ttulo cj poseedor puede ejercer los derechos que ste le confiere, p~ro puede ta~bin cederlo, con lo cual transfiere su cuota
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~q~.!Al o parte de inters social, su derecho de usar conjuntamente de los bienes sociales y otras prerrogativas de orden institucional o pecuniario que comporta la calidad de socio. De . , esta suerte tambin se facilita, en este plano, la circulaClan.
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Captulo1
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO

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Seccin 1 Nocin de ttulo de crdito y elementos caractersticos 2. Evolucin histrica. Los requerimientos que planteaba el desarrollo de la actividad mercantil dieron erigen a los ttulos de crdito, que p~r~~~ justamente cuando los mecanismos del derecho comn que se utilizaban para la circulacin resultaron insuficientes para llenar las necesidades de mayor rapidez, facilidad, certeza y seguridad. La circulacin de los bienes y derechos se realizaba mediante la cesin de crditos, cuyas caractersticas esenciales son: a) El acreedor cedente responde slo de la existencia y legitimidad del crdito; b) Para que la cesin del crdito surta efecto respecto del deudor cedido es necesario notificarle la transferencia del ttulo; c) El crdito arrastra los posibles defectos, vicios y limitaciones que se hayan ido acumulando en cada una de las transferencias; en otras palabras, se acumulan las excepciones, lo que conspira en contra de la rapidez] certeza, seguridad que exige la circulacin. Otra nocin que se utiliz con fines circulatorios fue la delegacinl delegante, deudor primitivo, es reemplazado por el delegado, nuevo deudor, respecto del delegatario, que es el acreedor de la deuda. Este mecanismo presenta
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dos variantes, segn que el acreedor delegataro acepte expresamente la sustitucin del deudor, liberando al deudor primitivo de su obligacin, caso en el cual estamos en presencia de la delegacin perfecta o novacin; en cambio, en la delegacin imperfecta, el acreedor delegatario no libera al deudor primitivo, quedando subsistente la obligacin originaria entre ambos, constituyndose el deudor delegado en un nuevo deudor junto al anterior. En el fondo, no es otra cosa que la cesin de deuda. Tanto la cesin de crdito como la delegacin no cumplen hoy en forma idnea las exigencias de la circulacin econmica, industrial y bancaria. Frente a las dificultades del sistema tradicional de la circulacin, fue necesario crear documentos que reunieran las siguientes caractersticas: a' Cene:!:.1 en la existencia del crdito al tiempo de la adquisicin de! instrumento jurdico. A quien se le transfiere el crdito instrumentalizado debe tener la evidencia de que el crdito existe de acuerdo con el sistema normativo; bJ ~apidez.r~n las negociaciones que se suceden en la cu culacin del crdito. Nuevas formas de obtenerla o racion;:;:l simplificacin de las ya existentes para hacer gil y fluido el cambio; e) SeguridMl, en la ejecucin final del ttulo. La persona que recibe el ttulo tiene la certidumbre de que el crdito documentado permanece inalterable luego de las sucesivas transferencias. Para superar los inconvenientes de la instrumentalzacin tradicional del crdito fue necesario que se elaboraran dogmticamente documentos que, ..1l~~d.Q ..ens..e~ econmico jurdico, fuera jl1di~pen~t>J<:_~J..J.(;~bj.bici1Lpa~ eJerCCl" los' derechosqll~ r~prCf~mlb~g. TalesJ;n~i~n~as han sido satisfechas con la creacin de los ttulos de crduo. El orlgeI~'de la Teora General de los Ttulos de Crdito fue, sin eluda, la aplicacin y desarrollo de uno de ellos; la
letra de cambio, que motiv estudios doctrinarios y elaboracin de normas legales. La letra de cambio conjugaba adecuadamente el aspecto- terico con el aspecto prctico de su funcionamiento en el trfico comercial y bancario.' Es en realidad Vivante el creador de la Teora General de, los Ttulos de Crdito contenida en su Tratado de Derecho Comercial, editado por primera vez en 1896. El insigne jusrnercantilista italiano sigui las siguientes pautas: a) extrajo los caracteres esenciales de la letra de cambio, que eran comunes a todos los ttulos de crdito; b) separ los elementos constitutivos de la letra de cambio como ttulo de crdito de aquellos otros caracteres que le daban el rango de papel de comercio; c) distingui de los ttulos de crdito aquellos documentos que no contaban con los caracteres esenciales y que eran simplemente documentos probatorios, y d) describi su forma de circulacin segn las diversas clases de ttulos de crdito: nominativos, a la orden o al portador."
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3. Definicin y elementos del ttulo de crdito. La doctrina de los autores' define lps ttu~os de crdit;> sealando que son documentos que llevan mcorporado un derecho literal, y autnomo que se puede ejercer por el portador legtin;ll contra el deudor a la fecha de su vencimient. De acuerdo con esta definicin, es necesaria la concurrencia de una serie de elementos que configuran la esencia de la nocin definida.
I En este sentido: GABRIEL RIOSECO ENRlQUEZ en Conferencia sobre Teora de los Ttulos de Crdito, Concepcin, 1979, indita. r2 Vtv. .wn:, Trattato de Diriuo Commerciale, Miln, 5" ed., 1929, t. III,
N 95l. 3 UR.-I., oh. cit., N 726; GARRlGUES, oh. cit., p. 605; FELIPE DE]. TENA. Ttulos de crdito, Editorial Porra, 3' ed., Mxico, 1956, p. 10.
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El-documento es necesario para dar origen al derecho, . para su conservacin )' disposicin. "Sin l no es posible hacer efectivo el derecho contra el obligado, ni transmitirlo a un tercero, ni darlo en garanra.:" Por lo mismo. toda operacin relativa al derecho deber consignarse en el ttu1 .. para que produzca sus efectos. El derecho consignado en el ttulo de crdito, llamado l~erecho documental- " no vive por s solo, porque desde el momento en que se produce su consagracin en el instrumento, ir ligado a l dondequiera que ste vaya, corriendo su misma suerte, expuesto a las mismas contingencias y vicisitudes, a tal punto que, si el documento se destruye o se pierde, desaparece tambin el derecho en l incorporado, a menos que su propietario tome algunas medidas, las que tendremos ocasin de sealar ms adelante. 6n;Onse(;uencii,\a posesin del documento.deci e.de mo.do soberan21a :~if.ulana ~L.~&..~~lJf.9~~~'"No es un juego palabras -41a escrito Bolaffio- decir que la posesin del ttulo es ttulo de posesin.:" La frmula es verdadera en el sentido de que la posesin del instrumento titula, funda y legitima la posesin del derecho. "Poseo el derecho porque poseo el documento.. " Se trata, pues, de'und.reClw' causado por la cm,. titulo}:-d~rec~~ProP!enrem: Es asimismo un derecho reinhaerens, adherido a la cosa, inmanente en ella. ... .. -. . .,
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.. "Queda de manifiesto entonces la absoluta preponderancia que el documento ejerce sobre el derecho contenido en l. Sif.l. em.!>~Ego.., debemos dejar constancia de que antes de plasmar el derecho en el instrumento que lo consigna, exis-
ta ya una relacin fundamental a la cual se sigue la documental, pudiendo existir entre ambas una completa identidad de contenido econmico. Pero desde el instante en que el derecho se instrurnentaliza, queda dotado de una serie de atributos de que careca antes, algunos de naturaleza tan propia como extraa y de efectos tan desconcertantes que justifican las palabras del ilustre maestro de Bolonia Tulio Ascarelli' en orden a que esta institucin "es una de las mejores demostraciones de la capacidad creadora de la ciencia jurdica de los ltimos siglos". Por otra parte, siendo el ttulo de crdito un instrumento destinado a la circulacin, era necesario que se le sometiera a una disciplina especial, a un mismo tiempo de rigor y de privilegio, que fundamentalmente se propusiera afianzar eh beneficio elel pblico, aun sacrificando a veces intereses respetables, la ms segura y rpida transmisibilidad ele estos documentos." En consecuencia, la-.dadn jurdica primitiva, el derecho preexistente al nacimiento del ttulo, sufre profundas modificaciones al perder su condicin esttica, para adquirir una condicin dinmica distinta de la primera. Tal variacin no se adviene con la misma claridad cuando el documento permanece en manos del primer poseedor, teniendo el deudor enfrente al sujeto de la relacin primitiva o fundamental, como cuando ste entra en circulacin desplegando las caractersticas que le son propias. Messineo" pone de manifiesto la preponderancia elel documento sobre el derecho contenido en l, distinguien-
4 5
TENA, ob. cit., NQ 3,
p. 10.
Tullo AsC.'\RELLI, Appunt de Diriuo Commerciale. s TEN.\, ob. cit., N 6, p. 12..

9 FRANCESCO MESSINEO,
Ibdem.
6 TENA, ob. cit.,
p. 11.
1 titoli di credito, Padua, 2' ed., 1933, t. 1,
pp. 7 Y8.
.L.
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do los ttulos de crdito de los ttulos ordinarios o constitutivos. A su juicio, en los ttulos ordinarios, el documento es algo accesorio respecto del derecho mencionado en l; de ah que la titularidad del crdito (derecho) decida tambin la pertenencia del documento. Pero en materia del' ttulo de crdito -agrega-, por el contrario, lo accesorio no es ya el documento sino el derecho, en el sentido de que el derecho sobre el documento decide la pertenencia del derecho mencionado en l y de que la posibilidad de ejercer tal derecho depende de la conservacin del mismo instru. mento. Con mayor agudeza, yendo al fondo mismo del asunto, Rocco" distingue tres situaciones: a) En la mayora de los casos el documento desempea una funcin meramente probatoria, para acreditar la existencia de la relacin jurdica, pero sin tener con ella ninguna conexin necesaria. La relacin existe por s sola con independencia del instrumento, el que, por estar destinado a probarla, la presupone. En consecuencia, la relacin jurdica produce todos sus efectos, aun cuando falte el documento, con tal que pueda acreditarse de otra forma. b) En otros casos el documento desempea una funcin ms importante, uniendo a su valor probatorio el carcter de constitutivo de la relacin jurdica, condicin necesaria para su existencia; lo que ocurre en los casos en los cuales la ley exige que la voluntad se exteriorice en forma escrita. El documento no puede faltar, porque es la forma como se manifiesta una voluntad generadora del derecho. El instrumento y la relacin jurdica estn en estrecha conexin, pero sta es incompleta, porque si bien es cierto que el documento es necesario para generarla, subsisten sin ern-
bargo como dos entidades separadas, en el sentido de que una vez creada la relacin jurdica, sta vive en forma independiente del documento. e) Por ltimo, hay situaciones en las cuales la conexin entre el documento y la relacin jurdica es no slo originaria sino permanente. En estos casos; no slo no nace el derecho si la declaracin de voluntad que le dio origen no se consigna en un documento, sino que el documento y el derecho subsisten compenetrados, de tal manera que el instrumento es condicin necesaria y suficiente para atribuir el derecho. De esta suerte, quien tiene el documento tiene a la vez el derecho. "Los documentos que tienen la virtud de atribuir un derecho son, precisamente, los ttulos de crdito."!' Esa compenetracin del derecho en el ttulo, esta objetivacin de la relacin jurdica en el papel, es el fenmeno que en doctrina se conoce como incorporaciu; rasgo caracterstico de los ttulos de crdito. El concepto de incorporacin criticado por Vivante" por su esterilidad dogmtica)' por Braceo'! por carecer de una elaboracin adecuada a la preeminencia que se le otorga para explicar los caracteres de los ttulos de crdito, es sin embargo ampliamente aceptado por la doctrina de otros autores. Felipe de J. Tena seala que no existe el menor peligro de que alguien tome la expresin "derecho incorporado en el ttulo" en su sentido natural y propio y de que sea un elemento de confusin. "Nadie va a creer que el derecho -elemento ideal- pueda residir en un pedazo de papel, porque nadie ignora que el nico sujeto posible de derecho es el hombre." De modo que cuando hablamos de
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lo ALFREDO Rocco, Principios de Derecho Mercauul; traduccin espaola, Madrid, 1930, N 70.
Rocen, oh. rit., N 70. 12 VIVANTE, ob. cir., l. III, N 923.

La legge uniforme sulla cambiale. Padua, 1935, N 188.
l3 BERTa BRACCO,
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incorporacin del derecho en un ttulo de crdito. lo que queremos significar. sencillamente, es la "relacin de necesidad" de que nos habla el propio Braceo, en virtud de la cual el que es poseedor de un ttulo es, por eso mismo, titular del derecho, y para ser titular del derecho es preciso ser poseedor del ttulo, conforme a un principio que apenas si sufre excepciones. Tal metfora, por lo dems, como algunas otras de que se vale el lenguaje de la ciencia, nos parece feliz, ya que lejos de oscurecer o perturbar la exposicin de las ideas, las simplifica y aclara, lo cual depende de que los efectos propios de la llamada incorporacin se pmducen en el terreno jurdico como si realmente existiese." Lajncorporacin, que consiste en el consorcio indisoluble del ttulo con el derecho que representa. es la caracterstica fundamental y primera de los ttulos de crdito. Como tal ha sido acogida por algunos ordenamientos jurdicos que definen la nocin de ttulo de crdito, como ocurre con el artculo 5 de la ley mexicana de Ttulos y Operaciones de Crdito, que seala que "son los documentos necesarios para ejercitar el derecho literal que en ellos se consigna". Si el ttulo de crdito es el documento necesario para ejercitar el derecho que en l se consigna, es porque sin el documento no existe el derecho, el derecho fundamental, el derecho cartolare; como dira cualquier jurista de ltaliaY. Otro tanto ocurre con el artculo 619 del Cdigo de Comercio de Colombia, de 1971. que dice que "los ttulos-valores son documentos necesarios para legitimar el ejercicio del derecho literal y autnomo que en ellos se incorpora". En fin, el Proyecto de Ley Uniforme sobre Ttulos-Valores para Amrica Latina, elaborado por el Instituto para la Integracin de Amrica Latin. define los ttulos-valores como "los
documentos necesarios para ejercitar el derecho literal y autnomo que en ellos se consigna"."
.4. Estructura del ttulo de crdito. Los elementos del ttulo de crdito son, fundamentalmente, dos: -Ei documento en cuanto soporte material (bien mueble), y -La relacin obligacional en l representada que constituye su contenido econmico. Estos dos elementos al reunirse dan origen al ttulo de crdito, que no solamente es la suma de ambos, sino que nace a la vida jurdica COmo un ente nuevo. Entre ambos elementos existe una especialsima vinculacin; en el decir de algunos autores, se encuentran compenetrados en iun consorcio indisoluble. Sin e~barg~, a pesar de esta comp~ netracin entre el documento y la relacin obligacional en l representada, los elementos del ttulo de crdito son autnomos. a) lfl sustrato material:tl ttulo de crdito es una cosa mueble. No cabe duda que pertenece a categora jurdica .d.eJ2.~_ bienes muebles debido a su materialidad de instrumento documental (papel). Como tal puede serobjeto de relaciones reales: tenencia, posesin, propiedad, usufructo, puede reivindicarse, como lo reconoce el artculo 82 de la Ley de Quiebras. Se reafirma el carcter de cosa mueble desde el punto de vista canular. ya que su rgimen de circulacin est regulado segn esa naturaleza, con las modificaciones propias que resultan de los ttulos de crdito. Sin embargo, este bien mueble que es el ttulo de crdito se sujeta a un rgi-
H Tr.NA,
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ob. ct., N 8, p. 16. Ibdem.
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INTALBID,
Proyecto de Ley Uniforme sobre Ttulos-Valores para Amrica Latina, 1967, p. 19.
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men especfico que atiende a una serie de connotaciones propias de los ttulos de crdito, entre las cuales se puede sealar que prevalece el valor intrnseco o representativo por sobre el valor extrnseco, que es nulo; el intercambio mutuo de caractersticas propias que opera entre los elementos estructurales del ttulo de crdito no aparece en las cosas muebles por naturaleza; la simplificacin de las formalidades en la transferencia del ttulo que habilitan al adquirente para ejercer los derechos. El fundamento de esta falta de identidad absoluta entre el ttulo de crdito cosa mueble y las cosas muebles por naturaleza radica en que el primero est estructurado para circular, esto es, para facilitar el desplazamiento del crdito de portador en portador. Desde el punto de vista material, el ttulo de crdito es un documento. En este instrumente escrito el sujeto firmante ha incorporado representativamente una declaracin de voluntad con contenido econmico. Pa el derecho tal instrumento es considerado un documento en cuanto acre7 d~i~~ .la existenci~~d~.~n' h~El.!q<i~~p_,:!~de ..'pr<?~~l~E consecuencias jurdicas. De esta suerte, el valorjurdico del documento est representado por su aptitud probatoria. Con todo, ad~~sde ~.a.funcinpl:obatoria,clJ.t~l.~;t.~a,e~ crdito juega un rol constitutivo. Los .de[~.fllOs 0:0 Jl~cen si la voluntad no se expresa segn las formas previstas parael otorgamiento del ttulo. Ade_m~ de la [uncin probatoria (acreditar un hecho), constitutiva (el documento es esencial para que nazca la obligacin), el ttulo de crdito tiene, ~~_f~_f!ci2!!...~~~positiya,en el sentido de que el)l1suuf.!lt;!:lto es necesario para disponer del derecho a que el se refiere. La aptitud probatoria existe, pero resulta absorbida por la fnncin constitutiva y la dispositin, que permiten adquirii:','ejercer y disponer del derecho representado en el documento.
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i)La deckJracin documen~. El ttulo de crdito cq.l)tJ~ ne una declaracin documental con valor econmico. La declaracin documental puede estudiarse como fu.entegs:.obligacin y como representacindocumental-, De~c.!.e el punto de vista de"nf':,_Jlt[1 ~e t~ta de una deda....cin J!llil-~~LSlue da nacimi_~.u..1Q..a...U1l \!inulo jur.dico obli~fio,m"" La promesa unilat~w contenida en el..documento tiene las siguien .. tes caracterStic~;>~... / una declaracin documental no re{:~.e9<:it, en el sentido.de V que no depende de la voluntad .delsujeto aguieIU~.~~irig~; -~CWic.lir.encuantoa que Su exigipilip.a~t.~o es~ s.ujeta -&Q..~nr..~.~J~!Q!}....p()!:~.Qarte de quiel!.Ja.Y9.!:~f~;..~ 'nev()q\bl~) ~'a que U!!~ vez fOE~~lad3:_el declarante no pue- v ..de rt?\lo~-!Ja; Y es vincul~.J~; en orden a que obliga a cumplir .......la prestacin correspondiente. No obsta para reconocer el. carcter vinculante de la declaracin documental el hecho de que el portador deba cumplir determinadas actividades, que la doctrina denomina "cargas", pues el cumplimiento de tales diligencias no dice relacin con la existencia de la obligacin, sino que se refiere a cienos resguardos. instrumentales impuestos para asegurar la fcil, rpida y segura comprobacin de su circulacin. . La declaracin documental en cuant()~prcsentaciQtt rlJ(g;umdl~contieneU~ vncuki.representa que tien~.t Ba~tl.r~~~_l!.ndcr~tQLes..tQ. es, un der~cl!9 a exigir ooa prestaci6,n co~c::.J}.U~.nJgQ.~conmiw:> ..._corp.Q; pagar una .~\l!!!~_ d ,entregar ciertas mercaderas, disponer de ciertos__ derechos o prerrogativas..Los elementos delderecho representado jurdicamente considerados son una deuda. y ~ crdito. El documento es una cosa representativa de u~_.b~, po~Je>. K~!.1~~aLcle una declaracin, Ehg~:d.e ..a:~djtQ ,,+W documento re~re~eJHa.];Q..d.ejWde~Qe ({dkQ; Tal es la -~l~leza de la declaracin documental en tanto repr~ sentacin documental.
r.
(TIero
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5. Vinwlacin de los elementos de la estructura del ttulo. La conexin entre el sustrato material y el elemento obligacional tiene ca)"actersticas muy particulares XI adems, genera un . mutuo intercambio de rasgos y de efectos recprocos. - ~.Lelemel1l0 material, en tanto instrumento, cuando se le incorpora la declara~i~~l de voluntad con contenido ~c9:' I\mico. pasa a serun tt~~ toda vez que se convierte jurdicamente en condicin necesaria para la existencia)' el ejercicio del derecho en l representado. .El elemento voluntario. esto es la declaracin de volunliad obligacional, cuando se representa en un documento, da origen a un derecho de -naturaleza, ~oc_u.I!!~~~ (diritto cartolare). Este mutuo intercambio se ha conceptuado como una recproca compenetracin entre el documento y el derecho. que da nacimiento a un ente jurdico distinto: el ttulo de -crdito. Esta vinculacin de elementos estructurales se denomina tambin "conexin permanente" o "consorcio indisoluble". Asimismo, este fenmeno jurdico de la vinculacin entre el sustrato material y el elemento. .y"'~luntaro se ha tratado de explicar a travs de la llamada "doctrina de la incorporacin", segn la cual el de!~~cl1.2..se incoU?_ora o s~ fusiona con el documentp, idea que no compartimos, pJ>I:que los elementos no obstanjeestar unidos mantienen su --- . --, -. au tonoma con~.<:Q!.lJaIJ;
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slo puede transferirse con voluntad del tradente mediante laentrega del mismo, por lo que este traspaso siempre es a ttulo derivativo. En cambio. el derecho representadq o conectado en el documento es objeto de transferencia originaria, puesto que no se requiere voluntad alguna para traspasarlo; el derecho nace nuevo para cada sujeto que reciba el documento. Tambin se pone de manifiesto esta autonoma conceptual de los elementos propios del ttulo en aquellas hiptesis legales que autorizan desligarlos o romper el consorcio indisoluble. como ocurre en los casos. de extravo, hurto o robo, en I.Q.U;U;;l.les, cumplidas ciertas formalidades legales, el documento pierde su contenido econmico o declaracin o b l i g a c i o n a l . -... .-. - ......
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6. Autonoma conceptual de los elementos estructurales del ttulo. ~~_rec:pro~a compenetracin del documento y el cl~re_(.h no debe magnificarse, pues ,stos no llegan a fusionarse de modoquepierdan su autonoma conceptual. En otros .t~r minos: el documento y el derecho no desapareceq .~f.l_ su indiy'duali~lcL - -. Sentada la premisa anterior. es preciso explicar en qu consiste el mantenimiento de la individualidad de 19S elementos estructurales del ttulo de crdito. El documento
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cho literA.'-)' autnomo incorporado en ellos. no basta con adquirir .~.!1~posesin de cualquier modo para hacerlos efec-" uvas, sino que es nece-!io obtenerla segn sus propias n_~~ c!~ cil.=fJI.d.Il... ~~f!._!K~!"_t;ntes, segn se trate de ttulos n-minati.~~9s,a la orden oal portador. ~~sil1_d~l!~-= lQacLquirida en tal forma permite al portador ejercitarsu>" derecho conua.eldeudor }' asegura a este l!imo su liberacin definitiva mediante el curnplimi~!ll.q, de la prestac~ laJ~~!I_'!.. de s.\Lyel1ci mi e!llo. Aclq\Ji rida la posesin del t!tulQ conforme a sus reglas de circulacin, se producen los efecto-s Jlldicaclos tallt(.L~tfW9l:-qd ..pQ.r~dQf~~~S:leTduaor. Esta do_ble funcin -qu_e des<:"'!1pe~_ ~~.~!C?,_de--9:.~<:\ito adq uil:idQlegallll eJ.U.e. se conoce en doctrina con el nombre de legiti"!~. - -.-. i imacin consis ,por lo tanto, (n "la Et'<?piedad _~e tIen!, _~ .ti!!LQ. _.~._CL_,:._Ojj~J~~?. l P6 .~n Jale._d.e..su circulacin, para exigir c1el.~uscriptQr..&l, . p3.g?_d~~~~~~<:t9I!c~nl~~gn.~_da en_~1 ttul9 Y~ce_~l!,!Or~
doc~e~tg~ necesarios para legitimar el ejercicio del"dere-
r7:'''Concepto de legitimacin. Siendo los ttulos de crdito
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~xhibiel~9 el .gtulo; si carece de l por cualquier causa, nada podr hacer para legitimarse aunque realmeruesea propietario del ttulo Yjiunque por otros medios puclie.!:.-. demostrar plenamente su carcter de tal y el hecho de la prdida de la posesin. La legitimaciim..!~, desde este punto de vista, una car a ara el acreedor, pero al mismo Jj~p.22' y fundamenta mente, una ran rerro auva, or ue ara jusu icar su erec 10 onerse en a titud ara e'ercitarlo, .~ ~ en~!l.a~p_~,~.~<:'ar egluma o, e asta con ex 11 Ir. ~l tt~o", Sll1 que sea neces~r.~QSlrar Que es propieta~i<?_ ?eT mlsIll~.p .~ c<?;!siguiente, ti.n!tr del 9sr~2.~~.~J!~~ .. U1CQI]2Qr es Podr_,l1_o.._~erlo, en el fon.9; po ra ~xlsur en su fa~2r una apariencia. la aparienc~~..g~e.!e.~.!-1.11a_<i~ haber llegadQeL2tulo a sus manos por el camino que la ley ~ trazado para su circulaci.,!}. Eso nad--. impott. Aqu la rienga val~.~~s_ q.ueJ.axealidad, la legitimacin ms que _e..L derec}~x-para emplear una terminologa uda_PQf Viy.~~e, la propieda~. (ormal vak.m~s...q\le)~.2.~opiedadmat~~~~~. 1 8La . ~E.~iiencia ha sido. elevada all:~ll1go de la e~!l.c,;ia misma. .' Como puede apreciarse, la}t:gi~.~~cin est dominada por_ el dogma de la apariencia jurclic.a. L-.P..Q~esi_~f!~ ttulo el!gel1dra apariencia de titularidAd..ddge rec hg, Y c~I? ei"fl!ide favorecer la circulacin s~Jibeq.ll1osee.dQLde ~.!TIo~~~aE.cl':.1e ~.JJ~II.~at:..~~~.~' La apariencia acta ~~i !anto e'o f~v.or del tenedor como respecto del obligac!Q. A este ltimQ_.~~Je,J.iJ2~r__f!~..l~ . . c\~\lda~i paga en favor quien tiene la apariencia, alJJJ_cu!S:..J12.s.!:a el~~rsaC!er2.. tittl,~ lar del derecho; al tenedor le .exime de demostrar su condicin ~,f' de ac~~e-ci9r y'eseCdeudor quien tendr que..Q~E.!.2..!E~~~.$..
_~ segun_<tCI'para-I2agar vlidamente su obligacin, cumpl~.~n dola.e. n faVQL...~.LpIimerq."}7 el acreedor se legiti Jl1 a._
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derecho de recibirla..p.r.esta.n para pago. Pero sera peligroso .e~m~n~ mxiITl2.!.os efectos de lJ~p~rieE1.ci~~La.bllena fe jueg~ hin en esta materiaunrol importante. En rigor, ~2!~ ~~~,e~g,8~!e~~.o_.~~SfleJ!~r~cFi.Q.AjUL~tacin c ontenIda ..~nerili.W.o, y lli. e19~~JAdor sabe que .!!9 es legm.~ la posJ:sin de quien se presenta com.~Ll~nedor del documento, .~!:~':. rehusar ~.2.&0' El'! definitiva, sl? libera el pago he- ~ cho de buena fe. No obstante, la legtmacin por la posesin sobre 1(\ base de la apariencia haC~.l?osiblr;.<:.!~erciciodel derecl].,9 P..QL9!!~-ap.ar.erlte no sea en realidacltit!!@r verdadero. Este es un fallo de esa construccin jurdica -seala Ura-,19 sie.nd~l.~ exi~si~s ciel.trftco}'lar.p.!!B circula~i~Ll.~.q\!.;;.impol):en-eseeventual sacrificio del verdaderot!!.u!ar (propietario del ttulo), no poseesl2E.J!~nte atp2~~ed2r...t-itular aparente. Peroese_g~.[ifl~.9lq".~s co~: ~ati!?k_~Q.n la buena..f:e-deldem;J..gr. Messineo es, sin embargo, quien expone en forma ms profunda el contenido y los efectos. de la legitimacin que caracteriza a los ttulos de crdito: "Por el hecho de exonerar al poseedor del ttulo de la demostracin de que l es titular del derecho que contiene, no se establecen nicamente reglas particulares en materia de prueba; en definitiva, . se habilita para el, ejercicio del derecho aun al que eventualmente no es en realidad titular del mismo derecho, con tal que se halle en posesin del documento y lo exhiba. Ciertamente, puesto que el deudor est siempre dispensado de investigar el modo con que el presentante del ttulo obtuvo su posesin y de indagar, por lo mismo, la efectiva pertenencia del derecho, estndole ms bien prohibida se. r
~l P.~f~.dorllO tiene _T!eg~..LYEicl.amenteel
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TENA,
ob. cit., N12, p. 19.
19 DRA, ob. cit., N 726, p. 664.
la
Ibdem.
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mejante investigacin; Y puesto que al poseedor del documento le corresponde, sobre la base de la exhibicin, el ejercicio del derecho en l contenido, deviene elemento del todo secundario la persona del titular del derecho, mientras alcanza mximo relieve la calidad de poseedor (presentante) del ttulo. De producir tamaos resultados, es susceptible el mecanismo descrito. Tal Ro~i\.:)mda<:l convierte, pues. la e~hibicin del ttulo en m ed io il;ll'~dico, en virtud del cual la veste. de .!-l~~)~!. ~ctiv_<;lS!~~Q eodiferente Plra dete&:winadQUf!.<;:~ (ejercicio del derecho), PQ!. .f.uanto se establ~~t: !!I}.~ ficcin (iuris) (de acuerdo oen contraste con la realidad, s~g;1 el caso) cl~Slu~ el e~hibe_ el ttulo es titular del'
t~posi.Q!!id Q~_ej~!,g<:.tO del derecho; una ficcin.ppr
derech9,e.s.!Ablec!~ns~.MUa.ec:,u<l,cio: ~\)i.ft!!.....del !l:.
que
la cuaL~tllilJIDente posible que nunca e!2!..~ta!.l~_,~1 ttulo sea titular del crdito, a pesar de lo cual siempre logia ejercitar el derecho relativo y obtener la prestacin, como si fuese el titular. ~<2.~_s misma, la legitimacin que se ~bt,iene megiante un ti.t.ulo.rle crditQ. U9 afirmala..titnlu"iero J:lad_ .d>eJ<;le!~c;h.o (ms bien hace abstraccin de ella); r. siempre hace p()sible su ejer<::~ci9.Jo cual prcticamenteJ)as~_ para t:1_Ii"~ qtl.e _u~ta de. alcanzarse, Aqu es donde se muestra justa.mente la conqJ)i~ta..repli~d~_p'o~, elElleq.nismo antes.descrito:el significado pkrlQ._ ~et concepto de legitim~ciJ1 lo da precisament.~~L~h de" 'poper absu'a~l:se.totalmente de la i"nvestigaciQn~9.l>!~.1':'.. perte n el1cia del derecho de crdito que pueda CQl".r~"~pol)~ det:3'-t que ha sido admitjdo .a,..J~j~.rcttarl;", o. sea... el .. reonocimiento .!i_~._\J~~-forma t~ct:llc_d~e.,sindel crdilli a.c.t~llit~ediante la particular eficacia c?nferida a la posesloll1!el ttulo en que el derecho se halla ncorporado". y agrega ms adelante: "No es que la ley se desinterese d~~osicin del propietario del ttulo y thlJl-rdelde(e.~ .cho Rara los efectos de la legitirp.a.cin, pues, a c.<?.!1di_~i_~!1
de ser poseedor, e~t enaputud de Iegitirnarse. Es que la" ley se cO':!_t~1"!ta con la-sola calidad de poseedor, que por lo comnacompaa a la calidad de propietario. Mas'si en hiptesis el propietario no es al mismo ti~.mP2 poseedor del ttulo, la ley, aunque sin privarlo de laJ!JI;lIUdad del derecho y aunque consintiendo en. que rea~qu~~E'!. si lo logra entiempo oportuno, la posesin.J:t~'-.t~ll!9, d;! preferencia -para los fines de la legitimacin- .alp~~~dor del ttulo, aun condetrimento del propietario. Claro se ve ahora que el concepto ~ele.giti~cin (como todo concepto) est fijado sobre la base de un con.!.~.r.~~do._ mnirpo, de un contenido.. indispensable, pero suficiente nosobE~,)(llJ~e deuna hiptesis privilegiada, cual e.~~!a. PEopieda~l;!'}.~Q~~.'!J.a po.e~!qQ.9~LtuJ Qe 5:r,~.dit.9~hiE2!;:, .~~s. ~ri'.(j"~t<;:JQs.r.eq\lis.itos.cte. la legitimacin salen so.J>rando. No se dice .g~el propietario no puec!~leg,i!!~;se. ai~_e que pU<7"d.!:,}~gitim3rse aun el noprqpi!JE.!i<!J.. con tal quetambin sea P9S_~~%0 . Por ltimo, digamos que la ~j al prescribir laJo.!..!!!..! .. clJJl.l2 se ad9ut;.l"~_!1.n.~t\,119 de. c~ establece.Oi.L l!lJ.smg,: t!~!!!P..9~~".9.b.1icn.eJ~legitima,ci.Q4. Tal afirmacin pu-..../" ~Ler(l p'a!~~~r.i.!lex:acta y contradictoria si se piensa que_}.~ legitimacin hace abstraccin de la titularidad del derecho, C:2!He.r@ndo5e con la propiedad formal, con la aparieCanacida de la regular posesin del instrumento, pero tal contradiccin noexiste si tenernospresente que la legitilJli.QQp no mues.?.~~~ caracteres peculiares ni produce sus ef~~t.<?~" tan prpios sino cuando el derecho incorpQr,~do e!!~;.LQ.~. cumento se ~jercita_pQtP()~.~~d.ol"~._~lJ<:;~siv()s, distintos del" rr!fI1ero. nicamente entonces tienen apli,<:a.f_L9.n !.lor.:-
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MESSINEO,
ob. cit., t. 1, N' 8 }' 9, citado por
TEN.~,
ob. cit., NQ 13,
p.20.
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mas propias_d~@jP.sm~in, porqy.e nicamente entonces ~L,PE~pl~.(l.~Lrnat~iaLqueda en la S()!llbra,. tan slo vislumbrndosc a travs del ropaje exterior de la posesin lograda conform~ a la ley de la circulacin del ttulo." ;'0, ",tGU:mt~"lCt.e ttulos nomi~atiy~ es decir, ele aquell.Q._ / ' que se expiden en favor de una persona determinad~,4 legitimacip. produce sus efectos cuando el propi<::lr~iQ..lQs ha adquiridornediante. su ley de circulaci1h. esto es, cumptiendo con el mC;<;~I}!s.~o de la c,e~i~, ya sea contaefO con la -probicoIl del deudor cedido o mediante su notificacin. Cyando se.. ':Jd-~~._~~!tul<?s a la ord~, vale decir, ~quel~~ en los al)~~c_~tW8.~~"I,I!la"l9.ljp..&~n conu'ada~ ~ orden de ul!~d~~1ITI~terITi1a,~, es necesario distin..&!-1lr dos situaci()I!_~s..pra ~~ cl!!Q...9~!:)aJggiy~acin. En primer lugar,~~l?ie~~riq.~~ul<1J-Y por tanto legitilllado, el beneficiario deTmiWiQ. o sea el que como tal figura en ertexto ~el (!ocumento, y, en segundo lugar, Sg_.<;"QQ~rs!e~a i?.!..o.Pi~,~l2.a,~..~~ l?~!sg~~~}lstifl;9 \l ..e,l-~A ~~~~lia_n t~. u.,!1a serIe no Inten~~~r~_t:\$_~lldosOS' que cE.!1~~ten..E1 . ..forma como ellos drcu ano En el primer caso el ttulo no ha 'Jirc~lacr: en 'iapto ciu~e--en el segv ndo 11- entrado ya .~, " ci:cu1acrl!.~ El poseedor de un ttulo a la01:deIL_ql.t~.J.Q presenta a su cobro sin que haya sido end9.g.$iQ~nQ..2!.2 prueJ?~_e,. ~st.le~~~.~~o, sino qu~ acre(Ht;,a(\.~\_em~~~ es propletano del m~s.m.0' En ca~blO, el tenedor queJ2 presen~a al c.o~- Jlal?indolo adqirido no directamente del suscriptor sino de algn endosante,. no demuestra, con ello su derecho de propiedad sobre el ttulo, sino que acredita solamente su derecho a cobrar del deudor la prestacin respectiva, comprob.ando que es aquella persona cuyo norn-
la cadena de endosos que figuran en el documento. En consecuencia, puede ser falso alguno de los endosos, puede que alguno de los endosantes haya sido incapaz, puede haberlo adquirido por robo y aprovecharse de un endoso en blanco contenido en l, etctera. En ninguno de estos casos puede clecirse que el tenedor del ttulo sea tambin su propietario. Sin embargo, el suscriptor debe reputarlo dueo y tiene derecho a hacerlo, por cuanto si cumpleIa obligacin respecto de l queda definitivamente liberado. Este es el significado pleno de la legitimacin. ': Tratndose de tt!Jlos~(l.!.Q9J:t~Qor, es decir, <\QYdlQ.~_<1Q ~ ~Y~~~!!~9.,.9.~l,illJ~.!1eL~a~sigQl:i,n del acreedor. permiter;
~l...9.l!e.los Q.res~Jl.l&s.!.ig!rJ.(l..,I?~s~.~,iQQ,<:n.~JIQ~.f.Qntt.I)iq~. .~!l. ~~S!9.!U,-<e Jg<;:~.tgtr~g~p}qQ . eJ.tit.u.~q~.~Qn. lo, cual J.aJ~&i&: !Jil.ac:!~n~e. ~.imp!if~.~gr.~Q~.1-lW.o Este ~~~L9.!1if9.Eeguisito
~E<: c~<:~ra
21 TENA,
ob.cit., N 15, p. 22.
forrnalparaobtenerla leg!wac!n. Al igual que en el c~9 de los ttulos a la orden, es, jurfdcamenre irrelevante la buenaomalafedelposeedor, siempre que, de la malafe ,~.? tenga noticia el suscriptor, o siempre que tenindolaseegcuentre en la imposibilidad de demostrarla. ~Q..!!9!~<!-,1 ~~ 9,ue la legitimacin, la.propledadyla titularidad sean lo mismo o que se radiquen en una misma persona. Propiedad es un concepto de seoro, es la ple-rtud ele las potestades que se pueden ejercer sobre una cosa determinada. La titularidad, en cambio, se ubica en el mbito de las relaciones personales entre acreedor y deu<l2s. En virtud de ella el sujeto activo tiene derecho (l..,~~~ prestacin del sujeto pasivo. El titular es el acreedordel , vnculo obligacionaJ. Entre ambos conceptos del derecho comn se slta.Ia legitimacin. Ella es una situacin jurdica propia del.derecho cambiarlo, que exige slo la investidura formal para ejercer los derechos que emergen de un ttulo de crdito La preeminencia del documento sobre el derecho justifica. la legitimacin y sus efectos. Cuando se habla de propiedad
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del ttulo se refiere ala propiedad del derecho incorporado en el documento o cosa nueva cuya adquisicin es origina.ri~
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Seccin II
Caracteristicas de los ttulos de crdito
8. Denominacin. A estos documentos se les han dado diferentes denominaciones, algunas de las cuales sealamos a continuacin: a) Ttulos-valores, nombre que resulta inapropiado toda vez que comprende documentos que no cuentan con las tres caractersticas esenciales comunes a los ttulos que estudiamos; podra incluso aplicarse tanto al papel moneda como a un ttulo de propiedad; es demasiado amplio; b) Ttulos circulatorios; tampoco es la denominacin correcta. ya que la circulacin no es esencial para que exista un documento como el que analizamos; el ttulo que no circula no por eso deja de ser tal; c) Efectos o papeles de comercio; tampoc.o designa apropiadamente a estos ttulos esta denominacin, ya que slo incluye aquellos cuyo contenido es una suma de dinero; d) TjL1Llos de crdito; parece ser el mejor nombre que pudiera drseles. Con todo, es censurable en cuanto no comprende documentos cuyo contenido no es un derecho de "crdito. Se justifica esta ltima denominacin, que ha tenido consagracin prctica y legislativa, porque para el titular del instrumento existe un crdito que permite exigir la prestacin contenida en l y para el deudor hay una. conducta debida, que en el campo de las relaciones negociables pU,ede ser objeto de una avaluacin o estimacin econmica.
9. Enumeracin. Es preciso distinguir las caractersticas esenciales y comunes de todos los ttulos de crdito. que son: la necesariedad, la literalidad y la autonoma; y las caractersticas particulares de algunos ttulos de crdito, que son: la abstraccin y la formalidad.
Prrafo 1
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Caracteres esenciales y comunes de los ttulos de crdto'
<!elduculIU:JlJI).
10. lA necesariedatl Es la caracterstica esencial del documento, ~ hace imprescindible tener el ttulo para con~r y poder disponer del derecho documental representado en .S!. El fundamento de la necesariedad radica en la especial estructura del ttulo de crdito. Se basa en la ntima vinculacin funcional que existe entre los elementos que constituyen tal estructura, que hace al documento jurdicamente constitutivo y dispositivo. El hecho de que la declaracin documental est conectada indisolublemente al documento, justifica esta relacin de necesariedad entre ambos, de tal suerte que el ponador debe contar con el documento para ejercer el derecho. Los efectos del carcter necesaria del documento P.!J:~ den resumirse diciendo <f'Ie t!..c:JerecttQ~pC~SntilL ~9t, e~~~e.. n~~,. ~,Pr y ser. ejercido.por elleg tim9 PQ[@9.Q!
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Debido al carcter necesario del documento, el acreedor ~nopuede suplir con otro instrumento jurdico la care'Oa de PQl<;liin del ttulo para disponer del derecho. .
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Es asimismo la caracterstica necesariedad la que legitima'al deudor para negarse a cumplir la obligacin si eT requirente no le ofrece la entrega o restitucin del documento. De ah que esacertado afirmar que no hay derecho cambiario sin ttulo y que no se concibe ttulo de crdito sin un derecho individualizado en el mismo; pues donde '.,;i el ttulo va el derecho, y si bien el documento no lo perfecciona, pues slo le sirve de soporte, puede afirmarse que lo lleva consigo, debido a que el derecho cambiario establece que el derecho sobre el ttulo conlleva el derecho del ttulo. Esta caracterstica esencial y comn a todos los ttulos de crdito tiende a cautelar los valores de certeza, rapidez y seguridad que son propios de esta clase de ttulos. 11. L~ literalidad.J...os ttulos de crdito se caracterizan, adems, por ser do<:.u~':l.~osJit~r~s~ en el sentido de que su cO_flt,~!llilO, extensin ymodalidades dependen exclusivamente del tenor del ttule, Es decisivo, en consecuencia, el elemento objetivo ci~"'I~~c~iJI!;.~Cualquiermodificacin, disminucin o mutacin debe resultar de los trminos te x. 'luales del ttulo. El concepto de literalidad tiene su origen en el derecho romano, donde se aplicaba a los llamados "contratos literis", en los cuales la causa eficiente de la obligacin consista en la literalidad, en su texto escrito. En el derecho medieval italiano, los ttulos de crdito comenzaron siendo simples documentos confesorios que slo se distinguan de los dems de igual naturaleza en razn de la causa que los originaba. Tenan como origen generalmente el contrato de cambio (ex causa cambii) o bien el contrato de mutuo (ex causa mutu , sin que la diversidad de su causa implicara alguna diferencia respecto de su rgimen jurdico. El ttulo confesorio ex causa cambii era ejecutivo, por ser otorgado ante notario, cuya funcin para estos efectos se equipara a la de un juez (confessio iudicialis ante litem contestatani). En la concepcin
medieval, el instrumento confesorio constitua slo un medio de prueba de la relacin jurdica confesada, sin atribursele ninguna otra funcin. Ms tarde, gracias a una evolucin fundada en repetidas prcticas estatutarias, el documento confesiario se convierte en documento constitutivo de una nueva obligacin, la cual se inscribe en la primera lnea, ya sea concurriendo con la nacida de la relacin jurdica confesada o bien sustituyndose a sta, a la cual slo se hace referencia ficticia. Lo que interesa remarcar en esta evolucin del ttulo de crdito es el hecho de que el derecho estatutario enfrentado con el derecho comn con el propsito de derogar sus normas por insuficientes hizo que los documentos que llevaban incorporado un derecho perdieran su carcter ~ meramente probatorio, para transformarse en documentos constitutivos de un derecho autnomo. Este derecho autnomo subsiste en virtud exclusiva del documento, rompindose para siempre la dependencia respecto del derecho confesado. Desde el momento en que el derecho documental deviene autnomo, en cuanto a que es independiente de la relacin fundamental, y cuando el documento deja de ejercer su funcin simplemente probatoria, surge una nueva categora de ttulos. Ahora bien, si el derecho consignado en el ttulo no se origina en el derecho subyacente, sino que nace ex novo del ttulo en el que se incorpora, es natural que la redaccin del documento da la medida de su contenido, de su extensin y de sus modalidades, que el tenor del ttulo sea decisivo al respecto y que sus clusulas sean su nica norma y disciplina." Este carcter literal del documento est ntimamente relacionado con la caracterstica necesariedad analizada anteriormente.
22
TENA,
ob. cit., N 32, p. 43.
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Si el derecho cambiaro slo vive y existe en el documento,' effundmento de su carcter literal estriba en la naturaleza documental adquirida por ese derecho al conect1'\-sele indisolublemente al documento. El fundamento defcarcter literal es la naturaleza documental que adquiere rdrecho al ser representado en el ttulo de crditp.23 En virtud de esta caracterstica de literalidad, se producen los siguientes efectos: ' -E+ acreedor no puede exigir ni percibir ms de lo_~x: . presado en el ttuW; -El deudor no puede valerse de elementos j!Jfj(;!i.<:os_s..~.:: u'aos que no estn literalizados en el documento; -El carcter literal supone una carga de atencin para las personas que intenienen en el documento, pues cada cual debe atenerse a lo escrito en el ttulo para determinar sus derechos y obligaciones; -Cualquiera de los sujetos inteninientes que no cumpla esta carga de atencin ver perjudicados susjntereses, por falta de diligencia que se exige en el sistema regulador de los derechos y obligaciones cambiarias; .- -:""Liieralidad contribuye~ a c:iarertez~ rapidez ysezyridad a los ttulos de crditp. As el deudor que abona exige la literalizacin de este abono en el documento; -La literalidad adquiere su mayor expresin o significado cuando el documen.t?_~i!Q;1Ja fr~I!~~AL'pQr!'l.-99.rJl~buena fe, por el hecho de que este ltimo slo cuenta.aLrecibir el 'ttulo con lo expresado literalmente. .en~J.Ltexto. A,,$, el 'deUdor deber cumplir la prestacin segn lq t;:QPtenjdo en el ttulo, sin tener ningun~~ posibilidad de e!le!var la pretensin del acreedor con otro documento extrao al ttulo; ~El carcter literal no desaparece cuando el requerif!liel!ti:> Si.l;librador o benefi(}ari<.? y'li~l"!.do, quienes
generalmente estn ligados por un negocio causal o relacin fundamental que origin la emisin del ttulo. El derecho documental en el mbito de esas relaciones podr ser ener\'a.Q.Q.por alguna excepcin basada en el mencionado~ocio causal, lo que no empece para considerar la existencia d~era caiterstica literalidad. Numerosas disposiciones de la Ley N 18.092, sobre Leu-a ele Cambio y Pagar, consagran la caracterstica en estudio: a propsito de la emisin de la letra, de las clusulas facultativas, de la alteracin, adulteracin, aceptacin, endoso y aval de la misma. 24 La jurisprudencia tambin la reconoce.
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( 12. fArcter autnomo th los ttulos dlj_ito. En el derech~'cmn, la circulacin de los crditos entre el trad~nie o ceden.!e }' el adquirente o cesionario implica una relad~n de sucesiQ a ttulo particular, que origina una transmisin derivada con todos los efectos propios: acumulacin de vi~ c~9sJ.!!1.!J,QIl~Sy excep~i()nes. En el sistema cambiara, las investigaciones jurdicas lograron la derogacin del principio romanista de la cesin de crdito. El carcter autnomo de un ttulo de crdito se explica p~rqU.f:;, eLti.tularAeLmismo .ruuu1Ql!teL-'~$n forma origa~
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TENA,
ob. cit., N 32, p. 43.
%4 Vase la Ley N 18.092, publicada en el Diario Oficial de 14 de enero de 1982, sobre Letra de Cambio y Pagar. Jurisprudencia: "La letra de cambio debe interpretarse a s misma deducindose de su sola instfumentalidad los derechos que competen a su poseedor, para lo cual debe bastar un simple examen de su matecialidad" (C. Apelaciones Departamento Pedro Aguirre Cerda, 24 de abril de 1981, R., t. LXXVIII, 1981, secc. 4!, p. 48). "Literal porque debe estarse a los trminos en que ha sido extendida y su valor y eficacia se determinan de acuerdo con la redaccin de la letra.... (c. Apelaciones de Sanago, 26 de diciembre de 1983, Gaceta Jurdica 1983, N 33, p. 48).
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F~,t;S decir, s~ de.re~.h_Q.1)-,Jjeriva del traJleme., sino que nace nuev9 en el adquirente al recibir el documento seg su ley de circulacin. ,El nuevo titular no es sucesor del sujet9 que le u-ansfiri el ttulo de crdito, sino que lo .adquiri en forma originar}~. El portador ejerce, en consecuencia, un derecho propio, distinto e indepericliente .:, de las relaciones jurdicas existentes entre los anteriores poseedores del ttulo y el deudor. El fundamento de la autonoma re.~ide en el principio de la incorporacin representativa del derC:!lo en el doumento, en donde se encuentran unidos en conexin ntima y permanente. POI" tal razn es evidente que toda adquisicin opera sin la cooperacin del tradente, es decjx, que si bien es cierto ste efecta la tradicin o.~LiJJJIQ, la.adquisicin del derecho documental se produce exclu~iva.l11ent~ en virtud de que el nuevo titular ha recibido el documen_~. dacueido con su ley <ie circJIIacir~~,",AJ recibir el docu.~. ~ento el portador adquiere la titularidgd del derech<;> documental que se halla objetivado en el mismo. " Siendo esto as, la autonoma del derecho cambiario ,.radica, fundamentalmente, en_la posicin asumida por el '!gislador al instituir el sistema regulador de las relaciones : cambiarias, en cuanto a que simplifica los requisitos legales de la circulacin. En los ttulos de o:.diJo se prescinde de las relaciones jurdicas y por plicacin del principio de la autonoma la intervencin de los sucesivos poseedores queda relegada enu'e los elementos irrelevantes, pues se le confiere una funcin meramente insu'umental, puesto que el acto de u'ansmisin que realizan slo sirve para vincular al deudor con el ltimo poseedor del ttulo de crdito. Cualquiera sea la situacin de los sujetos en la transmisin, legtima o ilegtima, cumplen una funcin instrumental que permite al ltimo poseedor vincularse en forma directa con el deudor por medio del documento. Tal es la justificacin lgica de la adquisicin
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origimiria del derecho y por consiguiente el fundamento del principio de la autonoma en los ttulos de crdito. 25 b.~..s;Q~cJ!.~I!fia.ms. importante detcarcte.r~au.tQn.9mQ. de los .t.!tu!~~ deJ::rditp es que durante.la circul;tcjQQ:.<lel dere<;hQ incorporad()J!9. s~produce la acumulacin de Yi,;.. cio~ "~2!fec~0~Qydiera!1_ ~t;.rivars~_de cada!IallSfers,n&lA. o!"!!~n~.Q",~~~. de. 'a.x:cter..~~ Cada ui~to q1}~. tt;a.!!!fiere_J.!.u".!e. una relacin jur.dica independiente d 19~ d~..m.s" por lo que se puede afirmar que" l-r.in~ que.E.u1}!pl~, al tiempo del vencimiento del t~l,I!.o, es simplsment~ insu:!lmental y consiste en relacionar al deu_qfl!_c.on~ el porta<!or legtimo del dO~~!!!~~2; Po!..ou:a ..P-a.r~. prescindencia ~l!b~tiva dejas situaciones jurdicas intermedi:is hace~~)a._~.e!~~!q!,1 p9rtador:deudor sea obj~ti~~~.!!!t~ sQ,o], p,!~!.!l..Q nJ~re5~. g!!i~n requiera el cumplimiento' .. ~e la.!:>.p)igac!Q!!., _s.in~gu_~J.~_i~~!4lnte .,es_q~~~~~ngal3:J?ose si.<?n rt.~1..d.Qt.UmeJito y que haya. cumpli<!o con I~. J~X de circulacin.: En fin, recordando que en la estructura del ttulo de crdito existe un elemento externo (el documento, cosa mueble) y otro elemento interno (la declaracin documental o prestacin incorporada), dejamos en claro que siJ?~e.!!}~Jr.n.sferenciadel ttulo en cuanto documento se pueqe considerar como tradicin. deriva.d.Ci.J..la trad~ que efecta el u-adente origina el nacimien~.~~_~~~~re-. cho nuevo paraeladquirente, que no se recibe del antecesor, sino que: transferido el documento, el derecho incorporado en ste ingresa a su patrimonio como consecuencia de ello. En oU'a~ Rat.1Jr~ la adq.nisS:;n <1$:1 eJemeQto ~xtemo h.~~e adq~irir .~litH!~!t~9_~L.<;l~r:e<;:110. inter!l.--Q__Qr~s;;: cin incoTorada.
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en Conferencia sobre Teora de los Ttulos de Crdito, Concepcin, 1979, indita.
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En este sentido:
GABRIEL RJOSECO ENRQUEZ
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Podra pensarse que la autonoma de los ttulos de crdito, esta prescindencia subjetiva de las relaciones anteriores ointermedias, va encorm:- del principio que nadie pue~le transferfr ms dereChos que!Qs que tiene (nemo plw illns in ali1l11l transfere potest quan ipse habet) , ya que el derecho pudo ~ no haber existido en la persona del endosante por haberse extingui~o o por no haber nacido jams, per9 00 ocurre as. En efecto, entendida la autonoma en el sentido de que ,erderec:h9~!~14~~.~~~r_f!6!:u\~~(li~H.te s~n_Qrigi.nario, nac.id() n~evo en su person~, no se vulnera el principio ne711:9 plus iuri!... ELPrjp~.ipi~~J'! ~U1QI)Qma opera, ,en Jos .ltulos d~ crdito desde un punto de vista activo y. p-'$iy'Q. Desde el pun.-to de vista ~ctivo signifi.ca,.RiDl.J:J,.tiWkL.c1d. cr<lito la i.!!!.R.osibil!dag.de .~~l!mular excepciones.p~rs~.a1f:1. ~n~e~~ tido pasivo implifi)~otal y absoluta iodepend~nci deJj ~bgaci~~,s cambiarlas asumidas por cada uno cte.!qs .suje: tos firmantes del ,!i1uJo. En los ttulos a la orden, la ley de circulaCin es el endoso, que es a la vez: legitimante, u'asla~ ticio }' vinculante. Analizada una cadena de endosos desde el punto de vista activo, cada sujeto que recibi el ttulo de crdito adquiri un derecho autnomo, es decir, cada endosatario tendr un derecho originario respecto de cada uno de los firmantes anteriores. Desde el punto de vista pasivo, la obligacin jurdica es independiente para cada uno de los firmantes, quienes han quedado obligados al pago, responsabilizndose cambiariamente al mismo, con prescindencia de las dems obligaciones. En laprctic~Lelpor_~~tqf legiti!f.lado*,queadquiere.cl ttlfosegri su ley de circ,-!lac!9!!, puede exigir1,I Pg~L(t~, ~~].Iqtiiera~ae los firII!antes oblig~tos, no importando. que las firmas intermedias hayan sido efect,-:!.a~~o.ljnc;:.apaces, .por' persons inexisten~~~~o por mandatarios que acten ,fuera de sJlP'.Qq~r. Tales circunstancias que afectan a uno o Varios firmantes no obstan a la validez de las firmfl$ restari~__._ .~
tes y, por enele, a sus respectivas obligaciones, permitiendo exigir su cumplimiento independientemente de las dems obligaci~n.~s. As se establece en los artculos 7 2 y 8 de la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar.
Prrafo II Caractersticas particulares de algunos ttulos de crdito
13. Ttulos abstractos y causados. Es indispensable para calificar el ttulo de crdito de abstracto o de causal COil}iderar el rol que la causa juega en ellos. ' Antes ele e1ar una nocin de ttulos abstractos y causados, se requiere explicar la vinculacin existente entre los ttulos de crdito y la relacin fundamental que les dio origen y que pertenece al derecho comn. En otros trminos, se u-at,. de precisar de qu maneranace el ttulocie cr~d~to, a qll_~"Lel~!.<;:iQIl,QeQe .~u__ .cr~a<;:in_y qu relaciones interelepend~~nte~ ~e generan entre el ttulo y la relacin fundamental. En este" orden de idea, dejamos constancia, en primer tl-mino, que el ttulo de crdito21!.~.2~ ..e.1}1,~t.irse. co.n motivo ele cualquier contra~o, que pasa a ser su antecedente o relacin fundament(il o relac~.~_.~ul>yacente. El nacimiento del derecho d()cumental no significa necesariamente la extincin de la relacin fundamental, sino que ambas relaciones jurdicas (documental y subyacente) pueden coexistir y en principio coexisten. El libramiento de un ttulo de crdito no origina novacin ele la relacin que le dio origen, a menos que se convenga expresamente (art. 12 de la Ley N 18.092, art. 37 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques y art. 76 N 2 de la Ley N 18.175).
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Durante esta coexistencia se produce una serie de recprocos efectos jurdicos. As, en el caso en que el deudor deba hacer frente al pago de ambas relaciones juricas, como debido al hecho de que el cumplimiento de Ul} _cL~ ellas extingue a la otra, tendra accin de repeticin en contra del sujeto que se enriqueci sin causa exigiendo el pago de ambas. OU'o tanto sucede cuando la accin cambiaria se encuentra s'upeditada al cumplimiento de determinadas carg;~ o deberes cambiarios (protesto), que en el evento de que el sujeto no las satisfaga pierde la posibilidad de ejercer la accin causal. Por ltimo, esta coexistencia de relaciones origina la supervivencia de la accin fundamental frente a los posibles vicios de la accin documental.
14. La causa en los ttulos de crdito. En el derecho de la~ obligaciones se distingue entre causalll!!.nJ~y causaJin. La ca!::,:saJuef!fe ~s. ~J ~o~t-Po1~_el.C!E!ll ..maoQ~rso"1-o~xt~rioriza su " y.QluntaQ.de obl~!]~. Esta voluntad, elemento- sl~~retivo, ..~ :resulta fue;1te de obl.!&.aciones cuando se exterioriza, aosp~.s ." \O obj~.ti.~.:.9' Siendo as,an!e la interrogante W.!. qu.~~ 0l:>li&.? ,e!?eIl'l()o~Y~~RQ~1~~er: P9~qu~ _~se--<;:!Q_.~IU.l1t~ri<2. exteriorizado es un hecho al cual se k triQ..I,1j'U9.!:-.~ld.~:e~ cho ~i.~i~:fl}d de crear ~ vnculo obligacion...aJ. Enc:a~io, en la nocn de !a.l~sajin seoconsida)~]!)}.~Hs!ad~coIl{L~i: caque el suieto tiene_~!!f.!:!..e.ma.Ja<;J1alj!S..QiI~~ mediante el acto de vo"[;lid exteriorizado, que dio existencia a la obligacin. ..- . Establecida esta distincin, digamos que la causa-/i.T!L.aJE]:. que subjeti\:a e intema,es antfEior a l~ [(~~l'\Q-[u,ente, pero juxld:arnent~.j_<:r coetnea con es~a. ltima, por cuant9 para el derechQJos a5;tQS o hechos voluntarios slo tien~D_ relevancia cuando se exteriori~1'!-=-_
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y sre~uelve respecto de la causafin. 26 Diversas teoras' se
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crdito, el problema se plantea
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han formulado acerca de la causa en los ttulos de crdito, de las cuales analizaremos las ms conocidas. Para unapri.!!!era posicin doctrinaxi, la causa de los ttulos. de crditQ.,es. una COnven.f.i9.!UieE.!f!i~qu~permit ejec.utar o cumplir la relacin fund_~meEtal. En .tr~~.!.~.!'mi n()s, segn esta teora, uure la r~~L9,n fundamentTi:1 relacin cambiaria, existell~<l co~ve.ncin ejecutiva; ql:!~_n:. sulta ser la c.l~...9~..tulo de crdito.. . toda vez qu~Il1eg~<l~1e la,_con~eral,;i.!Ld~~JfI. convencilh el acreedpr.}sLc::I~!!dQ[ C~_J11i&!~,J;.,~~.?cin fundamental. En.opmjn.o~~ QtJ"Q~f..qor de la doctrina, !-.<;}\JJsa -eJ~ ttul~.de crdito .se localiza en el negocio jurdico p9e,,,S1 c\).al se entrega o tra~smite el tul.2z ~e. se denQ~I]~..JJ,9Ftum oc.a.m.!JJJJ.J:JJJ,g" . En las dos doctrinas expuestas se dj~JLnglJe.!!-~ tip,os de relaciones, asabcr: -La relacin fl,1ndamental; -La conven<;:i.n ejecl!.tiva o pactum cambiando,qll:e sirve para cumpll!Jo~s~laQllJungament.&..o para.~J1tregar 9 transmitir elti.ty..!.Q....y -La relacin cambiaria, en virtud de la cual se contrae la o'.?l~a~}n cambiaria. "o.. - ._ .. Esta relacin abstracta reconoce su causa -aunque se halla desvinculada jurdicamente de ella- en pactum ~~lJ} biando o en la convencin ejecutiva. '~Xorltimo~ u~'trcer~na postula qu~ !.~_causa de los ttulos decr~dito~encuentr 'ri! relaciuydqllK~ porque. es elpre$l1put;$t~_2!!9lIi2jH!!~ico que justi 1C: .,.
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En este sentido lo expone don G"BRlEL RIOSECO ENRlQUEZ, Profesor de Derecho Comercial, en Conferencia so&re los Ttulos de Crdit<J, Concepcin, 1979, indita.
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la .obligacin documental asumida por el ..K~radq,r. Es una posicin ms precisa y evidentemente ms lgica que permliedal~' una solucian ms realista al problema de la causa en los ttulos de crdito. Si volvemos a considerar la distincin causaluente y cau sa-fin, , en relacin con la causa de los ttulos de crdi to, puede afirmarse que la causa-fuente no puede faltar porque es su ro"a"forma de exteririzarse, documentalmente, con virtu ,es constitutivas'y'dfsposuvs', La causa-fin es la relacir,t fundamentaL! .' ,~._","".&~-.. . ""[sta6lecida la conclusin que formulamos, veamos a continuacin las diversas proyecciones que tiene en el mbito de las relaciones cambiarias, 1. Tenie!lgo presente la vinculacin de los dos elementos que forman la esu-'!s.~1.E"~-'del ft.ulo de crdito (documento y declaracin documental), hay que concluir que es el ttl!19J. en tanto i~mento que docume.r!El_1t-_E~Laci.<:?.~.,e,I~_~ incorporada, el que est informado del carcter abstrac~ !.lo la obligacin, que se encuentra vinculada a una relacin fundamental. 2. Si la _c:atl~~-fu~!:1.~~}lU~Ca puede faltar por ser el aq2~ externo de voluntad, la caus,a-fin PlLede faltar:ye1la-sTa' cc'lS/L , del ttulo 4.ec!~4iJo. supuesto el caso de su emisin con fins econmicos. 3.~a re~9l1 enu~e_quienes estn vinculados por l~,:f$ lacin fundamental y qu.i.enes..uo.Jo estn, tiene distinta 'ele\~nCiajurdfCCH:toctrinaria. La.,&tuadn eI}tre..elernisor y elben~[Jcjrio dire,~~~ ~~.~f~.e~ed1.!9,~,lLqmlJ~. ~st<!n}~g~ dos..J?9[~.E~lacin funaamental. No Q(:!!f~-.lQ...~is~.o ~~ los teq:ef(:~s, suc.esores dt;Ld0s.umento. ~ara la legisl,~~in cambiara el po::taa~itiiriadQ,es\![U~rcero de buena fe, .queo' particip. en_~I ge,gocio. o relaci l1 ~unC!ame!1t.oa..!J como su voluntad no se tuvo en cuenta al convenirse dicha rela.ci~V~ ~ aj~stado a derej que-a}-S2..secuenci~ EIcfi~ cas de.. tal n~2.ci2,Xl,.QJ.s.~...5ill.WJ.Lbles.
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4. Al ser as no se lesionan el rigor cambiario ni el favor de la circulacin. porque el sistema cambiario presume la existencia de la causa del ttulo, dando la posibilidad al sujeto pasivo de la relacin fundamental de ener.v.a.r l relacin cambiar.i.a. En tal caso, la forma de hacerlo es acreditar la inexistencia. la ineficacia o el carcter viciado de la relaCin subyac~nte. Slo-quese invierte"el pes~"de la prueba, por~e ~~~ recae en el sujeto que se excepciona.
15. Concejlto de ttulo de crdito abstracto. Puede decirse que es aqu.el docu~ento cambiario que, por estar desvi~cu lado de su caus~. no menciona 1.'1 relacin fundamenta.l,."y, en caso de hacerl9.d~H~,~~sJ..uta_iLr.~l~JJ.J ..e., . La.hstr.-<;:cin .se_p'rog~_~~ ..respecto de los porl'!<:I()!"..es~cje buena fe, pero no en relacin con quienes celebraron el negocio ca~sal. Ello equivale a decir que no es que los ttulos d~ .crdito carezcan de causa-fin, sino que ella se presume en el mbito caTl}Qiario, rsultando irrelevante respecto ct.~ portador de buena fe, que no .i~teryi.flg,~.!1_l~E~.!.~ci(>DJund 'VIl emal. .~O~Il9-p.I}~~,_~xisti~Q!>lig~cioI?-e~.sinlIn'dlJ~n~e s\,e la cuI~mmen, es preciso afirmar que el ente que se encuenu-a informado del carcter abstracto es el ttulo de crdito cambiado y no la obligacin misma. Mientras 1-U.~:fue.J1 .te. I).ll.Ilc,,:.puege e~~arausel1.!~_Ja calls(i-fin puede faltar. Siendo ir!:.ele~Ete la~a~s.-fin. eUano afecta el derecho del porta,d()r legitin:l.(ido p'~ya demandar el pago d,e) ttuloer-que pqdr recla~ars,e.p~esciI).qi~l!ode la relac~dame~: tal de la cual no. es p~J:te. El deudor, por estar vinculado con el portador slo por la relacin documental conectada al ttulo. no tiene otras excepciones que no sean las que emanan del propio documento.
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16. Abstraccin y autonoma en los ttulos de crdito. L~_~bs.: t!~_~~~~, ~am.!>iaria es la caractersti~aque impone al de.udor
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cambiario urp prescindencia objetiva de la relacin fundamental fre~1t~"~1 :>.oytadordel ttulo!. tercero de buena..!e. Mediante esta prescindencia objetiva, exclusiva de los ttulos abstractos, se concreta la total irrelevancia del negocio causal en las relaciones cambiarias, que se producen entre los sujetos vinculados por estas ltimas. La autonoma, en cambio, es una prescindencia subjetvq, en virtud de}a.cualerdeudoi- no puede oponer ~lpc!rtcl-r exce'pCones basadas en las relaciones personales con anteriores portadore~ del documento. Es de esta manera porque, como qued dicho, de cada transferencia del documento nace un derecho nuevo para el portador, desvinculado del derecho de quien se lo transfiere y de los dems portadores del ttulo. Por la caracterstica de la autonoma, se considera que el actual portador se ha vinculado directamente con el delldorprnitivo, por lo que se prescinde de. !~u:.dacifl.<;'s subjetivas ocurridas entre los tenedores i,r.u~Jm.eslios. Mientras que en virtud de la caracterstica abstraccin, el deudor requerido de pago por el portador de buena fe debe prcs:', ,cindir objetivamente del negocio fundamental que origin "...-la creacin del ttulo de crdito. Gracias al carcter abstracto, como as tambin a las otras caractersticas comunes, el documento es un medio de circulacin y cambio muy eficaz.
17. Caractersticas de formalidad de los ttulos abstractos. Los ttul9s de crdito abstractos son completos, en cuanto a que las relaciones cambias quedan determinadas por su con~ tenido literal, sometido en algunos casos al cumplimiento de ciertos requisitos formales (artculo 1 Q de la Ley
N 18.092).2'
27 "Que la letra de cambio es un efecto de comercio y constituye, por lo tanto, un ttulo de crdito esencialmente negociable que se
.Los ttulos de crdito abstractos, formales, se opone~ ~ los ttulos eI,e ,c.rdito causales, que sonaquellos que puede!! mencionar en su texto la causa o relacin subyacente que motiv su emisin. La causa tiene relevancia en est 'as<),"' 'en efe-las reiaciones ~art_':lI<l!~_~"C::~ la-ri!"~<.Ida.-9ue .se!"t_~ga'refi-eneia literal a ella. Si la causa no sc:;"encu<:n~ ref~a en e_U~I1or literal del ttulo, nO-.Ql!~Q.e has..<;,!"se.valer en el dominio de las relaciones cambiarias. E~Jos t!!lQS 1.,,' se'ifenominan "n9. Formaks" q~.c-.1ibetOs'" P2r_q~-fE-~_ algul!a me.Q!9a 1~.~J!~mia, mO.d.~ida~ty e lca~ se el}~~
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refiere a una obligacin de dinero, transferible de manera f~il.}'.exe~ di~a. y <:iest;pado a circular librem~nte de manera similar a la m~>neda; en consecuencia, in letm debe constituir un titulo completo, que se basta a s mismo, en virtud de los elementosque le 'son propios y caractersticos, destinado a circular por lo que l representa, independientemente de cualquier otro tulo o documento y de la operacin que le dio origen; Que desde el momento en que se extiende la letra de cambio se crea un vnculo esencial entre el documento y el crdito incorporado a l, de manera que cualquier acto jurdico concerniente a la circulacin o extincin de ese crdito ha de recaer siempre, precisamente, sobre el documento; Que la obligacin que emana de una letra de cambio tiene la caracterstica de ser comercial, rigurosa, literal, autnoma}' abstracta. Comercial, porque el art. 3 N 10 del Cdigo de Comercio la califica de acto de comercio, cualquiera que sea su causa u objeto y las personas que en ella intervengan. Rigurosa, porque el rigor de la promesa de pago no puede estar st!ieto a ninguna condicin y porque el deudor debe estar listo para cancelarla en el plazo indicado en el tulo. Literal, porque debe estarse a los trminos en que ha sido extendida y su valor y eficacia se determinan de acuerdo con la redaccin de la letra. Autnoma, porque, como se ha dicho, se basta a s misma y tiene vida propia. Por ltimo, es abstracta porque es independient~ del contrato o negociacin de que emana" (c. de Apelaciones de Santiago, 26 de enero de 1983, GacetaJurdica 1983, N 33, p. 48). Como puede apreciarse, este fallo recoge los elementos y caractersticas de la letra de cambio en cuanto tulo de crdito.
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_tran co~p!em_<:!1taQ.~ por la !eferencia al(i rela~i2,~f~.md<l. ".!,~Il~l que motiv su libramiento. Ejemplo: los bonos o debentures hacen referencia a la escritura de emisin y a la escritur"a fundacional de la sociedad emisora.
18. Aspecto jurdico-real del ttulo de crdito. Incorporado el derecho en el ttulo, se consigue la objetivacin de ese derecho, o, si se quiere, la objetivacin del crdito, en el sentido de que al quedar vinculado el crdito al documento material y correr la misma suerte de ste, por una parte el documento adquiere un valor que no tena en s (valor de crdito o derecho), convirtindose en una cosa nueva (res nova), y, por otra parte, permite la circulacin de ese valor incorporado con la circulacin del documento. Junto con el aspecto pUl"amente obligacional, derecho a la prestacin, el ttulo de crdito comporta tambin un aspecto jurdico-real muy importante. El documento funciona en el comercio como cosa que puede ser objeto de negociosjurdicos y de derechos reales, recibiendo el u'atamiento jurdico de cosas muebles. Los ttulos de crdito pueden ser objeto de compra, de venta; pueden transarse en bolsa y fuera de ella; se transmiten y adquieren por sucesin por causa de muerte y por donacin; pueden ser objeto de depsito, de prenda o de usufructo, y, en fin, ser judicialmente embargados y enajenados en procedimiento de apremio. En todos los casos indicados, la relacin jurdica recae directamente sobre el ttulo o documento como cosa en sentido corporal, y slo indirectamente sobre el derecho incorporado, aunque en verdad es ste el que da valor a aquJ.28 19. Influencia de la relacin obligacional sobre la relacin reaL Debido al mutuo intercambio de los elementos que
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integran la estructura del ttulo de crdito, siendo el documento cosa mueble, no se le aplican ntegramente las reglas del derecho comn que fijan el rgimen de esta clase de cosas, pues si bien puede ser objeto de relaciones reales, su valor est dado por el derecho que representa. El documento est regido por el derecho comn en cuanto cosa mueble, y la relacin obligacional, en cuanto derecho incorporado, est regulada por el derecho comercial. Este ltimo consagra un rgimen de circulacin propio de los ttulos de crdito, en el cual importa la propiedad formal sobre la materia; incluso puede resultar legitimado el portador de un ttulo robado.
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20. Influencia de la relacin real sobre la documental. Tod1\sr las relaciones documentales estn subordinadas al documento. La conexin del derecho es imposible sin el ttulo. En otras palabras, el derecho se cosifica en el documento. La emisin se concreta en el acto de entrega del docu- . mento; la legitimacin pasiva supone la presencia del documento para exigir la prestacin y esta ltima se cumple a cambio de la entrega del ttulo, para evitar que siga en circulacin. 21. Adquisicin y extincin de los derechos sobre el ttulo J' de los derechos emergentes del documento. Los derechos sobre el ttulo pueden adquirirse originalmente por apropiacin, usurpacin, expropiacin, etc. En forma de-ivada, pueden adquirirse esos derechos por cesin o endoso, lo que supone un tradente y un adquirente. La relacin real sobre el ttulo puede extinguirse en forma absoluta o relativa. Hay extincin absoluta por destruccin accidental del ttulo, por desu"uccin voluntaria del mismo y cuando la destruccin es coetnea con la extincin de la obligacin documental. La extincin es relativa en caso de prdida, robo o hurto o exu'avo, porque me-
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Vase, en particular,
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ob. cit., N 729, p. 667.
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eliante decreto judicial se "desincorpora" la prestacin que el documento llevaba prendida. Esta misma extincin se origina en caso de fraccionamiento de un ttulo en varios OU'os, y en el evento de convencin de varios ttulos, en un solo documento. Los derechos emergentes del ttulo nacen nuevos en su integridad. Se establece una relacin directa)' personal entre el portador}' el deudor, aun cuando existan intermediarios en la circulacin del documento. Por tratarse de una adquisicin originaria de los derechos emergentes del ttulo, no se pueden oponer excepciones personales al portador del documento. Nada impide que los derechos emergentes puedan adquirirse en forma derivada por alguno de los modos del derecho comn. Los derechos conectados indisolublemente al documento se extinguen por pago, novacin, confusin, renuncia o remisin}' prescripcin. Todos estos modos deben ir acompaados de la destruccin material del documento, debido a la preeminencia que ste tiene sobre la relacin documental.
del derecho documental, al mismo tiempo que es la base para determinar su ley de circulacin y, por ende, la forma como se legitima el poseedor del mismo.
. (3.)Ftulos de de mercaderas y de participav--n social. AlenQi~ndo al contenido del docurnen(#',. o
pa~, ~epresentativos
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Seccin III
La clasificacin de los ttulos de crdito 22. Criterios de clasificacin. Podemos clasificar los ttulos ele crdi to te~iel1cl~!L~~~'U. ~o.rgenigpnI J f()xm a ~-.!!l;l iual seJ:1an eJ!litidQDeuacuerdo con el primer criterio, !?1contenidO...Jlorma l de.! .tiwlo de crdito_lo constituyen los derechos-de-crdito pectmiarios-enl fnBFpeFaelos. Siguiendo' eCsegun~lo criterio, la forma como el ttulo se emite det.~r ~~na con mayor o menor precisin la persona del beneficiario
lo que es lo mismo al objeto de la presentacin, se distinguen tres grandes categoras de ttulos de crdito; -Ttulos de pago o efectos de comercio; -Ttulos representativos de mercaderas, y -Ttulos de participacin social o valores mobiliarios. /f) Si !'JI ttulo de crdit?~~liga al dt:u.d0r a una pr~enta U _e~n cODsi~te~:!J~en...p.ilPLun--_supla. de .din.ero, r~~be ~l . nom~~de. ''J.:ulo de~~ .Q.~ee~~.~~.~~erc')", Pertene.. ~n a esta categora de ttulos: l~ le~_~.fClIIl~io,_~~ a La orden. el cheque. lacaz:ta. orden de crditQ.Y la libranza. Cuando el ttulo de crdito incorpora el derecho de disposicin sobre determinadas cosas materiales, se denomina "tfl!lo re2UJentauyo de mercadcrf. Forman parte de esta especie de ttulos: los certificados o vales de depsiJ-. en almacenes generales (warrants), las cartas de porte, _los conocimientQ~dLemba[quetlas factur~etc'k.P2~~-= .~i<?.!!- del ttul.Q~qlli,:~t~_~l.~posesiQt:l de las mercaderas en l especificadas YLen consecu~nci,._!ral1s!i!"iend.()~1 documento se transfieren tambi)as .cQsa.$. De esta suerte, la circulacin material de las mercaderas (tradicin de las mismas) se reemplaza ventajosamente por la circulacin del ttulo, que resulta a todas luces ms rpida y ms econmica. Por ltimo, el conten.i.!lQ. de lQ.!.tim!<?s de crdito puede no consistir en un derecho de gdito concLe~p-ago d<; lIna suma de dinero) ni en~l derecho a exig,ir det.e.rmWdas. mercaderas. sino en un conjunto de derechos de diversa nptul-aleza inherentes a la calidad de socio de la entida que lo emite o a la condicin de._creedores de la misma.
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_fstos son lo~ ttulos de participacin sociaL;En ellos los caracteres del ttulo de crdito que hemos estudiado se encuentran un tanto debilitados e incluso la denominacin comn de ttulos de crdito respecto de ellos no es muy adecuada. por lo que se estima pl-eferible c1enQmtUJlrlos "ttulos-valores" o :'\'a1()res mobiliarios~. como se les llama en nuestro medio, expresin qu'~"es ms' amplia y comprensiva del trmino _"valor". Son valores mobilial-i~ los ttu!9.S~fI!!!:i-()s por las sociedades annimas: las acciones, que confieren a su titular el carcter de asociado y un conjunto de derechos inherentes a esta calidad~ los bonos o debentures, emitidos tambin por las sociedac1s-an6nimas, q-~e convierten a su J~9E~"~()i~.!1acreedor de'la sociecEid em.i~; I~ pagars ._e~.!~do..!Q<?!.i.!1~~it':19.():')es pblicas. como Jos deja Tes,oEra General de la R~blica, los del Banco .C~ntral dt;~hiJe, - rosde la -Caja Central de Ahorrosyrrstamo~l.et~ter~._Son . instrumentos .lIluy eficaces para la circulaci<?I1 .t:: _!9~ .clere:.. <;...ho~ .Lde 1E,_.J:!qlle~'!J~[l_general.,
~tttlos al po-rtador, a la orden y nominativos. Esta clasificacin se hf~a~~endoa las coocHc.igJles for~~!~ parjl. que los tt~los cil-culen Y.~uroplan la funcin e.fgnmlca 'c~_rrespondiente .. Este criterio de clasificacin toma .encuenp los !"_~.quisito~9..lJe deben consicterarse para ~~12JPQrtado_~.esJ':1t;den le.gltimados ypued~~_ ejeEce.~, J.2..s.,.!!~rechos documentales~ En ella estn involucrados los valores de certeZa, rapidez seguridad frente a los valores genricos de justicia y equidad.
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les ad(co-a-laCIaUsl!l~_':a1 portador" ~ Esta clase de tTt.U1s contribuy' a la elaboracin de la teora general de los instrumentos de crdito; actualmente se les considera como la expresin lma de la propiedad mobiliaria.
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/ ; : ) 25. Ttulos.al portadmt Son aquellos que se emiten sin
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~Los ttulQs al portador son los que ms se identifican con las cosas muebles y respecto de la incorporacin del elerecho en el documento, podemos sealar que ella aparece I-ealizada ntegramente. Tal identificacin .c<m las co~<,l;...L muebles es el fundamento de la circulacin de los ttulos al P'Ort~do~ debe ef~g!laLse por fa eiur~~~~.c;umen: ~..:. Es preCIso enfatizar, ~fl est'!._c!~e de tulosLI(i inn.e&bl~ ,.p.re_em~n~~cia 9.!J~ existe elel ~g.cumen.to sobre e.l,.ds:recho. Por tratarse ele ttulo-cosa, la simple tradi(:.i-ll-~.~_ mento es sufici~~.f. q"i!ed_~ !~giti..!!1~~oel1.eL ejercicio deLQ"ereclil. Los teg!Ji~!~s c:!~ }~gi.ti~I!l~~~?I1 ele un twlo al p~rta~or .~n, en con~.~~~: . '@Psesin del ttulo; ..... ~Presentacin al sujeto requerido de pago. i~\,. Atendidas las caractersticas ya destacadas, los ttulos al portador no son susceptibles de reivindicacin. En efeo, ~_J>0sibifdad ele ejerc~rla accin reivindicatoria se djfi.9!l: la porqlle fren~e al inter. defque l1a p~erdi_<i~involuntaria mefl~~. P1sesin, por huno, robo o extravo, es.~n los derechos de pos~dor de buena fe que lo adquiri s~g.l.iQ ~u ley de s:i~c!:,:~asin. Adems, hay un inters indirecto representado por la seguridad y confianza que deben informar los negocios mercanles. {\nte esta jJl!.gl!~~e interese ~e_ P!~ef~e.reel d~rec.hq.del n.u,e.vo .p~:.t~dor dc_bf!.c:;na fe del !!~u~o y no obsta a la regularidad de su legitimacinJ~---9I un <2. stancia ck qu~ ~L.!r!l!!s!Jlit~!!teu otro anterior se apropiare indebidamente d~I.documento, siempre q1!~,,~ P..9 r ta d Qr .actllaI.~~~W1.Qica...es:. bec"6o:.E_S~~isamen te esa ignoIan. cia la que legitima al portador y lo poneasaIvCte la reivin_dicac!!,!1@.~t!ir().- L-corpTjo-de la solucifi-radl'Caen fijar, legislativanie01e, un principio general que teniendo en cuenta los valores jurdicos y econmicos de la circulacin no lesione el inters indirecto. La doctrinas_e ha pronunciado por la no revindicaci9n ele los ttulos. al portador, fundndose en el hecho ele que
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" no pueden ser determinados o individualizados. exigencia fundamental de toda in de dominiQ. Sin,embargo, se reconoc_:l,~.imp,ortancj_a, que tiene por parte del portador el conoj::iE1j~pto de la circunstancja de haber .sido perd~do, hurtado OJoba~L(L~1 tt'!19. al pogaclgr. ley determin~ cundo debe presumirseJ~.se. conocimiento y. ell09k.urre c~ndo ha vencido elJ2taz2.., de los avisossue dan cuenta, del~x!I\,o.J.)essl.~entonces~! port(ldor pasa aser d~,.f!lla_ je, pl!es sup.-- debi sa!Jer la circunstancia ~le}~.-.E~~.9jda gel ttulo. y por ende plle~Je ~ufrir.la reivindica<:lI!~par te de!.yerdadero titulaX,-Es indudable q.ll~ la publicaci.!l de quese trata debe ser anterior a la pri~~ranegoci~~~~~ deLn,ilp, porque si esta ltima se realiza antes del px~r aviso, ser vlida y, por consiguiente, lo selJn tam1:>_i~r:!~ posteriores.
El portador de un ttulo a la orden,Jlara ejercer los derechos documentales. debe acreditar su legitimacin actJva por los ~igl)i~X!tg~ ac.l.o.s,;.. ~; '-Posesin del documento; .1';) -Exhibicin del mismo al requerido; :~?) -Cadena ininterrumpida y regular de endosos.
La referi_c1~n.tinuidad..de..los_endo.sos s.up-0!1~.I.~U:.egu::.
26. Ttulos a la ordeJ. Son lasque, c-!,cebidos en forma ~s.~ncial a...1lQJJlI:e_Q~ ~etermin~(!,a per.$.o_I!..JCJlltan a~sta. de modo expreso o implcito. a u'ansmitirlo sin interveu:', ,. cin del deudor. Es fundamental destacar el carcter .. faculta.t~vo .qu; -tien~J_~ransmisin_deLdo_curnent.9,'d~tal !D:().d-.W, ..si QO cir(.JJJ.med.i-n_~~.endoso,siemp.IT....sigu~ siendo un ttulo de crdito. - No existe.} frmulas sacramentales para con~ebi~~~esta clase de '~~~~IQS'-C'uido el docu!nento lleva las p~..!3t-.!?ras "a la. orden", se5!ej~'~Ol.!~tancia_e..nforma explcita qu~.~~lra~ de esta clase de ttulos. En cambio, se hace constar en {arma ilpHcita este carcter 'c~ando-~n la redaccin del documento se incluye \ln~deJJ..Q.m.iDj!.~iJl qu..e.Jcita!Jle!!!f. comprende la cl.usul~ uaJ"9r~.n". ttulos a la orden cirf.ulan medif1_~e._.endosot qu~~ . f una degaraan doc.umentaLliteralizad a al dorso del insu'u.~ - !!1~~~O' en..la. firm~~g.<:. .~ .. ~!ex:t~otorga. El end~so e~ u-asiatlciO; ~/ . legluma.l1 tey Y!.!!.flllatOfJQ._
J?-ridad f<?lo'ma 1 d~l sistema .Qocumental. Basta que ella sea. formal }' externa para que el ttulo circule vlidamente }'puedan hacerse valer los derechos en l contenidos, sin.que ella resulte afectada por endosos en blanco o extendicJ..QS . 'por incapaces. o por mandatarios fuerad~ IQs_lmitesde....s.us poderes. f[;) Tambin se exi~cQJ!1Q r.~qui.sito legitimame la i<ten!i:..~_c:acin per:;onJ ..del por~a.9.Qr. Este ,requisito debe. probarlo . el ponag,gr....Y-2L..!llLclll)ll2le con el no puede eJercer Jos __~kl"e~l1o_~ del t.u.!9. El deudor tieneJCi S-~_p-siy<lde_com PEobar..l~(:gn<:~rrel1cia de los otros requisitos para que~.!!.. pago sea liberatorio.
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27. l:il.uJgsnominativol. Son los documentos que se gi!gnto su emisin corno - sus sucesivas tr~.~~iones. deben inscribirse en el reg~l:J Q..el,emisor. Estos ttulos no son completos en su literali Rorqu~no-l2.ued~~~~i}.!!iirse del registro del emisor. El creador del clocum~..!1.!.o ha querido mantener el control del ~~~pre del tenedor L con ese propsito los emite a un nombre individual. --F:'dO"etrIrulSe les niega el carcter de ttulos de crdito a los documentos nOl1)inativos. [en Bolaffio sustenta esta "posiCi fundado en los siguientes argumentos: .. a) Por estar sometido al regisu'o, el documento no es atributivo en cuanto a derecho documental. No puede considerrsele autnomo ni literal;
!~_e...fa~qr_C!e deter!Jl.iJ}~-....s.ujeto.y'
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b) Tal registro reviste la fOl-ma ele consentimien to elel emisor, que es imprescindible para que opere la transferencia, .Y _ c) El emisor al estar facultado para no permitir la u'ansmisin lesiona los caracteres esenciales de los ttulos de crdito. Se.reflJ~_I~_dogt.ill ne&.t2"ria sealando que el crea_d.()r al ~!:~r el tt~lo.!.11 esta forma asume el deber'--ai:~ .E!e Lc;:&s~<lr ca~.~_r:~~f~r.~.ncia, por lo que jurdicamente no puede negarse a ello. Vivante destaca que la inclusin de los ttulos nominativos est justificada tanto en la prctica mercantil como por su naturaleza jurdica. Agrega que el que niega el carcter de ttulo de crdito al documento nominativo, porque es necesaria la cooperacin del deudor, comete el en-or de buscar en todos los ttulos de crdito el carcter de ttulos al ponador, que circulan sin cooperacin alguna y sin conocimiento del deudor. Siendo as, debera negar tal carcter a los ttulos de crdito a la orden, que deben circular con la cooperacin del deudor inmediato. Ahora bien, en el caso de que el emisor de un ttulo nominativo pueda oponerse a la transmisin, indudablemente que ese documento deja de ser ttulo de crdito. Los ttulos que se emiten nominativamente son las acciones, los bO1OSO-debemireS-,.En algllllQSCasos las-_~_de pone, el conocimien~o de embtlrqlJ.e.y los cenifi<;:-dos~:~ se emit!n en 10rmanqminatIva. Los regu!sliosde legitimacin de estclase ele tItlOsso'lQs siguient~s: -.J-Posesin del ttulo; -z-Y-Presentacin al deudor; -Cadena de traspasos y registro de los traspasos en el ~istro del emisor del ttulo; -Identificacin del portador. Se denomina transLert.eJ hecQ_.de~~.&!strar las u-ansmisiones del ttui1f..!l_om..!.~!-!vo.en el registro del emisol~~ Este - acto .~~ una carg~.~ustancial o una conduCt de6ioamente
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fundada e_n I~luntad expres_ada nor .eJ. ~mjsof crearlo en. esta arma.
9.~tHtuloClI.
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El transJertes un requisitQparaJa legitimacina.ctiva del titulai. el de las acciones de sociedades annimas-;que deben emItirse en foona nominatiYa..~Q.gtuIOSeSen_ ciaInente negociables, 1'l~~r,N~ 18.0:16 y ~u reglal1!emo '~cOJlienenlas regl.as ~plicaJ)I~s."a los traspasos, en cuaritoa sus fOI'mafidades y efectos. Asimismo se prohibe destahle~ simi~.ru- de .c;I,l,lglla.!.qlJ.e limiten.laJihrenegociabilidad de. las a(ciOlles ~,n ls sociedades annimas abiertas._
En' caso
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"Atendiendo al ,carcte.r. ciyil o.Il1.c.rcantil d~ .I~ relacin jl!ddica qlJe les da origen. los ttulos de~<:!".cli.to pueden ~lsificarse en civiles o comerciaJe.s. Con todo, vale la pena sealar que, segn lo previsto por el artculo 3~ N~ 10 del GpigoAe Comercio,..eIl usu_!.~.x.~Qa~tual fado por la.. Ley N 18.Q92, las operaciones so!>r.~ letras .!le~J!l-l-, pagars, cheques y sobre documentos a la orden son comerciales, cualesqUIera sean su ca~sa 1'.?!~.t<:t.c.>.J' .Ia~ pers0!1 a s que eE. Setratade una que ~ ~~.}l!1@!:..~ los a<:to~!!lixtos o de do~l.~.~~~~~.~.r.!l.~ al'.U.<.::ci.D. d~Lprin_<;!pjo_d.e 1.Q..~_~esorio.. En su nuevo texto, . I.a disposic~ ~~. ex.ti~~1~ a~t~~,,:."c,}.~~~_~e pa.-ga.t:.sJ. no~QlQ ~ J.Qs. giradosa.la.o.r.den cQ(Jlo, aIlle~, a las operaciones sobre. cheques y sobre documemo~.la ordelL.AI.ser as.~, ~~ampo
28. Ttulos pblicos y privados; comerciales )' civiles. Ate9"'~ mendo.a la persona que los emite, los ttulos d.e....9:..~~.. pueden ser pblicos o pl'wados. Se denominan efe cto-i..Jll1blicos tQs...J.wJQS de crdQ_-c'ontra el Estado reconocidos c~;;~n<igociables; los de los estab!..e,cimientospl;C2~J 'e~f)i:-esas autorizas para hacerlos drcuJ'!.r, y los emitidos por los gobie~~~~u::anjeros,) siempre que su n~g~ci(lciQ.!l no est prohibida (art. 68 del Cdigo de Comercio). Los ttulos'Cf- crdito privados son aquellos, .eII!!tidos p<;>r los pa,Iticulares.
~.!!ll~n'eng.an.
mercam~_i_~_<!_~~
t ~l
--Derecho Comercial Ricardo Sandoval Lpez

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cl~_~a~!TI_~~r_cia~!!i2aclJo~mal se a1l!pla notablemente, por

10 que
resultaql!~J~~!!!QLi;lG-_l=r~clit~civiles venc\ran ahora a ser u!l_ ~.){_@ciQ.!1_.frente a los comel~Cales. __.. --.-- ..
__
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29. Ttulos unitmios )' mltiples. Esta agrupacin se hace teniendo en cuenta la posibilidad de f~ccionaLel docu/-IP~o. on ttulos unilarios los que nO?5!E1iten (l:acC:!9.!13!rnientQ..): mlples, aquellos que s !~p<?si.bjlitan. Finalmente, atendiendo a la forma de emisill, los ttulos pueden emirse masiva o indivi.dY.a.:!IE~; e~mplos: a<::~Lones .,/ y Jj0Js,_~.I)_~L;ujm~L(~Q., )\~I~egu~~!.~ el segundo.Jj
-La indicacin del valor en moneda no es solamente es normativa; el efecto da derecho a percibir una suma ele dinero; en otros trminos, l representa un crdito en dinero; ";;''1--- -Por ltimo, este crdito es pagadero a corto plazo. La (7' rapidez es una ley del comercio. Si bien es cieno que los comerciantes piden a veces crditos a mediano y largo plazo, no es sta la forma usual empleada para pagar sus deudas.
~E~<jativa, ~lla
(f)
Seccin IV
Los efectos de comercio
..f.i~ a~!Jue pue<:kjugar.entr~ .!:ome.r<;i'mtes_u.n

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30. Definicin)' relacin con la moneda. J.{eC!.4~.~

rol anlolo
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.q,l deja moneda,.tl!71to como ~ta tiene un poder liberaton,. Partiendo de ah, Rodemos recorl.c'eio-la:- e~steIl<:ia--e .~~t9 de .w.IDcrcio.Dlan.!i .se re.nen las caractersti~~s
siguient~s:
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-Que eJ. valor en moneda corriente est indicado eutl, bajo el benefidodi "los -I:csg"os'denslverida; y~reJ1l.Qs .,cmo la ~ ingenia.Rara reducir ~stoS riesgos. Se sabe entonces lo que eUosE12resenlan y no se tiene ql1es.upl?~~r.. lo que el10s podran significar en caso de ser'\'endiclos.. llu 'cheque de $ 20.000 .y~le.$ ~Q:090, en tanto qne un conocimiento' que da derecho a la enu-ega de tal cantidadd~ mercadera, qu'sed. clescai-gac\a de un navo en tal puerto.. no tiene un valor absolutamente delerminado;
-Qtle ~e trate de un ttulo negoci,!'bk.., es decir, td:Il~l!!isiblc2().I:J~~:~~~ienlQs_~~.~d_~ .. cl~.clerecho .comercial no ~Qlll~_ticlos aLr~gim~I.!..!l!s.s91~l!\ne .~Ldere~ho civil;
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0anza en los desn()~~::I.~J~L!l-ci.n, el) tanto que eL_~f~~.to ~.comerc!o_.y~l~.pr:imero por la .firfila ~leqlJ~l que. .s!: obliga. En fin, la moneda representa por naturaleza un va')) lar v~ncido.~.~.~~c~~~~..E<2s~e.l.!nvalor~.~t~mporal-, en tanto que el efecto oe comercio tiene un valor limitado elu~!!!QQJ.'.i!iciiijj,Q..ill~1tiem,p..Q limit~.c;lo;QQI~ffi1e l UQ, y,!lc1rt~~~I~ .. elesp-us d,~-f!~rto lapsQ~~j.ct9..... >.Q~~~ p-ienJemem~l1o~C!_,~C!~~_echo _el P.,!go .1c;,Ja s~IJE ind.i~ sino a la llegada de una fecha de vencimIento. .' . Esta ~a-d~f~~:~~ci~p~r~~e_I~ rScaraer!s_~ca. Cuando el comprador de un establecimiento de ~9~e.rcio pagCl~~ll 1 vendea61~ suscribiena pagars ae""valor igual, por ejemplo de $ 100.000 pagaderos de mes en mes, el 15 de cada mes, y cuando esos pagars son garantidos o avalados por \lo a~ .. ! banco, las dos primeras diferencias se escurren. Queda la ~tc!:.c_craJ que pare.~ru.onee.s. esencial. Sin. emb--Lgo, todo efe~!9 ck comercio no comporta la .fst!l2u!acin de un t6:~mTll.Q: as, por~Jemplo, ~l cheque; pero el valor del chequ~
@misma_L!.~ confial}.?aq~e_~f1!If!~R.!xa cQ!"I'~spoIl_d~!.Ja_~n:
31. Diferencias con la moneda. ~mbargo, ~. sfecto d~ comercio no es mone.dJ.. Tres diferencias 10 separan por 10 menos: en primer trmino, k moneda, se presenta bajo la @forma ele cortes fijos de valor redondo, ~!LtaorQ que los ~tos de comerciQ, wrrespQndiemllULQPITjl.J;;.ion_~s dada.s Liferentes las unas Qe las otras, tiel}en v~Q.r.~s.lrregu,-!:es .. Por otra parte, ~o~~.?_~_tie..~~.l!!_s.?f~r!-~~lo,_y_~le por ella
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Derecho Comercial
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est ligado a la prQYSn cQD:~t.jtuic!~ ..J>.QLdJibradQr; y_~n ~l1tGlPlOS aqu una diferencia que anteriormente pareca ~ec~ndaria: la inseguridad I-elativa del ~.frft~ de comercio ~ en relacin con la moneda. ---Esbastante difcil pasar por un anlisis ms estricto la nocin de efecto de comercio. R~mondiendo a los caracteres ~!!~ hemo~. ir\dicado ms arriba, el efectode comercIO ~-o ~.e~~ e!!_~~fi_~iti~~-pa-I:ecerse mucho a la moneda. En -resumen, la diferencia irreductible es de ord~sicolgico: emitir, suscdbir. firmar un efecto de comercio es un acto ~I:"l~l et.!_~.~da de un co.I!1~~~dan~ r~abi~j~!l.~f~cto de . / comercio no equivale enybsQ!!!!.Q, e!:l ~~ritu del accipiens, a la seg,uE.I_~51e-~Lru>~g9 he~~lo eI1 f!\-!!~Qa,:9" -- ..
Seccin V
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Los valores mobiliarios
32. Diferentes efectos de comercio. En nuestro pas, l()_ ~fec tos de comercio ms conocidos son: la leu-a de cambio, el -pa_gar,eI~JleWieYIa-irta oriende crillto'-No exhte, -Eomo_~n otros pases. la factura protstable. aun cuando en un proyecto de ley sobre insu'umentos negociables est prevista su creacin. En los captulos IX y X estudiaremos en particular los aspectos principales de los efectos de comercio que hemos mencionado. En fin._~lem~ sealado que las personas jurdicas emiten tulosque c0I1fIe)~en_gerechos~1e .asociados o d~ acr~ gores,.denominados '''talores mobiliariot:, que son susceptiblq de una negociacin fcil, d~ una cotizacin en bolsa de .\oilo!e~~fq~e,alig~.I~~JQs otros instrumentos que h~ mos aI1.aJglQ. facilitan la circulacin del crdito y de la riqueza. Veamos a contirmacin. separadamente, algunas nociones sobre los valores mobiliarios.
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confieren d~~~~e.as9cj,~doso de; acre~~ole.s~jdD.ti~Qs. I?an una serie dad~.rl~. t<!l ~'!~rte Jl1,1~~!9.!Jtulg~, por to d~s negociables segJLJ.Q.UllO..d~-l2r~eriHQ~pret dere:~ ch2..f.Qmercial",$.~~<;.,~~!l]~sA.eu~t:!.~~~I,~~ .. d_~l!na co!~~9~ colectiva, la cotizacin ......, en la.. bolsa. ). ... ... _ _ .... ' Estos valores mobiliarios ~oll.-prillcip'alment~..las aco-. nes e las sociedades, lQs bOllos.O d~bentuIes }:: ttulos tk~' p.ostamo del Estado 9 de las coles:tividades pbUcas.,_ ._. Estos valores son derechos mobiliarios. De ah su nombre. Sin'en de coTocacTn al_ahoJlo y son objeto de especulacion~. Permiten alcanzar estos dos objetivos porque su fOI'ma, que facilita su negociacin, hace de ellos bienes de fcil realizacin. Existen tres formas de negoci~d91) aplicables a los ttulos de pa.rtip~Cfn-social,segll~~tllormade emisiqn:'-ra transfel-encia, que se-AP!is.!..'.ll~,.!ltulosnominativos; l--~ icin. que se aplica a los ttulos al portador y el "eQQQso, J que~_e.a~li.C-~~,Jll~ a la orden. Un valor mobiliariQ est siempre representado porlill .t!llil.o. en su sentido de insuumento. Sin e~!:&o, un valor mobiliario .e.~d~.!L!!rimer t,fIl11il!91 l.!.fl_ff.el"e<::J!oo U}~_cot:!iUI)- . to de dere<;:hos.
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bil~!iLQ.. ttulos de participacin social los documenlQs _e~itidos por 1~,pers..Q!!as1!!9.ral~!!>Ec~~QJ.:!~cla que.
33. Concepto y caracteres distintivos. Se llaman v..JQres m?-
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Veamos en seguida con mayores detalles algunos aspectos de estas u'es formas de valores mobiliarios.
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Droit ce", Prcis Dalloz, 6! ed., Pars, 1973.

29 Rr.N RODlERE
ROCER HOUIN,
COlnmel'cia~ ~Effe\S
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aqueHo~ en los que elsuS"-iptor se.compromete a efectuar una o varias prestaciones en dinel~()..' a venCimientos determinados, en man~
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',34. Valores m.obiliarios al Portaddr. Son
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4t::~en le y!~~~rlte eJe ,ttulo, sil!~.~}gir.l1iI"!guna justif}2a.-
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c\Qn. El suscriptor est obligado desde el momento que el ttulo se encuentra en n1ahos de otra persona distinta de l mismo; ejemplo: bonos o debentures emitidos al portador. Su obligacin es, segn nosotros, formal y literal; el alel tenor matl:rial dfuturo yeU'lriJillf>-~ cance si lijaclo al suscriptor por el sol-hccho de haberlo emitido, inde: pendientemente de! contrato que al origen puede haber intervenido () deba intcrvenir enU"e el primer portador beneficiario )' l mismo. Esta teora, discutida por numerosos autores en Fl'ancia, explica la existencia de un derecho propio)' directo en todo poseedor del ttulo, sin que se le puedan oponer excepciones nacidas de los otros portadores anteriores. El ttulo al portador termina por incorporar en el instrumento el derecho de su poseedor a exigir la prestacin. Sin embargo, los ttulos al portador son individualizagos . por cu'anto puedei1 identificarse por un nmero de orden en una serie, indicada por letras o por cifras. En materia de sociedades annimas,la mayora de las legislaiones prohbe la emisin de acciones al ponador. como es el caso particular de nuestro clerecllQ~
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Las reglas relativas a los ttulos nominativos son el objeto de una atencin permanente de los legisladores. Ellas traducen, generalmente, la preferencia que los legisladores sientan por esta clase de ttulos y su hostilidad respecto de los ttulos al portador. Desgraciadamente no se han encontrado los medios para conciliar dos rdenes de exigencias: la seguridad de las transacciones sobre tulos nominativos y su rapidez. Los textos se esfuerzan en conseguirlo. pero ellos son numerosos y poco eficaces. La razn profunda ha sido dada: si en Inglaterra, por ejemplo, los ttulos nomina~ tivos son de fcil negociacin y de empleo corriente, es porque el derecho ingls conoce en materia de incapacidades un sistema infinitamente ms simple y menos protector que el nuestro, porque el rgimen matrimonial de derecho comn es la separacin de bienes. Nuestro sistema es complicado porque nuestro derecho matrimonial y el rgimen de incapacidades multiplican las pruebas que hay que renclir y lastrabas.
36. Grados en la forma nominativa. Las sociedades o colectividades emisoras pueden disponer que los ttulos qll..e ellos emiten sern y debern permanecer nominativos. Los ttulos cuya conversin es as prohibida se llaman eseiicialmente "nominativos". La misma ley impone esta forma a ciertos ttulos: acciones no pagadas, acciones en garanta de los administradores, etctera. Cuando la ley no prohbe y los estatutos permiten la forma al portador. todo propietario de valores mobiliarios puede optar entre una y otra forma. Si l elige la forma nominativa, sus ttulos son simplemente nominativos, porque la conversin al portador es posible en todo ml5mento. En fin, se llaman ttulos "mixtos" aquellos en que el titular ha requerido el otorgamiento.
35. Valores mobiliarios nominativos., Definicin. Se llaman . as polue ellos contienen el nombre del titular. Ms exaZ--~ tamente, ese nombr~"es m~ncionad~__e~ un -r'gisu: o q.u,e lleva la colectividad ~ue lo ha emitido)' que se llama Regislr9. 4~.J.I~If.srerji_a. ESla-01sc-pc6ri en el regisuo.es el ttulo mis Q ele .11f9,pieclacr,- 5' lasmutadones se mnifestaI11 rn por los cambios inscritoS en dicho registro. .' . Por otra parte. es usual otorgar al titular un certificado nominativo que le permite probar sus derechos, pero si biel!. esta prueba basta en g~neral, ella es. dbil.en el even~o. ,de conflictos con las inscripciones en el Registro de Transferencias.
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37. Valores mobiliarios a la orden. Todos los valores m~bi li~i<::>s!1()jlueden adoptar esta forma. Es ,~~, en algunos <:;sos,~mo los valores emitidos por las sociedades anmimas, concretamente en el caso de las acciones, est prohibido que ellas sean ttulos a la orden (art. 12 de la Ley N 18.046). Lo mismo ocurre con los bonos o debentures que emiten las sociedades annilllas, que slo pueden ser nominativos o a la orden. As lo establece en nuestro medio el artculo 16 de la Ley NQ 18.045, de 22 de octubre de 1981, sobre Mercado de Valores.
TEMAS DE DlSCUSION, DE DISERTACION, DE INVESTIGACION y CASOS PRACTICaS

1) Funcin econmica de los ttulos de crdito.
38. Diferentes valores mobiliarios. En nuestro pas, los valores mobiliarios ms conocidos son las acciones de las sociedades ;;lnnifIla~, 10J. on..QLo..J1<;bent~~tas ~ismas emitellI los '2,agares .que emiten diferentes servicios del ~ Estado, personas jurdicas de derecho pblico. Tuvimos laocasin de estudiar ljs_a<;:<:;iones c.amo llartes :.!~~ot"~.~ , que se divide el capital de una sociedad annima y en cuan~. lO alo~.<:teTeChos::f"e~_c~<?p.Jle:r~n.-_~u. titQ!ar. Aqu nos F referimos'a:'-eI1is- SIe otro punto de vista, consideradas .~ como instrumentos negociables que contribuyen a la circulacin de la riqueza. ~~. bonos o debentures sOllttulos de. crdit~_.de tipo -----. . .. "''''." .... ~1if~~e que se ~~}!~D_~!1~~ne y que rep~esentanu~_9.e~.~<:l~o cle~~-~li.to (~I}~.9bljg~ci[l) en contraAe la. s?~i~das\ annima que los ha e~~ En nuestro medio, slo las sociedades annim.as constituidas y domiciliadas en Chile.r las age'cias-de sociedades annimas extranjeras amorizaetas puedenm1tkbonos,odebentures ,(ans. 12 y 5 de laLey N 18.045, sobre Mercado de Valores). ~.-9_n.Y!~n.~des~faI.1.finalJ!le.nte.... que lo~bo~~_~<?n dooomentas negociables que (hin CiSU titular' eI.aracter de areed'ir d~ la d'een.~~ somctcrci-ith1mima pero no el . carcter de socio . ,_ ...' emisora, . . . . "'" .. __ _..._-
2) La cesin de Contrato como mecanismo d circulacin de crditos. 3) El principio nemo plus iuris... y la circulacin de los ttulos de c-dito. 4) La buena fe, la apariencia y la legitimacin en los ttulos de crdito. 5) La mala fe y la culpa grave en las relaciones documentales. 6) Los principios doctrinarios y las caractersticas de..lbs ttulos de crdito "ecogidos en la Ley N 18.092, sobre ~tr-6 de Cambio y Pagar.
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LA LETRA DE CAMBIO
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Seccin 1
Aspectos generales
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39. Origen y evolucin. Sus antecedentes son muy rematos corresponde en sus caracteres a los que tiene hoy en da. Por tal razn vale la pena estudiar las diversas etapas en la evolucin de este ttulo de crdito. El origen de la letra de cambio se remonta a la poca en que los judos fueron expulsados de Francia y se vieron en la necesidad de entregar a los viajeros que se dirigan hacia ese pa,s ciertas cartas con el propsito de recuperar parte de los bienes abandonados en su xodo. En un comienzo la letra de cambio fue una simple comunicacin, una cana complementaria al contrato de cambio, forma de documentacin secundaria que slo serva para hacer efectivo el importe convenido con su presentacin. Asi Il1 ismo se postula que la letra de cambio naci para encubrir enlamado contrato de cambio "seco", denominado as porque careca de la humedad de la justicia, en contraposicin al cambio real. El cambio seco se realizaba mediante la entrega de una letra de cambio por parte del deudor al prestamista en contrapartida de cierta cantidad de dinero que este ltimo facilitaba al primero. Tras el cambio seco se enEu~ra la usura o el prstamo a inters combatidQ por el derecho cannico. El contrato de cambio "seco" se
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caracteriza porque no existe un librado, sino solamente una relacin directa enU"e el librador y el beneficiario; el librado era ficticio. La letra de cambio es en esta etapa un instrumento probatorio y de ejecucin del conU"ato de cambio. Ms tarde, las funciones que cumple la leu"a de cambio se jerarquizan: sigue siendo un insu'umento ele prueba del contrato de cambio y el documento indispensable para su ejecucin, pero se conviene en un activo meelio de crdito, expandiendo de esta forma su uso en la actividad econmica mercantil. Para que la letra de cambio sirviera como instrumento de crdito fue necesa.:io incluir en ella la clusula "a la orden", permitiendo as la transferencia del ttulo sin las solemnidades del derecho comn. Siendo insu'umento a la orden, circula por el endoso, facilitando al mismo tiempo la operacin de descuento, mediante la cual puede mutarse el valor futuro 'o prestacin que contiene la letra por un valor presente, multiplicando su funcin econmica de instrumento de crdito. En una etapa posterior se llega a la autonoma o inde,'.,---'... pendencia de la leu"a de cambio con respecto al contrato ... ,.- de cambio que le dio origen. Para ello fue necesario reestudiar los antecedentes histricos y buscar las races ms profundas de este tipo de instrumento. Como antecedente histrico se tiene ahora en cuenta a la slijJlllalio romana, forma de obligarse que consiste en el pronunciamiento de ciertas frmulas sacramentales cuya omisin impide que sluja el vnculo obligacional. Tambin se trata de explicar el origen de la leu"a de cambio remontndose a los contratos literales (contra.tos literis del derecho romano), entre los cuales se destaca la "nmina transcripcia", que tiene similitud con algunos aspectos documentales de la letra de cambio tal como existe en la actualidad. Pero lo ms destacado son los aportes doctrinarios. Karl Einen, jurista alemn, expuso en forma orgnica los avan~.
ces cientficos logrados hasta entonces, sistematizando las ideas que rompieron con las nociones contractualislas y causales, mantenidas hasta su poca, haciendo resaltar el carcter autnomo del instrumento. Por su parte, los juristas alemanes Liebe y Thl sostuvieron que la obligacin nace y tiene eficacia en el mbito de las relaciones cambiarias por el solo acto o negocio formal y abstracto, originado por el firmante de la letra, independientemente de las motivaciones prcticas o econmicas que pudo tener en cuenta este sujeto para suscribir el documento. Se aprecia aqu el grado de abstraccin y su corte esencialmente racionalista que rompe con los antiguos moldes del derecho comn. El jurista Einert Proc~9 _sus f~f!1~os cuatro priry:ipios.<1!!.e, raClaS a su admirable y equilibrado-rndamento terico, constituyen 110Y en daJi..b~e esenci~.,,(lel itellla bancario. (Los principios formulados por Einert son los siguientes: a) La letra de cambio es la moneda de los ro.mercj~ te9. Tan pront'como"Toplanteara fue criticado a4!1ciendo . que la letra de c~mbio !JO.Jiene....qtrsQ.f.Q[l;Q.s!:LC.oin(:i.~l,d..in.e1~0, ql1_<:: Il~ft~.~j~!:i!Juy~p{)er ~it>eratorio y que el .q~e<J-r la recibe por la solvencia d~Lacreedor, es decir /Jrl1sDlven4o y no pro solulo. Si.Il embargo, se sustenta el principio distinguiendo las funciones tcnico-jurdicas de las funciones econmicas que cumple la letra de cambio. Slo bajo este ltimo aspecto se identifica la letra de cambio conelpapel monec!a, lo que es cierto desde elpunto de vista econmico. Tampoco puede perderse de vista que la letra dec<l:mbio funciona como instrumento' de pago imprOpici', cuyose1e!=tos liberatorios o cancelatorios quedan postergados hClSJ~L el vencimiento del mismo y a su pago efectivo. b) El ttulo no es "-I!. simple~~I}Olento 'p.ro1filt9rio, (~ que Tontieneunapn~mesa.d.e=pai2' Este segundo principio pone de reTeve el carter-constitutivo de la letra de C;l_~ bio. El documento es portador de una promes~ld~p-ag~
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limita simplemente a servir de prueba de la relacin La letra de cambio es independiente de la rela~i_l1
~ndamentalo subyacente.
~~~~1. fI';.1i!l<l. Rr9mesa abstract":"de pago. Destaca
. "c,
que eJC:isten dos relaciQ.I}~~una fundamental o subyacente y otra documental o cambiaria. Teniendo como base la idea de abstraccin; 'se dice- qtie har~!l~,~~~':'iI1~,~laci~n entre -al1lbas re]--<:!.Qnes. Las obligaciones cambiarias que asur~ cada fit-mante de 1~_I~t.Ja'deimb1osonindependientes _9.t l relacin fundamental, como asimismo son independientes los derechosque aCfquiere cada sujeto al cual se le transfiere el documento por su mecanismo de circulacin, tanto de la relacin fundamental como respecto del individu-qu.e 'Te tiiioliiransferenciao endoso. Nacelln derecho nuevo. ~!:ribatlO.:bJlgaci~Il~~_de.,.Eago s~ _fuIl~~ .,en' u.l!l _____. .:_uniJae:~:_!!j.Jj&ida_~blicq, Esto _si~!fic~ que la promesa as_~mla~f>0r el firmante al tiempo de sU~.<:li-!!:..la JeIDi~en el instante de su creacin,_gir o emisil1 , debe c0!lsiderars~ !lecl}a_a persona indetenI1!na<!~:..Nadampide lli contradice esta afirmacin el hecho de que la letra sea girada a la orden, pues, como veremos, esto permite que el documento pueda ser transferido sin intervencin del deudor mediante el endoso.
40. Funcin de la letra de cambio. El contrato de cambio.
Hemos sealado que la letra de cambio naci como un !!1edj.o para prob-LI- ejecuta.=--erconuato~~ __c.a~bio;en J!!gai--~e cambia! moned~ d.~ una plaza. a 0t~~, los 'comerciantes de la Edad Me.dia.empleaban este instrumento par~ ~yj~r los ~esgC?s Y los gastos que implicaba el traslado del _ ~ro, De ah entonces que tengamos que referirnos, aunque someramente, al contrato de cambio. - El contrato de cambio est definido en el artculo 620 del C6cgo de-- Comercio: "... es una convencin por la cual l:l~a de las partes se obliga, mediante un valor prometido o
entregado, a pagar o hacer pagar a la otra parte o a su cesionado legal cierta cantidad de dinero en un lugar disl!ntocle aquel en que se cel.ebra la convencin_". Lo.s elementos fundamentales del contrato son: las ,par!9' librador y 1.ibr'!.do, el P!e<:~ del contrato.? valor proTl1.~~id.9 o entregado, el obj~_to, la cantidadde dinero y la distancia loci. El instrumento de ejecucin por excelencia era faletra de cam-!o, ya que mediante ella el librador o cr<:ado~ del documento ordena al librado que pague una cierta~an: tidad ele dinero al beneficiario _ o a su cesionario legal en 'unlugar diverso al del giro o e-misin. Saese-O'ha"cer U-l pa o en Santia, e-vez-de vhi'ar ron el dinero, uedo tomar una etra de cambio en el Banco Conce cin ~ sa. oncepcin, I radar, que ordenar a} Banco oncepcin de Santiago (librado} que pague la cantidad de dinero,e!\ Sanuago,...ami orden (beneficiario) o a la persona a guien yo haya cedido o endosado el documento ortador). Como pue e apreciarse, ep toda esta operacin no hay traslad? material de dinero. El banco me cobrar un precio o comisin por este contrato. El conu"<l,t<?de .cambio ~~ _perfecciona por el solo consentimiellto de las p~ites acerca de la cantidad que debe ser paga~la, el preCio'de ella, .~J lugar y poca de pago. Se trata de un conU"ato oneroso;_ conmutativo y consensm!l. Puede ser ejecutado por otros documentos! como el pagar a do-micilio; inclus(? el giro postal constituye una forma de este contrato. Ahora bien, cuando la letra de cambio fue consider'lda por su valor propio, independiente del contrato de cambi.., se convirti en un instrumento ~ pago....para lo cual fueron. necesarios los siguientes perfeccionamientos del ttulo~ a) Inclusin de la clusula "a la orden", que permite su_ transferencia simplificada por -erendo-;O; b) El tomador o beneficiario~ebe tener certe.~aQ~q.u_e el librado estar dispuesto a cumplir la orden o promesa de
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pago que ella contiene: la aceptacin del librado le dar esticertidumbre; c) La circulaci.n no debe debilitarse por el juego de las excepciones que el librado pueda oponer a los portadores sucesivos. El endoso traslaticio origina la inoponibilidad de excepciones y fortalece la~ letra obligando al pago solidario de ella a los endosantes. La letra de cambio al permitirse que pudiera girarse a favor del mismo beneficiario, es decir. que librador y beneficiario pudieran ser una misma persona. se separa del conu-ato de cambi9. laque es an ms evidente cuando se suprime la clusula o elementos distancia loei. En la legislacin chilena fue el Decreto Ley N 777 de 19 de diciembre de 1925. el que permiti la separacin de la letra de cambio con respecto al contrato de cambio. eliminando requisitos en la forma de emisin de la leu"a. En la actualidad. la letra de cambio, puede utilizarse tanto para ejecutar el contrato de carllbio, como medio de pago y circulacin y como insu"umento de crdito.
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interpretarse en el sentido que ella tiene en el derecho comn, vinculando a la letra con la idea de contrato y en consecuencia con la nocin de causa, que le son ajenas. La Ley N 18.092 no da una definicin de letra de cambio, sino que se limita a sealar sus aspectos formales. Para fines didcticos p.Q.gemos definir la ~tra de cambio corn.f)l qn ttulo de crdito que contiene orden, nosuJe~A
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41. DeJinicin de la letra de cambio. Segn Ripert, la letra de cambio es un ttulo que remitido por el librador al beneficiario da a este ltimo el derecho de hacerse pagar a una letl"a determinada. en general fijada por la costumbre. de una sUI?a_ de dinero por el librado. El Cdigo de Comercio chileno, en su artculo 632, derogado por la Ley N 18.092, de 14 de enem de 1982, defina la leu-a de cambio en los siguientes trminos: "... es un mandato escrito. revestido de las formas previstas por la ley. por el cual el librador ordena al librado pague una cantidad de dinero a la persona designada o a su orden". Se trataba de una definicin clsica. inspirada en el Cdigo de Comercio francs, ql.1e no corresponcla al verdadero rol de la leu-a de cambio en la actividad econmica de nuestros das y que. adems, tena el inconveniente de emplear la expresin "mandato". la que poda
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a"su ord~i1.~ C. on.e.-l porta .. d .... O ..F 1.~K . ti.~(),"~. ~cep~~fM Aor, a quienes~e~ayan~~~~2_E!r.E>ul~P end~ - .' ati . a l~s que garanucen su pago por alguno de los nom .. doS!" - La Corte de Apelaciones de Santiago, en sentencia de 25 de noviembre de 1983, publicada en GacetaJurdica 1983, N 42, p. 39, ha dado la siguiente definicin de letra de cambio: "Dentro del concepto contemporneo de la letra de cambio; esta 'aparcecofo un documento incausado, propio del comercio humano. que reemplaza al dinero y en virtud del cual su portador tiene derecho a exigir del ejecutado el pago de la suma de dinero que ella consigna". .
que obliga a cumplirla para con el hfi.eI~l~no d~~aif6l!?
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42. Personas que interoienen en la letra de cambio. En la leu-a ele. cambio pueden intervenir varias pe!~on~ ;'':lYo rr jurdico direre(}~~. Nos referiremos a las principales: Lib~dor_.2.g,i~clor_es la person~ natural9j!lr5fita que emite el Ltulo.-ilu~l~_.cre~_o gira. El derogado artculo 623 di:rcoagode Comercio defina al librador como "el que contrae la obli~n de hacer pagar la cantidad corWe: nlaa y glra=taleu-~"'. Esta definicin vinculaba al librador con el contrato de cambio; !lb~<!.o o girado es aquel a quien se "'orden~ da -ague _ . _S!:' . .o ..c.aI . l..a. letr.a; @ , . . ~.. r- L ..I~~ I!IJIJI:U '.: iiMtq, Cuando la, -
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letra de cambio ejecuta el contrato de cambio debe, necesa.~iaiete~-se:"disti"nto el librador del beneficiario;
idioma empleado enet. tftl~Se ttata de-"iina" exigencia~testil!~
1. t.a indicacin de ser letra de cambio, escrita en elmisJiio
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Seccin 11
La emisin o giro de la letra de cambio 43. Carcter fonllal. La letra de cambio. como algunos tJtul()s de crdito, participa deI-carcter formal, esto es, debe emirse respetando determinadas solemnidades prescritas por la ley, bajo sancin de que si no se cumple con ellas, no Vale como tal (art. 2 de la Ley N 18.092). Reunidos los requisitos formales, la leu'a de cambio ene plena eficacia jurdica debido a su carcter de ttulo autnomo y literal. Las enunciaciones que debe contener la letra de cambio obedeciendo a su carcter formal estn determinadas por el artculo J2 de la Ley N 18.092, de 14 de enero de 1982. 44. Enunciaciones de la letra de cambio. Segn el precepto legal recin citado, la letra de cambio deber contener las siguientes enunciaciones:
da a fuar en la literalidad del ttulo su carcter de efecto de comercio, letra de cambio, para que as se le di~YlJga Q~ oU'os de misma categora _que cont!ene!.1Ja promesa de' pagar una suma de dinero. De suerte que ~ien adqueiet dac-lime-nto sabr, por su- contenido literal, qui- se tratag una letra d" cambio. Es una enunciacin esencial en el ~ contenido de la letra; naO-puede suplirse" por -a:aunque sea equivalente. l 2.' El lugar y fecha de su emisin. Tiene importancia esta enunciacin parTos" siguientes efectos: "a~ Aplicacin del principio lex locus regs actum: la ley del l_ugar de la eJ!lisi_n rige-la forma del qo~ul!le_~tg (arts. -T7-del Cdigo Civil y 263 del Cdigo de Derecho Internacional Privado); b1 Para establecer la poca de vencimient() cuando se trata de una leu'a girada a un plazo comado-desde la fech;i del giro; .. librado}' tomac) Determinar la capad4ad dellibra~r ~~ dor o beneficiario del documento. Deber estudiarse dicha cr.~~ad al tiempo de la emisin del ttulo. ,y _ La. menC\,211 eJe la fech ~e emisin ~s esen c!ll, "-- as la relativa all~. pues la ley seala que si la leu-a no indica{e l!llugar. de 1~Jnts.infSe cOQ,Siderar girada en el domicilio dellibradcf, lo gu_~e.s_materiack.Q[~~Il~fpor cuanto en e1 comen ido literal del documento no se expresa dicho domicilio. ~3. lJA...1lfden. no sujeta a _c.andicin, de pagar tlna canti~ feter'minada o determinable de dinerQ/ Esta c!gula es. e~eoqabt E.0rqtie se refiere a l~ffiffalidad que se persigue al emitir la
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Vase en este mismo sentido:
ALVARO PUELMA AcCORSI,
La letra de
cambie)' el pagar. EditorialJurdica de Chile, 1984, p. 11.
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leu'a de cambio: pagar una suma d~ .dinet:9.2 Esto es el contenido dc la prestacin incorporada o. conectada al ttulo, que permite dife-enciar la leu'a de cambio de otros. ttulos de crdito que otorgan derechos respecto de determinadas mercadedas (carta de porte, conocimiento de embarque, certificados warranrs) o participacin social (acciones). Por el-hecho de que me!~r:t~~J. letra se promete pagar una suma de dinero es ella que pel~enece a la categoria.ge)o,~ efectos de comerciQ. Vale la pena destacar que el legislador se interesa en poner de -elieve, en la emisin misma de' la leu'a~ que la promesa c1~jJagaila~!lm~ de dinero no puede queda- sujeta a <;onctcin, lo que concuerda con 10u'eJllJisitos de [ondorle la lKep.tadll...q.ue debe ser pura y sil!!ple, para dar certeza, seguridad y serieda'd a la prestacin. Intc'csa asimismo sealar que !a c~I1,~dad de dinero puede ser de!e!."_f!l:inada_,<?_A~J~}',lil!lbk,toda que se pe~rnJt~_ afiof<l.girar 1:1 letra en moneda exu'anjera, en unidades s.le fomento, y converir intel~e_~i...!ocIo lo cual hace que la ca~ tidad o suma de dinero deba determinarse en fecha postelior, generalmente a la poca del pago: No se exige que el im: porte de la leu~a se escri~a en pala~ y en cifras, como-lCl. exiga el Cdigo de Comercio e_n su artculo 636.. Segn el artculo Gc1e la Ley N 18.092, vigente en la materia,- si !.t importe de la letra de cambio apareciere escrito a la vez en -palabras y cif~ valdr la suma ,escrita en palabras en caso ele .Q.ii~rel.ci- caLLe uoas X Q~. Segn e! artculo 20 de !a
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2 "La determinacin de la cantidad que por una letra de cambio el librado manda a pagar, es un requisito de su esencia, puesto que si se suprime, el ltulo sufre un menoscabo en su \'alidcz \' eficacia, porque se hace imposible precisar el monto de la obligacin de dinero que contiene y CllYO cumplimiento interesa al poseeclor" (G Apelaciones Departamento Peclro Aguirre Cerda, 24 de abril de 1981, R., l. LXX\'1n, secc. 4', p. 48).
Ley NI! 18.010, no hay inconvenienj.e en girar una letra en . moned(extrinjer~ o pagadera en- ~onedaext~ajera y,s~ _forma de pago se determinar por las reglas de esadisp2&cin. - -'4'. E.l nombre y apellido.de la perSeo na a que debe AfJ!erse .el pago {) a CU.ya3de1l. debe efectuarle. ~e, trata del tomador 0-b-eneficirio-de la letra de ca.!!!p~o,~a_quien debeFiiCrse.el pago d~"la~~ma libr~~tl-2...a su~rd~. Como la letra de cambo se ha desvinculado del contrato de cambio, lo que en el derecho chileno se logr con el Decreto Ley Nll 777, de 19 de diciembre de 1925".Pll_~d_~_gira~se a la orden o a cargo delE2l?io Ul>rador, ,principio que 'se reitera en el i;tICl'3 de la Ley N 18.092, de 14 de enero de 1982_ No es~senciaL9.-l.1~J~ 1~!U _.~f1l!12 se gir~,~a .?rdenf erra... pueoe ser ta~b..i.!!. no_rn'!!1Atiy'-:..-La clusula "al~aen,~ ~ ri-e.ment~~~,2~~~~za de la .letra de caroLio. ,Aun no TiT:iraCla~.e~~~a2:ent~. a la orden.zJa leu'a es tr~nsfeElbl~ por endoso. mecamsmo Que se aplica ml-llra la'Circulacin .. de los tulos emitidos a la orden (art. 18 de la Ley NI! 18.092). -F reTaclOn con la enunClacn del beneficiario, se ha. planteado la cuestin de determinar la validez de la letra de cambio cuyo tomador o beneficiario se designa por el car.Ko o [uncin que desempea. Una interpre~acin exegtica de la ley conducira a pensar que' en este caso no estamos en presencia de una letra de cambio (art. 1I! N2 4 2 Yart. 21! de la Ley NI! 18.092). Sin embargo, creemos que'-cu~o la determinacin ele! beneficiario por cargo funcin no ofrece c1uc1as,d6ed aomitirse -e11ll como letra de camolO, siguiendo la costumbre que se aplica en materra de:he,:ques, en los cuales es frecuente que la orden de pago libra_d-. contra un banco beneficia, por ejemplo, al "~esorero pro-,. vincial". \ 5,- E;..~ nombre} apellido l..Aom:,iliQ,4eLli.kradQi. Es una m~nt,:/ cin esencial destinada a. cleLe.r.minar en la leu-a-,de.~ , la-persona cuyo cargo se gira el documento. El librado no
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t,.,oma parte en el acto de emisin del ttulo -salvo el caso que sea a la__ y~zJt>[a(lor-, cu)'aso15ligaciones nacen por el lilounilateral de quien la suscribe, sobre todo cuando la letra se empfea en la ejecucin de un contrato de cambio. El librado no contrae obligacin alguna mienu-as no admita o acepte pagar la leu-a poniendo su firma en el documento. Desde que acepta asume responsabilidad cambiaria y est obligado frente al portador legtimo a satisfacer el impone del efecto de comercio. Generalmente el librado presta su aceptacin coetneamente con la emisin o giro de la letra, porque es deudor del librador-beneficiario o ha recibido mercaderas u otros valores para cubrir su aceptacin. De confol-midad con la regla contenida en el inciso final del artculo 1Qde la Ley NQ 18.092, si hubiere varios Iibra40$ ,deber indicarse un domicilio nico para todos eUos. So admite en el derecho vigente la pluralidad de libraoos. As, el artculo 4 2 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar dispone: "Si UJla letra se girare conu-a varias personas, todas ellas se considerarn librados, a menos que expresamente se hubiere designado algn orden, en cuyo caso se entendercomo "brado slo al que aparezca en primer lugar en,el documento y los dems como librados subsidiarios en el orden sealado". La legislacin anterior, bajo la vigencia del Cdigo de Comercio, admita la pluralidad de librados, que podra ser simplemente conjunta o alternativa. Es importante la pluralidad de librados y forma como se les seala en la letra para los efectos del protesto por falta de aceptacin. Mediante ella el librador ofrece varios deudores. 6. El lugar y la poca de pago. 'Durante la vigencia del artculo 633 del Cdigo de Comercio, el lugar en que deba verificarse el pago slo se inclua en el documento como enunciacin obligatoria del mismo. si ste era distinto de aquel en que el librado se hallare domiciliado. En la actualidad, el artculo 1 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar contempla, entre las enunciaciones que
debe contener la letra. el lugar y la poca del pago. El lugar del pago es sin duda importante de sealar para saber dnde debe cumplirse la prestacin que consiste en pagar una suma de dinero y para los efectos del protesto por falta de pago, que debe recabarse ante el notario del lugar del pago. Cuando la letra de cambio se emplea como meclio de circulacin, de pago o de crdito, no es trascendente sei1alar el lugar del pago. Concordante con lo que acabamos de expresar, el artculo 1 NQ 6 de la ley en estuclio prescribe: "No obstante, si la letra no indicare el lugar del pago, ste deber hacerse en el domicilio del librado sei1alado en el documento". As guarda tambin relacin con la regla del derecho comn que dispone que el pago debe hacerse en el domicilio del deudor cuando no se ha estipulado en la convencin (art. 1588 del Cdigo Civil). La enunciacin del lugar del pago no es esencial en la letra de cambio; es un elemento de la naturaleza. Con respecto al lugar del pago conviene asimismo tener presente la regla contenida en el artculo 5 de la Ley N 18.092, de 14 de enero de 1982, sobre Leu'a de Cambio )' Pagar. Esta norma establece que l'\JelQ.,~~.,fi.W~j~LR!4$" de girarse para ser pagada en el domicilio de un tercero, ya sea en la localidad en que el librado tenga el suyo o en Qtra distinta.tComo la letra de cambio es un ttulo de crdito, uno de cuyos rasgos caractersticos es la literalidad. tal con. vencin debe figurar en e! t~,)(to de la misma, de man ra 7 que el obligado y el portador legtimo puedan, con el Slm- i pie examen o lectura del ttulo, advertir que ella debe pagarse en el domicilio de un tercerd. Esta norma contiene en el fondo una modalidad que puede emplearse en el giro o emisin de la letra de cambio, pero para que tenga efectos cambiarios debe estar literalizada. Asimismo, vale la pena sei1alar que, de conformidad con lo previsto por el artculo 43 de la Ley N 18.092, el librado, puede indicar en su aceptacin un domicilio o residencia j
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diferente del que resulte del texto de la letra: para que efl ella se efecte el pago, siempre que est ubicado en la mi~ ma provincia., Agrega esta disposicin en su inciso 2 que "la aceptacin para pagar en cualquier lugar fuera de dicha provincia produce los efectos sealados en el inciso segundo del artculo precedente", esto es, equivale a un rechazo de la aceptacin. Finalmente, digamos que, segn el artculo 53 de la Ley N 18.092, siempre que el tenedor de una letra de cambIo aceptada fuere un banco o una sociedad financiera, ya SeJ\ como beneficiaria o como endosatari del ttulo, el pagd deber hacerse en la oficina que tenga en su poder la letra' y que est situada en la comuna en que corresponda hacer el pagd~ Debe informarse al aceptante del lugar preciso en que se efectuar el pago. En cuanto a la poca de vencimiento o del pago, el legislador, al igual que en el artculo 633 del Cdigo de Comercio, hoy derogado, emplea correctamente esta expresin, ya que efectivamente, segn la forma como se gira la leu-a de cambio, hay un perodo, lapso o poca de pago. Cuando la letra no contiene una fecha de vencimiento se considerapagadeltl a la vistajo presentacil1. La poca de vencimiento es tambin una 'enunciacin de la naturaleza del documento; no es esencial. En virtud de lo previsto por el artculo 48 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar, la letra puede ser girada: a ' la vista, a un plazo de la vista, a un plazo de la fecha del gir~ y a da fijo y determinado. Agrega esta norma que no vale como letra de cambio la girada a oU'os vencimientos o a . vencimientos sucesivos. Cuando tratemos del vencimiento y pago de la letra de cambio explicaremos estas diversas formas de convenir la poca del pago. ;,7. La firma del libmdoT. El girador o librador es quien crea o emite el efecto de comercio denominado "letra de cambio", de suerte que su firma no puede faltar en el ttulo
de crdito, pues es un elemento esencial. S no contiene la firma del librador, no debe considerrsele como letra de cambio (arl. 2 de la Ley N2 18.092). Bajo la responsabilidad del librador, su firma puede estamparse por otros procedimientos que se autoricen en el reglamento (que deber dictarse) y en los casos y con las formalidades que en l se establezcan (art. J2). Girar o librar una letra puede hacerse por cuenta propia o en nombre y representacin de otra persona, s~ndo acons~a ble, en este ltimo caso, que se exprese por cuenta de quin se acta. Sin embargo, de acuerdo con la norma contenida. en el artculo 8 2 de la Ley sobre Letra de Cambio y Paga!~, la persona que firma una letra de cambio co~Qrep!"~sen tante o a ruego de, atta, de la que no tiene fac~~t~d_p~ actuar, se.. obliga por s. mis~a en ~irtud de la l_~~.~y si hobiere pagado, tiene los mismos derechos que tendna el supuesto represef!tado. Agrega la disposicin qliEesta mis'ma regla se aplica al representante que se ha excedido en su pode~
5 El arculo JO N2 3 del Decreto Ley N2 3.475, de 1980, sobre Impuesto de Timbres y Estampillas, grava con un tributo del 0,1 % sobre su monto por cada mes o fraccin que medie entre la emisin del documento y la fecha de vencimiento del mismo, no pudiendo exceder del 1 % la tasa que en definitiva se aplique. Sobre base imponible de letras de cambio en blanco, vase Manual de Consultas Tributarias N2 79,julio de 1984, p, 11002. La renovacin del plazo de vencimiento, segn el inciso 3 2 del N2 3 del arculo 12, debe quedar afecta al impuesto indicado, si por efecto de dicha renovacin el plazo de vencimiento se extiende a ms de un mes contado desde la emisin del documento, desde la llegada del mismo al pas o desde la ltima renovacin paetada,"'segn el caso (Manual de Consultas Tributarias N 65, 1983, p. 8369). Segn el artculo 26 del texto legal citado, el documento que no contiene el pago del impuesto de timbres y estampillas carece de mrito ejecutivo,
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45. &Sancin por falta de requisitos esenciales. La sancin

est contenida en el artculo 2'l de la Ley NI! 18.092, que sei1ala imperativamente: "El documento en que no se cumpla con las etigencias del artculo precedente no valdr como leu-a de cambiO:'. La norma es ms precisa que la contemplada en el derogado artculo 641 del Cdigo de Comercio, que estableca que la letra en la que faltara alguna de las fprmalidades legales sera considerada como simple pagar firmado por el librador a favor del tenedor. Por otra parte, el artculo 7'1 de la ley vigente dispone que la incapacidad de alguno de los signatarios de una letra de cambio, el hecho de que en sta aparezcan firmas falsas o de personas imaginarias, o la circunstancia de que, por cualquier motivo, el ttulo no obligue a alguno de los signatarios o a las personas que aparezcan como tales, no invalidan las obligaciones derivadas del ttulo para las dems personas que lo suscriben. Esta norma consagra el principio de la independencia de las firmas, que ya haba sido recogido por el artculo 635, hoy derogado, del Cdigo de Comercio. Revela asimismo el carcter autnomo de la declaracin instrumental incorporada en la letra de cambio, en cuanto a que se prescinde subjetivamente de los vicios que puedan originarse en las sucesivas transferencias del documento. Equivale tambin a decir que la declaracin documental que contiene el ttulo de crdito letra de cambio es de naturaleza unilateral, abstracta, con prescindencia objetiva de la relacin fundamental que pudo existir al origen del documento, ya que la incapacidad de alguno de los firmantes, la existencia de firmas falsas o de personas imaginarias o la circunstancia de que por cualquier motivo el ttulo no obligue a alguno de los signatarios, no invalida las obligaciones que derivan del ttulo para las dems personas que lo suscriben. En ou-as palabras, quienes intervienen en la leu'a con la aposicin de su firma quedan obligados por
este hecho, con prescindencia de la relacin fundamental y los vicios que se generen en la u-ansferencia del ttulo.
46. Enunciaciones IJosteriores al giro. No obstante que el legislador reglamenta detalladamente las menciones que debe contener la letra de cambio, bajo sancin de que si no las contempla el documento que se extienda no ser considerado como letra, ello no significa que el giro o emisin sea un acto nico en el cual el librador llene todas las exigencias legales de 1 ttulo. Se permite, en consecuencia, que puedan incorporarse enunciaciones al contenido de la letra con posterioridad de su creacin o libramiento. En efecto, el artculo 11 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar seala: "Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 2'1, si la leu'a de cambio no contiene las menciones de que trata el artculo 1'l, cualquier tenedor legtimo podr incorporarse antes del cobro del documento, sujetndose en todo ello a las insu'ucciones que haya recibido de los obligados al pago de la le~. Si se llenare en contravencin a las instrucciones, el respectivo obligado podr eximirse de su pago probando tal circunstancia. Esta exoneracin de responsabilidad no podr hacerse valer respecto del tenedor de buena fe. Todo lo anterior no obsta al ejercicio de las acciones penales que fueren procedentei". Es curiosa esta disposicin legal, no slo porque constituye una novedad con respecto a la legislacin anteriormente en vigencia, sino porque crea una excepcin que puede oponerse al pago por el obligado probando que se incorporaron las enunciaciones de la letra en contravencin a sus instrucciones, a menos que se trate de un tenedor de buena fe. Como la buena fe se presume, el obligado deber probar la mala fe del tenedor legtimo que no cumpli sus instrucciones en el lleno del documento, para eximirse del pago, sin perjuicio de intentar las acciones penales corres-
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pondientes por abuso de firma en blanco, falsificacin, ete., segn sea procedente. Esta norma importa el reconocimiento de la letra en blanco, es decir, aquella que al tiempo de su emisin est incompleta.
47. Qiro de la letra y relaciones juridicas de origen. En la mayora de los casos, la emisin de un ttulo de crdito tiene su origen en la existencia de una relacin jurdica subyacente o fundamental; interesa en consecuencia saber qu efecto tiene el libramiento, aceptacin O transferencia del documento respecto de dicha relacin. El legislador, en el artculo 12 de la Ley nmero 18.092, ha venido a poner trmino a las cuestiones a que daba lugar la interpretacin de los artculos 124 del Cdigo de Comercio hoy derogado y 37 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, haciendo hincapi en que la redaccin del precepto tampo. co ha sido afortunada. En efecto, segn la nOl'ma legal citada: "El giro, aceptacin o transferencia de una leu"a de cambio no extinguen, salvo pacto expreso, las relaciones jurdicas que les dieron origen, no producen novacin". Es claro que no es lo mismo la extincin de las relaciones jurdicas subyacentes que la novacin, que siendo un modo de extinguir obligaciones comporta el nacimiento de un nuevo vnculo obligacional. El legislador debi dejar en claro que la emisin, aceptacin, endoso o circulacin de la leu-a no producen la extincin de las relaciones jurdicas que le dieron origen ni tampoco causan novacin. Agrega la disposicin del artculo 12 de la ley que comentamos que el pago de una leu"a emitida, aceptada o . endosada para facilitar el cobro de una obligacin o para garantizarla, la extingue hasta la concurrencia de lo pagado, Aqu se mantiene un principio de general aplicacin en el derecho, porque la leu"a de cambio ha sido utilizada como documento para insu'umentalizar un determinado crdito, en todo o en parte, de forma que su pago consecuencialmente
extinguir el todo o parte del crdito que le sirve de soporte: lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
48. Menciones fawltativas. A. ellas se refiere el artculo 13 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar, de 14 de enero de 1982. Se u"ata de enunciaciones facultativas que pueden agregarse a la leLra de cambio, que no son de su esencia, de modo que si no se pactan su omisin carece de efectos jurdicos. Las menciones facultativas a que alude el precepto legal recin citado son las siguientes: a) .Indicacin de la comuna dentro de la cual est ubicado ~l lugar del pag\?o Esta enunciacin puede ser ti1 sobre todo en las grandes aglomeraciones urbanas, como Santiago, Concepcin, Valparaso, Via del Mar, que han debido dividirse por razones de orden administrativo en numerosas comunas. As, el obligado tendr mayor informacin para ubicar el lugar del pago del ttulo de crdito. La clusula de ser ,reajustableJa!:~n~(J-(LUbra$P, o que s'e expre,s-r.,mediante la palabra "reajustable" u otra. <.,;;;. igualmente inequv~~a. Esto constituye efectivamente una novecracreol.:eladn con el derecho anteriormente aplicable en la materia. Al permitir que la cantidad girada 'p~~d~_ variar como conseCUenCia de la vriaclon que'experimenta un fnrucador determinado, se est recon_ociel}.do q.\!.e~p(e. tende preservar "el valor" de 'lo'ci"ue'se ha dado o pagado con motivo de la creacin del ttulo. Se trata de mantener el valor de la prestacin que contiene la letra: p~&.a[.una s!l~~_.ilinJ~ro! reconociendo l2~_eFectosju..I~!dicos~a_~_on~_-.a d<:E.reci~cinmQ!H~YlIia. E!tableCloali'posi.bilidad ~e ~gr~_~ la cl~~I~_~.~~eaj.us te en Ialeu-ade cambiu-;-ettegistadOr reglamenkraslmlsmo la forma como opera. En ef~ctoLc~.. ~~l!..t:rdocol~lc) ,previsto...QQ[. el artc~!o.l1,deJa ley en est!1dio, enJas leu"as con clurwlack I.:-~<ll-I!ste la cantidad libl-ada se aJustar confC?rme a las reglas que el documento seale. Si no se indi'aeIsstema dc:.Et;~iuste~
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en el..!!luIQile crditQ, se aplica el de las operaciones de crd" wde dinero \igente a la poca de la emisin de la.letra. ~J r.grneri" deft9uSte en las opel.:.asiones de crdito de dinero esciCregTa~ntado por la Le)' NQ 18.1.Q,.de 27 de junio de ~ 1981, Sobtoe-la~~w~ deJa unKiad de fomento. . Finalmente se expresa que la indica<:QI!_<!e. sistemas de .r~aj!Jst~2!li~id()spor la ley se tendr por no escrita.. j e.) la clusula de intereses, tos que corren desde la fechaen 9ue la letra se gira hasta la de su pag~ efectivo, a mellas que en el ttulo se indiquen otras feebas. Los intere. ~ene-ca1cwan sobre la cantidadxe~si la letra contiene / la dsula de reajuste, salv.()I!l~n~n.expresaen con~rario,. '., Con la reajustabilidad de la cantidad librada se pretende, 'Y como dijimos, conservar el valor de la prestacin, que siga rf) siendo el mismo desde la fecha de la emisin del ttulo hasta la de su pago, que se pueda pagar la misma cantidad de bienes o servicios con la suma librada en una u ou-a ,.... ocasin. En cambio, con la clusula de intereses se pretende remunerar al capital por el crdito que se instrumentaliza en la letra de cambio. De ah que el inters se calcule sobre la cantidad reajustada, en su caso, a menos que se exprese lo contrario. Constituye asimismo una novedad interesante permitir que en la letra de cambio se puedan pactar intereses, lo que antes quedaba slo reservado' al pagar{ Cncoraante" cori"taposibilidad de agregar la enunciacin sobre reajuste y sobre intereses es que el artculo 1QN 3 ele la ley se refiere a la orden, no sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero, como mencin esencial en el contenido de la letra de cambio. 4._
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d) ~a clusula "devuelta sin gastos" o "sin obligacin de protesto", COll la mencin facultativa "devuelta sin gastos" se establece la primera relacin entre el librador y el beneficiario. Si llegado el da del vencimiento el librado no paga la letra, debe protestarse el documento, en tiempo y forma, bajo sancin de caducidad de los derechos del portador en Contra del libl-ador y endosantes (perjuicio). Mediante la clusula "devuelta sin gastos" el librador deja establecido en el ttulo que l no paga los gastos que ocasione el protesto de la letl~, que normalmente le corresponden; stos son de cargo del portador de la letra. La clusula "stn obligacin de protesto", como lo expresa, tiene el efecto de relevar al portador de la carga de dejar constancia fehaciente de la no aceptacin o pago de la letra, libera del protesto. Sin embargo, el legislador, en el NQ 4 del anculo 13 de la Ler NQ 18.092, parece hacerlas sinnimas al emplear las expresiones "la clusula 'devuelta sin gasto' o 'sin obligacin de protesto"'. Si hubiere querido hacerlas diferentes las habra ubicado en diversos numerandos dentro de la disposicin citada. Nuestro criterio de interpretacin queda corroborado con lo establecido en la regla del artculo 74 de la ley, que dice: "La clusula 'devuelta sin gastos' o 'sin protesto' y 11 q4~ fij~ el plazo ~ PCelentar la.aceptadn, puestas por e librador, producen efectos respecto de todos los firmantey de la letra. E'sTampaaireor algn otro obligado, slo prc1ucen efectos respecto-de este". 5 e) Otras menciones que no alteren la esencia de la letra. Entre stas podra agregarse a la letra la clusula "sin ms aviso", que significa que el Ibrado debe pagar sin espe5 Sobre alcance de la clusula "devuelta sin gastos~ o "sin obligacin de protesto~, vase: Corte de ApelaCiones Pedro Aguirre Cerda, 16 de abril de 1984, en GacetaJurdica, abril de 1984, N2 46, p. 81.
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El arculo 6 2 del Decreto Ley N2 1.533 sejla!.a..9!:1~l'!.~~eres~s se consider~n_l9..uidos cuando en el tulo o en la ley se establece la forma' p<l:r~.A~!:;l:!JlllarIos, AS, la letra de Cambio que contiene la forma de. determinar los intereses tiene liquidez como ttulo ejecutivo.
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rar nueva orden del librador. Asimismo puede enunciarse facultativamente la clusula "segn aviso", en virtud de la cual el librado no debe aceptar o pagar el documento mienu-as no reciba aviso del librador confirmndole el encargo de pagar la suma librada. Es importante esta clusula porque permite al librado conocer con anticipacin la fecha del pago y la autenticidad del ttulo.
pago de unaletra._puede. median~ey.Dan~firma, c~_n s611tir 'en una alt,~racill--.9~su text-~_9!!edandooblisado.-o los l1u~ lrwings que S@ inQ~. No se vulnera el principio de la literalidad porque la ~teracin exige nueva firma gel obligado y s~o s~e queda comprometido a cumplir ,Ja prestaCll!...~~.J.~Jorma .9-u.~~_~nd!.qu;--:-ra alteracin de la letra"crbe literalizarse en su texto con la nueva y obliga a quien la suscribi en los nuevos trminos.
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49. Adulteracin de La Letra. Jc,a arlulteracin de la letra puede considerarse como una altel-acin del documento lella COnl1'(\ la voluntad de los emisores o suscdpto~'" ~errhfles ~. El legislador mercantil no puede ocuparse de sancionar esta figura delictiva desde el punto de vista repr~ sivo, porque ello corresponde a la legislacin penal. De ah se explica que la ley que comentamos se limite slo a regular los efectos que desde el punto de vista del ttulo de crdito implica su adulteracin. De conformidad con la norma del artculo 15 ele la L~~ sobre Leu'a de cambio y Pagar, e~caso de adulleracin~ l.Jl1a letra lQs sign~~~io~ant~rj-[~~ ~r obligan.c~l1f!.l1le'al_ texto origil!.~L"'os_postel'!()i~s c9hforme ._l, nuevotext{). Constituye aspecto separaelo la sancin que pudiera merecer el autor de la adulteracin. Reitera este artculo el principio ele la independencia ele las firmas llevado a sus consecuencias ms extremas, con tal de preservar la eficacia del ttulo de crdito.
50. Alteracin d.el texto de la letra de cambio. No obstante que la letra de cambio, como todo ttulo de crdito, se 'caracteriza por su literalidad, es decir, que el contenido, extensin, alcance o modalidad del derecho incorporado en ella se determina por su tenor literal, el legislador permite, mediante cierta forma, la alteracin de su texto. En efecto, segn lo previsto en el artculo 16 de la Ley sohr~ Leu'a de Cambio y Pagar, titalquiera de los obligados al
51. ~jemplares df La letfll:.!1 extender ~~'..!!~!.~~~~ ejemplares t:r~ u!1~ ,o.blig~.~Lque. la antigua. legisl~~in !!aca pesar'sr.e.. ~lJib!"~cl!...c:on,resp~cto del tomador. beneficiario"El giro de varios ejemplares 'hace desaparecer los riesgos de una eventual prdida del ttulo y facilita su negociacin, permitiendo, por ejemplo. descontar un ejemplar mientras los olrosestn en circulacin. Tales emisiones Q.e la letra en varios ejemplares suponen que el segundo y ~ms deben lle~ la clusula de que no se les considera .v~!~d.:~!:Q.S siI!Q.en el caso en que el.Qago no se verifique nor ~ !,," primaa Q alguna de las..alllcrJ.QrIDeD[e ImOldas ..!-a Ley N 18.092: sobre Letra de Cambio y Pagar, UQ comie,ne. reglas sobre.la emisilt:'deJl~e!fa_~_c;~~_. ejemplares ni tampoco reglame~~.a.!<i...cqQia del ttulo .de cildit-e-estudlO. i El @islador seguramente elimin del 'iexio-legaf"eI problema de los ejemplares"ycopasae' ra. letri C1e cambio, considerando que se u'ataba de resabios de I~oca en que se-empleabaercfikurenfe~J~jecu..Q.n... deJ co}~~:ato, _eJ.~~~.~~.i2~ Ttiil<!n1e}iJiriente. Nada impide sin embargo que puedan librarse varios ejempla?s expresando que slo tendrn valor los segundos y...sigi1ientes no habindose efectuado el pago por los anteriores. Deber expresamente indicarse esto ltimo en el texto del documento como una de aquellas menciones facultativas que no alteran la esencia de la letra.
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52. Obligaciones del librador. El librador comn, esto es, el que gira la letra en su propio nombre y por su propia cuenta, tiene obli~ciones con los tomadores o beneficiarios y coll"'el librad-. Trataremos separadamente de estas obligaciones. 53. Obligaciones del librador con el o los tomadores;-13ajo la vigencia del Cdigo de Comercio (an. 627, hoy derogado), el emisor o creador de una leu'a de cambio tena como obligacin, en primer trmino, la de extender a favor de los tomadores el nmero de ejemplares que ellos exigan, con tal que lo pidieran antes del vencimiento. Esta obligacin no se consigna en el texto de la Ley NII 18.092, en actual vigencia. Fundamentalmellle, el librador de una letra de cambio est obligado !t. garantizar a los beneficiarios, hasta el ltimo portador, 1a aceptacin y pago del documentd. Siendo el girador el que crea el ttulo, es el primer obligado al pago del mismo, lo que es totalmente normal, StHVO cuando el tibt"ado admite el encargo y acepta pagar el documento, C.fI,SO en el cual el librador se mantiene slo como garante de la pl'omesa incorporada al ttulo. La garallla se refiere a la aceptacin y al pago de la leua. Cuando el artculo 623 del Cdigo de Comercio, hoy derogado, defina el concepto legal de librador, definicin que hoy echamos de menos en el nuevo texto legal, no haba duda que siendo el girador el que contrae la obligacin de hacer pagar la cantidad convenida y libra o emite el documento, garantizaba o estaba obligado a la aceptacin y pago de la ltra. El artculo 10 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar dispone que el librador garantiza la aceptacin y el pago de la leu'a de cambio. Si el beneficiario no obtiene del librado la aceptacin de la letra, debe protestarla por falta de aceptacin y hacer efectivos sus derechos contra el librador, aun
antes del \'encimienLO, como se desprende de los artculos 79 y 81 de la ley en vigencia. La ley permite en la actualidad que el girador pueda eximirse de la l'esponsabiJidad de aceptacin de la letra de cambio, y aun cuando no se indica. expl'esamente cmo debe formalizarse esta exoneracin, creemos que debe constar en el texto dd documento para que est literalizada y produzca efectos. Pero lo que [lo se admit es que el librador pueda librarse de su obligacin de garantizar el pago de la letra o limitarla en alguna forma, tenindose por no escrita cualquiera enunciacin o clusula en este sentido.
54. Obligaciones del librador con el librado. Durante la vigencia del Cdigo de Comercio en la materia, el emisor o creado' de la letra de cambio tena una serie de obligaciones con ellibl'ado fundadas en el supuesto vnculo Contractual existente entre ambos: el mandato que el primero confera al segundo. As, de acuerdo con los artculos 648 y 649, hoy derogados de nuestra principal codificacin mercantil, el librador deba comunicarle Oportunamente al librado el encargo que le haca en la letra; estaba obligado a cubrirle los desembolsos que hubiere verificado para llevar a cabo el mandato; a pagarle la comisin respectiva y a poner en sus manos, antes del vencimiento, los fondos destinados al pago de la cantidad librada.
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La Ley N 18.092, de 14 de enero de 1982, no consigna ninguna de las obligaciones antes mencionadas del librador para con el lib'ado. Sin duda que no se trata de un olvido del legislador en este sentido, sino de un cambio fundamental destinado a desvincular la letra de cambio, ttulo de crdito, de toda raigambre contractual o convencional. Lamentablemente el legislador de 1982 no fue lo bastante osado como para establecer en forma expresa que la letra de cambio contiene una promesa unilateral de pagar una cantidad de dinero; que esta declaracin documental es no
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recepticia, en el sentido de que no depende de la voluntad del sujeto a quien se dirige; que es una declaracin incondicionada, en cuanto a que su exigibilidad no est sujeta a contraprestacin por parte de quien favorece; que es, en principio. una declaracin irrevocable, en cuanto a que una vez formulada e instrumentalizada no puede dejarse sin efecto, y que se Udta ele una promesa de pago vinculante, que obliga a cumplir la prestacin correspondiente. Sin embargo, no puede negarse el avance que significa la promulgacin de la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio)' Pagar, en cuanto a la consagracin de algunos pl'incipios de la Teora General de los Ttulos de Crdito que analizamos en esta obra, particularmente el de la independencia de las firmas, contenido expresamente en el artculo 7, y el ele la autonoma, en el artculo 28. De las disposiciones de los artculos 7 9 Y 79 de la ley se desprende que la declaracin incorporada al documento en la cual est formulada la promesa de pagar la cantidad girada, obliga a los firmantes en la medida que hayan intervenido en el ttulo poniendo su firma, con prescindenca de la relacin jurdica subyacente que dio origen al libramiento de la cambial y de las relaciones que tengan con quienes le transfieren el documento por su ley de circulacin, esto es. el endoso .
la intervencin del librador. Es importante destacar el carcter facultativo que tiene la transferencia circulacin e1el documento emitido a la orden. de tal modo que si no circula mediante el endoso, en todo caso es un ttulo de crdito. L~ documentos a la orden tienen como ley de circulacin el endoso, esto es, un acto jurdico dt>curpemal que se bace efectivo mediante una declaracin~de voluntad' exteJ-iorizada formalmente al dorso del ttulo, con la fil-ma de quien lo otorga. -El endoso como declaracin documental participa de las caractersticas de las declaraciones de este tipo. que integran la estructura del ttulo de crdito, es decir, es no recepticio, incondicionado y vinculante.
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Seccin III
La circulacin de la letra de cambio: el endoso 55. Ideas generales. La letra de cambio es un efecto de comercio que ~~ emite a la ort'len, pudiendo girarse tambin nominativamente. Esto significa que se concibe en su forma esencial a nombre de una determinada persona_acuitando a sta de modo expreso o implcitO a transferir ~l
56. Difinicin legal de endoso. Segn el artculo 17 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar, la nocin de endoso se define en los siguientes trminos: "11 endoso es el escritq por el cual el teIl,e99rJegWmPlransfiere el dOffi!rO d, la leu-a. la enu'ega en cobro o la constituye en prenla". No cambia fundamentalmente los trminos que empleaba el artculo 655, hoy derogado. del Cdigo de Comercio, para definil- este concepto. El texto de la nueva ley no destaca en la definicin misma que el endoso es un escrito puesto al dorso ele la letra de cambio y dems documentos a la 01'cien, con lo cual la idea definida quedaba ms clara y con un mbito de aplicacin ms vasto, sino que lo expresa en el inciso 2 del artculo 17, donde se refiere a la forma de este mecanismo de circulacin del ttulo de crdito letra de cambio. En la definicin legal de endoso que transcribimos ms arriba se advierte que el legislador le interesa poner de relieve las diversas funciones o efectos jurdicos que pueden conseguirse con el endoso: en primer trmino y esencialmente, transferir el dominio del ttulo; en segundo lugar, enu-egarlo en cobro, y, finalmente, constituirlo en prenda.
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Ricard Sandoval Lpez
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Cualquiera que sea su finalidad, el endoso debe cumplir con rres exigencias formales bsicas: (\ebe ser un act escriLO. debe contener la firma del endosante, Y debe literalizarse....al dorso del documentO~
57. Naturaleza jurdica y funcin econmica del endato. Antiguamente la circulacin de los derechos se realizaba mediante el procedimiento de la delegacin Y con este criterio se ha pretendido explicar tambin la funcin de los ttulos de crdito en las operaciones de cambio. De esta manera, el endoso aparece como una nueva delegacin en la cual el beneficiario juega, a su turno, el rol de delegante )' el nuevo portador asume el carcter de delegado. Se complementaba esta docu"ina sealando que el librado habra aceptado de antemano al nuevo acreedor. Ya hemos destacado que tanto la cesin de crditOs como la idea de delegacin fueron reemplazadas en el proceso de circulacin de los bienes)' derechos por los ttulos de crdito. Son nociones superadas )' lo propio puede decirse respecto del endoso concebido como una nueva delegacin. El endoso debe considerarse como una forma particular de hacer circular los ttulos a la orden, diversa de la cesin de crditos mercantiles, cuya naturaleza es la de un acto jurdico unilateral, documental, escrito, mediante el cual se hace efectiva la declaracin destinada a u'ansferir el documento, a enu'egarto en cobro o a darlo en prenda. Nos interesa asimismo destacar la funcin econmica que cumple el endoso en los ttulos de crdito a la orden. En efecto, el beneficiario o portador de una letra de cambio puede hacer circular la promesa de pago contenida o incorporada al documento mediante el endoso. De esta suerte, como la letra se adquiere por su valor nominal, hoy incluso reajustable y con intereses, en razn de las garantas que recubren su pago, un comerciante puede, en consecuencia, pagar a sus acreedores endosando el documento sin necesi-
dad de recurrir al dinero efectivo o a arras ttulos de crdito. Puede tambin, gracias a la circulacin del ttulo por el endoso, transferir la promesa de pago que el documento contiene, generalmente librada a una fecha futura, a un Banco, que estar dispuesto a cambiar ese valor diferido por uno presente, aplicando un inters o cobrando una remuneracin por esta operacin, llamada "descuento". Como podemos apreciar, el endoso, junto con permitir jurdicamente la transferencia del ttulo, facilita la circulacin del crdito incorporado en l, lo que en definitiva acelera la circulacin evitando la repeticin de los pagos. Ou'o tanto ocurre cuando el ttulo contiene una prestacin consistente en la entrega de determinadas mercaderas: carta de pone, conocimiento de embarque, certificados warrants, ete., y es emitido a la orden: el endoso permite al portador legtimo reclamar las mercaderas o continuar hacindolas circular sin desplazamiento fsico de las mismas con un nuevo endoso.
58. Diferencias entre la cesin ordinaria de crditos y el endoso. El endoso u'aslaticio de dominio presenta las siguientes diferencias con la cesin ordinaria de crditos: a) En el endoso, la transferencia del documento a la orden opera por el simple hecho del escrito puesto al dorso y firmado por el endosante. No requiere, como la cesin ordinaria, de la notificacin o de la aceptacin del deudor cedido; b) Quien u'ansfiere un documento a la orden por el endoso queda obligado solidariamente a su pago (art. 25 de la Ley NQ 18.092); en cambio, el cedente de un crdito por el procedimiento de cesin ordinaria slo responde de la existencia del crdito al tiempo de la cesin (art. 1907 del Cdigo Civil). c) La cesin ordinaria es una forma de tradicin del ttulo y el cedente no puede transferir ms derechos de los
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que tiene. Siendo esto as, el deudor cedido puede oponer al cesionario las excepciones personales que tena contra el cedente. En la transferencia de un ttulo de crdito a la onlen mediante el endoso, el adquirente obtiene un derecho nuevo, que nace en l mismo, porque la u-adicin es originaria y no derivativa, desvinculando de la "elacin fundamental y de la persona que se lo Udnsfiri. En consecuencia, el deudor cedido de un crdito por endoso no puede oponer al cesionaJio las defensas o excepciones que tena conUll el endosante.
59. Caractersticas del endoso. Este mecanismo de circulacin de los tulos de crdito tiene las siguientes caractersticas como acto jurdico: a) Es accesoriol en cuanto a que est supeditado a la existencia de la letra de cambio o de cualquier oU'O ttulo de crdito a la orden. El endoso no existe por s solo sino cuando se ha crado un ttulo (acto principal) al cual sirve como vehculo de transferencia (acto accesorio); b) El sole11lntoda vez que se u'ata de un acto escrito que lleva la firma o impresin digital eJel endosante, puesta al dorso del documento; c) No condicionado'JPorque su existencia no puede sujetarse a condicin, pero s en cuanto a alguno de sus efectos. As, por ejemplo, el endosante puede exonerarse de la garanta de aceptacin o de pago o bien de ambas; puede asimismo agregar a su endoso la mencin "no endosable". El carcter no condicional del endoso en lo relativo a su existencia, es de la esencia de este acto jUrdico que facilita la circulacin de los crditos. El artculo 19 de la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, expresa esta caracterstica: ."El endoso debe ser puro y simple. Tod condicin a que se subordine el mismo se reputa no escrita... ". d) Debe ser tota~ipor cuanto el endoso parcial no produce efecto alguno. As lo expresa el mismo artculo 19 ele la ley de la materia.
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60. Quin puede ser endosatario? Bajo la vigencia del Cdigo de Comercio que reglamentaba la letra de cambio, y a propsito de ella el endoso, no existan reglas sobre endosatario. La Ley N 18.092 dispone en su artculo 20 en favor de quines puede efectuarse el endoso. Dicho en otros trminos, nos est indicando quines pueden ser endosatarios. Segn la norma legal recin citada: "El endoso puede efectuarse en favor de un tercero, del librado o aceptante, del librador o de cualquier oU'O obligado. Dichas personas pueden volver a endosar la letra". Los efectos del endoso sern diferentes segn cual sea la calidad que el endosatario tenga en la letra: librado o aceptante, librador o cualquier otro obligado, como otro endosante, aval, etc. Si se trata de un tercero, los efectos sern los que correspondan al tipo de eneJoso que se haga: en dominio, en cobro o en garanta. El hecho de que cualquiera de los endosatarios pueda volver a endosar la letra da origen a la figura jurdica denominada "endoso de retorno".
61. Diversas clases de endoso. Este mecanismo de circulacin de los crditos a la orden puede clasificarse atendiendo a sus requisitos formales y a las finalidades que con l se persiguen. Segn el primer criterio enunciado, debe distinguirse enu'e endoso regular, endoso irregular y en blanco. Es ncloso regul;i aqu~ que, adems de la finna del endosante o de la persona que lo extiende a su ruego o en su representacin, contiene el lugar y la fecha de su otorgamiento, el nombre del endosatario y la calidad del endos~ Constituye qhdoso irregular aquel en el Cllal estampndose la firma del cndosante se le agregan alguna o algunas de estas enunciaciones: nombre del endosatario, fecha, lugar, pero no todas ellas en conjunto. La ley se ha encargado de suplir la falta de expresin de alguna de las enunciaciones en el
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endoso: cuando se omite el lugar de su otorgamiento, se presume hecho en el domicilio del endosame; si no conliene la fecha, se presume hecho antes del vencimiento de la letra. En rm, el endoso firmado por el endosante que no contenga el nombre del endosatario, ~s endoso en blanco (art. 23). La sola firma del endosante constituye tambin endoso en blanco. ti endoso en blanco a.tllo\"iza al portador para llenarlo, anteponiendo a la firma del endosante su propio nombre o el de un terce~, y para uilflsferir la leu'a, sin llenar el endoso, por la sola emrega del documento. El tenedor puede asimismo endosar la letra en comisin de cobranza o en prenda (art. 24). S~,gn sus efectl;s, el endoso puede ser: tlslaticio q.e dominio, en comisin de cobranza o en garanta. El endoso ~Iaticio ciel dominio es el escrito puesto al dorso de -'Un t1t\110 de crdito a la ordelY'(leu'a de cambio en este caso), J1C?f el cual se transfieren el dominio del documento y 13 prestacin incorporada ~l. Para la legislacin nacional vigente, el endoso que no expresa otra calidad es traslalicio de dominio y transfiere al endosatario todos los derechos que emanan de la letra (art. 21). Con mayor razn, si se expresa la finalidad de transferir el ttulo de crdito en el escrito puesto a su dorso, estamos en presencia del endoso traslaticio de dominio. Cuando el endoso contiene lic1usula "valor en cobro'\ "~n cobranza" u otra equivaIent~, importa mandato par el cobrQ. Cuando se expresa la Clusula "valor en pren~", "v4or en garanta" u otra equivale.me, el endoso impoga constitucin en prenda del ttulo. I
62. ~ndoso traslaticio d~ dominio. Como ya dijimos, me-
En cuanto a sus efectos, este endoso, por esencia, transfiere el dominio de la: len-a. constituye al endosante en garante solidario de la aceptacin y pago de la letra y origina la ~noponibilidad de excepciones personales. Trataremos separadamente de cada uno de estos efectos del endoso en propiedad.
63. Transferencia de dominio de la letra. Mediante el endoso u'aslaticio de dominio la cesin se perfecciona no slo entre endosante y endosatario, sino tambin respecto del aceptante y de terceros que lleguen a ser portadores de la letra. Conviene insistir que. segn la Teora General de los Ttulos de Crdito, el endosatario adquiere un derecho nuevo, a-utnomo e independiente tanto de la relacin subyacente cuanto de los anteriores tenedores del documento. El endoso traslaticio de dominio es uno de los elementos o requisitos de legilimacin tratndose de la circulacin ele los ttulos a la orden. La legitimacin en los ttulos de crdito es la situacin jurdica regulada por el derecho cambiario, en virtud de la cual el portador regular de un ttulo se halla facultado para ejercer todas las potestades jurdico-econmicas emergen-. tes de! documento que presenta o exhibe al sujeto requerido para cumplir la prestacin representada y en virtud de la cual ste cumple y se libera vlidamente. Tiene un aspecto activo y otro pasivo. La legitimacin activa es el conjunto de condiciones formales para que el acreedor o portador pueda ejercitar vlidamente las acciones que emanan del ttulo. Tratndose de ttulos a la orden, estas condiciones son: -Posesin del documento; -Presentacin o exhibicin del ttulo, e -Identificacin del portador. La legitimacin pasiva significa que el deudor se libera si paga el ttulo a quien ha llegado a poseerlo formalmente
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por su ley de circulacin. No tiene para qu ni por qu investigar quin es el dueo o verdadero titular del derecho, sino que basta la legitimacin formal. La justificacin econmica y jurdica de la institucin de la legitimacin en los ttulos de crdito, tanto en su aspecto activo como pasivo, radica en el acrecentamiento de la confianza que, a u-avs de la simplificacin de las formas, redunda en favor de la circulacin.
64. Legitimacin activa)' pasiva. La Le}' sobre Leu"a de
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Cambio y Pagar N 18.092, de 14 de enero de 1982, en el anculo 26 reconoce el rol del endoso u-aslaticio de dominio como requisito de legitimacin en la circulacin de los ttulos a la orden, particularmente en la leu"a de cambio. En efecto, la regla legal citada dispone: "El tenedor de una letra de cambio se considera ponadol- legtimo si justifica su derecho por una sel-ie no interrumpida de endosos, aunque el ltimo est en blanco". Ms adelante agrega que, para este efecto, los endosos tachados o borrados se tienen por no escritos. En fin, seala que cuando a un endoso en blanco sigue otro endoso, se reputa que el firmante de ste ha adquirido la letra por el endoso en blanco. Por su parte, el artculo 31 de la le}' que comentamos contempla el aspecto pasivo de la legitimacin cuando establece que el pagador de una leua de cambio no est obligado a cerciorarse de la autenticidad de los endosos, ni tiene facultad para exigir que sta se le compruebe; pero debe verificar la identidad de la persona que la presente al cobro y la continuidad de los endosos, so pena de quedar responsable si paga a portador ilegtimo del documento. Para liberarse el obligado al pago de la letra debe pagarla al acreedor cambiaro, esto es, a quien formalmeme aparezca legitimado del ttulo despus de una serie de endosos ininterrumpidos, sin necesidad de comprobar la autenticidad de los endosos y sin poder exigir que ella se acredite.
Las palabras del legislador sin duda vienen a confirmar que en materia de circulacin de ttulos de crdito interesa ms la apariencia, la posesin formal que la propiedad del documento. Lo normal es que la legitimacin, la propiedad }' la titularidad sean una misma cosa, o radiquen en una misma persona, situacin en la cual no se originar conflicto alguno. Pero sabemos que los conceptos de legitimacin -}'a definidos-, de propiedad}' de titularidad no tienen el mismo alcance. La propiedad involucra la plenitud de potestades sobre una cosa determinada (uso, goce, disposicin). La idea de propiedad es un concepto de seoro. La titularidad, en cambio, se ubica en el mbito de las relaciones personales entre el acreedor y el deudor y en virtud de eHa el primero tiene derecho a exigir del segundo el cumplimiento de la prestacin. Es titular el acreedor del vnculo obligacional. Por ltimo, la legitimacin queda situada enU"e las ideas de propiedad y de titularidad, propias del derecho comn, pero ella juega en el campo de las relaciones cambiaras exigiendo solamente la investidurn formal para ejercer los derechos que emergen del ttulo de crdito. HemoS destacado la preeminencia del documento sobre el derecho conectado o incorporado en l, lo que justifica la legitimacin}' los efectos que estamos analizando. El antecedente de la legitimacin es el consorcio indisoluble o conexin permanente entre el documento y la declaracin o derecho incorporado. De esta suerte, cuando se habla de propiedad del ttulo se refiere a propiedad del derecho incorporado que se adquiere de modo originario por la ley de circulacin del documento: en este caso, el endoso. Esto explica la preeminencia de la propiedad o investidura formal sobre la propiedad material. ..
65. Responsabilidad del endosante. Segn la regla contenida en el artculo 25 de la Ley N 18.092, e~ endoso ,en propiedad garantiza la aceptacin y pago de la letrl. y el o
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los endosantes sern solidariamente responsables de los efectos de la falta de aceptacin o pago, salvo estipulacin en contrario estampada en el dorso mismo del documento. Agrega esta norma-"que el endosante puede prohibir un nuevo endoso y, en tal caso, no responde ante los endosatarios posteriores de la letra. La responsabilidad solidaria del endosante tiene tambin su fuente legal en el artculo 79 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar: "Todos los que firman una letra de cambio, sea como libradores, aceptantes o endosantes, quedan solidariamente obligados a pagar al portador el valor de la letra, ms los reajustes e intereses, en su caso". Para que el portador pueda ejercer acciones en contra de los endosantes se requiere que proteste en tiempo y forma la letra por falta de pago; si no lo hace', el ttulo se peljudica, esto es, caducan dichas acciones, como asimismo aquellas Contra el librador y los avalistas. No obstante, no caducan estas acciones en caso de quiebra del librado o aceptante ocurrida antes del vencimiento, o de haberse estampado en la letra la clusula "devuelta sin gastos" o "sin protesto". El endosante puede excluir mediante una estipulacin agregada al endoso su responsabilidad solidaria por la aceptacin y pago de la letra. As se desprende del artculo 25 inciso 12 de la Ley N2 18.092. Esta exoneracin de responsabilidad debe estar literalizada o estampada en el dorso mismo del documento. Se permite tambin que el endosante pueda prohibir un nuevo endoso y el efecto de esta enunciacin agregada al endoso es que l no responde ante los endosatados posteriores de la letra. La disposicin del artculo 1749 del Cdigo Civil, incisos 52 y 62, en su texto actual fIjado por la Ley N2 18.802, publicada en el Diario Oficial de 9 de junio de 1989, que empez a regir desde el 9 de septiembre del mismo ao, establece: "Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fIador u otorga cualquiera otra caucin respecto de
obligaciones contndas por terceros, slo obligar sus bienes propios". En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales necesitar la autorizacin de la mujer. Como hemos sealado, en virtud de los artculos 25 y 79 de la Ley NI) 18.092, el endosante que transfiere el dominio de la leu'a garantiza la aceptacin y el pago de la misma y responde solidariamente de los efectos de la falta de aceptacin o de pago del ttulo enclosado. Existe una relacin entre el artculo 1749 incisos 52 y 62 del Cdigo Civil y los artculos 25 y 79 de la Ley N2 18.092. En la situacin prevista en el artculo 1749 incisos 52 y 6 2 del Cdigo Civil, la codeudora solidaria, la fianza y ou-as cauciones, el supuesto contemplado por el legislador es la existencia de dos obligaciones: una principal contrada por un tercero, y oU'a accesoria, contrada por el codeudor solidario y/o fiador, que tiene por objeto garantizar la primera. No debemos perder de vista que en la norma sealada, el legislador alude a "cualquiera otra caucin", y caucin es toda obligacin que se conu'ae para seguridad de otra obligacin propia o ajena (an. 46 del Cdigo Civil). El endoso en dominio de ttulos de crdito a la orden es una forma de cesin de crditos emitidos a la orden, con caracteres mercantiles propios, tales como la circunstancia de que no interviene el deudor cedido, la ausencia de formalidades, ya que la sola firma puesta al dorso importa esta clase de endoso, y el hecho de que genera la responsabilidad solidaria del endosante, como elemento de la naturaleza de este tipo de endoso. No obstante esta ltima caracterstica, el endoso en propiedad de un ttulo de crdito mantiene su naturaleza de una simple cesin de crdito. En consecuencia, el endoso tiene por objeto transferir el dominio de un ttulo de crdito y no significa en s mismo una caucin o garanta. En cambio, tratndose del aval, de la fianza, de la codeudora solidaria, la finalidad perseguida es precisa-
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mente caucionar el pago de la obligacin propia o de un tercero. Especficamente, en el caso del artculo 1749 incisos 51,1 y 61,1 del Cdigo Civil, se u-ata de garantizar por el marido obligaciones principales de un tercero_ De manera que la exigencia que consiste en la autorizacin de la mujer no se aplica u-atndose del endoso que el marido haga de una leu-a de cambio, pagar o cheque, toda vez que en esta forma de circulacin de los ttulos de crdito no existen dos obligaciones, una princijHlI y otra accesoria, sino que en estos ltimos se trata de la incorporacin o de la documentacin de obligaciones literales, autnomas y abstractas que cont-aen los diversos sujetos que intervienen en su emisin o u-aspaso, garantizando el pago al portador, debido a la circunstancia de haberlos suscrito. . Mediante el endoso traslaticio de dominio cada adquirente del ttulo recibe un "derecho nuevo" desvinculado del anterior portador, por lo que no puede pensarse que sea por efecto ele dicho traspaso que el endosante garantice obligaciones ele terceros, como el librador, enelosantes anteriores y el aceptante. La funcin del endosante es meramente insu'umental, se limita a vincular directamente al tenedor legtimo con el deudor, prescindiendo de las relaciones intermedias con anteriores portadores del documento, por lo que su intervencin en el perfeccionamiento del acto jurdico unilateral endoso no puede vincularse desde el punto ele vista cambiario con obligaciones contradas por terceros. Por oU'a parte, las disposiciones de la Ley N 18.092 relativas al endoso, aplicables a ou'os ttulos de crdito a la orden en virtud de la Ley N 18.552, establecen tan slo dos .requisitos esenciales del mismo. Desde el punto de vista de la forma, el endoso debe ser firmado por el endosante al dorso de la leu'a o en una hoja de prolongacin adhe-jda a ella (are 17 de la Ley N2 18.092). En cuanto al fondo, el endoso es un acto puro y simple, toda condicin a la que se
subordine el mismo se reputa no escrita (art. 19 de la Ley N 18.092). Admitir que las limitaciones del artculo 1749 incisos 52 y 61,1 del Cdigo Civil no son aplicables tratndose del endoso de ttulos de crdito a la orden, no importa burlar dicho precepto. En efecto, para ejercer las acciones cambiarias que emanan de un ttulo de crdito es necesario ser portador legtimo (art. 26 de la Ley nmero 18.092), uno de cuyos requisitOS es ser portador de buena fe, y esto consiste en la conciencia de haber adquirido el ttulo de conformidad a la ley de la circulacin y de manos de su legtimo tenedor dentro de las relaciones cambiarias, de modo que se puede probar que el portador lo adquiri de mala fe, o que no puede menos que conocer su origen irregular desde el puma de vista cambiario, entre lo que debera contarse conflfJurar un endoso y un portador legtimo con nimo de burlar a la cnyuge del endosante. Por ltimo, debido al hecho de que los ttulos de crdito tienen fisonoma propia, derivada de sus caractersticas, efectos y naturaleza jurdica -que se advierten en las disposiciones legales que consagran el principio de independencia de las firmas, el efecto cambiario no obstante existir adulteracin del contenido, el lleno del documento por un tercero y las acciones cambiarias de reembolso-, en ellos no se aplican, por generalizacin, las normas del derecho comn.6 No hay duda de que en el otorgamiento de avales en la leu'a de cambio o en el pagar, el marido garantiza claramente obligaciones de terceros y en este caso es indiscutible que existen dos obligaciones, una principal y otra accesoria, por lo que se aplican las limitaciones del artculo 1749 incisos 52 y 61,1 del Cdigo Civil.
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6 GABRIEL RJOSECO ENRQUEZ, comentario indito de la Ley Ng 18.802 Ysu incidencia en la circulacin de los tulos de crdito a la orden.
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66. El endoso traslaticio de dominio)' las personas que intervienen en la letra. El endoso en propiedad puede dar origen
a diversas situaciones con respecto a las personas que intervienen en.la letra. Veremos algunas de ellas: Endosada la letra al librador, ste slo puede dirigir accin contra su propioendosante o los endosantes anteriores. Si la leu'a se endosa al aceptante, se extingue la obligacin por confusin, toda vez que el endosatario pasa a ser acreedor de s mismo. Cuando la leu'a se endosa a un endosante anterior, los endosantes intermedios quedan libres de responsabilidad.
67. La inoponibilidad de excepciones. Con anterioridad a la
Ley sobre Letra de Cambio}' Pagar N 18.092, de 14 de enero de 1982, nuestros tribunales de justicia haban reconocido este efecto fundamental del endoso traslaticio de dominio, no obstante que no estaba establecido en ningn texto legal expreso. 7 Los fundamentos se encuentran en la Teora de los Ttulos de Crdito}' lo hemos explicado detenidamente a propsito del concepto de autonoma. La Ley N 18.092 consagra expresamente esta consecuencia del endoso en propiedad}' por esta va el principio de la autonoma de los ttulos de crdito, lo que significa un gran avance de nuesu-a legislacin positiva. En efecto, el artculo 28 seala: "La persona demandada en virtud de una letra de cambio no puede oponer al demandante excepciones fundadas en relaciones personales con anteriores portadores de la letra".
Se confirma de esta suerte que el cesionario de una leu-a de cambio u-ansferida por el mecanismo del endoso traslaticio de dominio adquiere un derecho que nace nuevo en l, desvinculado del derecho que tena el cedente y de la 8 relacin su byacente que origin la emisin del ttulo. No obstante la consagracin legislativa del principio de la inoponibilidad de excepciones que surge cuando la letra circula mediante el endoso, existen algunas defensas que puede intentar el obligado en contra del portador legtimo. En efecto, pueden oponerse las siguientes excepciones: -Las que se funden en una irregularidad formal del documento, puesto que la letra es un ttulo de crdito que tiene entre sus caracteres la formalidad (art. 1 en relacin con el art. 2 de la Ley N 18.092); -La falsedad del ttulo, cuando se ha alterado su contenido, sin peljuicio del principio de la independencia de las firmas, consagrado en el artculo 7 de la Ley N 18.092, vigente en la materia; -Las de naturaleza extracambiaria, derivadas de las relaciones personales enu-e demandante y demandado; -Las de novacin, compensaCin, remisin, confusin y pago, cuando se fundan en relaciones personales entre demandante y demandado. La de pago debe fundarse en una cancelacin otorgada en la letra misma.
68. EnRoso de letra vencida. Est reglamentado por el artculo 32 de la ley vigente en la materia: "El endoso de una leu-a vencida o protestada por falta de pago no tiene ms valor ni produce otro efecto que el de una cesin ordinaria; y en este caso el cedente y el cesionario podrn ajustar los pactos que les convengan".
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7 Corte de Apelaciones de Concepcin, 7 de octubre de 1964, Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. LXI, secc. 2\ p. 72; Corte Suprema, 22 de octubre de 1980, t. LXXVII, secc. P, p. 35; t. LXXv1I1, secc. 2!, p. 184.
8 Corte de Arica, 4 de mayo de 1983, en Instrumentos de Crdito, ROBERTO FREEMAN, Ediar, 1985, p. 71.
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u otra equivalente, que u"aducen el propsito del endosante ele constituir en prenda el ttulo. Segn la norma elel artculo 30 ele la ley aplicable en este elominio, el endoso en gal-anta faculta al portador para ejercer todos los derechos emanados de la letra, cobrarla judicial y extrajudicialmente y aplicar sin ms u"mite su valor al pago ele su crdito, con obligacin de renelir cuenta al endosante. l;:tansferida la letra por endoso "valor en ga."anta", r l encio~a~te~~nOl~eSp?nde de la aceptacin o pago del do~'u mento, salvo pacto expreso en contrariq. El endosatario en garanta, mientras mantenga la letra en su poder, debe practicar todas las diligencias necesarias para consen!ar los derechos emanados de ella. En efecto, debe cumplir todas las cargas legales que se imponen al portador: protestar la letra por falta de aceptacin, por falta de fecha de aceptacin y por falta de pago, para evitar que caduquen los derechos. El endosatario en garanta puede asimismo endosar la leu"a.Sin embargo, su endoso slo vale como endoso en cobro. Es interesante destacar que el legislador atribuye al endoso en garanta el efecto inelicado en el artculo 28 de la Ley sobre Letra ele Cambio y Pagar, es decir, que el deuelOI- cedido de una letra por endoso en garanta no puede oponer al demandante las excepciones funeladas en relaciones personales con anteriores portadores del documento. Normalmente este efecto es propio del endoso u-aslaticio de dominio. lO
Seccin IV
La aceptacin de la tetra 71. Nocin previa. Cuando la letra de cambio se emite por el librador slo contiene su firma, lo que convierte a ste en el primer obligado al pago del documento. Durante . la corta vida del ttulo se va recubriendo de otras firm;u que tienen la virtud de crear la obligacin al pago: la firma del libraelo cuando admite pagar la cantidado:girada; la del o los avales que garantizan el pago; la del beneficiario que la endosa u-ansfiriendo su dominio y constituyndose tambin garante del pago; y, en fin, las de los dems endosantes, asimismo responsables. Estas firmas generan obligaciones independientes, segn lo previsto en el artculo 7 fJ de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar. 72. Concepto de aceptacin. Puede decirse que , acep~ cin no es sino el compromiso con1ado por el librado de pagar la cantidad girada en la letra'f Mientras el librado no presta su aceptacin no contrae obligacin de pagar la cantidad girad;t. Surge, en consecuencia, el problema de determinar . por qu el librado admite el encargo y paga la letra. La doctrina clsica francesa supone una relacin causal enU"e el librador que emite el documento y el librado que lo acepta. La aceptacin, segn esta elocn-ina, hace presumir que existe una provisin de fondos para cubdr la cantidad girada. Se explica asimismo la aceptacin recurriendo a la figura de la delegacin. El librado (delegado) se obliga por orden del delegante hacia el beneficiario que vendra siendo el delegatario. Si as fuera, como seala Ripe;.t,1l la deuda
lO En oticio ordinario N 2157, la Superintendencia de Valores )' Seguros fija el alcance de los efectos de la quiebra del asegurador respecto del aceptante de letras de cambio endosadas en garanta por el asegurador; en GacetaJurdica, 1983, N 38, P 138.
11 GEORGF.5 R1PE".RT, Traiti ilimmtaire de Droit Roblot, Pars, 1970, N 2.265, p. 40.
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del librado respecto del girador desaparecera; sera reemplazacla por la deuda con el beneficiario. Pero la novacin no se produce, el librado sigue siendo obligado respecto del creado... de la letra, no obstante haberla aceptado. Ms simple es explicar el compromiso del librado por el hecho de poner su firma en la letra. El librado que acepta, a juicio de Ripert, participa de esta suerte en la "operacin de emisin", juega en ella un rol esencial, toda vez que su firma da al beneficiario la certeza de que el ttulo no es ficticio. Sin embargo, predomina en la doctrina francesa la idea de que el compromiso del librado no est exento de causa, ya que en el comercio no pueden suponerse actos gratuitos. Creemos que la aceptacin constituye una declaracin unilatel-al d~ voluntad en virtud de la cual el librado se constituye en deudor cambiario. Esta declaracin unilateral da origen a una obligacin literal y abstracta que pesa sobre el aceptante y lo convierte en deudor directo y principal, sin consideracin alguna a la validez de sus relaciones con la persona que le requiri la aceptacin. Para mayor profundidad en el anlisis de esta cuestin nos remitimos a lo expresado en el desarrollo que hiciramos de la Teora General de los Ttulos de Crdil. 12 - 13
Vase supra N' 12 Y 13. u "Las obligaciones, en los casos de los instrumentos negociables, nacen del acto voluntario y unipersonal de la persona que inten/iene en ellos, manifestando su voluntad, a veces, por su sola firma y contrayendo las obligaciones que en cada caso determina la ley, segn la naturaleza de esa intenencin. No nacen, pues, tales obligaciones de un acuerdo de voluntades)' tampoco se requiere para contraerlas de una vinculacin jurdica preexisten te, de la cual en todo caso se desvinculan" (Corte Suprema, 22 de octubre de 1980, Revista de Derecho )' Jurisprudencia, t. LXXVII, ao 1980, secc. 1\ p. 127).
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73. Pluralidad de lihrados. Suele ocurrir que el librador gira la letra en contra de varias personas. Segn el artculo 4 de la ley vigente en la materia, en este caso todas ellas se consideran librados, a menos que expresamente se hubiere designado algn orden, situacin en la cual se entiende como librado slo al que aparezca en primer lugar en el documento y los dems como librados subsidiarios en el orden seIialado. Lo que el legislador quiso indicar en la disposicin recin citada es que euando existe pluralidad de librados, el creador del ttulo promete al tomador o beneficiario y a todos los portadores sucesivos un conjunto de personas como aceptantes, llamadas conjuntamente a la ~ceptacin. De esta suene, si todos los librados conjuntos se niegan a prestar la aceptacin, el girador no cumple con lo prometido al tomador y portadores sucesivos, naciendo en consecuencia, su responsabilidad por garanta de aceptacin. Pero nada impide que el llamamiento a la aceptacin contenga un orden segn el cual deba l-equerirla el portador. En este caso el llamado es alternativo, pues se entiende librado el mencionado en primer lugar y los dems son librados subsidiarios en el orden indicado. Cuando la letra se gira a varios librados conjuntos, sin designar algn orden, denegada la aceptacin el ttulo deber protestarse por falta de aceptacin respecto de todos ellos. Si el llamado es alternativo, el portador debe ir protestando la letra por falta de aceptacin a medida que ella se va negando por los librados en el orden seIialado. En fin, conviene destacar que, segn el artculo 45 de la ley, habiendo varios librados, cualquiera que sea la forma en que estn designados, el que acepta la letra se obliga al pago. 74. Presentacin de la letra a la aceptacin. Para requerir la aceptacin es necesario presentar la letra al librado. La presentacin del documento a la aceptacin puede hacerla
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et~ortador por s o por mandatario espeal, aun cuando no la haya endosado en favor de ste (an. 34). La mera tenencia de la letra hace presumir el mandato y confiere la facultad necesaria para presentarla a la aceptacin y, en su defecto, para requerir el protesto. La presentacin de la letra a la aceptacin es un acto voluntario para el portador de la misma. La ley no obliga al tenedor o dueo de la letra a exigir la aceptacin de parte del librado. El artculo 34 de la ley vigente en la materia dispone: "El propietario de la Ieu-a tmedepresentarla a la aceptacin ... ". Sin embargo, la necesiclad de requerir la aceptacin se hace evidente tratndose de letras giradas a un plazo contadero desde la vista, con el objeto de determinar su poca de vencimiento. La aceptacin debe solicitarse o rechazarse para fijar as el vencimiento del ttulo. Tambin puede ocurrir que, mediante clusula facultativa agregada a la letra, se convenga que el ttulo debe presentarse a la aceptacin en un determinado plazo. En este evento, el tenedor tendr asimismo inters en presentar la letra a la aceptacin del librado, quien deber fecharla. Esta fecha debe ser la del da en que la aceptacin fue daqa, a menos que el requirente exija que se ponga la del da de su presentacren. A falta de fecha, el portador, para conserval- sus derechos contra los endosantes y el librador, debe protestar la letf'a. En este caso, el trmino para pagar la letra girada a un plazo contadero desde la vista corre a partir del da del protesto (art. 36). Cuando el portador decide presentar la letra a la aceptacin debe hacerlo en el domicilio o residencia del librado, a menos que se seale en el ttulo de crdito un lugar determinado para este efecto (art. 37). En este mismo orden de ideas, debe indicarse que la aceptacin de la letra n6 puede requerirse en das feriados, 1.:1\ da S':lat\o ni el 31 de cliciembrt' (art. 38). Esta disposicin concuerda con la regla contenida en el artculo 33 de
la Ley General de Bancos. Decreto .con Fuerza de Ley N 252, de 4 de abril de 1960, que establece que los bancos no atendern al pblico los das sbados de cada semana 'y el 31 de diciembre, sin que por esta circunstancia deban considerarse esos das como festivos o feriados para los efectos legales, excepto en lo que se refiere al pago y protesto de letras de cambio. Agrega el artculo 38 de la ley de la materia que la aceptacin slo puede requedrse entre las 9 y las 18 horas} salvo que el lugar seilalado para la aceptacin fuere el de una institucin bancaria o financier~ en cuyo caso slo puede hacerse dentro del horario de funcionamiento para la atencin al pblico. No podemos dejar de destacar que la nueva ley ha reglamentado en fOI"ma ms adecuada que el Cdigo de Comercio la presentacin de la letra a la aceptacin, precisando lo relativo al lugar, tiempo y forma, manteniendo su carcter facultativo para el portador, salvo las excepciones indicadas. Por ltimo, conviene remarcar que el portador de la leu-a no est investido de poder suficiente para exigir del librado la aceptacin de la misma; carece de derecho para ello, por cuanto entre l }' el girador no exis~e vnculo jurdico alguno. El portador no tiene intervendn en el acto de emisin del ttulo de crdito; slo ha llegado a ser su titular por alguna forma que legitima su derecho. En cualquier caso, requerido el librado de la aceptacin de la letra. debe prestarla o negada en el da en que el portador se la presente, salvo que aqul exija que se le haga una segunda presentacin al da siguiente (art. 41). Agrega esta norma que los interesados slo pueden alegar que tal e~igencia (la relativa al hecho de que se haga segunda presentacin) ha quedado incumplida si as consta del protestd: El librado carece de facultad para exigir este segundo requerimiento. si el primero se efectu en el ltimo da del plazo en que la
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leu-a puede ser presentada a la aceptacin. Finalmente, el artculo 41 establece que el portador no est obligado a dejar la letra en poder e1ellibraelo. Bajo la....v igencia del artculo G67 e1el Cdigo de Comercio se contemplaba la posibilidad ele que el portador dejara la letra en poder del librado al requerirle su aceptacin, en cuyo caso ste deba devolvrsela en el da de su presentacin. Agrega la norma citada que no devolviendo la lerra en el trmino indicado, el librado quedaba responsable de su pago, aun cuando no la hubiera aceptado. La doctrina haba auibuido distinto fundamento a este caso de aceptacin de la letra de cambio, que, a nuestro juicio, era una sancin por la conducta antijurdica del librado que impeda de esta suerte al portador protestar oportunamente el documento para conservar sus derechos contra el librador y endosante. La nueva ley no reglamenta de manera alguna esta situacin y se limita slo a disponer que no es obligatorio para el tenedor dejar la leu"a en poder del librado al tiempo de requerir su aceptacin.
75. Actitud del librado al reqllerrsele la aceptacin. Durante la vigencia del Cdigo de Comercio en la materia, el librado admita el encargo de pagar la cantidad librada porque estaba obligado convencional o legalmente a hacerlo. En efecto, el debel- de aceptar la leu"a de cambio poda tener su origen, por ejemplo, en un contrato de promesa, del cual nace una obligacin de hacer: aceptar el documento. De suerte que si el conu-ato de promesa cumple los requisitos del artculo 1554 del Cdigo Civil, en caso de incumplimiento, el que prometi la aceptacin est obligado a recubrir los gastos de protesto Yrecambio si la letra se gir por cuenta del librador. Girada la letra por orden o cuenta de un tercero, los daos y peljuicios comprendan, a ms del protesto Y recambio, las sumas que el librador por cuenta hubiera anticipado al ordenador bajo la fe de la
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promesa de aceptar (art. 666 del Cdigo de Comercio, hoy derogado). Pero en este caso se trataba de una aceptacin extracambiaria y el incumplimiento de la promesa originaba responsabilidad contractual del que la haba formulado y poda verse expuesto a la demanda de cumplimiento forzaclo o ele resolucin, en ambos casos, con indemnizacin de peljuicios. Por ou-a pane, la obligacin de aceptar poda tener su origen en la propia ley; ello ocurra cuando el girador haba hecho previamente la provisin de fondos al librado para que admitiera el encargo de pagar la suma librada. El Cdigo reglamentaba en el artculo 649 los casos en que se entenda hecha la provisin de fondos. Siendo esto as, el librador poda exigir del librado la indemnizacin de los gastos que por la falta de aceptacin o cle pago haba cubierto al portador de la letra. La indemnizacin comprenda los gastos ele recambio y ele protesto, siempre que el librador probara que haba hecho la provisin de fondos. El librado que se negaba a aceptar no quedaba en ningn caso obligado a pagar el importe de la letra, sino a reparar los perjuicios directos y previstos que originaba su falta de aceptacin. L~Ley NII18.092, ele 14 de enero ele 1982, no expresa fundamento convencional ni legal de la obligacin de aceptar la letra. Ello se explica porque creemos que el propsito del legislador ha sido precisamente el ele desvincular la emisin de la leu-a de cambio de las relaciones conuaetuales que puedan darle origen. La 'Aceptacin, siendo un acto unilateral que se perfeceiona por la firma del obligado en laJetra, mediante la cual queda responsable cambiariameme de su pago, no necesita de un fundamento convencional o legat.para producir sus efectos. Esto ltimo explica tambin que la legislacin actual no contenga reglas relativas a la provisin de fondos como existan bajo la vigencia del Cdigo de Comercio en mate-
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ria de leu-a de cambio (ans. 648, 649, 650, 651, 652, 653, 654, 676 Y 677), lo que hace innecesario toelo el estudio relativo a estos medios que deba poner el librador en manos e1el librado para que cumpliera el cncal-go de pagar la letra.
76, Requisitos de forma)' de fondo de la aceptacin. La aceptacin ele la letra est sujeta a un conjunto de condiciones ele forma y de fondo que vale la pena analizar para su validez y efecto fundamental de constituir al librado que la otorga en deudor cambiario. 77. Requisitos de forma de la aceptacin. Para que la aceptacin tenga valor cambiario, esto es, para que se incorpore al documento, clebe darse en la letra mism't.. Nuesu'a afirmacin resulta confil-mada por la regla contenida en el anculo 33 de la ley vigente: "La aceptacin debe constar en la leu-a misma ... " Siendo as, la aceptacin queda conectada indisolublemente al documento y circula juntamente con l; en otros trminos, equivale a decir que ella se literaliza, de manera que el tenedor que la recibe advierte, por la simple lectura del ttulo, que el librado ha admitido pagar la cantidad librada. La ""eptacin se hace constar en la leu-a por medio d~ las palabras "acepto", "aceptada".. otras equivalente~ y la firma del librado. Asimismo, la <rola firma del librado puesta eA el anverso del documento.4uporta acepta~in (art. 33). La Ley N~ 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, no reglamenta, como lo haca el Cdigo de Comercio en su anculo 670, hoy derogado, los efectos de la aceptacin dada fuera de letra, en copia de ella, en canas misivas o en cualquier oU'o documento privado o pblico que se consideraba valedera, pero los derechos que por ella adquira el tenedor contra el aceptante no eran transferibles por la va del endoso.
Desde el punto de vista formal la aceptacin se perfecciona poniendo la firma e1librado en el anverso de la letra. 14 No. es necesario fechar la aceptacin en el da que se otorga, a menos que se trate de una letra gir-ada a un plazo contadero desde la vista o que"deba. ser presentada a'ia acptacin dentro de un plazo determinado en vin1td de clusulas especiales;"ci-Iibrado, en estos casos, debe fec.r stJ aceptaciw:l. Esta fecha dffbe ser la del da en que l acoptacin fue daea, a menos que el requirente exija que! se ponga la del da de su presentacifm. A falta de fecha, el portador, para conservar sus derechos, debe protestar la leu'a (an. 36). La fecha de la aceptacin o del protestO por falta de aceptacin es el elemento fundamental para determinar la poca de vencimiento de la'letra girada a la vika.
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78. Requisitos de fondo de la aceptacin. La aceptacin tia oJ'ligen a la obligacin del librado de pagar la cantidad giratia a su cargo; en consecuencia, ella debe darse en los trminos en los cuales el documento ha sido emitido. En otros trminos, la aceptacin d8be estar exenta de modalidades, ser pura y simple, absoluta y concordante con la orden emanada del librador.
H "No apareciendo firmadas por el aceptante las letras que dieron origen a la ejecucin}' slo por llevar una impresin digital, que puede o no corresponder al deudor, dichas letras carecen de un elemento que les es esencial y, por consiguiente, las que se cobran en este juicio adolecen de nulidad" (Corte Suprema, 6 de ocwbre de 1983, Fallos del Mes N2 299, p. 5(9). Y" Creemos que la doctrina de este fallo no es justa en la medida que deja fuera de posibilidad de obligarse en una letra de cambio a las personas que no saben firmar, pero ella se aviene con el carcter formal de esta clase de tulos de crdilO y con las condiciones que deben reunirse para su ejecutividad.
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A la aceptacin pura}' simple se opone la aceptacin sujeta a condicin. Al crear la letra de cambio, el girador, cumpliendo con las enunciaciones esenciales a que alude el artculo 1 de la ley vigente en la materia, emite una orden, no sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero. El libl-ado, al l"equedrsele la aceptacin del documento, concordame con lo anterior, debe prestarla o negarla, pero si la admite debe hacerlo en los trminos en los cuales la letra viene girada, sin condiciones. Segn lo previsto en el artculo 42 de la ley ele la materia, la aceptacin debe ser pura y simple. No se ,"eglamenta, como lo haca el artculo 672 del Cdigo de Comercio, la aceptacin con la calidad para pagarme a m mismo, que aunque condicional era legal y valedera, cuando al tiempo de prestarla el aceptante era acreedor elel portador por una suma lquida de dinero y exigible igual a la que se expresaba en la letra. La ley aplicable en la actualidad se limita a se1'ialar, en el inciso 2 9 del artculo 42, que cualquiera ou-a reserva o declaracin por la cual se modifique el contenido original del ttulo equivale a un rechazo ele la aceptacin. Agrega que, sin embargo, el aceptame queda obligado en los trminos de su aceptacin. A la idea de aceptacin absoluta se opone la de aceptacin parcial. Esta ltima tiene acogida en la Ley sobre Leu-a de Cambio y Pagar que estamos estudiando. En efecto, despus de consagrar la exigencia de que la aceptacin debe ser pura y simple, la ley dispone: "... peH~ el librado puede restringirla a una parte de la suma libl1l\ltb". Esto significa que el liUradoadmw slo parcialmente la orden contenida en la letra de cambio. Durante la vigencia del Cdigo de Comercio en este dominio, el portador poda admitir una aceptacin parcial por una suma ele dinero que no bajara de la mitad elel valor de la letra, protestnelola por el resto (art. 671, hoy derogado). En la actualidad, la ley vigente no se1'iala a qu monto de la suma librada puede restringir su
aCeptacin el librado. Tampoco lo indica a propsito del pago parcial hecho a la fecha del vencimiento, que el portador no puede ,-e/lUsar (an. 54 ine. 2), agregando que despus de venciela la letra podr rechazarlo si fuere inferior a la mitad del valor del documento.
s Ja aceptacin de la letra es limitada o parciaJ, el portador puede admitirJa y protestar la letra por el saldo p<ira conservar sus del'echos contra eJ libradlir. En efecto, si bien eJ legislador 110 lo dice expresamente, cuando trata de los requisitos formales del protesto en la letra b) del anculo 62 seala: "La relacin de que el librado no acept la letra en los tl-minos en que ella fue girada ... " De aqu se deduce que el protesto por falta de aceptacin completa o absoluta es admitido en la nueva ley. Ell fin, la ley pe'"mite que el aceptante pueda se1'iaJar en su aceptacin un domicilio o residencia diferente del que resulte del texto de la letra, para que en dicho lugar se efecte el pago, siempre que est ubicado en la misma p'ovincia. La aceptacin para pagar en cualquier lugar fuera de dicha p'"ovincia equivale a un rechazo de la misma (an.43).
79. Retiro de la aceptacin. En trminos generales, las declaraciones que se incorporan en un ttulo de crdito son in"evocables. As, la promesa de pagar una suma de dinero que el ttulo contiene slo puede "desincorpo"arse" en la hiptesis de prdida o extravo del c1ocumento u otras que seale el legislador, cumplindose determinados requisitos. Resulta curioso que ellegislaclor haya COntemplado en el texto de la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, la posibilidad de retirar, "desconectar" o "desincorporar" la aceptacin dacia por el librado ele una letra. Segn el artculo 44 c/e la citada Jey, el libracIo que ha estampado en la leu-a c1e cambio su aceptacin, puede bOlTarla o tacharla antes de restituir Ja Jetra, debiendo en este caso
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agregar la expresJOn "retiro mi aceptacin" )' volver a firmar. Cumplidos estOS requisitos, se considera que la aceptacin se ha negado.
80. Negativa de ace/Jtunn Si el~ibrado se niega a admitir la orden de pagar la cantidad Iibradt, este hecho no origina para l responsabilidad alguna frente al port~lor elel ttulo con el cual no le une ninguna relacin jurdica. Por el contrario, la negativa del librado de aceptar la let!ra hace nacer la responsabilidad del girador de la mis9\a, quien al emitir el documento garantiza su aceptaCmJl I tomader ~benefIciario Ya todos los portadores sucesivos del mismo. Sin embargo, para que pueda<hacerse efectiva la respoosabilidad del librador es necesario que el portador prote~te la leu'a por falta de aceptaciG. Transferida la letra por endoso traslaticio de dominio, el o los endosantes son solidariamente responsables de los efectos de la falta de aceptacin o pago, salvo estipulacin expresa en contrario estampada en el dorso mismo del documento, Para que el ponador pueda hacer efectivos sus derechos en contra de los endosantes, debe asimismo protestar oportunamente la letra por falta de aceptacin, Cuando tratemos en detalle ele los protestos, volveremos sobre este punto.
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Seccin V
La garanta y el aval 81. Generalidades. El crdito que emana de una letra de cambio puede ser caucionado de diferentes formas, a saber: -Por la solidaridael de las obligaciones cambiarias; -por la fianza cambiara o aval, y -Por otras garantas.
82. jgJ,Ule.rid.u.d cambian,. Se trata de una modalidad que tiene su fuente en la propia ley. En efecto, es la ley la que contempla una responsabilidad solidaria de todos los obligados al pago ele la letra de cambio: ella afecta al librador, al aceptante), a los endosantes. Esta solidaridad pasiva alcanza al total de la prestacin cambiara. En efecto, segn el artculo 79 de la ley vigente, todos los que firman ullla leu-a de cambio, sea como libradores, aceptantes o endosan1ies, quedan solidariamente obligados a pagar el valor de la ~ tfa, ms los reajustes e intereses, en su caso. Los endosantes pued~n exonerarse de la responsabilidad solidaria estipulndolo en forma expresa en el endoso mismo del documento. Adems, conviene recordar que slo el endoso traslaticio ele dominio genera la responsabilidad solidaria del enclosante (art. 25). La solidaddad cambiarla es distinta de la solidaridad modalidad de los actos jurdicos en el derecho comlin. En efecto, en este ltimo la obligacin solidaria es comn a los diferentes deudores, quienes slo tienen una parte en la deuda"aun cuando pueda exigirseles el total de ella. En la solidaridad cambiara, los distintos endosantes no son cocleudores ele la letra, sino ms bien fiadores solidariQs que slo pueden ser perseguidos en defecto del pago por el deudor principal y que pagando la letra tienen accin. de reembolso contra el deudor principal. En nuesu'a legislacin, el principio est contenido en el artculo 82 inciso 2Q, que dice: "El endosante que paga la letra tendr accin cambiara de reembolso a su eleccin en contra del librador, aceptante y endosante anteriores y de sus avalistas". Se justifica que el endosante que paga la letra no tenga accin en contra de cualquiera de los dems endosanteS"'sino respecto de los endosantes anteriores, ya que de ellos deriv la transferencia del ttulo y stos al hacerla garantizan al endosatario que la letra va a ser pagada. Respecto del librador debemos tener presente que al
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crear la letra garantiza a todos que ella va a ser pagada por el librado, de suerte que cualquiera que pague podr dirigir accin de reembolso en su contra, menos desde luego el aceptante:"'El artculo 82 de la ley. aplicable en la materia, dispone que ellibl-ador o el aceptante que pague la leu"a no tendrn accin cambiaria de reembolso enu"e s, ni contra los dems firmantes ele la letra. En fin, cligamos que la solidaridad del librador y de los endosames queda sujeta a la condicin de que la letra haya sido protestada oponuna y eficazmente por falta de pago. En caso contrario, la letra se peljudica, esto es, caducan las acciones cambiaras que el portador puede tener con u-a el librador, enelosante y los avalistas de ambos. Con todo, el peljuicio no produce sus efectos en caso de quiebra del librado o aceptante ocurrida antes del vencimiento, o de haberse estampado en la letra la clusula "devuelto sin gastos" o "sin protesto".
83.",~l avaJ.. fJ pago de la letra de cambio puede asimismo caucionarse con una fianza cambiaria denominada "aval". El conceplO de aval est definido por la ley sobre Letra de Cambio y Pagar en los siguientes trminos: "El aval es un acl:Oescrito y firmado en la letra de cambio, en una hoja de prolongacin adherida a st..- o en un documento separado, por el cual el gilador, un endosante o un tercero garantiza, en todo o en parte, el pago de ella" (art. 46). A diferencia del concepto de aval definido en el artculo 680, hoy derogado, del Cdigo de Comercio, que autorizaba la fianza cambiaria slo a un "tercero exu"ailo a la leu'a de cambio", la legislacin vigente en la actualidad permite que ella pueda darse por el girador o librador, por un endosante y por un tercero, siendo esto ltimo lo que slo se admita antes. En efecto, el inciso final del derogado artculo 684 del Cdigo de Comercio sealaba que el librador, endosante y aceptante de la leu-a no pueden otorgar aval.
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Resulta curioso que el pmpio girador pueda ser aval, porque este tipo de garanta no es sino una fianza cambiaria y la fianza siempre implica que un tercero extrao responde por el cleuelor principal. Por otra pane, no se divisa el inters en que el librador sea tambin aval, por cuanto, como acabamos de tratarlo, l es solidariamente responsa_ ble del pago ele la leu-a al portador, jUnto Con los endosantes Y aceptantes, aunque esta garanta no significa que sea codeudor solidario sino simplemente subsidiario. Por lo dems, en la definicin c/e aval del artculo 46 de la Ley N" 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, no se dice expresamente que el aval garantice solidariamente, en tocio o en parte. el pago de la letra. La ley se limita a indicar que el giradol-, un endosante o un tercero garantiza, en todo o en pane, el pago de ella. En cambio, la definicin e1el artculo 680, hoy derogado, del Cdigo ele Comer'cio, indicaba sin lugar a duda alguna, expresamen_ te, que un tercero extrao a la letra de cambio afianzaba solidariamente su pago. Ahora bien, Como la solidaridad slo nace de la convencin, del testamento o de la ley, requiere texto expreso para que se entienda que se ha establecido. Sin embargo. del inciso final del artculo 47 en relacin Con el anculo 79 se colige que el aval est solidariamente obligado al pago de la letra, siempre que no haya establecido limitaciones al otorgar su aval. En los dems casos deber estane a la forma como el aval fUe concedido para determinar su alcance. Creemos, asimismo. que tampoco representa una apr-eciable ventaja el que se permita que el endosan te se constituya en aval, ya que vale respecto de l 10 que dijimos a pmpsito del librador. Con todo, si el endosante otorga aval sin limitaciones, se entender obligado en los mismos trminos que el aceptante y no ser slo deudor subsidiario en defecto de los dems enclosantes y del librador.
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Pensamos que la legislacin actual, en este aspecto, no logra mejorar tcnicamente la institucin del avalo fianza cambiaria.
84. Formalidad del aval. La ley scilala que el aval es un acto escrito y firmado en la letra, en hoja de prolongacin adherida a sta, o en un documento sepal-ado. Agrega que lil sola firma en el al1\'el'5o de la letra o de su hoja de prolongacin constituye a\'al, a menos que esa firma sea del girador o del librado. Asimismo, el aval puede perfeccionarse en el dorso del documento, letra de cambio;')' en este caso debe contener, aclems de la firma del avalista, la expresin "por aval" u ou"a equivalente. Segn la forma como el aval se constituye en la leu"a misma o en documento separado, su alcance es diverso. Cuando el aval se otorga en la letra misma y en la hoja adherida a ella o al dorso con la expresin "por av-al", est literalizado, incorporado al documento, soporte material del ttulo de crdito. De suene que tendr efectos cambja;ios, esto es, circular juntamente con la letra y cualquiera 'tite tenga el ttulo en su poder se informar elel contenroo, extensin y modalidades del aval otorgado. Por el contrario, lps derechos que emanan de un aval otorgado et1 instrumento separado no se transfieren por el endos@)o Otorgado el aval en documento sepa"ado, debe, adems de la firma del avalista, expresar que el acto es un aval e identificar claramente la letra a la cual concierne. El aval conferido en documento separado carece d,e valor cambiarioj porque no circula junto a la le tf'a, no tiene mucho atractivo como caucin para este tipo de ttulo de crdito, en el cual la literalidad juega un rol importante.
ley sobre la materia repite lo que estableca el artculo 682 del Cdigo de Comercio, en cuanto a que el aval puede limitarse a tiempo, caso, cantidad o persona determinada. a) Tiempo. Como la prestacin de pagar una suma de dinero contenida en la letra de cambio por lo general est diferida a un plazo determinado, poca de vencimiento, puede el avalista limitar su responsabilidad a esa poca y exonerarse si ella se prorroga. b) Caso. Significa que el aval puede sujetar su garanta al evento de una condicin, o bien seJialar que responder subsidiariamente en caso de que no cumpla la persona afianzacla. c) Cantidad. Esto es, que la garanta se otorgue por una cantidad inferior a la que viene librada en la letra. el) Persona detenTlinada. Implica que la caucin puede limitarse al aceptante, al librador, a cierto endosante, etctera. !:ifi1~~~l~lo,elm,, aJgHna de estas circunstancias, slO compona la responsabilidad que el ava1ist~ se hubiere jmpuesta. Otorgado el aval sin limitaciones, el fiador cambiarlo l"esponde del pago de la letra en los mismos trminos que el aceptanteY
15 "El a",al del aceptante de una letra de cambio se encuentra en la misma situacin que ste. En consecuencia, si la falta de protesto oportuno no puede favorecer al aceptante, tampoco puede favorecer al aval" (C. Apelaciones de Santiago, 7 de marzo de 1983, Nueva Gaceta, ao 6, vol. VI, p. 24). "Si el deudor principal ha cado en quiebra, nada obsta para que se siga la ejecucin exclusivamente en contra del aval, ms an si ni siquiera se notific de la demanda al deudor principal" (Nueva Caceta, ao 6, vol. '1, p_ 23) _ ... "Responsabilidad del avalista, protesto extemporneo no lo benefIcia, alcance de la clusula 'devuelta sin gastos' o 'sin obligacin de protesto'." Vase Corte de Apelaciones Pedro Aguirre Cerda, 16 de abril de 1984, Gaceta Jurdica 1984, NQ 46, p. 81.
85. Efectos del aval. La fianza cambiaria puede otorgarse con o sin limitaciones. En el plimer caso, el artculo 47 de la
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El avalista puede oponer todas las excepciones de la persona caucionada, aun las de carcter personal, cuando ste pueda oponerlas al que reclama el pago. En fin,.el aval que paga la leu"a tiene accin cambiaria de reembolso en contra de la persona a quien l ha garantizado y de los dems firmantes de la leu"a respecto de los cuales tuviere accin cambiaria de reembolso la person avalada. Habiendo avalistas conjuntos, se aplicar a ellos la regla del arto 2378 del Cdigo Civil.
86. Otras garantas. Aparte de la solidaridad cambiaria y del aval, puede caucionarse el cumplimiento de la promesa de pagar la suma librada en una letra de cambio mediante garantas reales; prendas o hipotecas. Estas obligaciones accesorias de garanta se constituirn segn las reglas generales del derecho comn, teniendo especial cuidado en determinar con loda precisin la letra de cambio cuyo pago se
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Las cauciones reales seilaladas no tienen carcter cambiarlo, no se literalizan ni se incorporan al titulo de cl"dito que garantizan, por lo que no pueden circular con l. mediante el endoso.
Seccin VI
El vencimiento)' pago de la letra 87. Fonna de determinar el vencimiento. Para saber la poca de pago de una letra de cambio es preciso establecer su vencimiento, que depende de la forma como el documento se ha girado. La ley permite que la leu-a pueda girarse: -A la vista; -A un plazo de la vista;
-A un plazo de la fecha del giro, y -A da fijo y determinado. No vale como leu"a de cambio la girada a otros vencimientos o a vencimientos sucesivo~. El artculo 48 de la Ley 18.092, de 14 de enero de 1982, suprime la posibilidad de girar la letra a uno o muchos usos y a una feria como se estableca en el artculo 642, hoy derogado, del Cdigo de Comercio, formas que correspondan a pocas pasadas y que no tenan aplicacin prctica. La letra emitida a la vista,~ pagadera a su presemaciq. En ella la prestacin consistente en pagar la suma girada no tiene plazo; debe cumplirse en el momento en que el portador requiere el pago presentando la letra al cobro. La ley establece que si la letra girada a la vista no se paga dentro del plazo de un ao contado desde la fecha de su giro queda sin valor, a menos que se proteste oportunamente por falta de pago (art. 49). El trmino de la letra girada a cierto plazo a contar d~ la vista, .corre desde el da de la aceptacin o desde su protesto" por falta de aceptacin o por falta de fecha de aceptacin. Ya sealamos que cuando la letra de cambio se libra a la vista es indispensable fechar la aceptacin, con el propsito de determinar su vencimiento. La ley obliga en este caso al librado a fechar su aceptacin; esta fecha debe ser la del da en que la aceptacin fue dada, a menos que el requirente exija que se ponga la del da de su presentacin. A falta de fecha, el portador, para conservar sus derechos contra los endosantes y el librador, debe protestar la letra por fafta de fecha de aceptacin. Cuando la aceptacin es denegada deber protestar el ttulo por falta de aceptacin y la poca de vencimiento comienza a correr desde dicho protesto (ans. 36 y 50). CUndo la letra se gira a un plazo de la fecha. de emi.. sin,.el trmino corre desde el da de su gir.o (art. 50).
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La letra librada a un da fijo}' determinado. es pagadera en e! da designado. Es ste el caso de ms frecuente aplicacin prctica y el que no presenta dificultad alguna, como no sea que se gire a una fecha inexistente: por ejemplo, 30 de febrero, caso en e! cual se vicia el ttulo de inexistencia. Por ltimo, si el vencimiento de la letra de cambio cae en da feriado, en da 31 de diciembre o en da sbado. se entiende prorrogado para el primer da habl siguieQte. Esta regla concuerda con lo que ya se haba establecido a este respecto por el artculo 33 de la Ley de Bancos, Decreto con Fuerza de Ley N 252, de 4 de abril de 1960.
88. El pago de la letra. Interesa tanto al acreedor cambiario, que de esta suerte obtiene el valor prometido en la letra, como al deudor, que hacindolo, conforme al ttulo y la ley, se libera de su obligacin. Conviene, en consecuencia, plantear y responder las interrogantes clsicas que se fOI"mulan en esta materia: cundo debe hacerse el pago?, a quin debe pagarse?, cmo debe hacerse el pago? 89. Presentacin de la letra al/lago. Segn la norma prevista en e! artculo 52 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar, el portador de una letra pagadera a da ftjp, a un determinado plazo contado desde la feclta, o desde la vista, fIebe presentar el documento para el pago el da de su ven~ mientj> o al da siguiente hbil si fuere ste festivo o feriado bancario.:' El pago puede requerirse slo entre las 9 y 18 horas, a menos que el lugar sealado para el pago sea el de una institucin bancaria o financier.r; en cuyo caso slo podr hacerse dentro de las horas de funcionamiento para la atel/cin del pblico. La letra debe pagarse e! da de su vencimiento o al da siguiente hbil si fuere festivo o feriado bancario. El librado
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que paga antes del vencimiento queda responsable de la validez del pag~ (art. 56). Ello se explica porque la letra puede ser negociada hasta e! da de su vencimiento, de suerte que debe garantizarse a todas las personas que adquieran el ttulo que el aceptante no pague antes del vencimiento. Es una simple aplicacin del brocardo jurdico: "el que paga mal paga dos veces", ya que si anticipa la solucin del crdito su pago no se presume liberatorio, porque puede beneficiarse a quien no es acreedor. Por el contrario, el aceptante que paga la letra a su vencimieltto queda vlidamente liberado. a menos que lo haya hechQ,a sabiendas para consumar un fraud,. Lo que se dice del aceptante es aplicable a los otros obligados. Sin embargo, nada impide que el deudor cambiarlo pu~a pagar antes del vencimientO! Para regular los efectos de este pago, se aplican las normas sobre operaciones de crdito de dinero, vigentes a la poca de la emisin de la letra de cambio. 16 El artculo 10 de la Ley N 18.010, de 27 de junio ele 1981, sobre operaciones de crdi to de dinero, establece que el derecho de pagar anticipadamente que l consagra es irrenunciable. El pago anticipado del deudor est sujeto a las siguientes normas. l. Tratndose de una letra de cambio con clusula de reajuste. deber pagarse: el capital, el reajuste hasta el da de! pago efectivo y los intereses estipuladl:>s, calculados sobre el capital reajustado, hasta el da del vencimiento 'de la leu"a. Ejemplo: una letra de cambio girada por $ 50.000 con vencimiento a seis meses de la fecha de su giro, con intereses del 3% mensual y reajuste segn variacin unidad de fomemo, que suponemos del orden del 1% mensual. Si se
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Vase infra N" 487 de este texto.
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ancipa el pago tres meses antes de su vencimiemo, las sumas a pagar seran las siguientes: Capital. Reajuste Intereses
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$ 50.000
1.500 3% 9.270 18%
(l % mensual) sobre capi tal reajustado.
$ 60.770
Si el deudor paga al vencimiento de la letra, los valores seran los siguientes: Capital Reajuste Intereses
TOTAL
$ 50.000
3.000 . 6% 9.540 18%

$ 62.540
(1 % mensual) sobre capital reajustado.
Con el pago anticipado el deudor ahorra en cuanto al reajuste del capital y en cuanto al inters que se aplica sobre ese capital reajustado. En el ejemplo el ahorro es ele $ 1.770. 2. En el caso de una letra de cambio que no contiene la clusula de reajuste, el deudor que anticipa el pago debe enterar el capital y los intereses hasta el vencimiento de la letra. Para el deudor no hay ninguna ventaja por el pago anticipado. La letra girada a la vista es pagadera el da de la presentacin y si no se paga dentro del plazo de un ao camada desde la fecha de emisin, queda sin valor, salvo que se proteste Oportunamente por falta de pago.
90. A quin d.ebe hacerse el pago' Al igual que en el derecho comn, .el pago debe hacerse al acreed.r (an. 1576 del Cdigo Civil); sin embargo, en este caso conviene precisar que debe tratarse del acreedor cambiario.:,e trata de la perso-
na que est legtimamente en posesin del ttulo. Puede tratarse del tomador o beneficiario si la letra no ha circulado y nada obsta a que ste sea el propio librador. Cuando la letra ha circulado por el mecanismo del endoso traslaticio de dominio, el acreedor cambiado es el portador legtimo, el que obtiene su derecho por una serie no interrumpida de endosos formalmente ejecutados. A este respecto el artculo 26 ele la ley vigente en la materia dispone: "El tenedor de una letra de cambio se considera portador legtimo si justifica su derecho por una sede no interrumpida de endosos, aunque el ltimo est en blanco". En consecuencia, no debe haber "saltos" en la cadena de endosos. Estos ltimos deben ser formalmente vlidos en cuanto a que debe cumplirse con la ley que regula la circulacin del ttulo, sin atender a vicios de fondo como, por ejemplo. incapacidad. mandatario sin atribuciones, etctera. E4 que paga una letra de cambio no est obligado a cerciorarse de la autenticidad de los endosos; ni tiene facultad para exigir que sta se compruebe~ero ~ebe verifi.(4af laidemidad'de la: ~t"SOIla qUe la preseBta al cobro }'l~ continuidad de los endosos, so pena de quedar responsable si paga a ponador ilegtimo del documento (art. 31).
91. Constancia del pago. Interesa al obligado que paga el
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tener el documento en su poder con constancia de que est pagado. Hemos puesto de relieve al tratar la Teora General de los Ttulos de Crdito la importancia que tiene el documento para exigir la prestacin en l comenida. Quien detenta el documento puede ejercer los derechos que de l emanan. De esta suerte. una vez pagado, el obligado que cumple la prestacin tiene un inters primordial en obtener la restitucin del ttulo y su cancelacin, pues as tendr la certeza de que no le ser cobrado ou-a vez y l a su turno, contando con el documento, podr exigir reembolso de quien corresponda, segn el caso.
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A este respecto, el artCulo 54 de la Ley NQ 18.092, vigente en la materia, dispone: "El librado que paga la leu'a de cambio puede exigir que sta se le entregue con la constancia del pago".
92. El pago parcial. La nueva ley vigente en la materia establece que, al vencimiento de la letra, el ponador no puede rehusar un pago parcial. Despus de vencida la leu'a podr rechazarlo si fuere inferior a la mital del valor del documemo. El librado puede exigir que se haga mencin de este pago parcial en la letra y, adems. que se le otorgue recibo. El ponador puede protestar la letra por el saldo insoluto (art. 54). Bajo la vigencia del Cdigo de Comercio, artCulo 713. hoy derogado, en ningn caso el portador era obligado a recibir su importe parcialmente; pero si admita voluntariamente un pago parcial. deba protestar la letra por el saldo.
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municacin escrita dirigida por el banco o entidd financiera. con diez das de anticipacin, a lo menos, a su vencimiento, indicando el nombre del beneficiario, monto de la letra, fecha de vencimiento y lugar preciso en que debe efectuarse el pago.
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93. Lugar de pago. La leu'a debe pagarse en el lugar que ella indica. No obstante, si la letra no indica el lugar del pago, ste debe hacerse en el domicilio del librado sealado en el documento. Por oU'a parte, no debemos perder de vista que el librado puede sealar en su aceptacin un domicilio o residencia diferente del que resulte del texto de la leu'a, para que en l se efecte el pago, siempre que est ubicado en la misma provincia. Cuando la aceptacin se hace para pagar en cualquier lugar fuera de dicha provincia. equivale al rechazo de la misma. Conviene, asimismo, sealar que cuando el portador de una letra aceptada es un banco o una entidad financiera, ya sea como beneficiaria, ya como endosataria, el pago deber hacerse en la oficina que tenga en su poder la letra y que est situada en la comuna en que corresponda hacerse el pago. Este hecho se informa al aceptante mediante ca-
94. P.rohibicin del pago. La letra de cambio como ttulo de crdito que interviene en la actividad mercantil sirviendo de medio de circulacin, de pago y de crdito, debe estar revestida de cierta seguridad, es decir. que, salvo hiptesis muy excepcionales, la promesa de pago que ella contiene no puede "desincorporarse" del documento ni entrabarse su pago. Siguiendo este principio. el artculo 57 de la Ley 18.092. de 14 de enero de 1982, aplicable en la materia. establece que no puede prohibirse ni entrabarse por resolucin judicial el pago o circulacin de la letra de cambio. salvo en caso de quiebra de su portador o de cualquier otro suceso qU6. prive a ste de la libre administracin de sus bienes. Como veremos ms adelante. en caso de sustraccin o extnvo se prohbe tambin el pago de la letra de cambio.. La ley permite decretar la retencin. prohibicin o embargo sobre el crdito, juntamente con la aprehensin del documen to mismo, en juicio o gestin judicial seguida contra su tenedor legtimo y siempre que el documento se encuenu'e en sus manos o en las de un mandatario de ste para su cobranza (art. 57). Si el pago no se verifica al vencimiento. el acreedor cambiario puede tener inters en dejar constancia fehaciente de este hecho. con el objeto de conservar los derechos que emanan del I1tulo contra el librador. endosantes y avalistas. Esta constancia fehaciente es la difgencia del protesto, que procede asimismo, cuando se rehsa la aceptacin o cuando sta no se fecha, que trataremos a continuacin.
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Seccin VII El protesto de la letra de cambio

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95. Concepto. La ley vigente en la materia no define la idea de protesto. Puede decirse que se u'ata de un acto soleflm por medio del ctlal se deja constancia fehaciente de la falta de aceptacin, de la falta de fecha de a<:eptacill o'de la falta de pago de una leu'a de cambPt>. Se trata de un acto solemne porque la ley lo ha revestido de una serie de formalidades: aviso, acta o constancia escrita de la diligencia, intervencin de ministro de fe pblica, ete., debido a las consecuencias o efectos jurdicos que le atribuye. 96. Clases de protesto. En principio, las formalidades de las diversas clases de protesto son las mismas. La diferencia entre ellas estriba en la causa que lo origina y las consecuencias que producen. La Ley 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, establece tres clases de protesto: por falta de aceptacin, por falta de fecha de aceptacin y por falta de pago, atendiendo a las causas que lo originan (art. 59). J" protesto por falta de acept.a4Q pone en evidencia que no se cumpli la promesa de aceptacin que el librador hace al girar la letra respecto del tomador o beneficiario y de los portadores sucesivos del dutio. Al portador le conviene dejar constancia fehaciente de este hecho, pues de esta forma puede hacer efectiva la responsabilidad del librador y endosante del documento. Este es el efecto normal del protesto por falta de aceptacin (an. 10). Pero la ley le atribuye, asimismo, otras consecuencias: el protesto por falta de aceptacin dispensa de la presentacin de la letra al pago y del protesto por falta de pago. Durante la vigencia del Cdigo ele Comercio en materia de letra de cambio, el protesto por falta de aceptacin no dispensaba de la carga
de protestar la letra por falta de pago (art. 723 ine. 2, hoy derogado) . ti protesto por falta de fecha d~lceptacin "s elemento esencial para determinar la poca de vencimiento de la letra girada a la vista. caso en el cual la aceptacin debe fecharse por el librado. Si el librado rehsa fechar su aceptacin, el portador debe protestar la letra por falta de fecha de aceptacin, para conservar sus derechos contra el librador y endosantes (art. 36). El trmino para pagar la letra girada a un plazo contadero desde la vista, corre, en este caso, a partir del da del protesto. ti protesto por falta de pag<lhecho en tiempo y forma hace nacer las acciones cambiarias del portador en contra del libradQf, endosantes y avalistas de ambos. La omisin del protesto o su falta de oportunidad origina la caducidad de dichas acciones. 97. Oportunidad del protesto. Es necesario hacer un distingo segn la causa que origina el protesto. El protesto por falta de aceptacin debe hacerse el da siguiente hbil de la presentacin de la letra a la aceptacin. Recordemos que cuando la leu'a es girada a un da fijo y determinado o a un plazo contadero de la fecha de giro, puede ser presentada para la aceptacin dentro del plazo de su vencimiento (art. 35). Si se rehsa la aceptacin, se dejar constancia autntica de este hecho al da siguiente hbil de la presentacin de la letra a la aceptacin. Tratndose de Jetra girada a un plazo contad ero de la vsta o que deba ser presentad"a el la aceptacin" en un plai9 determinado en virtud de clusulas especiale1, el librado debe fechar su aceptacinf La fecha debe ser la del da en que la aceptacin se ha dado, a menos que el requirente exija que se ponga la del da de su presentacin. Si el librado rehsa fechar su aceptacin, el portador para conservar sus derechos contra el librador y los endosantes, debe pro-
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testar la letra por falta de fecha de aceptacin, al da siguiente hbil de aquel en que se produjo dicho hecho. El protesto por falta de pago debe hacerse al da siguiente hbil del vencimiento de la letra. Deber tenerse en cuenta lo que ya se ha dicho respecto de los das que no son hbiles para requerir la aceptacin y el pago (sbados, feriados y 31 de diciembre), caso en el cual deben requerirse al da siguiente hbil; en consecuencia, el protesto deber practicarse, a su turno, el da subsiguiente. Sin embargo, no podemos perder de vista que la leu'a de cambio puede pl'otestarse antes de su vencimiento, en los casos sealados en el artculo 67 de la Ley de Quiebras, que contiene el efecto inmediato de la declaratoria denominado exigibilidad anticipada de las deudas del fallido. Segn la norma recin citada, estos casos son los siguientes: -Quiebra del aceptante; -Quiebra del librador de una leu'a de cambio no aceptada, y -Quiebra del suscriptor de un pagar a la orden. En todos estos casos la exigibilidad anticipada afecta a los dems obligados al pago del documemo, quienes pagarn inmediatamente. Por otra parte, el arculo 73 ele la Ley N 18.092 reglament una situacin en la cual el protesto puede hacerse den u-o ele los u-einta elas ele venciela una letra de cambio. Ello ocun'e cuando se da en pago de una letra de cambio un cheque cuyo pago se rehsa por el banco librado, siempre que se hubieren hecho constar en la misma el nombre del banco girado, la numeracin del cheque y la cuenta corriente sobre la cual se ha girado. Agrega la disposicin que el plazo de u'einta das se ampliar si el banco librado que ha protestado el cheque con el cual se pag la letra o I-ehusado su pago hubiere suspendido sus operaciones y por los das que durare la suspensin. En caso de duda ese plazo ser determinado por la Superintendencia ele Bancos e Instituciones Financielas.
En relacin con la oportunidad del protesto conviene, en fin, tener presente la norma contenida en el artculo 75 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar. Segn este precepto, en el evento de fuerza mayor o caso fortuito, el portador de la letra deber presentarla para su aceptacin o pago, y en su defecto requerir el protesto, el da siguiente hbil de cesado el impedimento. Por ltimo, destacamos que el portador de la letra de cambio no queda dispensado de la obligacin de protestarla por la quiebra, interdiccin o muerte del librado (art. 78). Para el portador el protesto es una carga legal que debe cumplir si pretende hacer efectiva la responsabilidad por garanta del librador, endosante y avalistas de ambos. Si no se cumple con protestar oportunamente la letra, caducan los derechos del portador en contra de los deudores por garanta. No queda dispensado el portador de la carga que la ley le impone de protestar la letra, para hacer efectivos sus derechos contra el librador y dems obligados, por la declaracin en quiebra, interdiccin o por la muerte del librado.
98. Formalidades del protesto. La constancia autntica de que la leu'a no fue aceptada, fechada su aceptacin o pagada est sujeta a una serie de formalidades que se refieren tanto a la intervencin de un ministro de fe, a las actuaciones o diligencias que comprende, como al acta en que se estampa, cuyo contenido est determinado por el legislador. 99. Notario competente para el protesto. De conformidad con lo previsto en el artculo 60 de .la Ley N 18.092, los r protestos deben hacerse por los notanQs, pero en las comunas que no son asiento de notario pueden efectuarse por el oficial de Registro Civil del lugar del pago o del lugar donde deba prestarse la aceptacin, segn corresponda.
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j,1 protesto por falta de aceptacin o por falta de fecha de aceptacin debe hacerse ante el funcionario correspondiente al lugar en que deba prestarse la aceptacin (an. 65). Est hab'Uitado para realizar el protesto por falta de pago el funcionario competente del lugar en que ste deba hcersd (art. 68). Tanto respecto del pl"otesto por falta de aceptacin o de fecha de aceptacin como del protesto por falta de pago, cuando la ler emplea la expresin "funcionario", debemos entender que se trata del notario competente o del oficial de Registro Civil, en su caso, sin perder de vista que el protesto por falta de pago puede, asimismo, hacerse por los bancos e instituciones financieras.
100. Diligencias que verifica el notano. El protesto com-
sbado, al vencimiento de la letra o al vencimiento del plazo fijado en el artculo 49 de la ley de la materia, si ella fuere girada a la vista (art. 69). En los protestos por falta de aceptacin o falta de fecha de aceptacin. el aviso debe entregarse en el lugar en que haya de efectuarse la aceptacin, a ms tardar el segundo da hbil siguiente al vencimiento del plazo para la presentacin a la aceptacin (art. 66). El aviso lo entrega el funcionario a alguna persona adulta que encuentre en los lugares en que debe ser entregado, y cuando ello no fuere posible, lo deja de la manera que estime ms adecuada (art. 61 inc. 2 2 ).
102. El requerimiento. El requerimiento de aceptacin,
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prende una actuacin fundamental que es el requerimiento de aceptadJi, de.fecha de c~ptadn 9 de paro que debe practicar el funcionario competente en los lugares y opOrtunidades que la ley sealA. Si Id requel"imiento no conduce al resultado que con l se pretende, se deja constancia en el acta de protesto de la respuesta del librado. El requerimiento se practica previo aviso dirigido al librado o aceptante.
101. El aviso. El funcionario encargado de practicar el pt"otesto debe entregar, en los lugares y oportunidades que sealan los artculos 68 y 69 de la Ley sobre Letra de Cam.bio y Pagar, un aviso dirigido al librado o aceptante, por el cual se le cita pal"a el da siguiente hbil que no fuere sbado a su oficio, ,a fin de realizar el requerimiento que corresponda. Los notarios pueden, bajo su responsabilidad, delegar la [uncin de entregar el aviso en un empleado de su dependencia, con autorizacin de la Corte de Apelaciones respect\'a. Tratndose de los protestos por falta de pago, el aviso se entrega en el lugar donde aquel deba efectuars~ y en eJ primero o en el segundo da hbil siguiente que no fuere
de fechar la aceptacin o de pago, en su caso, se hace en el oficio del funcionario competente, al da siguiente hbil al de la enu"ega del avisu (arts. 61,66 r 69 inc. final). Si el librado o aceptante no comparece a la citacin contenida en el aviso enu"egado en los lugares y oportunidades ya sealadas, se practica el protesto de la letra sin necesidad de requerimiento.
103. Acta de protesto. El escrito que contiene la diligencia del protesto se denomina "'tora de prcHenQ". La Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, dispone que se estampa al dorso de la letra o en hoja adherida de prolongacin de ella-: El contenido es el siguiente: a) La constancia de haberse entregado el aviso de citacin para el requerimiento y la fecha en que tal entrega se realiz; b) La relacin de que el librado no acept la letra en los trminos en que ella fue girada, o que no fech la aceptacin o que no pag< ntegramente, segn el caso. En el evento de pago parcial debe expresar su monto; c) Un resumen de lo que exprese el librado para no aceptar,-no fechar la aceptacin o no pagar la letra, si com-
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parece a la citacin; o la constancia de que el librado no compareci o nada dijo; d) El nmero con que el protesto aparece en el registro de protesto que lleva e! funcionario que lo efectu; e) El monto de los impuestos y derechos cobrados; f) La fecha, hora y lugar de! protesto, y g) La firma del funcionario que practica la diligencia.
104. Depsito del im!JOl1e de la letra. Aun cuando la nueva ley ha formulado mayores exigencias en orden a precisar el lugar de pago de la letra de cambio y evitar dificultades para el obligado en este orden de cosas, se le permite asimismo que pueda depositar su impone en la Tesorera Comunal respectiva, cuando en ella se hubiere sealado la comuna que corresponda al lugar del pago. Por tal razn, el artculo 70 de la ley sobre la materia dispone que el funcionario, antes de estampar la diligencia del proceso por falta de pago, debe verificar en la Tesorera Comunal co-respondiente si se ha efectuado algn depsito destinado al pago del documento, siempre que en l se hubiere sei1alado la comuna correspondiente al lugar del pago. Agrega la norma recin citada que cuando el depsito fuere suficiente para pagar la letra, intereses y reajustes, en su caso, se omite e! protesto. Por el conu-ario, si el depsito no fuere suficiente para pagar la letra, sus intereses, reajusles y gastos, en su caso, el funcionario debe dejar constancia de ello y protestar la letra por el saldo insoluto. Tratndose de letras reajustables no necesita indicar e! monto de dicho saldo insoluto. En fin, el funcionario a cargo del protesto retira el depsito bajo -ecibo y entrega la leu'a al depositante con la constancia del pago estampada en ella o, en su caso, le enu'ega el recibo de pago parcial. Los fondos retirados se enu-egan al portador de la letra de cambio.
105. El Registro de Protestos. En virtud de lo dispuesto por el artculo 63 de la Ley sobre Letras de Cambio y Pagar, todo funcionario encargado de efectuar protestos de letras debe llevar un Registro de Protestos, en e! cual deja constancia da a da de los que haya realizado, con nma-o correlativo de cada uno de ellos, oon las enunciaciones contenidas en las letras b), d), e) y f) del artculo 62, relativo a los requisitos del acta de protesto. En el Registro de Protestos se especifica adems el documento protestado con los nombres del librado o aceptante, del requirente, del beneficiario, monto de la leu'a y poca del vencimiento. Una vez realizada la diligencia del protesto, el notario o el oficial de Registro Civil, en su caso, debe devolver al portador la letra original, con las constancias del protesto, a ms tardar el da siguiente hbil que no fuere sbado, y responde de los daos y perjuicios que resulten de su demora o de cualquiera irregularidad u omisin en el protesto que le sean imputables o si la letra se exuava. 106. Protesto por banco ofinanciera. La Ley nmero 18.092, de 14 de enero de 1982, que establece normas sobre letra de cambio y pagar, autoriza a los bancos o sociedades financieras para efectuar el protesto por falta de pago, 'Con los requisitos y formalidades que seala en su artculo 71. Este tipo de protesto lo realizan los bancos y las financieras'cuando concurren dos requisitos copulativos indicados por la norma legal citada, a saber: l. Que el banco o la sociedad financiera no reciba instrucciones en contrario del portador del documento. Las instrucciones en contrario se refieren precisamente al hecho de que el tenedor de la letra exprese que e. protesto lo haga un notario; 2. Que el banco o la entidad financiera tenga la letra en su poder, ya sea como beneficiario, ya sea como endosatario. La ley no indica qu clase de endoso se requiere en este
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caso para que el banco o la financiera estn en posesin del documento, pues cualquiera que sea su clase, siempre se entiende facultado para protestarlo o requerir su protesto,
107. Fonllalidades del protesto efectuado por bancos o ji1]aneras. Cuando esta clase de protesto procede con los
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presupuestos ya indicados, deben cumplirse las siguiel.le's formalidades: a) El banco o sociedad financiel-a, en su caso, enviar aviso escrito al aceptante comunicndole que tiene la letn en su poder, con diez das, a lo menos, de anticipacin a su vencimiento, e indicar el nombre del beneficiario. monto de la letra, fecha de su vencimiento y lugar preciso en que debe efectuarse el pago. Las sociedades annimas bancarias o las entidades financieras debern llevar un regisu'o diario en el que se har constar el envo de cada uno de dichos avisos, su fecha y el nombre y domicilio del destinatario. Al trmino de cada da un funcionario autorizado del mismo banco o sociedad finanera certificar el cierre del registro respectivo; b) La falta de pago del documento se certifica al dOl'so del documento o en hoja de prolongacin con expresin, adems, de la constancia de haberse enviado el aviso a que se refiere la letra a), el nmero que se asigne a esta actuacin en el Registro de Letras no Pagadas, la fecha y lugar de la diligencia y la firma del representante autorizado del banco o de la sociedad financiera, segn corresponda.
108. Registro de Letras Protestadas. Los bancos o sociedades financieras deben llevar, en cada oficina, un Registro de Leu'as Protestadas*n el que da a da dejarn constancia de los protestos por falta de pago que hayan practicado, el nmero correlativo de cada uno de ellos, mencin de haberse enviado el aviso, la fecha del protesto y los nombres del aceptante, del beneficiario, monto de la leu-a y
poca de vencimiento. Al trmino de cada da un funcionario autorizado del banco o de la entidad 1inanciera certifica el cierre de este registro. Tanto el Registro de Letras Protestadas como el Registro de Avisos Enviados son de carcter pblico y se presume la veracidad ele lo expresado en ellos. Se trata. sin duda, de una presuncin simplemente lega!.!?
109. Ineficacia del protesto hecho por bancos o financieras.
Carecen de efectos jurdicos los protestos hechos por estas entidades cuando se hubieren omitido el avisotll aceptante, el nmero, la fecha de la actuacin o la firma del representante del banco,D sociedad financiera, segn el caso.
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110. Alcance y utilidad prctica del protesto por bancos o financieras. No se u'ata de juzgar, por ahora, los resultados
que en la prctica origina la aplicacin de este tipo de
El Decreto N 625 del Ministerio de Hacienda, publicado en el Diario Oficial de fecha 29 de septiembre de 1982, introdUjo modificaciones a la reglamentacin existente en materia de publicacin de las letras de cambio y pagars protestados en el Bolen de Informaciones Comerciales de la Cmara de Comercio de Santiago A.G. En virtud de la modificacin aludida, corresponde ahoPa a los bancos y sociedades financieras enviar al citado Boletn una nmina de letras de cambio y pagars aceptados o suscritos con la firma autorizada por un notario, a la orden del banco o de la sociedad financiera, no pagados a su vencimiento y que no hayan sido protestados por falta de pago por notario u oficial de Registro Civil, en su caso, y una nmina de las letras de cambio y pagars que hubieren protestado dichas instituciones a su vencimiento en conformidad a la Ley N9 18.092. El decreto aludido impone la obligacin general a los notarios de en\'iar al Bolen referi, do la nmina de las letras de cambio y pagars que hayan sido protestados por ellos. Vase, adems, Circular N9 1.854, de 26 de octubre de 1982, del Banco Central de Chile, en Bolen del Banco Central de Chile N 659, p. 60.
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protestos, cuya implementacin an no est completamente afinada. Sin embargo, se puede anticipar que la reforma pal-ece no tendr gran acogida por las limitaciones con que se cre este sistema de protestos. En efecto, slo se aplica en los casos ya sealados cuando los bancos o las entidades financeras tienen las letras en su poder como beneficiarios o endosatarios y salvo insu'ucciones en contrario. Por otra parte, las formalidades a que est sujeto estc protesto suponen la existencia de registros de avisos remitidos y de letras protestadas, que deben llevarse da a cla y certificarse su cierre diario, la remisin misma de los avisos y constancia de la falta de pago con las enunciacones que la ley indica, tocio lo cual supone que los bancos o las socedades financieras dediquen uno o ms funcionarios, por oficina, para efectuar estas labores, por las que dichas entidades no pueden cobrar suma alguna y son responsables de las obligaciones tributarias que ellas generan. Siendo esto as, creemos que los bancos o las sociedades financieras cuando sean beneficiarios de las leu-as las remitirn al notario para que las proteste y cuanclo sean endosatarios pedirn al cliente insu'ucciones expresas de hacer protestarlas ante notario. En fin, la utilidad de estos protestos es, asimismo, relativa si se piensa que no tienen el carcter ele personales para los efectos ele contar con un ttulo ejecutivo segn el artculo 434 N 4 del Cdigo ele Procedimiento Civil. Ser siempre necesario, en consecuencia, preparar la va ejecutiva cuand una letra de cambio se haya protestado por un banco o por una sociedad financiera, poniendo dicha diligencia en conocimiento del obligado por notificacin judicial.
Sin embargo, el artculo 77 de la ley de la materia establece que el tribunal podr desechar la nulidad de un protesto cuando el vicio no hubiere causado un efectivo perjuicio al que lo invoca.
Seccin VIII
Acciones que emanan de la letra de cambio 112. Mecanismos de que est revestida la letra de cambio. La leu'a de cambio, como ttulo de crdito que contiene una prestacin consistente en pagar una suma de dinero, est revestida de ciertos mecanismos para garantizar su cumplimiento. Estos ~canismos no son aIra cosa que las acciones que pueden intentarse por el portador para hacer efectivo el pago y las que tienen las personas que han pagado la leu'a para reembolsarse respecto de aquellos por quienes han efectuado el pago. Las acciones que emanan de-la letra de cambio se denominan "'!S:90nes cambiari4tf' y deben distinguirse de aquellas que tienen su origen en la relacin jurdica fundamental o en las relaciones personales de quienes han intervenido en la letra. El portador de la letra que ha sido protestada en tiempo y forma por falta de pago tiene accin en contra de todos los que la firman, sea como libradores, aceptantes o endosantes, quienes responden solidariamente del pago de la suma girada, ms los reajustes e intereses, en su caso (art. 79). r Cuando el portador no realiza el protesto por falta de pago en tiempo y forma, caducan sus derechos contra el librador, endosantes y los avalistas de ambos, efecto jurdico que se conoce con el nombre de "peljuicio" de la letra.
111. Nulidad del protesto. La lulliddd ddprotesto por falta de alguno de los requisitos que la ley exige para su validez puede intentarse ante los u'ibuna!es por quien tenga inters en ella.
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113. E~ perjuicio de la letra. Es la caducidad de las accionesde\ p~)ltac\or de la leuA en contn del libl-ador;endosan tes '! los a\~bstaS de ambos. por no haberse efectuado el proteslO en uempo y forma. ~l perjuicio implica que el librador. endosantes Y los ~ahstas de ambos quedan exonerados de su respons'<tbilidad de pago de la leu'a cuando el ponador no cumple con la1:arga que la ley. le impone de protestar oportuna YeficazRlenle la. letTa. SIO embargo. el perjuicio slo favorece a estoS obhgados por garanta y eA ningn caso exonera al l"eptanle de pagar la letra. Asimismo, es interesante sealar que el perjuicio no produce los efectoS que le son propios en los siguientes casos: -En caso de quiebra del librado o acept4nte ocurrida antc~ del vencimiento de la letra, y -De hatJer~e c~l~rnpado en la leu'a la clusula facultativa "devuelta sin gastos" o "sin protesto". 114. Ejercicio de las acciones del portador antes del vencimiento de la letra. Lo ftormal es que el portador haga efectivas SU5 acciones al vencimiento de la letra de cambio. Sin embargo, lale)' autol;za ejercel" sUS acciones anteS del vencimieoto
en los casos: 1. siguientes Sl.se hubiere protestado la letra pOl" falta de acef'tadn del libraOO, de cualquiel"a de los librados conjuntos o de todos los librados subsidiarios. en su caso. En tal evento, es evidente que el libraclor no cumpli con la garanta de aceptacin prometida al crear el ttulo y no vale la pena esperar la poca de vencimiento para que el portador pueda intental" sus acciones. Estas ltimas pueden dirigil"se contra eilibrado , endosantes Ylos avalistas de ambos. a condicin de que la r letra se pi'oteste oportunamente por falta de aceptacin. 2. Si cae en quiebra el librado o cualquiera de los libradPs conjuntosjlihayan o no aceptado la letra. Siendo as, es
evidente que por el efecto del desasimiento que la declaratoria ele quiebra comporta, el o los librados no podrn cumplir la prestacin contenida en la leu-a_ De ah entonces que el portadOl- pueda accionar con u-a los dems obligados antes del vencimiento del ttulo. . 3. Si, ames de la aceptacin, cae en quiebra uno de los librados subsidiarios y ninguno de los restantes accede a aceptar la Ietr, O si cae en quiebra el librado subsidiario que Olorg su aceptacin. En las situaciones previstas es inconcuso que la letra no podr ser aceptada o la aceptacin que se dio cal"ece de eficacia, por lo que el legislador permite al portador ejercer antes del vencimiento las acciones cambiarias, contra los responsables de la aceptacin y pago del documento. 4. Si el librador de una letra de cambio no aceptada cae en quiebra. En este evento es el creador del LUla y primer responsable de su pago el que es declarado en quiebra y como consecuencia de la cual se ver afectado por el desasimiento sobre su persona y bienes. En esta circunstancia el librado rehusar la aceptacin y si admite pagar la letra lo hace bajo su cuenta y riesgo. No queda oU'o camino para el portador que accionar contra los dems obligados endosantes, avalistas de stos y del librador, sin espel-ar la poca de pago o vencimiento de la letra. En todas las situaciones en las que el ponador puede accionar antes del vencimiento ele la letra de cambio, el re~uste y los intereses corren hasta el pago. Si la leu'a no devenga intereses, se descuentan de su valor los intereses corrientes por el tiempo que medie entre el pago y el vencimiento.
115. Lns acciones wm!Jiarias de reembolso. liemos ser'ialado que el girador al emitir la leu'a ele cambio es quien primero se obliga a su pago. Ahora bien, cuando el librado admite la orden de pagar la suma librada, se convierte en el principal
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obligado, pem no por eso queda liberado el creador, emisor O librador del documento. As se e~lica que el librador o el aceptante que paga la letra no tienen accin cambiaria de reembolso entre s, ni en contra de los dems firmantes de la letra (art. 82 inc. J2). El ejercicio de las acciones cambiarias de reembolso est determinado por el pago que hace alguna de las personas que intervienen en la letra, fuera del librador y del aceptante, que, como ya vimos, carecen de ellas.
116. Pago hecho por endosante. El endosante que paga la leu-a tiene accin cambiaria de reembolso a su eleccin, en contra de: -El libracIor, quien ha garantizado la aceptacin y el pago de la letra al tomador o beneficiario, o a todos los endosantes hasta el ltimo portador. -Ji:l aceptante, pues admitida la orden queda obligado al pago del documento en forma directa y principal; -Los endosames anteriores, quienes al transferir el ttulo por este mecanismo comprometen su responsabilidad solidaria al pago del ttulo. Slo puede intentar accin de reembolso conu-a endosantes anteriores, de quienes ha derivado su derecho el endosante que paga, y no respecto de los posteriores; -Sus avalistas; tanto el librador, del aceptante y de los endosan tes anteriores. En relacin con el pago hecho por endosante, el artculo 84 de la ley vigente dispone que cualquier endosante que haya pagado la letra puede tachar su endoso y los que le siguen. 117. Pago hecho por avalista. Cuando el fiador cambiario paga la letra, tiene accin de reembolso en contra de la persona a quien l ha garantizado y de los dems firmantes del ttulo respecto de los cuales tenga accin cambiaria de
reembolso la persona avalada. As, el avalista de un endosante que paga la leua tiene accin cambiarla de reembolso en contra de dicho endosante y podr dirigirse asimismo conoa el librador, aceptante y endosantes anteriores y de sus avalistas. Cuando se trata de avalistas conjuntos se les aplica la norma contenida en el artculo 2378 del Cdigo Civil, que dispone que el fiador que paga ms de lo que proporcionalmente le corresponde es subrogado por el exceso en los derechos del acreedor contra los cofiadores.
118 .AlLanee tk la accin cambiara tk rumWlso. El titular de esta accin puede reclamar de las personas obligadas al reembolso los siguientes valores: l. La suma ntegra que hubiere desembolsado con arreglo a la ley. Esta suma se reajusta desde la fecha del desembolso hasta la del reintegm, segn las reglas del artculo 14; 2. Los intereses corrientes sobre la cantidad reajustada. en la forma indicada precedentemente, calculados desde la fecha del desembolso hasta la de su reintegro. Se advierte que el legislador ha querido que el titular de la accin de reembolso obtenga el reintegro de todos los valores que saliemn de su patrimonio como consecuencia del pago y que stos mantengan su poder adquisitivo y devenguen intereses corrientes.
119. Pago parcial y accin cambiaria de reembolso. Tratndose de pago parcial, el que lo hace slo tiene derecho a exigir que se haga constar en la letra y que se le entregue copia ntegra del documento, certificada por notario. Esta copia de la leoa tiene el mismo valor que la letra original para los efectos de intentar acciones cambiarias. Si el pago parcial ro proviene del librador ni del aceptante, cualquiera de los dems obligados que lo haga podr exigir su constancia en la lena y copia ntegta de ella certificada por notario, para ejercer las acciones cambiarias de reembolso por lo pagado.
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120. Pago hecho por extrao a la letra. La ley permite, siguiendo las reglas generales del derecho comn (art. 1572 del Cdigo Civil), que cualquier tercero exu-ao puede paga!' la letra' y hacindolo se subroga en todos los derechos del portador emanados del documento. En este caso, el portador debe dejar constancia en la leu"a del nombre de la persona que le hizo el pago.
Seccin IX
El extravo de la letra de cambi-o 121. Generalidades. La letra de cambio, como ttulo de
crdito, lleva incorporada una declaracin instrumental de pagar una suma de dinero. Dicha prestacin conectada indisolublememe al ttulo es no recepticia, incondicional, vinculante e irrevocable. Esta ltima caracterstica implica que una vez hecha la declaracin no puede revocarse, salvo hiptesis legal que autorice "desincorporada" del documento. E! extravo de la letra es pre<:isamente una de ellas, que .el legislador reglamenta estableciendo detelminados requisitos pald que se declare judicialmente y surta efectos jurdicos.
122. /)eclaracin de extravo. J>ara que el hecho del eXU"ava produzca consecuencias jurdicas se requiere que sea c~statado por una declaracin judicial. En efecto, en virtud de la norma prevista en el artCulo 88 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar, el portador de una letra extraviada puede solicitar que se declare el exu-avo de sta y se le autorice para ejercer los derechos que le conTesponden como ponador del documento. La solicitud para que se declare el extravo se presenta ante el juez de letras de turno en lo civil del domicilio del
peticionario, con los datos necesarios para identificar la leu"a de que se U<lta (art. 88). Presentada la peticin, se confiere traslado por cinco das hbiles a los obligados y al librado. El tribunal decrelB asimismo que se d noticia del extravo de la leu;a y de la solicitud del ponador, mediante un av~o que se publica en la edicin del Diario Oficiahcorres[)Ondiente a los das lit 15 de cualquier mes o en la del da siguiente hbil si no se editare en esos dias, para que dentro del plazo de treinta das, contado desde el aviso, los dems intel-esados comparezcan a hacer valer sus derechos. Vencidos el plazo del traslado conferido y el trmino de treinta das desde el aviso, sin que los obligados o el libl"ado formulen oposicin o sin que nadie comparezca invocando la calidad de portador legtimo de la letra, el tribunal autoriza al solicitante para requerir la aceptacin o el pago. El tribunal, al otorgar la autorizacin al solicitante para requerir la aceptacin o el pago, puede exigir que ste r~n da garanta de resultas, Cuya calificacin y duracih determinar prudencialmente (art. 90 inc. 2(1). Es interesante destacar que slo en el caso en que se venzan los plazos sin que se deduzca oposicin o sin que nadie aparezca invocando la calidad de portador legtimo de la letra, se autoriza por el tribunal al solicitante para requerir la aceptacin o el pago de la letra extraviada, pudiendo exigirle que rinda caucin de resultas que el juez califica, como asimismo su duracin. Por el contrario, cuando se deduce oposicin por los. obligados, por el librado o por quien se pretenda ponadt>r legtimo de la letra, se tramita como incidente. En este incidente son partes el que SOlicita la declaracin de extravo del documento, y el o los oponentes (librado, obligados o portador legtimo). Cuanclo se formula oposicin, el tribunal puede ordenar de oficio los medios probatorios que estime convenientes. Cualquiera cuestin accesoria que se promueva en el curso del procedimiento de declaracin de
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extravo de una letra de cambio, se resuelve en sentencia definitiva. En cualquier estado de la gestin de declaracin de e.xtravo. el solicitante puede pedir al tribunal que se decrete la suspensin provisional cle la aceptacin y el pago. Para acoger esta solicitud, el u-ibunal puede exigir la constitucin cle una garanta de resultas. Con todo, puede procederse a la aceptacin o pago, previo otorgamiento de caucin suficiente. por quien exige la aceptacin o requiere el pago (art. 94).
Contra la resolucin que pone trmino al procedimiento de declaracin de extravo de la leu'a de cambio slo procede recurso de apelacin, que se concede en ambos efectos.
124. Efectos de la aceptacno pago autorizado por resolucin judicial. En virtud de la norma contenida en el artculo 96 ele la Ley N 18.092. sobre Letra de Cambio y Pagar, de 14 de enero de 1982, la ,aceptacin o el pago autorizado pOI" la resolucin judicial que recae en el procedimiento de declaracin de exu-avo, producen los mismos efectos que los derivados del ejemplar autntico de la letra. Dicho en otros trminos, esto implica que reemplazada la letra extra\'da por la resolucin judicial. la aceptacin o el pago producen efectos cambiarios. As, conferida la aceptacin en la resolucin judicial que reemplaza la leu'a exrnviada, debemos entender que ella puede circular con dicho documento, Asimismo, hecho el pago sobre la resolucin judicial que contiene la individualizacin de la letra extraviada. habr lugar, en su caso, al ejercicio de acciones cambiarias. La ley establece expresamente que, no obstante que la aceptaCin o el pago autorizados en virtud de la resolucin que admite el extravo producen los mismos efectos que los derivados del ejemplar autntico de la letra, no se perjudican los derechos del portador legtimo frente a quien, invocando indebidamente esa calidad. haya obtenido la aceptacin o el pago. Vale la pena poner de relieve que el procedimiento que se contempla en la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar para el caso de extravo es total y absolutamente diverso del que estaba previsto en el Cdigo de Comercio que supona un aviso del portador al librado comunicndole la prdida de la leu-a y manifestndole su oposicin a la aceptacin o pago; luego. una solicitud al tribunal para que ste pmhibiera la aceptacin o el pago, y. finalmente, aviso de prdida
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123. Resolafin que se IJro ntmcia sobre el extravo. La 1 ey dispone que la sentencia que se dicta para acoger la solicitud de declaracin cle exu-avo debe contener la determinacin de la letra cle cambio de que se trata. La peticin del solicitante debe aportar precisamente los antecedentes que permitan la individualizacin del ttulo de crdito extraviado. ena copia aUlOrizada de esta resolucin reemplaza el documento perdido para los efcctoS de requerir la aceptacin o el pago. El ttulo que se dec1a-a extraviado por esta sentencia judicial queda, as, vaco de su contenido; en ou-as palabras. la declaracin documental queda de esta suerte "desconectada" o "desincorporada" del documento. Sin embargo, com'icne tener presente que el reemplazo de la letra por la copia de resolucin judicial, no impide a los obligados oponer al cobro las cxcepciones o defensas que habran podido hacer valer en 'elacin con el documento exu'aviac!o. Una vez ejecutoriada la resolucin judicial que declara el extravo de la letra. los plazos para presentar el documento a la aceptacin o al pago se prorrogan hasta el tercer da hbil siguiente de quedar ejecutoriada la sentencia, siempre que tales plazos vencieren durante el curso del procedimiento.
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a su endosante y exigencia de expedicin de un nuevo ejemplar. El procedimiento de extravo se aplica tambin en caso de destrutcin parcial de la letra.
Seccin X
La prescripcin d.e las acciones w711biarias

125. Acciones tkl portador. Las acciones del portador contra los obligados al pago de la letl-a de cambio (aceptante, librador, endosantes y avalistas de ellos) prescriben en el plazo de un ao, contado desde el da del vencimiento del documento.,As lo dispone el artculo 98 de la Ley N 18.092, de 14 de enero de 1982, sobre Letra de Cambio y Pagar. Como puede apreciarse, el plazo de prescripcin de estas acciones se reduce bastante en relacin con el que contemplaba el Cdigo de Comercio (an. 761), que era de cuau-o aos. Aunque la nueva ley no lo dice expresamente como lo haca el Cdigo de Comercio, debemos entender que la prescripcin es una forma de extincin de las acciones cambiarias que opera sin perjuicio de la caducidad de las mismas en los casos sealados por la ley. Aqu se plantea el problema en relacin con la prescripcin iniciada bajo el imperio del Cdigo de Comercio, que normalmente, segn lo dispuesto en el artculo 25 de la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes, debera regirse por la legislacin elegida por el prescribiente. Sin embargo, el artculo u-ansi torio de la Ley NQ 18.092 establece que las letras de cambio giradas y los pagars suscritos con anterioridad a su vigencia se regirn por las disposiciones aplicables en el momento de su emisin, lo que vino a crear dudas al respecto.
La prescripcin extintiva de las acciones cambiarias del portador en conU-a de los deudores principales y en contra de sus garantes, provenientes de letras de cambio giradas antes del 15 de abril de 1982, cuyo plazo de cuatro aos corri totalmente antes de la fecha indicada, no presenta dificultad alguna pues debe entenderse que se rige solamente por el artculo 761 del Cdigo de Comercio, vigente en esa poca. Cuando el tiempo de prescripcin de estas mismas acciones no alcanz a cumplirse antes del 15 de abril de 1982, la tutela de certeza jurdica, segn una pl-imera interpretacin, se regira por los artculos 761 del Cdigo de Comercio y 25 de la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes, lo que equivale a decl- que podran prescribir en cuau-o aos o en un ao, a eleccin del prescribiente. Los cuau-o aos debern contarse desde que empezaron a transcurrir, esto es, desde el vencimiento del documento, y el plazo de un ao se contara desde la vigencia de la Ley N 18.092. Para postular esta interpretacin se argumenta que el artculo transitorio ele la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar no habra modificado la norma del artculo 25 de la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes, porque cuando el legislador ha querido hacerlo lo ha sealado expresamente, como Sucedi en el caso de la Ley N 6.162, que l-edujo los plazos de pl-escripcin, a la cual le dio efecto retroactivo para aplicarla a los plazos cuyo transcurso ya se haba iniciado con anterioridad a su vigencia. Otro tanto ocurri con la Ley N 16.952, cuyo objeto fue asimismo reducir plazos de prescripcin. Segn esta primera doctrina, es lgico que el prescribiente elija el plazo de prescripcin de un ao, que le ser ms favorable a Sil inters de vel- extinguida la deuda. Puede tambin Sostenerse que la Ley de Efecto Retmactivo de las Leyes slo es aplicable en aquellos casos en los cuales una ley no ha contemplado normas para regir situa-
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ciones intermedias o anteriores a su vigencia, ya que sa es la finalidad de dicha ley. como su nombre lo indica. Ahora bien, la Ley NQ 18.092. sobre Letra de Cambio y Pagar. contempla expresamente una regla para determinar su efecto en el tiempo y ella es la contenida en el artculo transitorio, segn la cual las letras de cambio giradas y los pagars suscriLOs con anterioridad a su vigencia se regirn por las disposiciones aplicables en el momento de su emisin. Agrega que, sin embargo, se aplicarn sus normas en cuanto a la forma de realizar los protestos si vencieren con posterioridad a su vigencia. Como puede apreciarse, el legislador se ha preocupado de sealar reglas destinadas a regir silUaciones anteriores a su entnda en vigor, lo que excluira la aplicacin de las reglas de la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes, dentro de las cuales est el artculo 25 de ella, que conduce a la solucin anterior. Cuando la Ley N 18.092 en su artculo transitorio se refiere a las "disposiciones aplicables en el momento de su emisin", slo se est refiriendo a las reglas aplicables en materia de letras de cambio y pagars y no a las normas sobre efecto retroactivo de las leyes, las que huelga aplicar porque es la propia ley cambiaria como ley especial la que resuelve el problema. Al ser de esta manera, la prescripcin se regira por el artculo 761 del Cdigo de Comercio y no habra eleccin para el prescribiente que lo conduzca a un plazo ms breve. Creemos que es sta la doctrina que debe primar, porque la Ley N 18.092, norma especial, contiene una regla especial, artculo u-ansitorio, que tiene que prevalecer sobre la ley de carcter general que es la de Efecto Reu'oactivo de la., Leyes_ El plazo de prescripcin de las acciones cambiarias del portador contra los obligados al pago de una letra de cambio emitida antes del 15 de abril de 1982, es de cuatro aos. La accin ejecutiva que emana de la leu-a de cambio, cuando ella constituye un ttulo ejecutivo, prescribe en el plazo
de tres aos. conforme a lo dispuesto en el artculo 442 del Cdigo de Procedimiento Civil. El problema que planteamos acerca de la prescripcin de las acciones cambiadas, cuyo plazo est transcurriendo en la poca de la entrada en vigencia de la Ley NlI 18.092, ha llegado a conocimiento de los tribunales de justicia, que han dado soluciones diferentes en los litigios que les ha correspondido resolver. La Corte de Apelaciones de Concepcin, en fallo de fecha 29 de abril de 1985, causa rol 296-84, redactado por el seilor Ministro don Vctor Hernndez Rioseco, se inclina por la segunda doctrina expuesta y que compartimos, en orden a que, como se expresa textualmente en la sentencia referida, ".. .la intencin del legislador al dictar la Ley NlI 18.092 fue considerar inconveniente dejar sometida a la Ley de Efecto Retroactivo la solucin de los problemas que surgiran con la sustilUcin de los artculos 623 a 781 bis contenidos en los ttulos X Y XI del Libro Segundo del Cdigo de Comercio y con este fin decidi dictar una ley especial para el caso, de manera que en lo que atae a cualquiera de las materias regladas en dichas normas no procediere hacer las diferentes distinciones que hace la expresada ley general (artculo 25)". El mismo fallo agrega ms adelante que el precepto transitorio de la Ley N 18.092, por ser especial, prevalece sobre la ley general de Efecto Retroactivo de las Leyes en caso de conflictos, por lo que la prescripcin de las obligaciones debe sujetarse a dicho artculo transitorio y en consecuencia el plazo de prescripcin es de cuatro aos, segn el artculo 761 del Cdigo de Comercio, vigente al tiempo de la emisin de la letra de cambio. En sentencia de 3 de diciembre de 1983, don Nelson Maringel Toledo, secretario titular del Prime;"Juzgado de Punta Arenas, subrogando legalmente, lleg a la misma conclusin; haciendo aplicable el artculo transitorio de la Ley N 18.092, excluy la posibilidad de dar cabida a las norQ
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mas de la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes, decidiendo que el plazo de prescripcin es de cuau'o aos, segn el artculo 761 del Cdigo de Comercio que rega al emitirse el documento. La Corte de Apelaciones de Punta Arenas revoc dicha sentencia y sostuvo la tesis de la aplicacin del artculo 25 de la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes, que conduce a la eleccin del plazo por el prescribieme. La Corte Suprema, en fallo de 15 de noviembre ele 1984, causa rol 6208, acogi un recurso de queja interpuesto por el demandante, declarando que se confirma el fallo apelado de 3 de diciembre de 1983, dictado por el juez del Primer Juzgado de Punta Arenas, porque sus fundamentos son los adecuados para decidir acerca de la excepcin de prescripcin deducida por los ejecutados. Ahora bien, los plazos de prescripcin establecidos para las acciones cambiarias directas y de reembolso, se aplican slo a ellas o a toda otl"a accin que pudiera emanar con ocasin del libl-amiento de una letra de cambio? En primer trmino, la nueva ley no distingue entre accin ejecutiva y accin ordinaria, como ocurra bajo el imperio del Cdigo de Comercio, y slo se refiere a las acciones cambiarias, esto es, a las que emanan de la letra de cambio. Pues bien, como el giro, aceptacin o u"ansferencia de una letra no extinguen, salvo pacto expreso, las relaciones jurdicas que les dieron origen ni producen novacin (art. 12) habra que pensar que mienu-as subsista la relacin fundamental se mantienen vigentes las acciones que de ella emanan, hasta que no se extingan por la prescripcin que les corresponde, segn su naturaleza. Con todo, las acciones que surgen de la relacin subyacente slo pueden hacerse efectivas entre quienes han sido partes en ella. 126.. Acciones cambiaritu de reembolso! Estas acciones, contempladas en el artculo 82 de la Ley sobre Letra de Cambio
y Pagar, prescriben en el plazo de seis meses contado desde el da del pago cuyo reembolso se reclama. Como puede advertirse, el plazo de prescripcin es ms reducido en el caso de las acciones de reembolso que tra-. tndose de las acciones del portador Contra los obligados directos e indirectos al pago de la letra. Al parecer, al legislador le interesa que esta tutela que resguarda la seguridad jurdica opere, en este caso, en breve tiempo. El que ha pagado por el aceptante (endosante o avalista) debe ejercer la correspondiente accin de reembolso antes que transcurran seis meses desde que hizo ese pago.
127. lntemlpcin de la prescripcin. El transcurso del pla,JI...
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zo de prescripcin se interrumpe slo respecto del obligado a quien se notifique la demanda judicial de cobro de la letra, o la gestin judicial necesaria o conducente para ded ucir dicha demanda o preparar la ejecucin (an. 100 inc. 12). No hay duda alguna de que la demanda de cobro judicial de la letra interrumpe, respecto del demandado, la prescripcin de las acciones cambiarias, desde la notificacin. Sin embargo, no parece tan clara la situacin cuando el legislador alude a "gestin judicial necesaria o conducente para deducir dicha demanda", por lo cual podran entenderse las medidas prejudiciales y las precautorias pl"ejudiciales. Tampoco presenta duda alguna cuando se trata de la notificacin de gestiones destinadas a preparar la ejecucin sobre las que trata el Cdigo de Procedimiento Civil en el juicio ejecutivo. Asimismo se interrumpe la prescripcin respecto del obligado a quien se le notifique la solicitud del procedimiento de declaracin de extravo de la letra de cambio, contemplado en los artculos 88 y 89 de la ley que comentamos. Esta es una excepcin a los efectos de la solidaridad. Finalmente, la prescripcin se intelTllmpe, tambin, re~ pecto del obligado que ha l-econocido expresa o tcitamente
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su calidad de ;pI. Puede advertirse que el legislador mercantil dio cabida a las dos formas de interrupcin de la prescripcin extintiva que establece el Cdigo Civil: la interrupcin civil que opera en virtud de demanda judicial y la imen'upcin natural por el hecho de reconocer el deudor la obligacin, ya expresa. ya tcitamente (art. 2518 del Cdigo Civil). En lo dems. la prescripcin de las acciones provenientes de la letra de cambio se rige por las reglas generales del Cdigo de Comercio.
128. La tacha de falsedad de la firma en la letra. Con el objeto de poner fin a los numerosos abusos que se cometan en las gestiones de preparacin de la va ejecutiva por los obligados que oponan tacha de falsedad a su firma, obligando al ejecutante a renunciar al procedimiento de apremio y a plantear un juicio orelinario, que generalmente nunca se iniciaba, la Ley NII 18.092, sobre Leu'a de Cambio y Pagar, establece una figura delictual y una pena para sancionar esta prctica dolosa y un procedimiento para continuar la ejecucin. De conformidad con lo previsto en el artculo 110 de la ley sobre la materia, cualquiera persona que en el acto de protesto o en la gestin preparatol"a de la va ejecutiva tachare de falsa su firma puesta en una letra de cambio o pagar y resultare en definitiva que la firma es autntica, ser sancionada con las penas indicadas en el artculo 467 elel Cdigo Penal, salvo que acredite jUSLa causa de ernx o que el ttulo en el cual estamp la firma es falso. Claro est que despus de tachada la firma que finalmente resulta ser autntica, se pretender siempre la justa causa de error o se pretender que el ttulo en el cual ella se estamp es falso. Es de esperar que el hecho de que el legislador haya establecido un delito tipo en estos casos constituya un elemento para disuadir a quienes intenten tachar de falsa su propia firma.
Por otra parte, cuando se tachare de falsa la firma, en los casos de que trata el inciso 1 del NII 411 del arculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil, la tacha se tramita como incidente y corresponde al demandante acreditar que la firma es autntica. Puede hacerlo por los medios probatorios que la ley franquea, en particular. informe de peritos. peritaje calgrafo. 18 Si se acredita la autenticidad de la firma, el tribunal lo declara as y el documento constituye ttulo ejecutivo. Las apelaciones que se interpongan durante el incidente de tacha de falsedad de la firma se conceden en el solo efecto devolutivo. A pesar de que la ley contempla ahora un procedimiento a seguir cuando se opone tacha de falsedad en la gestin preparatoria de la va ejecutiva, el incidente de tacha de falsedad, el demandado en un juicio civil y el inculpado o procesado en el juicio criminal por el delito establecido en el artculo 110 de la ley sobre la materia pueden oponer como defensa o excepcin la falsedad del ttulo o la de su firma yjustificarla en dichos procesos.
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IS Corte Suprema, 25 de julio de 1984: kEI actor podr usar todos los medios de prueba legal, dentro de los cuales est la confesinjudicial, y no est impedido de usar para demostrar el hecho de que se trata, pues ni remotamente la ley equipara la indicada tacha (de falseo dad de la firma) a una confesin prestada en juicio, sino a un medio para impedir que se configure un tulo ejecutivo, a menos que, como se dijo, el demandante pruebe la autenticidad de la firma respecti\'a". En el fallo transcrito se sienta la doctrina de que en la tramitacin incidental de la tacha de falsedad de firma, procede la confesin judicial como medio de probar la autenticidad de la firma. Vase Gaceta Jurdica 1984, N9 49, p. 51.
Captulo JJJ
EL PAGARE Y LA CARTA ORDEN DE CREDITO

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Seccin 1 Aspectos generales
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129. Nocin de pagar. El.pagar.es un ttulo de crdito que conene una prestacin consistente en pagar una suffla de dinero..,Pertenece, en consecuencia, a la categora de los llamados efectos de comercio, dentro de la cual se encuen'tran la letra de cambio, el cheque, la carta orden de crdito, la taljeta de crdito, etc. Este iosU'umento negociable permite a una persona re-conocerse deudora de otra de una candad determinada o determinable de dinere. Se trata de un acto jurdico unilateral que se genera por la voluntad de una sola persona, que confiesa adeudar la candad determinada o determinable de dinero. No es, como la letra de cambio, un documento que est sujeto a aceptacin; basta la declaracin instrumental del suscriptor que confiesa adeudar y se obliga a pagar la cantidad de dinero, los intereses y reajustes. En esencia, como ttulo de crdito, basta que la declaracin documental contenga las exigencias de forma y de fondo para que quede obligado el suscriptor. La emisin, suscripcin, endoso y fianza cambiaria o aval de un pagar constituyen acto de comercio formales, en virtud de la regla contenida en el N2 10 del artculo 3 2
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del Cdigo de Comercio, en su texto actual fijado por la Ley N 18.092. de 14 de enero de 1982.
130. Definicin de pagar. El artculo 766. hoy derogado, del Cdigo de Comercio, daba una definicin legal de pagar en los siguientes trminos: "Vale o pagar es un escrito por el que la persona qlle lo firma se confiesa deudora a oU'a de cierta cantidad o valor de dinero y se obliga a pagarlo a su orden dentro de un determinado plazo. Cuando el pago debe hacerse en distinto lugar de la residencia del deudor, el pagar toma la denominacin de pagar a domicilio". La Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar. 1:\0 define el concepto de pagar, sino que se limita a sealat' el contenido formal del documento en el cual se emite. como asimismo sus requisitos de fondo. Podemos decir que t:l pagar es un documento escri~ que contiene una promesa, no sujeta a condicin, de pag.a(r \lna cantidad determinada o determinable de dinero al _eneficiario, a su orden o al portador, que obliga a la persofta que lo suscribe, a los endosan tes y avales de una u otros..
El pagar no es un ttulo de crdito sujeto a aceptacin, puesto que surge por la sola voluntad del suscriptor. La I~tra de cambio, siendo una orden, requiere la aceptat;:in del librado para que resulte obligado" Consecuencia de lo anterior es que el pagar slo puede protestarse por falta de pago, en tanto que la letra de cambio puede protestarse por falta de aceptacin o de fecha de aceptacin. El pagar admite vencimientos sucesivos, en tanto que la letra de cambio debe tener un solo vencimiento. El no pago de una cuota puede hacer exigible la totalidad del saldo insoluto, cuando as se establece en el documento. Esta "clusula de aceleracin" no se puede introducir en la letra de cambio.
Seccin 11
La creacin del pagar 132. Personas qtU intervienen en el pagar. En el acto de creacin del pagar interviene slo la persona del suscrip; tor, quien confiesa la deuda y firma el documento. El suscriptor es, pues, el creador y primer obligado al pago del documento. Debe tratarse de una persona capaz de obligarse y con la libre administracin de sus bien~s. Adems del suscriptor, el pagar puede contener la designacin de una persona como beneficiario, quien es el acreedor de la cantidad que se promete pagr. Basta que el beneficiario tenga capacidad para adquirir dereehos. Cuando contiene la clusula "a la orden" puede circuIr mediante el endoso, in-~f\.iniendoen la vida del documento endosante y endosatarios. Asimismo, una vez creado el documento por la sola voluntad del suscriptor, puede garantizarse su pago
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131. Diferencias entre el pagar )' la letra de cambio. N os limitaremos a indicar las principales diferencias entre ambos ttulos de crdito. En cuanto a su creacin, e',pagar es una verdadera confesin de deud" aunque la ley actual no lo dice expresamente, formulada por la voluntad del suscriptor que se . manifiesta mediante la firma del documento. Por el contrario, en la emisin de la letra de cambio deben intervenir a lo menos dos person~ el librador o girador, que puede ser a su vez beneficiario, quien emite la orden, y el librado, contra quien se libra o gira la cambial, que puede convertirse en aceptante si admite pagarla.
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por el o por los endosantes con la intervencin de avalistas de aquel o de stos. 133. Atpectos JOr1l1ales de la creacin del pagar Del concepto de pagar y de su carcter de ttulo de crdito se deduce que debe U"atarse de un acto solemne, contenido en un documento escritD, cuyas enunciaciones estn determinadas expresamente por el legislador, bajo sancin de que si el instrumento no los lleva no vale como pagar. 134. Enunciaciones que debe contener elfJagar De conformidad con lo previsto en el artculo 102 de la Ley N 18.092, de 14 de enero de 1982, sobre Letra de Cambio y Pagar, este ltimo documento debe contener las siguientes enunciaciones: 1. It'~.indicacin de ser pagarl, escrita en el mismo id,iolPa empleado en el tulo... Se u"ata de una enunciacin que no se exiga bajo la vigencia del Cdigo de Comercio y pensamos que la intencin del legislador ha sido la de no dejar duda alguna sobre la naturaleza del ttulo de crdito, que ahora dir expresamente que se u'ata de un pagar y en el mismo idioma en que est escrito el documento. 2. La promesa, no sujeta a condicin, de pagar una d~tenninada o determinable cantidad de dinel70. Es el objeto o contenido del ttulo de crdito pagar. Esto permite clasificarlo en la categora de los efectos de comercio. Es un requisito esencial que mira al fondo de esta clase de instrumentos, de suerte que si la promesa no sujeta a condicin se refiere a otra cosa que a una cantidad determinada o determinable de dinero, no se trata de un pagar sino de otro tipo de ttulo de crdito o bien de otro documento. Que la cantidad de dinero sea determinada o determinable depende de otras clusulas del contenido del documento, Coplo las relativas a reajustabilidad, convencin de intereses, etc., que no son contrarias ,a su naturaleza y que se.
rigen por las normas sobre letra de cambio, que son aplicables al pagar en virtud del artculo 107 de la Ley N 18.092, de 14 de enero de 1982. 3. El lugar y poca de pago. Son enunciaciones no esenciales, por cuanto la ley contiene reglas supletorias en defecto de ellas. As, cuando el pagar no indica el lugar de pago, se entiende que ste debe efectuarse en el lugar de su expedicin, y si no contiene la fecha de vencimiento, se considera pagadero a la vista, El lugar del pago se enunciar expresamente cuando l deba efectuarse, por ejemplo, en uno distinto de aqel en que se emite. El pagal- se utiliza en este supuesto como un instrumento para la ejecucin de un contrato de cambio. La poca de vencimiento est determinada por la forma como el pagar se emite y, de acuerdo con lo establecido en el artculo 105, puede ser extendido: a la vista, a un plazo contado desde su fecha y a un da fijo y determinado. El pagar puede tener tambin vencimientos sucesivos y, en tal caso, para que el no pago de una de las cuotas haga exigible el monto total insoluto, es necesario que as se exprese en el documento. Si nada se dice al respecto, cada cuota morosa debe protestarse separadamente. 4. El nombJ"e y apellido del beneficiario o la persona<a cuya orden se ha de efectuar el pago o la indicacin de que es pagadero al portador. Esta clusula es esencial y determina la forma como el pagar va a circular. Cuando se emite en forma nominativa, ser transferible por el mecanismo de la cesin de crditos; si se gira a la orden, circula mediante el endoso, y, en fin, girado al portador, se traspasa por entrega manual. 5. ID Jugar y fecha de expedicill. Esta mencin es interesante para detenninar la capacidad del suscriptor al tiempo de crear el documento, como asimismo para fijar la poca de vencimiento de los pagars girados a un plazo contado desde su fecha. El lugar es importante porque si no se indi-
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ca dnde elebe hacerse el pago, se entiende que ste ha de efectuarse en el lugar de su expedicin. Interesa tambin el lugar de expedicin para la aplicacin del principio lex locus regs aclulIl (la ley del lugar rige la forma del acto). 6. La firma del suscriptof. Es precisamente este elemento o enunciacin el que traduce el propsito de obligarse del emisor del ttulo. Es sin duda una enunciacin esencial del documento. La ley establece que bajo la responsabilidad del susCI'iptor, sus firmas pueden estamparse por otros procedimientos que se aUJoricen en el Reglamento en los casos y con las formalidades que en l se establezcan.
135. Sancin por falta de enunciaciones en el pagar. Ya hemos dicho que el pagar como ttulo ele crdito tiene como caracterstica la formalidad. Siendo as, el documento que no cumpla con las exigencias del artculo 102 de la Ley NQ 18.092 no vale como pagar. Sin embargo, de las menciones exigidas por la disposicin legal citada, pueden omitirse el lugar }' la poca de pago, que no son esenciales, ya que la propia ley suple el silencio del emisor en estos casos, Si el pagar no indica el lugar e1el pago, se entender que ste e1ebe efectuarse en el lugar de su expedicin, y si no contuviere la fecha de vencimiento, se considera pagadero a la vista. 136. Aspectos de fondo del pagar. Estos son, fundamental-
se sujeta a condicin, tampoco se tratara de un efecto de comercio denominado pagar. La enunciacin en el documento que contiene la promesa de pagar una suma determinada o determinable de dinero de que es un pagar es un elemento de fondo que permite diferenciarlo de otroS efectos de comercio cuyo contenido es similar. Por ltimo, la firma del suscriptor es el elemento que traduce y expresa la voluntad unilateral de la persona que promete pagar la cantidad de dinero y que le obliga a cumplirla. Sin ella no se crea el documento ni nace la obligacin incorporada en l. La ley vigente en la materia expresa que el suscriptor del pagar queda obligado de igual manera que el aceptante de una letra de cambio.
137. Legislacin aplicable. Este ttulo de crdito se rige Q por las nonnas contenidas en el Ttulo II de la Ley N 18.092, de 14 de enero de 1982, sobre Letra de Cambio y Pagar. En lo que no sean contrarias a su naturaleza y a las disposi~ ciones del Ttulo II de la Ley N Q 18.092, son aplicables al pagar las normas relativas a la letra de cambio (are 107).
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Seccin III
La carta arden de crdito 138. Concepto. Mediante este documento una persona se dirige a otra para que entregue a un tercero la cantidad que necesita o que determina. Se denomina "carta" porque antiguamente se adoptaba la forma epistolar para redactar estos documentos. Es una carta orden porque efectivamente contiene una orden y de crdito porque se funda en el crdito que gozan los que intervienen en ella.
mente: la promesa, no steta a condicin, de pagar una determinada o determinable cantidad de dinero; la indicacin de ser el documento un pagar y la filma del suscriptor. El contenido del pagar como ttulo de crdito no puede ser otro que una promesa no sujeta a condicin de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero. Si la promesa se refiere a ou-a cosa -por ejemplo, a la enrrega de determinadas mercaderas-, no estaremos en presencia de un pagar, sino de otro tipo de ttulo de crdito o de documento. Asimismo, si la promesa de pagar la suma de dinero
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El artculo 782 del Cdigo de Comercio seala que "las cartas rdenes de crdito tienen por objeto realizar un contrato de cambio condicional, celebrado entre el dador y el tomador, cdya perfeccin pende de que ste haga uso del crdito que aqul le abl-e". Ese ttulo de crdito tiene la ventaja sobre la letra de cambio y el pagar que permite retirar dinero sobre varias plazas a la vez, en tanto que la promesa de pago que contienen tanto la leu-a como el pagar slo se cumple en un lugar determinado. Siendo as, se emplea por pel"Sonas que se desplazan de un lugar a otro para evitar el riesgo de llevar dinero en efectivo. aun cuando este ltimo objetivo se consigue con el empleo de otros ttulos, como el cheque viajero, la taljeta de crdito, el vale vista bancario, etc. Sin embargo, la carta orden de crdito conserva su utilidad prctica tratndose de individuos que desean efectuar diversas operaciones mercantiles en distintos lugares y no saben de antemano, con certeza, las cantidades de dinero que requeril-n para concluirlas. Por esta misma razn, la carta orden de crdito, por lo general, se emite a la vista, quedando a disposicin del beneficiario determinar la poca de pago dentro de un plazo mximo fijado en el documento.
139. Naturaleza mercantil de la carta orden de crdito. Hemos visto que la carta orden de crdito es un mecanismo jurdico para ejecutar un con u-ato de cambio condicional (art. 782 del Cdigo de Comercio). Por su parte, el artculo 3 N 10 del Cdigo de Comercio, en su texto fijado por el artculo 108 de la Ley N 1'8.092, sobre Leu-a de Cambio y Pagar, declara formalmente comerciales" .. .las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio". De esta suerte, la carta orden de crdito como instrumento que realiza un contrato de cambio condicional es un acto de comercio.
140. Personas que intervienen en ella. En la emisin de la carta orden de crdi to intervienen, bsicamen te, u-es personas: 1. El dador; 2. El tomador, y 3. El corresponsal o persona a quien va dirigida. En el fondo, hay dos relaciones distintas: una entre el dador y el tomador de la carta y otra entre el dador y el corresponsal, que cumple el encargo. La relacin que une al dador con el tomador es sin duda un contrato de cambio condicional, en cuanto a que depende de la voluntad de este ltimo hacer uso de la carta: irideterminado, en cuanto a las sumas que se retiren dentro de un mximo fijado, e indeterminado, en cuanto a las plazas de las indicadas en la carta circular. Como precio del servicio el tomador debe abonar cierta cantidad de dinero al dador de la carta. Entre el dador de la carta orden de crdito y la persona a cuyo cargo se gira existe una relacin jurdica que calificamos de mandato, que impone al mandatario cumplir la orden de su mandante. Siendo as, el dador debe abonarle al con-esponsal la cantidad que el beneficiario o tomador pague por el servicio. 141. Requisitos de la carta orden de crdito. Nos ocu paremos de las enunciaciones esenciales que deben cumplirse para la emisin de este ttulo de crdito. 1. Debe extenderse a nombre de persona determinada y no a la orden. Esta exigencia reitera el carcter de instrumento nominativo que tiene la carta orden de crdito en el derecho nacional. As lo dispone el artculo 783 del Cdigo de Comercio, que dice: "Las cartas de crdito deben ser dadas a persona dterminada y no a la orden. Expedidas en esta ltima forma, el tomador podr cobrarlas personalmente, pero no endosarlas.
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El encloso de una carta de crdito no transfiere al endosatario el derecho de cobrarla". 2. Debe expedirse a una cantidad fija o a una o ms cantidades indeterminadas, todas comprendidas dentro de un lmite mximo, que debe asimismo seJialarse. As se desprende de las normas comenidas en los artculos 784 inciso 1 Y 793, ambos del Cdigo de Comercio. La cana que no tenga la designacin de canudad es considel"ada como simple cana de in u"oduccin y recomendacin; y el claclor de ella no responde a quien fuere dirigida de las resultas de cualquier conU"ato que ste celebre con el tomador, salvo el caso de dolo justificado en forma legal (art. 794). 3. El instrumento designar la poca dentro de la cual el beneficiario deba hacer uso de l. Esta enunciacin est establecida en el anculo 784 del Cdigo de Comercio: "En la carta de crdito se designar el tiempo dentro del cual el tomador deba hacer uso de ella.. ,". Cuando se omite esta mencin, se considera como poca dentro de la cual debe hacerse uso del documento, el plazo que fije el u"ibunal, atenclidas las circunstancias de! dador y tomador y la naturaleza de la operacin mercantil que dio origen a la apertura del crdito (art. 784 ine. 2). 4. La carta clebe contener la firma cid daclor, clel tomaciar y de los corresponsales, cuanelo estos ltimos sean varios.
que deteriore el crdito del tomador. Revocando el crdito '" intempestivamente}' sin motivo serio}' bien justificado, el dador se hace I-esponsable de los daos y peljuicios que se originen al tomador (art. 786). Por ltimo, digamos que la carta de crdito, aunque no sea pagada, no confiere al tomador derecho alguno contra el dador ni contra la persona a cuyo cargo fue expedida (an. 788). En consecuencia, este ttulo de crdito no se protesta y la ley no le otorga la garanta suficiente para asegurar su pago.
142. Obligaciones del dador de la carta. La persona que expide la cana orden de crdito elebe cumplir las siguientes obligaciones: a) Redactar el documento cumpliendo con las formalidades legales ya indicadas; b) Pagar al corresponsal la cantidad que ste entregue al tomador en virtud de la carta (an. 787); c) Mantener el crdito dentro del plazo establecido o, en subsidio, denu"o del plazo fijado por el tribunal, sin poder revocarlo, a menos que sobrevenga una circunstancia
143. Obligaciones del tomador. El beneficiario es la persona que va a cobl-ar el crdito contenido en la carta, que recibe asimismo el nombre de tomador. Tiene las siguientes obligaciones: a) Poner su firma en el documento o entregar al dador de la cana un modelo de ella (art. 785); b) Est obligado a probar su identidad si el corresponsallo exige (art. 789); c) Debe devolver la carta de crdito al dador cuando no hiciere liSO de ella, tan pronto como sea requerido al efecto, o rendir fianza de su importe hasta que llegue la revocacin a conocimiento del corresponsal (art. 790); d) Pagacla la carta de crdito, el portador debe reembolsar sin demora al dador la cantidad que hubiere recibido. Si no lo hace, el dador puede exigir el pago de la cantidad enu"egada ms el de los intereses corrientes desde el da de la entrega. Este ttulo de crdito implica que el valor no ha sido cubierto previamente al dador por el tomador y este ltimo debe reembolsarlo slo una vez que haya he~ho uso del crdito; no tiene gl-an aplicacin en la prctica donde ha sido reemplazado por otros LUlos ms eficaces, como el cheque viajero, los pagars bancarios o vales vistas y por la tarjeta de crdito.
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179 BIBLIOGRAFlA
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TEMAS DE DISCUSION, DE OlSERTACIN, DE INVESTIGACION y CASOS PRACTICOS
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1) E:isten disposiciones en la Ley N 18.092 que per'- mitan afirmar el carcter abstracto de la leu-a de cambio? Se u-ata de una abstraccin absoluta o slo se origina al circular la leu'a por endoso traslaticio de dominio? 2) Qu excepciones puede oponer al portador el obligado al pagar una letra ele cambio que ha circulado por endoso traslaticio de dominio? 3) Difel-encias entre excepciones reales y personales. 4) La excepcin de prescripcin es real o personal? 5) Diferencias entre la solidaridad cambiara y la solidaridad modalidad de los actoS jurdicos. 6) Efectos y alcance de la prescripcin de las acciones emanadas de la letra de cambio. 7) Los principios de autonoma y de la literalidad en el caso de leu-as aceptadas por incapaces,que han circulado por endoso traslaticio y que se cobran al aceptante. 8) Efectos de la leu-a de cambio cuanclo hay varios librados. 9) El endoso de retorno. 10) Aceptacin de la letra antes de ser girada yaceptacin despus del protesto. 11) El aval ciado en documento diferente ele la letra de cambio y la unidad deltlUlo ejecutivo. 12) Puede retirarse el aval dado en una letra? De qu forma habra que literalizarlo en ella?
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Captulo IV
EL CHEQUE
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Seccin 1 Nociones generales
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144. Generalidades. Todos los sujetos de la actividad econmica mercantil que emplean el cheque en sus negocios tienen una idea aproximada de lo que es este documento, como asimismo las personas que ocasionalmente lo emplean para satisfacer una necesidad de la vida cotidiana, como por ejemplo el pago del suministro de electricidad domiciliaria. Nadie ignora que el cheque es un documento que contiene una orden de pago relativa a una suma ra de dinero, que se hace efectivo ante el banco que el mismo ttulo seala. Interesa analizar el cheque en cuanto a la funcin econmica que desempea, en lo relativo a su carcter de ttulo de crdito y en lo concerniente a las relaciones jurdicas que le dan origen y que estn representadas en l. En el cheque existen, fundamentalmente, dos relaciones jurdicas: -Una entre el girador del documento y el banco girado, y -Otra enu-e el girador y el beneficiario del documento. La relaci2..rl_~I1u:e elgirad()r y el banco_~~... ~~_~plenta corriente bancaria, en virtud de la cual el banco girado se obligaa"cu'mplii-Ias rdenesa 'pago que eml"e' el titular ele
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la misma o comitente, hasta la concurrencia- de los fondos depositados eh ella o hasta e1'monto del crdito convenido. La cuenta corriente bancaria puede ser de depsito o de crdito. En la actualidad no se utiliza la cuenta de crdito, sino que se conviene una operacin pal-alela a la cuenta corriente, que es la apedura de crdito, gracias a la cual se concede crdilO al acreditado por el monto )' el tiempo convenidos.' El cliente provee la cuenta corriel1le con depSilOS en dinero efectivo o en documentos representativos de dinero girados a la vista, como cheques, vales vistas o pagars bancarios, o hace uso de la apertura de crdito para cubrir los montos que excedan los valores depositados. Las rdenes de pago se emiten en formularios especiales con nmero y serie proporcionados por el banco, denominados "talonarios de cheques". El girador del cheque se encuentra asimismo vinculado con la persona en cuyo favor extendi el documento, esto es, el bendicial-io del mismo. Este vnculo puede tener su origen en una relacin jurdica subyacente de la cual emana la obligacin de pagar una suma determinada de dinero, como por ejemplo una compraventa, en la cual el comprador tiene que pagar el precio y en vez de cumplir esta obligacin enu-egando dinero efectivo, gira un cheque en favor del vendedor. Lo mismo sucede en otros actos o contratos en los que se pague el precio, la rema, el canon, la prima, el porte o el flete sustituyendo el dinero por este documento. Si el banco cumple la relacin que lo une con su cliente -a la cual podemos denominar relacin intrinseca-, pagando el cheque al beneficiario, se extingue no slo esa obligacin, sino tambin la relacin que une al girador con el
beneficiario del documento -que denominaremos la relacin subyacente o extrnseca, hasta la concurrencia del valor pagado en virtud de este ttulo. La extincin de las obligaciones intrnseca y extrnseca se produce en virtud de lo dispuesto en el artculo 37, de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, D.F.L. N2 707, publicado en el Diario Oficial de 7 de octubre de 1982, cuya redaccin no es feliz para expresar el objeto de la norma. En el artculo 12 inciso 22 de la Ley N2 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, aplicable al cheque pago de obligaciones, en conformidad a lo establecido en el artculo 11 inciso 3 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, el efecto de la extincin est claramente establecido. Cuando el banco contra el cual se gira el cheque rehsa su pago, porque no se cumple alguno de los supuestos de la relacin intrnseca, como por ejemplo que la cuenta corriente no est provista de fondos suficientes y disponibles, tampoco resulta satisfecha la relacin extrnseca. Ahora bien,_ la circunstancia que no obtenga el pago del documento ante el banco librado no implica que el cheque deje de tener eficacia respecto de su girador, quien se mantiene obligado al pago del mismo con el beneficiario, el que ejercer las acciones civiles y penales que la ley concede. Lo que acabamos de indicar pone en evidencia la naturaleza jurdica del cheque como ttulo de crdito, que impone al que lo suscribe el cumplimiento de la obligacin cartular o relacin documental representada en J.2 Esta obligacin cartcea adquiere las caractersticas de necesariedad, literalidad y autonoma que son comunes a los ttulos de crdito.~ ,
Vase infra N 430.
Vase supra N 10. s Vase supra N'10, 11 y 12.
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145. Origen)' evolucin del cheque. Aparece vinculado al negocio bancario en las ciudades medievales italianas. Era un ,documento mediante el cllal el depositante de fondos en un banco poda disponer de ellos cedule di cartulario, contadi di banco. Tiempo despus tienen gran aplicacin documentos similares en la prctica bancaria inglesa. A raz de la quiebra del banquero Goldschmith, que haba girado gran call1idad de Goldschmith-notes, con cargos a los depsitos confiados por sus clientes, se cre el Banco de Inglaterra en 1742, con el monopolio de la emisin de los billetes de banco bank notes. Los clientes de los otros bancos se vieron en la necesidad de disponer de sus depsitos mediante el giro de letras de cambio a la vista y a cargo del banquero depositario. Estos documentos fueron los primeros cheques ingleses. El cheque tiene consagracin legislativa en la Bill o/ Exchange Act de 1882, habindose empleado en la prctica por mucho tiempo antes. El cheque fue regulado en el continente europeo por la ley francesa de 14 de junio de 1865, en el Cdigo de Comercio italiano de 1882, en el Cdigo de Comercio espaol de 1885, en la ley alemana de 1908. La utilizacin del cheque en los pagos internacionales justific la celebracin de tres convenios destinados a la unificacin de su rgimen jurdico. Los convenios ol-iginaron la Ley U niforme de Ginebra de 1931, que se ha ido introduciendo en los Estados que los ratificaron. Inglaterra qued al margen y regula el cheque por la Ley de 1882 y por la Checks Act de 1957. La Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional CNUDMI, ms conocida con la sigla de su denominacin en idioma ingls UNCITRAL, aprob el 8 de agosto ele 1982 un Pro)'ecto de Convenio so&re Cheques Internacionales, para pagos internacionales, con la aspiracin de ser adoptado por los Estados como derecho uniforme universal sobre la materia.
146. Funciones econmicas del cheque.. El cheque se utiliza, ante todo, Como sustituto del dinero o instrumento de pago. Cumple efectivamente tal' funcin cuando ~I ba:co contra el cual se emite el documento lo paga al beneficiano. Para desempear esta funcin es esencial que el cheque se conciba tan slo como un documento a la vista, esto es, pagaderb a su presentacin al banco. El cheque empleado como instrumento de pago sirve al mismo tiempo como medio de prueba de haberse efectuado el pago, cuando efectivamente es pagado por el banco libl-ado. El cheque es un medio de pago gil y rpido que puede emplearse para efectuar mltiples pagos independientes enu-e s; por ejemplo, A deudor de B le enu-ega un cheque girado a su orden contra el Banco X, el beneficiario del cheque puede endosarlo a C, de quien es a su vez deudor, y C puede entregarlo a su acreedor D y as sucesivamente puede u-ansferirse cuantas veces se desee, hasta que su ltimo portador lo cobre ante el banco girado. El cheque es un instrumento de pago por compensacin. Ello ocurre cuando se deposita en el mismo banco contra el cual ha sido girado (compensacin interna) o en un banco distinto (compensacin externa). Sabemos que la compensacin tiene lugar cuando dos personas son acreedoras y deudoras recprocas de una suma de dinero y las deudas se extinguen hasta la concurrencia de la menor. La compensacin interna implica que el beneficiario recibe el cheque de un tercero y lo deposita en su cuenta en el mismo banco contra el cual est girado. En tal caso, mediante anotaciones contables se determina el saldo correspondiente de las cuentas en referencia, sin que la institucin bancaria tenga que realizar ningn pago (el banco se limita a "cargar" en la cuenta del girador el valor del cheque procediendo a "abonarlo" en la cuenta del ponador). La compensacin externa se presenta porque, en la mayora de los casos, el beneficiario del cheque lo deposita en una cuenta corriente en otro banco distinto de aquel Contra el cual se emiti. Se
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procede al final de la jornada a compensar entre los bancos las sumas de las cuales son aueedores y deudores recprocos por los cheques depositados en ellos. Asimismo el cheque puede emplearse como medio de efectuar transferencias de fondos, lo que ocurre cuando el banco librado abona en la cuenta corriente del titular el importe .de un "cheque uuzado" que slo puede cobrarse por un banco. El cheque se puede extender tambin a la orden del propio girador, caso en el cual se utiliza para retirar fondos de su cuenta corriente.
147. Utilidad del cheque. El cheque resul ta til para el cuentacorrentista en la medida en que es un sustitutO del dinero. Mediante el cheque el girador dispone de dinero sin asumir los riesgos que la tenencia del efectivo le puede ocasionar. Adems, como el cheque supone la existencia de la cuenta corriente bancaria, el banco le presta al cliente servicio de caja, para pagar a terceros sin necesidad de recurrir previamente al retiro de dinero. El banco proporciona al cliente un senncio contable, porque le facilita la verificacin del cumplimien tO de sus obligaciones que se han pagado mediante el uso del cheque. La existencia de la cuenta corriente bancaria puede determinar, en su caso, la obtencin de un inters por el dinero depositado (art. 8 DFL N 707 de 1982). Para el banco la ventaja principal del cheque consiste en poder prestar un servicio que presupone el mantenimiento de una cuenta corriente por parte del cliente. El banco utiliza el dinero de los depsitos en las cuentas ca rriemes, sabiendo que los tiLUlares de stos no acudirn masivamente a retirar los fondos existentes. De esta suerte el banco realiza operaciones de crdito activas, como por ejemplo colocar los depsitos en prstamo a otros clientes.
Por ltimo, para la economa nacional los cheques constituyen una ventaja, porque la emisin de los mismos con cargo a los depsitos en las cuentas corrientes origina el llamado dinero r;iral o moneda bancaria escrituraL Por cada peso depositado en los bancos, ellos pueden prestar una cantidad mayor, de manera que con ciertas limitaciones el cheque es uno de los medios de que se vale el Estado para cumplir con los fines de su poltica monetaria.
148. DeJinicin legal de cheque. El artculo 10 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques sei1ala; "El cheque es una orden escrita y girada con u-a un banco para que ste pague a su presentacin, el todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en cuenta corriente ... ". La definicin legal nos parece criticable, por cuanto slo destaca la relacin intrnseca entre el girador y el banco librado, dejando traslucir que si alguno de los supuestos de esta relacin no concurre, el cheque deja de ser tal, lo que no es efecvo. Como ya lo sei1alramos, en el evento que no se cumpla la relacin inu-nseca porque la cuenta corriente no existe, no est vigente o no est provista de fonclos suficientes, disponibles y oponunamente depositados, el girador se mantiene ligado al beneficiario, quien mediante acciones ejecutivas civiles y acciones penales pue~ de obligarlo a cumplir con el pago de la suma de dinero. De suene que el cheque protestado por el banco conserva su carcter de ttulo de crdito para hacerlo efectivo contra el girador y los enclosantes u'aslaticios de dominio, quienes, segn las normas de la letra de cambio aplicables en esta materia al cheque, responden solidariamente de su pago frente al ponador legtimo. .. El mrito de la definicin legal es el ele destacar que el cheque es un documento pagadero a la vista o a su presentacin al banco y cualquiera mencin contraria se tendr por no escrita. Si un cheque se presenta al cobro antes del da
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indicado como su fecha de emisin, es pagadero el da de la presentacin. De manera que el cheque posldatado o cheque a fecha cuece de reconocimiento legal. por lo que el banco lo paga o I~ protesta el da de la preselllacin al cobro. De aqu sUl-ge la diferencia fundamental entre el cheque y la letra de cambio. pues miclllras el primel"O es un medio de pago a la vista. la segunda es un instrumento de crdito cuyo vencimiento puede ser diferido en el tiempo.
149. Definicin doctrinaria de cheque. NOSOll"OS definimos al cheque C011LO un documento formal que contiene una orden incondicumad.a del girador al banco de pagar, a su presentacin, una suma determinada de dinero, quedando obligado a llagarla al portador legtimo en todos aquellos casos en que el banco no la cumpla.
150. Legislacin aplicable al cheque. El cheque est regula. do por el Decreto con Fuerza de Ley N 707, publicado en el Diario Oficial de 7 de octubre de 1982, que fija el texto refundido. coordinado y sistematizado de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. El primer proyecto de ley relativo al cheque fue presentado al Congreso en 1862, pero nunca lleg a convenirse en ley de la Repblica. La Ley W 3845, de 8 de feb-ero de 1922, fue la primera que regul esta materia, siendo modificada y posteriOlmente sustituida por la Ley N 7498, de 17 de agosto de 1943. Esta ltima experiment sucesivas modificaciones que obligaron a dicta' el D.f.L. N 707. del Ministerio de Justicia, que fija texto refundido. coordinado }' sistematizado de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, en actual vigencia. La legislacin nacional sobre cheque no se inspira en la ley inglesa de 1882 Bill of Exchange Act ni en la Checks Act de 1957, que son las verdaderas creadoras del documento, sino en las leyes europeas continentales. francesas e italianas, que modificaron en gran parte el cheque original.
Seccin JI
El giro del cheque
151. MenriolleJ del cheque. Al igual que los otros ttulos de crdito, el cheque debe emitirse cumpliendo cienas enunciaciones o menciones indicadas por la ley. De conformidad con lo previsto en el artculo 13 de la Ley de Cuemas Con'iemes Bancarias y Cheques, las menciones son las siguientes:
a) Nombre del librado. Se trata de una enunciacin esencial que en nuestro medio, pone en evidencia que el cheque slo puede emitirse en contra de un banco. En la prctica esta indicacin viene impresa en grandes caracteres en el formulario que se empica para girar el cheque, Como el cheque es un documento pagadero a la vista o presentacin no requiere la aceptacin del banco librado. El girador del cheque y el banco al cual se ordena su pago estn vinculados, corno ya vimos, por la operacin de cuenta corriente bancaria. b) El lllgnr J la fecha de expedicin. El lugar del giro es una enunciacin ele la naturaleza elel cheque, porque si no se indica, la ley presume que se ha extendido en la plaza donde funciona el banco lib'aelo (art. 13. inciso 5).4 Puede aclven'se que el lugar del giro tiene importancia para determinar el plazo de caducidad del cheque. El portador elebe presentarlo al cobro dentro del plazo de sesenta das, contados desde su fecha. si el banco librado estuviere en la misma plaza de su emisin, y dentro de noventa das, si
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4 Vase C. Temuco, 14 de agosto 1992, Recurso de Proteccin, Revista de Derecho Universidad Catlica de la Santsima Concepcin. \'01. I. NQ 1, pp. 107-111, Y el comentario de Hernn Silva Silva.
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estuviere en otra. Este plazo es de tres meses para los cheques girados desde el extranjero. El plazo de das es de das corridos. Con todo, el girador puede revalidar un cheque caducado expresndolo as con su firma en el documento. La fecha del giro nunca puede faltar.' Ella es fundamental para establecer la capacidad del girador, quien puede verse afectado por alguna situacin que lo prive ele la libre adminislracin de sus bienes, por ejemplo, en el caso de ser declarado en quiebra. Adems, la fecha de expedicin del cheque es el punto de partida para contar el plazo de la presentacin al cobro del documento (GO 90 das o tres meses); c) La cantidad girada, en letras )' nImeros. Es el objeto o contenido del ttulo y siempre debe referirse a una suma fija de dinero, que puede ser moneda nacional o eXlnnjera, segn el tipo de cuenta corriente bancaria conu'a la cual se expida. En caso de diferencia entre la suma expresada en letras y. nmeros, el banco protesta el cheque "por mal extendido", en circunstancia que, tratndose de un cheque pago de obligaciones (art. 11, inciso 3), debera aplicarse la solucin prevista para la letra de cambio, en el artculo G~ de la Ley N" 18.092, segn la cual valdr la suma escrita en palabras, y d) La firma del librador. La firma traduce la intencin del girador de emitir la orden y obligarse a su pago. Es la causa fuente de la obligacin cancea incorporada al ttulo de crdito. Se trata simplemente de la rbrica del librador, pues la ley no exige que se sealen su nombre y apellido. En la prctica reciente los bane J" I>uelen, con el consenti-
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miento del cliente, indicar en el formulario donde se emite el cheque, el nombre, apellido e incluso la profesin del girador. Tales datos no se exigen por la ley, pero conu'ibuyen a "personalizar" un tanto el cheque. Los bancos pueden autorizar a determinadas personas, generalmente empresas o instituciones, para estampar en sus cheques, mediante procedimientos mecnicos, la cantidad girada y la firma. Para los efectos civiles y penales, la firma estampada mecnicamente se entiende manuscrita por la persona cuya rbrica ha sido reproducida. Oc conformidad con lo previsto en el artculo 9 de la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, aplicable al cheque pago de obligaciones en virtud de la regla contenida en el artculo 11, inciso 311 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, puede sostenerse que, en lugar de la firma, toda persona puede estampar su impresin digital en un cheque, siempre que lo haga ante un notario o ante un oficial del Registro Civil, si en la localidad no hubiere notario. Tratndose de un endosante o del portador, cuando se hace circular el cheque o se le cancela, respectivamente, no habra ningn inconveniente en admitir que en vez de su firma se estampe la impresin digital, cumpliendo el requisito legal ya expresado. Sin embargo, en el caso de la firma del girador es discutible que pueda reemplazarse la firma por la impresin digital, aun hacindolo ante notario, porque el banco para pagar el cheque debe proceder al cotejo de la firma que aparece en el documento con la dejada por el comitente al abrir la cuenta corriente. De lo anterior resulta evidente quc la firma del girador es un requisito esencial e insustituible en el cheque. Confirma lo aseverado la norma contemplada en el artculo t6 NII 1, de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias ,. Cheques, 'Segn la cual, en caso de falsificacin de un cheque, el banco librado es responsable si la finna del librador es visiblemente disconfcmne con la dejada en poder delli&rado para cotejo.
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152. Otras enunciaciones en eL cheque. A diferencia de la
letra de cambio y del pagar, que admiten enunciaciones accidentales, indicadas por la propia ley e incluso introducidas por los obligados, siempre que no alteren la esencia de dichos ttulos de crdito, el cheque no tolera la insercin de otras clusulas. En efecto, el artculo 13 inciso 3 de la Ley de Cuentas Corrientes lhncarias y Cheques expresa textualmente: "Cualesquiera otras circunstancias o clusulas que se agregaren al cheque, se tendrn por no escritas". Con excepcin de la clusula jJara m, que distingue al cheque mandato o cheque comisin de cobranza del cheque jJago de obLigaciones, ninguna ou-a indicacin puede agregarse al documento y en el evento que se le inserte, no lo invalida, sino que la enunciacin se tendr como no escrita.
153. Diversas clases de cheques. Atendiendo a la persona que aparezca como beneficiario de ellos, existen las siguientes clases de cheques: -cheque expedido a favor de! mismo girador; -cheque girado a favor del mismo banco; y -cheque girado a favor de terceras pelsonas. Si se tiene en cuenta la finalidad que persigue el girador cuando libra el cheque en favor de terceras personas, se distingue entre: -cheque pago de obLigaciones; y -cheque mandato o comisin de cobranza.
Por ltimo, considerando la forma en que se emite para su circulacin, el cheque puede ser nominativo, a la orden o
aljJortador.
Trataremos por separado las principales clases de cheques.

154. Cheque mandato o comisin de cobranza. Este tipo de cheque, como su nombre lo indica, compona un mandato por el cual el girador encarga al beneficiario que lo presente al cobro en el banco. El beneficiario est autorizado para recibir la cantidad de dinero que el banco paga por el cheque, pero no se hace dueo de ella sino que la recibe a nombre del girador. Se trata de una verdadera comisin de cobranza que se perfecciona insertando el librador en el texto del cheque las expresiones jJara m. El beneficiario o comisionista debe rendir cuenta al girador o comitente. Se presume que el teneelor de un cheque comisin de cobranza ha entregado la cantidad cobrada al girador si ste no deduce su accin judicial dentro ele los 15 das siguientes al pago del cheque por el banco. Transcurrido ese plazo, se extingue la obligacin del comisionista de rendir cuenta y se presume que la comisin fue cumplida en buena forma. El cheque mandato o comisin de cobranza se rige por las normas especiales que a su respecto contempla la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, en los artculos 11, inciso final, 12 y 36. Se sujeta adems a las reglas generales del mandato y en especial a las de la diputacin para recibir. Este tipo de cheque suele emplearse en la prctica por las empresas girndolo en favor de un empleado de confianza, que de esta suerte retira una cantidad importante de dinero. por ejemplo, para el pago de remuneraciones. Sin embargo. en los ltimos tiempos, gracias al empleo de cajeros automticos, los bancos convienen con las empresas en
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Atendida la posibilidad de cobrarlo mediante depsito en bancos o por caja, se distingue entre' cheque cruzado y cheque no cruz.ado. El cheque cruzado puede ser cruzado simpley ma.ado especial, atendiendo a la circunstancia que indique o no el banco ante el cual se puede cobrar. El cruzamiento del cheque obedece a razones de seguridad.
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efectuar el pago de sueldos suministrando al personal de la misma taljetas para el uso de tales mquinas, sin necesidad de establecer una relacin de cuenta corriente bancaria. Esto contribuye a que el chegue mandato tenga cada vez menos aplicacin en la prctica.
155. Cheque pago de obligariones. Esta clase de chegue es la que se emplea frecuellLcmente en la prctica. Se le reconoce porque no lleva las eX/Jresiones /}({m m. La le)' de cheques seala al respecto: "Si se omitieren las palabras 'para m', se entender gi"ado en pago de obligaciones o estipulaciones equivalentes" (art. 13 inciso 31!). En consecuencia, atendiendo al objeto que persigue el girador, la ley chilena reconoce slo dos clases de cheques: el cheque mandato o comisin de cobranza, y el cheqll~ I}({go de obligaciones (an. 11 inciso 1\1). El cheque pago de obligaciones se rige por las reglas generales de la letra de cambio, salvo en lo /)revisto expresamente en la Ley d~ Cll~nt([S Corri~ntes Bancarias)' Cheques (art. 11 ine. 31!).
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El banco designado est autorizado para endosarlo en comisin de cobranza a otro banco. El cruzamiento del cheque le da seguridad al documento en su circulacin por cuanto no puede ser cobrado en ventanilla, sino por medio de un banco.
157. Otras clases d~ cheqlles. Nuestra legislacin admite adems la distincin entre cheques en moneda nacional y en moneda extranjera. Estos ltimos corresponden a las cuentas corrientes bancarias en moneda extranjera autorizadas a partir de la Le)' NI! 13.305. El cheque en moneda extranjera se rige por las normas especiales del ttulo lB de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. En lo no previsto en dicho ttulo, se regula por las dems normas de la misma le)'. El plazo de caducidad de un cheque en moneda extranjera es ms extenso, porque puede presentarse al cobro dentro d~ltr1lliTlo de d.oce meses contados desde Sil ha de giro. Se reconoce asimismo en nuestra normativa vigente el cheque viajero. que es un documento endosable e individualizado como tal en el cual un banco promete pagar, a su presentacin, determinada suma de dinero a la persona que acredite ser su portador legtimo. Estos documemos, conocidos por su denominacin en idioma ingls de travellers-checks, son adquiridos por el tomador en el banco emisor, quien debe pagar su valor en la moneda correspondieme y firmarlos en el ngulo supelor izquierdo del formulario. Dicha firma se presume de derecho como legma y perteneciente al tomador. Para dar curso a este cheque, el tomador deber llenarlo de su puJio y letra con el nombre drl adquirente. lugar y fecha de suUeno y adems poner su firma en el ngulo inferior izquierdo del documento. En la actualidad los cheques viajeros han per~ dido su ulidad con el empleo de la taIjeta de crdito bancaria
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156. Cheque cruzado. Se denomina as porque en el anverso del documento se le trazan dos lneas paralelas que lo cruzan transversalmente. Puede ser cmzado en genP.ral o cruzado en especial.
El cheque es cruzado en gcneral si no lleva entre las lneas paralelas la designacin de algun banco. Es cruzado en especial si enU"e las lneas paralelas lleva el nombre de un banco determinado. El tenedor de un cheque puede cruzarlo en general y cuando ya est cruzado en general, puede cruzarlo especialmente. La caracterstica esencial del dlcque cruzado consist.e en que no puede presentarse al cobro sino por un banco, por cualquier banco si es cruzado en general)' por el banco designado si es cruzado especial.
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internacional, que permite el pago de bienes autoriza para hacer retiros en efectivo.
servicios
pulaciones, algunos fallos de nuestros tribunales superiores de justicia han reconocido la validez a los cheques en garanta. 6
158. Cheqtte en garanta )' cheque a fecha. Ninguno de ellos est expresamente consagrado en la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Se u'ata de "creaciones" de la prctica, que en algunos casos han sido reconocidas por la jurisprudencia de nuestros u'ibunales y por la docu'ina de los autores.
159. El cheque en garanta. Puecle definirse sealando que es aquel .que se entrega para caucionar una obligacin prinCipal y que slo puede hacerse efectivo como cheque pago .' en el evento en que no se cumpla la obligacin garantizada. Lo caracterstico del cheque en garanta es que se trata de un documento sujeto a condicin y la condicin consiste en que se incumpla la obligacin caucionada. Esta condicin no puede constar en el documento mismo, porque segn el artculo 13 de la ley sobre la materia, "cualesquiera otras Circunstancias o clusulas que se agregaren al cheque, se tendrn por no escritas". Tal clusula no anula el cheque, sino 1;;:;~et9~ ella no produce efe:tos. Quien desee acreditar que el , c'heque se diO en garanua debe comprobarlo por otros documentos u ou'os medios probatOlios. Generalmente el cheque hj'garantse firma dejando en blanco su fecha de emisin e' inCluso la cantidad girada, porque debe hacerse efectivo despus del incumplimiento de la obligacin principal del . girador y por el monto de sta. " El cheque en garanta, por ser un documento sujeto a rondicin, desnaturaliza la funcin del cheque, que es la de setvir de medio de pago en cualquier momento, sin condiciones de ninguna clase. , . Fundados en el principio de la autonoma de la voluntad, que permite celebrar toda clase de contratos no prohibidos por las leyes y de convenir libremente sus esti-
Cheque en garanta y giro doloso. 1. "Aunque el cheque slo puede legalmente girarse en pago o en comisin de cobranza, ello no impide que en el hecho pueda entregarse en garanta del cumplimiento de una obligacin, es decir, que la presentacin del documento quede subordinada a circunstancias que al efecto se determinen, Esa finalidad de garanta no es posible desconocer cuando logra acreditarse en trminos de suficiencia tal que producen la conviccin de que se ha realizado. As ocurre en la especie en que aparece plenamente establecido que el cheque se dio para garantizar un prstamo y no en pago. Acreditado que el librador slo firm el cheque y que todas las otras emisiones, incluso la cantidad, fueron llenadas por la persona a cuya orden se extendi, la cual lo endos a un tercero para garantizar el prstamo que ste le hizo, satisfecho el cual se devolvi el cheque a aquella persona que posteriormente entreg el documento a un abogado en pago de honorarios que manifiesta deberle, no hay duda que se est en presencia de antecedentes que, natural y razonablemente, llevan a concluir que el dicho documento no puede calificarse de cheque en trminos que de l puedan derivarse efectos penales y que nunca tuVO, desde el punto de vista legal, esa calidad. Porque fue entregado en garanta y no en pago, y ha de agregarse que, cumplida la finalidad con que se entreg por quien lo firm, esto es, pagado el prstamo para el que sil\i de garanta, su uso posterior por la persona a cuya orden se gir el documento no puede mejorar el origen, la naturaleza ni la calidad de ste. Por lo tanto, corresponde absolver al querellado (girador) de la acusacin de ser autor del delito de "giro doloso de cheque". 2 (C. Santiago, 27 octubre 1980, R. t., LXXVII, sec. 4\ p. 195. C2 4 Y52 pp. 199-200.) n. "Si bien el cheque puede girarse en pago o en comisin de cobranza, nada se opone a que los particulares, en uso de la libertad contractual que domina en el ordenamiento jurdico chileno, acuerden que la presentacin del cheque quede supeditada a determinadas circunstancias Y la sometan a una limitacin, y, como se trata de una
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160. Cheque a fecha. Otra creacin de la prctica es el cheque a fecha, es decir, aquel cuya fecha de expedicin es
posterior a la real y efectiva. Dichos documentos se utilizan como instrumentos de crdito contraviniendo expresamen-
convencin legalmente celebrada, es una ley para los comratantes, que el acreedor debc cumplir abstenilldose de llevar el doculllcIltO al ballco sin el consentimicIlto del deudor, porque frente al hccho o condicin, materia del acuerdo de las panes, /la es exigible, no se debe pagar a su presentacin ~. carece de los efectos penales y civiles a l anexos."
(c. Suprema, l agosto 1979, F. del 1\1. N 249, sen!. 1, p. 236; CO 60 p.240.)
1II. "Si un cheque no fUe girado en pago de obligaciones ni en comisin de cobranza, conforme a lo preceptuado en el arculo 11 de la ley del ramo, sino para garamizar determinada renegociacin, quiere decir que ese documento no puede dar lugar al procesamiento y detencin de su giradora."
(c. Suprema, 14 de septiembre 1982, F. del M., N0 286, sent. 3, p. 3899; CO 1, p. 389.) (*) Emiti \'010 colltrario el Ministro Sr. Luis Maldonado B.
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IV. "El cheque girado en garanta r si/l fecha no rene los requisitos que seala el artculo 13 de la lev del ramo, y, por lo mismo, mal puede repulrsele cheque r valerse de l para ejercer la accin penal correspondien te."
(c. Suprema, 30 de agosto 1982, F. del M., N 285, sent. 5, p. 346, CO 1, p. 346.)
V. "El inculpado captaba dinero para colocarlo a terceros, suscribiendo un documento denominado 'acuerdo estrictamente confidencial', en el cual entre otras clusulas dejaba constancia del dinero recibido y de Ull cheque que el inculpado entregaba en garana. En estas condiciones dicho encausado no ha podido ser sometido a proceso como autor de los delitos de giro doloso de cheques, materia de cuarenta}' cinco querellas, porque los lsU'umentos entregados por l a los querellantes no cumplen con las exigencias del Art. 10 de la Le)' de Cuentas Corrientes Bancarias r Cheques." (c. Suprema, 17 mayo 1990. F. del ]\f. N 378. se.nl. 6., p. 229 CO lo r 29 pp. 228 Y 229). (*) Dos \'Otos en comra de este fallo de mayora. VI. "El cheque entregado al mandatario con slo la firma del librador se perfecciona formalmente como tal cuanclo dicho mandatario escribe las menciones que faltan.
Aunque las panes expresaran que el cheque se entregaba en garana. desde el PUlllO de \istajurdico. en la especie, se dio en pago de obligaciones. El cheque en garana no existe. Frente a la le)' representa un concepto sin sentido. Porque el cheque slo puede ser girado en pago o en comisin de cobranza. Sin embargo, nada se opone a que los paniculares, en uso de la libertad contraclUal, acuerden o entiendan que un cheque se complete y se tenga por emitido con posterioridad a su entrega material}' que su presentacin al pago se supedite a determinadas circunstancias, como el incumplimiento de otros compromisos. Puesto en mo\'imiento el cheque, }' si se renen los requisitos legales, el juez del crimen debe procesar al girador, a menos que resulte establecido que el cheque se llen comendose el delito de falsificacin o de abuso de firma en blanco. No obsta al procesamiento la circunstancia de que el girador diere aviso de la substraccin del cheque, hecho cuya falsedad le constaba, ni que se anticipara a denunciar una tentativa de estafa ordenndose la incautacin del documento." (C. Santiago, 28 agosto 1970, R. t., L'XVlI, seco 4' p. 332; C 9 2 9 a 59, pp. 333-334.) VII. "Establecido que segn lo convenido entre las panes, los cheques se haran efectivos en caso de no ser pagadas las letras de cambio representali\'as de la misma deuda, la presentacin al cobro de aquellos es legtima, supuesto que la condicin se ha cumplido." (C. Santiago, 1I agosto 1970, R. L, LXVIII, seco 4', p. 15 CV 4 0 y 69, p. 16.) (*) "La sentencia que contiene esta doctrina no incurre en falta ni abuso." (C. Suprema, 14 enero 1971, R., citada en el texto.) VIII. "La Ley de Cheques slo ampara desde un punto de vista penal a los cheques girados en pago de obligaciones o en comisin de cobranza. El documen to de que se trata fue girado bajo copdicin )' en garana, segn consta de la instmccin numerada agregada al cheque,_ circunstancias que se desprenden de la simple lectura de la referida instruccin. Por esta razn, no concurre en la especie el requisito del art. 274 N 1 del Cdigo de Proc. Penal para someter a proceso al girador del cheque.
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te lo establecido en la ley. En efecto, segn el artculo 10, inciso 2: "El cheque es siempre pagadero a la vista. Cualquiera mencin contraria se tendr por no escrita. El cheque presentado a.l cobro antes del da indicado como fecha de emisin, es pagadero el da de la presentacin".7-ll
(C. Suprema, 9 marzo 1989, F. del M. N 364, senl. 8., pp. 74.) (*) Voto en contra de dos ministros de la C. Suprema. IX. En general sobre cheque en garanta vase la jurisprudencia de los artculos 11, 13,22 Y42 de la Ley de Cuentas Corrientes nancarias y Cheques en "Repertorio de Legislacin .v Jurispl1ldencia Chif-ellus" Cdigo de Com-ercio, Tomo 11, Editorial Jurdica de Chile, 3' edicin 1994, puesta al da por el autor de este Manual.
Para el Banco no existe el cheque a fecha, la entidad crediticia se limita a pagarlo o protestarlo, segn el caso, el da de la presentacin al cobro. Entre el girador y el beneficiario puede estipularse, vlidamente en instrumento distinto del cheque, que se respetar la fecha del ttulo, para su cobro ante el banco, establecindose lIna indemnizacin en caso que se cobre o proteste antes de la fecha; esto es vlido entre las partes. mas no respecto al banco. Seccin 111
La circulacin del cheque 161. Clases de cheques segn su circulacin. La orden de pago contenida en el cheque puede transferirse de un titular a otro, atendiendo a la forma como el documento se ha emitido. Es preciso distinguir tres clases de cheques: nominativo, a la orden y al portador. 162. Cheque nominativo. Tiene este carcter cuando indica la persona a quien debe ser pagado sin facultar expresa ni implcitamente su circulacin. En un formulario en el cual se emiten los cheques se le borran las clusulas "a la orden" y "al portador". de manera que la orden queda redactada "Pguese a Pedro Prez Pereira". Para ceder un cheque as redactado y la suma en l contenida es preciso recurrir al mecanismo de la cesin ordinaria de crditos (arts. 1901 y siguientes del Cdigo Civil). Por excepcin, el artculo 14 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques admite que el cheque nominativo pueda ser endosado en comisin de cobranza a un banco. El endoso permite que un banco lo cobre depositndolo en la cuenta corriente del endosante.
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7 "Si se deduce claramente de los antecedentes del proceso que el cheque de que se trata fue dado en garanta, situacin no prevista para esta clase de documentos, y que no cumple con ninguna de las exigencias del artculo 11 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques al no haberse comprobado que hubiere sido entregado en pago de obligaciones o en comisin de cobranza, documento que por lo dems aparece con una fecha posterior a la de su giro --caso llamado "cheque a fecha"- trasgredindose el artCulo 13 de la citada ley, debe concluirse que el documento en el cual se apoya la querella no puede ser considerado jurdicamente como cheque y por consiguiente no puede dar origen al delito pesquisado, debiendo acogerse el recurso de amparo dirigido contra el mandamiento de prisin emanado del auto de procesamiento que se hace descansar en la supuesta infraccin a la ley de cheques." (C. San Miguel, 21 febrero 1990. R. l., L,{XX'lI seco 2' p. 25.) @ Vase la jurisprudencia de los artculos 11 y 13 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques en "RepertoT() de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas" Cdigo de Comercio. Tomo 11. EditorialJurdica de Chile, 1994. 3' edicin puesta al da por el autor de este Manual.
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De acuerdo con Jo previsto en el anculo 11 inciso 3 de la ley del ramo, algunos fallos posteriores a la vigencia de la Le)' N 18.092, sobre Letra de Cambio)' Pagar, admiten que el cheque nominativo pueda ser endosado en comisin de cobranza a IIn abogado, en conformidad Con lo establecido en los artculos 18)' 29 de la citada ley cambiaria. 9
163. Cheque a la ordell. Este documento contiene el nombre y apellidos del beneficiario, pero ste queda expresamente faculLado para transferirlo, porque lleva la clusula "a la orden". Se borra la clusula "o al ponador", de manera que su forma de circulacin es mediante endoso u'aslaticio de dominio.
El endoso es un acto escrito al dorso del documento por el cual el ponador legtimo transfiere el dominio del mismo. El endoso traslaticio de dominio es regular cuando
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9 "El cheque que suscita el recurso, fue girado con fecha 24 de diciembre de 1982, razn por la cual est sl0eto a las prescripciones de la Ley 18.092, que contempl nUe\'as normas sobre letras de cambio, y -,/- cuyo artculo 115 f0 la poca de su \'igellcia. Al tenor de lo dispuesto en los artculos 21 y 29 del texto legal precitado, la letra de cambio importa malldato para el cobro cuando con tiene la clusula "'"alar en cobro" "en cobranza" u otra equivalente, y faculta al ponador para ejercitar todos los derechos derivados de la letra de cambio, salvo los de endosar en dominio o garanta, pudiendo el endosatario ('11 cobranza cobrar y percibir, incltlso judicialmente, y ticlle todas las mihncioncs propias del llIandalO judicial, comprenditbs taJtlhi~n a(lIcllas qtlc (onfonnc requierell Illellcin expresa, con la rondiciII de quc comparezca allte los Tribunales en la forma en que lo exige la ley; v cabe sealar, de un modo especial, que la letra nominali\'a o 110 I'II<1os<lhll' ('S sllsn'ptihle de cut!oso ell cobro, Todo el r('giltlclI jurdico descrito es aplicable al cheque en pago, en conformidad con lo pre"isLO en el artculo 11 inciso 3 Q, del texto refundido de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques", (G Suprema, 28 diciembre 1983, F, del M. NQ 301, sent. 14, p, 783.)
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adems de la firma del endosante expresa la fecha)' el lugar de su otorgamiento, el nombre del endosatario y la calidad del endoso; POI- ejemplo: "Pguese a la onlen de Rical"do Ros Marchant, Valor en dominio, Concepcin, 15 de marzo de 1994". Puede asimismo ser endoso en blanco, que contenga la sola firma del endosante al dorso del cheque. Tal endoso es siempre u"aslaticio de dominio)' el cheque puede circular de tres maneras: -Puede llenarse en el endoso en blanco con el nombre de un tercero; -Puede traspasarse ele documento por la simple entrega manual del mismo; -Puede hacerse un nuevo endoso regular o en blanco. En los dos primeros casos el sujeto que transfiere el documento no compromete su responsabilidad solidaria al pago. En el ltimo caso responde solidariamente al ponador si el cheque no es pagado por el banco. A la circulacin del cheque a la orden se le aplican las misma.~ normas de la letra de cambio (ans. 17 a 32 de la Le)' N 18.092), en lo que no sean contrarias a su naturaleza.
164. Cheque al portador. Es aquel que no designa la persona del beneficiario o designndolo mantiene la clusula "o al portador". Este documento circula por la entrega manual. El que cede un cheque al portador slo responde de que el documento es autntico. porque despus de cedido no se puede identificar al cedente. El cheque. corno todo ttulo de crdito, tiene la caracterstica de literalidad, esto es, que su contenido)' extensin se determinan ~or el tenor literal del documento. Como en el ttulo no consta el nombre ni la firma del cedente, no es posible hacerlo responsaTede su pago, como ocurre en el endoso, donde se estampa la firma del endosante.
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Seccin IV
EJrlos jurdi.cos del cheque
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165. Explican I/revia. Los efectos jurdicos del cheque son las obligaciones)' derechos que se generan tanto en la relacin entre el banco )' el girador como en la relacin enu'e este ltimo)' el beneficiario. Analizaremos, en primer lugar, las obligaciones del beneficiario o del ponador, para referirnos posteriormente a las obligaciones del girador. Las obligaciones del beneficiario del cheque son fundamentalmente dos, a saber: 1! Presentar el cheque al cobro dentro de los plazos legales; y . 2! Protestar el cheque por falta de pago. 166. Obligacin de IJresentar el cheque al pago. El beneficiario del cheque o quien llegue a ser su ponador legtimo, tiene derecho a que se le pague la cantidad indicada en el documento. Para eIlo es esencial que cumpla con la obligacin de presentar el cheque al cobro denu'O de los plazos fijados por la ley, en cualquier momento, pero denu'o de tales plazos. De conformidad con lo previsto en el artculo 23 de la ley de Cuentas Corrientes Bancadas)' Cheques, el ponador de un cheque debe presentarlo al cobro dentro del plazo de sesenta das, contados desde su fecha, si el banco girado estuviera en la misma plaza de su emisin, y dentro de noventa das, si estuviera en otra plaza. Cuando se trata de los cheques girados en el extranjero, el plazo es de tres meses, contado de la misma manera. 10
Se advierte que el documento debe presentarse al cobro en los plazos indicados, so pena que el ponador pierda su accin en conu-a de los endosan tes. El banco al cual se le presente un cheque al cobro despus de expirados los trminos legales, debe negarse al pago, salvo que el girador lo revalide, es decir, que ste indique por escdto que consiente en que se pague fuera de plazo. En todo caso, aunque el cheque no se presente al cobro en los plazos legales, el girador debe responder ele su pago al portador, sin que pueda excusarse de esta obligacin por el hecho de que no se cobr a tiempo. Slo pierde el portaciar su accin contra el girador si el pago se hace imposible por hecho o culpa del librado, posteriores al vencimiemo de dichos plazos. Los plazos de presentacin del cheque al cobro son de das corridos, pero se aumentan con los das hbiles durante los cuales el banco librado hubiere suspendido, por cualquier motivo, sus operaciones. 1G7. Actitud del banco. Cuando el portador presenta el cheque al banco dentro de los plazos legales, ste procede a , examinar su conformidad desde el puma de vista formal, es decir, si contiene las enunciaciones propias de su libramiento. Si el banco cletermina que el cheque no est conforme, puede negarse a pagarlo. Ante esta actitud del banco, el
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\0 Par-a computar el plazo que se1'ala el art. 23 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias )' Ch~ques, no debe incluirse en la cuenta
el da en que ste se gir, ya que el plazo debe ser completo y no lo sera si lo contramos desde la fecha en que fue gir-ado y hasta el da en que fue cobrado". "En el caso de autos, el cheque no est caducado v fue debidamente prOlcsl<lt!O". C. Santiago, 18 noviembre 1993, Gaceta Jurdica, aiio 1993, noviembre, N 161, p. 81. Por sentencia de fecha 25 de noviembre de 1993, la Corte Suprema confirm el fallo que sustenta esta doctrina
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ponador no puede reclamar, porque ninguna relacin jurdica lo vincula Con la entidad fillanciera. Cuando ,el banco estima que el cheque est confonne, procede a su pago, siempn" que la Cllenta corrieme contra la cual se ha girado est vigente y provista de fondos suficielHes, disponibles y OponnamCnte depositados. En este caso la institucin bancaria formula al ponador dos exigencias. La primera consiste en que el ponador cancele el cheque, es decir, que extienda recibo de pago, lo que genel-almelHe hace firmando el documelHo en el anverso. La segunda exigencia es que el portador se identifique, lo que de ordinario se cumple con la cdula nacional de idemidad. Estas precauciones se adaptan porque la ley hace responsable al banco si paga el cheque a "persona desconocida" en circunstancias que pudo haberse falsificado Ull endoso y quien se present a cobrar el cheque no el"a su portador legtimo.
168. Obligacin de Hotestar el cheque. Cuando el cheque no se paga por el banco gil'aelo es preciso dejar constancia fehaciente de este hecho.
ma del portador. No se necesita la intelvencin de ningn ministro de fe en el protesto del cheque; e) que el protesto se realice en el momento de la negativa de pago. Todo protesto debe ser requerido por el portador al banco, salvo en el caso del protesto por falta de fondos, que se realiza sin necesidad de requerimiento.
170. Objeto d~l protesto. Al igual que en la letra de cambio, la finalidad del protesto del cheque es conservar los derechos del portador en contra de los endosantes, quienes son, en este caso, los nicos responsables por garanta del pago del documento. 171. Acciones d~ cobro del chequ.e. La accin de cobro del cheque se ejerce en contra del girador y de los endosantes, para lo cual es imprescindible que el documento est protestado por falta de pago. -- Sin embargo, debido a que no interviene ningn ministro de fe, el protesto del cheque no lo u-ansforma en un ttulo ejecutivo, como ocurre en el caso de la letra de cambio, cuanclo ella se protesta requiriendo personalmente al obligado por el funcionario competente. Para iniciar un juicio ejecutivo con un cheque protestaclo es preciso "preparar la va ejecutiva" notificando judicialmente el protesto elel cheque al girador o al endosame, en su caso. Podra entablarse inmediatamente el juicio ejecutivo en el caso especial en que la firma del girador o del endosante del cheque hayan sido autorizadas ame notario, situacin que no se presenta con frecuencia en la prctica. ... El protesto del cheque es indispensable para iniciar el juicio criminal en conu'a del girador del documento. El protesto debe fundarse en alguna de las causas indicadas en el artculo 22 de la Ley de Cuemas Corrientes Bancarias y
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En "enlad el portador no est obligado a exigil' el protesto e1el cheque, pero debe hacerlo para poder ejercel' las acciones civiles y penales en contra del girador. sujeto a ciena,~ formalidades, que guientes:
169. Formalidades dellJrotesto del cheque Es un acto escrito
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bsicamellte las si-
a) que el protesto se estampe al dorso del documento o en una hoja de prolongacin adherida a l; b) que se exprese la causa de la negativa de pago; c) que se indique la fecha y la hora del protesto, requisito para determinar el plazo de prescripcin de las acciones; el) que se con te liga la firma e1el banco librado. En virtud de lo previsto por la Ley N 18.818, de 1 de agosto de 1987, no se exige ahora que el protesto contenga la fir-
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Cheques, que analizaremos ms adelante, al referirnos a los delitos relacionados con el cheque. El ponador del cheque tiene, pues, dos acciones para cobrado. L""a accin civil ejecutiva, que puede hacerse valer cuando la firma del girador o la del endosante han sido autorizadas por notario o bien cuando el protesto del cheque se ha notificado judicialmente a ellos. De conformidad con lo previsto en el artculo 34 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, la accin ejecutiva prescribe en el plazo de un ailo contado desde el protesto del cheque. Puede cobrarlo ejerciendo la accin penal una vez protestac}o el cheque y notificado judicialmente su protesto al girador. La accin penal prescribe en el plazo de un ai10, contado desde la fecha del protesto del documento. Aun cuando el cheque no se proteste, el ponador siempre podr cobrarlo al girador, mediante un procedimiento ordinario en el cual se declare el derecho en su favor. Concluido este juicio, deber impetrar el cobro ejecutivo del cheque embargando y rematando bienes para el pago de la suma adeudada.
172. Falta de !Jrofeslo. Mienu-as el cheque se encuentre vigente, el ponador puede presentarlo al cobro cuantas veces lo desee y no protestarlo. Sin embargo, si los plazos legales para presentar el cheque al cobro se extinguen y el documento no ha sido protestado, en este caso el portador pierde sus derechos contra los endosan tes y tampoco puede ejen::er las acciones judiciales de cobro. Otro tanto ocurre en el evento que el protesto sea ineficaz por no haberse cumplido las exigencias formales. Con todo, mientras el cheque no estecaducado, puede volver a protestarse en forma correcta y dicho protesto origina todas las consecuencias que ya hemos sealado.
173. Causales de protesto. A diferencia de lo que ocurre con la letra de cambio y con el pagar, el cheque tiene una sla causa de protesto, que es la Jalta de pago. Sin embargo, la negativa de pago del cheque por el banco librado puede obedecer a diversos motivos o causales, que analizaremos a continuacin. 1 Falla de cancelacin. Si falta el timbre o la firma de cancelacin, el banco debe rehusar el pago del cheque, porque no puede pagarlo sin cumplirse esta formalidad. Slo ocurre en los cheques que se echan por canje, porque en ventanilla se exige la cancelacin como trmite para el pago. 2 Mal extendido. Cuando faltan algunos requisitos para considerar el documento como cheque (ejs.: enmendado, no corresponde al talonario entregado al titular de la cuenta) . 3 Cadu.cado. Cuando se presenta al cobro fuera de plazo. 4 Falta de portador legtimo. Cuando el cheque lo cobra una persona que no es su legtimo portador. Los bancos indican la causa de la falta de portador legtimo: "falta endoso", "cheque nominativo". 5 Falso o j7nna disconJonne. Cuando la firma es visiblemente disconforme, el ban'co protesta el cheque por "falso". Cu'ando la firma es dudosa, no es idntica a la del cliente y el banco tiene duda, protesta por "firma disconforme". 6 Orden de no pago. Puede ser del portador, en cuyo caso tiene valor suspensivo. Puede provenir del girador. Puede estar fundada en causas legales o no. Cuando no existan causas formales para repeler el cheque, el banco debe protestar por orden ~e no pago. Es conveniente que se trate de una orden ele no pago legtima; el banco lo expresa en el protesto: "orden de no pago legtima y extravo".
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7 Cuenta cerrada. Si presenta al cobro un cheque girado con posterioridad al cierre ele la cuenta, debe protestarse por cuenta cerrada. Si el cheque se ha girado antes del cierre de la cuenta y se presenta al cobro dentro de los plazos de caducidad desPUt;S del cierre de la misma, ste deber pagarse o protestarse en [arma ordinaria. Si se han reseryado fondos. los cheques se pagan. Si no hay [ondas, el protesto se har por [alta de fondos. 8 Falla de fondos. No existen [ondas disponibles suficientes para pagar el cheque. DisfJo n ibles. Que no estn embargados. Que no se trate de valores en canje. Otros protestos: -Falta firma giradora; -Falta firma registrada.
174. Obligaciones del girador. El girador del cheque est vinculado con el banco, mediante el contrato de cuenta cOlTiente bancaria, y con el beneficiario del cheque a quien se lo entrega gene"almente en pago de una obligacin. La cuenta corriente bancaria es un conu'ato que obliga esencialmente al banco a cumplir las rdenes de pago del cuentacorrentista, con cargo de los depsitos que ste ha efectuado en ella. Sin embargo, el cliente o comitente debe cumplir ciertos deberes durante la \'igencia del contrato, que son bsicamente los siguientes: -proveer de fondos suficientes al banco librado. Esta obligacin es esencial para que el banco cumpla con pagar los cheques. Si el comitente gira en descubierto o sin fonc1os, el banco puede, por su sola voluntad, cerrarle la cuenta corriente; -girar los cheques en los talonarios enu-egados por el banco;
-verificar la serie}' nmero del talonario enu'egado por el banco para girar los cheques; -cuidar el talonario de cheques para evitar el extravo. El banco se libera de toda responsabilidad si el cheque que paga es de la serie y nmero entregados al girador y si su firma no resulta visiblemente disconforme con la dejada para cotejo, aunque en definitiva sea falsa. Respecto del beneficiario. el girador responde del pago del cheque en todos aquellos casos en los cuales el banco librado no lo haya pagado. Esto pone en evidencia que el cheque es un ttulo de crdito que obliga a la persona que lo ha suscrito a cumplir la prestacin de contenido econmico representada en l, en este caso, a pagar la cantidad de dinero. Como ya lo indicramos. el portador debe protestar el documento para iniciar la accin civil ejecutiva y la accin penal por delito de giro fraudulento de cheque. No obstante la omisin del protesto, el portador puede constituir un ttulo ejecutivo citando al girador al tribunal a reconocer su firma y/o a confesar la deuda.
175. Responsabilidad por el pago del chequ.e. En contra del pago elel cheque efectuado por el banco pueden reclamar: -el portador legtimo elel cheque. que no fue quien lo present al cobro, y . -la persona de cuya cuenta corriente se debitaron impropiamente los fondos. El portador legtimo puede reclamar cuando el banco paga el cheque a ou-a persona que lo present al cobro. Ello ocurre cuando se ha notificado la prdida, hurto o robo del cheque y no obstante el aviso del portador OiJa, ':A orden del juez, el banco lo paga a quien lo cebra. En e*, -: caso, la responsabilidad del pago es para el banco, qu~-:--- ~ deber indemnizar los peljuicios irrogados al portadorJegf,-' timo del cheque. La situacin planteada no se presen~ ~:; , -t menudo en la prctica, porque el banco admite y obedece-
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las rdenes del portador, del girador o los decretos judiciales y suspende el pago del cheque en tales casos. Asimismo el banco responde al portador legtimo del valor del etbcumento, cuando se acredite que el endoso fue falsificado y el banco lo ha pagado "a persona desconocida", sin exigir que se identificara. Tampoco esto es de ordinaria ocurrencia, porque el banco exige la cancelacin del cheque por el portador, mediante la firma de ste puesta en e! anverso y adems requiere su identificacin dejando constancia del nmero de su cdula nacional de identidad en el mismo cheque. Con tales precauciones el banco se libera de responsabilidad y adems facilita la posibilidad de perseguir al falsificador. 176. Pago de cheque falsificado. El banco responde del pago que haya realizado de un cheque falsificado o adulterado, en los siguientes casos: a) Cuando la firma del girador es visiblemente disconforme con la dejada en poder del banco para su cotejo o comprobacin; b) Cuando el cheque tiene raspaduras, enmendaduras u otras alteraciones notorias y; c) Cuando el cheque no es de la serie entregada al girador para su uso. Por el con u-ario, responde el girador cuando la firma es falsificada en un cheque de su propia serie y no es visiblemente disconforme. Ello implica que el girador ha sido descuidado con su talonario permitiendo que otras personas puedan falsificar sli firma, lo que no atrae la atencin del banco pagador porque dicha firma no es visiblemente disconforme. Lo mismo sucede cuando las raspaduras, enmendaduras u ou-as alteraciones no son noto-rias, esto es, perceptibles a simple vista.
177. Reclamo del titular de la cuenta. El titular de la cuenta corriente puede alegar que le descontaron los fondos para pagar un cheque que no debi ser pagado por e! banco, imputndole culpa o negligencia por haber efectuado dicho pago. El pago de! cheque se hace bajo la responsabilidad del banco, por lo que se presume su responsabilidad si ste se lo efecta indebidamente. El cliente no ticne nada que justificar. Es el banco el que tiene que acreditar que el pago se hizo respetando todas las normas legales. Asimismo el comitenre puede reclamar que se contravino una orden de no pago impartida por l y que el banco siempre debe obedecer sin examinar sus fundamentos ni la legalidad ele la misma. Por ltimo la persona cuya cuenta fue debitada puede reclamar si el banco pag el cheque fuera de los plazos legales para su presentacin al cob~o, sin que haya sido revalidado.
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Seccin V
Ineficacia del cheque
178. Requisitos de eficacia. Antes de examinar las situaciones en las cuales el cheque carece de eficacia, analizaremos las exigencias que deben cumplirse para que tenga pleno valor. Los requisitos de eficacia del cheque dependen tanto del banco librado como del gj-ador y del documento mismo. En relacin con el banco, el cheque ser eficaz cuando se cobre ante librado competente, esto es, el que aparece designado en el documento mismo. Es preciso que el banco se encuentre en ejercicio de su giro, porque ste puede
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haberse suspendido por decisin de la autoridad administrativa (Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras), por huelga del personal o cualquiel"a otra circunstancia. Tambin el ejercicio del giro puede haber concluido por disolucin, liquidacin o quiebra del banco librado. En todas estas situaciones el cheque pierde eficacia ame el banco, pero la mantiene respecto del girador y de los endosantes. Tralndose del girador. la eficacia del cheque radica en que sle haya sido girado por una persona capaz, que tenga la libr' adminisu"acin de sus bienes. La interdiccin, la muerte o la quiebra del girador son sucesos que restan eficacia al cheque girado despus de ellas. Respecto del documento mismo, ste debe cumplir todas las exigencias formales de su emisin. Debe asimismo girarse contra una cuenta corriente existente, vigente y proviSla de fondos suficientes, disponibles y oportunamente depositados. finalmente el documento como tal debe mantener su integridad, esto es, no debe sufrir destrozos ni mutilaciones.
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ral de Accionistas. Estas causas de disolucin no son frecuentes en la prctica, porque las sociedades annimas bancarias se pactan con plazo indefinido y resulta inusual que puedan disolverse anticipadamente. Ms corriente es que un banco pueda disolverse por revocacin de la autorizacin de existencia. Tal medida puede adoptarla la autOlidad de conu"ol, esto es, la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras. De hecho esta medida se adopt respecto de cienos bancos durante la crisis del sistema bancario chileno en el ao 1982. Tambin el banco puede disolverse con motivo de su declaratoria en quiebra. En todos los casos de disolucin del banco librado, las cuentas corrientes concluyen y los depsitos deben ser devueltos a sus titulares. En caso de quiebra del banco, el titular de la cuenta corriente puede verificar su crdito en el procedimiento concursal y obtener de esa suerte su restitucin. De todas maneras e! cheque pierde su eficacia respecto del banco librado, pero el girador y sus endosantes se mantienen responsables ante e! portador legtimo de! documento. 181. Ineficacia respecto del girador. El documento carece de valor en caso de revocacin de la orden de pago, en caso de muerte o de quiebra del girador. a) Orden de no IJago. Consiste en dejar sin efecto la orden contenida en el cheque; jurdicamente se u"ata de una revocacin del acto de emisin del documento. Atendida la circunstancia que el cheque es un medio de pago que se usa para sustituir el dinero, la orden de no pago slo puede fundarse en las causales que autoriza el artculo 26 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Che.,.. ques, a saber: 1u Cuando la firma del girador haya sido falsificada; 2 u Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a la persona del beneficiario, con posterioridad a su emisin; y
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179. Causales de iTleJf(([cia del cheque Dividiremos el anlisis de las causas de ineficacia del cheque en relacin con el banco librado, respecto del girador y en cuanto al documento mismo. 180. IlIeji({(ria del chPljue en relacin con el banco. El documento puede perder su valor por la disolucin del banco contra el cual se ha expedido. La disolucin de! banco puede ser voluntaria o forzada. Los bancos en nuestro pas deben organizarse como sociedades annimas abiertas sl~jetas a autorizacin y fiscalizacin de la Superimendcncia de Bancos e Instituciones Financieras. II n banco puede disolverse por la expiracin del plazo por el cual fue convenido o por acuerdo de la Junta Gene-
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3 1l Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado. Si el g~"ador da orden de no pago por causas diversas de las legales comete delito de giro fraudulento de cheque, de conformidad con lo previsto en el artculo 22 de la ley del ramo; b) MueJ1e del girador. Tratndose del cheque mandato o comisin de cobranza. segn lo establecido en el artculo 36 ele la ley sobre la materia. la muerte del girador no hace caducar el documento mientras el hecho no se haya puesto por escrito en conocimiento del banco librado por cualquier persona interesada. En el caso del cheque pago de obligaciones, que es el de mayor aplicacin prctica. es preciso distinguir algunas situaciones. Cuando el cheque se ha expedido antes de la muerte del girador y se presenta al cobro despus de ella. dentro de los plazos de caducidad. generalmente el banco lo paga. Si el cheque aparece emitido con fecha posterior a la del fallecimiento del girador y el banco est en conocimiento de esta ltima. no lo paga. Los bancos cuando toman conocimiento de la muerte de sus comitentes proceden a cerrar la cuenta corriente despus de pagar los cheques girados antes de ese suceso; c) Quiebra del girador. Declarada la quiebra del girador. ste pierde la administracin de los bienes comprendidos en ella y por lo mismo no puede disponer de los fondos depositados en la cuenta corriente. El banco no puede pagar el cheque, porque los fondos depositados forman parte del activo de la quiebra y su administracin corresponde al sndico. Adems. el banco debe cerrar la cuenta corriente de su c1ieme dec1a"ado en quiebra. en conformidad con lo dispuesto por el artculo 9 de la Ley ele Cuentas Corrientes Bancadas y Cheques. en relacin con el artculo 611, inciso 2, del Cdigo de Comercio.
El portador del cheque puede cobrarlo ejerciendo la accin penal directamente conU"a el quebrado, porque su responsabilidad criminal es personalsima y puede perseguirse aun estando declarado en falencia. Tambin podra hacerse parte en el juicio de quiebra verificando el crdito y atenindose a las resultas de este procedimiento. Si el cheque aparece emitido despus de la quiebra del girador, tampoco es pagado por el banco, pero el ponador tiene adems una accin criminal por cielito de estafa en contra ele ste.
182. lnificacia reslJecto del documento. Varias causas motivan la falta de eficacia del cheque derivada del documento mismo. Las principales son las siguientes: a) Inexistencia de la cuenta comente. La razn por la cual el banco paga el cheque girado en su contra es porque entre l y el girador existe un conu-ato de cuenta corriente bancaria. Si esta cuenta no existe porque nunca la hubo, el cheque no ser pagado por la institucin de crdito, quedando a salvo la accin civil y criminal conu"a el girador que defraud al portador. b) Cuenta corriente cerrada. Cuando enu-e el librador y el banco existi una cuenta corriente. pero sta se cerr antes de la presentacin del cheque al cobro, el documento carece de eficacia ante el banco. El portador puede. no obstante. requiriendo el protesto, ejercer las acciones civiles y penales en contra del girador. La accin penal. en este caso. es por delito de giro fraudulento de cheque. segn el artculo 22 de la Ley ele Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques; c) Falta de fondos. Es la causa ms comn por la cual el banco rechaza el pago del documento.' Ello puede deberse a: -que los fondos son insuficientes; -que se ha sobrepasado el monto e1el sobregiro autorizado en virtud de la lnea de crdito;
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-que los fondos fueron retirados con posterioridad al giro; -que los fondos no estn disponibles por haberse u'abado embargo sobre la cuenta cOlTiellle en un juicio seguido cOlllra el girador o por corresponder a valores que han sido acreditados pro"isoriamente mientras el banco procede a su cobro ante otros bancos;
el) Destrozo del ch.eqlle. Cuando el documento, elemento muerial del ttulo, pierde su imegridad por destrozo o muilacin, el banco rehsa su pago, Tericamente si se presental'a la mitad del documento al banco no podramos suponer que el banco pagara la mitad del valor del cheque;
consagr en la prctica judicial debido a que la primera Ley sobre Cuemas Corrientes Bancarias)' Cheques Nll 3.845, de fecha 21 de febrero de 1922, dispona que el librador que girare sin tener de antemano fondos disponibles suficientes en poder del banco. era responsable de los perjuicios irrogados al ponador }' en caso de dolo se le castigaba como reo de estafa. De ah en adelante la expresin "giro doloso de cheque" hizo escuela y sigue emplendose en la actualidad, no obstante que. como veremos, la figura delictual no requiere de dolo del girador para tipificarse.
185. Elementos del delito. El giro fraudulento de cheque es un delito complejo que se configura realizando una cualquiera de ciertas acciones seguida de una omisin. todas ellas sei1aladas por el artculo 22 dc la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias}' Cheques. La accin puede consistir en la ejecucin de cualquiera de estos hechos: -girar el cheque sin tener previamente fondos suficientes), disponibles en la cuenta corriente; -retirar los fondos despus de expedido el cheque; -girar contra cuenta corriente inexistente, y -revocar la orden de pago fuera de los casos previstos en la ley. En todas estas situaciones el banco rechazar el pago del cheque )' el portador deber requerir el protesto del documento. La omisin, que se une a una cualquiera de las acciones .. indicadas anteriormente. consiste en: -110 consignar fondos suficientes en la cuenta corriente del tribunal para cubrir el capital, intereses}' costas, dentro de tres das hbiles. contados desde la notificacin judicial del protesto del cheque al girador.
e) Prdida del cheque. El ejercicio del derecho repl'csentado en el cheque, esto es, la facultad de cobrar la suma girada, requiere estar en posesin del documelllo, Si el cheque se exu'ava, el beneficiario no podr ejercer los derechos emanados del documento,
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Delitos relacionados con el cheque
183. Diversos delitos. Con motivo del giro o del uso del cheque pueden cometerse \"drios delitos, a saber: -giro ['audulento de cheque; -estafa; -abuso de firma en blanco; -tacha de firma autntica; -otras defraudaciones y engailos. 184. Delito de giro fraudulento de cheque. Se trata del mal denominado "giro doloso de cheque", expresin que se
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El delito se entiende configurado cuando concurren tanto la accin como la omisin indicadas. ll
186. P~cedi7lliento para perseguir el delito. El portador del cheque protestado debe hacer notificar judicialmente el protesto del documento al girador. Notificado judicialmente, el girador tiene u'es das hbiles contados desde la notificacin para depositar en la cuenta corriente del tribunal fondos suficientes para cubrir el cheque en capital, intereses y costas. Vencido dicho plazo fatal sin que se vel"ifique la consignacin de fondos, se ccrtificar cste hecho por el secretario del tribunal en el expediente. El ponador, con el mrito de la gestin realizada, puede denunciar el delito de giro fraudulento de cheque o, como se acostumbra en la prctica, querellarse contra el girador. 187. Delito de estafa. El uso del cheque tambin puede ser constitutivo de delito de estafa, como sucede, por ejemplo, cuando una persona engaila a oU'a, con nimo de defraudarla, "alindose de un cheque del cual no es beneficiado ni portador legtimo. La estafa puede revestir numerosas formas, que en el mbito de este u'abajo no podemos describir. 188. Delito de falsificacin. En todos los casos en los cuales se falsifica la firma del girador o se altera el nombre elel
beneficiario o la cantidad girada, se comete delito de falsificacin de insu'umento privado mercantil, sancionado por el artculo 197, inciso 2, elel Cdigo Penal. Tambin se comete falsificacin cuando ello se refiere al endoso del cheque.
189. Abuso de finita en blanco. Este delito puede cometerse cuando el cheque se extiende con la sola firma del girador, sin llenar las enunciaciones de su contenido. El artculo 470 N 3 del Cdigo Penal sanciona a los que comeLeren alguna defraudacin, abusando de firma de otro en blanco y extendiendo con ella algn documento en peljuicio del mismo o de un tercero. 190. Tacha de firma autntica. El artculo 43 de la Ley ele Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, en su texto actual fijado por la Ley N 18.092, establece que cualquiera persona que en la gestin de notificacin de un protesto de cheque tache ele falsa su firma y resultare en definitiva que dicha firma es autntica, ser sancionada con las penas que contempla el artculo 467 del Cdigo Penal (estafa), salvo que acredite justa causa de error o que el ttulo en el cual se estamp la firma sea falso. Se cre este nuevo delito para sancionar a las personas que tachaban su firma de falsa, siendo ella autntica, y ele esa suerte restaban eficacia a los ttulos de crdito (Ieu-a de cambio, pagar y cheque). 191. Comentario final El cheque es un ttulo de crdito representativo de una suma de dinero pagadera a la vista, que se emplea ordinariamente como sustituto de la moneda de curso forzoso emitida por el Estado. Es preciso que, como tal, est respaldado por acciones civiles y penales eficaces, que garanticen su pago por el girador y los enelosantes cuando el banco librado no lo
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11 Vase la jurisprudencia de los artculos 22 y 42 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias)' Cheques en: "Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas". Cdigo de Comercio. Tomo n. Editorial Jurdica de Chile. 3! edicin 1994, puesta al da por el autor de este Manual.
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Captulo V
paga. En la medida que tenga este -espalda en la legislacin, podr mantener la confianza del pblico pal-a -ecibirlo en reemplazo del dinero. La naturaleza del cheque como instrumento ele pago a la vista no debe desvirtuarse propiciando reformas que admitan el cheque a fecha, pOI-que en nuestro ordenamiento existen otros ttulos que cumplen la funcin de instrumentos de crdito. Por ltimo, atenta C01H1'a la naturaleza del cheque la circunstancia (k que se le emplee como doculllcll\o de garanta, finalidad con la cual la ley no lo concibi, )' que para obtenerla se recuna a LOcla clase de al-bilrios, que redundan en abusos con las personas que han intervenido en la operacin, especialmente con el girador del cheque. Indudablemente que nuestra ley sobre la maleria requiere ser reformada de manera total y profunda, para adaptarla a la realidacl econmica mercantil.
REGLAS GENERALES DE LOS CONTRATOS MERCANTILES
192. Plan. Nuestro propsito es el de analizar en primer trmino las reglas generales de los contratos mercanles, contenidas en el Ttulo 1 del Libro II del Cdigo de Comercio, para ocuparnos en segundo lugar del estudio de las principales convenciones comerciales que se emplean en la acvidad econmica para la circulacin de los bienes, valores y servicios, destacando sus particularismos frente al derecho comn.
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El perfeccionamiento de los contratos mercantiles ] 93. La !onnacin del consentimiento. En el derecho civil los conu-atos se clasifican en reales, solemnes y consensuales, atendiendo a la forma como se celebran o perfeccionan (art. 1443 del Cdigo Civil). Los contratos reales fueron los primeros en aparecer l en el tiempo, para dar paso luego a los solemnes y, por ltimo, a los consensuales. El trfico mercanl, caracterizado por la rapidez con que circulan los bienes, valores y servicios y parla cantidad
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op. cit., p. 5.
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de bienes en circulacin, privilegia el empleo de los contratos consensuales, sin desconocer que asistimos a la imposicin de cierto formalismo que se u'aduce en el carcter solemne de ~iertas convenciones mercantiles, la sociedad, el seguro, etc. La formacin del consentimiento no fue u'atada en el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, donde clebieron quedar establecidas las reglas sobre la materia. Fue el Cdigo de Comercio en el Ttulo I del Libro Il, relativo a los contratos y obligaciones mercantiles en general, el que consagr las normas que regulan la formacin del consentimiento. Por lo sealado, se estima en la docu-ina nacional, mayoritariamente, que las normas de los artculos 96 a 107 del Cdigo de Comercio no slo se aplican a los contratos comerciales, sino que tienen vigencia para todo el derecho privado en general. No obstante, la jurisprudencia de nuestros tribunales no se ha uniformado en esta materia.2.~
El consentjmiento nace por la concurrencia de dos actos jurdicos unilaterales, sucesivos y copulativos, que son la oferta y la aceptacin. Estas etapas de la formacin del consentimiento suelen pasar inadvertidas para las partes
~ El Cdigo de Comercio no es ley vigente para la formacin del consentimiento en contratos civiles, como el arrendamiento de bienes races. Y si bien las normas de los artculos 97 a 106 de ese cuerpo legal contienen los principios aplicables a todos los contratos, su eventual trasgresin no hace admisible la casacin en el fondo, porque sta ha de fundarse, no en la violacin de principios, sino en la de leyes (Corte Suprema, 26 de julio de 1971, R., t.LX\1II, secc. 1', p.217; C. 18, p.221). El Mensaje con que fue presentado el Proyecto de Cdigo de Comercio dice expresamente que las normas de los arculos 97 a 106 "han llenado un sensible vaco en nuestra legislacin comercial y ci\il". Es de presumir que los congresales aprobaron dicho Proyecto en esa inteligencia, porque no hay testimonio de que los "conciudadanos del Senado y de la Cmara de Diputados" impugnaran dicha afirmacin. Por lo dems, es bien sabido que la naturaleza general o especial de los preceptosjurdicos dimana de ellos mismos y no del cuerpo legal o del ttulo en que estn ubicados. Acaso la misma Corte Suprema no ha llevado una norma del derecho patrimonial al de la familia? Aqu estn
sus palabras: "Si bien la opinin de los tratadistas no es uniforme, atendidos los trminos tan generales y comprensivos del artculo 707 del Cdigo Civil, parece incuestionable que debe aplicarse a todos los casos de tal exigencia legal (la buena fe), aunque se encuentre en el Ttulo 'De la posesin y sus diferentes calidades', Ttulo que tambin alude aljusto error en materia de hecho, que es uno de los requisitos constitutivos del matrimonio putativo" (Corte Suprema, 24 de junio de 1906, R., t. I1I, sece. 1', p. 426, Y 10 de octubre de 1931, R., t. XXIX, sece. 1', p. 73). Y ntese que la norma del arculo 707 estable~e una presuncin legal y toda presuncin legal es de derecho estricto. En cuanto a concederles a los arculos 97 a 106 del Cdigo de Comercio slo categora de principios en materia chil, es claro que si se parte de semejante base, su eventual transgresin en el campo ci\il no podr llevar a la casacin. Los Cdigos Ci\il y de Comercio no contienen precepto alguno que resueh'a si, en el silencio del Cdigo Civil sobre una materia determinada, deben o no aplicarse las normas que existan al respecto en el Cdigo de Comercio. Los artculos 97 a 106 del Cdigo de Comercio deben aplicarse en materia civil, porque as convienen al espritu general de la legislacin (C. Temuco, 5 de agosto de 1935, R., t. XXXIV, sece. 2" p. 28). No es posible aplicar por analoga disposiciones legales de excepcin, como son los arculos 101 ine. 10 y 102 del Cdigo de Comercio (C. San tiago, 25 de agosto de 1948, R., t. XLVI, sece. 2', p. 48). El Mensaje con que fue presentado el Proyecto de Cdigo de Camercio dice: "Frecuentemente ocurre la necesidad de f~ar el momento y el lugar en que las propuestas verbales o escritas asumen el carcter de contratos perfectos... Para obviar dificultades de tanta trascendencia, el Proyecto ha dado soluciones satisfaciorias a las cuestiones principales e incidentes que ofrece la materia, y de este modo ha llenado un sensible vaco en nuestra legislacin comercial y civil". 3 Vase adems AVELINO LEN HURTADO, La volrmtlui y la capacidad m los actos jttrid;os, Santiago, 1952, N 46, .pp. 80 a 84.
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contratantes. Es preciso distinguir los contratos entre present.es de aquellos que se celebran sin contar con la presencia de los conu-atantes. En los con U-atas entre presentes, la oferta es conocida por la persona a quien va dirigida en el momento mismo en que ella se formula. No transcurre ningn instante entre la ofert.a y la aceptacin, porque esta ltima se da tan pronto se conoce la primel-a: el contrato se perfecciona de inmecliato o simplemente no llega a celebrarse porque el aceptante rechaza la proposicin en pI-esencia del oferente. Tratndose de conU"atas entre ausentes, meclia un lapso enu'e la oferta}' la aceptacin, esta ltima no puede elarse inmediatament.e por la persona a quien va dirigida la oferta porque no se encuentra presente. En el tiempo que u'ans.curre entre la proposicin y la aceptacin puede ocurrir que el proponente se retracte o que alguna ele la.s partes deje de existir, le sobrevenga alguna incapacidad o sea declarada en quiebra. Tocios estos hechos originan consecuencias jurdicas en la formacin del consent.imiento, que conviene analizar por separado. La aceptacin debe dal"se en forma oportuna y sin modalidades, para que en definitiva slllja el consentimiento que facilite el nacimiento del contrato. Trataremos por separado de la oferta y de la aceptacin.
Para la validez de la proposicin se requiere la concun-encia de los siguientes presupuestos: -Que verse sobre un contrato determinado; por ejemplo, compraventa, arrendamiento. mandato, mutuo, etctera. -Que se indiquen todos los requisitos esenciales del contrato que se propone, y -Que se haga a persona determinada. Los dos primeros requisitas que debe reunir la oferta no requieren de mayor explicacin para comprender su sentido y alcance. Sin embargo. la tercera exigencia, esto es, que la proposicin se haga a persona determinada. resulta un tanto compleja, de donde surge la necesidad de un anlisis ms detallado. En conformidad con lo previsto en el artculo 105 del Cdigo de Comercio, las ofertas indeterminadas contenidas en circulares, catlogos, notas de precios corrientes, prospectos o, en general, en cualquier otra especie de anuncios impresos, en principio no son obligatorias para quien las formula. No obstante cuando los anuncios se dirigen a personas determinads, la oferta es vlida, pero queda sujeta a la condicin implcita de que al tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los efectos ofrecidos, de que no hayan sufrido alteracin en su precio y de que existan en el dominio del oferente. 4 La proposicin de celebrar un contrato puede tener su origen en cualquiera de las partes; as, en la compraventa, tanto el comprador como el vendedor estn facultados para hacerla.
4 "Las expresiones sin compromiso por precios y fecha de enl71ga que se conene en los pedidos de mercaderas hechos de acuerdp con el agente de tina casa exportadora)' dirigidos a sta, no enen fuerza obligatoria enU'e tanto 110 se perfecciona el contrato inteni.niendo una nueva declaracin de voluntad de dicha casa tendiente a aceptar los precios ofrecidos)' a hacer la entrega de los artculos en determinadas fechas" (Corte Suprema, 21 de septiembre de 1933, R., t. XXXI, secc. 1\ p. 26).
Prrafo 1 La ofena, proposicin o policitacin
194. Concepto de oferta. Es el acto jurdico unilateral por el cual una persona propone la celebracin de un negocio a otra.
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195. Requisitos de la oferta. Para que la oferta conduzca a la formacin del consentimiento, requisito de existencia de todo contrato, es preciso que se encuentre vigente al tiempoque se d'a la aceptacin. En ou-os trminos, se requiere que la policitacin est "viva", "con toda su energa", para que "al enu-al' en contacto" COII la aceptacin "salte la chispa" que encienda "la llama del contralO". Dos circunstancias privan de vigencia a la oferta antes que se d la aceptacin: -La revocacin o reu'actacin, y -La caducidad. 196. Revocacin de la oferta La retractacin es el acto por el cual el proponente revoca la oferta antes que haya sido aceptada por la persona a quien va dirigida. El retiro de la proposicin debe ser tempestivo, mientras no intel-venga la aceptacin. As, en el evento de que el oferente se hubiese comprometido a esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato sino despus de desechada la proposicin, o de u-ascurrido un determinado plazo, no puede retractarse en tanto no se cumplan esas condiciones, y si lo hace antes que ello ocurra, la revocacin tiene el carcter de intempestiva. En cualquier caso, la retractacin de la oferta, al igual que la formulacin de la misma, debe hacerse en trminos formales y explcitos. El arrepentimiento no se presume (art. 99 inc. final del Cdigo de Comercio). La consecuencia fundamental que origina la revocacin oportuna de la oferta es quitarle su vigencia, lo cual obsta para que el consentimiento se forme y para que el contrato surja, por ende, a la vida jurdica. Por el contrario, el arrepentimiento inoportuno del proponente no impide la formacin del consentimiento, porque el conU'ato se ha perfeccionado entre las partes y tiene para ellas el carcter de ley (art. 1545 del Cdigo Civil).'
A pesar de que la retractacin expresada en tiempo y forma produce como efecto que el con u-ato no sUlja con todos los derechos y obligaciones que le son propios, el proponente resulta, de todas manel-as, responsable de indemnizar los gastos que la persona a quien fue encaminada la propuesta hubiese hecho y los daos y peljuicios que hubiera sufrido (art. 100 del Cdigo de Comercio). Es curiosa la obligacin que la norma citada impone al oferente, toda vez que, por no haberse generado el contrato, en principio, no clebeda quedar afecto a ninguna responsabilidad. El fundamento del deber de indemnizar se encontrara en este caso en que si bien es cierto todava no existe contrato porque no hay consentimiento, no es menos cierto que habra una especie de negociacin en estado de gestacin, etapa de jJOUT parler, como se denomina en el derecho francs. 5 En la doctrina nacional se ha entendido que en este caso no existe responsabilidad conu-actual ni extracontractual, sino una variante particularsima que podra denominarse "responsabilidad precontractual".6 La responsabilidad del policitante que se retracta. tempestivamente, se hace efectiva segn las reglas de la responsabilidad exu'acontractual en juicio de lato conocimiento. Por ltimo, el artculo 100 inciso final del Cdigo de Comercio contempla la posibilidad para el oferente de exonerarse de la obligacin de indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto.
197. Caducidad de la oferta. Es otro motivo que determina la prdida de su vigencia. Ella se produce, a su turno,
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5 Vase ALE_x 'VEILL, Droit Cilti~ "Les obligaLions", Prcis Dalloz, Dalloz, 1971, N 137, p. 150., 6 Vase en este sentido: GABRIEL PALMA R., Derecho Comercia~ Editorial Nascimento, Santiago 1944, t. 11, p. 105.
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por muerte del proponente, incapacidad sobreviniente del mismo, quiebra y expiracin del plazo legal o convencional. nes: Analizaremos separadamente cada una de estas situacio-Muerte del fJTOfJOnente. Puede suceder que el oferente fallezca antes que se acepte su proposicin en orden a celebrar un detel'minado COIHI'ato. En este caso desaparece conjuntamente con l su volUntad, por lo que el consentimiento, que es esencialmente un acuerdo de volUntades, no llega a formarse. Cuando el policitame se ha obligado a espel-ar respuesta denu'o de un determinado plazo y pendiente eMe ltjmo fallece ames que se haya dado la aceptacin, se discute si esa obligacin se transmite a los herederos y un sector de la doctrina se ol-ienta por una respuesta pOsitiva. -Incapacidad sobreviniente del oferente. Si en el tiempo que media enU'e la formulacin de la ofena y la aceptacin de la misma, el proponente sufre una incapacidad que le prive de la libre adminisu'acin ele sus bienes (por ejemplo, declaJ'acin de imerdiccin), la pl'oposicin de conU-ato caduca. Sabemos que los requisitos de validez deben ConculTI' al tiempo de fonnarse el consentimiento, y si as no sucede, ste no surge pal-a dar vida al Contrato. -Quiebra del policitante. En el evemo de que el oferente sea declarado en quiebra antes que se haya aceptado su ofena de celebrar un determinado Contrato, caduca asimismo la proposicin y el consentimiento no llega a formarse. La quiebra produce como efecto inmediato, desde que se pronuncia, el desasimiento del deudor fallido, que queda inhibido ele la administracin de los bienes comprendidos en el concurso, por lo que no puede celebrar actos jurdicos vlidos. El Contrato que no alcanz a perfeccionarse no puede celebrarlo el quebrado despus de su declarato1"a en falencia, a menos que se trate de algn bien no comprendi_ do en el desasimiento. No puede perderse de vista que la naturaleza jurdica del desasimiento es la de una simple
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inhibicin temporal de administrar los bienes de la quiebra, establecida en favor de los acreedores, y no una incapacidad. i -Expiracin del plazo legal o convencional. Si la proposicin se sujeta a un trmino legal o convencional, la expiracin del mismo sin que la aceptacin se haya dado, origina la caducidad ele la oferta. La aceptacin dada una vez transcurrido el plazo carece de efectos jurdicos; el consentimiento no logra formarse, porque la proposicin ya haba caducado. El trmino al que la policitacin puede quedar supeditada es, generalmente, de naturaleza convencional, acordado enu-e el proponente y la persona a quien va dirigida su ofena. El oferente debe respetar el plazo convenido y no puede reu"actarse vlidamente antes de su vencimiento. La ley contempla, no obstante, una hiptesis de plazo legal, respecto de la propuesta hecha por escrito, que deber ser aceptada o desechada denu'o de veinticuatro horas, si la persona a quien se ha dirigido residiere en el mismo lugar que el proponente, o a vuelta de correo, si estuviere en otro diverso. Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendr por no hecha. aun cuando hubiera sido aceptada (an. 98 incs. 1Q Y2 del Cdigo de Comercio). La determinacin de la poca en que es dada la aceptacin, en estos casos, es una cuestin de hecho que debe quedar entregada a la apreciacin de los tribunales. 8
7 Vase
NO 362, p. 435,
1.
n, 2! edicin, 1986.
, La expresin "a vuelta de correo" empleada por e(anculo 98 del
Cdigo de Comercio, no importa un concepto jurdico definido por el legislador, ni se contienen en la ley otros elememos que pudieran determinar su namraleza )' extensin, por lo cual debe quedar entregado a la prudente apreciacin de los falladores de la instancia resolver,
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Prrafo II
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La aceptacin
198. Concepto. Es el acto jurdico por el cual la parte a la cual se ha dirigido una proposicin, la admite consintiendo en la celebracin del negocio jurdico propuesto. Para que la aceptacin tenga la virtud de originar consecuencias jurdicas en la formacin del consentimiento, es preciso que cumpla con determinados presupuestos. 199. Requisitos de la aceptacin. Son, a saber, los siguien-
La aceptacin que se otorga una vez caducada la oferta, carece de relevancia para el proceso formativo del consentimiento. Sin embargo, el inciso final del artculo 98 del Cdigo de Comercio dispone que en caso de aceptacin extempornea, el pmponente ser obligado, bajo responsabilidad de daos y perjuicios, a dar pmnto aviso de su retractacin.
-AcelJtacin IJUra y simple. La aceptacin debe darse lisa y llanamente, sin modificar ningn aspecto de la propuesta. Para que se forme el consentimiento es menester que la voluntad del aceptante coincida en la oferta formulada en todo su contenido. En el evento de que se altere o modifi...,~/'" que por el aceptante cualquier aspecto de la policitacin, la aceptacin deviene condicional, no origina la formacin '.,,' del consentimiento, sino que se le considera como una oferta (art. 102 del Cdigo de Comercio). -Exteriorizada. Como en todo acto jurdico, la voluntad del aceptante tiene que exteriorizarse. La aceptacin puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se manifiesta en trminos formales y explcitos. T~ cita es la aceptacin cuando el asentimiento de la persona a quien va dirigida la propuesta, resulta de la verificacin de ciertos actos que involucran inequvocamente su propsito de admitirla, como sucede cuando da comienzo a la ejecucin del contrato pmpuesto. La aceptacin tcita produce los mismos efectos y est sujeta a las mismas normas que la expresa (art. 103 del Cdigo de Comercio). En caso de controversia, corresponde al juez determinar, en el caso concreto sometido a su decisin, si ha intervenido o no aceptacin tcita. Se trata de una cuestin de hecho que debe ser acreditada en la causa por quien lo invoque y decidida por los jueces del fondo.
tes: -Que sea oportuna; -Que sea pura y simple, y -Que se exteriorice. -Oportuna. Vimos al U'atar de la oferta que hay una serie de circunstancias que restan eficacia antes que se d la aceptacin. En trminos generales, la aceptacin debe darse en tanto la pmpuesta se mantenga vigente, pmducindose as la formacin del consentimiento, requisito de existencia del acto o contrato (art. 101 del Cdigo de Comercio).
en cada caso, si la propuesta hecha por escrito fue adoptada dentro de ese trmino. En consecuencia, no infringe el citado precepto legal la sentencia que, para acoger la accin de cumplimiento del contrato intentada, tiene presente la consideracin de orden subjeti\'o de estimar que el plazo de \'einticuatro horas que medi entre la proposicin escrita del demandado y la respuesta del actor, encuadra dentro de la expresin Ya vuelta de correo" y que, por consiguiente, esta ltima no puede ser calificada de extempornea (Cone Suprema, 25 de octubre de 1961, R., t. LVIII, secc. P, p. 425).
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Prrafo III Momento en que se perfecciona el COl1lrato
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200. Distincin. Como hemos tenido ocasin de indical"lo, una distincin fundamental se impone para detel'minar en qu instante se ellliende perfeccionado el contrato: "elltre pI'eselues" r "entre ausentes". Tratndose de un contrato "entre presentes", la aceptacin deber, desde luego, darse de inmediato y, en ese instante, el consentimiento queda formado. Conviene precisar, sin embargo, qu se entiencle por contrato "entre prescl1les". Para algunos autol'es son tales los que se vCI-ifican estando ambas panes, proponente y aceptante, en el mismo lugar)' al mismo tiempo; en otros tmlinos, "de cuerpo presente". En una nocin menos estricta r ms acorde con las facilidades de comunicacin de nuestros das, se consideran contratos "el1lrc presentes" aquellos en que, no obstante que las partes no se encuenu'an fsicamente en el mismo lugal-, pueden comunicarse sus decisiones de inmecliaro. As, un conu'ato acorclado mediallle una comunicacin telefnica o ele ou'a forma semejante, es un contrato "entre presentes". En consecuencia, en los negocios "entre presemes" basta que la emisin de la ofena pueda ser seguida de inmediato por la aceptacin, aun cuando medie distancia fsica entre las panes. 9 Cuando el contrato es "entre ausentes", o existe acuerdo para que la persona a quien se dirigi la oferta tome un
cierto tiempo de reflexin, comunicando despus su decisin al policitante, se origina la dificultad de determinar en qu momento se forma el consentimiento. La precisin de ese instante puede ser fundamental para apreciar la concurrencia de los requisitos del contrato, toda vez que ellos deben existir al tiempo de formarse el negocio y, por tanto, de perfeccionarse el acuerdo de voluntades. En los contralOS consensuales, el tiempo de la celebracin ser el de la formacin del acuerdo de voluntades. En ellos la determinacin del momento de perfeccionamiento es aun ms I'elevante, porque al no exigirse formalidades en las que conste la declaracin de voluntad, la prueba de la celebracin del contrato depender de la existencia de la oferta y de la aceptacin en trminos legales. 20 l. Solucin de la legislacin nacionaL En nuestro ordenamiento jurdico, el criterio seguido para determinar la formacin del consentimiento es el' instante de la aceptacin. Tal solucin se desprende del artculo 99 del Cdigo de Comercio, al permitir la retractacin hasta el instante de la aceptacin. Se reafirma este criterio en la disposicin del artculo 101 del mismo cuerpo legal, cuando seala: "Dada la contestacin ... , el contrato queda en el acto perfeccionado". Sin embargo, u'atndose de las donaciones entre vivos, en conformidad con el artculo 1412 del Cdigo Civil, se admite la docu'ina del conocimiento o informacin, porque requiere que la aceptacin haya sido notificada al donante. Aparte de la teora de la emisin que adopta nuestro Cdigo de Comercio, existe, en el derecho comparado, el sistema de la informacin o del conocimiento. Segn esta ltima doctrina, para que exista el consentimiento ~ exige que el oferente sepa que su propuesta ha sido aceptada. La formacin del acuerdo de voluntades queda aplazada hasta el instante en que la aceptacin llega a conocimiento del oferente.
9 Vase EDC.>\RD FERRE\ll~, Problemas vinculat:Js a la formacin de los contratos en/re ausentes, Boletn de la Facultad de Derecho )' Ciencias
Sociales, Crdoba, Argentina, Ns. 3 y 4, ao 1961, pp. 7)' sgtes.
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Los dos sistemas tienen variantes, porque en algunas legislaciones se adopta la doctrina de la emisin, con la modalidad que el consentimiento se forma en el momento de la expeditin de la respuesta, con lo cual se facilita la prueba que haya de producir cualquiera de las partes en caso de controversia. La teora de la informacin se complementa por algunos autores admitiendo que el consentimiento se forma en el instante en que el proponente ha hecho recepcin de la aceptacin, aunque tome conocimiento de ella ms tarde.
Prrafo IV Lugar de la formacin de! consentimiento
de las partes convenir UIl domicilio para los efectos del conu-ato que celebran (art. 69 del Cdigo Civil) y, al s~r dc este modo, queda determinada la competencia de los tribunales para conocer de los litigios. Finalmente, el lugar en que el consentimiento se forma es importante para precisar los usos y costumbres que pueden aplicarse en el cumplimiento e interpretacin del contrato. No puede perderse de vista que en derecho comercial, la costumbre es fuente formal del derecho, porque suple el silencio de la ley (art. 4 2 del Cdigo de Comercio). Las costumbres segn la ley (art. 2 del Cdigo Civil) e interpretativa (art. 6 2 del Cdigo de Comercio), tambin juegan un rol significativo. 10 203. Solucin de la legislacin nacionaL En Chile, en con[oflnidad a la norma del artculo 104 del Cdigo ele Comercio, en el caso de los conu"atos "enu-e ausentes" el consentimiento se forma en el lugar donde tenga su residencia el aceptante. Resulta ms apropiado sealar que el acuerdo de voluntades que perfecciona el contrato se forma en el lugar en que se dio la aceptacin. En el derecho comparado se admiten, adems de la solucin que adopta la legislacin chilena, otros criterios, estimndose en algunos ordenamientos jurdicos exu-anjeros que el consentimiento se forma en el lugar donde se recibe la aceptacin.
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202. Impartancia. Como vimos, no slo es importante establecer el momento en que se forma el acuerdo de voluntades, sino tambin el lugar en que ste se produce, por cuanto o-jgina asimismo consecuencias en derecho. En primer trmino, el lugar donde se entiende perfeccionado el contrato determina la competencia relativa de los tribunales que deban conocer de los litigios que se susciten entre las partes. En segundo lugar, tiene relevancia desde el punto de vista del del-echo internacional privado, donde impera el principio lex locus regis actu7tl, para determinar la legislacin aplicable a la forma que debe asumir el acto o conU"ato. La ley del lugar rige la forma de los actos y contratos (art. 17 del Cdigo Civil), de donde resulta imperativo saber en qu lugar se perfeccion el contrato, por la frecuencia cada vez mayor de negocios de un pas a otro. Sin embargo, no hay que exagerar la importancia del lugar en que se produce el acuerdo de voluntades, porque se deja a la voluntad
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Vanse N' 31 Y35, pp. 62 Y65 del tomo 1, 2', edicin, 1986.
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Seccin JI
La ejeeun de Los contratos mercantiLes
204. Cuestin previa. En vinud de lo previsto por el al'o tculo 96 del Cdigo de Comercio, las normas del Cdigo Civil relativas a las obligaciones y conU"atos en general son aplicables a los negocios mercantiles, salvas las modificaciones que establece la codificacin comercial. De conformidad a la regla citada, la ejecucin de las obligaciones y contratos comerciales queda reglamentada por el Cdigo Civil, de suene que no es necesario incluir en este texto todo lo concerniente a los efectos de las obligaciones y COlHl'atos, ejecucin forzada, excepcin del conU'ato no cumplido, derechos auxiliares, etc. Nuesu'os desarrollos estarn, en est'l pane, ol'ielHados fundamentalmente a aquellas reglas especiales de la legislacin mercantil que modifican las normas del derecho comn, Trataremos separadamente de la dacin de arras, de los .'.... plazos mercantiles, de los pagos en materia comercial y de ." algunos modos de extinguir obligaciones, como la novacin '/' y la compensacin.
Prrafo 1 La dacin de arras

205. Concepto de arras. Se entienden por arras aquellas cosas que las panes dan en prenda de la celebracin o ejecucin de un contratO, Segn el artCulo 1803 del Cdigo Civil, si las panes dan arras, se entiende que cada uno de los contratantes podr retractarse; el que ha dado las arras, perdindolas, r el que
las ha recibido, restituyndolas dobladas. La norma indicada constituye una notable excepcin al pJincipio de derecho comn en virtud del cual todo contrato legalmente celebrado es una ley para los conu"atantes y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales (are 1445 del Cdigo Civil). Cuando se dan las arras las panes conservan la facultad de arrepentirse del contrato que ya est perfeccionado. Este derecho de reu'actarse debe hacerse efectivo dentro del plazo convenido en el conu'ato, y si ste no contiene estipulacin al respecto, en el trmino de dos meses siguientes a su ce le bracin. Una vez transcurridos los trminos o despus de otorgada la escritul'a de venta o de principiada la entrega de la cosa, ya no existe la posibilidad de arrepentirse (an. 1804 del Cdigo Civil). Ahora bien, si se pacta expresamente y por escrito que las arras se dan como parte del precio o como seal de quedar convenidos los contratantes, la venta se perfecciona. Pero si nada se estipul en este sentido, se presume de derecho que los contratantes se reservan la facultad de retractarse. En el Cdigo de Comercio, la reglamentacin de las arras es diameu'almente opuesta a la contenida en el Cdigo Civil, que acabamos ele analizar. En efecto, de acuerdo con la regla contenida en el artculo 107 del Cdigo de Comercio, el contrato se perfecciona en el instante de su celebracin y por el hecho de la dacin de arras no se entiende reservado el derecho de arrepentirse del contrato celebrado, a menos que se hubiere estipulado expresamente lo contrario. Por otra parte, el artculo 108 de nuestra codificacin comercial dispone que la ofena de abandonar las arras o ele devolverlas dobladas no exonera a los conu'atantes de la obligacin de cumplir el conu'ato perfecto o de pagar los daos y peljuicios. Cumplido el contrato o pagada una in-
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demnizacin, las arras deben devolverse, sea cual fuere la parte que hubiere rehusado el cumplimiento del contrato. En las relaciones econmico-mercantiles tipificadas en la actualidaa por su carcter masivo y por la celeridad en la circulacin de los bienes, valores y servicios, la dacin de arras deviene cada vez menos frecuente. Ahora bien, cuando las partes de un negocio mercantil convienen en dar arras, para que se produzca el efecto de faClrltarlas a retractarse es preciso pactarlo expresamente. Este derecho ele arrepentirse del conu'ato celebrado no se entiende incorporado por ley como elemento de la naturaleza de la convencin, corno ocurre en el derecho comn. Por lo mismo, la propuesta de abandonar las arras o de restituirlas dobladas no releva a los con u-atan tes de la obligacin de cumplir el conu-ato peJfecto o de pagar la indemnizacin de los daos y peJjuicios. Concordante con lo anterior, cuando se cumple el contrato o se paga la indemnizacin, las anas deben ser devueltas.
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Prrafo II Los plazos mercantiles

206. Definicin. El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de una obligacin. En el derecho civil, por regla general, los plazos estn establecidos en favor del deudor. De ah que el acreedor no est facultado para hacer efectivo su crdito antes que expire el trmino convenido (art. 1496 del Cdigo Civil). De suerte que, por estar estipulado el plazo en beneficio del deudor, slo ste puede renunciar a l y pagar anticipadamente la deuda. Por excepcin, de conformidad con lo previsto en el artculo 2204 del Cdigo Civil, u-atndose del contrato de mutuo, en el cual se han pactado intereses, el
mutuario no puede renunciar al plazo y pagar antes de la poca convenida. En la situacin excepcional que comentamos, el plazo est convenido en favor de ambos conu-atantes; en beneficio del deudor, porque no puede exigrsele que solucione la deuda antes del tiempo fijado, y en favor del acreedor, porque del transcurso del plazo depende que el capital prestado devengue intereses. En materia comercial, el plazo est establecido en beneficio de ambos contratantes y ninguno de ellos puede. unilateralmente, renunciar a l. La modificacin que esto implica respecto de las normas del derecho comn, se justifica si se tiene en consideracin que los conu-atos comerciales constituyen el mecanismo de circulacin de los bienes, que se celebran, generalmente, entre comerciantes que actan motivados por el propsito lucrativo. Siendo as, las panes no pueden modificar los plazos unilateralmente, sin que ello implique causar un perjuicio al otro contratante. El criterio que venimos seialando est consagrado expresamente en el arculo 117 del Cdigo de Comercio, que dispone que el acreedor no est obligado a aceptar el pago antes del vencimiento de la obligacin. Concuerda lo anterior con el principio que la gratuidad no se presume en las operaciones mercantiles (art. 798 del Cdigo de Comercio y art. 12 de la Ley N 18.010). En materia de operaciones de crdito de dinero, regida por la Ley. N 18.010, el deudor puede anticipar su pago, aun conu'a la voluntad del acreedor, siempre que: a) u'atndose de operaciones no reajustables, pague el capital y los intereses estipulados que correran hasta la fecha del vencimiento pactado; b) tratndose de operaciones reajustables, pague el capital reajustado hasta el da del pago efectivo y los intereses estipulados, calculados sobre dicho capital, por todo el plazo pactado para la obligacin (art. 10 de la Ley N 18.010). El derecho de pagar anticipadamente, en esta clase de operaciones, es irrenunciable.
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En lo que concieme a letras de cambio y pagars, la ley sobre la materia, NU 18.092, establece que el pago ele estos ttulos de crdito antes de su vencimiento se rige por las normas sobre operaciones de crdito de dinero vigentes a la poca de la emisin ele la letra o suscripcin del pagar (art. 55 de la Ley NU 18.092).
207. Formas de wIII/mlar los /Jlazos. La disposicin ckl artculo 110 del Cdigo de Comercio determina que en la
La Ley NI! 18.010, sobre operaciones de crdito de dinero, establece una regla excepcional para los efeclos de computar los plazos de meses y aos. En efecto, segn el anculo 11 de la ley citada. los plazos de meses se entienden de 30 das. y los de aos, de 360 das.
208. Los plazos de gracia o uso. En nuestra legislacin comercial, a diferencia de lo que sucede en otros pases. no se reconocen trminos de gracia o uso que difieren el cumplimiento de las obligaciones ms all del plazo que seale la convencin o la ley (art. 112 del Cdigo de Comercio).
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computacin de los plazos de das, meses y aos, deben obSerVal"Se las reglas de los artculos 48 y 49 del Cdigo Civil, salvo que la ley o la convencin dispongan otra cosa. De manera que, mienu'as no se convenga por las panes en el contrato o no se establezca por norma legal expresa, los trminos en las obligaciones y contratos comerciales se cuentan de la misma forma que en el derecho comn. Una excepcin expresa se consagra en el artculo 111 del Cdigo de Comercio, al prescribir que la obligacin que vence en da domingo o en oU'O festivo, es pagadera al da siguieme. Igual norma se aplica a las obligaciones que venzan los das sbados de cada semana y el 31 de diciembre de cada ailo. Las reglas excepcionales sobre vencimiento de obligaciones fueron inu'oducidas en el Cdigo ele Comercio por la Ley NU 7.538, ele 22 ele septiembre ele 1943; por la Ley N 16.324, ele 28 ele septiembre de 1965, sobre horario de trabajo en instituciones bancarias, y complementadas por los artculos 32 )' 33 de la Ley General ele nancos. Por su pane, tratnelose del vencimiento de leu'as de cambio y pagars, la Le)' NI! 18.092, de 14 ele enero de 1982, sobre la materia, elispone que si ste cae en da feriado, en un ela sbado o el 31 ele diciembre, se entiende prorrogado para el primer ela hbil siguiente. El ela sbado no es un da hbil para los efectos de practicar las diligencias propias del protesto ele letras ele cambio y pagars (arts. 61, 64 y 69 de la Ley N 18.092).
Prrafo 111 Los pagos mercantiles

209. Pagos en relacin a la moneda. Particular importancia revisten algunas normas concernientes a la moneda en que elebe hacerse el pago. Tratndose de contratos celebrados en el extranjero y cumplideros en Chile. cuando se estipule que el pago debe hacerse en la moneda del lugar en que fueron celebrados, sta debe ser reducida por convenio de las panes, o a juicio ele peritos. a la moneela legal de Chile al tiempo elel cumplimiento. Esta an tigua regla del artculo 114 elel Cdigo de Comercio se mantiene todava en vigencia, no obstante habel"Se promulgado numerosas leyes especiales sobre la materia, que por no constituir el objeto de este trabajo, no trataremos de ellas en particular. ll ..
11 Vase ley de 10 de sepembre de 1892; Ley N2 14.949, de 11 de octubre de 1962, sobre pago de obligaciones en moneda extranjera;
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En los pases subdesarrollados como el nuestro, con un proceso de inflacin endmica y secular, se plantea el problema para los contratantes de ponerse a cubierto de las fluctuaciofi'es que experimenta la moneda y su influencia en el pago de las obligaciones. Al u'atar de las operaciones de crdito de dinero como recursos financieros de la empresa,12 tendremos ocasin de referirnos a los principios nominalista y valorista. Las operaciones de crdito de dinero, reglamentadas por la Ley N 18.010, de 27 de junio de 1981, en las cuales puede pactarse reajustabilidad, acogen el sistema vaI01;sta. Aparte de esas operaciones, la ley citada autoriza expresamente convenir reajustabilidad respecto de oU'as obligaciones, como sucede con los saldos de precios de compraventa de muebles o inmuebles. U na expresin clara de la tendencia legislativa que venimos enunciando desnada a reconocer los efectos jurdicos de la inflacin, se evidencia tambin en la emisin de leu-as de cambio y pagars, en los cuales el objeto es una suma determinada o determinable de dinero, por cuanto mediante clusulas accesorias pueden pactarse reajustabilidad e intereses (art. 1 N 3 Yart. 13 N' 2 Y3 de la Ley N 18.092).
res cuando el comerciante que lo ha dado arregla sus cuentas en perodos fijos. La norma citada confirma el principio contenido n el artculo 1570 del Cdigo Civil, a propsito del pago como modo de extinguir obligaciones. Similar criterio aplica el legislador en materia de operaciones de crdito de dinero (art. 18 de la Ley N 18.010).
211. Rectifiracin de errores en cuentas. En relacin con los pagos en obligaciones comerciales, ene importancia la norma contemplada en el artculo 122 del Cdigo de Comercio, que permite, al comerciante que al recibir una cuenta paga o da finiquito, conservar el del-echo de solicitar la rectificacin de los errores, omisiones, partidas duplicadas u otros vicios que aquella contenga. La frmula que se acostumbra en el comercio se expresa con las letras "S.E. u O.", que constuyen las iniciales de las palabras que componen la frase "salvo error u omisin". De esta manera se deja a salvo el derecho a pedir rectificacin contenido en el precepto legal antes citado. 212. Imputacin del pago. Sabemos que esta operaclOn consiste en determinar a cul ele varias obligaciones pendicntcs, entre unos mismos acrecdor y dcudor, sc va a abonar lo pagado, cuando no se alcanz a solucionarlas todas ellas. El Cdigo Civil, en los artculos 1595 a 1597, reglamenta la imputacin del pago, estableciendo, en primer trmino, que corresponde hacerla al deudor, quien goza de una libertad relativa para ello. En efecto, puede realizar la imputacin sin el consentimiento del acreedor, sujeto a las siguientes limitaciones: -No puede preferir la deuda no devengada a la que lo est; -Si se deben capital e intereses, se imputar el pago primeramente a los intereses.
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210. Presuncin sobre I)ago d./! cuentas mercantiles. Segn la regla contenida en el artculo 120 del Cdigo de Comercio, el finiquito de una cuenta hace presumir el de las anterio-
Ley de Operaciones de Cambios Internacionales, texto refundido f~a do por D.S. NQ 471, publicado en el Diario Oficial de 29 de noviembre de 1977, y Ley NQ 18.010, de 27 dejunio de 1981, sobre operaciones de crdito de dinero y sobre pago de obligaciones en moneda extranjera.
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En segundo lugar, a falta de la imputacin hecha por el deudor, sta corresponde al acreedor, quien tiene que efectuarla en el recibo o carta de pago. Ahora bien, en el evento de que el acreedor tampoco haga la implllacin, la ley determina que se preferir la deuda que al tiempo del pago estaba devengada a la que no lo estaba; y si no hay diferencia a este respecto, lo pagado se imputa a la deuda que elija el deudor (art. 1597 del Cdigo Civil). Tratndose de obligaciones mercantiles, el Cdigo de la materia mamiene el principio que el deudor es quien debe hacer, en primer lugar, la imputacin del pago cuando tiene varias deudas con un mismo acreedor. La imputacin deber efectuarla el deudor al tiempo de realizar el pago. En el caso de que el deudor no realice la imputacin al tiempo de efectuar el pago, la ley mercantil faculta al acreedor para llevarla a cabo, sin ninguna limitacin (art. 1212 del Cdigo de Comercio). El deudor de obligaciones mercantiles que no imputa lo que paga, no puede oponerse a la imputacin que realice el acreedor, cualquiera que sea la forma en que este ltimo la efecte. Esta es la diferencia ms apreciable con el sistema de imputacin al pago que contempla el derecho comn.
213. Prueba de pago. En virtud del artculo 119 del Cdi-
conectadas indisolublemente a un documento, como ocurre en el caso de los ttulos de crdito, la entrega del instrumento tiene gran significado jurdico, porque sin l no pueden ejercerse los derechos emergentes (la posesin del ttulo es ttulo de posesin) .15 A falta de entrega del ttulo de la deuda o de recibo de pago, la obligacin del deudor puede acreditarse por otros medios de prueba, incluso por testigos. En la prctica, los comerciantes acostumbran pagar mediante cheques girados nominativamente al acreedor, lo que facilita acreditar la liberacin de las obligaciones mercantiles solucionadas de esta manera. El librado que paga una letra de cambio puede exigir que sta se le entregue con la constancia del pago (art. 54 inc. 1 de la Ley N 18.092). Otro tanto sucede con el suscriptor de un pagar (an. 107 de la Ley N 18.092). Es importante la constancia de pago en la letra de cambio o en el pagar mismo, por aplicacin del principio de literalidad que impera en este campo; la extincin y las modalidades del derecho incorporado al ttulo quedan determinadas, exclusivamente. por su tenor literal.
Prrafo IV go ele Comercio, el cleuclor que paga tiene clerecho a exigir un recibo y no est obligado a conformarse con la devolucin o entrega del ttulo de la cleucla. El recibo acredita la liberacin de la cleuela. 1.;1 dispmiri{)1I litada ()lor~a facultad al deudor de pro1111.\1'1 I1II 1I11'dlll de' 111111'h,. IIICIIIII.'iliIUid cl ('III.III"dll dl'l
La novacin y ou'os modos de extinguir obligaciones mercantiles
214. ConceJto de novacin. La novacin es un modo de t'xliu.!;uir ()hli~acio"t's que consiste en la sustilJ,.tcin de una
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nueva obligacin a otra anterior, la cual por tanto queda extinguida (an. 1628 del Cdigo Civil). La novacin puede producirse por: -Cambj{) de objeto; -Cambio de acreedor; -Cambio de deudor; -Cambio de causa. Cualquiera de estas variantes que concurra enu'e la obligacin antigua que se trata de extinguir y la nueva que se crea con ese propsito, da origen a la novacin. Es requisito esencial de la convencin novatoda el animllS novandi, esto es, la intencin de las panes de dal" por extinguida la obligacin anterior. A falta de este pl"eSUpuesto, las dos obligaciones se mirarn como coexistentes y valdr la obligacin primitiva en todo aquello que no se oponga a la posterior, subsistiendo en esta parte los privilegios y garantas de la primera (art. 1634 del Cdigo Civil). Verificada la novacin, se extinguen los intereses, privilegios y garanas reales o personales de la primitiva obligacin. El acreedor no tendr otras acciones y seguridades que las que emanen de la nueva obligacin (ans. 1640, 1641, 1642 Y1645 del Cdigo Civil). . Tratndose de la nm'acin de obligaciones mercantiles, el Cdigo de Comercio no contiene reglas especiales, por lo que tienen plena aplicacin las reglas del derecho comn a que hemos venido haciendo referencia. Sin embargo, cuando se realizan pagos mediante el empleo de efectos de comercio, conviene precisar el alcance que ello tiene respecto del modo de extinguir obligaciones que estamos tratando. La Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagal-, deroga los artculos 123 y 124 del Cdigo de Comercio, que se referan a esta materia y que por su redaccin poco feliz haban sido objeto de crtica por la doctrina nacional. La norma del artculo 12 de la Ley N 18.092 establece ahora un principio general claro y preciso. Dispone r.I
precepto citado que el giro, aceptacin o transferencia de una letra de cambio no extinguen, salvo pacto expreso, las relaciones jurdicas que les dieron origen, ni producen novacin. De esta suene, cada vez que se emite una letra de cambio o se sliscribe un pagar, por este solo hecho no se extingue la relacin jurdica fundamental que dio origen al libramiento del respectivo ttulo de crdito, ni se causa novacin. Subsisten en concurrencia las obligaciones emanadas del contrato o relacin subyacente y las que provienen del efecto de comercio empleado para facilitar su pago, a menos que expresamente se convenga su extincin. Asimismo, no se produce novacin sino cuando expl"esamente se acuerda que las obligaciones que tienen corno fuente la relacin fundamental quedal"n sustituidas y, en consecuencia, eXlinguidas por las obligaciones emergentes del tLUlo de crdito. La regla que comentamos se aplica a la letra de cambio y al pagar en \'inud del.artculo 107 de la Ley N 18.092. El principio en materia de cheques es el mismo, slo que la norma expresa que lo contiene, artculo 37 de la ley del ramo, es ambigua. En efecto, dispone este precepto qu el cheque girado en pago de obligaciones no produce la novacin de stas cuando no es pagado, lo que puede interpretarse que cuando el documento se paga se producir la novacin. Sabemos que esto ocurre porque si el cheque es pagado la obligacin se extingue hasta la concurrencia de lo pagado; la liberacin del deudor se produce por haber solucionado total o parcialmente la obligacin, pero no se genera una nueva obligacin por la circunstancia de que el cheque haya sido efectivamente pagado. El verdadero sentido del artculo 37 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques puede establecerse con el artculo ] 2 de la Ley NQ ]8.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, en virtud de la norma de hermenutica que permite i1usu"ar los pasajes oscuros O contradictorios de una ley con otra,
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particularmel1le si versa sobre el mismo asumo (art. 22 ine. 2Q del Cdigo Civil). Ahora bien, en el Cdigo de Comercio mantiene plena vigencia la norma del artculo 125, segn la cual si se dieren en pagu ducumentos al ponador, se Ulusar novacin si el acreedor al recibirlos no hubiere hecho formal reselva de sus derechos para el caso de no ser pagados. Este es el nico caso en que la ley supone que se origina la novacin a menos que el acreeclor al rccibil" efectos de comercio emitidos al ponador en pago de obligaciones mercantiles, haga formal reserva de las acciones prO\'eniemes de la relacin fundamcIHal, para el caso de no ser pagados esos documentos. Por ltimo, seiialemos que el anculo 76 NQ 2 ele la Ley N 18.175, sobre quiebras -el cual reglamenta las acciones de inoponibilidad concursal del deudor que ejerce actividad comercial, industrial, agrcola o minera-, permite dejar sin efecto, en relacin a la masa, todo pago de deuda vencie1a que !la sea ejecutado en la forma estipulada en la convencin, y agrega que la dacin en pago de efectos de comercio equivale a pago en dinero. De esta suerte, cuando el fallido haba pagado, respetando las estipulaciones ele la convencin, en ttulos de crelitos representativos ele dinero, dicho aeta no puede declararse inoponible a la masa porque no constituye dacin en pago, sino que equivale a pago en dinero. Luego, la obligacin se extingue por el pago, no por elacin en pago, y no se produce novacin. Este pago slo puede anularse cuando queda comprendido en el artculu 76 NQ 1 de la Ley de Quiebras, esto es, como pago anticipado.
215. La compensacin. Recordemos que se trata de un modo de extinguir obligaciones que tiene lugar cuando dos personas son deudoras una de otra de obligaciones de dinero O de cosas fungibles o indeterminadas y actualmente
exigibles. Ambas deudas se extinguen recprocamente hasta la concurrencia de sus valores (arts. 1655 y 1656 del Cdigo Civil). -, Se trata de una forma de extinguir obligaciones que opera por el solo ministerio de la ley y aun sin conocimiento de los deudores, que no tiene reglas especiales en el caso de las obligaciones y contratos mercantiles. Sin embargo, cuando un deudor es declarado en quiebra, la .normativa concursal contempla algunas reglas paniculares inspiradas en el principio de la igualdad de los acreedores (par conditio creditont11l). que se trata de preservar en estos casos. En efecto. es preciso distinguir las siguientes situaciones: -Compensacin que opera antes de la declaracin en quiebra de uno de los deudores recprocos; -Compensacin que se produce despus de la declaratoria de quiebra. En principio, la compensacin que tiene lugar antes que se declare la falencia de uno de los deudores es plenamente vlida porque, como dijimos, ella opera por el solo ministerio de la ley y aun sin el conocimiento de los deudores. No tiene nada de voluntario, sino que el legislador reconoce eficacia a este modo exntivo para evitar el pago doble y los gastoS que ella implica. Con todo. las compensaciones que hubieren operado desde la fecha de la cesacin de pago hasta el da de la declaracin de quiebra. pueden ser anuladas cuando se hubieren efectuado con crditos adquiridos contra el fallido por cesin o endoso, con tal que el cesionario haya tenido conocimiento de la cesacin de pagos al tiempo de la cesacin o endoso. La ley concede una accin de inoponibilidad para dejar sin fiecto esta compensacin que tiene lugar antes de la declaratoria de quiebra, porque la conducta del cesionario o endosatario es reprochable toda vez que adquiera crditos contra el deudor con conocimiento del estado de cesacin de pagos,
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a mu)' bajo precio, para compensar con las deudas que debera pagarle. Despus de declarada la quiebra no puede operar la compensae'in, porque significara dejar al acreedor que puede compensar su crdito con el fallido en una situacin de privilegio respecto de otros acreedores. La declaratoria de quiebra impide toda compensacin que no hubiera operado antes por el ministerio de la ley, entre las obligaciones recprocas del fallido y acreedores (an. 69 de la Ley de Quiebras). Sin embargo, la ley admite IIna excepcin tratndose de obligaciones conexas derivadas de un mismo conU"ato O de una misma negociacin y aunque sean exigibles en plazos diferentes. As ocurre, por ejemplo, con la obligacin ele indemnizar un siniestro que puede compensarse con la parte insoluta de la prima en un contrato de seguro, no obstante que el asegurado o beneficiario del seguro est declarado en quiebra. OU'o tanto sucede en el caso de la operacin boleta bancaria de garanta, en la que puede compensarse la obligacin del banco de devolver el depsito al tomador, con la obligacin que ste tiene de pagarle el mutuo que la inswcin de crdito le hizo para tomar la boleta. Se trata en esta ltima hiptesis de obligaciones derivadas de una misma negociacin. Por ltimo, el acreedor que rene, en virtud de la exigibilidacl anticipada de las deudas que la quiebra genera, los requisitos pal"a compensar su crdito con el fallido, no puede hacerlo porque dicha exigibilidad slo se produce para los efectos que todos los acreedores queden en iguales condiciones y puedan verificar su crdito sin necesidad de esperar el vencimiento. Los presupuestos de la compensacin, en este caso, no concurren antes de la declal-atoria, sino como consecuencia de ella.
Seccin III Pmeba d.e los contratos.v obligaciones mercantiles 216. Escrituras privadas. Hemos tenido oportunidad de sealar que en materia de valor probatorio de los instrumentos privados, el Cdigo de Comercio consagra una notable excepcin al derecho comn, cuando permite que los libros de comercio, que tienen dicho carcter, puedan hacer prueba en fa\'()r de los comerciantes en las causas mercantiles que agiten entre s (art. 35) .\1 Ahora bien, en virtud de la regla contenida en el artculo 127 de nueSU"a codificacin comercial, las eSClituras privadas que guarden uniformidad con los libros de los comerciantes hacen fe de su fecha respecto de terceros, aun fuera de los casos que enumera el artculo 1703 del Cdigo Civil. Como el Cdigo de Comercio, segn lo expresa el Mensaje con que se acompa1. el Proyecto al Congreso Nacional, consiclera la contabilidacl como el espejo en que se refleja vivamente la conducta del comerciante, el alma del comercio de buena fe, resulta consecuente que confiera a las escrituras privadas que guarden uniformidad con los libros del comerciante, fecha cierta respecto ele terceros, fuera de los casos indicados en el derecho comn. Tales libros deben llevarse con la regularidad formal que emana del artculo 31 del Cdigo de Comercio; de ah que no haya inconveniente en admitir que las escrituras privadas que guarden uniformidad con ellos puedan dar fe de su fecha respecto de terceros, aun fuera de los casos contemplados en el artculo 1703 del Cdigo Civil, complementado por el artculo 419 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
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217. Pmeba testimonial. La prueba de tesgos ene importantes limitaciones en el derecho comn, segn lo previsto en los artculos 1708, 1709 Y 1710 del Cdigo Civil, que no son del caso analizar en detalle en el contexto de este trabajo. En trminos generales, las limitaciones conciernen a las obligaciones que hayan debido consignarse por escrito, en virtud ele la ley o atendido el valor de la cosa que ha de elHregarse o que se promete en el aeto o contrato. Tratndose de acreditar los derechos y obligaciones provcnientes de un acto o COlHralO mercantil, la prueba de testigos es admisible cualquiera sea la cantidad que importe la obligacin que se trate de probar, salvo los casos en que la ley cxige escritura pblica (arr. 128 elel Cdigo dc Comercio). La admisibilidad ele la prueba de testigos sin limitacin al impone de la obligacin que se trata de acreditar, se justifica en los negocios mercantiles, porque en la gran mayora de ellos no se requieren formalidades para celebrarlos, perfeccionndose por el solo consentimiento de los contratantes; al ser as, la prueba tesmonial es un medio del cual no puede privarse a las panes para justificar la existencia, el cumplimiento, el incumplimiellto o la extincin de los derechos y obligaciones que nacen de los actos de comercio. 15
"Siendo el contrato de cuenta corriente bancaria, segn' el artculo 83 de la Ley General de Bancos, un acto mercantil, es indudable que tiene tal carcter respecto de ambos contratantes, esto es, el banco y el titular de la C\lcn ta corriente. En consecuencia, cualquiera que sea su mon to, puede acreditarse por medio de testigos la existencia de un sobregiro en cuenta corriente bancaria" (Corte Suprema, 5 de enero de 1965, Revista de Derecho y Jurisprudencia, l. LXII, secc. P, p. 1). ,voler. No compartimos el criterio de la jurisprudencia transcrita en cuanto a que el contrato de cuenta corriente bancaria es mercantil para ambos contratantes. Para el banco lo es porque constituye un acto propio de Sil giro, pero para el titular de cuenta debe aplicarse el principio de lo accesorio, que en sentido restrictivo puede conducir a establecer qlle se trata de un contrato civil cuando accede a una actividad principal de esta naturaleza. "La naturaleza civil o comercial del contrato de mutuO es de tnUcendencia respecto de la clase de prueba admisible para su establecimiento, puesto que mientras en el prstamo civil no se admiten testigos cuando excede de dos unidades tributarias (D.L. NO 1.123, de 1975), a menos que concurra alguna de las excepciones sancionadas en el artculo 1711 del Cdigo Civil, en el mercantil no existe tal limitacin, sino en lo referente a los intereses, o a su exoneracin, que deben necesariamente pactarse por escrito, segn as lo dispone el artculo 799 del Cdigo del ramo" (Corte de Apelaciones de Santiago, 17 de diciembre de 1959, Revista de Derecho yJurisprudencia, t. UX, secc. 2\ p. 128). Noler. Igual predicamento se sigue en la Ley N" 18.010 respecto de las operaciones de crdito de dinero, en cuanto a que los intereses o la estipulacin que exonera de su pago deben constar por escrito. El pacto de reajustabilidad tambin debe convenirse por escrito; aunque la ley no lo dice expresamente, se deduce del artculo 5" de la misma.
15 "Los testimonios suplen, en materia comercial, a los instrumentos " producen plena prueba slo cuando los testigos afirman los hechos COIl la misma claridad con la cual stos deben aparecer en una escritura. En consecuencia, los testigos han de ser presenciales respecto de la celebracin del contrato" (Corte de Apelaciones de Santiago, 11 de enero de 1980, Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. LXXVII, secc. 2', p. 1; C. 5', p. 3). "lA entrega de mercaderas por el cargador al fletante puede probarse mediante testigos, si se establece que no se otorg conocimiento" (Corte de Apelaciones de Valparaso, 21 de junio de 1898, Gaceta de los Tribunales, l. 1, N" 1.2~B, p. 8GB).
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Captulo VI
LA COMPRAVENTA MERCANTIL
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Seccin 1
Aspectos Generales 218. Definicin legal. El Cdigo Civil, en el artculo 1793, define la compraventa en los siguientes trminos: "La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquella se dice vender y sta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa \'endida, se llama precio". Nuesu"a codificacin comercial no define la compraven~ ta mercantil, porque, como ya sealamos, las normas del Cdigo Civil relativas a las obligaciones y contratos en general se aplican a los negocios comerciales. 219. Mercantilidad de la compraventa. A propsito de los actos de comercio l sealamos que nuestra legislacin distingue entre la compra)' la venta para determinar su comerciabilidad. Tratndose de la compra, el carcter comercial se determina con la concurrencia de tres requisitos copulativos: -Que verse sobre cosa mueble;
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Ricardo Sandoval Lpcz Derecho Comercial
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-Que sea hecha con el nimo de venderla, permutarla o arrendarla en la misma forma o en ou-a distinta, y -Que exista un propsito lucrativo. En el caso de la venta, ella adquiere el carcter comercial cuando est precedida de una compra de esta naturaleza. Debe tenerse en cuenta que la compraventa puede converIjl"Se en comercial por aplicacin del principio de lo accesorio en su efecto expansivo o que puede perder dicha tipificacin cuando accC:'c1e, complementa o auxilia operaciones pdncipales de una induslria no come"cial. Asimismo conviene -ecordar que el carcter mercantil de la compravema puede c1etermina"se respeClo ele ambos contratantes o slo en relacin con Ilno de ellos.
. ,0,220. Diferencias enlre la com!Jraventa civil J comercial. Existen numerosas diferencias entre ambos tipos de compravema; sin embargo, nos referiremos a las ms esenciales, esto es, las relativas al precio, a los riesgos de la cosa vendida, a las formas de tradicin, a la resolucin del contrato y a la obligacin de extender factUJ"a.
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221. Respecto del/necio. El precio es un elemento esen.,r " cial en la compraventa tanto cidl como comercial. En efecto, segn el anculo 1808 del Cdigo Civil, el precio de la compraventa debe ser determinado por los contratantes. Puede asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero, y si el tercero no lo determina, puede hacerlo por l cualquiera ou-a persona en que se convengan los contratantes; en caso de no convenirse las partes, hay compraventa. El precio no puede dejarse al arbiu-io de uno de los conUatantes (art. 1809 del Cdigo Civil). El Cdigo de Comercio reitera en su artculo 139 el principio de que no hay compraventa si los conu-atantes no convienen en el precio o en la manera de determinarlo. Sin embargo, establece un matiz que hace la diferencia
entre la compraventa comercial y la de naturaleza civil. Segn la codificacin mercantil, si la cosa vendida fuere entregada, se presumir que las panes han aceptado el precio corriente que tenga en el da y lugar en que se hubiere celebrado el contrato. Agrega que en el caso de haber diversidad de precios en el mismo da y lugar, el comprador pagar el precio medio. Esta misma regla se aplica en el evento de que los conu-atantes se refieran al precio que tenga la cosa en un tiempo y lugar diversos del tiempo y luga- del contrato. Asimismo, en la situacin en la que las partes han confiado el sealamiento del precio a un tercero y ste no lo determina por cualquier motivo y el objeto vendido ha sido enu-egado, el conu-ato de compraventa se lleva a cabo por el precio que la cosa tuviere el da de su celebacin, y en caso de variedad de precios, por el precio medio. Esto slo tiene lugar u-atndose de la compraventa comercial, porque en la de carcter civil, como ya sealamos, puede dejarse la fijacin del precio al arbitrio de un tercero, pero si ste no lo determina, puede hacerlo otra persona en la que convienen los conu-atantes yen caso de no convenirse, no habr comp-aventa. Por ltimo, el Cdigo de Comercio contempla el caso de compra de mercaderas "por el precio que otro ofrezca". En esa situacin el comprador, en el acto de ser requerido por el vendedor, puede llevarla a efecto o desistir de ella. Pasados tres das sin que el vendedor requiela al comprador, el conu'ato queda sin efecto. Sin embargo, cuando el vendedor hubiere entregado las mercaderas, el comprador deber pagar el precio que aquellas tuvieren el da de la entrega (art. 141 del Cdigo de Comercio). ..
222. En cuanto a los efectos. Tratndose de los riesgos de la cosa vendida en la compraventa comercial, estn reglamentados detalladamente en el Prrafo 3 del Ttulo 11 del
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Libro 11 del Cdigo de Comercio. En cambio, en la compraventa civil, el riesgo de la cosa vendida slo est reglamentado en el artculo 1820 del Cdigo Civil, que mantiene el pru1cipio enunciado en el artculo 1550 del mismo cuerpo legal. No obstante que en cuanto a los riesgos de la cosa vendida las reglas de la venta civil y comercial son esencialmente las mismas, existe una diferencia tratndose de obligaciones alternativas. Aunque la prdida o deterioro sobrevinientes a la perfeccin del contrato provengan de caso fortuito, sern de cargo del vendedor si en las obligaciones alternativas pereciere fortuitamente una de las cosas vendidas. Pel-eciendo las dos, y una de ellas por hecho del vendedor, ste deber el precio corriente de la ltima que pereci, siempre que le corresponda la eleccin (an. 143 NlI 6 11 del Cdigo de Comercio). -En lo concel7lienle a las formas de tradicin. Del contrato de compraventa nace la obligacin de hacer la tradicin de la cosa vendida. En el derecho comn el Cdigo Civil establece que la tradicin de la cosa vendida se sujeta a las reglas dadas en el Ttulo VI del Libro 11. Es decir, que la tradicin se hace mediante la enu-ega real de la cosa o en forma simblica por alguno de los medios indicados en el artculo 684 del Cdigo Civil. En la compraventa mercantil, el Cdigo de Comercio ha establecido otras formas simblicas de realizar la entrega de la cosa vendida: trasmisin del conocimiento, de la carta de porte o la factura, tratndose de las mercaderas que vienen en trnsito por mar o por tierra; el hecho de fijar su marca el comprador, con consentimiento del vendedor, y cualquier oU'o medio autorizado por la costumbre (art. 149 del Cdigo de Comercio). Tambin el envo de las mercaderas hecho por el vendedor al domicilio del comprador o a cualquier otro lugar
convenido, importa la u'adicin efectiva de ellas (art. 148 del Cdigo de Comercio).
223. En lo relativo a la resolucin del contrato. Al igual que en la compraventa civil, tratndose de la compraventa comercial, el vendedor est obligado al saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios. Sin embargo, la diferencia radica en el plazo de prescripcin de las acciones, pues en el uso de la compraventa mercantil, ste es slo de seis meses contados desde el da de la entrega real de la cosa (art. 154 ine. 2 del Cdigo de Comercio). La accin de saneamiento de la eviccin en la compraventa civil prescribe en el plazo de cuau-o aos y, en -,"':~ lo tocante a la sola restitucin del precio, prescribe segQ." -' las reglas generales. El tiempo se cuenta desde la fecha de '. la sentencia de eviccin, o si sta no hubiere llegado a pronunciarse, desde la restitucin de la cosa (art. 1856 del Cdigo Civil). La accin redhibitoria, en la compraventa civil, se extingue en el plazo de seis meses respecto de las cosas muebles y en un ao respecto de los bienes races, en todos los casos en que leyes especiales o las estipulaciones de-los contratantes no hubieren ampliado o restringido este plazo. El tiempo se cuenta desde la entrega real de la cosa vendicla (art. 1866 del Cdigo Civil). Adems, habiendo prescrito la accin redhibitoria, el comprador en la compraventa civil tiene derecho a pedir la rebaja del precio y la indemnizacin cle peljuicios segn las normas contempladas en el Prrafo 8 del Ttulo XXIII del Libro IV del Cdigo Civil. 224. En cuanto a la obligacin de extender factura. En la compraventa comercial, el comprador tiene derecho a exigir que el vendedor forme y le enu'egue una factura de las mercaderas vendidas y que ponga al pie de ella el recibo del precio total o de la parte que le hubiere entregado. Si el comprador no reclama contra el contenido de la factura
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dentro de los ocho das siguientes a la entrega de ella, se tiene este documento por irrevocablemente aceptado. Tal exigencia no pesa respecto del vendedor en la compraventa civil. El anculo 88 del Cdigo Triblllario y la Ley sobre Impuesto al VaIOl- Agregado, Decreto Ley NI! 825, reglamentan, desde el plinto de vista tributario, la obligacin de extender factura. Por ltimo, la Ley NI! 18.528, de fecha 23 de julio de 1986, establece que la factura tiene carcter de ttulo ejecu tivo.
225. Diferentes ti/JOS d.e compraventa mercantil El Cdigo de Comercio, en el Prrafo 1 del Ttulo 11 de Libro 11, "De
Cuando en el contrato se determinan simultneamente la especi.e y la calidad de la cosa que se vende a la vista, se entiende que la compra se hace bajo la condicin suspensiva camal de que la cosa sea de la especie y calidad convenidas. Si al momento de la entrega de la cosa el comprador pretende que su especie y calidad no son conformes con la especie y calidad convenidas, la cosa objeto del contrato debe ser reconocida por peritos (art. 133 ine. 2 del Cdigo de Comercio).2
227. Compraventa de cosas al gusto. Se celebran probando la cosa materia del con u-ato para que el comprador pueda percatarse del gusto que ella tiene. Es necesario estipularlo expresamente para que la compraventa se entienda celebrada bajo esta modalidad. No obstante, se entiende estipulada la reserva de probar la cosa en aquellos casos en que se acostumbra comprar al gusto (art. 132 del Cdigo de Comercio). La jurisprudencia de nuestros tribunales ha sealado al respecto: "La venta de vino se repUla celebrada a prueba por tratarse de una cosa que es costumbre vender al gusto".3 En el Cdigo Civil, segn lo previsto en el artculo 1823, la reserva es si la cosa agrada o no al comprador, en tanto que en el Cdigo de Comercio, en conformidad a lo previsto en el anculo 132, la condicin suspensiva casual consiste en que la cosa sea sana y de regular calidad. El fundamento de esta diferencia entre la compraventa civil y la comercial radica en que en esta ltima la cosa se compra pala venderla posteriormente al pblico, por lo que se presume que el gusto medio del consumidor coincide con una cosa sana y de regular calidad.
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la comp"avcnta", a propsito de la cosa vendida, reglamenta Cliversas clases de compraventa comercial, que trataremos a continuacin:
226. Compraventa de cosas que estn a la vista. Tiene lugar este tipo de compraventa cuando las panes estn viendo la cosa objeto elel contrato al momento ele celebrarlo y ella es .designada slo por su especie. Cumplidos estos presupues.(...tos de la compraventa de cosas que estn a la vista, el conUato es puro y simple, perfeccionndose por el solo consentimiento de las panes, como es la regla general en materia de compraventa. Por el hecho ele que las panes estn viendo la cosa objeto del contrato es que no se entiende que el comprador se reserve la facultad de probarla (an. 130 elel Cdigo ele Comercio), a menos que expresamente haga reserva ele tal prerrogativa, en cuyo caso, si no se ha establecido plazo para la prueba, la compra se representa verificada bajo la condicin suspensiva potestativa de que le agrade la prueba, debiendo manifestarlo as dentro de tres das contados desde el requerimiento que pala ello se le haga al comprador. Pasado ese tmino se le tendr por desistido del conu-ato (art. 131 del Cdigo de Comercio).
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Vase Gaceta de los Tribunales 1915, 2 sem., N 574, p. 1484. Gaceta 1886, N 541, p. 319.
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El reconocimiento de la cosa vendida debe hacerse por el comprador al tiempo de la entrega, a requerimiento del vendedor; si no lo hace, se entiende que renuncia a todo reclamo p"sterior sobre la calidad de la cosa comprada (art. 146 inc. 2 del Cdigo de Comercio). Acerca de la oportunidad en que debe formular el reclamo, nuestra jurisprudencia ha sealado: "Del contexto del artculo 146 se derivan situaciones diferentes, que pueden enunciarse as: Si el vendedor, en el acto de enu-egar las mercaderas, exige al comprador que las reconozca ntegramente con respecto a su calidad y cantidad, debe ste reclamar del defecto en el momento mismo de practicar el reconocimiento; y si no lo practica o practicndolo no reclama en el mismo acto, se entiende renunciado el derecho a reclamar ulteriormente por defectos de calidad o cantidad; de lo que se sigue que no es necesario que el reclamo se haga en el acto de la entrega sino que se formule a raz de practicar el reconocimiento que exige el vendedor; de suerte que si no la solicita y el comprador no lo verifica, conserva ste su derecho, siempre que el reclamo lo haga al examinar la mercadera o, en ou-os trminos, lo que quiere ese precepto es que el -ec1amo sea simultneo con el reconocimiento" (Corte Suprema, 14 de octubre de 1940, G. 1940, 2\1 sem. NIl 23, p. 127; R., t. XXX\1II, secc. P, p. 356).
228. Compraventa de cosas por orden. Tiene lugar esta clase de compraventa cuando la cosa es designada slo por su especie y el vendedor la remite al comprador porque ella no se encuentra en el lugar donde se celebra el contrato. La compraventa es perfecta, pero el comprador tiene la facultad de resolverla si la cosa no fuere sana y de regular calidad. Cuando la cosa que se compra por orden es designada a la vez por su especie y calidad, el comprador tiene tambin la facultad de resolver la compr-aventa si la cosa no fuere de la calidad estipulada (art. 134 del Cdigo de Comercio).
Por ltimo, cuando la cosa comprada por orden se celebra bajo la condicin de entregarla en un lugar determinado, se entiende convenido el contrato bajo la condicin suspensiva casual de que la cosa llegue a su destino (art. 137 del Cdigo de Comercio).
229. ComlJraventa IJor orden J segn muestras. En este caso existe la condicin resolutoria de que las cosas no sean iguales o conformes al muestnrio. Puede asimismo resolverse el contrato de compraventa de cosas por orden que han sido expedidas de un lugar a otro cuando las cosas no fueren de recibo de la especie y calidad convenidas. Se entiende por cosas de recibo aquellas que son sanas y de regular.J ! calidad para que sean admitidas por el pblico al cual serrh. posteriormente vendidas. Si hay desacuerdo enu'e las partes sobre la calidad de la cosa, ella debe ser reconocida por peritos, para que informen al tribuna1. 4 230. Compraventa de cosas que no existen. POI- regla gene-
ral, la compraventa de cosas que no existen carece de valor por falta de objeto. Sin embargo, es preciso distinguir u-es si tuaciones: -Si las IJartes creen que la cosa existe y celebran el contrato en circunstancia que ello no es efectivo, de conformidad con lo previsto en el artculo 1814 del Cdigo Civil, esta venta no produce efecto alguno. Reafirma esta misma solucin el artculo 138 inciso 1 del Cdigo de Comercio, cuando expresa: "La compra de un buque o de cualquier otro objeto que no existe y se supone existente, no vale". Tal es la regla general en esta materia.
Vase Gaceta 1902, sent. 502, p. 522.
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-Si la cosa no existe, pero se espera que exista. En este evento estamos en presencia de compraventa de cosa futura, que es vlida pero se entiende hecha bajo la condicin de existir. -Si la compra se hace tomando en CIlenta los riesgos qlU! corre el objeto vendido, el contrato se repUla puro y sim pIe, si al celebrarlo ignoraba el vendedor la prdida de la cosa. Es evidente que en este caso el vencledor elebe estar de buena fe, pues de lo contrario consumara un fraude)' estara obligado a resarcir los peljuicios, conforme al anculo 1814 del Cdigo Civil, que dispone en su inciso final: "El que "endi a sabiendas lo que en el todo o en una pane considerable no exisLa, resal-cir los peljuicios al comprador de buena fe". Adems, el vendedor ser castigado con las penas asignadas en el anculo 470 N 6 2 del Cdigo Penal, que sanciona "a los que con datos falsos u ocultando antecedentes que les son conocidos, celebraren dolosamente conU'atos aleato.-ios basados en dichos datos o antecedemes". 231. NOTmas especiales sobre el tJrecio. El legislador mercantiltoma en cuenta la rapidez de las u-ansacciones comerciales, "~(i)bre todo en el caso de la compraventa, estableciendo re.oglas que faciliten su perfeccionamiento, conu'ibuyendo a eliminar discusiones y reclamos sobre algunos aspectos que pudieran haber sido omitidos al momento de celebrar el contrato. Tal ocurre precisamente con la fijacin de precio, que es, como,sabemos, UI1 elemento esencial de la compraventa, "si los conU-atantes no convienen en el precio o en la manera de determinarlo ... " (an. 139 del Cdigo de Comercio). Sin embargo, la rigidez de este principio ha debido ser atenuada por el legislador comercial, en mrito del propsito antedicho)' siempre que la cosa \'end~da haya sido entregada al comprador. En esta situacin, como de ordinario el contrato se celebra enu-e comerciantes que conocen las condiciones generales del mercado y lo concluyen con el propsito
de revender las cosas compradas. la disposicin citada agrega: "... se presumir que las panes han aceptado el precio corriente que tenga (la cosa) en el da y lugar en que se hubiere celebrado el contrato. Habiendo diversidad de precios en el mismo da y lugar, el comprador deber pagar el precio medio. Esta regla es tambin aplicable al caso en que las partes se refieran al precio que tenga la cosa en un tiempo y lugar diversos del tiempo y lugar del contrato". Se trata de una presuncin simplemente legal que admite prueba en contrario y el precio corriente a que ella se refiere no es el del da y lugar de la entrega de la cosa, sino el de la celebracin del contrato. Puede tambin convenirse, de acuerdo con las normas generales, que el precio sea fijado por un tercero. Segn la legislacin civil, si el tercero no lo sealare no hay contrato (art. 1809 del Cdigo Civil). Sin embargo, la legislacin mercantil establece que en tal caso si el objeto vendido hubiere sido entregado, el conu'ato se llevar a efecto por el precio que tuviere la cosa el da de su celebracin, y en caso de ,'ariedad de precios, por el precio medio (art. 140 del Cdigo de Comercio).
Seccin II
Los efectos del contrato de compraventa 232. Riesgos de la cosa. El legislador comercial dedica un prrafo especial para los riesgos de la cosa veRdida, desde el momento en que se celebra el contrato hasta que se completa la tradicin de ella. El principio es que en estos casos el comprador soporta el riesgo (segn las normas de los artculos 1820 del Cdigo Civil y 142 del Cdigo de
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Comercio), porque el riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es siempre de cargo del acreedor (art. 1550 del Cdigo Civil). El vendedor civil como deudor tiene la obligacin de custodiar la cosa y en conformidad al artculo 1547 del Cdigo Civil responde de prdidas o deterioros si se debieron a su culpa o a un caso fortuito ocurrido cuando se hallaba en mora de entregar la cosa, salvo que este caso fonuito tambin hubiere dai1ado la cosa de haber estado en manos del comprador. El acreedor, es decir, el comprador, no responde del desga si el conU'ato fue celebrado bajo condicin suspensiva (ans. 1820 del Cdigo Civil y 131 Y 132 del Cdigo de Comercio). La regla est en el Cdigo Civil, pero los ejemplos estn citados en el Cdigo de Comercio. El riesgo de la cosa debida a plazo se asimila al riesgo de la cosa vendida bajo condicin suspensiva. Las reglas del artculo 143 del Cdigo de Comercio determinan los casos de excepcin en que el riesgo es de cargo del vendedor o duei10 de la cosa, aunque la prdida o deterioro provengan de caso fortuito. Las normas aludidas, que son prcticamente las mismas que contempla la legislacin comn, son diferentes tratndose de obligaciones alternativas, en el caso de que la eleccin no pertenezca al vendedor. En principio, si una de las cosas ha perecido por caso fonuito, el comprador deber contentarse con la que exista, pero si hubiere perecido por culpa del vendedor, podr exigir la entrega de la existente o el precio de la perdida.
233. Obligaciones del vendedor. Nos referiremos a las principales obligaciones que el contrato impone al vendedor, destacando las particularidades que la compraventa mercantil tiene al respecto.
234. Oblgacin de entregar la cosa vendda. Conviene dilucidar qu cosa debe entregar el vendedor para cumplir con esta obligacin. Cuando el conu"ato concierne a una especie o cuerpo cierto determinado, deber entregarse la cosa sobre la cual ste recay. En cambio, si la determinacin de la cosa es slo de gnero, el vendedor satisface su compromiso entregando una cosa sana y de regular calidad (art. 145 del Cdigo de Comercio). Para ello, el vendedor debe requerir al tiempo de la enu'ega el reconocimiento de la calidad de la cosa vendida, y si el comprador no lo hace, pierde el derecho a reclamo por falta de cantidad o defecto de calidad (art. 146 ine. 2 2 del Cdigo de Comercio). En cuamo a la forma de efectuar la entrega real o sim- j.~ blica que contempla el artculo 684 del Cdigo Civil, nuesu"'..... codificacin mercantil contempla otras formas de cumplirla . simblicamente, a saber: -Entrega o transmisin elel conocimiento, cana de porte o factura, cuando se trata de mercaderas u"ansponadas por mar o por tierra; -Por el hecho de fijar su marca el comprador, con consentimiento del vendedor, en las mercaderas compradas; -Por cualquier otro medio autorizado por el uso constante del comercio (art. 149 del Cdigo de Comercio). Constituye forma usual de entregar las mercaderas, por ejemplo, la transferencia de las plizas o documentos de aduana. Tratndose del momento y lugar ele la enu"ega de la cosa vendida, debe verificarse en el plazo y lugar convenidos en el contrato (art. 144 inc. l del Cdigo de Comercio). No estando estipulado el plazo, el vendedor debe tener las mercaderas vendidas a disposicin del comprador dentro de las veinticuau'o horas siguientes a la celebracin del contrato. Cuando no se ha sealado el lugar para la entrega, ella tiene que hacerse en el lugar donde existan las mercaL
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deras al tiempo de perfeccionarse la compraventa (art. 144 ine. final del Cdigo de Comercio) ,5
235. Obligacin de sanear la eviccin J' los vicios redhibitorios. Al igual que la legislacin comn, el artculo 154 del Cdigo de Comercio impone al vendedor la obligacin de saneamiemo de la eviccin y de los vicios redhibitorios de la cosa vendida. Sin embargo, el plazo de prescripcin de las acciones reclhibitorias es de seis meses contados desde el da de la entrega real de la cosa. Se trata de la accin panl reclamar rebaja en el precio, que, segn el artculo 1869 del Cdigo Civil, presCl-ibe en un ao para los bienes muebles. 236. Obligacin de extender factura. La norma del artculo 160 de nuestra codificacin comercial faculta al comprador para exigir del vendedor que forme y le enu"egue una factura de las mercaderas compradas y que ponga al pie de ella el recibo del precio total o de la parte que se le hubiere enu"egado. Agrega la disposicin citada que no reclamndose .'<,. contra el contenido de la factura dentro de los ochos das ",/ siguiemes a la enu"ega de ella, se tiene por irrevocablemente aceptada. La importancia de la factura radica en que ella silve para acreditar no slo la especie y calidad de las mercade-
ras vendidas, sino adems el recibo del precio total o parcialmente pagado.6-7
237. Derechos del vendedor. En la compraventa mercanl, como en la regulada por el derecho comn, la facultad de exigir el precio de la cosa vendida constituye el principal derecho que tiene el vendedor. Adems del derecho de exigir el precio de la cosa vendida, la legislacin mercantil concede al vendedor derecho de retencin. Aunque el vendedor haya hecho la u"adicin simblica de las mercaderas vendidas, puede retenerlas para asegurarse el entero pago del precio y de los intereses correspondientes, siempre que ellas se encuentren realmente en su poder, aunque sea a ttulo de depsito (art. 151 del Cdigo de Comercio). Recordamos que para que el derecho legal de retencin opere se necesita que una norma lo consagre y que una resolucin judicial lo declare en favor de la persona que lo reclama. 238. Obligaciones del comprador. Nos referiremos a las esenciales, esto es, la obligacin de pagar el precio de la cosa y la de recibir la cosa vendida.
La frase "puesto a bordo, en determinado puerto, sin indicacin de nave, importa designacin del lugar de la entrega" (Corte de Apelaciones de La Serena, 12 de junio de 1909, Gaceta 1909, t. J, NQ 392, p. 634, con VOlO disidelHe; el Ministro seilor Navarro Ocampo opina que esla frase no importa designacin del lugar en que debe verificarse la entrega, y que significa que los gastos de transporte del lugar donde se encuenu"an las mercaderas hasla dejarlas "a bordo" en el puerto determinado, son de cueUla del vendedor).
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6 Vase arculo 88 del Cdigo Tributario y arculos 52 a 55 del Decreto Ley NQ 825 Yarculo 70 del Reglamento del Decreto Ley 825, Decreto Supremo NQ 55 de Hacienda, 1978. 7 "La factura constituye en s la prueba preestablecida y el tulo de crdito por excelencia, que son propios de la naturaleZa de toda compraventa mercantil. Ella acredita, cuando menos, quines han sido las partes conu"atantes en una determinada compraventa, que de otra manera haran impracticables tanto su circulacin como su beneficio mismo" (Corte Suprema, 15 de mayo de 1956, R. t. un, secc. 4\ p. 58).
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239. Obligacin d.e l;agar el precio. Se trata de la obligacin principal que el conu-ato de compraventa impone al comprador. Debe cumplirla cuando ha recibido las mercaderas venditlas, dndose por satisfecho de ellas. La obligacin se ejecuta en el lugar y tiempo estipulados en el contrato. Cuando no hay trmino ni lugar convenidos, el pago debe hacerse en el lugar y momento de la entrega y no podr el comprador exigir esta ltima si no ha pagado el precio en ese aeta. La jurisprudencia de nllesu-os tribunales ha declarado al respecto: "No habiendo estipulacin en contrario, en la compraventa mercantil, debe tenerse como lugar para el pago del precio el de la entrega de' la mercadera vendida".s Tratndose de compra\'entas mercantiles en las cuales se ha conveniclo que la entrega de las mercaderas vendiclas debe hacerse en dos parridas en fechas determinadas, la falta de entrega oportuna de la primera partida da derecho al comprador para pedir la resolucin del contrato con indemnizacin de peljuicios. 9 La regla general es que la compraventa mercantil se celebre con pago del precio al contado, salvo que se hayan estipulado tiempo y lugar para el pago del mismo, Ahora bien, si en el lapso que media entre la fecha del contrato y el momento de la entrega hubieren decado las facultades econmicas del comprador, el vendedor no est obligado a entregar la cosa vendida, aun cuando haya dado plazo pal-a el pago del precio, mientras no se rinda fianza a su entera satisfaccin (art. 147 del Cdigo de Comercio) .
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240. Obligacin de recibir la cosa vendida. El comprador debe recibir las mercaderas en el lugar y tiempo convenidos. Si el comprador rehsa, sin justa causa, la recepcin de las mercaderas compradas, el vendedor puede solicitar la resolucin del contrato con indemnizacin de peljuicios. Puede asimismo pedir el pago del precio con los intereses corrientes, poniendo las mercaderas a disposicin del u'ibllnal para que ordene su depsito y venta al martillo por cuenta del comprador. El vendedor est facultado igualmente para solicitar e l . depsito siempre que el comprador retarde la recepcin de ,..,.i. las mercaderas. En este caso, son de cargo del comprador .:. los gastos de [J"anspone de las mercaderas al depsito y los ' que irroglle Sil conservacin. A propsito de la actitud del comprador de rehusar la recepcin de la cosa vendida, la jurisprudencia ha dedarado qlle el vendedor no tiene la obligacin de ponerla a disposicin de! juzgado, sino en el caso en que demande el cumplimiento del contrato, porque este depsito, que importa una entrega forzada, no tiene razn cle ser cuando se pide la resolucin del contrato. 10 Por ltimo, e! comprador no est obligado a recibir por partes la cosa vendida. Con todo, si se han verificado entregas parciales, la venta se tiene por consumada en cuanto a las porciones recibidas.
C. Concepcin, 15 de septiembre de 1914, Gaceta 1914, 2 sem., N 530, p. 1452; C. Concepcin, 30 de diciembre de 1914, Gaceta 1914, 2 sem., N 677, p. 1946. 9 C. Talca, 24 de noviembre de 1914, Gaceta 1914, 2 sem. N 652, p.1893.
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C. Valparaso, 10 dejunio de 1914, Gaceta 1914, le'. sem., N 188,
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Seccin III
Las com/lraventas especiales 241. Diversas clases de cOIII!Jraventas eS/Jeciales. Aparte de las normas que el Cdigo de Comercio establece para reglamentar la compra\'enta mercantil en general, la legislacin comercial compIemelHaria cOlllempla reglas reguladoras de difercmes especies ele compraventa especiales. As ocurre, por ejemplo, con la compra\'enta ele cosas muebles vendidas a plazo, reglamentada por la Ley N 4.702, ele 6 ele diciembre ele 1929. En otros casos, las compravelHas especiales no han sido objeto de reglamentacin en leyes mercantiles especiales y se rigen fundamentalmente por la cosUlmbrc )' prcticas comerciales, como sucede con la compravcnta cn masa o en block, con la compraventa por consignacin Q contrato estimatorio y con las compraventas en bolsas ele valores. Nos referiremos por separado a estas compraventas mercantiles especiales.
Se trata de la venta de cierta cantidad de mercaderas designadas de tal manera que el vendedor y el comprador sepan qu es lo vendido. Estas mercaderas as determinadas se venden en conjunto por un plazo fijado de antemano.
243. Caractersticas. Esta compraventa mercantil especial tiene los siguientes rasgos particulares: a) La cosa vendida est determinada por las partes refirindose ya sea a la cantidad, lugar de ubicacin o cualquier oU'O detalle que sea imprescindible para e\itar confusin con cosas o mercaderas similares. En la determinacin de la cosa vendida se elimina toda indicacin relativa al peso, nmero o medida. b) El precio debe ser fijado en forma global de antemano o, en todo caso, debe ser determinable en consid'eracin a la cantidad o calidad de las mercaderas. c) El vendedor debe entregar la totalidad de los objetos que forman el block o la masa y el comprador tiene que recibirlos cualquiera sea su cantidad o calidad. Ni en nuestro Cdigo de Comercio ni en el Cdigo Civil se establecen reglas' relativas a los componentes de la masa o del block, por lo que en la prctica esta compraventa especial se confunde con la de cosas que se venden al peso, cuenta o medida. 244. Tipos de compraventa en block. Se pueden sealar los siguientes casos de venta en block: a) Cuando se vende un conjunto de unidades por un precio alzado: b) Si se vende un conjunto de cosas por un precio alzado, pero referido a la cantidad de cosas vendidas; d Cuando se vende dena cantidad de mercaderas c~--- precio se detennina en atencin a su peso, cuenta o medida, Yo d) En el caso de venta de una cuota o parte alcuota de un conjunto de cosas.
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Prrafo 1 La compraventa en masa o en block

242. Conee/Ho. Existe compraventa de mercaderas en masa o en block cuando el precio no depende de la medida de extensin sino que se refiere a la totalidad de un conjunto indivisible y ha sido fijado de una manera global. ll
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Prrafo II La venta en consignacin o con u-ato estimatorio

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245. Conce/lto. Es un con u-ato en virtud del cual una parte remata a la ou-a mercaderas con la obligacin para sta de devolverlas si no las vende dentro del plazo estipulado, pero pudiendo adquirirlas para s en el precio estimado por el remitente y retener el sobreprecio que obtenga en caso de venderlas a un tercero. Por medio del conU"ato estimato1"o o de venta en consignacin, se entrega una mercadera determinada, avaluada exactamente, para venderla denu"o de un trmino estipulado, con la obligacin de reembolsar al consignante el precio de la estimacin, o bien de restituir dicha mercadera en caso de haber expirado el plazo convenido sin venderla. La venta por consignacin se dife"encia del depsito porque en este ltimo contrato no existe la obligacin de transferir la cosa. Difiere de la sociedad y de la asociacin o cuentas en participacin, en que nO.se conviene repartir la utilidad. Particularmente respecto de la sociedad, la diferencia esu'iba adems en que el consignatario no es un socio que aporte trabajo para cumplir un objetivo social, ni siquiera est obligado a desplegar una actividad para vender las mercaderas y, en caso de no lograrlo, simplemente debe devolverlas. Tambin se diferencia el con u-ato estimato1"o de la comisin, en la cual hay un encargo de ejecutar una o ms operaciones mercantiles determinadas por cuenta del comitente a cambio de una retribucin para el comisionista, llamada asimismo comisin. Por ser as, el comisionista no puede representar intereses contrapuestos, lo que se traduce en la prohibicin expresa de adqui1"r para s la cosa que se le encarga vender. Sabemos que en la venta por consignacin el consignatario queda facultado para adquirir para
s las mercaderas por el precio estimado. Adems, la comisin, como forma especial de mandato, es revocable, en tanto que el contrato estimatorio no otorga al consignante dicha facultad, porque no se canaliza con la naturaleza del mismo. 246. Ca rartersticas. Se trata de una convicClon que se perfecciona por el solo consenlimiclHO de las partes. Suele a veces emitirse un documento en el cual constan la cantidad de mercaderas entregadas, el precio estimado y el plazo para la venIa, pero no constituye formalidad para la celebracin del COlllrato, sino ms bien un elemenlo de prueba preconsLtuida de los principales aspectos del mismo. .,).. Es un conu-ato bilateral y oneroso que recae sobre cosa5". corporales muebles, de carcter no fungible. Se entiende que el plazo lo fijan los contratantes en beneficio de ambos. Por ltimo, es una convencin que no est reglamentada especialmente por el Cdigo de Comercio ni por la legislacin mercantil especial y se rige por las costumbres y usos comerciales. 247. Efectos del contrato estimatono. Las obligaciones gravan recprocamente a los conu-atantes. a) Obligaciones del consignatario. Esencialmente consisten en devolver las mercaderas o la cosa c<?nsignada y en pagar el precio estimado. Se u-ata de obligaciones alternativas, de manera que, satisfecha una de ellas, el consignatario queda libre. La eleccin corresponde al deudor. Aparte de esas obligaciones esenciales, el con u-ato le impone tambin la de custodiar la mercadera o cosa consignada, quedando responsable de la culpa leve. b) Obligaciones del consignante.. Le corresponde fundamentalmente la obligacin de entregar la cosa al momento de la celebracin del contrato o en el trmino convenido. Se u-ata de una entrega real, porque es la nica que permite al
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consignatario disponer de la cosa para venderla a un tercero o para adquirirla l mismo en el precio estimado. Concordante con la obligacin anterior, el consignatario responde, adems, del saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios. En cuanto a los derechos de las partes, son correlativos de las obligaciones que el conu"ato les impone. Prrafo 111 Compraventa de cosas muebles a plazo " 248. AS/Jeclos generales. En la compraventa, una vez verificada la entrega de la cosa, se transfiere el dominio de ella, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago del mismo o hasta el cumplimiento de una condicin. Para garantizar al vendedor el pago del precio de la cosa, cuando se ha convenido un plazo para solucionarlo, permi.. ... tiendo al mismo tiempo al comprador disponer de la cosa .o" vendida en su poder, se cre una forma especial de compravema, en la cual se constituye una prenda sin desplazamiemo. El tipo de COmpl"a\"cma favorece tanto el illlcrs del compradO!" que no puede adquirir los bienes pagando su precio de camada, corno al vendedor, quien ve garantizado su crdito por la prenda especial, pudiendo perseguir la cosa de manos de quien la tenga, ceder su crdito prendario e incluso perseguir la responsabilidad criminal del comprador cuando hubiere enajenado la especie pignorada sin su consentimiemo.
Conforme al artculo 1Q de la citada ley, debe tratarse de un contrato de compraventa de una cosa corporal mue-ble y no fungible, cuyo precio deba pagarse en todo o parte a plazo. El pago del precio puede garantizarse con prenda de la cosa vendida, la que pelmanece en poder del comprador.
250. Solemnidades del contralo. A diferencia de la ~ompra venta, que por lo general es consensual, este conU<lto especial es ele carcter solemne. Las formalidades constan en que la compraventa y la prenda que le accede, se celebran conjuntamente por escdtura pblica o por insUl.lmento privado autorizado por notario o por el oficial del Registro Civil en las comunas que no seanasiemo de notario. El derecho real de prenda se adquiere y se conserva por la inscripcin del conU<lto en el Registro Especial de Prenda, creado por la Ley N 4.702, del departamento en que se celebre. Las modificaciones que se convengan en la compraventa o en la prenda que le accede, como asimismo las cancelaciones, quedan sometidas a las mismas formalidades y adems deben anotarse al margen de la respectiva inscripcin. En el contrato es preciso dejar constancia de que se ha enu"egado la cosa vendida al comprador. Asimismo debe sealarse el lugar donde ordinariamente el compl<ldor mantendr la cosa, salvo acuerdo en comrario de las partes. Determinado por las panes el lugar donde el comprador debe mantener la cosa vendida, no puede variarse sino mediante convenio expreso de los contratantes, sometido a las formalidades ya indicadas.
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249. Legislacin aplicable. La compraventa especial que nos ocupa est regida por la Ley N 4.702, de 6 de diciembre ele 1929.
251. Efectos del contrato. Trataremos sucintamente las principales consecuencias jurdicas que el conU"ato genera para las partes.
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252. Derechos del vendedor o acreed.crr prendario. Interesa tratar, aparte de los derechos que toda compraventa otorga al vendedor, las facultades especiales que la Ley N 4.702 establece en su favor, esto es, el derecho real de prenda y el derecho de transferir el crdito. 253. El derecho de !;renda, Se adquiere y conserva por la inscripcin del conu"ato de las cosas vendidas a plazo en el Regisu"o Especial de Prenda del Departamento donde se haya celebrado. La inscripcin se pl-actica en virtud de copia autorizada de la escritura pblica o del instrumenlo prh'ado autorizado que contiene el contrato. El derecho de prenda garantiza el pago del precio y confiere al vendedOl- o acreedor prendario las siguientes perrogativas: -Facultad de privilegio para el pago del crdito; -Facultad de persecucin de la especie constituida en prenda; -Derecho de inspeccin de la cosa vendida; -Derecho para pedir la tenencia de la cosa, la designacin de un depositario o la realizacin de ella en caso de abandono o enajenacin no consentida, y -Facultad de realizar la prenda para pagarse con su producido, si el deudor no paga el crdito. En virtud del privilegio que corresponde a la segunda categora a que se refiere el artculo 2474 del Cdigo Civil, el acreedor se paga prefel-entemente con el pmducto del remate de la cosa vendida. Gracias al derecho de persecucin puede perseguir la especie pignorada respecto de toda persona a cuyo nombre se encuentre y a cualquier ttulo que la tenga. Por excepcin este derecho de persecucin no opera, segn el artculo 18 de la Ley N 4.702, cuando el tercero ha adquirido la cosa en una fbrica, feria, tienda, almacn u otro establecimiento anlogo en que se vendan cosas muebles
de la misma clase. 12 En este caso el actual poseedor no puede ser desposedo por el acreedor, pero ste conserva dos derechos: -Hacer efectivo su crdito sobre los dems bienes del deudor ejerciendo la accin personal emanada del contrato de compraventa, y -Dirigirse en contra del dueri.o del establecimiento que vendi la cosa, ejercitando la [acuitad que le confiere el artculo 18, parte final, de la Ley N 4.702, porque ste queda responsable. De conformidad con lo pre\'isto en el artculo 13 de la Ley de Compl-aventa de Bienes Muebles a Plazo, se le concede al acreedor un del-echo para inslJeccionar, por s o por mandatal-io, la cosa dada en prenda. Esta prerrogativa tiene el propsito de que el acreedor pueda verificar en cualquier momento si la especie pignorada representa un valor suficiente para caucionar el pago del precio. Si el deudor se opone a la inspeccin, el vendedor puede pedir la intervencin de la justicia. Por otra pane, en el eveiuo de que el deudor abandone o enajene indebidamente la cosa constituida en prenda, el ao-eedor tiene derecho, segn el artculo 14 de la ley, para pedir al juez que lo autorice para tomar la tenencia de la prenda, o la designacin de un depositario en cuyo poder deba quedar la cosa, o la inmediata realizacin de ella, y el pago de todo el precio insoluto, aun cuando exista plazo pendiente. Mienu-a.~ est vigente la prenda se prohbe al deudor dar la cosa en prenda, en garanta de otros conu'atos, y celebrar cualquiera convencin en virtud de la cual el deudor pierda la tenencia de la cosa, a menos que el acree-
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dar consienta expresamente en ello. Cuando el deudor viola estas prohibiciones el acreedor puede hacer efectivos los derechos que le confiere el artculo 14 de la Ley N 4.702, que ya indicamos. Segn las reglas generales de la prenda, en caso de no pago de la obligacin principal, el acreedor tiene derecho a pedir la realizacin de la especie pignorada. La Le)' sobre Compraven ta de Bienes Muebles a Plazo establece un procedimiento especial de realizacin al respecto. Sin entrar en los pormenores ele este procedimiento, podemos selialar que en caso de mora del deudor, el acreedor prendario est facultado para: -Pedil" que la cosa dada en prenda se venda en pblica subasta para que con el producto del remate se pague su crdito, y -En el caso de que no tenga lugar el remate por falta de postores, puede pedir que se le acljudique la cosa por los dos tercios de su crdito, o que se venda en "ema privada o en una nueva subasta por un precio no infel"ior a los mismos dos tercios. " Finalmente, el derecho de prenda se extingue por la .~xlincin de la obligacin principal que cauciona y en for.. ,.....-ma independieme del contnto principal, por todos los modos de extincin de la prenda que contempla el derecho comn. 254. El derecho de transferir el CTdito. En virtud de la nOI'ma contenida en el artculo 52 de la Ley NI! 4.702, si el crdito es a la orden, los derechos del acreedor prendario son transferibles por endoso escrito a continuacin, al margen o al dorso del ttulo inscrito o de la primera copia, si se trata de escritura pblica. Agrega la disposicin Citada, que el enetoso debe contener el nombre, apellido y domcilo del endosatario, la fecha en que se hace y la firma del endosante. Sin estas menCiones el endoso no surte efecto
contra el deudor ni respecto de terceros. El endoso con las solemnidades prescritas constituye al endosante responsable solidario del cumplimiento de la obligacin personal, salvo estipulacin en contrario, que debe estamparse en el mismo endoso para que produzca efecto respecto de terceros. La disposicin comentada autoriza la cesin solamente en el caso de que se trate de crditos a la orden. Tratndose de un crdito nominativo, el acreedor para cederlo deber observar las reglas establecidas por el Cdigo Civil para la cesin de derechos o las del Cdigo de Comercio cuando se trate de crditos mercantiles. 255. Obligaciones del aCTeedor o vendedor. En general se trata de las obligaciones que son correlativas de los derechos que la ley concede al comprador, a saber: a) Obligacin de enu-egar la cosa vendida; b) Obligacin de dar su consentimiento al comprador para que ste enu-egue la cosa cuando la ha vendido; c) Obligacin de recibir del deudor el pago anticipado del precio o los abonos extraordinarios que desee hacerle. Por disposicin especial de la ley, debe dejarse constancia expresa en el contrato de compraventa de la entrega de la cosa, aunque ella no sei1ala sancin para el caso en que no se haga. La sancin no podra ser la nulidad del contrato a falta de texto expreso que la contemple, sino la indemnizacin de los peljuicios que irrogue semejante omisin. 256. Derechos del comprador o deudor. Se trata ms bien de simples facultades que la ley concede al comprador o deudor prendario. Entre ellos pueden enumerarse 10S"'Siguientes: -Derecho de vender la cosa; -Derecho de adoptar todas las medidas necesarias para su mejor aprovechamiento y conselvacin, y
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-Derecho a pagar anticipadamente la deuda o hacer los abonos exu'aordinarios que desee. RespecLO del primer derecho, el deudor puede vender la cosa sirt consentimienLO y aun contra la voluntad del vendedor, estando vigente la prenda en favor de esle ltimo. Con LOdo, el artculo 11 de la Ley W 4.702, que le concede esta facultad, no aULOriza al comprador para entregar la cosa sin consentimiento del acreedor prendario o sin el pre\'io pago del crdiLO garantizado con la prenda. Adems, el artculo 33 de la ley que comentarnos establece que se aplican al deudor las penas correspondientes a la estafa cuando en peljuicio del acreedor infrinja las prohibiciones de los artculos 10 u 11 de la misma. En el caso de que el acreedor consiema en la entrega de la cosa al nuevo adquirente, no por ello el comprador queda liberado de sus obligaciones, sino que, por el conu-ario, se constuye en codelld.or solidario con el nuevo comprador y subsiste la prenda sobre la cosa vendida. Cuando el acreedor se niega a consentir la entrega de la cosa, el deudor puede recunir al juez, quien est facultado para OLOrgar lisa }' llanamente el consentimiento en representacin del acreedor; exigir caucin al deudor, cuyo monto determinar l mismo, para otorgar ese consentimiento por el acreedor, y mantener la negativa del acreedor, LOdo ello en conocimienLO de los antecedentes que se le acompailen o que pueda reunir. Por ltimo, en virtud de lo previsLO en el artculo 15 de la Ley N 4.702, el deudor tiene derecho a pagar anticipadamente el precio de la cosa o hacerle abonos extraordinarios.
Prrafo IV Las compra\'el1tas en bolsas
257. Generalidades. Las bolsas de valores estn definidas en el artCulo 38 de la Ley N 18.045, Ley de Mercado de Valores, publicada en el Diario Oficial de 22 de octubre de 1981, como "entidades que tienen por objeLO proveer a sus miembros la implementacin necesaria para que puedan realizar eficazmente, en el lugar que les proporcione, las transacciones de valores mediante mecanismos continuos de subasta pblica y para que puedan efectuar las dems . actividades de intermcdiacin de valores que procedan en ",JO' -' conformidad a la ley". .. En las bolsas de valores se realizan nume1'Osas operaciones de intermediacin de valores, pero nos interesa para el terna que estamos tratando la compraventa de ttulos sea al comado o a plazo. Las compraventas de valores a plazo pueden efectuarse bajo las modalidades de: -Operaciones a plazo firme; -Operaciones a prima, y -Poste"rgaciones. Las operaciones a plazo firme son aquellas en las que la ejecucin de la operacin se difiere a una fecha determinada, de forma que el pago del precio y la entrega de los ttulos deben efectuarse obligatoriamente en el da de liquidacin, llamado en la jerga burstil "mala". Tales u-ansacciones tienen un fin especulativo evidente: el sujeto que compra acciones mantiene la expectativa que el da de liquidacin o "mala" las acciones hayan subido de precio, para de esta manera venderlas y ganarse la diferencia; corno especula al alza, se le denomina "alcista". Otras personas cifran sus esperanzas en la baja de precio de los ttulos, realizando las llamadas "ventas en descubierto", que consisten en vender a
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plazo determinado nmero de valores que no se poseen, en la mira de que el da de liquidacin hayan efectivamente bajado de valor, para comprarlos de esta suerte y lucrarse con la diferencia; estas personas que especulan a la baja se llaman "bajistas". Ahora bien, en la fecha de liquidacin pueden presentarse dos situaciones para el sujeto que est especulando con el alza de los ttulos: -Que se cumplan sus expectativas y en consecuencia los ,'alares se cotizan ms alto, y -Que no se realice su pronstico y las acciones hayan bajado de valor. En el p'imer caso liquidar la operacin logrando el b<::neficio que pretenda alcanzar cuando la convino. En la segunda situacin, tiene la siguiente alternativa: liquida su operacin allanndose a la prdida o bien conviene una postergacin; mediante esta ltima se le posibilita cumplir con su compromiso y al mismo tiempo mantener su calidad de "alcista" por un nuevo perodo burstil. " La persona que especula a la baja puede asimismo ,'erse 'venfrentada a dos situaciones el da de liquidacin de su .(~' operacin: l. Se verifican sus esperanzas y los ttulos han bajado de valor, y 2. Las acciones suben de precio. Verificada la primera situacin, el "bajista" liquidar con xito su operacin obteniendo la ganancia esperada. En el segundo caso, se le presenta la alternativa de decidir por una de estas dos cosas; o bien liquida su operacin sufriendo la prdida o conviene una postergacin que le permitir tanto el cumplimiento de sus obligaciones cuanto mantener --------su'Lonrlicin de "bajsurtl-porm:ro-pe odo cte-botsa:-
porque requiere de una operacin a plazo anteriormente convenida que llega a su vencimiento y respecto de la cual posterga sus efectos en relacin con uno de los contratantes y la liquida respecto del otro. La docu-ina extranjera ha formulado numerosas definiciones de postergacin burstil; de todas ellas, la que describe en forma ms clara la operacin es la de Henri Solus,13 que transcribiremos con fines didcticos: "es la operacin de bolsa que consiste esencialmente en la combinacin de una compra al contado y de una venta a plazo, celebrada simultneamente sobre unos mismos valores y entre unas mismas personas". La jurisprudencia de nuestros u'ibunales ha ensayado asimismo algunos conceptos o definiciones de esta operacin burstil: "Las postergaciones son contratos subordinados al principal que consiste en comprar o vender valores y no es su esencia que consten por escrito, ya que, a mayor abundamiento, deben considerarse como prosecucin de la primitiva orden de compra o venta".14 "La postergacin es un conu'ato 'sui gneris' no reglamentado por nuestra ley. Consiste en una compra o en una venta al contado y, respectivamente, una venta o una compra a plazo hechas simultneamente entre las mismas partes y sobre unos mismos valores. Esta convencin viene a encuadrar en los contratos innominados y es por su naturaleza ms compleja que dos simples compraventas simultneas e inversas, ya que en ella estos dos contratos estn ntima y necesariamente ligados enu'e s."15
Le report a la BOlLl'se des \'aleurs, ao 19~, p. 4. 192&; Revista -de DeredlOY Jurispntdencia, t. XXI, secc. 2\ p. 7,
He ac\'alparafso,-H oemayode
13 H.ENRJ SOLUS,
258. La postergacin burstil. Concepto. La postergacin es una especie de operacin a plazo, pero difiere de las ou-as
15 C. de Valparaso, 6 de agosto de 1929, Jurisprudencia al Da, 1929, p. 464,
Captulo VII
EL CONTRATO DE TRANSPORTE
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Seccin 1 Aspectos generales del trans/)(Jrte

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259. Funcin econmica del transporte. La actividad del trallS; . porte consiste esencialmente en trasladar personas b' mercaderas de un lugar a ouo. Como actividad econmica, el u-ansporte adquiri importancia relevante cuando la economa dej de ser puramente familiar para convertirse en economa de cambio. 1 En la actualidad, caracterizado el u-fico mercantil por la enorme suma de valores qe se transfieren y por la rapidez de movimiento de los bienes en circulacin, el transporte est jugando un rol esencial que da a da acrecienta las cantidades y los volmenes de personas y de especies transportadas. Recordemos que el transporte es una actividad de naturaleza cidl, constituye una forma de arrendamiento de servicios, pero adquiere carcter comercial cuando el porteador est organizado como empresa, esto es, cuando realiza el transporte con vehculos propios o que estn a su disposicin por sus dependientes asalariados, aunque algunas veces
URA, op. cit., p. 495.
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ejecute el transporte por s mismo (art. 3 N 6 en relacin con ano 166 ine. final del Cdigo de Comercio).
260. Definicin legal. "El transporte es un contrato en "irtud del cual uno se obliga por cierto precio a conducilde un lugar a otro, por tierra, canales, lagos o ros navegables, pasajeros o mercade1"as ajenas, )' a entregar stas a la persona a quien va)'an dirigidas" (an. 166 ine. 1 del Cdigo de Comercio). El precio que se paga por el transporte se denomina las panes que intervienen estn definidas por la pmpla le '. Se ln el anculo 166 del Cdigo de Comercio, lImase /)olteador I que contrae la obligacin de conducir; cuando a cone uccin se hace por a ua toma el nombre de patrn o barquero. argal.or, rellutente o CM/Ji nante s el que por cuenta propIa o ajena encarga la conduccin, )' se denomina conslgnatano a persona a quien se envan las mercaderas. la)' Impedimentos para que una misma persona pueda ser a la vez cargador)' consignatario. Lo esencial en el transpone es la obligacin de hacer que ..-~ume el u-ansportista, consistente en "conducir las personas o _~mercaderas de un lugar a ou-o". Siendo as, la obligacin sera ' "personalsima", pem se admite que, bajo su responsabilidad, el poneador pueda encargar la conduccin a un tercem. La tipificacin del colltrato de transpone se ha prestado a duelas en cuanto a diferenciarlo del conU"ato de t1-abajo, en algunos casos planteados ante los tribunales. La Corte Suprema, en sentencia ele fecha 17 ele ma)'o ele 1972, ha expresado: "No es contrato de trabajo sino de transporte el que celebra una empresa con taxistas para que transponen diariamente a las personas que ella seala, pagndose una tarifa1itlerminadaa basedekil{)nu~tr*-retBlTide diariamente, sienelo de cargo de esos conu"atistas de u-ansporte, los taxistas, los daos y deterioros que sufran los vehculos, como asimismo los gastos que demande su conservacin.
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El caracterstico elemento de subordinacin de los contratos de u"abajo no existe en la relacin jurdica analizada. No puede estimarse como tal el hecho de que la empresa enu"egue al contratista formularios de control de transporte diario que deben ser llenados con el obje~o nico y preciso de determinar la tarifa correspondiente. Tampoco implica un vnculo de subordinacin la circunstancia de que la empresa indique a los contratistas los nombres de las personas que han de ser transportadas y su destino".2 Tambin se ha planteado la misma duda tratndose de los vendeelores a comisin, a quienes se ha pretendido considerar parte del contrato del transporte como porteadores organizados en empresas. Sin embargo, la jurisprudencia se inclina por e1arle a esta situacin el carcter ele conu'ato de u-abajo.3
2 Vase Revista de Derecho y Jurisprudencia, l. LXIX, secc. 3!, p. 42 (informe p. 43). 1 Si los actores vendan por cuenta de la Compaa demandada los productos que sta fabricaba; si estaban sometidos a horario; tenan ruta de reparto; perciban comisiones por las mercaderas vendidas y no por las transportadas; usaban uniformes; pintaban frases alusivas a la Compaa en los "ehculos propios destinados al transporte de las cosas objeto del comercio)' su comportamiento estaba sometido a las normas que la empresa demandada les fijaba, debe concluirse que la convencin celebrada entre sta)' los aClores era un contrato de trabajo regido por las leyes del ramo. Carece de trascendencia el que los actores estuvieran sometidos, en lo concerniente a impuestos, a las reglas de los empresarios de transportes )' pertenecieran al gremio respectivo, porque su labor de porteadores no era la principal de las que desarrollaban al seIVicio de la Compaa. En efecto, sin la venta. de los producto~ transportados habra sido intil el transporte y, en cambio, sin el transporte segua siendo cosa esencial la venta, que, adems, era determinante paflfg'cl:r la comisin de los actores." (Corte Suprema, 30 de junio de 1980, F. del M. N 262, sent. 1, p. 301; C. 5 y 6, p. 302.)
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261. Caractersticas del contrato. Sealaremos algunos de sus rasgos ms relevantes. El u"ansporte es un conU"ato bilateral en cuanto a que resultan abrigados ambos conu'atantes: el porteador a realizar la conduccin de personas o mercaderas, }' el cargador, remitente o consignante, a pagar el porte convenido. En relacin a la forma como se perfecciona el contrato de u"ansporte, es consensual. La circunstancia que deba atorgarse la carta de j)(rrte, documento que acredita la existencia }' condiciones de! conu-ato }' la entrega de las mercaderas al porteador, no importa que e! conU"ato sea solemne. En el caso de que no se extienda la carta de porte, las circunstancias que ella acredita debern p1"Obarse de acuerdo con las reglas generales de derecho comn. Aun cuando el artculo 167 del Cdigo de Comercio seala que el transporte participa a la vez del arrendamiento de servicios}' del depsito, se u-ata de un conu-ato sometido a normas propias y tiene cal-actersticas que le tipifican como
sui gneris. U na de sus peculiaridades consiste en la facultad que el artculo 169 del Cdigo de Comercio otorga al cargador para rescindir el conU'ato por su propia voluntad, en cualquier momento, lo que representa una excepcin notable al principio de la fuerza vinculante de las com'enciones, establecido en el artculo 1545 del Cdigo Civil. Si el cargador resuelve e! contrato antes del viaje, deber pagar la mitad del precio; en el evento de que lo haga despus, tiene que pagar todo el porte. En ambos casos los valores que paga el cargador se denominan~ Esta prerrogativa excepcional que se concede al cargador en el contrato de transporte, evidencia que muchas veces el transporte es un contrato auxiliar que complementa la ejecucin de otros.. ''/ contratos u operaciones mercantiles. ""~." Es adems un contrato oneroso, en cuanto a que se debe pagar un precio llamado porte, }' de u'acto sucesivo, porque las obligaciones se cumplen da por da, en especial la del porteador de efectuar la conduccin,
262. Clasificacin del transporte. Atendiendo a la va ,que emplea para la conduccin, el transporte se clasifica en: terrestre, martimo}' areo. El transporte ten-esu'e es el que se ejecuta por tierra, lagos, canales o ros navegables. Se rige por Ia.~ normas especiales del Ttulo V del Libro 11 del Cdigo de Comercio y por los artculos 2013 }' siguientes del Cdigo Civil. Respecto al transporte martimo, la Ley N 18.680, que sustituye el Lib1"O 111, "Del comercio martimo", de! Cdigo de Comercio (publicado en e! Diario Oficial de 11 de enero de 1988, )' que enu' en vigencia el 12 de julio de 1988), en el Ttulo V, "De los contratos para la explotacin comercial de las naves", en el artculo 927 distingue entre el contrato de fletamento y el conU'ato de transporte de mercaderas por mar, atendiendo a la naturaleza}' extensin de las obligaciones del fletante o annador. Cuando el dueo o annador
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En la especie, como lo manifiesla la misma senLencia que se menciona, la posicin jurdica al1lagnica de las panes consista en que los demandantes atirmaban que ll\\'ieron la calidad de \'endedores a comisin de los productos de la Compaa de Cen'eceras Unidas, de la cual habran sido dependienLes; por su pane, dicha sociedad arga que los actores eran empresarios de transpones, consistiendo su labor en entregar a la clientela de ella los produclOs que transponaban, cobrar el precio fijado de anlemano por la Compalla }' rendir cuenta de las operaciones efectuadas, En voto contrario, ms largo que la senLencia, el abogado integrante Romn de Amesti sostiene, entre otras afirmaciones, lo siguiente: MQue las actividades desempeadas por los actores encuadran ntegramente en la definicin de empresario de lransporte que da el artculo 166, inciso final del Cdigo de Comercio... Los demandanLes realizaban el transpo:le de mercaderas personalmente o por dependientes }' en camiones propios, }' si esto es as, no cabe la menor duda de su condicin de empresarios de transportes'.
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pone la nave a disposicin de otro, para que ste la use segn su pmpia conveniencia dentro de los trminos estipulados, el conU"ato toma el nombre de "fletamento". En el caso en el cual el dueo o armador asume la obligacin de embarcar mercaderas de terceros en lugares determinados, conducirlas y enu"egarlas en lugares tambin determinados, el COlllraLO toma el nombre de "colllrato de u"anspone de mercaderas por mar" o "COntraLO de u"anspone mal"timo". El fletamento es un contrato de libre discusin que tiene por objeto poner la nave a disposicin de quien quiera ocuparla para transportar mercadel"as o personas. Las panes estn en iguales condiciones para discuti," las estipulaciones del conU"ato. En tanLO que el conU"ato de transporte martimo, que compona una obligacin de resultado, u"asladar las personas o me'"caderas de un lugar a otro, es un contrato dirigido que se reglamenta rigurosamente para dar proteccin a la pane que est en desvelllaja, esto es, el que encarga la conduccin. El transpone areo estaba reglamentado por el D.F.L. N 221, sobre navegacin al"ea, del ailo 1931, Y por el D. F.L. " N 241, de 1960, ambos modificados por el Decreto Ley ,.~ 2.564, publicado en el Diario Oficial de 22 de junio de ~/"'-1979. Actualmente est regido por la Ley N 18.916, que rueba el Cdigo Aeronutico. ~ Puecle asimism ' , " 'el trans orte atendiendo al objeto de a conduccin: en transporte de cosas o mercaderas y transfJlffle de personas o contrato de jJasaje. } Finalmente, es posible agrupar el u"ansporte efectuado f por empresarios y el transporte realizado po.r -indh'idl:los-q!Je no uenen organizacin empresarial. Los empresarios de transportes pueden ser pblicos o particulares.
ga de las mercaderas al porteador". Como qued dicho, la cana de porte no constituye una solemnidad del contrato de transporte que se perfecciona por el solo consentimiento de las partes. A falta de carta de pone, la entrega de carga hecha por el cargador al porteador puede acreditarse por cualquier medio probatorio. As lo previene el artculo 179 del Cdigo de Comercio. Adems, el artculo 177 del mismo cuerpo legal dispone que la omisin de alguna de las enunciaciones de la carta de porte no destruye el mrito probatorio de ella y las menciones omitidas pueden suplirse por cualquier especie de prueba legal.
264. Formalidad de la carta de IJOrfe Se u'ata de un documento que debe extenderse en a lo menos dos ejemplares suscritos por los conuatantes. El Cdigo de Comercio reglamenta detalladamente las enunciaciones que debe contener este documento (art. 175). Ellas son: nombre, apellido y domicilio del cargador, porteador y consignatario. Se trata de una enunciacin esencial relativa a las partes contratantes e interesados en el contrato o la carga; La calidad genrica de las mercaderas, su peso y las marcas y nmero de bultos que las contengan; &El lugar de la entrega; 2 1precio de la conduccin; . 5 El plazo en que debe hacerse la entrega de la carga; 2. 1lugar, da, mes y ao del otorgamiento, y ~ualesquiera otros pactos o condiciones que acuerden los contratantes. E+-.(~~nt()-+e-presentati\'ode las mercaderastransportadas puede emitirse en forma nominativa, a la orden o al portador. Segn la forma de emisin queda determinada la ley de circulacin del documento.
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263. La carta de porte. Segn el artculo 173 del Cdigo de Comercio, es "el documento que las partes otorgan para acreditar la existencia y condiciones del contrato y la entre-
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265. Funciones de la carta de porte. Es un documento que cumple diversos roles jurdicos. Constituye, en primer trmino, un medio de prueba para acreditar la existencia y condicione"s del contrato de u'ansporte terresu'e, y la entrega de las mercaderas al porteador. Sin embargo. tal como lo sealamos precedentemente, en defecto de la carta de porte, la entrega de la carga por el cargador al porteador puede justificarse por cualquier otro medio de prueba. Por oU'a parte, la omisin de alguna de las menciones del contenido no desu'uye el mrito probatorio de la carta de porte y las enunciaciones omitidas pueden ser suplidas por cualquier especie de prueba legal. En consecuencia podemos afirmar que la carta de porte es un instrumento que sirve exclusivamente para acreditar las circunstancias de que ella da cuenta, y reconocida la firma de este documento privado por cualquiera de las partes, no se admiten contra el tenor de la cana de porte ou'as excepciones que las de falsedad, omisin y error involuntario. La cana de porte cumple un segundo rol jurdico atendida su naturaleza jurdica de ttulo de crdito representativo de mercaderas. 4 En efecto, emitida la carta de pone en forma nominativa. puede u'ansferirse por el mecanismo de la cesin de crdito; cuando ella contiene la clusula "a la orden", circula mediante endoso, y extendida al portador, se u'aspasa por la entrega manual del documento. Ahora bien, cuando el cedente del ttulo es a la vez dueo de las mercaderas, el traspaso del documento importa la tradicin y entrega de las mercaderas transportadas por tierra, segn el artculo 149 N 1Q del Cdigo de Comercio.
Seccin 11
Efectos del contrato de transporte
Prrafo 1 Obligaciones y derechos del cargador

266. Obligacin de entregar las mercaderas. La principal obligacin especifica del cargador, esto es, la persona que encarga la conduccin, consiste en entregar las mercade:.):~ ras al porteador bien acondicionadas en el tiempo y luga-.. ,. convenidos. " Cuando no se otorga enU'e los conu'atantes la carta de porte o en el caso de que en ella no se enuncie el estado de las mercaderas, la ley presume que han sido entregadas al porteador sanas yen buenas condiciones. El incumplimiento de la obligacin del cargador de entregar las mercaderas en el lugar y tiempo convenido~;da derecho al porteador para pedir la resolucin del contrato )' el pago de la mitad del porte estipulado. Con todo, si el porteador prefiere efectuar la conduccin, el cargador deber pagarle el aumento de los costos que le ocasione el retardo en la entrega o la entrega en lugar distinto del acordado. Como podemos apreciar, la ley establece en el caso de incumplimiento una indemnizacin de peljuicios que ella misma, excepcionalmente, regula en la mitad del precio convenido por el transporte. 267. Obligacin de suministrar documentos. Como obligacin complementaria de la anterior el cargador debe proporcionar al porteador los documentos necesarios para el libre trnsito o pesaje de la carga.
Vase supra N 22.
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Asimismo el cargador debe enu-egar al poncador una

gua de despacho de la mercadera, timbrada por la autoridad
tdbutada. Esta nueva obligacin del cargador en el COl1lraele transpone teTestre fue impuesta en vinud de la Ley N 18.528, publicada en el Diario Oficial de 23 de julio de 1986, con fines de control del Impuesto al Valor Agregado. La gua ele despacho ele la me'cacJera elebe COlltener, a lo menos, las siguientes enunciaciones: -Fecha de expedicin del documento; -Nombre, apellicJos )' domicilio del ca-gador; -Nombre, apellidos y domicilio del poneador; -Nombre, apellidos)' domicilio del consignatario; -El -ecinto ele entrega de la mercadera al consignatario, y
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en el caso de que el contrato se deje sin efecto antes de comenzado el viaje, deber pagar al poneador la mitad del pone y en el evento de que lo haga una vez iniciada la conduccin, enterar el total del precio convenido para el transporte. La ley contempla asimismo el derecho de dejar sin efecto el conU"ato por ambas panes basado en la superveniencia de un suceso que impida emprender el viaje, como la prdida de la mercadera, la declaracin de guerra, la prohibicin de comerciar sobre las especies transportadas y otros acontecimientos anlogos.
Prrafo 11 Obligaciones y derechos del poneador

270. Obligacin de recibir la mercadera. Debe cumplirla recibiendo las especies en el lugar y tiempo estipulados en el contrato. U na vez recibidas las mercaderas, queda responsable ele ellas r tiene que cargarlas en forma adecuada, segn el uso de personas inteligentes, conforme lo establece el artculo 191 del Cdigo de Comercio. Esta norma que impone al poneador el debe' de cargar las mercaderas en forma adecuada, segn el uso de personas inteligentes, obliga a recurrir a la coslllmbre tcnica o interpretativa contemplada en el artculo 6 del Cdigo de Comercio para determinar el alcance de la convencin. El poneador queda responsable de los daos y pejuicas que origine al cargador por el incumplimiento de estas obligaciones. .,.. 271. Obligacin de emprender el viaje. El porteador debe conducir la carga en el primer viaje que haga al pumo de
" -El precio de la coneluccin )' su modalidad de pago. Los comisos y dalias que sufra el poneador por el incmplimiento de esta obligacin, son ele la responsabilidad del cargador.
268. Obligacin de pagar el porte convenido. El cumplimiento .. ~de esta obligacin corresponele en principio al consignataf""io, esto es, la persona a quien se envan las mercaderas " (art. 216 N 2 elel Cdigo ele Comercio). Sin embargo, el cargado" elebe- paga' el pone estipulaelo, cuando el consignatario no quien} recibir las mercaderas por ser insuficiente el valor de ellas para cub;r el pone), los gastos de conservacin (an. 189 elel Celigo ele Comercio). 269. Derecho de dejar sin efecto el contrato. Se U'ata ele una facultad excepcional que permite al cargador dejar sin efecto el u-anspone por su sola voluntad, no obstante el principio iklafuerza tinculante (!e las ~onVnciOile.5C{)A5agrad'O en el artculo 1545 del Cdigo Civil. La norma del artculo 169 del Cdigo de Comercio que concede esta prerrogativa especia! a! cargador, establece que
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destino, en el caso de que la convencin no espule un plazo para emprender el viaje. La conduccin ene que efectuarse por la ruta convenida; en el silencio del conuato a este respecto, el porteador ene que elegir la ruta que lo lleve por la va ms directa al desno. El cambio voluntario de ruta deja responsable al porteador de las prdidas, faltas o averas, cualesquiera que sean las callSas de que ellas prm'engan (art. 194 de! Cdigo de Comercio). La variacin de nna puede tener tambin su origen en un hecho que no depende de la voluntad del poneador, como fuerza mayor, una vez iniciado el viaje. En este evento, la ley pel-mite al porteador resolver el conu-ato depositando la carga en el lugar ms cercano a su desno o continuar el viaje una vez removido el obstculo por el mismo camino o por otro. Si la ruta es ms larga y dispendiosa que la COI1\'enida, el porteador tiene derecho a un aumento del porte. En caso de continuar el viaje por el camino estipulado en e! contrato, despus de allanado el impedimento, no puede el porteador exigir indemnizacin alguna por el retardo (art. 195 del Cdigo de Comercio).
272. Obligacin de CIlstodiar la carga. La ley impone al porteador la obligacin de custodiar y conservar las mercaderas, en carcter de depositario remunerado. Por consiguiente, l responde de la culpa leve. 273. Obligacin de entregar la carga al consignatario en su destino. Se trata de una obligacin esencial del porteador para
nido, responde de los peljuicios (art. 201 del Cdigo de Comercio). La responsabilidad del porteador por los perjuicios que origine el incumplimiento de su obligacin de entregar las mercaderas al consignatario en e! sitio de destino, se explica porque sta es una obligacin de resultado que pesa sobre l en e! conu-ato de transporte. 6 Cuando el consignatario se niega a recibir las mercaderas o no est bien designado en la carta de porte o est ausente, el porteador las depositar en el lugar que determine el u-ibunal, previo reconocimiento por uno o tres peritos. En virtud de la exigencia de extender gua de despacho que. la ley impone al cargador en favor del porteador, dond>--i. deben constar el nombre, apellidos y domicilio del consig;~ ~ natario, se facilita la determinacin de este ltimo para el cumplimiento de la obligacin de entregar las mercaderas en el desno covenido. En el caso de que la carta de porte hubiera sido cedida o negociada, la entrega de las mercaderas se har al cesionaro, endosatario o al portador de este ttulo de crdito (art. 202 del Cdigo de Comercio).
convcnir pactos que tiendan a dejarla sin cumplimicnto. Vase Corte Suprema, 31 de julio de 1925, Gaceta de los Tribunales 1925, 2 sem., N 19, p. 113, Y Revista de Derecho)' Jurisprudencia, t. XXIII, secc. 1~, p.400.
cumplir la finalidad perseguida por el cargador en el contrato de transporte. 5 Cuando el porteador no entrega las mercaderas al consignatario en el lugar de destino conve-
5 La jurisprudencia ha destacado el carcter de esencial de esta obligacin en el transporte terrestre, por lo que las partes no pueden
6 La jurisprudencia ha precisado el concepto de entrega de cosas transportadas en los siguientes trminos: "Varias disposiciones del Cdigo de Comercio (arts. 199, 200 Y 207)" demuestran que la entrega resume en s dos operaciones: la entrega de las mercaderas en estado o conselTacin debidos y la operacin de trmino que constituye la recepcin de los mismos a satisfaccin del consignatario" (Corte Suprema, 1 de julio de 1970. Revista de Derecho y jurisprudencia, t LXVII, secc. 1', p. 239).
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Tratndose de derechos que el conU'aLO de transporte genera para el poneador, ste tiene, fundamentalmente, la facultad de exigir, despus de veinticuatro hOl'as contadas desde la enu'ega de las mercaderas, el pone convenido y las expensas que hubiere hecho para la conservacin de las mismas. Si el pancadar no obtiene el pago, puede solicitar el depsiLO y venta en manilla de las mercaderas que considere suficientes para cubrirse de .'1\1 udito. El derecho del poneador est amparado por un privilegio especial de segunda clase sobre los bienes conducidos y [acuita al poneador para ser pagado del pone y gasLOs que hubiere hecho con preferencia a todos los dems aueedores que tenga el propietario de ellos. El pI'ivilegio del poneador cesa en estos dos casos: 2 1 Si las mercaderas pasan a manos de un tercer poseedor por un ttulo legal, despus de transcurridos tres das desde la entrega, y 2 2 Si dentro de un mes, contado desde la fecha de la enu'ega, el poneador no hubiere hecho uso de su derecho.
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275. Causales de responsabilidad del porteador. Incurre en responsabilidad el poneador cuando no cumple las obligaciones propias del conu'ato de transpone. En consecuencia, responde el poneador de la culpa leve en los siguientes casos: 12 Si no recibe la carga en la forma que establece el artCulo 191 inciso 22 del Cdigo de Comercio, que le impone la responsabilidad de los daos causados al cargador. 2 2 Si se pierde la mercadera, hecho que se presume cuando no la enu'ega en el lugar de destino al consignatario. Adems, la ley presume que la prdida ha ocurrido por culpa del poneador, segn la norma del anculo 207 inciso 22 del Cdigo de Comercio; 3 2 Si la mercadera sufre averas, que son dai10s materiales de la misma, imputables a culpa del poneador, y 4 2 Cuando hay retardo en la entrega de la mercadera, lo que implica que la conduccin no se hizo en los plazos convenidos, legales o usuales. 276. Eximentes de responsabilidad del porteador. No obstante las presunciones que la ley contempla para determinar responsabilidad del poneador, existen algunas situaciones que lo eximen de ella, a saber: 1 Caso fo/tuito o fuerza mayar. Esta eximente de responsabilidad est consagrada en el artculo 184 del Cdigo de Comercio, pero el porteador mantiene su responsabilidad si por un hecho propio o por su culpa ha contribuido al advenimiento del caso fortuito, o por no limitar o atenuar los efectos se produce el dao o por no ser diligente en la cond uccin o conservacin de la carga. 7
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274. Res!Jonsnbilidad del jJOrtefldor. Oc confonnidad con ( las normas contenidas en los anculos 1547 del Cdigo Civil y 207 del Cdigo de Comercio, el poneador responde de la culpa leve, POI" tener inters manifiesto en el contrato, Puede afil"marse que la legislacin aplicable consagra un ,'erdadero rgimen de responsabilidad del poncador, toda vez que se establecen las causales para hacerla efectiva, aquellas que posibilitan eximirse de la misma, la forma de acreditarla y las sanciones que pesan sobre l cuando ha incurrido en tal responsabilidad. Las normas que constituyel1este rgimelLde responsabilidad ron en gmn-medida diferentes de las consagradas en el derecho comn, motivo por el cual el legislador mercantil las ha incluido en el Prrafo 4 del Ttulo V del Libro II del Cdigo de la materia.
i "Por regla general se presume que la prdida o avera de la mercadera ocurre por culpa del porteador, salvo que Sle destruya esa presuncin legal u ocurra el accidente por caso fortuito y no ocurra
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2 Vicio propio. La nocin de vicio propio est definida, a propsito del contrato de seguro, en el artculo 552 del Cdigo de Comercio, en los siguientes trminos: "... el germen de destructin o deterioro que lleven en s las cosas por su propia naturaleza o destino, aunque se las suponga de la
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ms perfecta calidad en su especie". Acreditada esta circunstancia, el porteador se exonera de su responsabilidad. 3 Hecho propio del cargador. Se consideran de esta naturaleza las declaraciones de la carga hechas en forma incorrecta en la carta de porte: por ejemplo, atribuirles una calidad genrica distinta de la que realmente tuvieran las mercaderas (arts. 185 y 186 del Cdigo de Comercio). 277. Forma de acreditar responsabilidad del porteador. La ley facilita enormemente el problema de comprobar la responsabilidad del poneador, estableciendo que se pre5l/.1Ile que la prdida, avera o retardo ocurren por culpa del porteador. , Se trata, sin embargo, de una presuncin legal.8 .jO' Corresponde, en consecuencia, al cargador acreditar so- ./ lamente la causa jurdica de la responsabilidad, esto es, el contrato de transporte y la enu'ega de la carga. En el evento de que el porteador intente eximirse de responsabilidad acreditando la ocurrencia de caso fortuito, el cargador tendr que probar, a su turno, que aqul contribuy con un hecho o culpa suya al advenimiento del caso fortuito. 278. Sanciones de la responsabilidad del porteador. Las mercaderas cuyo u'anspone encargan los comerciantes estn destinadas a ser vendidas en el punto de su destino. Tomando en cuenta este supuesto, ellegisladol- mercantil no exige acreditar dai10 emergente), lucro cesante por parte del damnificado para recobrar la correspondiente indemnizacin ele peljuicios.
alguna de las circunstancias que enumera el artculo 184 del Cdigo de 9 Comercio" (Corte Suprema, 26 de diciembre de 1917, G. 1917,2 sem, N0 139, p. 404; R., t. XV, secc. 1', p. 324 Corte Suprema, 30 de abril de 1921, G. 1921, ler. sem. N 33, p. 184; R., t. XXI, secc. P, P 427). "Btablecido que la prdida de la mercadera se produjo al desrielarse el ferrocarril que la conduca por causa de animales ajenos introducidos a la va, subsiste la responsabilidad del porteador, si no establece que procedi con la debida diligencia para impedir la introduccin de animales en la va" (Corte Suprema, 12 de diciembre de 1932, G. 1932,2 sem., N 58, p. 250; R., t. XXX, secc. 1', p. 156). "Incumbe al porteador probar que emple la diligencia y pericia necesarias para acortar o atenuar los efectos del accidente que ha causado la prdida o avera de las mercaderas producida por caso fortuito" (Corte Suprema, 14 de octubre de 1955, R., t. LII, seco 1', p. 331). "No se extingue la responsabilidad del porteador por el hecho de conocer el cargador que la conduccin de las mercaderas haba sido contiada por aqul a un tercero" (Corte Suprema, 10 de julio de 1905, G. 1905, t. 1 N 748, p. 1167; R., t. I1I, secc. 1', p. 36). "No infringen los artculos 45,1547,2013,2015 Y2016 del Cdigo Civil,}' 166, 184)' 220 del Cdigo de Comercio, los jueces que, examinando el carcter de fortuito que la empresa demandada atribuye al hecho establecido en autos que origin la prdida de las mercaderas, concluyen que carece de los requisitos de imprevisibilidad e ine\'itabilidad propios del caso fortuito o fuerza mayor, toda vez que la ruptura de la llanta de una meda no es un hecho que escape a las previsiones normales, pues para que el caso fortuito exima de responsabilidad es menester que sea la causa nica del dao; una simple dificultad o una imposibilidad relativa personal elel agente no bastan, puesto que la culpa debe apreciarse en abstracto. Los sentenciadores, al calificar los hechos como culpables, han dado una correcta aplicacin a los preceptos que se sealan como violados" (Corte Suprema, 2 de mayo de 1963, R., t. LX, secc. 1\ p. 59).
, "La presuncin de culpabilidad para el poneador emanada del artculo 207 del Cdigo de Comercio, dentro de los trminos del artculo 47 del Cdigo Civil, es simplemente legal" (Corte Suprema, 15 de abril de 1963, R., t. LX, secc. 1', p. 50).
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Las normas de los artculos 209 y siguientes del Cdigo de Comercio, que contienen las sanciones en contra del porteador, permiten distinguir las siguien tes si tuaciones: 1 Caso de prdida. El porteador paga las mercaderas al precio que tengan en el da)' lugar en que debi efectuarse la entrega, estimado por peritos. La valoracin se hace segn la carta de porte (art. 209). 2 2 Avera total. Ello ocurre cuando la carga queda intil para su venta y consumo (art. 210 ine. 12 ). En tal caso se abandonan las mercaderas averiadas en manos del poneadar)' se le cobra ntegramente su valor. 2 3 Avera parciaL Es aquella que produce disminucin en el valor de las mercaderas. En este evento se le cobra al poneador el importe e1el menoscabo, )' si se encuentran piezas ilesas, el cargador o el consignatario estn obligados a recibidas, a menos que ellas formen parte de un juego (art. 210 incs. 2)' 3 2 ). 2 4 Retardo. Puede ocurrir que en el contrato se estipule una clusula penal en caso de retardo del porteador, la que se puede hacer efectiva por el mero hecho de la demora )' ,,'<. sin necesidad de acreditar peljuicios, deduciendo su monto . : del porte convenido (art. 206). Asimismo, puede acreditar,. i se el peljuicio causado directa e inmediatamente por el retardo, debiendo en este caso el porteador pagar la clusula penal)' el monto del daI10 comprobado. Si los contratantes no han convenido multa por el retardo, es preciso acreditar los peljuicios en conformidad a las reglas generales. Las acciones de cobro de indemnizacin de peljuicios pueden apurarse tanto por el cargador como por el consignatario.
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en su contra. Segn lo previsto en el artculo 214 del Cdigo de Comercio, se origina la caducidad de las acciones derivadas de las prdidas, desfalcos y averas en las mercaderas transportadas, en los siguientes casos: 1 2 Por la recepcin de las mercaderas y el pago del porte y gastos, salvo que cualquira de estos actos se ejecute bajo la competente reserva de acciones. El canje original de las cartas de porte prueba la recepcin de las mercaderas y el pago del porte y gastos; 2 2 Si el consignatario recibiere los bultos que presentan seilales exteriores de faltas o averas)' no protestare en el acto usar de su derecho; 3 2 Si notndose sustraccin o daI10 al tiempo de abrir los bultos, el consignatario no hiciere reclamacin alguna denu'o de las veinticuau'o horas siguientes a la recepcin; 4 2 Por la prescripcin de seis meses en las expediciones hechas dentro de la Repblica y de un aI10 en las dirigidas al exuanjero. En caso de prdida la prescripcin empieza a COlTer desde el da en que debi ser cumplida la conduccin, y en caso de avera, desde la fecha de la eno'ega de las mercaderas. 9 La caducidad y la prescripcin como causas de extin:" cin de la responsabilidad del porteador, no obstan el ejercicio de las acciones derivadas del retardo, que prescriben en la forma ordinaria, en el plazo de cuau'o aI1os, segn la regla del artculo 822 del Cdigo de Comercio.
280. Obligaciones y deredws del consignatario. Salvo que el consignatario sea a la vez cargador, es un tercero ajeno al
279. Extincin de la restwnsahilldad .deL.po.rleadr)'J.'. La responsabilidad del porteador no se extiende mucho en el tiempo, ya sea porque ejecuta el contrato o bien porque se produce la caducidad de las acciones que pueden ejercerse
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9 "Si no hubo entrega de la mercadera por negarse el consignatario a recibirla, alegando su mal estado, el trmino de prescripcin no ha empezado a correr" (Corte Suprema, P de julio de 1970, R, t. LX\1I, secc. 1', p. 239; considerando 4 g , p. 240).
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contrato de transporte, para el cual no nacen derechos ni obligaciones sino en virtud de su aceptacin. De conformidad con lo prescrito en el artculo 216 del Cdigo de Comercio, en su texto fijado por la Ley N 18.528, publicada en el Diario Oficial de 23 de julio de 1986, "el consignatario, adems de las obligaciones que son correla(jvas a los derechos del porteador, (jene las siguientes: 1C) La de otorgar al porteador recibo de las mercaderas que ste le entregare, con indicacin del recinto y fecha ele la entrega, y del nombre y apellidos del consignatario o ele quien reciba en su nombre, aunque esas menciones sean distintas a las expresadas en la gua de despacho. Se presume que representa al consignatario la persona adulta que reciba a su nombre la mercadera en el recinto indicado para ello en la gua de despacho. El recibo de la mercadera, otorgado en la gua de despacho, ser transfel"ible por endoso, constituyndose el endosatario en codeudor solidario del pago del valor que se establece en el documento. 2 La de pagar el porte y gastos inmediatamente despus de vencido el trmino que seii.ala el anculo 21] ". Es de ordinalia ocurrencia que la obligacin de pagar el porte y los gastos no la cumpla en la prctica el consignatario, sino el cargador al expedir las mercaderas. Con todo, el Cdigo de Comercio, en la norma contenida en el artculo 211, contempla la regla segn la cual el pago es exigible despus de prestado el servicio, pasadas veinticuauo hOl"as desde la enu'ega de las mercaderas. Si no obtiene el pago, el porteador puede solicitar el depsito y venta en martillo de las mercaderas que estime suficientes para cubrirse de su crdito. 10
De conformidad con los incisos 3, 4 Y 5 del artculo 2]] del Cdigo de Comercio, agregados por la Ley nmero 18.528, de ] 986, las acciones que este precepto legal confiere al porteador se tramitan de acuerdo con el procedimiento sumario, sin que proceda la sustitucin de procedimiento. Constituye ttulo ejecutivo conU"a el consignatario, el recibo de las mercaderas a que se refiere el N 1 del artculo 216, otorgado en la gua de despacho que debe entregar el cargador al poneador, cuando puesto dicho recibo en su conocimiento por no(jficacin judicial, no alega en el mismo acto, ni dentro de tercero da, que el documento ha sido falsificado matel1meme, o cuando se rechaza por resolucin judicial la tacha puesta. La impugnacin del recibo se u'amita como incidente y en contra de la resolucin que la deniega no procede recurso alguno. Por ltimo, la nueva regla del inciso final del artculo 211 del Cdigo de Comercio sanciona con presidio menor en su grado mnimo al que maliciosamente impugna de falso el recibo de las mercaderas y tal impugnacin es rechazada en el incidente respectivo. Estas normas establecen un nuev.o delito tipo para sancionar la accin descrita.
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10 "De la interpretacin armnica de diversos artculos del Cdigo de Comercio (166,201,212 Y 216, N 2) resulta e\idente que cuando
en un contrato de transporte el cargador no ha pagado el flete y el consignatario de las mercaderas es persona distinta del que encarg la conduccin \' las mercaderas han sido entregadas por el porteador al consignatario, transcurrido que sea el plazo de veinticuatro horas desde aquella entrega (C. de Comercio, arculo 211), pesa sobre el ltimo de los nombrados la obligacin de pagar el porte" (Corte Suprema, 26 de enero de 1970, R., t. LXVII, secc. 1', p. 53).
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El transporte martimo 281. Importancia econmica del transporte martimo. La conduccin de personas y de mercaderas por va martima es la primera y la ms difundida forma de u'anspone empleada entre los pases. Nuestro pas, situado en el exu'emo austral del mundo, depende para el desarrollo de su comerco, en gran medida, del u'anspone martimo. El sostenido crecimiento del comercio exterior de Chile, en los ltimos diez ai1os, ha puesto en evidencia la vinculacin existente entre el comercio internacional y el transpone martimo, que se revela en el hecho de que el alimento del comercio exterior favorece el crecimiento del transpone maJ"timo y, a su vez, el incremento de la LIota mercante origina una baja del valor de los fletes, lo que sin duda redunda en favor del comercio internacional. Desde el punto de vista juddico, el transpone martimo " y el comercio internacional chilenos estn reglamentados ., por la Ley de Fomento a la Marina Mercante. Decreto Ley ..-r N 3.059, publicado en el Diario Oficial de 22 ele diciembre ele 1979, modificado por la Ley N 18.454, de 1985, que regula los accesos de las cargas por pane de naves mercantes chilenas y extral~eras, bajo el principio de la reciprocidad; por la Ley de Navegacin, Decreto Ley N 2.222, publicado en el Diado Oficial de 31 de mayo de 1978, en lo referente a la seguridad, y por el Libro lB del Cdigo de Comerco. "De la navegacin y el comercio martimos", en lo que concierne a las relaciones conu"actuales que se generan en el transpone martimo. 282. Explotacin comercial de las naves. La nave puede ser explorada comercialmente bajo dos formas contractuales di-
versas, segn la modalidad el1 que se la vaya a utilizar. Es el elemento que permite distinguir las dos categoras de contratos; son las obligaciones que asume el fletante, armador o transportador martimo. En la primera categora de conu'ato el dueo o armacIar se compromete a poner la nave a disposicin de OU'O, para que ste la use segn su propia conveniencia, en los trminos estipulados. La convencin toma el nombre de "contrato de fletamento" y el documento por el cual se celebra se denomina "pliza de fletamento" (charter party). En la segunda alternativa conu"actual, el dueo o armador contrae la obligacin de embarcar mercadera de terceros en determinados lugares, conducirlas y entregarlas en lugares tambin precisados. Esta forma se denomina "contrato de transpone martimo o de transporte de mercaderas por mar". Tratndose del contrato de fletamento, la extensin de las obligaciones del naviero se circunscribe a proporcionar una nave perfectamente individualizada al fletador, para que la use segn su propia conveniencia, en los trminos convenidos. No hay duda que el armador compromete solamente una obligacin de medios frente al fletador. En cambio, en el contrato de transporte martimo, al obligarse el cluei10 o armador a embarcar mel'caderas de terceros en lugares determinados, a conducirlas y a entregadas en lugares tambin determinados, compromete una obligacin de resultado. Esta distincin la hace la doctrina francesa en general para los contratos regulados por el derecho privado. La aplicacin de este esquema diferencial fue propuesta por primera vez en Francia por el profesor Ren I{odiere, al redactar las reformas al derecho martimo de este pas contenidas en la ley de 18 de junio de 1966, resolviendo el conflicto de tcnica jurdica que se haba producido en el derecho martimo, entre la libertad contractual y el rgi-
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men imperativo impuesto por las Reglas de La Haya de 1921, para los contratos que comportaran la obligacin de recibir, transportar y entregar mercaderas ajenas mediante un doc'Umento llamado "conocimiento de embarque".!! Consecuencia de la distincin fundamemal de los contratos de explotacin de las naves es el hecho de que la normativa en acmal vigencia crea lIn rgimen para el fletamento en el cllalla ley de! contrato liene primera imponancia. Efectivamente, dispone el artculo 928 del Cdigo de Comercio: "Las condiciones y efectos del fletamento sern establecidas por las /Jarles en el contrato res/Jectivo y, en su de/erto, se regularn por las normas del prrafo siguiente". Ello es as porque se estima que tanto el armador corno el fletador son igualmente poderosos para ajustar, en las mismas con diciones, sus voluntades en el contrato. El fletamento se celebra en la prclica entre importantes empresas exportadoras o importadoras, a veces consorcios de ellas, y lIna empresa armadora propietaria de varias naves. En el contrato de transporte martimo se advierte la tendencia de proteger al usuario de naves, que encarga la conduccin de cargas singulares, quien debe someterse a las formas dirigidas por el u"ansportador en formularios upos preelaborados. De ah entonces que las normas legales consagran un rgimen de derecho esu'icto, dejando escaso mal-gen a la autonoma de los contratantes.
Prrafo 1 El con u-ato de fletamento

283. Diversos tipos de fletamento. Atendiendo a las distintas modalidades de utilizacin de las naves, la nueva norma legal consagra U"es formas jurdicas de fletamentos: -El fletamento por tiempo; -El fletamento por viaje, que puede ser total o parcial, y -El fletamento a casco desnudo. Sin embargo. en la prctica existen otras formas de fletamentos que derivan de las anteriormente mencionadas o son combinaciones contractuales de ellas. Lo que acabamos de sealar justifica la norma del artculo 930 del Cdigo de Comercio. segn la cual "en los dems fletamentos se estar a lo convenido por las partes y, en su defecto, a las normas de este prrafo". 284. Fletamento por tiempo. La definicin legal, contenida en el artculo 934 del Cdigo de Comercio, seala que "es un contrato por el cual el armador o naviero, conservando su tenencia, pone la na"e armada a disposicin de ou-a persona para realizar la actividad que sta disponga, dentro de los trminos estipulados, por un tiempo determinado y mediante el pago de un Oete por todo el lapso convenido o calculado a tanto por da, mes o ao". Este contrato se conoce en la prctica con la expresin inglesa time charter. Lo esencial en esta modalidad de fletamento es la circunstancia de que el naviero conserva la tenencia de la nave y la pone armada a disposicin del porteador, quien slo adquiere las facultades de su uso comercial, lo que permite diferenciarlo del fletamento a casco desnudo, en el cual opera el traspaso de la tenencia. control y explotacin de la nave en favor del fletador, quien asume de esta suerte la
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11 Vase Informe tcnico del Proyecto de Reforma del Libro III del Cdigo de Comercio, "De la navegacin y el comercio martimos, p. 21.
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calidad de armador y tiene derecho a designar al capitn y a la tripulacin. Asimismo, el fletamento por tiempo se distingue del fletamento por viaje en cuanto a que en este ltimo el naviero pone a disposicin del fletador la nave, en forma total o parcial, para un viaje o viajes alternados, y no por un perodo de tiempo determinado, en el cual el fletador puede ordenar una serie de viajes, segn las condiciones acordadas en el contrato (time c1l.arter) . De lo que hemos scilalado y conforme con lo prrvisto en el artculo 936 del Cdigo ele Comercio, en el fletamento por tiempo el fletador adquiere un conjunto de prerrogativas que se denominan "gestin comercial" de la nave, que tambin tiene en el fletamento por viaje, pero no obtiene la "gestin nutica", que se mantiene bajo la responsabilidad del armador, naviero o fletante. Aqu surge oU'a diferencia con el fletamento a casco desnudo, en el cual la gestin nutica se traspasa al fletador. Generalmente el fletamento por tiempo se celebra por empresas exportadoras o importadoras que no quieren enfrentar las dificultades propias de la navegacin y en vez de tener naves de su propiedad, pagan flete por tiempo determinado a las empresas de armadores. Al fletador le interesa solamente tener la gestin comercial de la nave sin las complejidades de la gestin nutica. Mediante la gestin comercial de la nave, el fletador puede dar rdenes al capitn en lo que concierne a dicha gestin. El capitn y la tripulacin dependen solamente del naviero, armador o fletante, al cual estn vinculados por el contrato de embarco, que no sufre modificacin alguna por el hecho de que la gestin comercial sea transferida a un determinado fletador.
gestin comercial, toda vez que dan lugar a facultades y responsabilidades diferentes. La gestin nutica concierne a la conduccin y manejo tcnico de la nave. Para ejercerla es indispensable que el fletante conserve la tenencia, debiendo preocuparse del buen estado del casco, del imtrumental nutico, de los medios de propulsin y, en general, de todo lo referente a la navegabilidad de la nave. La gestin comercial es la atinente a la explotacin econmica de la nave, que en el fletamento por tiempo queda a cargo del fletador, pudiendo en consecuencia aprovecharla para s o celebrar contratos de transpone martimo con terceros. En ejercicio de la gestin comercial el fletador puede dar rdenes al capitn, quien en alguna medida est subordinacl a ste, pero tan slo en lo que concierne a los viajes a efectuar, los cargamentos a embarcar, rutas de viaje, recaladas, puertos de destino, etc. Esta situacin de desdoblamiento de la gestin nutica y de la gestin comercial va originando, consecuencialmente, una divisin o distribucin en los gastos}' responsabilidades que se generan en la navegacin}' explotacin comercial o que derivan de ella.~, aun cuando existe un elemento de conexin o de convergencia que es la nave como medio empleado para su ejecucin. El fletante es ajeno a todas las relaciones contractuales que celebra el fletador para la gestin comercial de la nave, pero debe proporcionarle los medios para que obtenga sus resultados.
286. Formalidad del fletamento por tiempo. Al igual que en los otros dos tipos de fletamento, la solemnidad consiste en la emisin de una pliza de fletamento (chartM party) para todos los fletamentos de naves de ms de 50 LOneladas de registro bruto. Las enunciaciones de la pliza de fletamenLO estn sealadas en el artculo 935 del Cdigo de Comercio. La primera
285. Nociones de gestin nu.tica )' de gestin comercial Es importante precisar las nociones de gestin nutica y de
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mencin concierne a la individualizacin de las partes: fletante (owner) y fletador (charterer). En seguida se determina la nave, con sus caractersticas yen especial su aptitud, capacidad de caJiga y andar; son estos rasgos los que hacen elegir una nave en vez de oua. Si bien es cieno que la individualizacin de la nave es un elemento esencial del con trato, no es menos cieno que la omisin de ella en la pliza no afecta su validez, al igual que la omisin de cualquiera ou-a indicacin, por cuanto se rige en las materias omitidas por las reglas del artculo 934 del Cdigo de Comercio y dems normas que resulten aplicables. Otra enunciacin de la pliza de fletamento es la relativa al flete (Itire) y a sus modalidades de pago; se trata del precio que paga el fletador al fletante por el uso de la nave, y junto con el pago de los gastos inherentes a la gestin comercial, constituyen las dos obligaciones bsicas que el chartererdebe asumir en el conuato. Son de cargo del fletante los gastos f!ios que origina la nave, tales como remuneraciones de la dotacin, mantenimiento, provisiones, seguros y gastos de inspeccin. En tanto que corren de cargo del fletador los gastos de viaje, tales como combustible, tarifas portuarias, gastos de carga y descarga y madera de estiba para el buen arrimaje de la carga. La duracin del contrato es otra mencin ele la pliza que en este caso es caracterstica porque se trata del fletamento por tiempo. Finalmente, en la pliza se hace referencia a la actividad que el fletador se propone realizar con la nave. Cuando nada se expresa al respecto, el fletador est autorizado para emplearla en cualquiera actividad concordante con sus caractersticas tcnicas. En la prctica, las plizas contienen limitaciones al uso que el fletador puede hacer de la nave (trading limits), relativas a zonas, mares o pases a los cuales ella no puede acceder porque pueden provocarse boicolS por otros Estados. Sin embargo, existe una cierta flexibili-
dad respecto de los lmites indicados, lo cual provoca una prima extra de seguro, mantenindose al mismo tiempo la obligacin del fletante de usar puertos y muelles buenos y seguros. Como hemos sealado, la omisin en la pliza de una o ms de sus enunciaciones no afecta la validez del contrato, el que se rige en las materias omitidas por el artculo 934 elel Cdigo ele Comercio y las dems reglas que resulten aplicables.
287. Obligaciones de las partes. Trataremos por separado las que asumen el fletante y el fletador en el contrato. 288. Obligaciones del fletante. Estn determinadas en el artCulo 937 clel Cdigo ele Comercio y son: 1Q Presentar y poner la nave a disposicin del fletador en la fecha y lugar convenidos, en buen estado de
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navegabilidad, apta para los usos previstos, armada, equipada y con la documentacin pertinente. Debe mantener la nave en el mismo buen estado de navegabilidad y aptitud durante loda la vigencia del con u-ato. Respecto de esta primera obligacin el artculo 941 del Cdigo de Comercio establece que a falta de estipulacin expresa en el con u-ato, el flete se devengar desde el da que la nave sea puesta a disposicin del fletador, en las condiciones establecidas en el contrato, y que debe pagarse por perodos mensuales anticipados. El buen estado de navegabilidad y aptitud para los usos convenidos se traduce en que la nave debe estar en condiciones para el servicio. La idea de navegabilidad comprende tanto la nave en s misma como su idoneidad para efectuar el u<U1sporte. Una vez establecido el estndar de navegabilidad, el cumplimiento de esta obligacin es absoluto durante toda la vigencia del contrato.
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2 9 Pagar los gastos de la gestin nutica de la nave, tales como clasificacin, remunel'aciones y alimentos de la dotacin, seguro del casco)' maquinaria, reparaciones y repuestos. 311 Cumplir con los viajes que ordene el fletador dentro ele los trminos del contrato y en las zonas de navegacin convenidas. Se trata ele una obligacin esencial del fletante, a cambio de la cual recibe el precio, que se denomina "fle_ te". Es costumbre establecer en las plizas que el fletante usar la mxima prontitud o diligencia posible en el cumplimiento de esta obligacin. Adems, el fletante debe prestar al fletador, mediante la tripulacin de la nave, la asistencia acostumbrada o normal.
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289. Obligaciones del fletador. De conformidad con lo previsto en el artculo 938 del Cdigo de Comercio, son obligaciones del Oetador. 1 Pagar el flete pactado en los trminos convenidos. Como ya serialamos, a falta de estipulacin expresa en el contrato, el Oete se devenga desde el da en que la nave sea puesta a disposicin del fletador y se paga por perodos mensuales anticipados (an. 941 del Cdigo de Comercio). La obligacin ele pagar el flete que el Cdigo impone al fletador, cubre todo el perodo que dura el fletamento por tiempo. Sin embargo, puede presentarse una circunstancia que prive a la nave de aptitud o capacidad para cumplir su cometido, situacin que justifica la suspensin del flete, conforme lo dispone el artculo 944 del Cdigo de Comercio, en los siguientes trminos: "No se devengar flete por el tiempo en que no sea posible utilizal' comercialmente la nave, salvo que sea por causas imputables al Oetador. La paralizacin deber exceder ele veinticuatro horas para que haya lugar a la indicada suspensin c\t>1 Oete". Los casos ms frecuentes que originan suspensin del flete son las averas de la mquina o daos del casco que obligan la entrada de la nave a dique, falta de la dotacin
en cuanto a sus marineros y falta de pertrechos por parte del fletante. 2 Pagar los gastos propios de la gestin comercial de la nave o gastos de viaje. Aparte de las obligaciones enumeradas en el artculo 938 del Cdigo de Comercio, incumbe al fletador el uso de la nave en los trminos estipulados en el contrato y la devolucin de ella al fletante al trmino del contrato en el mismo buen estado y condicin, exceptuando el desgaste natural. La disposicin del artculo 946 del Cdigo de Comercio previene que el fletador debe restituir la nave en el trmino y lugar estipulado y, en su defecto, en el puerto de domicilio del fletante. Con el anlisis de las obligaciones de las partes se confirma el rasgo cliferencial del fletamento por tiempo que consiste en la subordinacin del capitn al fletador en lo atinente a la explotacin comercial de la nave. manteniendo el fletante la gestin nutica bajo su responsabilidad. Siendo esto as, es perfectamente justificada la norma del artculo 939 del Cdigo de Comercio, que hace responsable al fletador de los peljuicios sufridos por la nave a causa de su gestin comercial, y la regla del artculo 940 inciso final, que exonera de responsabilidad al fletante por las actuaciones del capitn y ele la u'ipulacin en cumplimiento de instrucciones impartidas por el fletador, vinculadas a la gestin comercial o al uso que ste haga de la nave.
290. Terminacin d.el.fletamento por tiempo. Lo normal es que termine por la expiracin del plazo convenido en la pliza. Pero el Cdigo de Comercio reglamenta otras situaciones que importan la conclusin del contrato, que pueden o no haberse preristo en el documento que'"el contrato
contiene. En virtud del artculo 942. el fletante queda autorizado para dar por terminado el contrato, transcurridos siete das
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contados desde la fecha en que el fletador debi pagar el flete o la parte de ste que se hubiere devengado. La terminacin del contrato se produce por la sola declaracin d@l fletante, que comunicar por escrito al fletador y que tambin har saber al capitn de la nave; acaecida esta situacin, el fletante debe entregar en el destino correspondiente la carga que la nave tenga a bordo. La prdida de la nave flelada puede igualmente constituir una causa de terminacin del tillle c/U/rter y salvo pacto en comrario, el precio del flet e se deber hasta el da de la prdida, inclusive (art. 945 del Cdigo de Comercio). Puede tratarse de una prdida efectiva de la nave o bien simplemente que ella pierda su aptitud comercial para la cual se convino el fletamento. Por ltimo, pueden presentarse ciertos hechos extraordinarios de carcter imprevisible al momento de celebrar el contrato, como una declaracin de guerra o un maremoto, que frustran la ejecucin del mismo, originando un desequilibrio notorio en las prestaciones recprocas, que importan asimismo causas de terminacin del fletamento por tiempo. 291. Fletamento por viaje. Se trata de una modalidad en la cual la obligacin bsica del fletante consiste en poner a disposicin del fletador todos o uno o ms espacios determinados susceptibles de ser cargados en una nave determinacla, a fin de realizar los \iajes que disponga el fletador. El fletamento por viaje puede ser total o parcial. Fletamento por viaje total es aquel por el cual el fletante se obliga a poner a disposicin del fletador, mediante el pago de un flete, todos los espacios susceptibles de ser cargados en una nave determinada, para realizar el o los viajes convenidos (art. 948 del Cdigo de Comercio). En el fletamento parcial por viaje se pone a disposicin del fletador uno o ms espacios determinados dentro de la nave.
Como su nombre lo indica, la caracterstica en esta clase de fletamento es precisamente el viaje; al igual que en los otros fletamentos, debe emitirse una pliza que contiene los elementos ms relevantes del contrato. En el fletamento por viaje, total o parcial, la pliza contiene las siguientes menciones: 1 La individualizacin de la nave, capacidad de carga y puerlo de matrcula. Se indicarn su clase (petrolero, carga general, etc~Lera), el registro, nombre, pabelln y capacidad en peso o en volumen; 2 Los nombres y domicilios del fletante y del fletador; 3 La indicacin del viaje o viajes que deben efectuarse )' los lugares de carga y descarga; 4 Si el fletamento es total o parcial, y en este ltimo caso, la individualizacin de los espacios que se pondrn a disposicin del fletador; :iD La descripcin de los cargamentos o mercaderas, su canlidad y peso; (jQ Los tiempos pre\islOs para las estadas y sobrcstaclas, forma de computarlas y el valor fijado para ellas; 7 La responsabilidad de las partes por los posibles dai.os a la carga y a la nave, y 8 El flete y sus modalidades de pago. La omisin en la pliza de una o ms de tales menciones no afecta la validez del con u-ato, el que se rige en las materias omitidas por lo dispuesto en el artculo 948 del Cdigo de Comercio y dems normas que resulten aplicables.
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292. Obligaciones del fletante en el jletamento por viaje. Segn el artculo 950 del Cdigo de Comercio, la principal obligacin del fletante consiste en presentar la nave en el lugar y fecha convenidos, en buen estado de navegabilidad, armada y equipada convenientemente para realizar las operaciones previstas en el contrato y mantenerla as durante el o los viajes pactados.
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Consecuente con esa obligacin primordial, la ley impone asimismo al fletante la de aeloptar toelas las medielas necesal"as que ele l dependan para ejecutar el o los viajes acordados. Presentar la nave en buen estado ele navegabilidad (sea 1/Iorthiness) campana un casco, penrechos y elementos de consumo adecuados, documentacin al da, estabilidad y estiba adecuada a la seguridad de la nave y la circunstancia que ella relna las condiciones necesarias para u'ansportar la carga mencionada en la pliza, es decir, bodegas apropiadas al tipo de mel'cadcras que se obliga a embarcar. En caso cle incumplimiemo de la obligacin de presentar la nave por el fletame en las condiciones, poca y lugar convenidos, el fletaclOI' puede resolver el con u'atO median te comunicacin por escrito al fletante. Adems, el fletador tambin pueele dejar sin efeclO el contrato antes que la nave empiece a cargal-, pagando una indelllnizacin equivalente a la mitad del f1ete convenido, o slIperior, si el fletame comprueba que los peljuicios ocasionados son mayores que esa cantidad, pero sin que excecla de la totalidad de dicho " f1ete (art. 951 del Cdigo de Comercio). Como lo indica la ,"'ley, es una indemnizacin; por ende, no se trata ele pagar el ", .,; f1 cte. En cuanto al lugar)' fecha cOl1Yenidos para presentar la nave, e1ebe inclicarse en la pliza; en caso ele omisin de ella al respecto, corresponcle al f1etador designar el lugar o el sitio elel puerto donde tiene que ubical'se pal'a efectual- las faenas de carga y descarga. Si el f1etaclOl' nada indica o siendo varios no concuerdan, el f1etante elige el lugar y fecha. Todo lo anterior es sin peljuicio de las nOlmas adminisu-avas que regulan las operaciones de los puertos (art. 952 del Cdigo ele Comercio). La determinacin exacta del lugar o sitio tiene importancia econmica y jurdica, por cuanto la llegada ele la nave al lugar convenido implica que termina la fase ele na-
vegacin y comienza la etapa de operacin portuaria, que origina el traspaso de responsabilidades, gastos y obligaciones del f1etante hacia el fletador. Por ello, algunas plizas internacionales elistinguen entre puerto (port charter-part)') , zona portuaria (dock charter-party) y muelle (berth charler-party). La nocin ele Imato comercial se reemplaza por la de puerto administrativo, que corresponde a los lmites dentro de los cuales la na\'e puede estar a la disposicin inmediata y efecti\'a del t1elador.
293. Nociones de carga, descarga, estiba)' desestiba. La etapa de carga y descarga constituye una operacin compuesta de las siguientes normativas: Carga. corresponde a introducir la carga a bordo; Estiba. implica el arrimaje de la carga en la bodega o en la cubierta, conforme a la seguridad de la nave y de la carga; Desestil){(. importa la accin ele deshacer la estiba; Trincado: es el amarre o sujecin de la carga estibada; Descarg((. corresponde a la accin de sacar la carga desde donde est, previa desestiba. Segn el artculo 956 del Cdigo de Comercio, corresponde al f1elador efectuar oportunamente y a su costo las operaciones de carga y descarga. Tales opel-aciones deben entenderse en sentido amplio, que comprendan la carga, estiba, trincado, desestiba y descarga. El fletamento por viaje comporta una etapa de navegacin que no es difcil ele detel-minar ni calcular por las partes y una fase de puerto que resulta ms compleja de precisar. Facilitando un tanto la determinacin de esta segunda fase del fletamento por tiempo. el arts;ulo 954 del Cdigo de Comercio define el concepto de estada como "el lapso convenido por las partes para ejecutar las faenas de carga y descarga, o en su defecto, el plazo que los usos del puerto de que se trate, sealen para estas faenas".
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Una vez expirado el tiempo de estada, puede prolongarse dando origen a la sobrestada, definida como "el tiempo posterior a la expiracin de la estada, sin necesidad de requerimiento" (an. 954 inc. 2). Puede ocurrir que el Oetador realice las faenas de carga o descarga en menor tiempo que el convenido, caso en el cual tiene derecho a una compensacin por el monto que se haya acordado con el fletame, y a falta de estipulacin al respecto, ella se calcula sobre una base igual a la mitad de la suma que corresponda para la sobrestada. El plazo de estada comienza a contarse desde que la nave est lista para recibir o eptregar la carga, de lo cual debe el fletante dar aviso por escrito al fletador. A falta de estipulacin de las panes, la determinacin del momemo en que la nave est lista para cargar o descargar, as como el cmputo de los das de estada, la duracin, monto y forma de pago de las sobrestadas, se determinan preferentemente por los usos del puerto en que tienen lugar las indicadas operaciones. Por ltimo, conviene sei1alar que el Cdigo de Comercio contempla en el artculo 958 que los plazos de estada y sobrestada se suspendern cuando se impida la carga o descarga por caso fortuito o fuerza mayor, o por causas imputables al fletante o sus dependiellles. La indemnizacin por sobrestada se considera como suplemento del flete, con lo cual se resuelve un problema tanto mercantil como tributario (an. 959 del Cdigo de Comercio).
294. Terminacin del fletamento por viaje. Lo normal es que el contrato concluya cuando se han efectuado el o los viajes convenidos, El Cdigo de Comercio establece adems otras circunstancias que ponen fin a este contrato. De conformidad con lo previsto en el artculo 951, el fletador puede dejar sin efecto el conu-ato cuando el fletante
no pone a disposicin la nave en el lugar, poca y condiciones convenidos. A~imismo el fletador puede dar por tenninado el contrato antes que la nave empiece a cargar, pagando al fletante una indemnizacin equivalente a la mitad del flete convenido, o superior, si el fletante acredita peljuicios mayores a esa cantidad, pero sin que exceda a la totalidad del flete. Se pone trmino tambin al fletamento por viaje en el caso de que se produzca en el transcurso de la ruta la detencin definil.i\a de la nave. Cuando el motivo de la detencin es imputable al Octallle, se le paga un flete que sustituye el convenido en rI contrato, en proporcin a la distancia que la 11<1\'e haya recorrido hacia el pueno de destino, a menos ,j'" que se haya estipulado un flete ganado a todo evento, "-," A \'oluntad del fletante puede resol\'erse el conu-ato cuando el tiempo de sobrestada exceda a un nmero de das calendario igual a los das laborales de la estada, con derecho al pago de un "falso flete", Asimismo el fletante puede optar por la resolucin del conu-ato cuando el fletador embarque slo parte de la carga, expirado el plazo de sobrestada procediendo a descargar la nave por cuenta y cargo de este ltimo, con derecho a percibir la mitad del flete convenido o una suma mayor si acredita peljuicios superiores. Finalmente, el contrato queda resuelto, sin derecho a indemnizacin de peljuicios para ninguna de las panes, si allles del zarpe de la nave sobre\'iene una prohibicin para comerciar con algn pas al cual iba destinada, o si acontece cualquier oU'O evento de fuerza mayor o caso fortuito que haga imposible la realizacin del viaje.
295. Fletamento a casco desnudo. Definido en el artculo 965 del Cdigo de Comercio como "el contrato por el cual una parte, mediante el pago de un flete, se obliga a colocar a disposicin de otra, por un tiempo determinado, una nave desarmada y sin equipo o con un equipo y arma-
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mento incompleto, cediendo a esta ltima su tenencia, control y explotacin, incluido el derecho a designar al capitn y a la dotacin". Conocido en la prctica mercantil como bareboat charter o location "c'aglte ntle", este conu'alO se rige en primer lugar por las estipulaciones de las panes)' por las reglas especiales de esta clase de fletamento y las comunes a todos los fletamentos. En defecto de lo anterior, se regula por las disposiciones generales del arrendamiento de cosas muebles, en lo que le sean aplicables (an. 965 ine. 22 del Cdigo de Comercio).12 En esta modalidad de fletamento, el fletante tiene la calidad de arrendador y el fletador asume el rol jurdico de armador y, como tal, los derechos)' obligaciones de ste, . Difiere esencialmente de los otros dos tipos de fletamentos estudiados. La diferencia radica en el u'aspaso de la tenencia de la nave del fletante al fletador, quien asume tanto la gestin nutica como la gestin comercial de la nave. Tal como en los otros tipos de fletamentos, las condicio.... nes y efectos del fletamento a casco desnudo deben constar ... , ,'
12 En la prctica, esta modalidad se usa con frecuencia cuando existe la opcin de compra de la na,'C por parte del fletador, en modalidad similar al "Ieasing". Hasta la fecha, se utilizan bsicamente ciertos formularios especiales, cuvas clusulas '<ill siendo modificadas por las partes segn sus conveniencias. En este esquema, tenemos principalmente los formularios de la "Baltic & International Maritime Conference", que prepar dos formularios bases, uno general, conocido como "Barecom A", Yotro especial para los casos de fletamento con garanta hipotecaria, denominado "Barecom B", los cuales contienen clusulas relativas a la fecha de entrega, inspecciones, \'cios ocultos, operacin de la nave, pago del precio, etctera, y la opcionalidad de compra de la nave, entendindose que su precio es la suma de los montos mensuales, pagados, sean como abono o como precio total.
por escri to en el contrato. Asimismo, el fletamento como tal debe acreditarse siempre por escrito.
296. Obligaciones del fletante. Conforme lo dispone el artculo 968 del Cdigo de Comercio, la principal obligacin del fletante consiste en presentar y entregar la nave al fletador en la fecha)' lugar convenidos, provista de la documentacin necesaria)' en buen estado de navegabilidad. Al momento de la entrega de la nave se realizan minuciosas inspecciones para determinar vicios ocultos. Durante la vigencia del contrato son de cargo del fletante las reparaciones }' reemplazos debidos a vicios ocultos. En el caso de que la nave se inmovilice como consecuencia de un vicio oculto, el fletador no debe flete alguno durante el tiempo que dure dicha inmovilizacin, sobre el exceso de las primeras veinticuau'o horas (art. 968 inc. 2\1 del Cdigo de Comercio). Respecto del seguro de la nave debe estarse a lo convenido en la pliza. En la prctica, las plizas de fletamento a casco desnudo contemplan la alternativa de que el seguro puede ser contratado por el fletante o por el fletador. 297. Obligaciones del fletador. Bsicamente le corresponde al fletador pagar el flete, que se devenga por perodos anticipados, salvo estipulacin de las panes (art. 966 ine. 2\1 del Cdigo de Comercio). Con todo, si la nave se inmoviliza como consecuencia de un vicio oculto, el fletador no debe flete alguno durante el perodo que dure dicha inmovilizacin, sobre el exceso de las primeras veinticuatro horas. El fletador est obligado a utilizar la nave segn sus caractersticas tcnicas y conforme a las modaliades de empleo cOl1\'enidas en el contrato (art. 969 del Cdigo de Comercio). El incumplimiento de esta obligacin faculta al fletante para solicitar la terminacin del contrato con indemnizacin de los perjuicios causados.
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Consecuente con la gestin nutica y comercial de la nave que se encuenu-a en sus manos, el fletador debe conu-atar la tripulacin, pagarle sus remuneraciones, aprovisionar y asumir tedos los gastos de explotacin de la nave. Asimismo responde el fletador ante el fletante de todos los reclamos de terceros que sean consecuencia ele la operacin y ele la explotacin ele la nave. Por ltimo, el lletador no puede subfletar a casco elesnudo o ceder el contrato, sin autorizacin escrita elel c\ueJi.o.
298. Tenninacin del flefamento a casco desnudo. Termina el contrato por decisin dellletante, u'anscurridos siete das contados desde la [echa en que el fleladqr debi pagar el Oete o la parte de ste que se hubiere devengado (an. 973 del Cdigo de Comercio en relacin con el art. 942). Concluye tambin el fletamento a casco desnudo si la nave no fuese restituida en el tiempo convenido, toda vez que e! contrato no se entiende renovado o prorrogado, salvo consentimiento expreso del Oetante en este sentido o estipulacin expresa en el contrato (art. 973 de! Cdigo de Comercio en relacin con el art 947 del mismo cuerpo legal). COlTesponde al fletador restituir la nave a la expiracin del trmino convenido en el con U<HO , en el mismo estado en que le fue enu-egada, salvo el desgaste ocasionado por el uso normal o convenido. La restitucin se hace en el lugar estipulado y, en su defecto, en el puerto de domicilio ele! fletante. El fletador debe garantizar al fletante la liberacin ele todo crdito privilegiado derivado ele la explotacin de la nave. El fletante, como cede la gestin nutica y comercial de la nave, que la asume el fletador en calidad de armador, queda liberado de toda responsabilidad relativa a la operacin y explotacin de la misma.g
Prrafo II El conu-ato de transporte bajo conocimiento de embarque

299. Evolucin legislativa. En el plano internacional, la aplicable de este contrato ha tenielo distintas etapas en su evolucin. En la legislacin contenida en los Cdigos del siglo XIX, el contrato de tl-ansporte martimo, del mismo modo que los dems contratos de inte-s privado, qued sometido a la autonoma de la voluntad yen consecuencia las reglas lega- ,j., les podan ser modificadas libremente por los conu-atantes. "".,. La responsabilidad por el incumplimiento se determinaba por los principios generales del derecho civil. En el sistema de derecho de "Common La"," aplicable en Inglaterra y los pases que fueron sus colonias, se desarroll paralelamente el u'ansporte martimo regulado por las condiciones impuestas por el armador en un documel1to llamado "conocimiento de embarque" o bill oJ lading. Con el propsito de terminar con los aLtisos y con la anarqua de decisiones sobre el valor de las clusulas de exoneracin de responsabilidad insertadas en los conocimientos de embarque, organizaciones privadas, a principio de eSle siglo, desarrollaron frmulas de contrato de transporte martimo bajo conocimiento de embarque, que, en alguna medida, conciliaban los intereses en juego. Este fue el origen de las Reglas de La Haya de 1921, que ms tarde fueron objeto de la Convencin de Bruselas de 1924, menormati\~d
u El Convenio de Responsabilidad
Ci\~l
por Contaminacin por
Hidrocarburos del ao 1969, hace responsables tanto al fletador corno al dueo de la nave por cierto tipo de crditos originados por contaminacin con hidrocarburos,
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diante la cual adquirieron fuerza de tratado internacional, convinindose con el u'ascurrir del tiempo en rgimen comn internacional. Mediame las Reglas de La Haya se establecieron normas imperativas irrenunciables)' se reconoci la limitacin de responsabilidad del transportador martimo al equivalelHe de 100 libras oro por bulto. Asimismo se consagr la irresponsabilidad del transportador martimo por las llamadas "fallas nuticas". La evolucin en las modalidades de los COIHratos de transporte determin a la Organizacin de las Naciones Unidas a elaborar lluevas normas para reglamentar el transpone en todas sus etapas. A.'i surgieron las Reglas de Hamburgo, de 1978, que representan tambin una transaccin de los intereses presentes. En efecto, por un lado se suprime la ilTcsponsabilidad por las "faltas nuticas", lo que implica una desventaja pal'a los u'ansportadores martimos; pel'o, por otro lado, no se corrigi o actualiz el valor de las 1.00 libras 01'0, con lo cual el techo de la responsabilidad del transponaelor martimo no subi como era de esperar. El techo para toda clase ele responsabilidades, establecido en "" ..... las Reglas de Hambmgo, qued en 835 unidades de cuenta ./' (DEG) por bulto, o 2,5 unielades por kilogramo de peso { bruto de las mel'caderas perdidas o dai1adas; expresado en dlares, significan US$ 645 por bulto o US$ 1,90 por kilo, aproximadamente. En la nueva normativa legal, Prrafo 3 del Ttulo V del Libro lB del Cdigo de Comercio, se recogen las Reglas de Hamburgo, pero con correcciones y aclaraciones "que la Comisin consider indispensables para su ms acenada inteligencia en nuestro ambiente jurdico y para superar puntos que, en el lenguaje de la transaccin, no quedaron
con la adecuada claridad o precisin de su sentido" .14 El Cdigo consagra la responsabilidad plena del u'ansportador martimo sin hacer diferencia entre culpas nuticas y culpas comerciales.
H Vase Informe tcnico del Proyecto de Reforma del Libro 111 del Cdigo de Comercio.
300. Concepto y caractersticas. Hemos sealado que lo que distingue fundamentalmente el fletamento del contrato de transporte martimo, son las obligaciones que asume el Octante, armador o transportador. Si el fletante se compromete a proporcionar}' mantener un medio apto de transpone (llna nave) para que ou'O la use al tenor de lo pactado y segn su conveniencia, estamos frente al fletamento. En cambio, cuando el fletante asume la obligan de recibir mercadeIias en un lugar o puerto determinado, u-ansportarlas por mar y enu'egarlas en otro pueno tambin convenido, el contrato es de u-anspone martimo. Mienu-as en el fletamento el fletante asume una obligacin de medios, en el conu-ato de u-ansporte de mercaderas por mar se obliga a un resultado. La definicin legal del contrato que nos ocupa la proporciona el artculo 974 del Cdigo de Comercio, en los siguientes trminos: "Se entiende por contrato de transporle martimo aquel en virtud del cual el poneador se obliga, contra el pago de un flete, a transportar mercancas por mar de un puerto a ouo". Agrega la disposicin legal citada que el contrato que comprenda transpone martimo}' adem.'i transporte por cualquier otro medio, se rige por las normas del transpone martimo durante el perodo que las mercaderas estn bajo custodia del u'ansponador martimo, Las ou-as etapas se dgen por las normas que correspondan al medio de transporte empleado. Puede apreciarse que el contrato se caract~riza bsicamente porque tiene por objeto el u'ansporte por mar de mercaderas singulares, cargas sueltas o agrupadas en contenedores. que se recogen en un puerto convenido para ser enu'egadas en otro puerto tambin estipulado. Al recibir
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estas mercaderas el transportador emite un documento que las describe, denominado "conocimiento de embarque". OU"O rasgo que tipifica jurdicamente este contrato es la circunstancia de que el transportador martimo se obliga a llegar con la carga sana y salva y a enu"egarla en el puerto de destino, lo que comporta una obligacin de resultado. Por otra parte, el conu"ato de u"ansporte bajo conocimiento de embarque se caracteriza porque tiene su estatuto propio, de donde resulta que las obligaciones de las panes emanan de las normas legales especficas que lo reglamentan, sin que sea necesario recurrir a analogas. Siendo as, los derechos del consignalario o dueo de la carga no provienen de lo convenido en su favor por el embarcadol" con el transportador, sino del texto de la ley, que los impone como obligaciones de este ltimo en favor del consignatario. Finalmente, conviene destacar que el contrato no se rige tan slo por el conocimiento de embarque, sino por una ley imperativa que regula toda la operacin consistente en recoger una carga en un puerto determinado, conducirla y enu"egada en otro puerto tambin determinado. "O sea, no es la legislacin aplicable a un documento. Es ms que eso, es la legislacin aplicable a una forma especfica de efectuar el u"fico martimo o transporte de carga"." En consecuencia, con o sin conocimiento de embarque, las relaciones ele las partes se regulan por la ley. Es costumbre en las compraventas internacionales de mercaderas que se pida al transportador la emisin ele un conocimiento de embarque. En los casos en los cuales las relaciones vendedor-transportador~ompraelor no requieren ele una elocumen-
lacin tan formal, limitnelose tan slo a tlex u otros medios de registro en cenu"ales ele computacin, ellas quedan asimismo regidas por las normas del Prrafo 3 del Ttulo V del Libro 1II del Cdigo de Comercio.
301. Ambito de aplicacin de las nonnas sobre transporte martimo. Las disposiciones del Prrafo 3 se aplican a todos los
contratos de transpone martimo, siempre que: 1v El pueno de carga o de descarga previsto en el contrato est situado en el territorio nacional, o v 2 El conocimiento de embarque u otro documento que haga prueba del contrato, estipule que ste se regir por las normas de dicho prrafo, o 3 Uno de los puertos facultativos de descarga previstos en el contrato sea el puerto efectivo de descarga y ste se cncuenU"e denu'o del territorio nacional. Lo anterior es sin peljuicio de lo que establezcan los [ralados o cOI1\'enciones internacionales vigentes en Chile (are 979 del Celigo ele Comercio). Las normas que reglamentan el transpone martimo s.e aplican sea cual fuere la nacionalidad de la nave, del transportador, del transportador efectivo, del cargador, del consignatal'io o de cualquier otra persona interesada.
302. Responsabilidad del transportador. Tal como lo indicramos precedentemente, el Cdigo de Comercio no hace disncin entre faltas nuticas}' faltas comerciales. La responsabilidad del u"ansponador por las mercaderas comprende todo el perodo durante el cual ellas estn bajo su custodia, sea en tierra o durante el transpone (art. 982 del Cdigo de Comercio). Por otra pane, en principio, el transponador es responsable de los peljuicios resultantes por la prdida o el dao de las mercaderas y del retraso en su entrega, si el hecho que ha causado la prdida, dao o retraso se produjo cuan-
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15 EUGENIO CORNEJO FULLER, "El conlrat{) de lranspolte bajo conocimiento . de embarque", Conferencia indita.
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do las mercaderas estaban bajo su custodia, a menos que acredite que l, sus dependientes o agentes adoptaron todas las medidas que razonablemente podan exigirse para evitar el hecho y sus consecuencias (art. 984 del Cdigo de Comercio). Tales son las reglas bsicas sobre la responsabilidad del transportador martimo. La responsabilidad ol"iginada como consecuencia de la simple custodia no se aplica en caso de incendio, en el cual se requiere probar que ste se produjo por culpa o negligencia del transportador o sus dependientes. No se trata de un sistema de responsabilidad objetiva, sino que la responsabilidad del transponadol" se basa en una presuncin ele culpa, de suerte que si demuestra una causal legal de justificacin, queda exento de la misma en todo o en pane, segn si la excusa legal fue concausa con su negligencia. Por ltimo, es preciso sei1alar que en virtud de lo previsto en el artculo 1 u<lnsitorio de la Ley N 18.680, que Sustituye el Libro III del Cdigo de Comel"cio, "lni1llar la voluntad de las /mrtes Ijar sobre lo di5jJllesto en los artculos 984 y 987 del Cdigo de Comercio hasta que entre en vigOl" el Convenio de las Naciones Unidas sobre el Transporte Martimo de Mercancas, slIScrito el 31 de marzo de 1978, en Ilamburgo"16 que equivale a decir que el nuevo rgimen de responsabilidad dcltransportaclor martimo se mantiene en "hibernacin" mielltras no se cumpla el sUIJlleslo precedente seilalado. 303. Limitacin de la res/Jonsabilidad del frans/Jortador martimo. De conformidad con lo previsto en el artculo 992 del
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16 Con fecha 1 de no\iernbre de 1992 entraron en vigencia Las Reglas de Hamburgo, por haberse completado el nmero de pases ra tifica n tes.
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Cdigo de Comercio, la responsabilidad estar siempre limitada a un mximo de 835 unidades de cuenta por bulto u otra unidad de carga u-ansportada o a 2,5 unidades de cuenta por kilogramo de peso bruto de las mercaderas perdidas o daii.adas, si esta cantidad es mayor. Tratndose del atraso en la entrega, la responsabilidad del transportador martimo se limita a una suma equivalente a 2,5 veces el flete que debe pagarse por las mercaderas que hayan sufrido retraso; pero no puede exceder de la cuanta total del flete que debe pagarse en virtud del respectivo conU"ato de u"ansporte martimo (art. 993 del Cdigo de Comercio). Asimismo, se establece en la nueva normativa otro tope comn mximo y consiste en que en ningn caso las responsabilidades acumuladas del transportador por averas y por retrasos pueden exceder el lmite para el caso ele prdida total de las mercaderas, esto es, las 835 unidaeles ele cuenta por bulto o las 2,5 unidades de cuenta por kilo, Los lmites ele responsabilidad del transportador martimo son aplicables a cualquier accin que se intente en su contra, sea que se funele en responsabilidad contractual o extraconu-actual o en cualquier ou-a causa. 304. ExcelJones a la limitacin de responsabilidad. El u'ansportador no puede acogerse a la limitacin ele responsabilidad ya estudiada, si se acredita que la prdida, el daiio o el retraso en la enu'ega provinieron de una accin o una omisin suya realizadas con intencin de causar tal prdida, elao o retraso, o temerariamente y en circunstancias que puede presumirse que tuvo conocimiento de que probablemente sobrevendran la prdida, el dao o el roo-aso. Puede ach'ertirse que el legislador consagra claramente dos excepciones y que la segunda alude a la illpmdencia temeraria, o sea, a la culpa grave, con el agregado que puede presumirse que el u-ansportador tena conocimiento de la
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probabilidad de ocurrir el accidente; ejemplo tpico de esta situacin es el hecho de sobrecargar la nave. Finalmente, el transportador martimo no puede prevalerse de la tlfeoneracin o de la limitacin de responsabilidad en los siguien tes casos: -Cuando a sabiendas se han cargado mercaderas peligrosas; -Cuando en el conocimiento de embarque se han insertado clusulas que segn la ley deban tenerse por no escritas y el consignatario ha sufrido algn peljuicio como consecuencia de dichas eslipulaciones. En este ltimo evento el transportador tiene que pagar la totalidad del daI'io sufrido por el consignatario y adems una indemnizacin por los gastos que ste haya efectuado para hacer valer sus derechos. 305. Responsabilidad del transportador)' del transportador efectivo. En el caso de que la ejecucin del transporte o de una parte del mismo haya sido encomendada a un transportador efectivo, independientemente de si el contrato lo autoriza o no para ello, el transportador sigue siendo responsable de la totalidad del transporte convenido y el u-ansponador efectivo es solidadamente responsable con aqul de la etapa que l haya ejecutado (art. 1006 del Cdigo de Comercio). No obstante lo anterior, cuando en un con u-ato de u-ansporte martimo se convenga expresamente que una parte del transporte ser ejecutada por una persona distinta del transportador, ste podr estipular en el conu-ato que no ser responsable de lo que ocurra cuando las mercaderas estn bajo la custodia del otro transportador expresamente mencionado. Esta figura se denomina "transporte con facultad de u-asbordar" y a ella se refiere el artculo 1O11 de nuestro Cdigo de Comercio.
306. Responsabilidad del cargador. Las normas que reglamentan el transpone de mercaderas por mar establecen reglas imperativas acerca de la responsabilidad del cargador por actos negligentes o declaraciones falsas frente al u-ansportador. El principio general est contenido en el artculo 1012 del Cdigo de Comercio y comprende tanto los actos personales del embarcador como la culpa o negligencia de sus dependientes o agentes. La responsabilidad resulta agravada cuando el cargador ha embarcado mercaderas peligrosas sin poner en conocimiento previamente de este hecho al transportador. El cargador se hace responsable de los peljuicios resultantes del embarque de tales mercaderas tanto respecto del tnnsportador como del u-ansportador efectivo. Adems, la ley contempla la facultad del u-ansportador para descargar, destruir o transformar en inofensivas las mercaderas peligrosas, segn lo requieran las circunstancias, sin que haya lugar a indemnizacin. Por ltimo, conviene seI'ialar que el cargador garantiza la veracidad y la fidelidad de todos los datos con que l ha emitido un conocimiento de embarque o que ha proporcio~ nado al u-ansportador para que ste expida dicho documento. 307. DOC1l1l!entacin del transporte martimo. Si el cargador lo solicita, el transportador debe emitir un conocimiento de embarque al momento de hacerse cargo de las mercaderas, sea que las reciba l mismo o el transportador efectivo. Tal como ya lo seilalramos, la emisin del conocimiento de embarque no es requisito para la aplicacin de las normas que regulan el transporte martimo. Sin embargo, la ley se ha puesto en la generalidad de los casos, reglamentando en este aspecto lo que a cada parte corresponde y en especial sobre el conocimiento de embarque, con las enunciaciones que debe contener, su valor probatorio y las reservas que pueden hacerse al respecto.
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Conviene desde luego sealar que la omisin de una o varias menciones en el conocimiento de embarque no afecta su eficacia jurdica, siempre que sea un documento que acredite la existencia del contrato, que pruebe la entrega ele las mercaderas al u'ansportador), que ste se ha)'a obligado a emregarlas, a la presentacin de ese ttulo, en el pueno ele destino.
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308. Valor fJrobatorio y reservas en el conocimiento de embarque. El conocimiento ele embarque es un ttulo de crdito rcpresemativo de mercaderas)' cumple las funciones econmicas propias de los documentos de esa categora jurdica.)7 Pero adems tiene mrilO probalOrio regulado por el Cdigo de Comercio, de la siguicme forma: 1 El conocimiento de emba-que hace presumir, sah'O prueba en conu'ario, que el transportador ha tomado a su cargo o, en caso de haberse emitido con la mencin embarcado, que ha cargado las mercaderas, tal como aparecen descritas en dicho elocumemo; 2~ No se admite altransponaelor prueba en contrario, si el conocimiemo de embarque ha sido transferido a un tercero, incluido un consignatario que ha procedido de buena fe basndose en la descripcin que figuraba en ese documento. Esta ltima regla pone en evidencia el ca-cter de ttulo de crdilO del conocimiento de embarque)' re\'ela que los derechos del consignatario respecto elel transportador provienen de la misma le)', inelependie11lemcnte de lo estipulado enu'e ste), el cargador. Por ou-a parte, la le)' contempla que el transponador o quien emite el conocimiento de embarque deber estampar en dicho docume11l0 una reserva en los siguientes casos;
1 Cuando sepa o tenga motivos razonables para sospechar que los datos relativos a las mercaderas contenidas en el conocimiento de embarque no representan con exactitud las mercaderas que efectivamente ha tomado a su cargo; 2 En el evento de emitirse el conocimiento con la enunciacin embarcado)' se sepa o se tengan los mismos motivos razonables de sospecha respecto de la identidad o calidad de las mercaderas; 3 Si no hubiera tenido medios razonables para verificar los datos de idemidad o calidad de las mercaderas. Para que la reserva estampada en el conocimiento de embarque u ou-o documento que acreclite el contrato de transporte martimo, tenga eficacia, deber especificar las inexactitucles, los motivos de sospecha o la falta de medios -azonables para verificar los datos del conocimiento o del documento materia de objecin. Finalmente, si el transportador o quien emite el conocimie11l0 de embarque en su nombre, no hace constar en dicho documento el estado aparente de las mercaderas, se e11lender que ha selalado en el conocimie11l0 de embarque que las mercaderas estaban en buen estado.
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Vase N 1 de esta obra.
309. Pago del flete. La regla general, salvo que expresameme se estipule otl-a cosa, es que el flete se gana )' es exigible una vez enu-egadas las mercaderas en el puerto de destino previsto en el contrato. La entrega de las mercaderas puede efectuarse en alguna de las siguientes fOl-mas: a) Ponindolas en poder del consignatario; b) En los casos en que el consignatario no las reciba, ponindolas a disposicin del consignatario en conformidad con el contrato, las leyes o los usos del com~cio de que se trate, aplicables en el puerto de descarga; o c) Ponindolas en poder de una autoridad u otro tercero a quienes, segn las leyes o los reglamentos aplicables en el puerto de descarga, hayande enu'egarse las mercaderas.
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No se debe pagar flete por las mercaderas perdidas por caso fortuito o fuerza mayor. Sin embargo, cuando las mercaderas se han perdido por un acto o a consecuencia de avera com'l1, se paga el flete con-espondiente como si aquellas hubieran llegado a su destino. Las partes pueden convenir flete pagadero a todo evento, pero esta convencin surtir efecto siempre que la carga se encuentre a bordo y que la nave haya iniciado el viaje. Cuando en el conocimiento de embarque no se especifique que el flete est pendiente de pago o no se indique de oU'o modo que ha de pagarse por el consignatario, o no se especifiquen los pagos por demoras en el puerto de carga que deba hacer el consignatario, se presume, salvo prueba en contrario, que el consignatario no tiene que pagar ningn flete ni demora. No se admite al u'ansponador prueba en con u-ario cuando el conocimiento de embarque haya sido transferido a un tercero, incluido un consignata-io, que haya procedido de buena fe basndose en la falta de tales indicaciones en dicho documento.
310. Avisos, reclamaciones )' acciones. La circunstancia de poner las mercaderas en poder del consignata-io hace presumir, salvo prueba en contrario, que el transportador las ha entregado tales como estn descritas en el conocimiento de embarque, o en buen estado, si este documento no se hubiere emitido. La ley establece esta presuncin de buena entrega en favor del transportador, que no tiene aplicacin en los siguientes casos: 1Q Cuando el consignatario haya dado al transportador aviso escrito ele prdida o dao, especificando la natUl-aleza de stos, a ms tardar el primer da hbil siguiente al de la fecha en que las mercaderas fueron puestas en su poder; 2 Q Si la prdida o el dao no son visibles y se ha dado aviso por escrito de ellos, especificando su naturaleza, a ms
tardar en el plazo de quince das consecutivos, contados desde la fecha en que las mercaderas fueron puestas a disposicin del consignatario. No se requiere dar aviso de prdida o dafio cuando stos se hayan comprobado mediante un examen o inspeccin co~unta de las partes, efectuada al momento de recibirse por el consignatario las mercaderas transportadas. Tratndose de los perjuicios originados por reU"asos en la entrega, el derecho a indemnizacin caduca si no se da aviso de tales pejuicios por escrito al transponador, dentro de sesenta das consecutivos contados desde la fecha en que las mercaderas hayan sido puestas en poder clel consignatario. Todos los avisos dados al transportador titular tienen el mismo efecto que si se dan al u-ansportador efectivo. Asimismo, los avisos dados a una persona que actla en nombre del transportador o del transponador efectivo incluido el capitn o el oficial que est al mando cle la nave, o a una persona que acte en nombre del cargador, se consicleran ciados al u-ansportador, al transportador efectivo o al carga-._ ciar, segn el caso. En fin, si el transportador no da al cargador aviso por eSCJ-ita de prdida o <tafia clenu"o de noventa das consecutivos, se presume, salvo prueba en contrario, que el transportador no ha sufrido daos por culpa o negligencia del cargador. 311. TransjJorte en contenedores. Desde hace un tiempo a esta parte el transporte martimo viene efectundose mediante el empleo de contenedores y al parecer esta modalidad, lejos de ser reemplazada por otra, tiene cada da mayor aplicacin por las vemajas prcticas que representa. En efecto, el u"aslado de mercaderas en contenedores permite no slo dar mayor seguridad a la carga o mejor aprovechamiento del espacio fsico de la nave, sino que facilita cubrir todas
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las etapas del transporte, tanto marmo como terrestre, efectuando un verdadero sen'icio de puerta a puerta, en el llamado "transporte multimodal". Cuando para agrupar las mercaderas se usa un contenedor, una paleta o un elemento de transpone anlogo, se considera como un bulto o una unidad de carga transponada, cada uno de los que aparezcan como contenidos en ese elemento de transporte en el conocimiento de embarque, si se ha emitido, o bien en cualquier ou-o documento que haga prueba (\el contrato de u'anspone martimo. Si se omile esta enunciacin en dichos documentos, las mercaderas contenidas en el contenedor o en esos otros elementos de u'ansporte, se conside-an como una sola unidad (\e carga transportada. Es importante que la carga transportada dentro del contenedor aparezca singularizada de alguna forma en el conocimiento de embarque o por lo menos mencionado el nmero de bultos por su peso global. En caso de prdida o daii.o del contenedor o elemento de transpone, se considera ste como una unidad independiente de la carga contenida en l, a menos que sea de propiedad de! mismo u-ansponador o haya sido proporcionado por este ltimo (an. 996 del Cdigo de Comercio).
312. Consolidacin J desconsolidacin del contenedor. La consolidacin de un contenedor es la operacin que tiene lugar en las bodegas del exportador o un agente expedidor, consistente en eslibar las mercaderas en su interior, para despus cerrarlo y sellarlo. Por desconsolidacin se entiende la operacin contraria, que se efecte en la bodega de destino del consignatario, consistente en romper los sellos, abrirlo y reconocer su contenido. -n-at~-M-YAa-opc ..adn en <JUC se llena todo el contenedor Vidl container load), es el exportador o el agente expedidor quien emite el conocimiento de embarque, detallando su contenido. Por el contrario, cuando es el armador
o su agente el que agrupa en un contenedor las mercaderas que recibe para el transporte suelto, es el mismo transportador quien otorga el conocimiento de embarque, describiendo las mercaderas contenidas en este elememo, Acerca de la desconsolidacin del contenedor al trmino de! viaje por mar no hay normas especficas en el Cdigo de Comercio. Se aplican algunos criterios resultantes de la reglamentacin aduanera y ciertas reglas surgidas de la prcca en este tipo de operaciones. Si un contenedor llega con averas externas o con los sellos rotos, para efectuar la desconsolidacin hay que distinguir: a) Si se u-ata de un contrato en trminos de contenedor todo lleno (full container load), y b) Si no se trata de esta situacin. En el primer caso, la desconsolidacin significa vulnerar la condicin implcita en esta operacin, de que nadie abrir o tocar el contenedor durante el viaje hasta la bodega del consignatario. Al ser as, la operacin de desconsolidacin se realiz,," a instancias del agente de aduana que representa al clesnatario, Se supone que en esa oponunidacl todas las partes deben efectuar una inspeccin conjunta. Cuando los datos externos o los sellos rotos corresponden a un contenedor integrado por mercaderas agrupadas por el propio transportador, este ltimo debe enfrentar la situacin, pudiendo solicitar la inspeccin conjunta, yen el caso de estar comprometido por clusulas accesoriaS a llevar las cargas hasta su destino final, deber reemplazar el comenedor averiado por otro de su propio uso.
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313. Transpar1e n1ultimodal. Nuestro Cdigo de Comercio contiene normas mnimas imperativas sobre esta foOlla de u-anspone, en el Prrafo 4 del Ttulo V del Libro III. El Convenio Internacional de las Naciones Unidas sobre Trans-
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porte Multimodal. ratificado por Chile, an no est en vigencia. El cOlJcepto de esta operacin est definido en el artculo 1041 del Cdigo de Comercio, en los siguientes trminos: "Para los efectos de este prrafo, se entiende por: 1. Transpone multimodal, el porteo de mercancas por a lo menm dos medios diferentes de transpone, desde un lugar en que el operador de transpone IIlultilllodal LOllla las mercancas bajo su custodia hasta otro lugar designado para su entrega". Lo que caraCteriza la operacin y permite establecer su diferencia con el contrato de transporte martimo o con una serie de contraLOS ele transpone consecutivos, es la circunstancia de que para el porteo de las mercancas deben emplearse, a lo menos, dos medios de transporte diferentes (transporte martimo y terrestre o areo). Pero lo ms singular consiste en que tiene que intervenir un o/Jerador de trnns/Jorte 1Il1l1timodal, quien asume la obligacin totalizadora de emplear medios propios o ajenos para hacer conducir las mercaderas a lo menos mediante dos modos diferentes de transporte, hasta cumplir con la enu'ega de ellas en el lugar de su destino. El concepto est definido en el artculo 1041 ~v 2 del Cdigo de Comercio: "OjJcmdor de trans!)orte mtdlillwdal, toda persona que, por s o por medio de otra que acte en su nombre, celebra un contraLO de transporte multimoclal, acta como principal y asume la responsabilidad del cumplimiento del contrato". Estos dos son los rasgos caractersticos de la operacin de transporte multimodal, que como tal est integrada por un conjunto de actos jurdicos vinculados entre s por la finalidad econmica que con ella se persigue: esto es, la conduccin puerta a puerta de mercaderas, aunque para ello sea preciso emplear varios modos de uanspone. Sin duda que los actoS jurdicos ms importantes que integran la operacin de u'ansporte mulmodal son: el contrato de
transporte multimodal )' la emisin de documento de transporte multimodal. Ambos estn definidos en el artculo 1041 del Cdigo de Comercio: "3. Contrato de transjJ011e 111 ultimodal, aquel en ,irtud elel cual un operador de u-anspone multimodal se obliga, conu"a el pago de un flete, a ejecutar o hacer ejecutar un transpone multimodal de mercancas". "4. Doel/mento de transjJOrte multimodal, aquel que hace prueba de un contralO de transpone mllltimodal y acredita que el operador ha tomado las mercancas bajo su custodia y se ha comprometido a entregarlas en conformidad con las clusulas ele ese contrato. El documento de u-anspone multimodal ser firmado por el operador de ese transporte o por una persona autorizada al efecto por l y podr ser negociable o no negociable". Inspirado en el Convenio Internacional sobre Transporte Multimodal )' en las prcticas desarrolladas en esta clase de operaciones, el legislador nacional formula las normas sobre la materia partiendo del supuesto que el operador de transpone multimodal es, en principio, un empresario independiente de los que se encargan de efectuar las diversas. etapas del transporte mismo de las mercaderas. Al ser de esta manera, la eficacia de la funcin econmica depende directamente de la solvencia de este tipo de empresarios. Por tal razn la normativa vigente establece que para desempearse como opel-ador de u-ansporte multirnoclal en Chile, debe estar inscrito en el Registro de Operadores de Transporte Multimodal, en conformidad al reglamento que se dicte al efecto. Quienes operen en Chile deben ser personas naturales o jurdicas chilenas, y el mismo reglamento establecer los requisitos necesarios para calificar como chilenas a las personas jurdicas. 314. Normas de responsabibdad en el transporte multimodal. Tal como lo sealramos, el Cdigo contempla algunas disposiciones mnimas al respecto, que indicamos a continuacin:
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l. Durante el perodo en que las mercaderas estn bajo la custodia del u'ansportador multimodal, tienen aplicacin las normas sobre responsabilidad propias del contrato de transporte martimo (Seccin tercera. Prrafo 3. Ttulo V del Libro III del Cdigo de Comercio). 2. Las mismas reglas se aplican mientras se estn empleando oU'os medios de transporte, salvo que el contrato de transporte multimodal o la ley respectiva disponga oU'a cosa. 3. La responsabilidad del operador de transporte multimodal no excluye la responsabilidad de las personas que tengan a su cargo los distintos medios de transpone realmente empleados. Por ou-a parte, estas personas sern solidariamente responsables entre s y con el operador, respecto de las prdidas, daos o retardo con que se hubieran recibido las mercaderas en su destino final. No obstante, el ejecutor de una parte del transporte multimodal que hubiera sido condenado a pag<lr peljuicios por hechos que no hubiesen oClllTido durante la etapa realizada por l, tiene derecho a repetir, a su eleccin, en contra del operador de transpone multimodal o en contra de los transportadores responsables de esos hechos . Esta ltima regla despeja las dudas de! usuario respecto de la solvencia y de la ubicacin del operador del transporte multimodal, toda vez que en caso de responsabilidad, tiene la facultad de elegir entre los obligados solidarios y seguramente se dirigir en contra del ms solvente.
EL CONTRATO DE SEGURO
315. Introduccin. El seguro es a la vez una actividad eco-
nmica y un conu-ato sometido a una normativa jUlidica especial. La actividad econmica del seguro comprende fundamentalmente las gestiones mercantiles relativas a la oferta y contratacin masiva de seguros en el mercado y la organizacin de la empresa mercantil aseguradora)' sus colaboradores. El contrato de seguro es una relacin individual entre asegurado)' asegurador, cuyo objeto fundamental es la u-ans[erencia de los riesgos que el primero hace al segundo por el pago de una prima. La aparicin del seguro es un fenmeno relativamente reciente. Prcticamente desconocido en la Antigedad y en la Edad Media, donde tuvo como antecedente el prstamo a la gruesa aventura, operacin especulativa sobre las posibilidades de arribada a puerto de destino de las mercaderas transportadas por mar; el empleo)' desarrollo del seguro datan de los siglos XVII )' XVIII. Gracias a las contribuciones del matemtico francs Bias Pascal, sobre el clculo de las probabilidades, y del asU'nomo ingls Halle)', que elabor la primera tabla de mortalidad, I numerosos factores
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Droil des Assllrnnas, Prcis Dalloz, Pars, 1977, p. 33; CLo\.UDE. J. BE.RR Y HUBE.RT GROUTE.L, Droit des Assurances, Mmentos Dal1oz, Pars, 1978, p. 1; M. PICARD y A. BE.SSON, Les Assurances Tenestres en droit fiuTII;ais, tome 1; "Le contrat d'assurance", 4! ed., Pars, 1975, p. 3.
1 YVONNE. LU1BE.RT-F.o\.l\'RE.,
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econmicos y sociales contribuyeron al xito del seguro. Entre los primeros pueden destacarse la transformacin de la economa, que se traduce en el paso de una economa agrcola a 1.ma economa diversificada (industria, comercio), que multiplica las relaciones humanas)' los riesgos; la importancia que se atribuye al dinero en las relaciones econmicas favorece la idea de una reparacin pecuniaria de los peljuicios )' el desarrollo de los intercambios internacionales que requieren asegUl"ar tanto las mercaderas como Ias naves que las transportan. Los factores sociales estn representados por el desarrollo de la urbanizacin)' la organizacin de gnlpOS cuyos miembros se deben asistencia mutua. En el contexto de nuestro trab~o, los esfuerzos se orientarn a presentar una apretada sntesis sobre el contrato ele seguro.
316. Principios generales del seguro. Existen de esta mate-
ria cienos principios generales que se aplican)' se entienden incorporados en la mayora de los contratos de seguros. Estos pdncipios generales son fundamel1lalmente los siguientes: -Principio de la buena fe; -Principio del inters asegurable; -Principio ele subrogacin; -Principio ele la indemnizacin; -Principio ele la contribucin, )' -Principio de la causa inmediata. Tratndose de principios esenciales en el contrato de seguro, la omisin o la contravencin de uno de ellos origina un vicio de la relacin jurdica que causa su nulidad u la convierte en otra diferente. Mediante el principio de la buena fe se exige que el contrato de seguro se celebre y se ejecute por las partes de
buena fe. Para el asegurado esto se traduce en el hecho de que al efectuar la proposicin del seguro no debe ocultar alguna circunstancia esencial para que el asegurador decida aceptar o denegar la transferencia del riesgo de que se trata. Pal"a el asegurador implica que no puede dar al proponente informaciones inciertas en las negociaciones del seguro; que no debe emitir plizas con clusulas ambiguas ni aceptar seguros cuyo cumplimiento no pueda exigirse legalmente ame los tribunales de justicia. En virtud del princi/lio del inters asegurable, el que COntrata un seguro debe tener un inters econmico y legtimo para pOnel"Se a cubierto del riesgo. El asegurado resulta beneficiado Con el traspaso del riesgo al asegurador y se ver perjudicado econmicamente si OCUlTe el siniestro sin que haya convenido el seguro. La propiedad de los bienes, la posesin y los contratos tales como el mlllUO, la hipoteca, el alTendamiemo, por los del"echos que originan, constituyen sin duela fuente de intrs asegurable. As lo reconoce el Cdigo de Comercio en el artculo 518 inciso 2 y sanciona al Contrato en el que falte este inters de'"nulo y de ningn valor". Gracias al jJrinjlio de la subrogacin la empresa aseguradO/"a que paga una indemnizacin puede perseguir a los terceros responsables del siniestro y obtener el reembolso de lo pagado. El principio esr implcito en los C011tl-atos de segut"Os de indemnizacin, sin que sea necesario convenido expresamente. Nuestro Cdigo de Comercio lo consagra en su artculo 553. Pagada la indemnizacin por el asegurador, tiene derecho a demandar a los terceros responsables sin necesidad de que el asegurado le ceda sus derechos, porque la [acuItad emana de la propia ley. Por aplicacin del prinrijJio de la indemnizacin se establece un lmite al monto pagadero en caso de siniestro que corresponde tan slo a la magnitud e1el dao sufrido por el asegurado. No puede recibir ms y es probable que
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reciba menos por alguna franquicia que se haya convenido en la pliza. El principio de la indemnizacin est expresamente recogido en el anculo 517 del Cdigo de Comercio cuando seala que el COl1lrato de seguro es de mera indemnizacin y jams puede ser fuente de ganancia para el asegurado. No se aplica en seguros personales ni en los pauimoniales. El principio de la contribucin se aplica cuando se han celebrado dos o ms contratos de seguros de indemnizacin que conciernen al mismo inters sobre IIn mismo bien y en relacin con idntico riesgo, caso en ('1 cual, ocurrido el siniestro, el pago al asegurado tiene que repartirse a prorrata entre los aseguradores. Esto es esencial para que opere el principio de la indemnizacin; no rige tratndose de seguros personales, sino solamente en los de indemnizacin, y se aplica aunque las plizas no lo estipulen expresamcn te. Finalmente, el j)rinjJio de la wusa inmediata exige una relacin ele causa a efecto, segn lo Cllal el siniestro debe haberse originado por IIna ca lisa inmediata <\11(' est comprendida en la cobertura de los riesgos prevista en la pliza. Cumplindose esta exigencia, el siniestro queda amparado y ser indemnizado.
317. Clasifiwcin del seguro. Diversos criterios permiten agrupar en distintas categoras a los seguros. Veremos sucintameme las clasificaciones ms importantes. 1. Seguros terTestres, martimos)' areos. Para agru parlos ele esta manera, se toma en considel"acin el lugar donde se producen los riesgos que estn cubiertos por ellos. Nuestro Cdigo de Comercio reglamenta los seguros terrestres y martimos y el seguro areo queda fundamemalmente regulado por las normas del seguro martimo. 2. Clasificacin segn gmpos, ramos)' modalidades. Es la agrupacin que mejor reneja la naturaleza jurdica y tcni-
ca del seguro. 2 Por grupos han de entenderse los contratos de seguros de objetos semejantes. En cada grupo pueden distinguirse diversos ramos que estn formados por contratos que cubren desgas semejantes y los ramos pueden adoptar distintas formas paniculares denominadas "modalidades". Existen cuaU"o grupos de seguros, a saber: -Primer grupo, de seguros de cosas; -Segundo grupo, de seguros de derecho; -Tercer grupo, de seguros de patrimonio total, y -Cuano grupo, de seguros de personas. El primer grupo est formado por el conjunto de ramos de seguros en que el objeto del seguro es el inters del asegurado en una cosa; ejemplo: seguro contra riesgo de incendio, seguro con u-a riesgos de transporte terrestre, seguro conu'a robo, seguro de naves contra riesgos de la navegacin. Puede apreciarse que en todos estos ramos lo que el seguro ampara es una cosa. El segundo grupo est integrado por ramos que protegen un derecho existente o que se espera exigir de terceros, generalmente emanado de un contrato; ejemplos: seguro de garanta, seguro de prdida de utilidades, seguro de crclito. En el tercer grupo enconU"amos los ramos en que el objeto del seguro es todo el patrimonio considerado en su conjunto; ejemplos: ramo de seguros de responsabilidad civil, ramo de seguros de accidentes del trabajo. Finalmente, el cuarto grupo est compuesto por los ramos en que el objeto del seguro es la vida, la salud o la integridad fsica o memal de una persona; ejemplos: el seguro de vida, el seguro de accidentes personales, seguro de
2 SERGIO B....EZA PINTO, El seguro, Editorial Universitaria, Santiago, 1981, p. 43.
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riesgo de enfermedades, seguro de desgravamen hipotecario, etctera. Las modalidades son distintas variantes de cobertura que el seguro puede adoptar. En las condiciones generales de las plizas se seilala que, salvo estipulacin expresa, el asegurador no responde de siniestros originados por huelgas, motines, actos terroristas, etctera. La modalidad se presenta cuando tales sucesos quedan C\IbicrLOS por el seguro. En el seguro de vida se dan fundamentalmente dos modalidades: el seguro puede ser en caso de muerte o bien en caso de sobrevivencia del asegUl-ado. 3. Una de las clasificaciones ms importantes es la que distingue enU"e seguros de daos y seguros de !Jersonas. Esta clasificacin se emplea tambi.n para agrupar las compaas aseguradoras en el artculo 8 2 del D.F.L. !'J 251, de 1931. Los seguros de daiios se subclasifican en: a) Seguros reales, que amparan cosas fsicas o corporales (seguro de incendio, de transporte, etctera), r b) Seguros patrimoniales, que protegen la totalidad del patrimonio contra desembolsos que deben realizal-se y que puedan afectarlo desfavorablemente (seguro de responsabilidad civil, seguro de lucro cesante, etctera). Tratndose de seguros de daos se aplica el principio de la indemnizacin relacionado con el \'alor del bien asegurado y con el grado de inters que el asegurado tenga sobre la cosa asegurada. Los seguros de personas cubren riesgos relativos a la existencia, integridad fsica, salud o capacidad de trabajo de las personas. No se aplica en ellos el principio de la indemnizacin y los contratantes estn en libertad para fijar el monto de los capitales asegurados y para acumular indemnizaciones.
318. Definicin del contrato de seguro. De conformidad con el artculo 512 del Cdigo de Comercio: "El seguro es un
contrato bilateral, condicional y aleatorio por el cual una persona natural o jurdica toma sobre s por un determinado tiempo todos o algullo de los riesgos de prdida o deterioro que corren cienos objetos pertenecientes a otra persona, obligndose, mediante una retribucin convenida, a indemnizarle la prdida o cualquier oU'O dao estimable que sufran los objetos asegurados". La definicin del Cdigo de Comercio resulta obsoleta debido a los progresos tcnicos y a los avances legislativos en materia de seguros. De ah que en docu"ina se le han formulado una serie de objeciones fundadas en omisiones y defeClos. Se lrata de un concepto incompleto de! seguro, porque alude lan slo a los seguros reales, quedando fuera de la definicin los segul"Os de personas y los seguros patrimoniales. Limita la finalidad del seguro a la indemnizacin de las prdidas, excluyendo la moderna nocin de seguro de evento econmicamente desfavorable que no compona especficamente prdida o dao. . Carece de "igencia la definicin en cuanto a que el asegurador pueela ser una persona natural, porque la acvidad aseguradora slo puede ejercerse por personas jurdicas' organizadas segn las normas especiales del D.F.L. N 251, de 1931. Se critica asimismo el concepto legal porque se seala que es un conu-ato condicional y aleatorio. No es en verdad el conU"ato condicional sino la obligacin del asegurador ele indemnizar y el derecho del aseguraclo a exigir dicha compensacin lo que queda sujeto al evento de la ocurrencia del riesgo previsto en la pliza. Tambin se sostiene que el contrato no es aleatorio porque el negocio del seguro tcnicamente organizado mediante estadsticas y ley de probabilidades tiene un rendimiento determinaclo cientficamente. Sin embargo, la objecin formulada confunde el contrato con el negocio o actividad del seguro. El contrato es realmente aleatorio porque la ocurrencia o la ausencia
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de siniesu"os y el monto de ellos, dmante la vigencia de cada Contrato, determinan para el asegurador una ganancia o una prdida.' En cuanlO a las caractersticas jurdicas del contrato de seguro nos limitamos a seJ'ialar que tiene las siguientes: bilateral, solemne, nominado, oneroso, de buena fe, de adhesin, dirigido, principal y generalmenle es un contrato individual.
Seccin l
Los sujetos del contrato de seguro 319. El asegurado/: El conceplo est definido en el artculo 513 del Cdigo de Comercio como la persona que toma de su cuenta el riesgo ajeno. Segn la normativa en aClual vigencia, slo puede ser asegurador una sociedad annima nacional cuyo objeto exc!usi,'o sea el segum, denominada "compaa de segUi"Os". Asimismo actan como aseguradores las agencias de compaas de seguros extranjeras debidamente autorizadas para aClllar en Chile. Como ya expresamos, carece de vigencia la norma del artculo 512 del Cdigo de Comercio, de que cualquier persona natural o jurdica puede tener la calidad jurdica de asegurador. 320. Tomador, contraJente, asegurado. La contraparre del asegurador se denomina "tomador" o "contrayente" del segum y, por lo general, es el mismo asegurado. En el contrayente recaen las obligaciones emanadas del contrato
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de seguro. Cuando la persona del tomador no coincide con la del asegurado, alguna de las obligaciones pesan, adems, sobre el propio asegurado. El asegurado, segn el artculo 513 del Cdigo de Comercio, es quien queda libre del riesgo asumido por el asegurador. El caso ms simple del negocio del seguro se presenta cuando el contrato se celebra entre asegurador y asegurado, actuando este ltimo directamente por s mismo. Puede adems celebrarse el contrato de seguro por una persona actuando en nombre de otra, ya sea porque es su representante legal, ya sea porque es su mandatario; o su adminisu-ador; en el caso de las sociedades. En estas situaciones, el contrayente es persona distinta del asegurado, pero en virtud del principio de la representacin (art. 1448 del Cdigo Ci"il) el contrato produce efectos respecto del representado como si hubiera contratado l mismo. Tambin puede celebrarse el contrato de seguro por cuenta de ou-a persona de quien no se tiene facultad para representarla. El asegurado puede en este caso ejercer tocios los derechos que coITesponden a tal calidad, pero mientras no otorgue su aceptacin expresa o tcita, el seguro es revocable por el solo acuerdo del asegurador y del conu-ayente. Se trata de la aplicacin de la figura jurdica prevista en el artculo 1449 del Cdigo Civil. Mientras el asegUl-ado no d su aceptacin no es parte del contl-ato y, en consecuencia, no resulta obligado sino el contrayente; la aceptacin puede darse, en opinin de la docu-ina, aun despus de ocun-ido el siniestro. Conviene destacar que en los casos de seguro por cuenta ajena, el asegurado puede ser persona de&.erminada o indeterminada, y esta falta de determinacin puede deberse a la circunstancia de que al tiempo de contratarse el seguro no se sabe quin es el dueo de la cosa asegurada. Esto ltimo sucede en las ventas CIF, en que el seguro se
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contrata "por cuenta de quien corresponda", quedando cubierto el titular de los bienes asegurados contra los riesgos previstos en el contrato, no obstante las transferencias de dcr minio de las bienes, sin necesidad de u-aspaso ele la pliza. Ou-a forma de seguro por cuenta ajena es el seguro contratado por agente oficioso. Los efectos de esta gestin se regulan por el Cdigo Civil. El Cdigo ele Comercio se limita a seilalar en el anClllo 521 que carece de valor el seguro ajustado por agente oficioso si la cosa ya estuviere asegurada por el propio interesado o su mandatario. No estando la cosa asegurada por el propio interesado ni por su mandatario, la conu-atacin e1el seguro por agente olicioso, es vlida, cumplindose los supuestos del derecho comn sobre esta gestin. Por ltimo, no ha de olvidarse que el asegurado debe tener inters asegurable, esto es, un inters real y efectivo en evitar los riesgos, ya sea en la calidad de propietario, copartcipe, fidcicomisario. usufructuado, arrendatario, acreedor o administrador de bienes ajenos, o sea, en cualquiera ou-a calidad que lo convierta en interesado en la conservacin del objeto asegurado. Cuando no existe ese inters, el seguro es nulo y de ningn valor.
321. Beneficiario del seguro. Aclems del aseguraclor; del tomador y del asegurado, puede intervenir tambin en el contrato de seguro una persona llamada "beneficiario". Es un tercero interesado, en cuyo provecho se conviene el seguro y que recibe las indemnizaciones que corresponda pagar al asegurado en caso de siniesu-o. El beneficiario no es parte del conu-ato; en consecuencia, no contrae obligaciones ni est afecto a cargas. Su expectativa se mantiene mienu-as el tomador no revoque su nominacin como beneficiario y ello puede ocunir en cualquier momento. Su derecho eventual a beneficiarse del seguro tambin puede terminar por nulidad. resolucin o resciliacin del contrato de seguro.
El del-echo elel beneficiario a cobrar la indemnizacin se explica jurdicamente por aplicacin de la estipulacin en favor de ou-o (an. 1449 de! Cdigo Civil) y ste al reclamar la indemnizacin manifiesta expresa o tcitamente su aceptacin. Es en el seguro de vida donele resulta ms usual la institucin elel beneficiario, quien recibir la inelemnizacin en caso de muerte del asegurado. Naela impide que pueda convenirse un beneficiario en los seguros de cosas, siempre que tenga inters en el bien asegurado. Seccin 1I
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Requisitos propios del contrato de seguro

322. Enwllemn. Nos referiremos slo a los requisitos propios elel seguro, sin considerar los generales ele existencia y los ele validez de todo contrato. Los requisitos esenciales o propios del contrato de seguro son: -El inters asegurable; -El riesgo; -La prima. Sin la concurrencia de tales presupuestos no existe el contrato de seguro. Trataremos por separado, pero resumidamente, cada uno de estos elementos del contrato. 323. El inters asegurable. Como todo contrato, el seguro requiere para su validez de un objeto lcito. Segn el artculo 522 del Cdigo de Comercio, los requisitos que debe I-eunir la cosa objeto elel seguro son los siguientes: -Que se trate de cosas corporales o incorporales que existan al tiempo del contrato o en la poca que principien a correr los riesgos por cuenta del asegurador;
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-Que tengan valor estimable en dinero; -Que puedan ser objeto de una especulacin lcita, y -Que se encuenu-en expuestas a perderse por el riesgo que tome sobre s el asegurador. No hay que olvidar que los riesgos de la persona humana pueden tambin ser objclO del contTato de seguro, a pesar de que la disposicin legal citada no los seilala. Igual criterio debe tenerse para admiljr los seguros cuyo objeto es 1:'1 resguardo del patrimonio del asegurado. La norma del artculo 522 dd Cdigo de Comercio establece tambin algunas cosas que no pueden constituir objeto del contrato de seguro; ellas son: -Las ganancias o beneficios esperados; -Los objetos de ilcito comercio; -Las cosas megramente aseguradas, a no ser que el ILimo seguro se refiera a tiempo () riesgo diverso, y -Las cosas que han corrido ya el riesgo, se hayan salvado o perecido en l. Sin embargo, no basta que las cosas objeto del seguro cumplan las exigencias que acabamos de analizar, cuya omisin est sancionada con la nulidad de pleno derecho del contrato, sino que se requiere adems que la persona que contrata el seguro tenga respecto de ellas un inters asegurable. El inters asegurable "es una relacin susceptible de valoracin econmica, entre un sujeto y una cosa apta para satisfacer una necesidad o prestar una utilidad".4 Se trata de una nocin de ndole econmica y no afectiva, toda vez que, segn el artculo 518 del Cdigo de Comercio, se refiere al propsito de evitar los riesgos y al imers en conservar la cosa asegurada. Este inters asegurable, como elemento
esencial del contrato de seguro, est consagrado en la norma legal recin citada, que pone varios ejemplos de los diversos ttulos en cuya virtud el asegurado debe tener, al tiempo del contrato, un inters real en evitar los riesgos, a saber: -Propietario de cosa asegurada; -Copartcipe de la misma; -Fideicomisario; -Usufructuario; -Arrendatario; -Acreedor o adminisu-ador de bienes ajenos; -Cualquier ou'O que lo constituya interesado en la conservacin del objeto asegurado. Tratndose de seguros de personas, el inters asegurable rige respecto de la persona misma que se asegura o respecto ele quien conu'ate el seguro por tener un inters actual y efectivo en la conservacin de la vida o integridad personal de un tercero.
324. El riesgo. Es otro de los elementos esenciales del seguro y constituye, a su vez, la causa lcita del contrato, requisito de validez del mismo. El riesgo es un amenaza de prdida o deterioro que afecta a bienes determinados, o a derechos especficos, o al patrimonio mismo de una persona, en su totalidad. Esta amenaza puede cernirse tambin sobre la vida, la salud y la integridad fsica e intelectual de un individuo e importar un peligro de muerte, de enfermedad o de accidente. El concepto legal de riesgo est definido en el artCulo 513 del Cdigo de Comercio, como "la eventualidad de todo caso fortuito que pueda causar la prdida o deterioro de los objetos asegurados". La definicin no es apropiada, porque el riesgo no slo est constituido por la eventualidad de un caso fortuito, sino tambin por actos culpables o intencionales de terceros, y porque la amenaza que com-
4 BAEZ.... PINTO,
ob. cit., p. 94.
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porta el riesgo no slo afecta bienes sino tambin derechos especficos, patrimonio, vida, salud e integridad fsica de las personas. El riesgo est vinculado estrechamente con el inters asegurable, porque para que un hecho sea riesgoso respecto de un individuo, es preciso que ste tenga un inters real y efectivo en evitar los dai10s que puedan afectar al objeto asegurado.
325. Clasificacin de los riesgos. Diversos criterios permiten agrupar los riesgos en diferentes calegoras. Veremos las principales clasificaciones. En primer trmino, atendiendo a las variaciones que pueden experimentar, los riesgos se clasifican en constantes y variables. Los riesgos conslames son aquellos cuya peligrosidad se mantiene sin alteraciones en un perodo determinado. Son riesgos variables aquellos que sufren alteraciones sea aumentando o disminuyendo su intensidad en el perodo considerado. Los riesgos \'ariables pueden ser progresivos o decrecientes, segn que se agraven o se atenen con el u'anscurso del tiempo. Ejemplo de riesgo variable: incendios forestales, que son ms frecuentes en verano y no as en invierno. Ejemplo de riesgo progresivo: el riesgo de muerte, que aumenta con los ai'1os; y ejemplo de riesgo decreciente: el de sobrevivencia, porque a medida que pasa el tiempo es ms dificil que la persona sobreviva, luego se atena dicho liesgo. En segundo lugar, atendiendo al hecho constitutivo del riesgo, pueden distinguirse riesgos /Jor eventos positivos y riesgos por eventos negativos. Pertenecen a la primera clase los riesgos de incendio, de robo, de naufragio, etctera, y son riesgos por eventos negativos, el de incumplimiento de obligaciones, la mora en el cumplimiento de una prestacin, etctera. Con este mismo criterio se distinguen los riesgos constituidos por fenmenos naturales, como la helada, los terremotos, maremotos, nevazones, etctera; los riesgos
constituidos por vicio propio de la cosa, o riesgos constituidos por hecho del hombre, como el robo, el choque culpable de un vehculo, etctera. En tercer lugar pueden distinguirse. atendiendo a la amplitud de las consecuencias, riesgos catastrji.cos y riesgos nonnales. Son riesgos catasu-ficos aquellos que tienen grandes consecuencias, CUpt extensin no es mensurable; ejemplo: riesgo de maremoto. Constuyen riesgos normales aquellos cuyas consemencias son ponderables, limitadas y susceptibles de medir. Existen asimismo riesgos objetivos, que dependen de las condiciones y circunstancias materiales de la cosa asegurada, y riesgos subjetivos, cuya intensidad o peligrosidad dependen de circunstancias personales del asegurado o de la persona a quien se confa la cosa a.~egurada.
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326. Clasificacin legal de los riesgos. La ley atiende a la responsabilidad del asegurador para clasificar los l'iesgos de la siguiente [moma: 1. Riesgos de los cuales responde naturalmente el asegurador, aun sin mencin expresa. salvo estipulacin en contTal'o. Se trata de todos los riesgos constituidos por caso fortuilO, segn lo previsto en los artculos 513, 550, 552, 575,582,597 Y1161 del Cdigo de Comercio. 2. Riesgos de los cuales responde el asegurador, slo en caso que se haya estipulado expresamente cubrirlos. Estn sealados en el artculo 552 y son, a saber: -Vicio propio de la cosa asegurada; -Culpa leve o levsima del asegurado. y -Actos culpables o dolosos de las personas respecto de las cuales el asegurado responde civilmente. 3. Riesgos de los cuales no responde el asegurador en caso alguno. 327. La prima del seguro. Es el precio c1el seguro; la remuneracin que el asegurado debe al asegurador en con-
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u"apartida del riesgo que toma a su cargo. Se trata de un requisito propio y esencial del contrato de seguro, a tal punto que, en los trminos del anculo 541 del Cdigo de Comercio, "el seguro contratado sin es/pulacin de jJrima es nulo
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Por otra pane, la prima constilu)'e una de las principales obligaciones dd asegurado y su pago puede convenirse en una cantidad de dinero () en la prestacin de una cosa o de un hecho estimable en dinero. Si nada se estipula, se elltiende pagadera en dinero, corno es lo usual en la prctica. 5 En conformidad con las normas del anculo 543 del Cdigo de Comercio, la prima puede paga"se toda de una vez, o parcialmente, por meses o por aos. Se hace exigible desde que el asegurador comienza a correr los riesgos, y si es pagadera por parcialidades, cada cuota elebe pagarse al comienzo de cada uno de los respecti,'os perodos. Si la prima no se paga en el plazo pre\'i.~IO. el aseguradO!" puede demanda" su pago o la resolucin del seguro, con indemnizacin de peljuicios. Demandndose el pago de la prima, el seguro queda subsistente; en caso contrario, solicitaela la resol ucin del contrato, los riesgos dejan de correr de inmecliato por cuenta elel asegurador. Esto ltimo se entiende que ocurre notificada que sea la respectiva demanela (art. 544 del Cdigo de Comercio), El aseguraclor debe ejercer sus facultades recin seJialadas dentro del trmino de tres das, contado desde el vencimiento del plazo estipulado para el pago de la prima.
No ejercindolas. el seguro queda a firme y el asegurador slo puede demandar el pago de la prima (art. 545 del Cdigo de Comercio). Cuando el asegurador concede un plazo de gracia para el pago de la prima, y el siniestro tiene lugar dentro de tal plazo, el seguro produce todos los efectos jurdicos que le son propios. Ocurrido el siniestro luego de expirado el plazo de gracia, el asegurador slo responde si la prima fue pagada oportunamente (art. 546 elel Cdigo de Comercio). Finalmente, en caso ele pagarse la prima mediante la aceptacin de eneloso ele letras de cambio, u otros efectos ele comercio, deber tenerse presente que, salvo pacto expreso en comrario, no se extingue la obligacin de pagarle emanada de la relacin jurdica funelamental, contrato de seguro, ni se causa novacin (art. 12 ele la Ley N 18.092). Si se dieron en pago documentos al portador, se causa novacin si el acreedor al recibirlos no hace formal reserva de su.~ derechos para el caso que los ttulos no sean pagados. Es usual, en la prctica, que los formularios de plizas contengan la clusula en virtud de la cual los cheques, letras o pagars que se reciben en pago ele la prima, no extinguen, por ese solo hecho, la obligacin de pagarla.
328. Devolucin de la prima. El asegurador gana irrevocablememe la prima desde el momento en que los riesgos empiezan a correr por su cuenta (an. 542 del Cdigo de Comercio). Conviene precisar el alcance de la norma en los casos de inexistencia, nulidad, resolucin o resciliacin del seguro. Cuanelo el contrato ele seguro es inexistente, por omisin de un requisito esencial, segn el anoolo 1444 elel Celigo Ci"il, el aseguraelor e1ebe restituir la prima, en caso ele haberla recibielo, y el tomador no est obligado a entregarla, si no la hubiere pagado. El pago de la prima en esta situacin carece de causa.
Por aplicacin del DL. N 3.057, de 1980, el monto de los seguros, el pago de las primas y de las indemnizaciones se expresan en unidades de fomento, salvo que se pacten en dinero extranjero u otra forma que lleve implcita la reajustabilidad y que acepte la Superintendencia de Valores y Seguros.
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Declarada la nulidad del contrato de seguro, queda sin efecto la obligacin de pagar la prima, y si ha sido pagada, debe ser devuelta. El Cdigo de Comercio no ha modificado las norll*ls del derecho comn, ele manera que la regla general es que la prima no es exigible o debe restituirse, en caso de nulidad del seguro, salvo dolo por parte del asegurador (arts. 525, 534 Y558 elel Cdigo ele Comercio). Tratndose de la resolucin o terminacin del seguro, segn las reglas generales pmceele la restitucin ele la prima. Sin embargo, por ser el segum un conu-ato ele tracto sucesivo, slo elebe dcvolvcrse la parte de la prima correspondiente al tiempo Po- el cual los riesgos dejan de ser de cargo del asegurador. Terminado o -esuelto el seguro, no puede exigirse pago ele la plma (an. 544 elel Cdigo de Comercio). En el evemo de que el seguro se deje sin efecto por acuerdo mutuo de los C011lratantes, resulta lgico sostener que la prima se reduce al tiempo de vigencia del contrato. Igual solucin ha de aplicarse a las hiptesis de terminacin del contrato por decisin unilateral del asegurador o del asegurado, previstas en las plizas. En general, toda \'ez que el seguro concluye porque cesan los riesgos o expira el inte-s aseglll-able del conu-ayente o asegurador, debe restituirse la parte de la prima correspondiente al tiempo de vigencia del contrato durante el cual ste no va a pI-aducir sus efectos. Con todo, el anculo 531 del Cdigo ele Comercio, que contempla una situacin muy clara de conclusin del inters asegurado (enajenacin del bien asegm"ado), establece que el asegUl'ador puede reclamar la pl"ima ntegra. Por otra parte, el artculo 547 del mismo Cdigo seala que, caducando el seguro conu"atado por meses o por aos, el asegurado no deber cantidad alguna por los meses o aos que no hubieren principiado a correr; pero tampoco podr repetir porcin alguna de la prima que hubiere pagado por la parte del mes o ao que no hubiere corrido.
En conclusin, en caso de extincin del seguro por cesacin de los riesgos o del inters asegurable, se aplica la regla del artculo 542 del Cdigo de Comercio, en cuanto a que la prima se gana irrevocablemente. La razn se encuentra en el carcter aleatorio del conu-ato de seguro, dentro del cual queda comprendida la contingencia incierta de ganancia o prdida, que favorece al asegurador precisamente por darse la eventual cesacin de los riesgos o del inters asegurable. 329. Libre competencia sobre Irima de seguros. A diferencia de lo que suceda bajo la vigencia del Decreto con fuerza de Lcy.. N 251, de 1931, en que las tasas y tarifas eran fijadas por la autoridad de control de seguros, a partir de la enu-ada en \'gencia ele la nueva normativa contenida en el Decreto Le)' N 3.057, ele 1980, las primas son de libl"e fijacin por las panes. Sin embargo, el clculo tcnico de la prima elebe hacerse considerando los siguientes factores: -El coslo tcnico de los riesgos o prima pura, porcentaje determinado por la ley de los grandes nmeros y el clculo de las p1"Obabilidades y que corresponde a la frecuencia estadstica con que ocurren los siniest.ros en el ramo respectivo;6 -El (osto de jJroduccin, relativo a los gastos en que incurre el asegurador al celebrar el negocio, como son la comisin ele! corredor, productor o agente de seguros, y los gastos ele publicidad. -El costo de administracin, que incluye la proporCin de gastos que la empresa realiza para manejar el negocio de seguros, aplicado al contra lO de seguro ele que se u-ata,
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6 Vase PICAR et cit., N 155, p. 203.
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op. cit., t. J, N 29, p. 43;
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representado por gastOs en remune.-aciones del personal, leyes sociales, materiales y tiles, etctera. -El costo fiscal, rep."esentado por impuestOs)' gravmenes que afectan a la prima, por ejemplo el 18% del ImpuestO al Valor Agregado, y -La utilidad determinada o esperada por la empresa asegurado."a, para sus operaciones. Seccin III La celebracin del contrato de seguro . 330. La pliza de seguro. El contrato de seguro es solemne, tOda vez que se perfecciona y prueba por escritura p blica o privada (are 5]4 del Cdigo de Comercio). El documento justificativo elel seguro se denomina "pliza". Cuando la pliza se emite por instrumento privado, que es lo que ocurre de ordinario en la prctica, es preciso extender dos ejemplares, uno par-a la C'mpresa aseguradOl-a y oU'O para el tornado." o contrayente del seguro. La emisin de la pliza es la ltima ele las numerosas etapas que comporta la celebracin de un contrato de seguro. En efecto. en primer lugar est UIla oferta indeterminada que hace al plblico la empresa aseguradora, contenida en a\'isos publicitarios, prospectOs. folletos, ete., dando a conocer las diversas modalidades de los seguros ofrecidos. La segunda elapa consiste en una /1m/mesta de seguro, mediante la cual el asegurado requiere la cobertura de determinado riesgo, allegando los antecedentes necesarios para evaluarlo )' calcular el valor de la prima. En teora la propuesta debe contenerse en un documento eSCI"ito )' firmado por el asegurado, pero en la prctica puede hacerse verbalmente, por telfono, por tlex o mediante el empleo de cualquier medio moderrio de comunicacin.
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Recibida la propuesta, la compaa aseguradora puede dar su respuesta o exigir el cumplimiento de determinadas condiciones previas, como el reconocimiento del riesgo (en el seguro de incendio, revisar la vivienda para verificar el grado de combustin, o en el seguro de vida, que se practique previamente examen mdico del asegurado). La acept.acin de la empresa no importa por s sola que el contrato se haya perfeccionado, porque, como dijimos, ste es solemne. Para que se perfeccione el contratO, una vez que la compaila ha acept.ado la propuest.a presentada por el asegurado, se requiere el otOrgamientO de la pliza. Mientras no se emita la pliza, en estricto derecho el con u-ato de seguro no exist.e, de manera que si se produce el siniestro en el tiempo que media enu-e la aceptacin de la propuesta y el otOrgamiento formal de la pliza, la compaiia no es responsable, porque el conu-ato no ha nacido an, ni est obligada a indemnizar, porque tal obligacin es un efecto jurdico del contrato. En la prctica, sin embargo, aceptada la propuesta), pagada la prima, la compaa se considera obligada a la indemnizacin del siniestro por aplicacin del principio de la buena fe, solucin que en todo caso, depende nicamente de ella. Si la empresa aseguradora retarda el otorgamiento de la pliza, lo que resulta sin duda peljudicial para el proponent.e, este ltimo puede demandar la emisin de dicho clocumento, toda vez que el seguro ajustado verbalmente vale como promesa, con tal que se haya convenido fo.-malmente en la cosa, riesgo y prima (art. 515 del Cdigo de' Comercio). Ahora bien, si en el hecho el proponente resulta pe.judicado por la falta de otorgamiento de p6liza, puede demandar la indemnizacin de tOdos los peljuicios resul lames de un siniestro no cubierto por el seguro, debido a la omisin culpable o dolosa de la empresa en otOrgarle la pliza. De conformidad con el artculo 549 del Cdigo de
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Comercio, la pliza debe entregarse firmada por el asegurador al asegurado denu'o de veinticuatro horas contadas desde que el contrato qued convenido o ajustado entre la compaa y el-asegurado o su mandatario. Si el seguro se celebra por medio de correclor, la pliza clebe ser firmada)' entregada por el asegurador en el trmino de cuau'o das contaclos desde la conclusin del contrato. Por ltimo, si la empresa condiciona la emisin de la pliza o la aceptacin de la propuesta de seguro al pago de la prima, ello compona una nueva propuesta, segn el anculo 102 del Cdigo de Comercio, )' no se formara el consentimiento sino una vez aceptada la contraproposicin, esto es, pagada que sea la prima.
331. Contenido de la pliza. Las plizas contienen, funda-
mentalmente, dos secciones:

-Las condiciones fJartiwlares, en las que se especifican las singularidades propias del contrato que se celebra, corno son: nombre y apellidos del asegurado, objeto materia del seguro, vigencia, etctera, y -Las condiciones generales, que son estipulaciones para los seguros de un mismo ramo. El ncleo de las condiciones generales est constituido por la determinacin de los riesgos cubiertos, y por la exclusiones de cobertura, que pemiten determinar la responsabilidad que la empresa aseguradora asume ante el asegurado. El artculo 516 del Cdigo de Comercio seala las menciones que deben contener las plizas, respecto de toda clase de seguros; otras reglas contemplan exigencias especiales para ciertos tipos de seguros: artculos 573, respecto del seguro de ,ida; 579, relativo al seguro de incendio; 587, concemieme al seguro agrcola; 591, sobre seguro de u-anspone terrestre, y 1173, referente al seguro martimo. Las normas legales citacIas se ocupan de reglamentar las llamadas "condiciones particulares" del seguro. Al igual que
tratndose de otra clase de documentos, se pueden distinguir enunciaciones esenciales, de la naturaleza y mc-amente accidentales. Pertenece a la primera categora la mencin relativa a la estipulacin de prima. cuya omisin est sancionada exp'esamente Con la nulidad (art. 541 del Cdigo de Comercio). Asimismo, la omisin de cualquiera de los otros requisitos del artculo 516, relativos a la esencia del conu-ato, ol'igina la inexistencia del seguro. 7 Tratndose de oU'as estipulaciones que no sean de la esencia del Contrato, su omisin impide probarlas, porque la pliza es el nico mcdio para acreditarlas. La omisin de clusulas tales como la falta de consignacin del valor de las cosas aseguradas y del , monto del seguro (N' 3 Y4 del art. 516), est suplida por .".... los artculos 533 y 535, respectivamente, del Cdigo de Co- ti . _~ '. mercio, de suene que no produce la nulidad ni la inexistencia del Contrato. Igual cosa sucede cuando se omite la enunciacin relativa a la duracin del COntrato (N 6 del an. 516), suplida por el artculo 537, y Con la falta de designacin del riesgo asegurado (N 5 del art. 516), que est suplida con la norma del artculo 536 del Cdigo de Comercio. Por ltimo, el artculo 516 N 9, en la parte final, deja abierta la posibilidad de las panes para convenir otras estipulaciones que ni esencial ni naturalmente pertenecen al seguro, pero que pueden introducirse mediante pacto expreso. Con todo, en la prctica el conU'ato de seguro se celebra empleando plizas impresas como formularios, cuyos cspacios en blanco se llenan siguiendo las instrucciones de la compal1a, de donde resulta improbable que se incurra en omisin de enunciaciones esenciales.
7 Vase
en este sentido
BAEZA PINTO,
op. cit., p. 117.
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Efectos dd contrato de seguro 332. Obligaciones y cargas del cOfltm.)'ente )' asegurado. Por ser el seguro un contrato bilateral, se generan derechos y obligaciones recprocos entre las panes. En estos trminos, lo que constituye obligacin para el aseguraclo es un derecho para el asegurador, y viceversa. El comrato de seguro es ms complejo en sus efectos en cuamo a que da origen a obligaciones y cargas. Las obligaciones son deberes impuestos a un individuo para tutelar un inters de la otra pane, a la cual corresponde un derecho subjetivo y por tanto dotado de una accin para su . resguardo. Las cargas, por el contrario, son deberes impuestos al sujeto en resguardo de un inters propio, cuya observancia es necesaria para alcanzar un determinado resultado y cuya violacin origina la prdida o el peljuicio del resultado." La distincin entre obligaciones y cargas no est expresamente contemplada en nuestro derecho, pero tampoco est prohibido esu'ucturar un contrato estipulando obligaciones como cargas. Las plizas estn concebidas de manera que si cienos deberes del asegurado o del conu-ayente no se observan, dicho incumplimiento hace caducar o disminuir el derecho del asegurado. Las obligaciones )' cargas que el seguro genera pesan sobre el contrayente; ste puede ser la misma persona asegurada o bien puede tratarse de sujetos diferent('s. Cuando el conu'ayente y el asegurado son una misma persona, no se plantea problema alguno; pero si son diferentes personas, pueden quedar sluetas a obligaciones y cargas distintas y exchlsi\'as. Siendo as, la obligacin establecida en el ancuB R.~F.Z,~ PINTO,
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lo 556 N 1 del Cdigo de Comercio, consistente en declarar sinceramente para identificar la cosa y apreciar la extensin del riesgo, pesa sobre el contrayente o tomador del seguro y no sobre el asegurado, salvo en la hiptesis que este ltimo contrate seguro en su propio beneficio. Es importante precisar al sujeto pasivo de la obligacin o de la carga, para determinar las consecuencias que acarrea la infraccin o el incumplimiento. Cuando el asegurado es el dueii.o y poseedor de la cosa asegurada y ha tomado el seguro en su propio favor, el agravamiento de los riesgos ocasionado por l mismo le hace perder su derecho a la indemnizacin del siniesuo. En cambio, esta consecuencia no se produce cuando el seguro se ha tomado para proteger a un tercero (acreedor hipotecario), porque ella no conculca deber alguno que se haya puesto de su cargo, La ley impone una serie de obligaciones y cargas al asegurado, para cuyo anlisis resulta ms didctico distinguir las que se generan al tiempo de celebrar el contrato, las que existen durante su vigencia y, por ltimo, las que deben observarse una vez ocurrido el siniestro.
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op. cit, p. 120.
333. Obligaciones o cargas al tiempo de la celebracin del contrato. Segn el artculo 556 N 1 del Cdigo de Comercio, el asegurado est obligado "a declarar sinceramente todas las circunstancias necesarias para identificar la cosa asegurada y apreciar la extensin de los riesgos ~. Tal obligacin pesa sobre el asegurado porque l es el interesado en seii.alar cul es el objeto de su inters asegurable y cules son los riesgos que pueden afectarlo. La norma que impone la obligacin de declarar sinceramente para identificar la cosa y apreciar la extoensin del riesgo, concuerda con el anculo 516 N 9, que seala como enunciacin de la pliza esta misma declaracin que debe hacerse al asegurador para que tenga un conocimiento exacto y completo de los riesgos que asume en el seguro.
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La falta de cumplimiento de esta obligacin del aseguI-ado est sancionada con la nulidad del contrato. en el artculo 557 N JI' del Cdigo de Comercio. Otra oligacin del asegurado al tiempo de la celebracin del contrato es la de declarar los dems seguros que pueda tener contratados sobre los mismos objetos materia del contrato que se celebra. El incumplimiento de esta obligacin libera a la compaiia de la obligacin de indemnizar en caso de siniestro. Tambin el asegurado est obligado a declarar el tipo de inters asegurable al momento de celebrar el contrato. Dicha obligacin se desprende del artculo 516 N 2 en relacin con el artculo 518 y el artculo 556 N 1, todos del Cdigo de Comercio. El ineumplimiento de esta obligacin se produce por omitir la declaracin como por efectuarla errnea o falsa. Si omite la declaracin, el asegurado debe probar, para reclamar la indemnizacin, que tena un inters legtimo en conservar la cosa asegurada tanto al convenir el seguro cuanto al momento de produci'se el siniestro. Tratndose de declaracin eITnea o falsa, la compaa puede excusa'se de pagar la indemnizacin, salvo que la equivocacin no tenga ninguna influencia en la determinacin del inters asegurable. La obligacin esencial del asegurado consiste en pagar la prima y ella puede establecerse como condicin para la formacin del contrato. Al ser de esta ltima forma ella debe cumplirse al tiempo de la celebracin del contrato. En cambio, si se ha estipulado pagarla por cuotas, es una obligacin que debe cumplirse durante la vigencia del contrato. Cuando el pago de la pdma es la condicin que debe cmplirse para que el conu'ato se celebre, no es propiamente una obligacin, porque sta es un efecto jurdico originado por un contrato legalmente celebrado, que en este caso no existira antes de pagar la prima.
334. Obligaciones o cargas durante la vigenCia del seguro.
Mientras el Contrato est vigente deben observarse las siguientes obligaciones o cargas: a) Obligncin de cuidar el objeto asegurado, contemplada en el anculo 556 NQ 3 del Cdigo de Comercio. que impone emplear todo el cuidado y celo de un cliligente padre de familia para p-evenir el siniestro. En los trminos del anculo 44 del Cdigo Civil, el conu-ayeme debe observar la diligencia o cuidado mecliano en la prevencin del siniesu'o, por lo que responde de la cul/}(z leve. Por disposicin del anculo 582 N 1Q del Cdigo de Comercio, el asegurador responde aun de los siniestros originados por culpa leve del asegurado, por lo cual en el seguro de incendio no rige la obligacin en estudio, quedando el contrayente obligado slo a no incuTir en culpa g-ave. De conformidad con lo previsto en el artculo 539 del Cdigo de Comercio, el siniestro se presume ocurrido por caso fortuito. Corresponde al asegUJ'ador acreditar que el siniest-o ha tenido origen en un accidente que no le hace responsable segn la ley o el contrato, AllOra bien, segn el artculo 584 del mismo Cdigo, u-atndose de seguro de incendio, cesa la responsabilidad del asegurador si el incendio se origina por haber infringido el contrayente las leyes o reglamentos de polica destinados a prevenir esos accidentes. En este caso la ley presume que el asegurado ha infringido su obligacin ele emplear en la prevencin del siniestro el cuidado correspondiente, lo que queda de manifiesto una vez ocurrido el siniestro. b) Obligacin de no agravar los riesgos, que pesa sobre el asegurado durante la vigencia del con u-ato. La fuente legal es el artculo 538 del Cdigo de Comercio, que impone al asegurado el deber de no variar por s solo el lugar del riesgo, ni cualquiera ou-a de las circunstancias consideradas para estimarlo, y hacindolo sin consentimiento elel
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asegurador puede resolverse el contrato, si a juicio del tribunal ello importa la agravacin o extensin de los riesgos, La obligacin que nos ocupa est ntimamente vinculada con la que tratamos precedentemente, consistente en cuidar el objeto asegurado. En materia de seguro de incendio, el artculo 583 del Cdigo de Comercio hace una aplicacin concreta de este principio al disponer que cesa la responsabilidad del asegurador si el edificio asegurado fuere destinado, despus del contrato, a un uso que agrave los riesgos de incendio, de manera que pueda presumirse que el asegurador no lo habra asegurado o lo habra hecho en distintas condiciones. c) Obligacin de COmUni[{lF todo nuevo seguro que se contrate sobre las mismas cosas y riesgos. La fuente de esta obligacin est representada POI" las plizas de seguro, que estipulan, en caso contrario, la falta de responsabilidad de las compaJias.
335. Obligaciones o cargas una vez ocurrido el siniestro. Bsi-
camente, ellas son las siguientes:
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a) Obligacin de salvar la ("Osa asegurada o conservar sus restos~ Tiene como fuente legal el artculo 556 N 4 del C-
ella debe cumplirse en el trmino de u-es das, plazo que es variable segn el tipo de seguro. A la empresa aseguradora le interesa el cumplimiento de esta obligacin, toda vez que le permite tomar medidas para evitar el aumento de los dalias, para dejar a salvo sus derechos de subrogacin y para constatar fehacientemente el siniestro)' los peljuicios producidos. e) Obligacin de justificar el derecho de indemnizacin. En virtud del artculo 557 N 7 del Cdigo de Comercio. el asegurado est obligado "a probar la coexistencia de todas las circunstancias necesarias para establecer la responsabilidad del asegurador". Cabe tenel" presente que, segn el artculo 539 de dicho Cdigo, el siniesu"o se presume ocurrido por caso fortuito; corresponde al asegurador probar que el ~ipip ..tro se ha debido a un accidente que no lo constituye responsable. Siendo as, el asegurado tiene que acreditar nicamente que ha ocurrido el siniesu"o y que ste se ha debido al riesgo asegurado y el monto de los dalias. Se trata en verdad ele una carga que impone el deber de probar slo las circunstancias recin selialadas.
336. Obligaciones de la empresa aseguradora. Se U"ata fundamentalmente de dos obligaciones: -Entregar la pliza, e -Indemnizar los dalias. a) Obligacin de entregar la pliza. Hemos tenido ocasin de seJialar que el artculo 549 del Cdigo de Comercio establece que, ajustado el seguro entre el asegurador y el asegurado, o su mandatario, el primero debe entregar al segundo la pliza firmada dentro de veinticuatroJlOras contadas elesde la fecha del ajuste. Cuando el seguro se celebra por intermedio de un corredor, la pliza elebe enu"egarse firmada en el trmino de cuaU"o das contado desde la conclusin del convenio.
digo de Comercio, que impone al COnll"d),ente o al asegUl"ddo. ante la ocurrencia del siniesu"o, el deber de esforzarse por limitar sus consecuencias para evitar que se extienda y, por ltimo, para velar que los restos queden debidamente custodiados, porque siempre tendrn un valor quc pucda imputarse a la indemnizacin o que permita a la compalia resarcirse en parte de las prdidas. Dada la circunstancia de que las medidas de conservacin de los restos del siniestro (salvataje) benefician al asegurador, est obligado a reembolsar al asegurado los gaslos que le hubiere ocasionado el cumplimiento de este deber legal. b) Obligacin de den unciar el siniestro al asegurador. Contemplada en el artculo 556 N 5 del Cdigo de Comercio,
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La sancin al incumplimiento de esta obligacin consiste en el derecho que se reconoce al asegurado ele reclamar daos y peljuicios que pudiere haber experimentado por este moti'K>, tanto del asegurador como del corredor de seguros. b) Obligacin de indeJllnizal~ Para que proceda la obligacin esencial del asegurador se requiere: . ] (1 Existencia de un colltrato de seguro y que ste sea vlido; 2 Que el asegurado haya cumplido todas las obligaciones y cargas que le imponen el contrato y la ley; 3<1 Que ocurra el siniesu"o por alguno de los riesgos p.'evistos en la pliza y cubiertos por ella, y 4 2 Que el siniesu"o tenga lugar durante la vigencia del contrato. Como hemos tenido oportunidad de referirnos a estos requisitos a propsito de OU"OS aspectos del contrato de seguro, no ahondaremos en detalles que exceden los lmites de este trabajo.9
Mercado de Londres, donde radica la gran capacidad aseguradora )' "easeguradora internacional. Dicho centl"O asegurador mundial est en permanente pl"Ogreso, lo que determina la variacin de los principios)' reglas aplicables al seguro martimo. Las normas de nuestro Cdigo de ComeJ"cio en materia de seguros martimos estaban obsoletas y no contribuan en ninguna medida al desarrollo de esta clase de seguros ni haban incorpOl"ado los adelantos tcnicos del transpone ni del seguro. En la Lc}' N ] 8.680, que cntr a regir el ] 2 ele julio de 1988, SUStituyendo el Libro JII del Cdigo de Comercio, se establccen ahol"a normas bsicas, que "cemplazan las numerosas reglas existentes anteriormente. Las nuevas normas se aplican en el silencio de la convencin de las panes, salvo en las materias en que la nOrma sea expresamente impcrativa. Las reglas del Cdigo de Comercio sob"e seguros martimos nunca pudieron ser utilizadas y cayeron en rpida obsolesccncia. La Cstructura de las normas que ahora se aplican al seguro martimo permite adaptarlo a los cambios que puedan gencrarse en la materia; no hay soluciones acabadas a los problemas de imeJpretacin. Se consagran normas esenciales y se cleja a las panes que desarrollen los detalles. A los segul"Os martimos se aplican las disposiciones contenidas en los artculos 512 y siguientes hasta el 560 del Cdigo de Comercio. como disposiciones comunes, y se les aplican en especial las reglas del Ttulo VII e1el Libro I1I, que constituyen las normas especiales de seguros martimos.
338. Principales innovacmes sobre seguros maritllnos. Trataremos las ms importantes, que son las siguientes:
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Seccin V
Innovaciones en materia de seguros mmitillLos 337. Aspectos generales. En la evolucin de las normas sobre seguros martimos se advierte una gran inOuencia del comercio internacional y de los grandes centros aseguradores mundiales, particularmente el sistema de seguros del
STRAUCH,
Vanse B.... E7.~ PINTO, ob. cit., pp. 131 Y sgtes. Y Osv.... Wo Derecho de Seguros, Santiago, 1982, pp. 120 Ysiguientes,
CORREA
339. Modificaciones sob-re el objeto del seguro. Artculo 1160. La disposicin actual menciona claramente los intereses y
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bienes asegurables y se clasifican las coberturas de riesgos acorde con las tendencias actuales de los mercados de seguros. La norma distingue tres clases de seguros: a) Seguro de casco, relativo a la nave y artefactos navales; b) Seguro de carga, relativo a mercaderas o cualquiera otra clase de bienes que puedan sufrir riesgos del transporte martimo, fluvial o lacustre, y e) Seguro de responsabilidad de una nave u otro objeto, por los peljuicios que puedan resultar frente a terceros como consecuencia de su lISO o navegacin. Estos ltimos seguros los conU"atan las Asociaciones de Armadores, para resguardar la actividad de sus miembros.
340. Jnnovaciones en materia de riesgos. ArtCulos 1162 Y1163. Se consideran riesgos todos los que implican aventuras martimas, incluyendo los que ocurran en ros, lagos o canales navegables. Los riesgos de la naturaleza del seguro martimo slo pueden ser excluidos mediante clusula expresa en la pliza respectiva. 341. A1odiflcaciones sobre inters asegurable. En esta materia se trata de adoptar la terminologa de la ley inglesa que seilala cundo se entiende que existe inters asegurable. Conforme con ello, la nueva regla del artculo]] 64 dispone que puede tomar "eguro martimo toda persona que tenga un inters en la conseryacin de la cosa asegurada mienu'as corra los riesgos de una aventura martima, sea que ese illlers afecte directamente a su pau"imonio o a determinadas obligaciones suyas, en relacin con la cosa asegurada. ~Cundo debe existir el inters asegurable? En la poca que ocurra la prdida. ~Qu sucede cuando hay cambio de tenencia o de propiedad durante el perodo asegurado? La nueva normativa deja en claro (art. 1167) que el seguro se entiende celebrado por quien corresponda.
Particularmente los seguros de carga son por cuenta de quien corresponda, aunque no sea el dueo de la cosa asegurada, relacionando esto con la facultad de transferir los beneficios del seguro (art. 1168).
342. V(or asegurad.o. El nuevo texto del art. 1169 del Cdigo de Comercio adapta nuestro sistema de seguros a las modernas tendencias aplicadas en los cenu'os internacionales de seguros martimos. Se hace la distincin clsica entre plizas valuadas y no \'(j.luadas, segn que la cosa asegurada haya sido o no valorada en la pliza respectiva. Cuando la cosa no ha sido avaluada se aplican las normas de los artculos 532, 533 Y535 del mismo Cdigo, en relacin con el verdadero valor del bien asegurado, y despus del siniesu"o se establecer dicho valor por todos los medios de prueba. En el caso de los seguros de casco, las panes pueden fIjar de comn acuerdo el valor de la cosa asegurada en la pliza. Se presumir que as se ha hecho, si se ha consignado expresamente en la pliza un valor para la cosa asegurada. Este es el nico verdadero valor para todos los efectos del conu'ato, salvo que se pruebe fraude de alguna de las panes, caso en el cual se reconoce la facultad de hacer una nueva valoracin. No puede impugnarse el valor de la cosa asegurada valindose de la oculTencia de un error como antes suceda en las normas del antiguo Cdigo de Co- . mercio sobre la matela. Puede ocurrir que alzando el valor de la cosa asegurada se pueda obtener enriquecimiento sin causa, pero se estima que ste es un riesgo propio al contratar una pliza de seguro. En un caso de jurisprudencia que tuvo lugar en Inglaterra, la Corte no dio lugar a la demanda de anulacin del seguro basada en sobreavaluacin de la n:we, porque estim que ambas partes estaban en iguales condiciones para hacer esa valoracin. Esta es la tendencia que sigue ahora nuesU"a legislacin en materia de valor asegurado, a, menos que se demuestre fraude, como qued dicho.
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En materia de seguros de carga, el artculo 1171 establece que la suma asegurada, adems del valor de las cosas en el puerto donde empieza la expedicin, puede comprender todos los C"ostos razonables para hacerlas llegar al lugar de su destino, incluida la prima del seguro. Se consagra la facultad de llevar la suma asegurada ms all del costo de la cosa asegurada. pudiendo incluirse por ejemplo las ganancias previstas por el exportador. Esto tiene una enorme importancia tratndose de exportaciones de frutas, cuando los exportadores no pudieran obtener el precio de venta de las mercaderas, por algn siniesu'o o hecho que impida que lleguen a tiempo.
343. Modificaciones sobre !Je1jeccionamiento del segnro. El conU'ato de seguro es solemne por regla general; se requiere el otorgamiento de una pliza. Se aplica el principio "sin pliza no hay seguro". Si se han com'enido en forma verbal cosa, riesgo y prima, este acto tiene el carcter de una promesa de seguro y permite a las partes exigir el otorgamiento de la pliz. Lo anterior ratifica el principio general en materia de seguro que "sin pliza no hay seguro". Este principio originaba problemas y desarmonas en los sistemas aseguradores mundiales. Es prctica generalmente observada que el asegurador convenga un contrato y se otorguen algunos documentos preparatorios. Dependiendo la emisin de la pliza slo del asegurador, no puede dejarse al asegurado en la eventualidad de carecer de seguro para cubrir un determinado riesgo. La nueva normativa seala en el artculo 1173 la forma en que se perfecciona el seguro martimo. La regla est inspirada en el derecho ingls, especialmente en el Marine lnsurance ACL seccin 4. Tratndose del seguro de carga, que como ya dijimos se entiende conu'atado por quien corresponda, no es necesaria la individualizacin precisa del asegurado. Por otra parte. el articulo 1175 consagra la prc-
tica mundial segn la cual las partes se remiten a condiciones preestablecidas en formularios que se entienden incorporados al con u-ato con la sola mencin de la clusula respeCtiva del correspondiente formulario. En verdad, la nueva regla del artculo 1175 del Cdigo de Comercio no hace sino mantener la norma que ya se haba consagrado en el artculo 1565 del Cdigo Civil sobre interpretacin de los contratos.
344. Efectos del contrato de seguro martimo. Al respecto la nueva reglamentacin no establece grandes innovaciones en relacin a lo que estaba previsto en el texto antiguo e1el Cdigo de Comercio. Con todo, conviene destacar que el artculo 1176 enfatiza la obligacin del asegtll'ado de informar cabalmente al asegurador, antes de perfeccionarse el contrato, de toda circunstancia relativa a los riesgos que se propone asegurar y que sea conocida de dicho asegurado. La norma est consagrada en prcticamente toelas las legislaciones de seguros del mundo; tambin lo estaba en el antiguo texto del Cdigo de Comercio, pem se consider necesario enfatizarla porque los reaseguros martimos se contratan en Inglaterra y en este pas es obligacin sei'ialar cabalmente los riesgos para aceptar o rechazar la cobertura de los mismos. 345. ?llIeba del siniestro. Artculo 1177. Qu debe justificar el asegurado para obtener la indemnizacin de nn siniestro? Respecto del dalia, debe selialar los hechos que presumiblememe lo causaron. Constituye un derecho del asegurado por su condicin de tal el que deba ser indemnizado cuanclo ocurre un siniestro, de manera que slo se limita a justificar que el darlo ha ocurrido y los hechos que presumiblemente lo causaron. Se invierte el peso de la prueba: es el asegurador quien debe acreditar que el siniesu'o ocurri por un riesgo no cubierto por la pliza.
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346. Regla de la causa pncipal del dao. Artculo 1184. El asegurador es responsable cuando se trata de un riesgo cubierto por la pliza. En la nue\"a normativa es difcil acreditar cundo un siniestro no est cubieno. Segn la regla del artculo 1184, cuando la prdida o dailo de la cosa asegurada proviene de varias causas, el asegurador es responsable si la causa principal o determinante es un riesgo cubierto por la pliza. Si no es posible determinar cul fue la causa prinlip;t\ () si varias causas dctcrminanles fueron simultneas y cntrc ellas hay lIna que constituye riesgo asegurado, el ase~lIrad()r es responsable por el dai10 en los trminos seilalados en LI plli:a. Las reglas indicadas sobre el caso en que no pll.ede determinarse cul fue la callsa principal o cundo (XI.~I('11 ''',II"IOIS. sc al~li(;lIl. (I/(/ft;\lflliaa qlle sean las esfi/Jldacio1/1"1 ti'" '"l/llIl{lI. Aqlll ('SIOIIIIOS frentc una regla inl[HTativa.
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embolso de la indemnizacin y de los gastos, cuando ya hubiere pagado la indemnizacin de los perjuicios causados a los terceros. No existe ninguna relacin entre el tercero peljudicado y el asegurador de la responsabilidad de la nave, de suene que este tercero carece de todo derecho para demandar al asegurador. Este principio tiene una importante excepcin, que se presenta cuando un asegurador de responsabilidad otorga una garanta para cubrir la responsabilidad del asegurado, caso en el cual puede sel' demandado directamente por el tercero a cuyo favor se ha emitido dicha garanta (art. 1201).
349. Modificacin del artculo 553 del Cdigo de Comercio. Antes que esta norma fuera modificada, el asegurador poda exigir la cesin de los derechos del asegurado contra el tercel'O autor del siniesu'o, cuando hubiera pagado la indemnizacin. Como interesado en la conservacin de la cosa y en virtud de la cesin de los derechos del asegurado, poda demandar al tercero responsable. Este sistema tena el inconveniente de que se hacan impugnaciones a la forma en que se haba efectuado la cesin de derechos, no que retardaba o enervaba el ejercicio de la accin. Frente a esta dificultad que presentaba la antigua normativa, se pens en la posibilidad de otorgar una accin directa extracomractual, pero tal solucin se desech porque iba contra la tendencia de unificar la responsabilidad martima. La solucin acogida en las nuevas reglas consiste en que el pago de la indemnizacin subroga al asegurador en los derechos del asegurado conu'a el tercero responsable del siniestro. Esta subrogacin opera automticamente en vinud del pago hecho por el asegurador; mienups no intervenga dicho pago, slo el asegurado tiene accin en contra del tercero responsable del dao.
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prdida IOlal asimilada. R.especlO de esta ltima se indican en el artculo 1189 los casos ms actuales segn la costumbre de los pases en los cuales el seguro marlimo est ms desarrollado. En cuanto a riesgos indemnizables, el artculo 1191 dispone que salvo que la pliza estipule olra cosa, el asegurador es responsable por todos los siniestros que sufra la cosa aseguracla durante el perodo de cobertura, aunque el monto de ellos exceda la suma asegurada.
348. Seguro de responsabilidad. Anculos 1200 y siguientes. Constituye una novedad inu'oducida por la Ley NQ 18.680, que reemplaz el Libl'O III del Cdigo de Comercio. Con este seguro se cubre la responsabilidad de los armadores por los peljuicios que la nave o los artefactos navales puedan causar a terceros por su uso y navegacin. El origen de estos seguros est en la existencia de un Club de Proteccin enu-e los armadores. El asegurado slo tiene derecho a re-
Captulo IX
ASPECTOS GENERALES SOBRE OPERACIONES BANCARIAS

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350. Derecho Bancario. El conjunto de reglas jurdicas que regulan la organizacin, funcionamiento y operaciones de los bancos se denomina Derecho Bancario. Quede claro que la normativa que concierne a la creacin, el funcionamiento y la fiscalizacin de los bancos comerciales por la autoridad pblica, constituye el Derecho Pblico Bancario, que forma parte del Derecho Econmico, rama elel saber jurdico que penenece al mbito del Derecho Pblico. El Derecho Privado Bancario es el conjunto de normas que regulan las relaciones pau'imoniales entre la banca y sus clientes. A l concierne especialmente la normativa que rige las operaciones que los bancos celebran con sus clientes, dentro ele su giro comercial, la que sin duela alguna forma pane cleI Derecho Comercial. El Derecho Bancario, en opinin de la mayora de los autores,1 no es en realidad un derecho autnomo, como tampoco lo es el Derecho Privado Bancario respecto del Derecho Mercantil. Sin embargo, el Derecho Bancario tiene algunos principios y caracteres que son comunes con los del Derecho Comercial, tales como la presuncin de la falta
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RODRCUEZ AzUERO,
Contratos Bancarios, su significacin en
AmJica Latina, Biblioteca Felaban. Bogot, Colombia, 1993, p. 96.
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Derecho Comercial
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de gratuidad de los actos o contratos}' del propsito lunativa que siempre se persigue en su celebracin y tiene asimismo algunos principios que slo son inherentes a l, que se justifican o se fundamentan por el contexto tcnico-econmico en el cual los bancos realizan sus actividades y celebran sus negocios, denominados o/Jeraciones bancarias. El anlisis de las fuentes de las cuales emergen las normas del Derecho llancal'io y paniculannel1le del Derecho Pl'ivado Bancario, nos facilitar la tarea ele poner de relieve las peculiaridades de esta parte integrame del Derecho Comercial. En efecto, constataremos enseguida que la fueme por excelencia e1el Derecho Privado Bancario est representada por los actos, conu-atos y operaciones que los bancos .convienen con sus clientes y por las prcticas observadas en el ejercicio de sus activielades.
351. Fuentes deL Derecho contractuaL bancario. Para dilucidar el problema de las fuentes conviene l'econlal' que las operaciones bancarias son de naLUraleza mercantil para el banco, en virtuel ele lo pre\'isto en el artculo 3 N II del Cdigo de Comercio, y para el cliente pueden ser comerciales o civiles. atendiendo al principio de lo accesorio. Cuanelo ellas tjenen el carcter comercial para ambas partes, quedan sometidas a la legislacin mercantil, representada por el Cdigo de Comercio y por la Ley General de llancas (DFL 252 de 4 de abril ele 1960). Si ellas tienen la naturaleza de merc3111il para el banco y civil para el cliente, deber aplicarse la Le)' deL obligado, es decir, la que colTesponda segn la naturaleza que la obligacin respectiva tenga para cada pane. Sin embargo, es preciso sealar que el rgimen jurdico de la mayora de las operaciones bancarias se ha "enido consu'uyendo, en una labor compartida por los propios operadol-es profesionales, la docu-ina cientfica y la jurisprudencia, a partir de disposiciones de naturaleza reglamentaria y de
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la utilizacin de las llamadas condiciones generaLes dI! la contratacin incorporadas a los documentos que se presentan para ser suscritos por los clientes, como sucede por ejemplo con las condiciones generales de la cuenta comente bancaria La ausencia de una normativa especfica que, con rango formal de ley, regule este importante sector de la contratacin privada, ha determinado que el derecho contractual bancario se nutra preferentemente de disposiciones de clara procedencia administrativa, cuya profusin, sobre todo en los ltimos aos, hace ineludible la necesidad de proceder a una urgente reordenacin y sistematizacin de la normativa aplicable a las operaciones bancarias. La tcnica legislativa empleada hasta ahora ha consistido en dotar de facultades normativas al Banco Central de Chile, mediante su Ley Orgnica Constitucional, lo que le permite establecer las reglas precisas a las cuales debern someterse las entidades de crdito, fundamentalmente en cuanto a su fiscalizacin por la autoridad y, en algunos casos, en lo concerniente a las relaciones con sus clientes. Algo similar sucede con la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, aun cuando su ley orgnica, el Decreto Ley N 1.097, de 25 de julio de 1975, no tiene rango constitucional. Esta deslegalizacin de la materia contractual bancaria ha convertido, de hecho, al Banco Central de Chile y a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, por no decir a la Administracin, en fuente material de creacin del derecho conu-actual bancada, con amplias facultades para la fijacin de las condiciones mnimas que presidirn la actuacin de las entidades de crdito, siempre, claro est, dentro del lgico respeto a la libertad de contratacin y a las disposiciones legales de obligatoria obsen-ania. Particular incidencia tienen en esta materia los Acuerdos adoptados y las Circulares emitidas por el Banco Central de Chile y por la Superintendencia de Bancos e Institucio-
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nes Financieras. Admido que el Banco Central de Chile, en virtud de su Ley Orgnica Constucional, ene potestades legislavas que le penniten establecer normas imperavas para las enJidades bancarias, desde la perspectiva esu'ictamente iusprivativista, parece lgico plantearse la cuesn de saber si las nonnas reglamentarias contenidas en los Acuerdos y Circulares son obligaLOrias tambin frente a los clientes bancarios. hasta el punto de constuirlos en directos destinatal;os de las mismas y, como tales. somedos necesariamente a sus disposiciones. A nuestro juicio. la solucin a esta interrogante pasara por considerar que, slo en el caso en que el documento que conene la operacin se remita a los Acuerdos y Circulares, sus disposiciones seran obligaLOrias por expresa voluntad de las partes. A falta de ese llamamiento especfico. nicamente cabra admir su aplicacin supletoria, para regular aquellos extremos sobre los cuales hayan guardado silencio los conuatantes. Tambin habra que dilucidar acerca de si debe prevalecer la aplicacin de aquellas clusulas particulares que, abiertamente, contradigan las disposiciones de los Acuerdos y Circulares. La solucin a esta delicada cuestin depender, en gran medida. de que incluyamos a esta normativa administrava en un concepto amplio de leg-islacin, aunque en verdad sabemos que no enen el rango de ley, segn la definicin del artculo 1 del Cdigo Civil. Elemento clave del sistema de fuentes del derecho conu-actual bancario son las llamadas condiciones generales. La contratacin bancaria se caracteriza en nuestros das por ser una actividad realizada en serie. excluyndose virtualmente la posibilidad de que el cliente introduzca modificaciones a las clusulas propuestas por su contraparte. Esta fOlma de conu'atar no se concilia bien con la defensa de los intereses econmicos de una de las partes ni se aviene con los principios, todava vigentes. de nuestro derecho privado de autonoma de la voluntad, de igualdad de las
partes contratantes y del carcter dispositivo de las normas aplicables a la contratacin mercantil. Otras fuentes de las cuales emanan normas de derecho contractual bancario son las costumbres observadas por los profesionales del sector en la celebracin de las operaciones propias del giro o negocio bancario. No debemos perder de vista que la costumbre mercantil es fuente formal del Derecho Comercial chileno, de conformidad con lo previsto en el artculo 4 del Cdigo de Comercio, que sellala sus presupuestos, y de acuerdo con el artculo 5 que dispone la forma de acreditarla. La jurisprudencia haba reconocido que el secreto bancario slo estaba recogido por la costumbre comercial que, al respecto, constua la fuente del derecho (Corre Suprema, 2 de abril de 1981, Fallos del Mes N 269, p. 77). La Ley N 18.576, de 27 de noviembre de 1986, estableci el texto actual del artculo 20 de la Ley General de Bancos, donde ahora ha quedado regulado por ley el secreto bancario.
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352. Concepto de operacin bancaria. Las operaciones ban.: carias estn constituidas por un negocio que puede comprender uno o varios actos o contratos, que pueden estar regidos por diversos textos legales, pero que se encuentran vinculados entre s por la finalidad econmica que con ellas se persigue. Para que se u'ate de una operacin bancaria es preciso que una de las partes sea una persona cuyo giro comercial sea el bancario. En nuestro derecho el giro bancario slo puede ser ejercido por bancos estatales y comerciales autorizados por la autoridad competente. El nico banco estatal en el pas ene una Ley Orgnica que lo autoriza a ejecutar operaciones bancarias determinadas. Los bancos comerciales estn regidos por el D.F.L. N 252 de 4 de abril de 1960, Ley General de Bancos, que en sus artculos 83 y 83 bis seala las operaciones bancarias que pueden efectuar. Las
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entidades denominadas Financieras pueden celebrar determinadas operaciones establecidas tambin por la Ley General de Bancos. Se requiere adems que la operacin sea de aquellas que constituyen el giro bancario, es decir, de las mencionadas en los artculos 83 y 83 bis de la Ley General de Bancos, para los bancos comerciales, o de las sealadas en la Ley Orgnica del Banco del Estado, tratndose de este (Iltimo.
Chile y por la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, en la formulacin de un conjunto de normas que, sin perjuicio de la libertad de conu"atacin, trata de asegurar la mxima u-ansparencia en el mercado y la necesaria proteccin de la clientela bancaria.
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353. Ti/Jijlcacin ju:/idica de las o/Jeraciones bancarias. No obstame el hecho que las operaciones de banco carecen de rlOrmati\~c1 en nuestro ordenamienw, ellas forman una categora doctrinalmente admitida demro de la sistemtica tradicional de los comratos mercantiles. La ausencia de regulacin legal especfica no ha sido bice, sin embar-go, para que la mayor parte de las operaciones bancarias pueda ser asimilada a los Lipos con u-actuales previstos en el Cdigo de Comercio o en el Cdigo Civil. En otros casos, la falta de moldes conuactuales preestablecidos ha sido suplida, satisfactoriamente. por la propia prctica bancaria, que se ha encargado de delimitar los comamos jurdicos de las operaciones, al amparo de la libenad con u-actual consagrada en los arculos 12 y 1545 del Cdigo Civil. Muchas de las operaciones bancarias, como lo veremos ms adelante, estn integradas por varios actos y comratos que se vinculan enu-e s para el logro de una finalidad econmica, como el otorgamiento del crdito por ejemplo, de manera que tienen una nattu"aleza propia o su gneris y son atpicas porque no estn mencionadas ni reguladas en el derecho positivo. La creacin profesional del Derecho Conu"actual Bancario, fenmeno al que no fue ajeno en sus orgenes el propio Derecho Comercial, se ha visto complementada con la destacada intervencin de la Administracin econmica, representada, como ya dijimos, por el Banco Central de
354. Clasificacin de las operaciones bancarias. Tradicionalmente las operaciones bancarias se han agrupado tomando en cuenta la funcin desarrollada por los bancos en el marco de la tpica intermecliacin crediticia. Segn este criterio. atendiendo a la parte que concede el crdito a la otra, se distingue entre operaciones activas y pasivas. Son operaciones activas aquellas en las cuales el banco otorga el crdito al cliente. naciendo para ste la obligacin de restituirlo. Pertenecen a esta categora los prstamos de dinero, la apertura de crdito, el descuento, etc. En las operaciones pasivas, es el banco el que recibe los fonclos ajenos para colocarlos en otros clientes o destinarlos a ou-os fines propios de su giro. La persona fsica o jurdica que mediante este tipo de operacin entrega su crdito al banco, tiene derecho a exigir la restitucin, en los trminos convenidos. Las diversas clases de depsitos de dinero constituyen, por excelencia, las operaciones bancarias pasivas. Sin embargo, las entidades bancarias practican muchas oU'as operaciones que no involucran otorgamiento de crclito por ninguno de los sujetos participantes. sino que importan prestaciones de servicios de diversa ndole y por las cuales reciben una remuneracin. Tales operaciones se denominan genricamente operaciones neutras o de gestin porque lo relevante no es la concesin de crdito, sino la actuacin elel banco conforme a las instrucciones dadas por el cliente. Participan de esta clase las operaciones de custodia de valores, el arrendamiento de cajas de seguridad y los servicios de cobranza.
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Otro criterio de clasificacin apunta a la u"anscendencia que la operacin tenga dentro del giro o actividad bancaria, lo qu-e permite distinguir operaciones tipicas o fundamentales y atpicas o CJmplementarias. apelaciones tpicas son aquellas en las cuales el banco desarrolla su funcin clsica de intermeeliario en el crelito. sea concedindolo a sus clientes o recibienelo fonelos de stos. Operaciones atpicas son las que complementan el giro ordinario elel banco. como ocurre tratnelose ele las operaciones ele comisiones ele confianza y ele sel"icios ele custodia.
355. La innovacin bancaria J financiera. El rol traelicional de los bancos comerciales consiste en la intermeeliacin que ellos realizan enU"e las personas)' empresas que pueden y quieren ahonar, de quienes captan SllS ahorros mediante eliversas clases ele elepsitos, paganelo un inters de captacin, }' aquellos sujetos o entidades que estn dispuestos a pagar por el uaspaso de recursos financieros ajenos. en quienes colocan los dineros captados. cobrndoles un inters de colocacin. La diferencia entre las tasas ele captacin )' ele colocacin de los recursos que el banco aplica. constituye el denominado spread, que representa la ventaja que persigue la entidad intermediaria. Sin embargo. la actividad bancaria de fines del presente siglo se caracteriza por la presencia de un fenmeno de innovacin que ha cedido el lugar que tradicionalmente tena el banco de intermediario en la circulacin del crdito. En efecto, el banco aparece ahora, ante todo, como un prestador de servicios, que interviene directamente en los proyectos de sus clientes y que intenta resolver los problemas que, en el orden financiero, a ellos se les pueden presentar, asumiendo un rol ms activo en las empresas o en las actividades de sus comitentes. El fenmeno de innovacin financiera comprende no slo los diferentes productos que el banco ofrece en este mbito,
sino tambin las entidades que los producen)' los importantes cambios experimentados en la estructura del sector de servicios financieros en los distintos pases. Frecuentemente se emplea el trmino desintennediacin para referirse al conjunto de nuevos insu"umentos monetarios y financieros, nuevas figuras de agentes econmicos y nuevos servicios. que surgen y se desarrollan en el sistema financiero. )' en panicular en el crdito, modificando de manera significativa las activiclades tradicionales. En los "ltimos tiempos los insuLImentos y tcnicas que nacen y se desarrollan en los Estados Unidos de Norteamrica han senido de modelo comn a la mayora de las innovaci~ nes que se manifiestan en los pases indusuializados. Pero este modelo comn tambin ha sido adoptado por OU"OS pases, ya sea como consecuencia de su aplicacin en los mercados financieros en cada uno de ellos, ya sea a uavs de los mercados internacionales a los que se trasladan muchas de las inno\'aci~ nes aparecidas en el mercado norteamericano. Los factores determinantes del actual fenmeno de innovacin financiera son, entre otros, los siguientes: -la liberacin de los sistemas mediante la adopcin de medidas legislativas que han permitido la eliminacin de limitaciones de carcter estrictamente financiero (supresin de barreras a la libertad de intereses)' comisiones, de operaciones con divisas, etc.); -la reduccin de costos derivada de la simplificacin en las formalidades para ejecutar las diversas operaciones y del gran nmero de ellas; -la cl-eciellle competencia entre numerosos bancos que ofrecen similares servicios; -el empleo de las nuevas tecnologas y particularmente la racionalizacin de la informacin conseguida mediante la informtica; )' -la internacionalizacin o globalizacin de las operaciones financieras.
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Captulo X
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La combinacin de estos factores es la que en realidad origina el presente fenmeno de innovaciones financieras, porque no deben considerarse en forma aislada, LOda vez que mantienen entre s relaciones esu"echas. As, por ejemplo, el empleo de las nuevas tecnologas hace posible la existcncia de una amplia gama de nuevos servicios para la c1iclltcla, como el llamado banco en casa o banco en la oficina, o el llamado selfbank o au tose rvi cio bancario propiciado por el uso de cajeros automticos o la utilizacin de otros sistemas de pago elecunico, como las lrans[ercncias electrnicas de fondos. Junto a estos nuevos sen'icios, las nuevas tecnologas agilizan en general la operativa bancaria tradicional, reduciendo de forma considerable sus COSLOS, lo que normalmente se refleja en una reduccin elel mal-gen de . beneficio obtenido por cada operacin. Estas mismas reducciones de costos y mrgenes de beneficio facilitan un incremento en el nmero de operaciones a I-ealizar, lo que al mismo tiempo lleva a la necesidad de captar lIuevos clientes, con el consiguiente aumento de la competencia entre las entidades financieras. La creciente competencia se refleja no slo a nivel nacional o sectorial, sino que tambin en el plano internacional y se manifiesta en la lucha de estas entidades por contar con mejores redes internacionales interconectadas, como medio de agilizar el creciente nmero de operaciones internacionales que la clientela bancaria viene requiriendo. Nos ocuparemos en primer trmino de un anlisis de los nuevos mecanismos de contratacin bancaria, como la cesin telll!Joral de activos, el forward, el futuro financiero y el swap o permuta financiera. En segundo lugar, abordaremos el estudio tradicional de las principales operaciones bancarias, aCl"as y pasivas.
LAS NUEVAS OPERACIONES BANCARIAS Y FINANCIERAS
356. Generalidades_ En este captulo nos limitaremos a analizar sucintamente algunas figuras o jJroductos bancarios que tienen su origen en el actual fenmeno de innovacin financiera. Habida consideracin que es difcil disponer de un listado de casi un centenar de estas nuevas figuras y sus respectivas modalidades, slo trataremos de aquellas que de momento asumen un rol protagnico en esta materia. Dejaremos al margen del estudio algunas figuras conu-actuales de una ciena importancia, como por ejemplo el forfaiting o el confinl!ing, que son productos financieros de gesn de clientes. Es preciso adems sei1alar el fenmeno de la falta de determinacin precisa de lmites o fronteras entre los actuales intermediarios financieros, que origina el hecho que un buen nmero de estas nuevas figuras pueda tambin ejecutarse por otras entidades financieras distintas de las bancarias. Finalmente, resul ta difcil encontrar otras reas en el mundo del derecho en donde las innovaciones se sucedan con ms rapidez que en la del mercado financiero. Siendo esto as, habr que reconocer que el protagonismo actual ele ciertas figuras es tan slo provisional, porqpe en un plazo breve -segn las nccesidades financieras- algunas figuras nuevas pasarn a convivir con ou-as sucesivas, o incluso sern suplantadas por stas.
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Seccin I
La cesin temporal de activos financieros
357. Importancia)' elementos. Esta operacin ha logrado gran importancia en los ltimos ailos como forma en que suele instrumentarse la captacin de fondos reembolsables del pblico por las entidades de crdito. La ley espai10la N 26/1988, de 29 de julio de 1988 de Disciplina e Intervencin de Entidades de Crdito, la reglamenta en sus artculos 28. 22 Y 39. 3, junto con el depsito y el prstamo. Nos centraremos nicamente en las operaciones de cesin de activos ms usuales, toda vez que ellas suelen ser mltiples y de gran complejidad. Trataremos de las que tienen como campo de accin las operaciones bancarias de prstamo. prstamo que en adelante llamaremos prstamo de origen. del que nace el derecho de crdito posteriormente cedido; y particularmente de aquellas cesiones que se extienden a los derechos de crdito derivados de operaciones de prstamo en las que se hace posible una disposicin de las enormes cantidades de dinero exigidas por la financiacin a medio y largo plazo de las grandes empresas, como el denominado crdito-wbasta. Esta operacin tiene como presupuesto la facultad propia de los bancos acreditantes. en su calidad de acreedores, para ceder a terceros el derecho a la devolucin de unos fondos prestados previamente a un cliente, de manera que -una vez que venza el crdito cedido- ste habr de resultar a favor del tercero cesionario. Otro elemento de la operacin es el beneficio que de esta cesin obtiene el banco, l'epresentado bsicamente por un diferencial sobre el tipo de inters con el que se remunera el prstamo de origen o por una comisin, en aquellos
casos en que el banco se limita a poner en contacto a los ahorran tes e inversionistas. Los terceros cesionarios son inversionistas que gracias a esta operacin obtienen en el mercado bancario una nueva alternativa para rentabilizar sus excesos de liquidez o puntas de tesorera, la cual resulta mucho ms productiva que la conseguida con el mecanismo tradicional de los depsitos de dinero. La mayor rentabilidad para el cesionario concuerda con el mayor nivel ele riesgo asumido en la cesin del crdito. es decir, con el riesgo que asume el cesionario ante una evenlllal no devolucin por el deudor de las cantidades acreditadas y efectivamente recibidas. Apreciada esta misma circunstancia desde la perspectiva del cocan tratante. se advierte que el cedente se libera de este riesgo genrico de falta de pago propio de toda operacin bancaria activa, configurndose de esta suerte la principal ventaja obtenida por los bancos. El traspaso del riesgo de impago del cedente al cesionario respecto del crdito cedido, inherente a la cesin ordinaria, se presenta aqu como otro elemento integrante de la operacin. Por ltimo, con esta operacin los bancos cedentes 10-': gran una liquidez sin necesidad de esperar al vencimiento final del crdito de origen, liquidez que les permite volver a colocar los fondos en manos de nuevos requirentes.
358. Naturaleza juridica. Sin duda que estamos freme a una operacin ele naturaleza sui gneris propia de la creatividad de los operadores del mercado financiero. Daelo que la figura suele consistir en una cesin de crdito en la que simultneamente se excluye, por tiempo indefinido y sus condiciones, la facultad del cesionario para hacer valer el crdito en su nombre, ello impide considerar esta operacin como verdadero contrato de cesin de crdi-
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tos, sino ms bien habra que calificarla de prstamos aleatorios, que la doctrina asimila a los prstamos a la gruesa, justificando la aplicacin por analoga de las normas inherentes a ellos. 1 Atendida la circunstancia que la modalidad recin descrita de la figura en estudio elude el control monetario y fiscal facilitando al cesionario una va rentable para lavar dinero, las autoridades fiscalizadoras exigieron modificar las clusulas del documento denominado rel1ijiwdo de transmisin de crdito, en el cual ella se insu'umentaba, con\'irtindola de esta suerte en un verdadero contrato de cesin de crdito, Siendo as, el cesionario adqlliere la plena titularidad del crdito cedido con todos los riesgos y derechos inherentes, incluida la totalidad de los medios de defensa de su calidad jurdica de acreedor. Se originan los efectos propios ele estos contratos representados por la plena sucesin de la posicin jurdica de acreedor del cesionario respecto del cedente y la salida del cedente de esta calidad. Como la operacin resulta en su categora jurdica asimilada a la cesin ordinaria exu'acambiaria de crditos, es preciso tener en cuenta que el Derecho comn, atendidos los riesgos que pone a cargo del cesionario, no cumple eficientemente la tarea de facilitar y asegurar tal circulacin, pese a lo cual sus normas, en especial los artculos 1901 y siguientes del Cdigo Civil, estn llamadas a suplir la ausencia de preceptos mercantiles en la materia, Tratndose de IIn conu'alo de cesin ordinaria de un crclito mercantil, no hay inconveniente en que se pacte que el cesionario slo
podr ejercer el derecho de que ha llegado a ser titular despus de un determinado plazo o bajo ciertas condiciones, ni en que aquel confiera poder revocable al cedente para que efecte la cobranza del crdito cedido. No obstante que se le au'ibuya a la operacin el carcter de cesin ordinaria de crditos, se presentan algunos problemas, como en el caso en que se opte por considerar que, pese al tenor lileral del artculo 1902 del Cdigo Civil, en realidad la notificacin de la cesin al deudor, o el conocimiento de la misma por ste, no es un requisito de la transferencia de crdito del cedente al cesionario, ni es requisito de eficacia de la cesin respecto del deudor cedido; ello sin petjuicio de que pago, hecho de buena fe, al cedente le libere fren te a su verdadero y nico acreedor, el cesionario; y sin petjuicio, asimismo, de que el propio deudor pueda denegar la prestacin al cesionario sin incun'ir en mora en tanto el cedente no le haya notificado la cesin realizada.
Seccin Il
Instmmentos juddicos de gestin de riesgo JiT~.'k-;;ero
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1 FERN __\ NDO VALENWEU G.\R.\CH, .. La Con tra tacin de las En tidacles Bancarias: Nociones preliminares", en Derecho '"Iercantil, Obra colectiva, coordinacin de GUILLf.RMO J. JIMNEZ S'>'NCHEZ, 2' edicin, corregida y puesta al da, Ariel Derecho, Barcelona 1993, p, 422,
359. Requisitos comunes de estos instmmentos. Se trata d<=; figuras jurdicas que en la actualidad se emplean como mecanismos que permitan a los agentes financieros protegerse o cubrirse frente a determinados riesgos o bien especular.. El riesgo financiero que puede cubrirse gracias alas operaciones que vamos a analizar es el derivado,..de la oscilacin o la sensible \'ariacin o volatilidad de precios de las divisas y del dinero (tipos de inters), que caracteriza a los metTados internacionales clesde comienzos de la dcada de los aos setenta,
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Los mercados financieros se configuran bajo la influencia de factores externos a la decisin poltica, tales como las elevadas tasas de inflacin internacional, y de factores exclusivamente internos, como la eliminacin de los tipos de cambio fIjos y la derogacin de las leyes que limitan o resu"ingen las tasas o los tipos de intereses. Estructurado el mercado fInanciero bajo tales [actores, se presenta una situacin en la cual la variacin de los tipos de inters y las oscilaciones en los tipos de cambio pasan a ser o se convierten en la regla general. Frente a la situacin descrita imperante en el mercado financiero, las fIguras jurdicas, de las cuales trataremos enseguida, adoptan diversas modalidades relativas tanto al riesgo de oscilacin de los tipos de inters como al de los tipos de cambio. Conviene seii.alar que las simples Jrevisiones que pueden adoptar las empresas o los operadores constituyen un medio i.nsuficiente e incluso peligroso para luchar contra el aludido riesgo fInanciero, de manera que la nica alternativa que se presenta consiste en gestionar o administrar ese riesgo, mediante el empleo de mecanismos que permitan eliminar o aminorar las consecuencias negativas derivadas de una repentina alza o baja desmesurada en los referidos precios. La gestin del riesgo puede encaminarse a travs de alguna de estas vas: -ejecutar operaciones que se reflejan contablemente en los balances de la entidad bancaria involucrada, como por ejemplo, el recurso a los tipos de inters variables o flotantes, que suelen resultar costosas, pero bastante seguras; -realizar transacciones del tipo oJfbalance-sheet, que adoptan la forma de instrumentos conu'actuales de cobertura de riesgo fInanciero, como es el caso del fonoard, del futuTO financiero, de la opcin financiera y del swap o permuta fInanciera, de que U"ataremos, sucintamente, a continuacin.
360. El fOHoard. Es una fIgura jurdica en virtud de la cual los sujetos intervinientes convienen en entregar y recibir respectivamente, en una [echa futura especifIcada en el documento que da cuenta de la misma, una cantidad de dinero a un tipo de cambio (si se trata de divisas) o a un tipo de inters (si es prstamo o depsito), convenido en el momento de su celebracin y reflejado en ella. Desde el punto de vista de su perfeccionamiento, el forward es consensual, pero generalmente se celebra por escrito. Es la figura ms antigua y la menos compleja empleada en el mercado financiero a plazo. 361. Efectos juridicos y caracteristicas del fOHllard. Como ten,~.'.
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dremos ocasin de indicarlo, este mecanismo fInanciero puede revestir distintas modalidades, siendo la ms conocida por su mayor aplicacin prctica la denominada Fonuard Rate Agreement, de la cual extraeremos sus principales efectos y rasgos distintivos. La prestacin que constituye su objeto, esto es, entregar o recibir respeCtivamente, en una fecha futura prestablecida, una cantidad de dinero a un tipo de inters convenido al tiempo de su celebracin, debe cumplirse en todo caso segn el precio estipulado inicialmente, con independencia de cul sea el tipo de inters corriente o el tipo de cambio en el mercado al momento del vencimiento previsto. Siendo esto as, resulta que: -el riesgo es bilateral, porque en relacin al precio del mercado podr obtener benefIcio o prdida cualquiera de las panes; -el compromiso adquirido no admite cambios de contenido ni opcin alguna en el futuro; ms aun, estamos frente a un insu'umento no negociable, de suene que si sus estipulaciones llegan a ser gravosas para lino de los participantes, ste slo podr contrarrestarlas conviniendo otro fOHvard en sentido contrario.
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Por otra parte, el marcado carcter financiero de esta operacin implica la falta de un desembolso inicial de pane de los operadores. Es preciso tener en cuenta que el acuerdo de voluntades de las partes recae sobre el tipo de inters que va a rendir un hipottico prstamo o depsito estipulado a plazo, cuyos respccti,'os capitales principales siempre estn tericamente disponibles y son tambin objeto de la operacin, si bien no se clHregan nunca. En efecto, como el pacto recae sobre los tipos de inlereses que van a resuilar de ese prstamo o depsito al ll;rmino estipulado, habr que admitir que slo entonces y sobre dichos intereses que se produzca el flujo de dinero, denominado }lujo de liquidacin o se/tlelllen/ Jlow, a favor de quien resulte en cada caso beneficiado o ganador. En consecuencia, la liquidacin fi. nal y nica de la operacin es la que va a determinar el saldo acreedor o deudor para cada uno de los sujetos que han panicipado en ellas, compensndose por las diferencias. 362. Na/uraleza jlllidica del Ior1llard. Es discutible la naturaleza jurdica de esta figura, porque tiene elementos que la sitan entre el prstamo aleatorio y el seguro. Si se considera la funcin econmica que desempela el f01\\'ard, puede asimilarse con facilidad al prstamo aleatorio, pero, desde un punto de vista comable, se asimila mejor al seguro, al no implicar anotacin de activo alguna. Asimismo la finalidad de aminorar el riesgo de tipos de imers se logra mediante la modalidad Fonvard SjJread Agreelllen/, gracias a la cual se agregan al FOHuard Ra/e Agreelllen/ cienas ventajas para el evento de diferencias de tipos de inters de dos clases de divisas, sin implicar ningn riesgo de tipos de cambio. 363. Modalidades del fonuard, Existen moclalidades de forward cuyo objeto especfico es la gestin de los riesgos de
tipos de cambio. Tal es el caso del denominado seguro de cambio bancario, que constituye la forma principal en que se manifiesta concretamente el fonuard de divisas. En efecto, mediante esta modalidad ele forward, se establece un tipo de cambio fo para una fecha futura. Otras variantes ele forwarel destinadas a la gestin del riesgo del tipo de cambio son el llamado Break FOHLlard O IOHoard de m/J/ura, que se caracteriza por ser revocable en ulla fecha predeterminada, el Range FOT7oard o jonoard de rango, sin fijacin de tipo de cambio concreto, sino delimitado por UIl tope superior e inferior, y, por ltimo, el fonLlard j)(lr/icij){[/ivo, con tipo ele cambio mnimo o }loor rate. 364. El fu/uro financiero. Este mecanismo, al igual que la opcin financiera, de la cual u-ataremos ms adelante, aparece como manifestacin del fenmeno de expansin de las figuras originadas en la prctica burstil, que se han extendido ms tarde -con fines anlogos o similares- al mercado cambiara. El fUlllro financiero, no obstante su corta vida, tiene gran aplicacin en la prctica, donde ha logrado enormes "oImenes de contratacin. Gracias a esta figura se puede lograr, aparte de la satisfaccin de las pretensiones de los inversionistas, evitar asimismo grandes variaciones que afecten desmesuradamente a los precios del dinero (tipos de inters) y a los tipos de cambio de divisas. Tales finalidades se obtienen celebrando un contrato bilateral, en el cual una de las partes se obliga a comprar, en una fecha futura prefijada, un determinado activo financiero o una determinada divisa por un precio estndar adoptado previamente. Puecle advertirse que en lo medular el futur9 financiero funciona de forma similar a un forward. Con todo, podemos destacar las siguientes diferencias comparativas: a) Los contratos de futuros financieros son libremente transferibles, contando para ello con un mercado organiza-
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do, centralizado y diario, que requiere la existencia de una sociedad o asociacin de miembros. Todo ello propicia que la posicin pantenida en una operacin de futuro pueda quedar fcilmeme liquidada por su comrat;a, mediante la posibilidad de "compra" o "venta" diaria del insUlJmento; de esta manera resultar, pues, prcticamente eliminado todo riesgo de crdito o insolvencia en las u-ansacciones individuales. b) La circunstancia anterior se ve reforzada por el hecho de que, al estar centralizados estos mercados, los fUUlros no se contratan directamente entre "comprador" y "vendedor"; entre ellos se il1lerpone siempre la Clearing CorfJoration o sociedad rectora del mercado, como garante y como responsable de la liquidez), de la solvencia de los operadores, al actuar como compradora an te el miembro vendedor y como vendedora ante el miembro comprador por las operaciones realizadas por stos en nombre propio o de sus clientes; y al encargarse elel registro, compensacin y liquielacin de tales operaciones. Por ser ele esta manera, es imperativa la existencia ele una cuenta compensatoria, en la cual se cargan o se acreditan, respecvamente, las plTlielas o las ganancias que resulten de alzas o cadas en el valor del mercado. De esta manera, el riesgo se u-ansfiel"e e1esde el inversionista concreto al mercado en su conjunto; y es precisamente este efecto de aminOl-ar el riesgo ele crelito o ele insolvencia lo que en la prctica aU"ae a los ilwel"sionistas al mercado ele fUUlros, toela vez que como estricto contrato ele cobertura e1el riesgo financiero es ms aelecuado el forwarel, POr lmo, hay que sealar que mienu-as el Foro.Jard Rafe Agreemenf permita ajustar mucho los valores y fecha de vencimiento a las necesidades ele las partes, los futuros financieros se realizan por referencia a impones, ,'alares o ndices estnelar; se clasifican as en futuros ele cambios de divisas, futuros ele tasas de inters y futuros de ndices burstiles y de precios,
365. Futuro burstil. Se han elaborado varias definiciones de esta figura jurdica, algunas de las cuales indicaremos a continuacin, Para Luis Hernn PauF se u-ata de un "acuerdo de voluntades para comprar (vender) una candad determinada de un bien de calidad estndar, en una fecha futura definida, a un precio preestablecido, este contrato es transado desde el momento de su origen hasta su vencimienLO". Por Sil pane, Gerardo Walker.'l seala que se u-ata de un "compromiso para recibir o entregar una cantidad estndar de un bien, durante un determinado mes y de acuerdo a cienos trminos y condiciones reglamentadas por el Organismo Central de Administracin del Mercado (Cmara de Compensacin), a un precio que se establece en el presente y en el lugar fsico fijado para la realizacin de estas transacciones". El Reglamento Genel-al del Mercado de Futuros de la Bolsa de Comercio, establecido por la Superintendencia de Valores y Seguros, mediante oficio N 004728, de 6 de noviembre de 1990, en su artculo 2 define la operacin que nos ocupa como: "COnU"aLOS estandalizados de compraventa de un acvo previamente definido, en los cuales las partes -compl-ador y ,'endedor del respectivo cierTe- detel"minan en el presente, la cantidad, precio y vencimiento del conu-ato negociado, asumiendo cada una de ellas el compromiso de celebrar el correspondiente conu'ato con la Cmal"a y ele pagar o recibil" ele la Cmal-a ele Compensacin las prdidas o ganancias producidas por las diferencias de precio del activo negociado, mienu-as el conu'ato est vigente ya su vencimiento".
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2 LUis HERN..\N PAUL FRESNO, Atercado de Fu/uros en Chile. Bolsa de Comercio de Santiago. 1990, p. 5. 3 GUARDO \VALKER, Semina1io sobre Operaciones a Futuro en el Atucado Chileno, s.e. Santiago, 1992, p. 2.
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La Circular N 975 de la Superintendencia de Valores y Seguros, que establece normas sobre esta materia, define la operacin de futuro como "una transaccin de rueda clonde se negocia un colltrato estandarizado de comp'a o venta de un activo determinado, acordndose la camidad del activo, su precio), vencimiento, asumiendo las panes la obligacin de celebrarlo)' el compl"Omiso de pagar o recibir las prdidas o ganancias producidas por las difen'ncia.~ del precio del conu'ato, durante la vigencia del mismo)' a su liquidacin". 366, Elementos comunes de los jturos burstiles. La figura tiene los elementos comunes que indicamos en seguida: -el bien que se trata de transar, que puede ser un producto, un activo financiero o moneda; -la cantidad del bien de que se trata; -una fecha en que se hace efectiva la u'ansaecin o contrato (vencimiento); -un precio que se establece en el presente; -una compra o una venta ell rueda de un bien; -un compromiso de celebrar el respectivo conU'ato con la Cmara de Compensacin; )' -una liquidacin: La liquidacin al vencimiento no implica una transferencia fsica del activo objeto )' generalmente se efecla slo una liquidacin financiera de los contratos, considerando los precios futuros)' contado. En consecuencia, en esta figura, las panes slo sern acreedores o deudores de la diferencia que a la fecha ele vencimiento exista entre el precio que al celebrar el conu-ato se estim que podra producirse, llamado precio futuro, )' el que efectivamente se produjo, denominado /Jrecio contado. De esta suene se reduce el riesgo de un precio al riesgo menor de lIna diferencia de precio. Por ltimo, la terminologa empleada en esta clase ele operaciones, definida en el Reglamento General de Merca-
dos de Futuros de la Bolsa de Comercio, la sealaremos en la siguiente nota al pie de pgina. 4
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~ Glosario de trminos empleados en los contratos de futuros: -Precio sport, corresponde al precio del activo en el mercado con tado o fsico; -Preciu fUlUro, es el precio al cual se est negociando el acti\'o en el mercado fmuro; -\'alor del contrato, corresponde al nmero de unidades del acti va que con tiene el con U"ato; -Instrumento, queda definido por el activo negociado, el valor)' la fecha de \'encimielHo del contrato; -Activo, corresponde al valor mobiliario, activo financiero o bien fsico objeto del contrato de futuro; -Vencimiento, es la fecha establecida para la liquidacin del contralO; -Lote padrn del contralO, es el nmero de unidades del activo que el contrato tipo contiene; -ColltralOS transados, nmero de lotes padrones que se negocian; -Inters abierto: 1. Del cliente: 1) En un instrumenlO: Diferencia en un momento dado entre los contralOs ele compra y \'enta de un mismo instrumento que posee un cliente. Si la diferencia es positiva, se hablar de inters abierto de compra; si resulta negaun, se u"atar de inters abierto de \'enta. 2) Total: a) De compra: Suma de los intereses abiertos de compra que el cliente malltiene en todos los instrumenlOs de un mismo activo. b) De venta: Suma de los intereses abiertos de venta que el cliente mantiene en todos los insu'umentos de un mismo activo. n. Del corredor: 1) En un instrumento: a) De compra: Suma de los intereses abiertos de compra que sus clientes mantienen en el instrumento en cuestin. ... b) De venta: Suma de los intereses abiertos de venta que sus clientes mantienen en el instrumento en cuestin. 2) Total: a) De compra: Suma de los intereses abiertos de compra que sus clientes mantienen en todos los instrumentos de un mismo activo.
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367. Opcin financiera. La opcin financiet-a tiene una panicular diferencia con las otras figuras que hemos anali-
zado. En efecto, mientras en las otras operaciones se conu-aen obligaciones, en la opcin financiera se adquiere en
b) De "enta: Suma de los intereses abiertos de "en la que sus clientes mantienen en todos los instrumentos de un mismo activo, IIl. De mercado: 1) En un instrumento: a) De compra: Suma de los intereses abienos de compra que en un instrumento dacio mantiencn los clientes de tocios los corredores. b) De venta: Suma de los intereses abiertos dc \'cnta que en un instrumento dado manticnen los clientes de todos los corredores. 2) Total: a) De compra: Suma de los intereses abiertos cle compra que los clientes de todos los corredores mantienen en todos los instrumentos cle un mismo act\'o. b) De venta: Suma de los intcreses abiertos cle "enta que los clientes de todos los correclores mantienen en todos los instrumen tos de un mismo activo. Tratndose de los intereses en estas operaciollcs de futuros, la Bolsa de Comercio ha desarrollado la siguicnte terminologa: 1. Intereses mximos abienos en los contratos de futuros de dlar observado, 1) Del cliente: El nmcro mximo de intereses abicrtos por cliente alcanzar a 330 contralOS. 2) Del corrcdor: Los interescs abiertos mantcniclos por un corredor no podrn superar los 1,000 contratos. 3) Del mercado: los intcrescs abiertos dcl mcrcado no pueden superar a 20.000 contratos. Il, Interescs mximos abiertos cn los contratos de futuro de IPSA. 1) Del cliente: 800 contratos. 2) Del correclor: El valor cn pesos dc los intercses abiertos maUlenidos por un corredor no podrn superar en diez vcces el patrimonio del corredor. Dicho valor le ser entregado al corredor por la Cmara de Compensacin; 3) Del mercado: El \'alor en pesos de los intereses abiertos del mercado no podr superar en diez \'cces la suma de todos los patrimonios de los corredores. Dicho valor ser publicado en el Informativo burstil diario; -Cuenta corriente, es la cuenta que mantiene la Cmara de Com-
pensaclOn con el cliente, representado por su corredor, en la cual se acreditan o dcbitan los sucesivos abonos o cargos, en dinero o \'a.lores, quc las panes deban hacer en virtud de las variaciones diarias de precio del acti\'o objeto del contrato, El cliente tiene una cuenta corricnte por cada corredor con el que opera, Los abonos en la cuenta corriente correspondern siempre a montos positivos, a favor del clicnte, en tanto que los cargos correspondern a montos negativos, en contra del clieme; -Margen inicial, es el saldo positivo que se exige en la cuel1la corricnte de cada cliente con la Cmara de Compensacin por cada COlltrato de futuros que registre en ella; saldo que dctcrmina la llolsa para cada COl1lrato segn cl activo de que se trate, corresponde a un porcel1lajc del precio; -Margen, es la sllma de los mrgenes iniciales que deben mantenerse en forma permanente en la cuenta corriel1le del clientc con la Cmara de Compensacin, de aCllerdo a los contratos o intereses abiertos que mantenga ste en un momento dcterminado; -Saldo a favor, saldo a fa\'or positivo de la subcuenta "disponible" de la cuenta corriente, que determina los abonos en dinero que el cliente debe efectuar a ella; -Saldo en con tra, saldo negati\"O de la subcuenta "disponible" de la cuenta corriente, quc dctermina los abonos en dinero quc el c1ien te debe efectllar a ella; -Actualizacin diaria de la cuenta corriente, la Cmara de Compensacin realiza una actualizacin de la cuenta corricnte de cada cliente, ingresando en sta todos los movimientos u operaciones del da. El objetivo de esta actualizacin es calcular los mrgenes requeridos y las prdidas o ganancias correspondientes a las variaciones de precio; -Valorizacin diaria, es el proceso por el cual la Cmara de Compensacin determina las ganancias o prdidas de los Contratos producto de la variacin diaria del precio de referencia del contrato; -Ganancias o prdidas, corresponde al resultado obtenido por las operaciones en un instrumento, quedando deJinidas por el precio inicial del activo objeto del contrato, por el nmero de contratos de un cliente, por las variaciones diarias de precios del activo objeto del contrato y por la liquidacin, anticipada o no, del con trato. La forma de
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cambio un derecho a la compra, denominado call, o un derecho a la venta, llamado Iml, respecto de cierto activo financiero, en una fecha fUllIra, por un precio acordado al momento de la celebracin del contrato. El da del vencimiento, el optante decidir si ejercita o no su facultad, teniendo ell cuema, esencialmente, el precio de mercado en ese momento. En consecuencia, la opcin financiera es una figura mediante la cual se gestiona de forma ullilateLll el riesgo hasta el punto de eliminarlo tolalmeme, e incluso puede venderse. Por lal razn ese derecho de opcin tiene un costo inicial, que perder su titular si decide no ejercitar el derecho de compra. No obstante que para cuantificar este costo inicial el propio titular puede elegir el precio de referencia strke Irice que desee, lo ms frecuente es que ste sea el de un forward cOI1\"enido para un perodo igual de vencimiento. 3G8. Modalidades dr. ojJciTl financiera. Esta operacin presenta como modalidad especfica de gestin del riesgo de tipos de imers, la ojJcin solne slllajJS o permuta financiera, denominada swajJtions, la que mediante el pago de una prima, faculta a su tiUllar para decidir durame un cierto perodo si quiere o no estipular un determinado "swap".
Ou'as modalidades relativas a operaciones sobre divisas son las opciones sobre contado}' las o/Jciones sobre futuTOs. segn que la opcin adquirida sea la de disponer en fecha futura de una cierta cantidad de divisa a un determinado tipo de cambio, o sea la de disponer de un conU"ato de futuros de di\'isas en condiciones predeterminadas.
369. El swap o IJermutafinanciem. Para entender la forma como opera esta figura financiera es preciso valerse del siguieme ejemplo: si una empresa que posee marcos alemanes desea obtener francos suizos, encuemra a ou-a empresa que, estando descosa de obtener marcos alemanes, cuenta al mismo tiempo con francos suizos, ambas vern satisfechas sus respectivas pretensiones mediante una pelmuta financiera. Antes que se ideara la figura del "swap", las empresas que se encontraban en la situacin descrita en el ejemplo. recurran a un prstamo paralelo, denominado parallel loan o a un prstamo adosado, llamado back lo back loan. Los swajJs o permutas financieras han nacido en los mercados como consecuencia, fundamentalmente, de la existencia de necesidades similares aunque opuestas de los empresarios. Tales necesidades opuestas o encontradas de los empresarios no tienen por qu originarse enU"e f1u:i,:~ de pagos en distintas monedas, sino que pueden producirse tambin respecto de operaciones con una misma moneda. Esto ltimo se presenta con frecuencia en la forma ms normal de swajJ, que es la relativa a los tipos de inters, }' ms concretamente en aquellos casos en que el propsito de cada pane consista en cambiar la estructura de sus respectivas deudas, por ejemplo. deudas contradas en virtud de conU"atos de prstamos anteriores. debido alhecho que las formas de pago pactadas en el conU'ato de origen han dejado de convenirles. De esta suene, si la deuda que una parte ha contrado bajo ciertas condiciones que ya no desea -como por ejemplo es deudora a un tipo de inters fijo y
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calcular la ganancia o prdida se elefine en las especificaciones ele cada activo, que posteriormente se analizarn; y -Liquidacin, dice relacin con la forma en que se pone trmino al contrato de futuros, sta se realiza con el objeto de cerrar parte o la totalidad de los intereses abiertos en un determinado instrumento, es decir, se pueden resol\'cr todos o algllllos contratos reconocindose la prdida o ganancia ele la operacin y ele\'ol\'icndo al margen inicial si corresponde (margen inicial=anticipo elel precio), La liquidacin puede clasificarse en anticipada o al \'encimiento, y a su "ez la anticipada puede ser total o parcial.
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prefiere que el inters sea variable-, se opone a la deuda que la otra parte ha asumido y que no quiere mantener -por ejemplo, es deudora del mismo monto de! capital a un tipo de in!-,.ers variable, )' ahora desea pagar un inters fijo-, ambas panes quedarn sasfechas con tan slo cruzar o intercambiarse las operaciones. Conviene precisar que desele un PUnLO ele "istajurelico, en esta operacin se intercambian slo las obligaciones. El swa/J es en gene'al un mecanismo financiero eficiente para cumplir una finalidad econmica que se puede obtener por OU"OS medios, pero que al emplearlos todo resultara ms complejo. En realielad, gracias a esta operacin cada una de las panes se aprovecha lTcprocameme de la mejor situacin de la ou'a en un detenninado mercado, En efecLO, cada empresa se endeuda donde obtenga las condiciones ms favorables, no obstanLe que tal endeuelamiento no sea el que ms le interese; pero lo pacta con la mira de un posterior intercambio de esa operacin por Oll"a que sea de su conveniencia, )' que ha sido concenada por otra empresa en iguales condiciones fa\'orables. Debido a 'que cada empresa obtiene prstamos donde tiene mejores ventajas compara"as, se logra reducir los costos de los prstamos, porque ambas partes lograrn un diferencial ele mejora con respecto a lo que hubieran conseguido por sepa"ado, La figura en estudio puede conceptllalizarse como un negocio en \inud elel cual una de las panes asume la obligacin ele pagar canelades, en fechas eleteminadas, a cambio del compromiso de la otra parte de efectuar pagos recprocos en esas mismas fechas o en otras que se determinen.
370. Caractersticas del swap, Se trata de un negocio u operacin nica que ela lugar a eliversas relaciones obligatorias. Es de naturaleza consensual, porque no exige escrituracin, pero debido a la complejidad de los pactos que a l se incorporan, en la prctica se acostumbra perfec-
cionarlo por escrito e incluso es [recuente el empleo ele formularios-tipo o de condiciones generales normalizadas. La perml1la financiera se diferencia de los Contratos originales mediante los cuales se logr la obtencin c/c los fondos, tales como el depsito o el prstamo, de los clla/es emana la deuela conu-ada con un tercero que ms tarde se cambia por aIra. Es asimismo una figura atpica, en cuanto no est regulaela en nuesu'o derecho posivo.
371. Naturaleza jurdica del swap. En la e/octrina europea cs muy controvertida la naw"aleza jUddica de esta operacin, donde se conside"a que se trata ya sea de una compl-avclHa -ecproca de monedas similar al doblc burstil, depsito cruzac/o de monedas, o un doble prstamo. Creemos que se trata de una operacin c/e trueque asimilable a un conu-ato de pem1Uta, b~o una modalidad especial del mismo, la financiera. Para aceptar esta concepcin, es p'eciso superar la dificultad que plantea el derecho comn, artculo 1987 del Cdigo Civil, segn el cual el objeto de la permuta es el cambio de una especie o cuerpo cieno por ._ OU"O, admitiendo que el objeto de la operacin Son medidas de valor representadas por las divel-sas modalidacles de tipos ele inters o de cotizacin de las divisas. Conviene tener presente que desde sus orgenes el swap se negocia indiviclualmente con un banco que intermedia ent"e ambas empresas, al cual se le paga la comisin respccri\'a; ms adelante los bancos deciden alternar su [uncin mediadora con la estipulacin de estas operaciones entre s, lo que no quita la posibilidad de desprenderse de ellas, meelial1le su negociacin en el mercado secundario, en el que pueden actuar por cuenta de una de las panes corno comisionista. 372. Modalidades del swap. Existen diversas varialHes de este producto financiero, y el desalTollo de nuevas modalidades es incesante,
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vanilla, consistente en cambio de tipo fijo por tipo variable,
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Oll"a modalidad de esta operacin la constituyen los swaps con lmites o ron opciones, que evitan que los endeudamientos sobrepasen en sus costos determinados umbrales. En el caso que exista tipo qjo como lmite superior a los tipos variables, nos encontraremos frente a un rate calJ swalJ, Si este mecanismo funciona, por el con u-ario, con un lmite inferior, estaremos ame el jloor-ceiling swalJ. Por ltimo, si se establecen simultneamente un lmite inferior y oU'o superior, se trata de un collru-o lIlinimajloatingrateswap. Tratndose de los swap de tipo fijo por tipo fijo, jix fo fix swap, pueden citarse [as modalidades: ciTcus swap o eross eunenC)' Hua!) y ('(lloatinK \l/la!) Fn todos dios no slo ,Se' intercamhia II \\1111" '''11'' 1,111111\\'1\ \ 1 1"1111.11 111I,d""'III'. \'1\ \\1\' '1'
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,3730 Ge~eralidad.es. Las operaciones tpicas se dividen en ac/was}' pasmas, atendiendo al hecho que el banc 1 o capte los recursos. o co oque . En este captulo U"ataremos de las o eraci r.las IJaslVas, r:poresemaelas fundamemalmel;te upos c~eo depositas que los bancos reciben en el eOe" .. d J l CiClO e las acu\'Idaeles propias de su giro.
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374. ~/Jemciones bancarias de defJsitoo Se trata ele lIna de operanones esenciales ele los bancos ' cons'lc\ el a d'a.~ COlllO . ,\rIl'1 1\\l\\,\1\l{'S en la creacin de ellos y a partir de las cuales h~\\\ smgi,l las ou-as operaciones inherentes de esta acvidad econmica. En \'(.'rdad el banco no se limita a la funcin de simple custodio de los recursos depositados, sino que mediante ellos cumple rdenes de pago y efecta transferencias de fonclos, lo que origina la operacin de cuenta corriente bancaria, el giro de cheques y otras operaciones consistentes en la emisin cle ttulos de crdito y valores mobiliarios. Analizaremos primeramente algunos aspectos generales del depsito en tanto contrato y sus diferencias con el mutuO, par-a u-alar ms adelante las distintas operaciones bancarias de depsito, en particular. ...
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375. El depsito bancario en el Cdigo de Comercio. No aparece especialmente reglamentado, sino que en su artculo 812
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se establece que los depsitos en bancos pblicos debidamente autorizados sern regidos por sus estatutos. Pero los estatutos de los bancos chilenos no contienen normas sobre depsitos, por lo que puede decirse que en nuesu'o pas no existen normas especiales aplicables a los depsitos bancarios, lo que hace necesario el estudio de la naturaleza jurdica de las diversas clases de depsi tos bancarios para determinar la legislacin aplicable y que regir las relaciones entre las partes a falla de estipulacin expresa.
376. DefJsilo regular, inegular )' muluo. Para determinar la naturaleza jurdica de los depsi tos bancarios es necesario saber si ellos pueden ser calificados como depsito regular, depsito irregular, mutuo o contrato atpico. L1mase en general "depsito" el conu'ato en que se confa una cosa corporal a una persona que se encarga de guardarla)' de restituirla en especie. La cosa depositada se llama tambin "depsito" (an. 2211 del Celigo Civil). El "depsito regular" o "depsito propiamente dicho" es un contrato en que una de las partes entrega a la otra una cosa corporal y mueble para que la guarde y la restituya en especie a voluntad del depositante (art. 2215 e1el Cdigo Civil). El mero depsito no confiere al depositario la faCllItad de usar la cosa depositada sin el permiso del depositante. En el depsito de dinero, si no es en arca cerrada cuya llave tiene el depositante, o con otras precauciones que hagan imposible lomarlo sin fractura, se presumir que se permite emplearlo, y el depositario ser obligado a restituir otro tanto en la misma moneda (an. 2221 del Cdigo Civil). A este depsito que autoriza al depositario para emplear el dinro depositado se le denomina "depsito irregular". Por ltimo, el "mutuo" o "prstamo de consumo" es un contrato en que una de las partes entrega a la ou'a cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad (art. 2196 C.C.).
377. Caractersticas esenciales de estos contratos. a) Depsito regu.lar. l. Contrato real: entrega cosa corporal mueble; 2. El depositario se obliga a cuidar)' custodiar la cosa deposi tada; 3. El depositario est obligado a restituir la misma cosa que se le ha confiado, a la sola voluntad del depositante: 4. El depsito regular es gratuito; 5. El depositario no puede servirse de la cosa depositada sin permiso del depositante; 6. Constituye un ttulo de mera tenencia. b) DejJsilo irregular. Se aplican las mismas reglas que al depsito regular, salvo las siguiente excepciones: l. Debe versar, necesariamente, sobre dinero entregado al depositario en tal forma que se le permita tomarlo sin fractura; 2. Debe restituirse el dinero a voluntad del depositante. Sin embargo, slo est obligado a restituirlo en gnero, vale decir, no el mismo dinero que recibi, sino una cantidad equivalente; 3. Salvo estipulacin en conu-ario, el depositario puede usar y servirse del dinero depositado; 4. Constituye un ttulo traslaticio de dominio. El depositario se hace duei10 del dinero y slo conu'ae la obligacin de entregar la cantidad equivalente a la recibida. c) El muluo. l. Conu'ato real; 2. El mutuario no est obligado a restituir la cantidad recibida sino dentro del plazo estipulado, y a falta de ste, denu'o e1el plazo legal (arts. 2200 del Cdigo Civil y 795 del Cdigo ele Comercio); 3. Es un ttulo traslaticio de dominio. El mutuario se hace eluei10 ele la cantidad enu'egaela y e1ebe restituir su equivalen te.
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La mayor dificultad se ha originado en ciertos depsitos bancarios: ha sido la de determinar si ellos pueden ser calificados ya como depsito irregular o como mutuo. Tradicionalmente se diferencia al mutuo del depsito irregular en que el depositario debe entregar la cosa al solo requerimiento del depositante aunque haya plazo pactado, mienu'as que el mutuario slo est obligado a pagar la suma prestada luego de transcurrido el plazo. Por otra pane, el prstamo se realiza en inters principal del mutuario que necesita el dinero que recibe, en tanto que en el depsito irregular ste se realiza en inters del depositante y no elel depositario a quien se le pide que reciba una suma que no necesita (Troplong). Relativo en el caso de los bancos.
378. Criterio diferenciad01: Obligatoriedad o no de restituir la cosa depositada o de respetar el plazo convenido y la circunstancia de si el depositario recibe o no remuneracin. Si el llamado depositario no est obligado sino a restituir igual suma denu'o de cierto plazo con intereses, se trata de un mutuo y no de un depsito. 379. Clasificacin de los dejJsitos bancarios desde el punto de vista jurdico. 1) DefJsitos a la vista)' dejJsitos a jllazas. Se clasifican as atendiendo al derecho de pedir la restitucin del depsito. Cuando tal derecho puede ejercerse en cualquier momento, el depsito es a la vista. Cuando slo puede exigirse despus de transcurrido un trmino, el depsito es a plazo. 2) Depsitos simples )' depsitos en cuenta comente. Existe depsito en cuenta corriente cuando al realizar el depsito se le abre una cuenta al depositante en el banco, que ste puede incrementar con oU'os depsitos y disminuir mediante retiros por parcialidades. El depsito en cuenta corriente es distinto del depsito unido a una cuenta corriente ban-
caria. Puede haber depsitos en cuenta corriente en los que no hay conu'ato de cuenta corriente bancaria; ejemplo: depsitos de ahorro del Banco del Estado.
Seccin 1
EL contrato de cuentas corrientes bancarias 380. Generalidades. En un comienzo, este contrato se rigi en nuesu'o pas exclusivamente por la costumbre. La primera ley que se dict sobre esta materia fue la Nll 3.045, de 8 de febrero de 1922, que luego sufri una serie de modificaciones hasta la dictacin de la Ley N 7.498, de 17 de agosto de 1943, cuyo texto definitivo fue fijado por el Decreto Supremo N 3.777, de 24 de noviembre de 1943, que rige en la actualidad. La ley en vigencia ha sido modificada asimismo con la e1ictacin de la Ley N 17.318, publicada en el Diario Oficial e1el 1 ele agosto de 1979, relativa a menciones impresas, lugar de giro y autorizacin para estampar en cheques, mediante procedimientos mecnicos, la cantidad girada}' la firma. El Decreto con Fuerza de Ley Nll 707, publicado en el Diario Oficial de 7 de octubre de 1982, fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. "A pesar de que su nombre est contemplado en los mismos trminos que el contrato a que se refiere el Ttulo IX del Libro 11 del Cdigo de Comercio, no existe entre ambas instituciones ninguna similitud fundamental y'"no obstante que el art.9 de la Ley N 7.498 hace aplicables algunas disposiciones del otro conu'ato de cuenta corriente, los arts. 611,612,613,614,615 Y 617 del Cdigo, ellas slo se
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refieren a la extincin de la cuenta corriente, lo que, como se puede apreciar, no es suficiente para darles parecido."\
381. Definicin. La disposicin del artculo 1 de la Ley sobre Cuentas COITiemes Bancarias y Cheques define la cuema corriente bancaria en los siguientes trminos: "La cuenta corriente bancaria es un contrato en virtud del cual un banco se obliga a cumplir las rdenes de pago de otra persona hasta concurrencia de las cantidades de dinero que hubiere depositado en ella o del crdito que se haya estipulado". Los elementos fundamentales del contrato son: el depsito Y el giro de las rdenes de pago llamadas "che9
-Que est a disposicin del librador, es decir. que no hara emhargo. I'etencin u atTa meclida que impida el pago. El depsito debe hacerse en dinero>, no en especie. 4) La CIIenta corriente bancaria puede ser de depsito o de crdito. En el primer caso. la otra parte ha depositado dinero para que el banco cumpla sus rdenes de pago. La cuenta cOlTiente bancalia es crdito cuando el banco ha concedido un prstamo allbraclor, que gira las rdenes de pago sobre l.
382. Caractersticas d..el contrato de ClIenta wn-iente bancaria. 1) En cuamo a su perfeccionamiento, el contrato en estudio es consensual. No obstante, en la prctica los bancos exigen , ,o/.... siempre que se celebre por escrito. La ley no contempla ,.,",. '. solemniclad alguna. 2) Es unilateral, en cuanto a que genera obligaciones slo para el banco libraclo. 3) Es un contrato d..e adhesin. El banco establece las clusulas que conforman este contrato, de suene que a la oU'a pane slo le queda adherir a ellas o rechazarlas. El cliente acepta las llamadas "condiciones generales" de las cuentas. coniemes bancarias. 4) Es un contrato de tracto sucesivo, porque las obligaciones se generan da por da durante la existencia clel mismo.
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Anlisis d.e la definicin
1) Resulta obligad.a llna de las IJartes. porque en ,irtud del contrato un banco se obliga a cumplir las rdenes de pago de oU'a persona. 2) Debe celebrarse siempre este contmto con 1In banco; no puede, en consecuencia. celebrarse entre dos particulares. Una de las partes ser sien'lpre una institucin bancaria. 3) El banco est obligado a cumplir las rdenes de pago de ou-a persona hasta concurrencia de las cantidades de dinero que hubiere depositado en la cuenta o del crdito que se haya estipulado. El banco, en consecuencia, tiene la obligacin de pagar con los fondos que se hubieren depositado. Debe existir una cantidad de dinero a disposicin del girador, la cual debe reunir dos requisitos: -Ser suficiente, y
383. Utilidad del contrato. Presenta utilidad para ambas partes. As, es til para el librador, porque tiene seguridad en cuanto a la guarda ele su dinero. En algunos pases se da la posibilidad de que el dinero gane intereses, lo que ocurre actualmente tambin en Chile. 2 Significa, finalmente, para el librador, una comodidad para hacer pagos sin nece-
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2 U na circular de la Superintendencia de Bancos autoriza a las instituciones bancarias para convenir con sus clientes intereses sobre los saldos acreditados en cuenta corriente.
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trasladar dinero y tener mayor orden en sus negoa) Cuenta corriente de depsito, que existe cuando los particulares hacen depsito de dinero en sus cuentas, pasando dichos dineros al dominio del banco que contrae la obligacin ele cumplir las rdenes de pago dellibl'Clelor. Los depsitos pueden hacerlos el propio remitente, sus apoderados o un tercero; y b) Cuenta corriente de crdito, que existe cuando el banco autoriza, mediante la concesin de un prstamo cuyo monto l determinar. para que la persona gire rdenes de pago. Estas conU'atas se celebran generalmente por escritura pblica y con garanta hipotecaria.~
387. Efectos del contrato de cuenta comente bancaria Hemos expresado que este conu-ato es unilateral porque genera obligaciones slo para el banco librado. Estas obligaciones son las siguientes: 1Q Ctl11L/J!ir las rdenes de pago de SIl comitente hasta la concurrencia del dinero depositado o del cl'elito estipulado (an. l). 2 1i Acreditar a su comitente el dinero que ste o un tercero cnu'egaren en abono a la cuenta corriente (art. 211 ). Cuando el depsito se hace en cheques de ou'os bancos, para que quede definitivamente acreditado elebe haber operado el car~je o la cobl-anza en la otra plaza, segn fuere procedente. 3 2 Llevar una cuenta arreglada y detallada del movimiento de dinero, debiendo momento a momento establecer la cantidad de fondos disponibles en poder del banco librado. 4 2 Deber entregar a su cliente talonarios de cheques en formularios numerados, con el objeto de recibir de ste las
Para el banco resulta beneficioso el COntrato por cuanto las cantidades depositadas sirven de 'espalda a sus operaciones, El banco puede hacer pl'stamos y crear el dinero giral, de considerable imponancia dentro de la economa.
384. Mercantilidad de la CIlenta coniente bancaria. Sabemos que, de acuerdo con el artculo 3 N 11 del Cdigo de Comercio, para el banco es un acta de comercio en virtud de lo previsto en el artculo 3 N 1] del Cdigo de Comercio. Para determinar el carcter comercial o civil respecto del cliente, hay que aplicar el principio de lo accesorio. 385. CajJ(lcitiad para celebrar el contrato de cuenta cO'Triente bancaria. Nada dice sobre el panicular la Ley de Cuentas
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Corrientes Bancarias y Cheques. Respecto a los bancos, quedan comprendidos denu'o de la expresin "banco": los bancos comel-ciales, el Banco del Estado y el Banco Cenu'al de Chile. lo que ha sido confinnado por la Supel'intendencia ele Bancos en Circular N 3J3, L \1, p. 2~)i. RespcClo ele cuentas corrientes celebradas pOI': menor o adulto, personas jurdicas. cooperativas, sindicatos, iglesias y comunidades religiosas. Fisco o instituciones fiscales. semifiscales r aUlUnmas, existen normas especiales que de. ben obsen:arse en cada caso.'
386. Clases de ntenta corriente bancaria. De acuerdo con la definicin e1el artculo] de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, existen dos clases de cuenta corriente bancaria, a saber:
3 Vase N[fTAl CRUZ ORnz, Protllumio jurdico bancario, rialJudica de Chile, Santiago, 1967, p. 170.
.~P ed., Edilo-
ACCORSI.
Sobre olras clases de cuentas corrienles. vase ALVARO PUELMA Estudio Juridico sobre lFpemcione.s Bancarias. EdiLOrial Jurdica de Chile, 1971, pp. 56y sgtes.
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rdenes de pago Y no debiendo recibirlas sino en los cheques que se le han enu'egado, para cuyo efecto le corresponde un nmero... El librador puede girar cheques sueltos en la misma oficina elel banco en talonada especial que se guarda en poeler cle la propia insti tllcin bancaria (art. 15). 5 El libraclo es responsable de falsificaciones del cheque en los siguientes casos: -Si la {jl-ma del librador es visiblemente disconforme con la dejada en poder clel libraclo para su cotejo; -Si el cheque tiene raspaduras u otras alteraciones notorias, y -Si el cheque no es cle la serie entregada al librador. 6 Como todo mandatario, el banco se encuentra obligado a rendir cuenta a su comitente, y con tal objeto semestralmente, o cuando se lo solicitare, presentar un estado del movimiento de la cuenta corriente, determinando el saldo a favor o en contra del librado. En esos estados va ac1hel-ic1o un taln, el cual debe ser clCl"llclto firmado al banco. Si no fuere devuelto u objetado dentro de treinta das contados desde la fecha en que el correo certifique la carta que contenga dicho saldo, se tendr por aprobado. Sin peljuicio de errores, omisiones y rectificaciones (arl. 4). Reconocido el saldo, no procede solicitar la devolucin de un cheque pagado indebidamente cuando ha sido librado a la orden del propio girador; as lo ha estimado la jurisprudencia.5
388. Situacin del comitente en la cuenta corriente bancaria.
ciones, la otra pane, o sea el comitente, debe observar las siguientes exigencias: 1 Proveer de fondos suficientes al librado, con el objeto de que pueela atender sus rdenes de pago. Estos fondos deben s('r en dinero efectivo, no bastando el depsito de cheques de otl"OS bancos; as tambin lo ha estimado la Superintendencia de llancas en Circular nmero 313, publicada en el tomo VI, p.287. Estimamos que tendran el mismo valor que el dinero efectivo los cenificados de depsitos a la vista, los vales vista bancarios, las letns del propio banco o de ou-o. Respecto del contrato de cuenta corriente de crdito, la prmsin se entiende efectuada por el solo hecho de la celebracin del conu-ato de C1-dito.
2 Girar los cheques en los talonarios entregados JOr el banco
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Sabemos que en la cuenta corriente slo resulta obligado el banco; sin embargo, para que ste cumpla con sus obliga-
5 Revista de Derecho)' Jurisprudencia, t. XLI, secc. 1', p. 295. Vase adems CRUZ ORTIZ, ob. cit., p. 176.
al efecto, sin peljuicio de que el libradol' pueda hacerlo en las propias oficinas del banco en talonario especial para el pblico comitente, lo que se llama "cheque suelto". 3 No girar o librar cheques sin fondos. En el conu-ato de cuenta corriente debe consultarse la condicin de poner trmino de pleno derecho por pane del banco en el evento de que el comitente gire cheques sin fondos, pudiendo el librado cerrar de inmediato la cuenta corriente sin ulterior responsabilidad, por la sola condicin de giros en descubieno. No es aceptable, como ocurre en algunos contratos, que el banco a su arbitrio pueda poner tl-mino al contrato porque tal condicin es merameme potestativa que depende ele la sola volumad de la persona que se obliga, la que en la especie carece de valor. 4 El giro del cheque por el librador puede serlo en pago o en comisin de cobranza. 5 El comitente debe cuidar el talonario de cheques para evitar su extravo, como quiera que el artculo 17 de la ley libera al banco de toda responsabilidad si el cheque que paga es de la serie y nmero del libl-ac1or y su finna no
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389. Secreto de la cuenta corriente bancaria. El artculo 1 ine. 2 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques establece que el banco deber mantener en eSlriCla reserva, respecto ele terceros, el movimiento ele la cuenta corriente y su saldo. Las informaciones deben proporcionarse al librador y a quien ste haya facultado expresamente.
Los u'ibunales de justicia pueden ordenar la exhibicin de determinadas partidas en causas civiles y criminales seguidas con el librador. De acuerdo con lo anterior, la exhibicin es relativa a ciertas partidas y no puede solicitarse en causas en las que el librador no figure como parte. 7 El Decreto Ley N 3.538, en su artculo 4, faculta a la Superintendencia de Valores y Seguros para revisar los libros y documentos de las bolsas ele valores y de sus cOlTedores. Por su parte, la Ley de Quiebras faculta al sndico para revisar la cuenta corriente del fallido con relacin a la masa concursaela, toela vez que tiene su representacin. Finalmente, el artculo 62 del Cdigo Tributario establece que los u'ibunales de justicia poelrn ordenar el examen de la cuenta corriente en el caso ele procesos por delitos que eligan relacin con el cumplimiento de las obligaciones tributarias. Proceele aunque la cuenta corriente sea de un tercero (Corte de Apelaciones de Santiago, fallo de 15 de julio ele 1963; aparece en Boletn ele Impuestos Internos N 119, ele 1963).
6 Re\'ista de Derecho y Jurisprudencia, adems CRUZ ORTIZ, ob cit., p. 178.
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7 Fallo de la Corte Suprema de 2 de abril de 1981 que acoge recurso de proteccin relativo al secreto bancario, publicado en Fallos del files N2 269, p. 77: "En Chile ha sido costumbre otorgar carcter confidencial a las operaciones bancarias. y como se trata de una cuestin comercial, esta costumbre tiene fuerza de ley. De aqu debe concluirse que, respecto de todas aquellas situaciones del secreto bancario no exceptuadas singularmente, el Cdigo Tributario no ha innovado y que en la actualidad rige la ley de costumbre de estimar confidenciales las operaciones bancarias (Cdigo de Comercio, artculo 4 2 ). ,. A sal\"O de lo dicho estn las atribuciones de Impuestos Internos para ocurrir a la justicia ordinaria con el objeto de que investigue lo que corresponde a fin de establecer la existencia de los delitos que se denuncien".
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390. Causales de terminacin de la cuenta corriente bancaria. Son, en general, las mismas que vimos al U"ata." de la cuenta corl"iente mercan ti!. Terminada la cuenta, se producen iguales efectos jurdicos, es decir, se practica la liquidacin, opera la compensacin >' se determinan el saldo y la persona del acreedor y cleudor.
banco que emite un efecto de comercio. Es una operacin bancaria de caractersticas propias, pero para los efectos de determinar la legislacin aplicable debe calificrsele de depsito irregular y no ele mutuo.
Seccin 11
Los depsitos de dinero a la vista)' a plazo

391. Depsito a la vis/a. Es aquel cuya restitucin puede exigirse al banco en cualquier momento. Diversas clases. Nos ."eferiremos al depsito de dinero a la vista simple. La operacin consiste en que una persona deposita dinem en el banco}' ste le otorga, con Ira entrega del dinero, un vale vista o pagar bancario, en virtud del cual el banco se obliga a paga!" a su presentacin el valor ele dicho, rale vista a la orden de su beneficiario. En esta operacin, el banco usa y emplea el dinero entregado y slo se obliga a pagar su equivalente. Normalmente, por los depsitos a la vista el banco no paga intereses ni cobra comisin. Sin emba"go, el depsito a la vist~ es un negocio para el banco, ya que emplea los dineros recibidos, y los depsitos a la vista, en gran medida, no se cobran de inmediato.8
393. Efectos del contrato. Es unilateral, slo genera obligaciones para el banco: pagar al depositante la cantidad ecuivalel1le a lo depositado a su recuel-imiento. Formalidades del contra/o. No se acostumbra firmar contratos por lo.~ depsitos simples a la vista. El cliente entrega el dinero al banco)' ste a su vez le da el vale vista pedido o un certificado en el que se reconoce habedo recibido en carcter de a la vista. Este elocumelllo puede ser considerado pagar cuanclo cumple con las enunciaciones del artculo] 02 ele la Ley N ] 8.092.
394. El defJsilo a plazo. Es un COlllrato en virtud del cual una penona entrega a un banco una canticlad de clinero )' ste se obliga a restituir la cantidad equivalelllc luego de cierro tiempo y a pagar un determinado illtcrs.'l Se trata de un mutuo o prstamo de consumo, tiene sus caraClerslicas y carece de las que son propias del depsito. Esta operacin, mal llamada "depsito", se caracleriza por el propsito ele la persona que enU'ega el clinero, que no es la Custodia del mismo por el banco, sino el lucl"O (inters), )' porque no puede solicita"se la restitucin de Jo entregado, sino respetando el trmino estipulado.
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392. Naturaleza jurdica. En el depsito de dinero a la

vista simple confluyen dos actos jurdicos: uno entre el banco y la persona que entrega el dinero y otro de parte del
395. Efectos del contrato. Como se U"ata de un mutuo mercantil, slo genera obligaciones para el banco, y stas son las siguiellles.
6 PUELMA ACCORSI,
ob. cit., N 81, p. 75.
9 PUEWA ACCORSI,
ob. cit., N 90, p. 79.
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1) Est obligado a restituir en la poca estipulada la suma numrica recibida, aun cuando haya recibido moneda especficamente determinada. Cmo juega el Decreto Ley N 455, de 13 de mayo de 1974, en esta materia? Lo veremos al U'atar de las operaciones de crdito de dinero. 2) Debe jJagar el inters estijJlllado. Si no se ha pactado tasa, corre el intcrs legal (arts. 798 de-! Cdigo de Comercio y 9 del D.L. N 455). Los intereses convencionales siguen corriendo hasta la efectiva restitucin del dinero, aunque haya vencido el plazo estipulado (an. 802 del Cdigo de Comercio), y est permitido el anatocismo en los lrmillo.~ de lo dispuesto en el artculo 804 del Cdigo dr Comercio. Aunque no es uniforme la tasa de i11lers que pagan ~ los bancos, la costumbre consiste en pagar un mayor inters a un mayor plazo de restitucin. El Comit Ejecutivo de! Banco Cenu'al de Chile, en sesin N 79 (N 2.447), del 30 de octubre de 1974, de comuno con la Superimendencia de Bancos, denu'o de la potestad que en la materia le otorga el Decreto Ley N 7, de 1973, y en ejercicio de las atribuciones que les confiere el artculo 42 letra c) del Decreto con Fuerza de Ley N 247, de 1960, resoh'ieron suslituir los Acuerdos Ns. 71 (N 2.439), de 30 de septiembre, y 72 (N 2.440), de 1 de octubre de 1974, por el siguiente:
396. DejJsitos a plazo en moneda corriente. Acuerdo del Banco Centra! de Chile.
"Los bancos comerciales y el Banco del Estado podl'n convenir libremente la tasa de inters que paguen por depsitos en moneda corriente a treinta o ms das, sean stos a plazo f00 o rellO\'able. 1. Plazo mnimo. No devengal'n inters alguno los depsitos a menos de u'einta das, salvo que se u'ate de depsitos a la vista o a plazos menores constituidos por:
a) Los empleados de las instituciones bancarias en sus cuentas personales de las respectivas empresas; b) Los Cuerpos de Bomberos de toda la Repblica; y c) Los depsitos a la orden judicial a que se refiere el artculo 509 elel Cdigo Orgnico de Tribunales. 2. Restitucin del depsito. Las empresas bancarias no podrn restituir total o parcialmente los depsitos a plazo ames de que haya u'anscurrido el plazo mnimo de u'cinta das. No podrn tampoco otorgar anticipos con cargos a tales depsitos. Si hubiera transcurrido el plazo mnimo de permanencia en los casos de depsitos a plazo indefinido o a plazo indefinido renovable, se pagar el inters que proceda hasta la fecha del retiro del depsito; pero no ser obligacin del banco renunciar al plazo o al aviso de desahucio. 3. Capitalizacin de los intereses. La capitalizacin de los intereses procede: a) En los depsitos a plazo f00, el da en que venza el depsito; b) En los depsitos a plazo indefinido, el 30 de junio y el 31 ele diciembre de cada ao; y c) En los depsitos a plazo indefinido renovable, el da en que se produzca la renovacin automtica. Con respecto a los depsitos ya constituidos con anteriOlidad, la tasa que se convenga regir tan pronto como los correspondientes contratos sean modificados de comn acuerdo entre las panes, para lo cual los bancos notificarn oportunamente a sus clientes para que hagan el canje del certificado de depsito por uno en que se contemple la nueva tasa. Para prevenir posibles reclamaciones, en caso de que los clientes no concurran a efectuar el canje de Ips certificados, los bancos desahuciarn el depsito por medio de la notificacin antes mencionada. 4. Interpretacin del Acuerdo. Corresponder a la Superintendencia interpretar las disposiciones del presente Acuerdo.
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5. Exclusin. No se aplicarn las normas precedentes a los depsitos de ahorro del Banco del Estado. Al tenor de las normas que anteceden, esta Superintendencia ins~ruye a las empresas bancarias con respecto a lo siguiente: 1. Tasa de inters. El Acuerdo dispone que los bancos podrn convenir en el futuro libreme11le la tasa de intcrs que paguen por depsitos a plazo en moneda corriente a treinta das o ms, ya sea que tales depsitos cstn constituidos a plazo fijo, ya a plazo renO\'able. En consecuencia, no proceder el pago de inters por depsitos en moneda corriente consignados a un plazo menor de u'cinta das. 2. ExcelJCio nes. Quedan al mal'gen de la nueva reglamentacin los depsitos de ahorro del Banco del Estado. los cuales continuarn rigindose por la reglamentacin propia que les ataile hasta la fecha. Tambin se marginan ele las disposiciones de este Acuerdo los depsitos que mantengan los empleados de las instituciones bancarias en cuemas pel'sonales abiertas en el mismo banco, los correspondientes a los Cuerpos de Bomberos de toda la Repblica y los depsitos a la orden judicial a que se refiere el artculo 509 del Cdigo Orgnico de Tribunales. 3. Pago de los intereses. Con respecto al retiro de los in tcreses ya capitalizados. stos podrn pagarse dentro del perodo inmediatamente siguiente a la capitalizacin efectuada en conformidad al punto 3 del Acuerdo conjunto. 4. Restitucin del de/Jsi(o. En los casos de retiro parcial o total de depsitos se atender estrictamente a las condiciones de plazo estipuladas para el efecto de pago de intereses, habida consideracin de que el banco no est obligado a renunciar a un aviso previo de desahucio. Se previene en forma especial que las empresas bancarias no podrn, en caso alguno, restituir total ni parcialmente los depsitos a plazo, cualquiera sea la modalidad en que
hayan sido pactados, antes de transcurrido el plazo mnimo de treinta das. No podrn tampoco otorgar anticipos con cargo a estos depsitos. 5. Fecha de alJlicacin. En lo que concierne al empleo de las lasas ele inters que se pacten libremente, dichas convel'sioncs se aplicarn a todos los nuevos depsitos que los bancos I-eciban desde la fecha de la pl'esente circular. Tratndose cle depsitos ya constituidos, la tasa C011\'cncional que se pacte regil' tan pronto como los correspondientes conu'atos sean modificados de comn acuerdo entre el banco yel depositante, para lo cual los bancos notificarn oportunamente a sus clientes con objeto de que hagan el care del certificado de depsito por otro en que se contemple el empleo de la nueva modalidad puesta en prctica. 6. Derogacin. El Acuerdo dispone que a contar desde su aplicacin. quedan derogados todos los acuerdos y disposiciones reglamentadas sobre la matel'ia." 397. Modalidades del contrato. Segn la poca de restitu-' cin, puede revestir las siguientes modalidades: -A una [echa determinada; -En una poca a contar de la vista o aviso. y -Forma mixta. Si es a trmino fijo y no se cobra, se transforma en a trmino indefinido. 398. Formalidades del contrato. No se usa extender un conu'ato. El banco otorga un certificado de depsito en el cual constan la poca de restitucin y los intereses. Es nominativo. Tel'mina este contl'ato cle la misma forma como se extingue un prstamo o mutuo, es decir, por la restitucin del valor prestado con ms los intereses estipulados.
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Seccin III
El depsito en cuenta colTiente
399. Ca TI ce/lto. Es aquel que se realiza en una cuenta corriente), que puede ser girado o retirado por parcialidades)' aumentado por nuevos depsitos. lo Visto desde otro ngulo, este depsito representa una de las obligaciones que pesan sobre la persona que celebra el conU'ato de cuenta corrieme bancaria, Los depsitos en cuema corriente son, por lo general, a la vista, salvo en algunos casos en que pueden ser a plazo, como en los depsitos de ahorro, 400. Diversos ti/JOS de de/Jsi!os en cuenta corrmle. Estos depsitos pueden revestir dos modalidades: pueden originarse de un conU-ato de cuenta corriente bancaria o pueden existir en forma independieme a este conu-ato. En este ltimo caso, la finalidad perseguida por el depositante es el ahorro y por esta razn se les denomina "depsitos ele ahorro", que nosotros trataremos en seccin aparte. La diferencia funelamemal emre estas e10s moelalidades o tipos ele e1epsitos en cuenla corrieme estriba en la cirCullStancia ele que cuanelo se u-ata ele depsitos unidos a un contrato de cuenta corrieme bancaria, el banco presta un servicio ele caja al cliente, paga sus e1eudas mediante el pago ele los cheques que en su contra se giran en la ejecucin de este contrato, en lanto que en el caso de los depsitos en cuenla corrieme independientes del conu'ato de cuenta corriente bancaria, el banco presta un servicio de caja al cliente, quien elebe retirar prc\'iamente los fondo.~ depositados si quiere hacer uso de ellos para pagar una deuda.
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PU[L~IA ACCORSI,
ob. cit., N 96, p. 80.
401. El depsito unido al contrato de cuenta corriente bancaria. En este caso, el elepsito constituye una obligacin esencial que pesa sobre el cuentacolTentista, consistente en premunir de fondos al banco para que ste pueda cumplir con la obligacin de pagar los cheques girados en su cuenta. Como consecuencia de lo anterior, este depsito debe ser siempre a la vista, porque el banco elebe pagar con cargo a l los cheques librados por el titular de la cuenta corriente. Si los fonelos no estn previamente depositados, la institucin bancaria proceder a protestar los cheques por falta de fondos. Es inconcebible que los depsitos unielos u originaelos por una cuenta corriente bancaria pueelan ser a plazo, porque ello ira en contra del mecanismo operativo de la cuenta corriente. Por la misma I'azn sel1-alada los depsi tos originados en una cuenta corriente bancaria deben estar constituidos o consistir en dinero o efectos de comercio a la vista. No se admite depositar en cuenta corriente bancaria efectos de comercio que no sean a la \'ista, en oU'os trminos, que no pueelan hacerse exigibles inmediatamente, pues, como hemos indicado, los dineros deben estar siempre a disposicin elel banco, para que ste cumpla las rdenes ele pago que los cheques comportan. Por otra pane, en este tipo ele depsito unido a la cuenta corriente bancaria, existe autorizacin legal expresa para que el depsito de dinero o de los efectos de comercio a la \'ista pueda ser ejecutado por un tercero (art. 2 11 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques). En fin, desde el punto de vista de su naturaleza jurdica, despus ele lo dicho, no cabe duda de que el depsito unielo a un conu-ato de cuenta corriente bancaria es UA depsito irregular, porque faculta al depositario a emplear el elinero depositado, y a la vista, porque los fondos depositados pueden ser retirados mediante la presentacin de los cheques librados por el titular de la cuenta.
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402. Efectos del contrato. Este conu-ato origina para el banco las siguientes obligaciones: a) ACl-editar en la cuenta corriente los depsitos. Cuando el depsito se hace en dinero efectivo, el banco debe acreditar (poner un crdito) inmediatamente en la cuenta corriente de su cliente. Por el con u-ario, tratndose de depsito hecho en efectos de comercio, la institucin bancaria debe acreditar condicionalmente su valor, mienu-as realiza el cobro, quedando facultada para cargar la cantidad correspondiente, ms los gastos de protesto si el documento resultare sin fondos. b) Debe cobrar los efectos de comercio a la vista depositados en la cuenta corriente, sin que est autorizado para cobrar a su cliente lIna comisin por esta operacin, sino solamente los gastos que se del-iven del cobro de documentos en ou-as plazas. Que el banco no puede cobrar una comisin por cobrar los efectos depositados en cuenta corriente no denota la gratuidad de este con u-ato , pues la institucin bancaria emplea en sus propios fines los fondos depositados en la cuenta. 11 Para que el banco cumpla con la obligacin de cobral- los efectos de comel-cio depositados en la cuenta corriente es necesario que el cliente los haya endosado en cobro, aunque generalmente ellos se endosan en blanco. c) El banco, corno todo depositario, est obligado a restituir. La institucin bancaria cumple con esta obligacin en las condiciones pre\'istas por el con u-ato de cuenta coITiente pal-a la ejecucin de ste, que es un contrato de tracto sucesivo, mediante el pago de los cheques librados por el titular de la cuenta, y, por ltimo d) La institucin bancaria puede pagar un inters por los depsitos unidos a un con u-ato de cuenta corriente, de
conformidad con las normas impartidas en este sentido por la Superintendencia ele Bancos, que slo autoriza el pago ele estos rditos con respecto a las cuentas corrientes de determinadas instituciones (art. 8 ele la Ley de Cuentas CoITielHes Bancarias y Cheques).
40::\. Fonnalidrules da [O,II/([to. Cuando IIn banco recibe IIn depsito en cllenta corriente enu-ega al depositante un documento con su nombre y firma, que se denomina "comprobante de depsito en cuenta corrielHe" y que contiene: la cantidad depositada, la fecha eleI depsito, el nombre del titular de la cuenta, el nmero de ella y, en algunos casos, el nombre de la persona que hizo el depsito. Este comproballle es un medio de prueba de la existencia del depsito. 404. Extincin de este dejJsito. Una \"ez que el depsito ha sido acreditado en la cuenta corrielllc a la cual est unido, desaparece como operacin individual, porque entra a formar parre del saldo de aqulla. No es que desaparezca de la \'ida jurdica, corno expresa Puelma,12 porque esto implicara que desaparece tambin para el banco la obligacin de restituir las cantidades depositadas, lo que, como hemos visto, no es efectivo. El banco sigue obligado a la restitucin; lo que ocurre es que ella va a operar ahOl-a dentro de! mecanismo de la cuenta corriente, esto es, mediante el pago ele los cheques girados por el titular de la cuema. Ahora bien, cuando se pone trmino al conu-ato de cuenta corriellle al cual el depsito est unido, la devolucin del saldo en favor del cliente, si lo hubiere, se efeClaextendiendo el banco un vale vista a la orden de ste.
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11 PuELM.~ AcCORSI,
ob. cit.,
N2
101, p. 82.
12 PuELM'" AcCORSI,
ob. cit., N" 103, p. 83.
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Seccin IV
Los depsitos de all(trro
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cual9~iera y de oU'a p,arte su cliente. Sin embargo. en el depOSito ?e ahorro eXisten algunas normas excepcionales
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406. Conce/Jto. Los depsitos de ahorro en cuenta corriente son aquellos que se realizan con el propsiLO o mira ele una ill\'ersin, llevndose una cuenta corriente de ellos en una libreta de ahorro que devengan intereses y que en contra ele su saldo no pueden librarse cheques.l~ De estos depsitos se deja constancia en una libreta de . ahorro, en la cual se anotan los crditos y dbitos de acuerdo con las normas generales de las cuentas corrientes, pero los saldos o cantidades depositadas no pueden ser retirados mediante el giro de cheques. Esta es, sin duda, una caracterstica diferencial con respecto a los depsitos unidos al contrato de cuenta corriente bancaria. Siendo un depsito de ahorro, es lgico que las sumas depositadas ganen intereses de acuerdo con estipulaciones que se convengan y dentro de ciertos lmites legales. Los depsitos de ahorro pueden ser a plazo o a la vista, segn que el depositante est autorizado para retirar los [ondas despus de transcurrido cierto trmino o en cualquier momento. Aun cuando sean depsitos de ahorro a la vista, el banco debe pagar los intereses convenidos.
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407. Partes del contrato. Hemos visto que en las operaciones bancarias siempre interviene de una parte un banco
Oecibir depsiLOs de aiIolTo )' se prohbe a toda persona natural o jurdica que no fuera expresamente autorizada por la ley. para recibirlos con el objeto real o encubierto de fomentar el ahorro. mi, . Segn los textos citados, el Banco del Estado de Chile, los bancos comerciales y otras instituciones autorizadas expresamente por la ley pueden celebrar este tipo de operaciones. Sin embargo, de conformidad con lo dispuesto en los artculos 83 N 1 Y 78 N 2 del Decreto con Fuerza de Ley N 252 (Ley General de Bancos), los bancos comerciales pueden recibir depsitos a plazo. que son en verdad depsitos de ahorro. Lo que ocurra antes era que la Ley Orgnica del Banco del Estado prohiba recibir a los bancos comerciales depsitos de ahorro en cuenta corriente de ahorro (de los que se deja constancia en una libreta y que se caracterizan porque pueden ser aumentados y disminuidos segn los crditos y dbitos que haga su titular). Ya sabemos que, por una parte, encontramos al Banco del Estado de Chile, a los bancos comerciales o a las instituciones autorizadas por la ley para recibir depsitos en cuenta corriente de ahorro y, por la otra parte. de conformidad con lo prevenido en el artculo 36 del Decreto con Fuerza
npl'ELMAAccORSI,
ob. cit., N lOS, p. 83.
u b' Los bancos comerciales estn autorizados para recibir depsitos en cuenta corriente de ahorro.
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de Ley N 251, de 1960, pueden abrir este tipo de cuentas de ahorro, efectuar y retirar depsitos en ellas y, en general, realizar todas las operaciones concernientes al depsito, los menors, las mujeres casadas}' todas las personas que no sean absolutamente incapaces, sin intet'vencin de sus representantes legales. Pueden incluso los emes sin pet'sonalielad jurdica (clubes deporti,'os) mantener cuentas de ahorro hasta una determinada suma (are 49 del Reglamento del D.F.L. N 251, de ]960). Son partes del contrato de depsito en cuenta cOtTiente de ahorro, por un lado, el Banco del Estado de Chile o la institucin autorizada y, por el otro, cualquier persona natural (que no sea absolutamente incapaz) o jurdica, comprendindose excepcionalmente a entidades que carecen de personalidad jurdica. 408. Efectos del confrrzfo. Aun cuando se califique jurdicamente el depsilo en cuenta corriente ele ahorro corno depsito irregular o corno mutuo, el banco es el nico que resulta obligaclo (contrato unilateral). Las obligaciones de! banco son las siguientes: l. Re.stifl.r las Sl/lIlas defJositadas. Los depsitos de ahorro pueden ser a la vista, a plazo o bajo condicin; y, por tanto, el banco debe restituir al solo requerimiento elel titular de la cuenta los depsitos a la vista, debiendo respetarse en los dems casos la condicin o plazo pendiente. Con respecto a los depsitos a plazo existe una excepcin: ele conformidad con 10 sealado en el artculo 34 N 2 del Decreto con Fuerza de Ley N 251, el banco est facuItado para pagarlos aun cuando el plazo est pendiente. pero el depsito no es exigible sino transcurridos treinta das desde la fecha de cobro. Pasado este trmino, el banco est obligado a restituir el depsito (art. 52 de! Reglamento del Banco del Estado).
2. El banco debe pagar intereses. Como se trata de un depsito de ahorro, el banco est obligado a pagar intereses, Qu intereses? Los que la propia institucin bancaria determine por acuerdo de su DirecLOrio (art. 35 del D.F.L. N 251). Los intereses son diferentes segn se trate de depsitos de ahorro en cuenta corriente a la vista, a mayor o menor plazo. Los intereses se liquidan al 31 de cliciembre ele cada ao, }' se capitalizan en esa fecha los intereses elevengados. 3. Pagar 1I11a bonificacin. Conforma a lo prevenido en el artculo 4 del Decreto con Fuerza de Ley N 251, de 1960, el 50% de las utilidades del Banco del Estado, determinadas en la forma que seilala esta disposicin legal, debe invertirse en bonificar las cueIHas de ahorro en la forma)' segn las condiciones que fije el DirecLOrio. La bonificacin es e"entu al en el sentido de que ella depende de la existencia de las utilidades, y es la propia institucin bancaria la que determina la forma)' condiciones de su t-eparticin. 4) El banco debe, adems. pagar un reajuste. Los depsitos en cuellta corriente de ahorro a plazo en el nanco del Estado, cuyos saldos diarios sean iguales o inferiores a 1/2 sueldo vital mensual del departamento ele Santiago, tienen derecho a reajuste. Tambin son reajustadas las cueIHas con saldos su periores, pero hasta dicho mximo. Cuando una misma persona tiene varias cuentas corrientes de ahorro, se suman los saldos de ellas para determinar el reajuste. De conformidad con lo prevenido en la Le)' N 17.318, de l ele agosto de 1970, el monLO de reajuste es del 100% del promedio de variacin del Indice de Precios al Consumidor y de Sueldos}' Salarios, confeccionado por el Instituto Nacional de Estadsticas. Los saldos reajustados tienen derecho al inters que determine el Directorio del Banco del Estado con la aprobacin de la Comisin Nacional ele Ahorro. Los saldos no reajustados devengan el inters fijado por el banco para este tipo ele depsitos.
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409. Modalidades de los depsitos de ahorro. Aparte de las facilidades que se conceden para que este tipo de operaciones bancarias puedan ser ejecuLadas vlidamente por determinadas personas incapaces o por entidades carentes de personalidad jurdica, las cuentas corrientes de ahorro pueden revestir determinadas modalidades. Veremos algunas de ellas. 410. Cuentas bipersonales de giro indistinto.'~ Segn la disposicin del artculo 39 del Decreto con Fuerza de Ley N 251 (Ley Org~lnica del llanca del Estado de Chile), el banco puede abrir cuentas corrientes de ahorro a dos personas, quedando facultados sus tillllares para girar indistimamente en ellas, sin necesidad de poder. Si fallece uno de los tilllla-es de la cuenta corriente de ahorro bipersonal. se considera que el salelo de ella, hasta 3 sueldos vitales anuales o su equivalente en moneda extranjera. pertenece al sobre\'i\'ie1Hc y se parte por mitades elllre el sobrevi\;ente y los herederos del fallecido. Una persona est aurorizada solamente para abrir una sola cuenta de esta naturaleza.
depositada puede restituirse antes del cumplimiento de la condicin con el consentimiento del depositante o de la justicia en defecto de l."
412. Franquicias de la wenta de ahorro. Los depsitos en cuenta corriente de ahorro son inembargables hasta la suma de 3 sueldos vitales anuales o su equivalente en moneda extranjera (la suma debe haber sido reajustada). Las cuentas corrientes de ahorro bipersonales, en las que pueden girar indistintamente ambos titulares, gozan de la misma inembargabilidad, por el mismo monto, pero sus depsitos pueden ser objeLO de un embargo cuando esta medida sea decretada en el juicio en que se cobren sueldos, salarios u ou-as prestaciones similares debidas por sus titulares, o uno ele ellos. a obreros o empleados. 413. Formalidades del contrato. Esta operacin se formaliza mediante la entrega de una libreta al titular de la cuenta, en la cual se anotar el movimiento de ella. El banco registra en forma especial los datos del titular)' su firma. Para girar o depositar en la cuenta corriente de ahorro es esencialla exhibicin de la libreta. 414. Terminan de la o/Jemcin Como todo depsito unido a una cuenta corriente, ste pierde individualidad cuando pasa a confundirse con el saldo. El saldo de la cuenta slo puede retirarse haciendo los giros respectivos dentro del mecanismo de la cuenta de ahorro. Ahora bien, terminada la cuenta corriente de ahorro, si existe un saldo a favor del cliente, se transforma en depsito a la vista), el banco hace entrega de l emitienao un vale \'ista a la orden del utlllar. 16
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411. Cuenta bajo condin.t' De conformidad con lo prevenido en el arL 34 inc. 1 eleI Decreto con Fuerza de Ley N 251, el nanco del Estado puede tambin abrir cuentas corrientes de ahorro bajo condicin. Los depsiros slo pueden ser retirados cumplido el evento de la condicin pactada (an. 57 del Reglamento del nanco del Estado). "Esta forma de depsito -a juicio de Pllelma- contiene una estipulacin por 011'0 o una donacin encubierta. As, cuando un padre abre una cuenta a nombre de su hijo bajo condicin de entregar los fondos si ste se recibe de abogado, se est haciendo una verdadera donacin de padre a hijo. La sum
\.1-15 PUEBlA ACCORSI,
ob. cit., N 109, p. 86.
16 PuELMA AcCORSI,
ob. cit., N 112, p. 87.
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Seccin V
Los depsitos jJam boletas de garanta 415. Explicacin !)revia. Se trata de una operacin bancaria compleja integrada por varios contratos o actos jurdicos individualmente determinados, pero relacionados entre s. Es frecuente que los bancos emitan boleta de garanta con el objeto de caucionar c1ctermillada.~ obligaciones que una persona contrae en favor de un lercero }' que la institucin bancada garantiza mediante el pago ele la bolela, cuanelo el tomador no cumple con ellas. Generalmente se emite este tipo de boletas ele garanta para caucionar el cumplimiento ele obligaciones ele hacer (obras mal eriales) . La boleta de garanta pueele nacer meeliante el depsito efecti,'o que hace el tomador en el banco por medio ele su emisin simple por parte del banco, lo que constituye la regla gene-al, y, en csc caso, no constil tI)'C \'alor alguno una vez cumplidas las obligaciones existeilles enlTe tomador y beneficiario. l ; En este ltimo caso es el banco quien morga un udito pa'a emitir la bolela, por lo que, junto con la emisin ele ella, el tomador debe suscribir un pagar a favor del banco. Para protege' los derechos ckl banco)' lagar una mayor eficacia jurdica ele la boleta, la Ley General ele Bancos estableci la inembargabilidad ele los depsitos o de la boleta por terceros extraii.os al conu'ato a la obligacin que caucionan (an. 83 N 10 del D.F.L. N\! 252, de 1960). Excepcionalmente puede el tomador embargar el e1epsito cuando el beneficiario no ha aceptado la cstipulacin por otro que se ha hecho en su favor. Tambin puede ser embargado el clepsito por las panes de la obligacin que se
ha caucionado mediante la boleta ele garanta: beneficiario y tomador, cuando este ltimo obtiene la boleta para garantizar una obligacin propia. 41 G. Personas qltP intervienen en la ojJeracin. En ella intervienen [res personas: el tomador, que efecta el depsito en el banco a nombre de un tercero )' para hacerlo obtiene generalmenle un crdito cn la institucin bancaria; el beneficiario, que es el tCITcm a CI1)'o nombre se ha hecho el depsilo )' ;: quien se extiende la boleta, y el banco, que 'Ccibe el depsito o que otorga un crdito por l a su cliente (tom;:c\or) )' que emite el documento.
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417. E!ecfo5 dp la operacin. Como se trata ele una operacin bancaria compleja, es necesario distinguir los efectos diferentcs que ella origina cuando el cliente ha depositado efectivamente el dinem para obtener la boleta de garanta, r cuanelo el b<lnco concede un crdito para la emisin de esta gal'lI1ta. En el primer caso se producen los efectos propi.os de un conU"ato de depsito, y en el segundo, los que corresponden al conU'ato ele mutuo. Veamos separadamente ambas situaciones.
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17 CRUZ ORTIZ,
ob. cil., N 386, p. 144.
418. Efectos derivados del depsito. En este caso nace pa-a el banco, al igual que en todo contrato de depsito, la obligacin de restituir al depositante la cantidad equh'aleme a la depositada. Siendo una operacin ele crdito ele dinero contemplada en la Ley NI! 18.010, eSta" afecta a reajustabilidad de illtereses en las condiciones seilaladas en dicho texto legal. Generalmente el cliente (tomador) debe avisar con tI'cima das de anticipacin el retim del depsito. Por o/I'a panc, el banco recibe una remlIIc'acin por el servicio que pi-esta mediante esta operacin. El banco cobra una comisin, que es de ca'go del tomador y que se exige antes ele emitir la boleta.
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La restitucin del depsito se hace al beneficiario cuando st~ ha aceptado la estipulacin por otro que compona la boleta, o al LOmador cuando el beneficiario no la ha aceptado.
419. t.jeclos derivados del 1111111/,0. Cuando el cliente no ha depositado dinero para que el banco emita la boleta y este ltimo lo hace otorgando un crdito, el tomador debe reslltuir la suma prestada y pagar los il1lcreses cOIl\enidos. I-lemos dicho que en este caso el banco, junto con emitir la boleta, exige a su clieme la suscripcin de un pagar a la on1en a favor de la institucin bancaria. Este pagar se eXljende a la vista pa)'a que el banco pueda en cualquier momel1lO cobrarlo, cubriendo as el valor de la boleta que debe pagar al beneficiario en cualquier poca. El banco hace efectivo el pagar cuando se ha cobrado la boleta o existen posibilidades de que se cobre, lo que se presume en el caso en que el tomador cae en quiebra o se encuentra en mala situacin financiera. La boleta se cobrar cuanelo el tomador no cumpla respecto elel beneficiario las obligaciones que caucion mediante este documento. Sin embargo, como apunta Puelma 1$ no es normal que el banco pague la boleta ni haga exigible el pagar, pues en la mayora de los casos se cumplen las obligaciones y la boleta la reslituye el beneficiario al tomador. En este caso el tomador la devuelve a su vez al banco y se compensa su obligacin de pagar el mutuo con la obligacin del banco de devoh'erle la cantidad depositada. Con todo, el tomador debe pagar al banco los intereses durante todo el tiempo que la boleta garantiz el cumplimiento de sus obligaciones con el beneficiario.
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420. Efectos de la operacin entre el tomador y el beneficiario. Ajuicio de un autor l9 los efectos que esta operacin genera enu-e el LOmado)- )' el beneficiario se rigen por el contrato de prenda, por cuanto la boleta de garanta representa entre ellos una prenda de dinero o una prenda sobre el ttulo. Puc1ma estima, por su parte,20 que no puede considerarse que los efecLOs de esta operacin entre el tomador}' el beneficiario puedan regirse por el contrato de prenda, porque ellos no han celebrado tal contrato, que siendo real supone enu'ega de la cosa, }' en este caso no habra entrega de cosa alguna. Agrega que sostener que enU"e tomador y beneficiario hay un conu"ato de prenda equivale a una simulacin, lo que supone la existencia de un acto oculto y de uno real, lo que no se da en la operacin estudiada. Concluye sealando que, de acuerdo con Francisco Ferrara, se trata de un negocio fiduciario, porque los contratantes quieren el negocio con todas sus consecuencias jurdicas, aunque se sirvan del mismo para una finalidad econmica distinta. Conforme con ello, el beneficiario puede cobrar a su arbitrio, en su calidad de depositante, la cantidad depositacla (el tornaclor al hacer el depsito en nombre del beneficiario, con fines de garanta, estipula en favor de este ltimo, y lo conviene en depositante si acepta la estipulacin). Ahora bien, como los negocios fiduciarios suponen confianza elllre las panes, qu ocurre si el beneficiario abusa de su posicin y cobra la boleta cuando no corresponde? El tomador tendra derecho a exigir indemnizacin de peljuicios, por haber infringido la obligacin nacida en el negocio fiduciario, de considerar la boleta como garanta.
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lo PuLUlA AcCORS1,
ob. cit., NQ 117, p. 91.
S.-\.-\.\"l:'ORA, La boldO bancaria de gamnta, Edilorial Jurdica de Chile, Santiago, 1962, N'. 143)' sgtes. Vase, en este mismo sentido, CRUZ ORTlZ, ob. cit., N9 387, p. 145. 20 Pufl.MA AcCORSI, ob. cit., N9 118, pp. 91 )' 92.
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Creemos que las relaciones entre tomador y beneficiario pueden regirse por el con u-ato de prenda y que no existe acto simulado alguno, como piensa Puelma. Esta prenda se perfecci<:ma por la entrega del documento (boiNa) que el tomador hace al beneficiario, y este ltimo la recibe justamente como garanta de una obligacin principal existente enu'e ellos. Siendo la boleta una prenda, el tomador no puede oponerse al pago de su monto al beneficiario que la reclama, aunque manifieste que este ltimo no ha cumplido, a su turno, con sus obligaciones, situacin que el banco desconoce o cuya discusin debe ventilarse enu-e ellos. El banco debe, en consecuencia, pagar la boleta, previo aviso legal, porque en caso con u-ario sera ilusorio el derecho del beneficiario si el tomador pudiera oponerse al pago de la boleta, lo que implicara tambin que el derecho de prenda no podra hacerse efectivo. 21 Por lo dems, el hacer inembargables por terceros, extrailos al conu-ato que cauciona la boleta, los depsitos y la boleta misma, implica que el legislador protege con ello el derecho preferente del beneficiario (acreedor prendario). Cuando el tomador ha cumplido con las obligaciones que cauciona la boleta, tiene derecho a exigir la restitucin del documento, con lo cual se extingue la prenda para el beneficiario.
421. Naturaleza jurdica. Es importante determinar la naturaleza jurdica de esta operacin porque, como hemos visto, de ello depende la aplicacin de determinadas reglas jurdicas. Puelma estima22 como hemos tenido ocasin de citarlo,
que esta operacin es un negocio fiduciario o de confianza que explica las relaciones entre tomador y beneficiario. A juicio de Ral Varela Morgan, la operacin es jurdicamente la emisin por el banco de un ttulo de crdito, unilateral)' absu'acto e incondicionado, en que ste se compromete a pagar al beneficiario una determinada suma. Con respecto al tomador y al beneficiario, la boleta sera una callcin consistente en una prenda de un ttulo, la boleta que el tomador entrega al beneficiarioY Se critica esta teora porque se dice que no concuerda con la realidad de la operacin ni con sus orgenes. 24 En la doctrina nacional predomina la idea de que el banco, el tomador y el beneficiario estn unidos por un contrato de depsito irregular y por una estipulacin por otro. Nosotros estimamos que estamos frente a una operacin bancaria sui gneris, compuesta de varias otras operaciones y de varios actos jurdicos, en la que predominan algunos efectos del depsito irregular o del mutuo, segn la ,'ariante que ella adopte atendiendo a la circunstancia de si el cliente (tomador) deposita el dinero o si el banco concede un crelito para la emisin ele la boleta. En las relaciones entre tomador y beneficiario, el contrato de prenda se puede emplear para explicar las relaciones jurdicas que esta operacin origina.
422. Formalidades de la operacin. Las formalidades de la operacin son diferentes segn que el banco conceda un crdito al tomador por el valor de la boleta o que este ltimo deposite el dinero por el monto de la caucin.
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~I \'anse CRUZ ORTIZ, ob. cit., N 387, p. 145; R"'L \'.... RE:.L... VARE:.U, Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. XLV, secc. 1', p. 120, comentario de jurisprudencia. %2 PuELMA AcCOR.SI, ob. cit., Ns. ll8 y 119, pp. 91 Ysigtes.
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R"'L \'.... RE:.L S
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citado por Puelma. Ibdem nota anterior. ob. cit., N'. 149 a 177, pp. 34 a 39.
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En el primer caso, como hemos dicho, el banco formaliza el prstamo mediante la suscripcin de un pagar a la orden por parte del tomador y pagadero a la vista en favor del banco. Luego el banco emile la boleta de gal-anta a nombre del beneficiario. En el segundo caso, el depsito se formaliza mediante la emisin por el banco de la boleta de garanta. El cliente debe tambin llenar un formulario para hacer el depsito en dinero. A juicio de Puelma,2" jurdicamente la boleta de garanta no es un ttulo de cn'dilO, sino un mero comprobame o recibo de depsito, que constituye un instrumento probatorio de la efecti,;dad del mismo. La boleta contiene el nombre y firma del banco depositario, la circunstancia de que el depsito se recibe a nombre ele \Ina determinada persona (beneficiario), el nombre del tomador, la obligacin que se trata de garantizar con el documemo, el momo de la cantidad depositada, el plazo que tiene el banco para dc\"ol\'l'r el depsito )' la fecha )' lugar de otorgamiento.
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leta, hemos dicho que le hace suscribir un pagar a la orden extendido a la vista; puede ocurrir entonces que la institucin bancaria, ante el desmedro de la solvencia del tomador)' la posibilidad de que la boleta se haga efectiva, cobre primero el pagar. En este caso se extingue el mutuo, pero subsiste el depsito en garanta. En cualquier caso, debe tenerse presente que la operacin que estudiamos se emplea para caucionar obligaciones del tomador originadas en algn contrato celebrado con el beneficiario, por lo que, en general, como los contratos se cumplen, la boleta ser entregada por el beneficiario al tomador)' por ste al banco, con lo que se pondr trmino normalmente a la operacin. La devolucin de la boleta por el tomador al banco extingue el depsito, por lo que el banco debe devolver la cantidad depositada. Cuando ha habido mu LllO, la devolucin de la boleta extingue por compensacin la obligacin del tomador de pagar el mutuo con la del banco de devolver el depsito.
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423. Cmo termina la ojJeracin. El trmino de la opel'acin est tambin relacionado con los cliversos actos que la integran. As, cuando ha mediado un depsito para obtener la boleta, ste puede terminar cuando el beneficiario cobre la boleta. Por el conu-ario, cuando ha habido un mutuo otorgado por el banco a su c1ienle (IOmaelor) para emitil-la boleta, el hecho ele que esta ltima se cobre por el beneficiario no implica que se extinga el prstamo. Este subsistir mienu-as no se pague o extinga en otra forma legal. Ahora bien, cuando el banco concede un prstamo a su cliente pal-a realizar esta operacin, junto con emitil- la bo-
424. PrescrijJn de las accionEs. La accin del banco conu-a el tomador que ha suscrito un pagar a la orden,' Q consiclerado como acto de comercio (art. 3 NQ 10 del Cdigo de Comercio), prescribe en un aii.o a contar de su vencimiento. Como se trata de un pagar extendido a la vista o presentacin, la exigibilidad de la obligacin se produce en el momento de su presentacin al cobro y el plazo de prescripcin comienza a correr desde la fecha de su protesto por falta de pago.
25 PuEUIA AcCORSI,
ob. cil., NQ 120, p. 94.
Captulo XlI
OPERACIONES BANCARIAS ACTIVAS
425. Crdito comercial bancario. La empresa mercantil recurre a diversas fuentes de crdito para el financiamiento ele sus operaciones, una de las cuales est representada por el crcliLO comercial bancario. El crdito comercial bancario es una fuente de financiamiento de corto plazo. si se considera el trmino en el cual debe procederse a la restitucin ele los recursos transferidos, que generalmente no pasa de un ao. El banco cumple con su tradicional funcin de intermediario enu'e las personas que pueden}' quieren ahonar, quienes efectan operaciones de depsito, )' las empresas que estn dispuestas a pagar por el uso de los recursos financieros ajenos. Capta los recursos de los ahorran tes. a quienes les paga un inters de captacin. y coloca los recursos en manos ele los requirentes de los mismos cobrndoles un inters ele colocacin. La diferencia entre la tasa de captacin y la ele colocacin constituye el spread. que representa la ganancia para la entidad de crdito. Como ya hemos tratado las operaciones bancarias de depsito, denominadas operaciones pasivas porque el cliente es quien proporciona el crdito. corresponde ahora referimos a las operaciones bancarias activas. es decir, aquellas en las cuales el banco suministra el crdito. Desde el punto de vista jurdico, interesa analizar las distintas formas o mecanismos que la entidad de crdito utiliza para poner a disposicin de sus clientes el crdito comercial, las que, bsicamente, consisten en el prstamo o
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mutuo, la apertura de crdito, el descuento, el otorgamiento de avales y fianzas y otros. Seccin 1

El prstamo bancario 426. Utilidad del jHstalllo bancario. No es frecuente en la prctica que los bancos empleen el contrato de prstamo como forma jurdica para el crdi lO comercial que otorgan a sus clientes, sino que prefieren hacerlo mediante la aceptacin ele leu"as de cambio o la suscripcin ele pagars debidamente afianzados, por la va ele los a\~J.nces o sobregiros en cuenta corriente y la apertura ele cuentas especiales. Sin embargo, cualquiera ele estas formas que se utilice, en e! fonelo, el banco y sus clientes estn celebranelo un contrato de mutuo en cuanto a que por una parte hay enu"ega ele e1inero y por la OU"a la obligacin de reslilllirlo. Ateneliela la circunstancia que el mlltuo es un contrato .. real que se perfecciona por la entrega ele la cantielad ele ','-" e1inero mutuaela, para evitar dificultades de prueba ele la enu'ega ele! dinero y para beneficiarse de los caracteres ele literalidad, autonoma y abstraccin ele las obligaciones cambiarias, se combina el mutuo con la suscripcin ele estos tlUlos de crdito. Las formas usuales ele prstamo bancario son: -Prstamo con leu"a (P /L) o avance contra aceptacin; -Prstamo conu-a suscripcin de pagar, y -Avance en cuenta corriente o sobregiro. 427. Prstamo con letra. La operacin consiste en que e! banco facilita al cliente una cantidad determinada de clinero, y ste a su turno acepta una letra de cambio, de la cual es girador y beneficiario el banco mutuante.
El prstamo es la relacin jurdica subyacente de la emisin de la leu"a que el cliente acepta en favor del banco. Por lo general, la leu"a de cambio es avalada por un tercero, quien cauciona su pago sin ninguna de las limitaciones que pueden establecerse en esta garanta cambiaria. Puede advertirse que en la operacin bancaria de prstamo con leu"a concurren varios actos y contratos vinculados enU"e s por la finalidad econmica de colocar fondos a disposicin e1el cliente, entre los cuales podemos sealar: mutuo o prstamo de consumo, giro; aceptacin, reaceptacin, aval, cancelacin de letra de cambio, fianzas solidarias, etc. Los actos jurdicos de aceptacin y de afianzamiento suelen otorgarse firmando los obligados ante notado pblico, con lo cual el banco adems de las ventajas que para l representa la naturaleza cancea de las relaciones con los obligados, se beneficia asimismo de un ttulo que lleva aparejada ejecucin. Por el hecho que el banco entrega e1inero al cliente y ste se obliga a restituirlo en una poca distinta de aquella en que se celebra la convencin, el prstamo con letra es una operacin ele crdito de dinero, al cual se le aplican las normas de la Ley NQ 18.010, que regula esta materia. Pueden convenirse tanto reajustes como intereses. El banco acostumbra cobrar anticipadamente los intereses, deducindolos de la entrega del dinero. La operacin funciona mediante abonos mensuales a la deuda, que suelen ser del orden del 25% de la misma. El primer vencimiento de la leu"a es por el total de la cantidad mutuada, luego se efecta el abono correspondiente y se reacepta la letra, con vencimiento a un mes despus, pagndose anticipadamente los intereses por e! plazo de la prrroga y as sucesivamente hasta que se extinga la obligacin. En la letra se hace constar bajo firma del beneficiario el abono realizado. El banco puede cobrar anticipadamente todo el prstamo o el saldo adeudado y hacer efectivas las garantas, cuando no se paga una cuota del mismo.
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Es imperativo que la letra de cambio sea reaceptada en cada una de las prrrogas y que el avalista vuelva a otorgar su caucin, porque como sabemos la letra no admite vencimientos sueesivos ni clusulas de caducidad del plazo.
428. Prstamo contra sllScrilJcin de pagar. Esta es la forma jurdica que preferentemente emplean los bancos para conceder crdito a sus clientes. A partir del D.L. N 455 de 1974, el pagar a la orden se constituy en el instrumento favorito para estas operaciones, porque permita documentar la operacin de crdito de dinero, en capital, intereses y reajustes, ya que por definicin era un ttulo representativo de una cantidad o valor de dinero. La leu'a de cambio, que slo se conceba, en esa poca, como una onlen de pagar una cantidad determinada de dinero, perdi el favor de los bancos para estas opel"aciones. Con la promulgacin de la Ley N 18.092, si bien es cierto que la letra de cambio se cOll\'ini en un ttulo en el cual es posible establecer reajustes e intereses, no es menos cierto que el pagar mantuvo esta ventaja, pero adems sum oU'a, consistente en la posibilidad de establecer vencimientos sucesivos J' mediante estipulacin expresa literalizada en l, se puede convenir que el no pago de una de las cuotas har exigible toda la deuda. La jurisprudencia denomin esta enunciacin como "clusula de aceleracin", en circunstancias que corresponde a la \ieja situacin de caducidad del plazo, contemplada en el artculo 1496, del Cdigo Civil. Las caractersticas ya apuntadas del pagar permiten estampar en l en mejor forma las modalidades ele la operacin que nos ocupa, tales como: cuotas, intereses, reajustes, vencimientos sucesivos y clusula de caducidad de plazo. Ello explica que en la actualidad todos los bancos lo utilcen para documentar: crditos conu"olados (Banco del Estado), prstamos de libre disposicin, prstamos de consumo, prs-
tamo automotriz, prstamos para boletas bancarias de garanta, etc. Al igual que en el caso del prstamo con letra, que ya poco se emplea, el pagar que documenta el prstamo hecho por el banco se garantiza con uno o dos avales. Tanto la suscripcin del pagar cuanto la garanta se firman ante notario para darle al documento adems el carcter de ttulo ejecutivo, sin necesidad de protesto y relevando al banco de practicar esta diligencia.
429. Avance en cuenta comente o sobregiro. Esta operacin consiste en que el banco concede crdito autorizando a su cliente para girar en descubierto o bien pagndole los cheques que no estn provistos ele fondos y que la cuenta quede sobregirada. La circular de la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras N 730, de 18 de junio de 1965, prohibi el otorgamiento de crdito bajo cualquiera de las modalidades antes indicadas. El fundamento de esta medida fue de carcter econmico, porque como sabemos los bancos crean el llamado dinero giral, con cargo a los depsitos que reciben de sus clientes y un aumento de la masa monetaria puede generar presiones inOacionarias. Para vencer esta prohibicin los bancos conceden prstamos reCluTiendo al mecanismo de apertura de cuenta especial. En esta cuenta acreditan el dinero necesario para cubril- el sobregiro y el cliente autoriza al banco para U"ansferir estos fondos a la cuenta corriente. La cuenta especial se abre por un tiempo determinado. El cliente deposita dinero en su cuenta corriente y autoriza al banco para transferirlo a la cuenta especial, con la cual sta se cancela una vez pagado el dinero objeto del avance o sobregiro. En la actualidad los bancos ofrecen a sus clientes como ventaja el sobregiro en cuenta corriente, pero lo perfeccionan mediante una operacin bancaria anexa a ella, cual es
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la apertura de crdito. Al generalizarse el empleo de este mecanismo, el avance en cuenta corriente bancaria y la apertura de cuentas especiales han entrado en franco desuso. Adems la operacin de apertura de crdito es la base jurdica del sistema de crdito denominado Taljeta de Crdito Bancaria, cuyo empleo se ha masificado gracias a la aplicacin de la informtica, tamo a nivel internacional como local. Este mecanismo constituye una nueva forma de contratacin mercantil, de la cual tratamos en el tomo IV de esta obra. 1.2 Seccin 11
La a!Jel1ura de crdito
430. Utilidad de la ojJeracin. Esta operacin se utiliza cuando el cliente quiere que se ponga a su disposicin crdito por un monto y durante un tiempo determinados. Para satisfacer esta necesidad no son suficientes las operaciones de crdito comercial bancario u'atadas precedentemente. Lo esencial en esta operacin es que el banco queda obligado con su cliente a concederle crdito en las condiciones pactadas. El banco puede poner el crdito a disposicin del acreditado de diferentes maneras, a saber: concediendo prstamos, otorgando fianzas o avales, aceptando letras, cubriendo sobregiros en cuenta corriente, descontando leu'as o pagars, haciendo prstamo para depsito para boletas bancarias de garanta, pagando las compras y servicios al establecimiento afiliado al sistema de tarjetas de crdito ban-
caria, o en cualquier otra forma legal. A su turno el cliente puede utilizar el crdito celebrando cualquiera de las operaciones' bancarias antes mencionadas con el banco que se ha obligado a poner crdito a su disposicin.
431. Objeto. El objeto de la apertura de crdito no es dinero, como podra creerse a simple vista, sino crdito en forma genrica. En efecto. en virtud de esta operacin el banco no se obliga directamente a conceder un prstamo por una cantidad determinada de dinero al acreditado. sino se obliga a poner a su disposicin crdito por un monto y por el tiempo convenidos. 432. Modalidades. La operacin puede revestir varias modalidades, como por ejemplo que est o no unida a la cuenta corriente bancaria. Dependiendo del tiempo, puede ser a plazo fijo renovable o a plazo indefinido. Puede tratarse asimismo de apertura de crdito simple o documentado, atendiendo al hecho de si tiene o no base en ttulos de Cl'dito.
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433. AjJel1l1ra de crdito unida a la cuenta corriente bancaria. Bajo esta modalidad el banco otorga el crdito aceptando las rdenes de pago que el cliente expida en contra de la cuenta corriente de que es titular. Esta forma es la que se emplea en la actualidad para pelmir que el comitente pueda girar en descubierto. La falta de provisin de fondos de la cuenta corriente bancaria se cubre con el crdito de la apertura o lnea de crdito, como la operacin se denomina en la jerga bancaria. 434. Apertura de crdito independiente. Es aq~ella que se conviene separadamente de la cuenta corriente bancaria. Puede ser que el acreditado no tenga cuenta corriente con el banco que pone a su disposicin el crdito y esta opera-
Vase N 3 p. 7 del tomo IV de esta obra. Vase adems: RICARDO S.'\NDOVAL Lpf.Z, Tmjeta de Crdito Bancaria. Editorial Jurdica de Chile. Coleccin Cartillas Jurdicas N l. 1991.
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cin se convierte en una motivacin para determinarlo a abrirla. En la apertura de crdito que se exige para la operacin de taljeta de crdito bancaria no se requiere que el acreditado aaems sea titular de una cuenta corriente.
435. Apertura de crdito a plazo fijo renovable En este caso el banco se obliga a conceder el crdito por el plazo que se haya estipulado, el que en virtud de una clusula especial se va renovando en forma automtica. Esta modalidad se em plea para el crdito necesario para el uso de la taljeta de crdito bancaria, prorrogndose la vigencia de la taljeta conjuntamente con la apertura de crdito. 436. Apertura de crdito a !J!azo indefi.nido. Bajo esta moda-
lidad las partes no han convenido poca de trmino de la opel"acin, de manera que ella concluye por desahucio a iniciativa de cualquiera de los sujetos intervinientes.
437. Apertura de crdito doclUl!entada. Se conviene la operacin bajo la modalidad que el cliente entrega al banco acreditante ttulos de crdito representativos de dinero o de mercaderas, que sirven de base al crdito. Por lo general los documentos soportantes de crdito son efectos de comercio, letras de cambio o pagars no vencidos y certificados warrants, vales-prenda, canas de porte, conocimientos de embarque, facturas, etc. 438. Apertura de crdito sim!Jle Es aquella en la cual el
crdito ofrecido por la entidad bancaria no tiene corno sustento la entrega de documentos en los cuales se representa una determinada prestacin de contenido econmico.
439. Caracteres de la apertura de crdito. Para nosotros la apertura de crdito es una operacin bancaria integrada por diversos actos y contratos vinculados entre s para el
logro de la finalidad que se persigue, esto es, que el banco acredit3nte ponga crdito a disposicin del acreditado por la cantjdad )' por el tiempo que se convenga. Sin embargo, quienes la conciben corno una convencin generadora de obligaciones, le atribuyen las caractersticas propias de los contratos, que sealaremos a continuacin. Atendida la circunstancia que se perfecciona por el mero consentimiel1lo de las partes, la apertura de crdito es consensual. Adems es normalmente onerosa, porque el banco cobra imereses y reajustes por el crdito concedido )' el c1iel1lC' se beneficia con la disposicin del crdito por la cantidad y en el trmino acordados. Es asimismo conmutativa, en cuanto a que lo que una pane da se mira corno equivalel1le de lo que la ou-a da a su vez. Desde el punto de vista de las partes que resultan obligadas, se estima que es unilatel-al, por cuamo slo el banco acreclitante se obliga a poner crdito a disposicin de su cliente, y mienu'as ste hace uso del mismo bajo alguna forma de acto o contrato, no contrae obligacin alguna. Sobre este punto hay cliversidad de opiniones en la docuina. As, Francisco Messineo, citado por Bollini Shaw-Boneo Villegas, sostiene que la apertura de crdito puede ser "con prestacin de una de las partes (si la otra no ordena el acreditamiento) o con prestacin corrcspcetiva, de contenido complejo que produce cieno orden de efectos".' Por otra pane, la apertura de crdito es un acto jurdico definitivo, porque no es una promesa de celebrar un contrato ni es un contrato preparatorio. Tiene carcter de principal porque subsiste por s sola sin necesidad de otra operacin principal y de ejecucin inmediata o de u'acto sucesivo, segn que el banco otorgue
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l BOLLlNI SHAW-BONEO VI LLEGAS, Afanual para Operaciones Bancarias y Financieras, 2' edicin. Abeledo-Perrot Buenos Aires. 1979, p, 203.
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el crdito de una sola vez o por parcialidades a medida que el cliente hace uso del mismo. Por el hecho que el banco elige al cliente segn su estado de situacin y la circunstancia de que cumple bien sus compromisos, se le atribuye el carcter de intllito /Jersonae. Por ltimo, la falta de regulacin sistemtica en el derecho positjvo de los actos y contratos hace que le confIeran el carcter de fIgura atpica.
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440. Efectos de la a/JeJ1l1rrt de crdito. La doctrina no est conteste en cuanto a los efeClos de esta operacin bancaria. Para saber cules son los derechos y obligaciones que nacen de ella es preciso atender a la forma en que se ejecuta. Segn una primera posicin doctrinaria, por el solo hecho de haber convenido la operacin, el acreditado est obligado a restituir al banco acredilallte el dinero que le haya facilitado bajo la forma de prstamos, descuentos, sobregiros, anticipos, etc. 4 Para aIra corriente de opinin, las obligaciones del acreditado y los derechos cOITelativos del acredilante nacen ele los respectivos actos o contralos en vinud de los cuales el banco ejecut la obligacin ele conceder el crdito. 5 Siguiendo esta teora, la obligacin de restituir una suma determinada de dinero nace del contrato de muluo a travs del cual se ejecut la operacin. En la doCtrina nacional, Puehna estima que el banco cumple desde el momento que otorga los crditos en la forma cOlwenida: se trata de un cumplimiento parcial, escalonado, mediante descuentos u otras formas de operaciones de crdito. 6
441. Obligaciones d.el aereditante. La obligacin esencial del banco acreditante consiste en poner a disposicin del cliente una determinada cantidad de crdito por el tiempo estipulado o indefinidamente, segn la modalidad bajo la cual se ha convenido la operacin. El banco es deudor de una obligacin de hacer. A nuestro parecer, insistimos en que la apertura de crdito slo campana para el acreditado disponibilidad del crdito, pero no la pl'opiedad sobre una suma de dinero. Se trata de un derecho personal que permite obligar al banco a ejecutar algn acto o contrato a u-avs del cual se cumpla la operacin de apertura de crdito, pero no da derecho real de dominio sobre una determinada suma de dinero.' Por tratarse de una operacin de crdito comercial bancario, la obligacin del acreditante de poner a disposicin de su cliente el crdito convenido se limita, en el tiempo, a un aio como plazo mximo. 442. Obligaciones del acreditado. A propsito de este tema, se plantea la cuestin de saber si el acreditado est o no obligado a hacer uso del crdito que el banco se comprometi a concederle en virtud de la apertura de crdito. En la prctica, para resolver este problema hay que atenerse a lo que hayan convenido los interesados en la respectiva opel-acin. La docu'ina de los autores mantiene en torno al tema diversas posiciones. Una primera corriente de opinin sostiene que es facultativo para el acreditado hacer uso o no del crdito, porque la operacin se celebra en su beneficio. Si se pacta expresamente una comisin en favor del banco por el no uso del crdito, se devengar tal comisin y deber pagarse, cuando el acreditado no utilic~ el crdito disponible. Asimismo el acreditado debe pagar al banco todo peljuicio que ocasione si celebr el con u-ato de apertura de crdito con el propsito deliberado de no hacer uso del crdito.
, Fit.... NCE.5CO Ivh:sSINEO, 0IJeraciollfs de Boba J Bal!(() Editorial llosch, Barcelona, 1957, p. 316; 5 JO.. . QUN C.... RRICUE.5, ob. cit., p. 220. 6 ALV.-\RO PUELM.... ACCORSl, ob. cit., p. 119.
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De acuerdo a una segunda tendencia, el acreditado est obligado a servirse del crdito concedido, cuando la sola ventaja que el acreditame pueda esperar de la operacin sea la de p8<rcibir intereses. Esta opinin se basa en que el acreditante no puede quedar expuesto al riesgo de inmovilizar su crdito disu'ayndolo de otros empleos en los que, sin duda, va a obtener remuneracin. En la doctrina nacional, se estima que salvo estipulacin contraria, el acreditado no conu-ae la obligacin de hacer uso del crdito ni de pagar comisin, a menos que haya habido dolo o abuso del derecho de concertar una apertura de crdito con el propsito de no utilizarlo. En efecto, aun cuando en el conu'ato se estipule en forma expresa que el acreditado se obliga a hacer uso del crdito respectivo, la mayor sancin que puede tener, si en el hecho no hace uso del crdito, consiste en pagar la comisin o el inters cOlwenidos. En el caso en que en el conu'ato no se estipule el pago de una comisin o de un inters para el evento que no haga uso del crdito el acreditado, no se divisa a qu ttulo podra el banco cobrarlos, toda vez que ni la ley ni la estipulacin contractual 10 contemplan. Sin embargo, la situacin podra quedar bajo e! imperio de la Ley NI! 18.010, en cuanto operacin de crdito de dinero. Asimismo se invoca como justificacin legal de! cobro de intereses el artculo 795 del Cdigo de Comercio. Puede ocurrir tambin que el banco conceda una apertura de crdito sin la obligacin de usarlo ni de pagar comisin. En tal caso el banco nada puede hacer contra el acreditado que no utiliza el crdito concedido. Se supone que otorga la apertura de crdito con el propsito de atraer a un buen cliente. Concluimos que, de acuerdo con la naturaleza del contrato, y sin perjuicio de estipulacin expresa en contrario o
del caso de abuso del derecho o de dolo, el acreditado no contrae obligacin alguna en virtud del conu-ato. Estas nacen de las operaciones, actos o contratos que se efectan para ejecutarlo o llevarlo a cabo. La obligacin del banco de facilitar el crdito quedara sometida a la condicin potestativa dependiente de la voluntad del acreedor, que en este caso es el acreditado, de usar el crdito concedido.
443. Extincin de la a!Jerlum de crdito. La operaClon se extingue segn las reglas generales aplicables a los actos y contratos. En efecto, ella puede haber quedado o no sujeta a un plazo fijo o determinado, o al evento de una condicin que no dependa de la mera voluntad del banco, porque sera nula. Es frecuente que establezca una clusula segn la cual el banco queda facultado para ponerle fin sin expresin de causa cuando el acreditado deja de cumplir cualquier obligacin deri,'ada de esta u otra operacin convenida entre ambos. La forma normal en que termina es por el hecho de agotarse el crdito concedido, habiendo dado cumplimiento el banco a la obligacin de ponerlo a disposicin del acreditado, quien lo utiliz a u'avs de diversos actos, contratos u operaciones. En este caso se logra la finalidad perseguida por los sujetos que intervienen en la operacin que nos ocupa. De manera anormal concluye la operacin en caso de quiebra del acreditado, toda vez que el banco pierde la confianza que le haba determinado a contratar con l y porque el cliente queda inhibido en virtud del desasimiento para administrar sus bienes y, en consecuencia, para disponer del crdito y pagarlo cuando corresponda. 444. Naturaleza jurdica de la apntllra de crdito. Teniendo
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en cuenta que la finalidad ltima de esta opel-acin consiste
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en proporcionar financiamiento a una persona natural o jurclica, que generalmente es cliente del banco acredilante, cieno sector de la doctTina la a.~imila a un contra LO tpico que tiene este mismo objeti"o, como es el prstamo bancal-io de dinero. 7 Sin embal-go, la asimilacin de la apenura de crdiLO al prstamo bancario, si bien es cieno que puede admitirse desde el puma de vista econmico, no es menos cierto que en el dominio jurdico no puede tener aceptacin. En efecto, en el prstamo bancario el dinero prestado debe ser restituido en pocas fijas, sin que el cliellle est facultado para hacer restituciones discrecionales y, por otra pane, sin que se le conceda el derecho de disponer nuevamente de las sumas amonizadas, atribuciones que el acreditado tiene )' que son caractersticas en la operacin de apertura de crdito. Tampoco puede dejarse de lado la diferencia que surge del carcter real e1el prstamo y de la naturaleza consensual de la apenura de crdito. Admitida la ltima diferencia que apuntamos, pero u-atando de mantener, a como d lugar, la asimilacin con el prstamo, la doctrina ha elaborado curiosas explicaciones / ._ para darle a la apenura de crdito el carcter de una pro.,,,' mesa ele prstamo que llega a ser un prstamo ele[lI1itivo cuando el banco enu-ega las sumas prometidas~ o considerarlo como un conu-ato de opcin en vinud del cual el banco atribuye al cliente, dentro de una poca llamada perodo de disponibilidad, el derecho a decidir la concesin o no de UIlO o ns prstamos, hasta Ull lmite mximo, a cambio de una comisin que reu-ibuye, precisamente, el derecho ele opcin concedido al acreditado.
; Rl1llI\' DE O)lTDER, Dircionaire de Dmil Commerrial; Rocco, La Xallll'a Gillridira dello check, Ri\'isla del Diritto Commerciale, 1909, Tomo I1, p. 301, cilados por AL\'ARO PUEBlA ACCORSI, ob. cit., p. 116. 8 LYON C.\EN [T RENAULT, Tmil de Droil Commerrial Editorial F. Pichon, Pars, 1889, Tomo IV, N 684, p. 460; N 713, p. 487.
No obstante lo originales que pueden ser estas explicaciones, sus fundamentos no resisten el hecho evidente que en la apenura de crdito no hay entrega de suma de dinero alguna, sino que el objeto de la misma consiste en crdito genricamente considerado que se pone a disposicin o que se utiliza por el acreditado, bajo diversas formas, como por ejemplo la aceptacin de letras ele cambio por el banco acreditante en favor del acreditado o la constitucin de cualquier garanta por cuenta del acreditado y a favor de terceros, casos en los cuales estamos en presencia de crdito de firma o de aceptaciones. Nos parece que elebido a la circunstancia de que actos ele utilizacin del crdito no se materializan en la entrega de una suma de dinero, ni en la promesa de efectuar un prstamo ni en la opcin de hacer uso ele un prstamo, sino en la ejecucin de una operacin ya perfeccionada, concluimos que la apertura de crdito es de carcter autnomo, definitivo, con rasgos jurdicos propios y cuya esencia es la disponibilidad de crdito que el banco otorga a su cliente, prescindiendo ele las formas jurdicas bajo las cuales puede utilizarse. 9
Seccin III
El descuento
445. Origen. La operacin bancaria de descuento nace vinculada a la letra de cambio a partir de la poca en que este insu-umento se emplea como medio para documentar
9 Vase en este sentido, ADOLFO AURIOLE.S MARTIN, Dn-echo Mercantil, Guillermo J. Jimnez Snchez, Coordinacin. Ed. Ariel Derecho. Madrid. 1992, 2~ edicin corregida y puesta al da, T. I1, p. 469.
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el crdito una vez que ella se desvincula del contrato de cambio, lo que tuvo lugar desde que se permiti que pudiera girarse en favor del propio librador, quien asume el rol de beneficario, habindosele incorporado previamente la clusula a la orden. La operacin consiste en que el cliente, llamado en este caso descontado, u-ansfiere el dominio de documentos que contienen crditos no ven cielos contra tel'ceros, a oU'a persona, llamada descantan te, generalmente una entidad bancaria, para que esta ltima le anticipe su valor, deduciendo un inters o tasa ele descuento y constituyndose el descontado en garante solidario de los crditos cedidos. Tratndose del descuento bancario, el banco deposita en la cuenta corriente del descontado el anticipo de los efectos descontados deduciendo intereses, impuestos y comisiones.
que permite al banco redescontado obtener un beneficio \"pido gracias a la diferencia enu-e la tasa dc descuento y la ele reelescuento, que es siempre menor. En nuesu"o pas el redescuento de ttulos descontados por los bancos se efecta ame el Banco Central de Chile, cntidad que a Iravs de la tasa de redescuento, controla el dinero giral, para evitar el crecimiento de la masa monetaria, una de las tantas causas de la in nacin. El descuento, siendo una operacin de crdito comercial bancario, es asimismo \In instrumento o un medio de liquidez, por cuanto implica el intercambio de un activo financiero (crdito cedido) por un activo monetado (anticipo), ~. que se realiza en toda su plenitud u'ansfirindose el domi,./ nio ele ambos activos. .,' .. En la actualidad el descuento debe competir con OU"as [onnas ele financiamiento, tales como el /actoring y el leasing.Il~11
446. Funcin econmi.ca d.el descuento. Mediante el descuento el cliente. denominado en este caso descontado, tiene la posibilidad de c011\'enir los crditos que posee contra terceros en valores presentes, sin necesidad de espcrar los l'espectivos ,encimientos. En otl"OS tl'minos, el descontado realiza el importe de sus crditos. Por su parte para el descantan te, generalmente un banco, la operacin representa un mecanismo financiero apto para movilizar fondos depositados a corto plazo, porque anticipa al cliente el importe del crdito ceelido, una vez deducidos los intereses que se devcngan por el plazo que media entre la fecha del descuento y el vencimiento del crdito. El intel-s o tasa de descuento es la retribucin del descontante por anticipar el valor del crdito cedido. Adems, sin esperar el vencimiento de los documentos descontados, el desconrante puede mO\ilizar inmediatamente el crdito mediante el redescuento ante otra institucin de crdito, obteniendo fondos lquidos ele su cartera ele efectos descontados. El redescuento es un segundo descuento
44. Concepto de descllento. En virtud de esta operacin, el dcsconl<tlHe, generalmente un banco, anticipa a su cliente lIamacla cedente o descontado, el impone de un crdito no vencido que ste le u'ansfiere en dominio, quedando responsable solidariamente de su pago, deduciendo los intereses colTespondientes al tiempo que falta para su vencimiento.
448. Requisitos del descuento. La operacin implica que deben reunirse los siguientes presupuestos: a) Anticipo del valor del crdito cedido con deduccin de los intereses;
10 Vase el tomo IV de esta misma obra, destinado al anlisis de las nuevas operaciones mercantiles. 1\ Vase adems: RENE: RODIERE; RJVES-LANGE, Droil Ba nmire. Prcis DaHoz, p. 347.
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b) T-aspaso en dominio de un crdito no vencido; y c) Responsabilidad solidaria del descontado por el crclito cedido. Analizaremos sucintamente cada uno de los elementos que integran la operacin de descuento. a) Anticipo del valor del crdito cedido deducidos los intereses. Este elemento permite distinguir al descuento de la compra\'enta y de la cesin de crdito, porque en la operacin quC' nos ocupa no hay pago de un precio, requisito que es de la esencia de los contratos ames indicados. En el descuento los sujelos de la operacin deben convenir en el monto de los intereses, que en este caso se denomina la tasa
de descuento.
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De conformidad con el artculo 1, inciso 2, de la Ley N 18.010, el descuemo es una o/Jeran de crdito de dinero, ele manera que los illlereSes deben convenirse ajustndose a las exigencias que esta normativa contiene, vale decir que no pueden exceder el inters mximo permitido estipular. La tasa de descuento se aplica desde la fecha en que se anticipa el dinero hasta el da del vencimiento del crdito. b) Traspaso en dominio de un crdito no vencido. El crdito que el descomado tiene conu'a un tercero generalmeme est incorporado en letras de cambio o pagars que representan obligaciones con vencimiento futuro no superior a un ao. En estos casos, atendida la naturaleza ele los documentos descamados, la operacin se denomina descuento
cmnbiario.
Cuando el crdito cedido consta en otros documentos que no tienen el carcter de efectos de comercio, estamos en presencia del llamado descuento exlmcambiario. La transferencia del crdito debe ser a ttulo traslaticio de dominio, porque en el evemo que ella se haga slo en gar-anta, no estaramos ame la operacin de descuento, sino frente a un prstamo garantizado con prenda del documento. El traspaso del documento se hace atendiendo a la forma como est extendido, en el descuento cambiario se realiza
mediante el endoso de los ttulos cedidos. El endoso debe llevar la clusula valor en propiedad y es preferible que se trate de un endoso completo o regular. Los bancos hacen endosar el documento en blanco, pero agregan las enunciaciones propias del endoso regular. El crdito que el descontado traspasa en dominio al descontante ha de ser un crdito no vencido, porque si estuviera vencido o exigible, tampoco se tratara de un descuento, sino de una compraventa o de una cesin de crdito. c) Responsabilidad solidaria del descontado por el crdito cedido. Dicha responsabilidad, tratndose del descuento cambiario, tiene su origen en el endoso de las letras de cambio o pagars, pero aun en el caso que el endoso no produzca efectos, la responsabilidad solidaria surge como elemento esencial de toda clase ele descuento. En el descuento exu'acambiario la responsabilidad solidaria del descontado, que es elemento de la esencia del negocio jurdico, permite distinguir esta operacin de la compraventa}' de la cesin ele crdito. contratos en los cuales el YCIH.lcdor o el ccdente no responde del pago del crdito solidariamente con el deudor cedido, sino que garantizan que el crdito existe al tiempo de la cesin y que son sus titulares (gara11la de derecho). Insistimos en que es de la esencia del descuento la responsabilidad solidaria del descontado o cedente. Objeto del descllento. La operacin es un mecanismo financiero y representa para el descontante )' el descontado una forma de crdito. Siendo as, su objeto es el traspaso a ttulo traslaticio de dominio de un documento que contiene un crdito para lograr el anticipo del valor del mismo. con deduccin de la tasa de descuento. De lo seilalado precedentemente, se infiere que no es posible efectuar ningn tipo de descuento si el crdito no est incorporado en un documento, no siendo imperativo que se u-ate de un documento cambiara. El artculo 83 Nll 3ll
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del D.F.L. N 252, de 4 de abril de 1960, Ley General de Bancos, permite la operacin bancaria de descuento de cualquier documento que representa obligaciones de pago cuyo vencimiento mximo sea un ao. El plazo se cuenta desde que el documentO se descuenta.
449. Clases de descuento. La operacin de descuenro admiLe varias clasificaciones, atendiendo a diversos criterios, como veremos a continuacin. Si se tiene en cuenta a la persona que cumple la funcin de descontame, se distinguen el descuento entre /JaJ1iCll1ares, que es aquel que se realiza sin la intervencin de un banco, y el descuento bancario, en el cual un banco desempea el rol de descontante. Atendiendo a la naturaleza del documento que contiene el crdito objetO dd descuento, se distingue enu'e descuento cambiara, que es aquel en el cual el crditO descontado est incorporado en documentos endosables tales como letras ele cambio o pagars a la orden, )' descuento extr([({lmbiario, en el cual el crdito objeto ele la operacin consta en ttulos no endosables, como escrituras pblicas, escrituras pri\'adas, facturas, ete. Si se tiene en cuenta el fin que se persigue con la emisin )' postel"ior u'aspaso del documento, es posible establecer la diferencia enu'e el descuento l'eal, financiero ); fraudulento. El descuento es real cuando se efecta con un documento que corresponde a una relacin jurdica subyacente efectivamente celebrada, de la cual emana el crdito objeto de la operacin. Este tipo de descuento es aquel al que se refiere el artculo 84 N 1, inciso 2, de la Ley General de Bancos, cuando exige que el descuento, para corresponder a los mrgenes que dicho texto seala, debe versar sobre letras giradas con cargo a valores efectivos. Es real, porque se refiere a instrumentos relativos a obligaciones que no se han creado con la finalidad de ser descontadas,
sino que han sido generadas por operaciones o negocios efectivos. Estamos en presencia del descuento financiero cuando el documento descontado se crea ex profeso, con pleno conocimiento del descontante, del descontado y de los terceros que los suscriben. Se trata por lo general de un descuento bancario en el cual la entidacl financiera logl'a una garanta por un crdito que concede a su cliente. El banco otorga el crdito por la garanta que representa el avalo por la solI-encia del aceptante. La institucin bancaria puede cobrar el crdito al tercero obligado, no obstante que ella est en conocimiento que el documento, denominado en este caso letra de favor, se cre slo para los fines del descuento, gracias a la inoponibilidad de excepciones personales, que le fal'orece por su calidad de ponador endosatario del ttulo. Se trata de una simulacin lcita. Existe el deswento fraudulento cuando la operacin se realiza Con fI-aude y/o falsificacin. As sucede cn el caso en quc se falsifica cn el instrumcllto descamad u la firma de alguno de los obligados o se engaJia al descontallte, u'atando de hacer aparecer el descuento de una letra de favor por descuen to real. Se u-ata de una figura delictiva sancionada por la ley como fraude o engaJio. Por ltimo, atendiendo a la circunstancia que el descontado pueda a su vez realizar un descuento, se distingue entre descuento y redescuento. El redeswento es la celebracin de una operacin de descuento por parte del descontado ante otra entidad que acta como descontante, pero relativa al crdito primitivamente descontado. Jurdicamente es un descuento en el cual el primitivo descontante se transforma en descontado o redescontado y el descantan te se llama redescontante. Pueden redescontar documentos negociables cualquiera clase de personas. No obstante, tratndose del descuento bancario, el redescuento se practica normalmente por el Banco Central. La deduccin en el valor que recibe el redescontante
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se denomina tasa de redescuento, ms baja que la tasa de descuento y es herramienta de control de las colocaciones bancarias )' del circulante.
450. Efertos del descuento. Se trata de establecer los derechos y las obligaciones que se generan en la operacin de descuentos. No obstante que los derechos ele una de las panes son correlativos de las obligaciones que pesan sobre la otra, analizaremos conjuntamente los unos y la.~ otras respecto de cada una de ellas.
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451. Obligaciones)' derechos del descantan/e. Este sujeto de la operacin tiene los siguielltes derechos y obligaciones: a) El descomanle adquiere el derecho a cobrar el crdito cedido respecto de los obligados al pago del mismo. Tratndose del e1escuemo de una letra ele cambio, puede cobrarlo respecto del aceptante, librador, endosalltcs yavalistas dc tudas ellos. El cobro lo puede hacer judicial o ex trajudicialme n te. b) El descomante conserva el derecho de cobrar el crdito transferido al propio descontado, en virtud de la solidaridad que es de la esencia de la operacin. c) Tiene derecho al cobro de los intereses o tasa de descuento. d) Est obligado a efectuar el anticipo del valor del crdito transferido, con deduccin de la tasa de descuento. Se trata de la obligacin esencial de la operacin para el descontame. e) Pesa sobre el descontante la obligacin de proceder al cobro del crdito ceelido, ejerciendo las acciones por las cuales ste est amparado. n Le asiste adems el deber de protestar los documentos cedidos en el descuellto, quedando responsable si el ttulo se peljudica por no haber sido protestado en tiempo y forma.
452. Obligaciones y derechos del descontado. Fundamentalmente ellos son los siguientes: a) Tiene derecho a que se le haga el anticipo del crdito cedido. b) Le asiste la facultad de exigir que el crdito se cobre de los obligados a su pago. c) El descontado puede exigir la entrega del documento descontado protestando en tiempo y forma cuando ha tenido que pagarlo l mismo. d) Pesa sobre el descontado la obligacin de u'ansferir el dominio del crdito no vencido, segn la forma en que ste est girado. e) Queda consLlUido en deudor solidario del crdito cedido. Esta obligacin, que es de la esencia del descuento, pesa sobre el descamado, no slo cuando el crdito no es pagado a su vencimiellto, sino tambin en el caso en que existan vicios en la u'ansferencia del crdito. El descontado se transforma en responsable directo del pago de la obligacin cedida, y por ende en el evento en que el crdito no se pague o la cesin no haya producido su efecto legal de transferir el dominio, queda siempre responsable de su pago, pues los defectos que puedan exisr en la cesin o endoso del documento descontado podrn constituir ineumplimiento de ou'a obligacin del descontado, pero que no afectan la validez del descuento. Para quienes sustentan la teora del mutuo, la obligacin de restituir en este caso emana del prstamo. Aquellos que afirman que el descuento es una compraventa o cesin, ante el endoso nulo o ineficaz slo pueden otorgarle al descontante los derechos que ene todo conu'atante en caso de mora de su conu-apane, en una obligacin de hacer, vale decir, exigir los derechos del arto 1553 del Cdigo Civil, con la limitacin de que, dada la naturaleza de la obligacin, no podra requerirse el derecho previsto en el N 2 de dicho texto legal.
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453. Caracteres del descuento. Si se asimila la operacin de descuento a un ,contrato, ella tendra los siguientes caracteres. Es atpica, porque no est regulada especfica ni sistemticamente por el legislador, no obstante que la menciona en diversas disposiciones, por ejemplo, en el artculo 83 N 3 del D.F.L. N 252 de 4 de abril de 1960, Le)' General de llancas, en la Le)' N 4.694, modificada por la Ley N 11.234, )' en el artculo 1\1 inciso 2 de la Ley N~ 18.010, de 27 de junio de 1981, sobre operaciones de crdito de dinero. Es consensual, en cuanto se perfecciona por el mero acuerdo de las partes, no obstante que en la prctica se otorgan ciertos documentos como un formulario que contiene la nmina de ttulos que son objeto de la operacin, sobre todo en el descuento bancario. Es bilateral, onerosa )' commutau,'a, en cuanto al nmero de panes qlle resultan obligadas, al beneficio que representa para ellas)' a la equivalena de las /lres/aol/es. Es intuito !Jersol1ae, porque se celebra en consideracin de la persona del descontado, de manera que ste no puede u"ansferir el derecho de descontar ni u"ansmiurlo por causa de muerte. 454. Fonllalidatles de la o/Jeracin de desruenlo. Como hemos expresado, la operacin se perfeccioJla por el simple consentimiento de quienes intervienen en ella. Sin embargo, en la prctica se exigen ciertos antecedentes escritos, que sei1alaremos a continuacin, Tratndose del descuento bancario, el banco descontante exige que el cliente firme una solicitud de deswento, en la cual deben indicarse el o los documentos que son objeto de la operacin, sus respectivos vencimientos, los principales obligados, con sus referencias comerciales, el origen. la cantidad }' el lugar de pago de los mismos, U na vez presentada la solicitud de descuento, acompaada de los ttulos cedidos, el banco descontante selecciona
aquellos que descontar. Por tal razn los documentos se enu"egan endosados en blanco, para evitar la devolucin del endoso de los que no son efectivamente descontados. La operacin se entiende perfeccionada cuando el ban. co acepta la solicitud del cliente), procede en consecuencia a llenar el endoso en blanco con la siguiente leyenda: "pguese a la orden del llaneo ... valor recibido y hacindose rr.~polBable solidario de su pago". Posteriormente abona el valor descomado en la cuema corrieme bancaria del cedeme,
455. Extinrin del descuento. La forma normal como se extingue esta opel"acin es mediante el pago del crdito descontado; puede hacerse bsicamente de dos mallcras: -pago efectuado por el obligado principal del documento descontado. a su vencimiento. por ejemplo, pago por el suscriptor del pagan\
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-pago realizado posteriormente por el descontado, a falta del pago del obligado directo y de los dems obligados. En el descuento bancario el pago del descomado se realiza mediante tina autol"zacin pal'a que el banco haga un cargo en su cllenta corriente por el valol" del documemo cedido. La institucin de crdito posteriormente le devuelve el documento oponuna y debidamente protestado, para la conservacin de los del'echos en contra de los dems obligados. Como el descuento bancada es generalmente un descuento cambial"io, el banco devuelve la 1eu-a de cambio o el pagar cancelado y el endoso de los mismos con la clusula "sin gal"ama", para exonerarse de la responsabilidad solidal"ia que emana de dicho endosu, Cuando el banco no obtiene C'1 pago del CI-clito descontado del obligado directo ni de su clieme, se dirige en conua. de los dems obligados, generalmente demanda a los avalistas del ttulo cedido.
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456. Natumleza jurdica del descuento. La circunstancia de que LOda operacin de descuento se efecte mediante la transferencia en dominio de un crdito no vencido, cuya titularidad adquiere el descontante a cambio ele pagar al clienle un precio que representa, precisamente, la comraprestacin por la cesin realizada, ha servido de base a un sector de la doctrina para sostener que la calificacin jurdica del descuento es la de \.Ina compraventa o una cesin de crditos.!2 No obstame ser atractiva, esta construccin doctrinaria peca de artificiosa si tenemos en cuenta la finalidad perseguida por los sujetos que inten'ienen en la operacin. En efeClo, la intencin principal perseguida por el descamado no es la transferencia del crdito al descomame, sino la de lograr una movilizacin inmediata del mismo que le permita financiar otras operaciones mercantiles de su empresa o negocio. Por su parte, la imencin del descomante dista mucho de la ele adqurir la titularidad del crdito cedido, porque ms bien persigue el otorgamiento de un crdito al descontante, sobre todo en el descuento bancario, que constituye una operacin activa, recibiendo a cambio como garanta otro crdito no vencido. Otro sector de la docu-ina considera la finalidad econ~ mica del descuemo para calificarlo jurdicameme de COI1lTaLO ele prstamo,13 si bien con algunos rasgos especficos que lo separan de esta tradicional figura contractuaL Se afirma en primer trmino que el descomante desembolsa el capital prestado mediame el anticipo del valor del documento ce-
elido, que constituye una garanta de pago, porque se mantiene en suspenso la obligacin del descontado de restituir, quedando definitivamente liberado cuando el crdito cedido se paga por el deudor directo del mismo. Se diferencia del prstamo tndicional porque al descontante, generalmente una institucin del giro financiero, se le exige un deber de diligencia consistente en llevar a cabo todos los actos necesarios para que el crdito cedido se haga efectivo a su vencimiento. Tal actividad del descontante se aproxima a la de un comisionista, pero en \'erdad no lo es, porque el crdito se le transfiere en dominio)' no con fines de comisin de cobranza. Creemos que descuento tiene una calificacin jurdica propia que corresponde a una operacin de financiamiento integrada por diversas prestaciones que se imponen los sujetos interviniemes en ella para lograr el fin que cada uno persigue. El descontado logra, gracias a esta operacin, la movilizacin inmediata de un crdito no vencido y el elescontante obtiene la ganancia derivada ele la aplicacin de la tasa de descuento. u A pesar de que en el descuento la endad descontante se obliga a desplegar cierta actividad para el cobro del documento cedido a su \'encimiento, respecto del obligado directo al pago, sigue perteneciendo a la categora de las operaciones financieras y no a las de gestin de crdito, porque en estas ltimas puede faltar el anticipo de los fonelos, que consideramos un elemento esencial en el descuento.
I~ THAYER ET PERCEROU, Trai/ Elmw/aire de Dro;/ Commercinl, Tomo I, p. 955; ALBERTO IB..\EZ P.-\GE, El descuento, .Hl naturaleza jwidica, Imprenta Hispania, Valparaso, 1939, p. 65. 13 JOAQuN GARRIGUES, Con/ratos Bancarios, Madrid, 1958, p. 289.
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nas Ac/ivas, en GUIUERMO JIMNEZ SANCHEZ, ob. cit., p. 474.
Vase en este sentido ADOlfO AI)RIOLES
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Seccin IV
Avales )'fianzas bancarias 457. Origen de la o/Jeran Antes que se dictara la primera Ley General de Bancos, de fecha 26 de septiembre de 1925, los bancos comerciales servan de avales y se constituan en fiadores de las obligaciones de sus clientes, porque no exista ninguna limitacin al respecto. La normativa legal citada estableci un principio, vigente en la actualidad, segn el cual los bancos comerciales pueden ejecutar slo las operaciones pa'a las cuales estn expresamente autorizados. Dada la circunstancia que el otorgamiento de avales y ele fianzas no figuraba en la lista de las operaciones bancarias autorizadas, se utiliz como sustituto la boleta bancaria de garanta. En \inud ele una refonna inu'oducida por la Ley NQ 13.305, de 1959, a la Ley General de Bancos, se autoriz a los bancos comerciales para conceder a\'aks y fianzas en garanta de obligaciones ele terceros. El anculo 83 N~ 8 del D.F.L. NQ 252, de 4 de abril de 1960, Ley General de Bancos, permite a los bancos avalar letras de cambio y otorgar fianzas simples y solidarias, con sujecin a las normas y limitaciones que imparta el Banco Central. 458. Conce/Ho. Para algunos au tores esta operacin es "un prstamo de firma". Si bien es cierto que esta nocin puede tener sentido en el campo econmico, no es menos cierto que en e! aspecto jurdico es inapropiada, porque no se trata de un prstamo o mutuo, sino de una operacin con caractersticas propias, inserta en los mecanismos de concesin de crdito e inspirada en la confianza depositada por una entidad financiera en el avalado o en el afianzado. Es una operacin en la cual un banco acta como avalista o
como fiador simple o solidario de un cliente. El aval est definido en el artculo 46 de la Ley N 18.092, sobre Leu'a de Cambio y Pagar, como "un acto escrito y firmado en la leua de cambio, en una hoja de prolongacin adherida a sta, o en un documento separado, por el cual e! girador, un endosante o un tercero garantiza, en todo o en parte, e! pago de ella". Esta garanta es cambiara cuando se literaliza en el tlUlo cambiario, letra o pagar o en hoja adherida a l y circula por, endoso juntO con el documento. Es extracarnhiaria cuando se constituye en documento separado de la letra o pagar y, en consecuencia, no se transfiere por eneloso. La fianza est definida en el artculo 2335 de! Cdigo Ci"il como "una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o en parte, si el deudor principal no la cumple". La fianza puede ser simple o solidaria. Tratndose de la fianza simple, el fiador goza del beneficio de excusin, 10 que no ocurre cuanelo ella es solidaria. Los bancos estn autorizados para caucionar obligaciones de terceros mediante ouas operaciones, como el depsito para boleta bancaria de garanta, que u'atamos dentro de las operaciones bancarias pasivas. Tambin pueden cumplir la misma funcin interviniendo como giradores, suscriptores, aceptantes o endosantes de leu'as de cambio, pagars y otros tlUlos de crdito. Tales operaciones pueden considerarse como cauciones, en el concepto amplio que al respecto consagra el artculo 46 del Cdigo Civil, pero no constituyen avales ni fianzas en sentido jurdico, no obstante que comportan responsabilidad solidaria para el banco. Siendo as, estos actos se rigen por sus propias normas y no por las relati\'as a los avales y fianzas.
459. Alcance d.e la facultad de otorgar avales )' fianzas. En los trminos indicados por el artculo 83 N 8 de la Ley
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General ele Bancos, los bancos comerciales estn autorizados para otorgar avales y fianza, con slfjecin a las nonnas y limitaciones que imparta el Banco Central, ele suerte que si confieren estas garantas uasgl-ediendo las normas y limitaciones impuestas por el instituto emisor, la sancin sera la nulidad absolma de tales operaciones, en conformidad con la norma citada y los arculos 10, 1466 Y 1682 del Cdigo Ci\il. No obstante, el banco sera responsable extraconullclUalme11le freme al acreedor y a11leel deudor, segn lo previsto en el artculo 2314 del mismo cuerpo legal.
460. Obligaciones susce/Jtibles de avalarse o afianzarse /Jor los bancos. El Banco Central ha impartido normas y ha fijado limitaciones en uso de las atribuciones que le confiere el
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articulo 83 N 8 de la Ley General de Bancos. El sistema consiste en seilalar ciertos casos que los bancos pueden avalar y/o afianzar operaciones sin necesidad de autorizacin del Banco Central de Chile y aIras situaciones en las cuales, por no eSlar expresamente seilaladas en las circulares, los bancos requieren, antes de otorgar el a"al o de constituir la fianza, ele consulta y autorizacin del Banco Cenu-al. De conformidad con la Ley N~ 18.092, ele 14 de enero de 1982, sobre Letra de Cambio y Pagar, pueden a"alarse las obligaciones derivadas de una letra de cambio y ele un pagar. No hay inCOl1\'eniente para constituir a"al bancario de pagars, no obstante que el artculo 83 NI! 8 de la Ley General de Bancos se refiere slo a las letras de cambio, por cuanto los avales de dichos documentos constituyen en todo caso fianzas solidarias que el mismo artculo autoriza a otorgar a los bancos. Segn la legislacin civil, se pueden afianzar las obligaciones cidles y naturales, presentes o fmuras.
461. Efectos de la operacin. Las consecuencias jurdicas de los avales que prestan los bancos se rigen por las normas
de la Ley N 18.092, sobre Letra ele Cambio y Pagar. Los efectos ele la fianza bancada se rigen por las reglas del Cdigo Civil. Tratndose del aval, esta garanta puede darse en trmi~ nos generales o limitada a tiempo, caso, cantidad' o persona determinada. Cuando. el aval se otorga en trminos genera-: les o sin limitaciones, el avalista responde como aceptando, es decir, solidariamente. As resulta de las normas establed~ das en el artculo 47 inciso 2, de la Ley N 18.092, en relacin con el anculo 79 de la misma ley. Si el aval se limita a tiempo, caso, cantidad o persona determinada, slo produ-: ce la responsabilidad que el avalista se hubiere impuesto. Tal es la regla contenida en el artculo 47 inciso 1Q de la Ley N!? 18,092. Nos referiremos a los efectos entre el deudor y el banco avalista o fiador y a los efectos enu-e el banco avalista o fiador y el acreedor.
462. Efectos entre el deudor )' banco avalista o fiador. Tanto la fianza como el aval bancario son remunerados}' el monto de esta remuneracin se establece en comn acuerdo por 'los sujetos que intelvienen en la operacin. En lo relativo a los derechos del fiador de relevo de la fianza, acciones de reembolso y subrogatoria, regidos por los artculos 2369, 2376 Y 1610 del Cdigo Civil, respectivamente, los bancos acostumbran estipularlos expresamente, documentarlos y exigir garantas reales o personaks para caucionarlos. Adems, en ciertos casos, convencionalmente se estipula la obligacin del deudor de proveer de fondos al banco anticipadamente para pagar al acreedor. Tratndose de la accin de reembolso, los bancos exigen estipulacin en cuanto a que la cantidad que ellos paguen debe restit~irlael deudor, con ms los intereses mximos permitidos estipular, conforme a la Ley N Il 18.010, sobre Operaciones' de Crdito de Dinero. De acuerdo con las reglas generales, contenidas en los artculos 2376 y 2377 del Cdigo Civil, el banco
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tiene, entre otras obligaciones, aquella que consiste en dar aviso de pago.
463. Efettos d.el banco avalista )' fiador )' el acreedor. El banco queda obligado frente al acreedor, de conformidad a las reglas de la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar y de: acuerdo con las reglas del Cdigo Civil sobre la fianza. Siendo as, disfrutar o no del beneficio de excusin, de d\;sin o de la excepcin ele subrogacin, segn est o no investido ele tales derechos, de acuerdo con las regias generales. Para que la operacin revista inters para el cliente, lo ordinario es que el banco preste fianza solidada u otorgne su aval, sin otras limitaciones que las relativas a la persona avalada y al monto de la deuda. Las el1lidades financieras, tna vez que han conferido estas especies de cauciones, cumplen fiel y oponunameme sus obligaciones de garantes. 464. Forllltllidad.es de la operacin. De conformidad con lo previsto en el anculo 46 ele la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, el aval, por definicin, es un acto escrito y firmado en la letra de cambio, en una hoja de prolongacin adherida a sta, o en un documento separado. La sola firma en el anverso de la letra o de su hoja de prolongacin consliLUye aval, a menos que esa firma sea la del librador o del librado. Tambin puede otorgarse al dorso del documento cambiario, pero en este caso, adems de la firma del avalista, debe llevar la expresin ~por aval" u otra equivalente. Cuando se constituye en documento separado, adems de la firma del avalista, debe expresar que el acto es un aval e identificar claramente la letra a la cual concierne. Si el acto no rene los requisitos exigidos por el articulo 46 de la citada ley, no constituye aval. No es que sea nulo, sino que no se considera aval y se convierte en un acto jurdico diverso.
Por el hecho que para el banco la fianza es un acto de comercio, segn lo previsto en el artculo 3 N 11 del Cdigo ele Comercio, se aplica lo dispuesto en el artculo 820 e1el Celigo de Comercio, que establece como solemnidad de la fianza mercantil, que ella se pacte por escrito. En la prctica los bancos exigen para formalizar estas operaciones que se otorguen dos clases de documentos, los relativos a la constilllcin del avalo de la fianza y los concernientes a la operacin con el cliente deudor. En estos ltimos se determina la obligacin garantjda, se documel1la la obligacin de reembolso y ms aun se le cauciona o se establece el pago anrkipaclo.
465. Extincin. Tratndose e1el aval que otorgan los bancos, como es gcneralmel1le un aval cambiario, la operacin termina en cuanto a las relaciones entre el avalista del documento y el acreedor del mismo, en conformidad con las normas de la Ley de Letra de Cambio y Pagar, esto es, con la extincin de la obligacin cambiaria objeto ele dicha garanta. Las acciones cambiarias de regreso en contra de los dems obligados prescriben en el plazo de un ao contado desde el vencimiento e1el documento, segn los artculos 79 y 98 de la citaela ley y las acciones ele reembolso contempladas en el artculo 82 prescriben en el plazo ele seis meses, contados elesde el da elel pago cuyo reembolso se reclama, en \'irtlJ(l de lo previsto en el artculo 99, ele esa misma ley. La extincin de la fianza se rige por las normas establecidas en los artculos 2381, 2382 Y 2383 del Celigo Civil. En lo que respecta a la prescripcin de la fianza bancaria, se aplica el artculo 822 del Cdigo de Comercio, en su texto actual fijado por la Ley N 16.952, que establece !lIl plazo de 4 ai1os.
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Captulo XIII
RECURSOS FINANCIEROS DE LA EMPRESA Y MERCADO DE CAPITALES
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466. Generalidades. La empresa para formarse. para llevar adelante sus operaciones }' para ampliarlas, requiere capital. Cuando la empresa se forma obtiene el capital de sus propios miembros, y para ello, si se ha organizado como sociedad annima, acude al ahorro pblico mediante la emisin y colocacin de accionesal aporte de los socios si su estructura jurdica es diferente. Pero el capital que la empresa forma al constituirse, .llamado "capital propio", que se aplica al giro de ella y la adquisicin del capital fijo, puede tambin [armarse mediante la eonu-atacin de prstamos a lal'go plazo que al ser amortizados pasan a perteneeerle en propiedad. Para este efecto la empresa acude a la emisin y colocacin de bonos, al crdito comercial bancario o a la conu<uacin de crditos en el exterior. Ahora bien, una vez formado el capital propio, hechas las inversiones iniciales y adquirido el capital fijo, la empresa requiere siempre de capital para operar en su gim o para ampliar sus operaciones. Para obtenerlo puede la empresa recurrir a fonclos propios, si dispone de ellos, o procurarse los medios necesarios para inducir a otros a invertir en la empresa, o, finalmente, demandar las cantidades necesarias a ttulo de mutuo. Si la empresa adopta la decisin de ampliar su capacidad productiva, se enfrenta a la posibilidad, como se ha visto, de capitalizar sus propias utilidades, es decir, autofinanciarse, o recurrir al mercado de capitales.

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De ms est sealar que, por regla general, la empresa no dispone de fondos propios suficientes y debe, en consecuencia, recurrir a otras fuentes de financiamiento. Precisamente en este caso adquiere real importancia el mercado de capitales, en especial en los pases subdesarrollados, en que las fortunas personales son poco [recuentes o no se emplean en la produccin, Por otra pane, los avances tecnolgicos detenninan que para producir en condiciones adecuadas, esto es, en dimensin econmica y eficaz, con costoS bajos, sea indispensable contar con cantidades elevadas de capital.
467. Concepto de mercado de calJitales. En trminos generales, se considera mercado de capitales el lugar donde se renen las personas que ofrecen dinero y las personas que l lo 'demandan en cualquiera de sus formas jurdicas. Es sta una definicin restringida. Limitado slo a la oferta y demanda de dinero, el mercado de capitales se reducira al elel corto plazo. Adems, definirlo como lugar implicara entenderlo como centro fsico, cuando, en verdad, se aparece como un ente absu'acto, como un mecanismo financiero. No hay tampoco una referencia explcita a los efectos que se esperan del traspaso, en particular, ni a la misin que se le asigna al mercado, en general. "Mercado de capitales equiv-ale a decir mercado crediticio y consiste en el conjunto de instituciones, instrumentos y actividades realizados para permitir el traspaso de activos desde las unidades econmicas dispuestas a sacrificar el uso y goce ele los mismos, a cambio ele una compensacin, hacia otras unidades econmicas dispuestas a pagar por
utilizarlos. La operacin de traspaso se conoce con el nombre de crdito. "2 Nos parece que el sacrificio de que se habla no representa el vocablo adecuado, si pensamos que sacrificio es sinnimo de inmolacin, desinters, pero en absoluto congruente con una compensacin (tasa de inters o precio del crdito). En todo caso, pese a la observacin hecha, la definicin es completa y clara. "Mercado de capitales es un conjunto de instituciones, instrumentos y actividades, que permiten el u-aspaso de recm"sos financieros, durante un perodo de tiempo, de ciertas unidades econmicas a ou-as, las cuales estn dispuestas a pagar por utilizarlos. "s El mercado de capitales juega un rol determinante en el sistema econmico capitalista: fuente de recursos para la empresa. En consecuencia, la existencia de un mercado de capitales mal organizado o poco dinmico significa un freno al desarrollo econmico porque se pal-atiza o mantiene la capitalizacin del pas. El mercado de capitales est estructurado como una verdaclcl-a triloga: uno ele sus miembros son los indi\'iduos, personas naturales o jurdicas que teniendo dinero lo ofrecen; el otro integrante est representado por las personas o instituciones que necesitan esos capitales, y como nexo ele enlace se encuentl-an por ltimo, en tercer lugar, las instituciones intermediarias, tales como los bancos, asociaciones ele ahorro y prstamos, coopel-ativas de ahorro, bolsas de comercio, etc.
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I Rac;pilocin)' sistematizacin de antecedentes en Dn"tCho Econmico, t. 1, p. 381, Depto. de Derecho Econmico, Facultad de Ciencias jurdicas )' Sociales, Universidad de Concepcin.
% El Mercurio: "El Mercado de Capitales en Chile", Santiago, Chile, 22 de agosto de 1974, p. l. I Centro de Im'esgaciones, Escuela de Negocios de Valparaso: "Instrumentos Financieros". En diario La Tercera de La Hora, Sanago. Chile, 8 de diciembre de 1974, p. 15.
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Los que ofrecen capitales son los que tienen recursos disponibles, es decir, ahorros (parte del ingreso disponible que no se destina al consumo) _ Tomando como cri terio clasificador el sujeto que ahorra, puede distinguirse entre el ahorro personal e institucioral, comprendiendo este lti-mo el ahorro de la empresa y el del Estado. Si sumamos el ahorro personal al ahorro de las empresas, se llega al ahorro pri\"ddo, contrapuesto al ahorro pbliCo, representado por el ESlaC!o. Los usuarios de los recursos que ofrece el mercado de capitales son las personas y las empresas que concurren a demandar los ahorros all canalizados. La empresa pide a los que "han podido y han querido ahorrar que les presten sus ahorros", ofreciendo en cambio ciertas ventajas. Este - prstamo puede asumir variadas formas jurdicas, que depender<\n de lo que la empresa decida, conjugando los factores de riesgo, utilidad y conuol. 468. a) DUerentes razones que inducen a la em!Jresa a concurrir al mercado de capitales. Veamos, someramente, las
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-Necesidad de invertir en activo [yo, El deseo de mantener un adecuado activo fijo impulsa a la empresa a concurrir al mercado de capitales como forma de obtener financiamiento. Esta es una razn bsica que determina la empresa a emitir bonos, contratar emprstitos, o emitir acciones, etc,
469. b) Formas en que la emlJresa reClUTe al mercado de capitales. La empresa puede recurrir para financiarse a fuentes a corto, mediano y largo plazo; a fuentes espontneas de crdito o al autofinanciamiento. 1. Las fuentes espontneas de crdito estn representadas por el crclito comercial, que en realidad no es parte integrante del mercado de capitales, en sentido esu-icto. De todas maneras, es una fuente de financiamiento y consiste en el crdito que los proveedores de determinadas empresas conceden a sus clientes, con diversos fines, enu-e los cuales destaca el de imponerse en la competencia que el abastecimiento de dichas empresas origina. Los gastos acumulados (retardo en su pago) y los impuestos sobre utilidades acumuladas (que se pagan en nuesu-o pas al ai'io siguiente de la percepcin de la renta) constituyen tambin fuentes espontneas de financiamiento de la empresa. 2. Las fuentes de crdito a cono plazo estn representadas por crditos a cono plazo: prstamos bancarios y no bancarios. La empresa que desee utilizar el crdito bancario como fuente de financiamiento a cono plazo, deber acreditar la finalidad para la cual lo solicita }' garantizar su devolucin. El banco asume, en consecuencia. el riesgo de prestar una cantidad determinada, recibiendo a cambio un inters que debe pagar quien haga uso del crdito. Las fuentes no bancarias del crdito a cono plazo estn representadas por el mercado de papel comercial o mercado secundario: las empresas que tienen en cartera documentos, ttulos de crdito no vencidos, pueden optar por vender
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principales:
-Alanter/{;;n de inventarios. A la empresa le conviene man-
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tener en buen nivel-sus existencias y para ello debe procurarse los recu-SOS necesarios; -Exceso de cuentas /Jor cobrar no cubiertas. Cuando la empres~ tiene pn alto margen de crditos por cobrar y de crditos ,'encielas no pagados, debe procurarse reservas monetarias suficientes y por ello concurre al mercado de capitales; -Necesidad de mantener el activo lquido. No slo por razones de prestigio las empresas deben mantener una alta cuota de depsitos bancarios, sino que adems ello facilita la posibilidad de crdito y permite al mismo tiempo hacer frente a los riesgos imprevisibles que se pueden presentar, como huelgas, reparaciones inespe.radas, etc. Por ,ello la empresa recurre al mercado de capitales, para mantener su activo lquido;
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dichos papeles, teniendo as financiamiento. La empresa cambia crditos por dinero y paga por ello. La organizacin del mercado de valores negociables es tal que slo permite concurrir a< l a empresas de gran solvencia, ya que las empresas que compran los documentos exigen que su pago sea posiblemente cierto. Por otra pane, la empresa puede tambin obtener el financiamiento de los crditos a corto plazo por las empresas financieras privadas, en los prestamistas privados o exigiendo anticipos o pagos anticipados a sus cliel1les, o recurriendo al crdito de sus proveedores o, por ltimo, a los prstamos especiales a corto plazo otorgados por las instituciones estatales de fomento. 3. Las fuentes de crdito a mediano plazo, prstamos en que predomina la intencin de invertir (uno a quince ailos) , estn representadas por fuentes bancarias: bancos comerciales y bancos de fomento; y por fuentes no bancarias: instituciones estatales de fomento. 4. Por ltimo, las fuemes de crdito a largo plazo destinadas a la mantencin del activo fijo y a la ampliacin de la capacidad productiva de la empresa, estn representadas por los bonos, ttulos de crdito emitidos por las sociedades annimas, y por la emisin de acciones. En ambos casos, la empresa debe necesariamente tener la forma ju.-dica de sociedad annima.
470. Nuestm /Jro/Jsi(o. Pretendemos U"atar aqu algunos de los mecanismos jurdicos empleados por las empl"eSaS para procurarse el financiamiento de sus operaciones. Trataremos en primer lugar las operaciones de crdito de dinero, que constituyen una fuente de financiamiento a corto y mediano plazo, empleado por las empresas. Posteriormente veremos una fuente de financiamiento del crdito a largo plazo: la emisin de bonos debentures por las empresas que revisten la forma de sociedades annimas. .
Seccin 1 Las operaciones de crdito de dinero

471. Aspectos generales. Cuando una parte contratante entrega a la otra una suma de dinero, se cumple tanto una funcin jurdica como econmica. En otros trminos, la moneda cumple un rol jurdico en el mecanismo de la teora de las obligaciones y un rol econmico que comprende varias funciones. Tanto el uno como el OU"O deben enconU"arse en armona para el buen funcionamiento del orden jurdico y del ore/en econmico. Por otra pane, el anlisis de las funciones jurdicas y econmicas de la moneda permite asimismo precisal" los conceptos de valor, deudas de dinero, valorismo y nominalismo. En teora econmica, la moneda cumple las siguientes funciones: a) Medida comn de valores; b) Medio de cambio; c) Medio de circulacin, y d) Medio de pago. En primer trmino, cuando se dice que la moneda es una medida de valores, esta expresin tiene un significado cuantitativo y no cualitativo. As, cuando nos referimos al valor de un objeto queremos expresar no slo si ste vale o no vale, sino ms bien, especficamente, cunto vale. Siendo de esta manera, la voz "valor" tiene en esta materia un alcance muy diferente a la misma expresin desde el punto de vista tico y especialmente en el campo de la estimativa jurdica. El valor de los bienes en sentido econmico cuantitativo trasciende al campo jurdico, en derecho pauimonial, cuya caracterstica esencial es, pl"ecisamente, la nocin de valor econmico. Frente a la necesidad de conocer el valor de los bienes materiales e inmateriales, debe emplearse una medida co-
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mn de valores, es decir, un elemento que puede actuar como unidad de valor para medir la cuanta o extensin de valor de lo que se pretende medir. De aqu que la moneda de be ser una unidad de valor. El valor de la moneda est determinado por diferentes [actores, de acuerdo con el sistema monetario de que se trate, a sa ber: -Sistema monetario metlico; -Sistema de billetes de banco, y -Sistema de papel moneda. En el sistema metlico, la moneda tiene cualidades fsicas (p es 9) y qumicas (ley de fino). En el sistema de billetes de banco es la ley que autoriza la emisin en relacin con el capital de la entidad bancaria. As, en Chile, por una ley de 1860 se autoriz por primera vez la emisin de billetes por banco hasta el 150% del capital de la institucin emisora. El valor de la moneda en el sistema de papel moneda nace de la operacin de cambio eJl que incide. Tiene un \'alor representativo, en cuanto a que vale tanto cuanto \'algan los bienes recibidos o entregados por su intermedio o a cambio de ella. En trminos macrocconmicos, el poder adquisitivo de la moneda se determina por el total de bienes cambiados y eltolal de dinero en circulacin. En segundo lugar, por el hecho de que la moneda en el sistema de papel moneda no ticne valor en s misma, sino en relacin con una operacin de cambio, cumple la [uncin de servir de intermediaria en el cambio de los bienes, servicios y valores. La moneda es, en consecuencia, un medio de cambio. Por esta razn, a quien recibe moneda a cambio de un bien vendido o de un servicio prestado, no le inleresa la cantidad de moneda recibida sino el momo de los bienes que puede adquirir en virtud de la suma entregada. En tercer lugar, la di\-ersificacin constante del trabajo y el aumento de las transacciones hacen que el intercambio
sea cada vez ms intenso y ms rpido. Para' efectuar el trfico mercantil as caracterizado el medio ms funcional es la moneda, siempre que tenga un valor estable dentro de un perodo previsible. La moneda es pues, tambin, un medio de cil-culacin. Si ella no tiene un valor estable. no puede cumplir adecuadamente con su funcin de medio de circulacin. Por su parte, las operaciones de crdito suponen el u-anscurso de un determinado plazo enu'e la recepcin del dinero a cambio de los bienes o entrega de los bienes por la moneda. El valor estable de la moneda en el tiempo previsto es fundamental para la equivalencia de las prestaciones. Finalmente, la moneda es un medio de pago cuando la obligacin por su propia natUl-aleza tiene por objeto dinero. Puede asimismo la moneda representar el cumplimiento por equivalencia de una obligacin cu)'o objeto sea diferente.
472. Funones jurdicas de la moneda. Ella juega un rol fundamelHal en el mecanismo del efecto de las obligaciones. Para explicar esta funcin es preciso distinguir diversos tipos de obligaciones y sei1alar en ellas el rol de la moneda. a) Oblignciolles de es/Jede o CllelPO del10, La prestacin consiste en este caso en dar una cosa que est perfectamente determinada: una especie o cuerpo cieno. Si el deudor cumple la prestacin, la moneda no juega oU'O rol que el de medida de valores pal-a fines u'ibttlarios y otros. En cambio, cuando el deudor no satisface su compromiso, la moneda no slo tiene el rol de medida de valores (art. 438 del Cdigo de Procedimiento Civil), sino que adems se convierte en un medio sustitutivo del cumplimiento de la obligacin (arts. 440, 443 N 2, 456)' 510 del Cdigo de Procedimiepto Civil). Segn lo previsto en el artculo 440 del Cdigo de Procedimiento Civil, el acreedor ene derecho a pedir el aumento o disminucin de la tasacin de la especie adeudada a que se refiere el artculo 438 de la misma codificacin adjetiva.
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De conformidad con el artculo 443 NI! 2 del referido cuerpo legal, el mandamiento de ejecucin e1ebe contener la orden de embargar bienes suficientes para cubrir la deuda. En igual sentido, la disposicin del artculo 456 del mismo Cdigo autoriza al acreedor para pedir ampliacin del embargo, en cualquier estado del juicio, cuando haya justo temor de que los bienes embargados no bastarn para cubrir la deuda. Por ltimo, una vez realizados los bienes, se har la liquidacin del crdito. As lo establece el artculo 510 del Cdigo de Procedimiento Civil. Las nOlmas legales citadas permiten deducir que el acreedor debe recibir tanto dinero cuanto sea necesario para enterar el valor de la especie debida en el momento del pago. b) Obligaciones de gnero. A ellas se aplican las mismas reglas analizadas respecto de las obligaciones de especie o cuerpo cierto, en lo relativo a la [uncin que juega el dinero (art. 438 NI! 3 9 del Cdigo de Procedimiento Ci,il). c) Obligaciones en moneda extranjera. Para cumplidas debe ponerse en manos del acreedor dinero nacional suficiente para adquirir la moneda extranjera adeudada. La Ley NI! 18.010. de 27 de junio de 1981, establece un rgimen especial por el cual se rigen estas obligaciones. d) Obligaciones que tienen valor patrimonial. No corresponden a ninguna de las categoras enunciadas. Un ejemplo de esta clase de obligaciones es la que tiene por objeto reparar el dao' o indemnizar peljuicios. La reparacin del dailo puede satisfacerse reponiendo la especie dal1ada; por ejemplo, si se quiebra un frasco de perfume puede repararse el dao entregando otro de la misma marca y calidad. En este tipo de obligaciones la moneda acta como sustituto eficaz, siempre que se respete el contenido de valor econmico. Si la reparacin no se puede cumplir en especie, deber darse a ttulo de indemnizacin un valor que reintegre el perdido o daado en el patrimonio de! acreedor.
e) Obligaciones de dinero. El objeto de la prestacin es una suma de dinero. En elIa la moneda juega diversas funciones, segn el sistema moneta-jo de que se trate. As, ellas son obligaciones de gnero en el sistema monetario metlico. El acreedor corre el riesgo, como en toda obligacin de gnero, de la variacin que puede experimentar. En el sistema de papel moneda, en el cual el dinero no tiene un valor en s mismo, es necesario analizar el contenido de este tipo de obligaciones: -En la compraventa, el precio representa el valor de la cosa vendida; -En el mutuo, el capital representa el valor entregado por el mutuante al mutuario. Segn la naturaleza de la obligacin y la intencin de las panes, debera mantenerse el valor reajustndolo para hacer coincidir las funciones jurdicas y econmicas de la moneda. Pal"a lograr este ajuste y reconocer los efectos juddicos que implican los fenmenos econmicos de inflacin o de recesin, que determinan va-jaciones en el valor de la moneda, se ha establecido un rgimen para las operaciones de crdito de dinero y ou-as clases de obligaciones en la Ley N 18.010, de 27 de junio de 1981.
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Prrafo 1 Las operaciones de crdito de dinero en la Ley N 18.010

473. A nteceden tes. El Decreto Ley N 455, de ] 3 de mayo de 1974, publicado en la edicin del Diario Oficial de 25 del mismo mes y ailo, legisl por primera vez en nuestro medio sobre operaciones d~ crdito de dinero, estableciendo el concepto y sus elementos, el mecanismo de reajustabi-
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lidad y los diversos tipos de intereses. 4 Sin embargo, el sistema empleado por este cuerpo legal para lograr la reajustabilidad, basado en la variacin del Indice de Precios al Consumidor, fue reemplazado por la Ley N 18.010 por el mecanismo de las unidades de fomento, para adaptar la legislacin en la materia a la realidad econmica de nuestros das. En cualquier caso, el Decreto Ley N 455 Ysus posteriorcs modificaciones cOllStiwyen un elemento valioso para comprender y valorar la nueva legislacin en la mate-ia.
474. Conce/lto de o/Jeracin de crdito de dinero. La nocin est definida en el artculo l de la Ley N 18.010, de 27 de junio de 1981, en los siguientes trminos: "Son operaciones crdito de dinero aquellas por las' cuales una de las partes entrega o sc obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagada en un momento distinto de aquel en que se celebra la convencin. Constituye tambin operacin de crdito de dinero el descucnto de documentos rep'csentativos de dinero, sea ,,"", que lleve o 110 em'uelta la responsabilidad del cedente. Para los efectos de esta ley, se asimilan al dinero los , documentos representativos de obligaciones de dinero pagaderos a la "ista, a un plazo contado desde la vista o a un plazo determinado".
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4 75. Elementos de la ojJeracin. Tomando como base la definicin legal, los elementos de la nocin de operacin: de crdito de dinero seran los siguientes: a) Entrega u obligacin de una parte de entregar;
b) Una cantidad de dinero, y c) Restitucin o pago en un momento distinto de aquel en que se celebra la convencin. Al definir el concepto el legislador emplea el trmino "operacin" que no pertenece a la categora de lo jurdico sino a la ciencia econmica. La operacin supone uno <> ms actos jurdicos relacionados o vinculados entre s para la obtencin de una finalidad econmica. 5 Para que exista operacin de crdito de dinero se requiere que una persona entregue o se obligue a enu-egar a ou-a una cantidad de dinero. Este elemento no presenta mayor dificultad de comprensin como no sea el relativo a la forma en que la entrega ha de hacerse o convenirse. Como se trata de una operacin, puede recurrirse a uno o a varios actos jurdicos para realizarla o convenirla. En el inciso 2 del artculo 11I de la Ley N 18.010 se seala que el descuento de documentos representativos de dinero constituye operacin de crdito de dinero, sea que lleve o no envuelta la responsabilidad del cedente. En el Decreto Ley N 455, de 1974, se seilalan diversas formas jurdicas que la enu-ega poda revestir, como, por ejemplo: prstamo, mutuo, depsito, apertura de crdito, avances o prstamos conua suscripcin de documentos o en cualquiera ou-a forma, incluyendo especialmente al descuento. En segundo lugar, debemos considerar que lo que la persona entrega o se obliga a entregar es una cantidad de dinero. Para estos efectos se asimilan al dinero los documentos representativos de obligaciones de dinero pagaderos a la vista, a un plazo contado desde la vista o a un plazo determinado (art. JI! inc. 3 11 de la Ley N 18.010). En otros trminos, el legislador asimila el dinero a los . . ttulos de
4 Vase un completo estudio sobre las operaciones de crdito de dinero bajo la vigencia del Decreto Ley N 455 en Revista de Derecho, Uni,'ersidad de Concepcin, N 161, de 1974.
PUElMA ACCORSI,
ob. cil., N 29, p. 43.
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crdito cuya prestacin consiste en pagar una suma de dinero, a la vista, a un plazo desde la vista o a da fijo y determinado, es decir, los efectos de corpercio. Es muy importante la incorporacin de los ttulos de crdito dentro del concepto de dinero integrante de la operacin de crdito de dinero. Sabemos que los crditos sc puedcn documentar incorporndolos en ttulos negociables que se caracterizan por ser autnomos, absu'actos y literales. Siendo as, la entrega de la cantidad que una persona hace a ou"a o la obligacin de entregar puede consislir tanto en dinero como en insu-umentos negociables. Finalmente, la persona que recibe el dinero se obliga a pagarlo en un momento distinto de aquel en que se celebra la convencin. Este elemento denota el carcter de operacin de crdito, puesto que se difiere el eumplimiento de la obligacin de pagar la suma recibida, a un instante diverso de aquel en que se celebra la cOl1\'encin. En cuanto a la [arma de la restitucin debe estarse a lo cOl1\'cni(\o . por las panes y a la naturaleza de la obligacin, segn lo cual se restituir reajustado o no el capital, con o sin intereses.
476. O/Jemciones reajllstables )' no reajustables. La ley establece la disncin fundamental enu'e operaciones reajustables y no reajustables, que tiene importancia para determinar qu constituye inters en uno y OU"O caso. En las operaciones no reajustables es inters toda suma que el acreedor recibe o tiene derecho a recibir, a cual. quier ttulo, por sobre el capital. En las operaciones .-eajustables es inte.-s toda suma que el acreedor recibe o tiene derecho a recibir por sobre el capital reajustado. No quedan comprendidas en el concepto de inters las costas procesales y personales. La ley seala expresamente que en ningn caso ellas tendrn el carcter de intereses.
477. Sistema de reajustahilidad A diferencia del Decreto Ley NQ 455, de 1974, que estableca tres sistemas diferentes de reajustabilidad, la Ley NQ 18.010 consagra uno solo. Tratndose de operaciones de dinero reajtstables correspondientes a una operacin de crdito de dinero, la reajustabilidad se hace de la sigui eme manera: "el capital originalmente adeudado se ajustar en la misma proporcin en que haya variado la unidad de fomento emre el da de la entrega del dinero y el del pago de ste". En consecuencia, el nico sistema de reajustabilidad que la ley contempla es el de la unidad de [omento. La forma de determinar la unidad de fomemo no vara en cuanto al sistema ante1"ormente aplicable, vale decir, el valOl" diario de ella se determina por la Superintendencia de Bancos e 1nstluciones Financieras, reajustndolo mensualmente de acuerdo con la variacin experimentada por el Indice de Precios al Consumidor durante el mes calendario anterior a su determinacin. La autoridad de control de bancos y financieras est obligada a publicar en el Diario Oficial el vaJor que tendr la unidad de fomento entre el da 10 del mes en que se fije y el da 9 del mes siguiente. 478. Estijmlacin o convencin sobre otra forma de reajustabilidad De conformidad con lo previsto por el anculo 52 de la Ley N 18.010, se prohbe expresamente pactar otra forma de reajuste que la que hemos seialado precedentemente o la que autorice el Banco Central de Chile. Si la convencin contiene una forma distinta de las indicadas, dicho pacto se tiene por no escrito y se aplica en reemplazo el sistema de reajustabilidad de la unidad de fomento. 479. Pacto de reajllstabilidad Respecto de la estipulacin o convencin relativa o la reajustabilidad, interesa destacar, fundamentalmente, dos aspectos:
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a) Debe constar por escrito. Aunque la ley no lo dice expresamente, esta exigencia se deduce de su contexto, en . especial del artculo 52, ya que si no fuera ele esta forma, la sancin que contiene la norma aludida no tendra ninguna base ni razn de ser, y b) No existe plazo mnimo de las operaciones para pactar la reajustabilidad. Bajo el imperio del Decreto Ley N 455, de 1974, slo se permita convenir reajustabilidad respecto de las operaciones a ms de noventa das.
480. Clases de intereses. Sobre este aspecto la Ley N 18.010 es realmente innovadora respecto al Decreto Ley N!! 455, de 1974, que rega en la materia. En efecto, se reducen a dos las clases de intereses y, como si esto fuera poco, se elimina el concepto de inters legal, consagrado en el artculo 2207 inciso 2 del Cdigo Cidl, regla actualmente derogada. Los tipos de intereses contemplados por la ley que comentamos son los siguielltes: 1) Inters corriente. Se le define en el anculo G!! de la Ley N!! 18.0JO en los siguiemes trminos: "es el illters promedio cobrado por los bancos y las sociedades financier'as establecidos en Chile en las opel-aciones que realicen en el pas". La determinacin del in ters corriente corresponde a la Superintendencia de Bancos e InsliUlciones Financieras, la cual puede distjnguir, para estos efeclOs, enu'e operaciones en moneda nacional reajustables y no reajuslaules y tambin atendiendo a los plazos a que se hayan pactado tales operaciones. Asimismo la Superintendencia de Bancos e InsUUlciones Financieras debe fijar el inters promedio en una o ms monedas exu'anjeras o expresado en dichas monedas. El organismo de control para establecer los promedios sei1alados debe hacerlo en relacin con las operaciones efectuadas durante cada mes calendario. Las tasas de inters fijadas por la Superintendencia de Bancos e Instituciones Finan-
cieras deben publicarse en el Diario Oficial, durante la primera quincena del mes siguiente para tener vigencia hasta el da anterior a la prxima publicacin. ,2) Inters mximo convencional. Est definido en la siguiente forma: es el inters corriente que rija al momento de la convencin, aumentado hasta en un 50% de ese mismo inters (an. 6 inc. final).
481. Sancin por /Jacto de intereses superiores. La ley no permite que se estipulen intereses pOI' sobre el mximo convencional que ella fija. En caso ele conu'avencin, la sancin consiste en que el pacto se ticne por no escrito)' se reducen los intereses al corriente que rija en el momento de la convencin (art. 8 11 ). Si se hubieren cobrado intereses en exceso, ellos deben restituirse reajustados de acuerdo al sistema de la unidad de fomento. 482. Reglas eS/Jeciales jJam operaciones del Banco Central de Ch.ile. Las limitaciones de intereses no se aplican a las operaciones que efecte el Banco Cenu'al de Chile con las instituciones financieras. As lo establece el artculo 711 inciso )Q de la Le}' NII 18.010 que estudiamos. Esta misma norma establece que la Superintendencia ele Bancos e Instituciones Financieras deber fijar una tasa de inters corriente para el caSo en que una licitacin de dinero hecha por el Banco Central de Chile a la que hayan tenido acceso todas las empresas bancarias )' financieras, resultare el pago de una tasa de inters promedio superior a la mxima vigente para la respectiva operacin. Para este efecto, el Banco Central debe poner este hecho en conocimiento de la autoridad de conu'ol de bancos)' financieras. 483. Fonna )' plazo de la estipulacin de intereses. En las operaciones de crdito de dinero, los intereses slo pueden
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estipularse en dinero y se devengarn da por da. As lo establece el artculo 11 de la Ley N 18.010, sobre la materia. Agrega la disposicin )-ecin citada que "para los efectos de esta ley; los plazos de meses son de 30 das, y los de aos, de 360 das". Se modifica, en consecuencia, la fOl"ma de computar los plazos de meses y de atlaS que establece el artculo 48 del Cdigo Civil. Cuando en una operacin de esta nalllraleza no se estipulare plazo, slo puede exigirse el pago despus de diez das de entregado el dinero. Esta regla contenida en el artculo 13 de la ley que analizamos, se inspira en el artculo 778 del Cdigo de Comercio, relativo a los pagars a la orden que no contienen plazo de vencimiento, hoy derogado por la Ley N 18.092, de 14 de enero de 1982, sobre Leu"a de Cambio y Paga)-. En fin, la norma del artculo 13 de la Ley N 18.010 no se aplica a los ttulos de udito y obligaciones a la vista y, en general, a todas aquellas en que se exprese de cualquier manera que deben pagarse a su p)-esentacin.
484. Esti/JIllacin de intereses. Aparentemente existe una
Esta situacin se origina por un aparente error de redaccin en el artculo 14 de la Ley sobre Operaciones de Crdito. Por otra parte, cuando no se han estipulado intereses y ellos se pagan, no puede pedirse la devolucin de lo pagado por illlereses ni imputarse al capital dicho pago (art. 15).
485. Mora del deudor. En el evento de que el deuclor no cumpla su obligacin en la fecha convenida, tratndose ele una operacin de crdito de dinero, puede dar origen a alguna de las siguientes situaciones: l. Debe intereses conientes desde la fecha del retardo ya la tasa vigente en dicha fecha; 2. Si se ha pactado un inters superior al corriente, deber dicho inters, o 3. Si se ha cOIl\'enido que en este caso no deber intereses, regir dicho pacto. 486. Anatocislllo. En las obligaciones regidas por la Ley
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contradiccin entre los artculos 12 y 14 de la Ley N 18.010, sobre la materia, en cuanto a que el primero presume los intereses y el segundo exige que el pacto sobre ellos dcba constar por escrito. Creemos que la interpretacin de estas nonnas debiera ser la siguiente: las operaciones de crdito de dinero, por regla general, devengan intereses cOlTiemes, lo qu~ la ley presume; si se pacta un inters superior al con'ieme o se exonera de su pago, ello debe constar por eSClito, y si no 6 fuera as, la sancin es la ineficacia en juicio del pacto.
6 Vase en este sentido HERN.~ TRONCOSO L-\RRONDE, Comentario de l~ Ley ,\-Q 18. OJO, sobre operaciolles de crdito. Central de Publicaciones, Facul-
N 18.010 se permite la estipulacin de intereses sobre intereses. Tal coll\'encin queda sleta a las siguientes reglas: 1. La capitalizacin de los intereses debe hacerse en cada vencimiento o )-el1macin; 2. La capit.alizacin no puede hacerse por perodos inferiores a t.reinta das; 3. Si se efecta la capl.alizacin infringiendo las )-eglas precedentemente indicadas, no se produce el inCl-emento del capital y los intereses mantienen su calidad de tales. Existe una norma especial relativa a la. situacin en esta materia de las operaciones vencidas, en las cuales los intereses siempre se capitalizan, salvo que expresamente se hubiere pactado lo contrario. Este pacto debe constar por escrito para los efectos probatorios (art. 9 2 ).
tad de Derecho, Concepcin, s. e., 1982.
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487. Pago anticipado de una operacin de crdito de dinero. A este respecto se mantiene el criterio de la legislacin anterior (D.L. 455, de 1974), en cuanto a que el deudor ele una operacin de crdito de dinero pueda pagarla antes de su \'encimiento, aun contra la voluntad del acreedor. Para hacerlo debe sujetarse a las siguientes normas: 1. Si la operacin no es reajustable, debe pagar el capital)' los imcrcses convenidos hasta la fecha del \'encimiento; 2. Tratndose de operacin reajuslable, pagar el capital reajustado hasta la fecha del pago y los intereses estipulados calculados sobre el capital I'eajustado en la forma indicada por todo el plazo pactado para la operacin. El derecho a pagar amicipadameme es irrenunciable. 488. Recibo de j)(lgo. El otorgamiemo de recibo de pago por el capital hace presumir el pago de los illlereses y del reajuste (an. 17). El recibo del pago ele intereses correspondientes a tres perodos consecutivos y el elel capital cuando ste se debe ....... pagar en CUOlas, por igual lapso, hace presumir el pago de ,,tr ' los imereses o cllotas an teriores (are 18). Se trata de presunciones simplemente legales y, por consiguiente, admiten prueba en conuario. El peso de la prueba, en este caso, corresponde al acreedor. 489. AjJ!icacin del inters corriente. I-Iemos seilalaelo que la Ley N 18.010, sobre Operaciones de Crdito, derog las norInas que establecan el inters legal y el inters mximo bancario. Como an numerosos textos legales hacen referencia a dichos intereses, tal alusin debe entenderse hecha al imers corriellte. As lo dispone el artculo 19 de la Ley N 18.010, de 27 de junio de 1981.
Prrafo 11 Normas para obligaciones en moneda extranjera o expresadas en moneda extranjera
490. Distincin. Estas normas estn contenidas en el TlUlo 11 de la Ley NQ 18.010 que comentamos. Pala un anlisis ms apropiado de ellas es pl'eciso distinguir entre obligaciones expresadas en moneda extranjera y obligaciones cuyo pago se ha pactado en moneda extranjera. 491. Obligaones exjmsadas en moned.a extranjera. Estas obligaciones queelan sujetas a las siguientes reglas: l. Deben pagarse por su equivalente en moneda l1acion al.
2. Para este efecto, se aplicar el tipo de cambio vendedor elel da del pago, certificado por un banco de la plaza (are 20). 3. Tratndose ele una obligacin venciela, se aplicar el tipo ele cambio del cla elel vencimiento o el del da del pago, segn cual sea superior. COI1\'iene e1estacar que en las obligaciones expresadas en moneda extranjera no puede convenirse reajustabilidacl, por cuanto ella est implcita en la natUlaleza de la obligacin (art. 24).
492. Obligaciones cu)'o pago se ha pactado en moneda extranjera. Tlatndose de esta clase de obligaciones, que slo pueden convenirse en virtud de autorizacin de la ley o del Banco Central de Chile, el acreedor puede exigir su cumplimiento en la monecla estipulada, o ejercer los derechos que establece la correspondiente autorizacin (art. 20 ine. 211 ).
Ricardo Sandoval Lp"ez
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que lo previsto por los artculos 2 (concepto de inters para operaciones no reajustables y reajustables), 8 (efectos del pacto de intereses que exceden del mximo convencional y devoluciones) Y 10 (pago anticipado de una operacin de crdito de dinero) es tambin aplicable a las obligaciones de dinero constituidas por saldos de precios de compraventa de bienes muebles o inmuebles.
495. Vigencia de la Le)' N 18. OJO. Este texto rige desde su publicacin en el Diario Oficial (27 de junio de 1981), por cuanto no contiene norma especial al respecto. Sin embargo, las operaciones de crdito de dinero y dems clases de obligaciones reguladas por esta ley, anteriores a la fecha de su vigencia, esto es al 27 de junio de 1981, continan rigindose por las leyes \'igentes a la poca en que se originaron. Slo para este efecto el Banco Cenu'al de Chile continuar fijando el ndice diario de precios al consumidor y la tasa de inters para operaciones a treinta das.
Seccin 1I
La emisin de bonos o debentllres 496. AS/leetos generales. Hemos dicho que cuando una empresa desea ampliar su capacidad productiva ,uunenlando su activo inmovilizado Yno encuentra financiamiento en las fuentes de crdito de corto y mediano plazo, recurre al ahorro pblico, mediante la emisin de ttulos de crdito denominados "bonos o debentures". En ou-as legislaciones de origen europeo estos ttulos de participacin social se denominan "obligaciones". Los bonos o debentures son ttulos de crdito que pertenecen a la categora de los valores mobiliarios o ttulos de
panicipacin sociaI,1 que convienen a sus titulares en acreedores de la sociedad emisora, permitiendo no slo la restiLUcin de su valor nominal, sino tambin el pago de intereses, reajustabilidad segn determinados indicadores econmicos }' otras ventajas tambin de orden econmicofinanciero. En la emisin de bonos, debentures u obligaciones es necesario plantear tres grandes preocupaciones: a) la atraccin e incitacin al ahorro; b) los costos financieros, y c) los efectos que sobre el riesgo financiero pudiere llevar aparejado este tipo de emprstito. En el momento actual -como bien destaca el Profesor Alvaro Cuervo-,8 las obligaciones pueden agruparse en: obligaciones ordinarias; obligaciones indizadas, que intentan mantener el valor econmico elel capital que representan; obligaciones con clusula de participacin, que \'inculan los rendimientos, el capital, o ambos, a la marcha econmica de la empresa, y, por ltimo, nos encontramos con obligaciones que permiten o facultan a su poseedor el pasar a ser accionista de la empresa, dejando de ser acreedor -caso de las obligaciones convertibles- o continuando como tal, caso de las obligaciones que incol-poran el derecho a la suscripcin de determinadas acciones de la sociedad emisora o de oU'a filial o de oU'a fijada en su momento. Ante este panorama amplio ele los diversos tipos de bonos u obligaciones, la empresa se encuentra tambin con una serie ele clusulas especiales que pretenden satisfacer los objetivos ele los ahorran tes en cuanto a incrementar la
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, \'asc supra, Ns. 189 y 200 de este texto. ! ALVARO CUERVO, "La problemtica de los modernos medios)' entidades de financiacin de la empresa", Revista de Derecho Financiero }' Hacienda Pulica, vol. XXIII, N' 106-107, Espaa, octuure de 1973.
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rentabilidad por medio de primas de emisin que afectan directamente la colocacin del emprstito. Por ct,o lado, se plantean premios o lotes que incrementan el rendimiento e incitan la liquidez de los ttlllos al igual quc las primas de reembolso o incitacin al mantenimiento del bono. En oU'os casos, ha sido la preocupacin de scguridadla que ha inducido a establecer en la emisin clusulas de garantas espcciales e incluso superposicin de garantas. La finalidad de estas clusulas es la captacin del ahorro, lo que trata de log'arsc minimizando los casios para la cmpresa. Corno solucin al problema de la depreciacin monctaria, y con el objcto de hacer atraCI ,'a su colocacin, han surgido las obligaciones con clusula de revalorizacin u obligaciones indizadas. Estas obligaciones plalllean un renc1imielHo y/o capital ele reembolso ,'ariable en funcin ele nelices predeterminados, que 'ccogen los efectos de la de.p'eciacin monetaria. Con estos tipos ele bonos se pretende alcanzar la estabilidad econmica del poder adquisiti,'o de los titulares ele la obligacin mediame rendimientos variables. LCl empresa debe plClnteClr la base de inclizacin teniendo preseme la sensibilidad del ahorranle ante las alteraciones monetarias, buscando eficacia, simplicidad y claridad en el nd ice elegido. 9 Las obligaciones con clusula de participacin se consideran como planteamielllo diferente dentro de las obligaciones con rendimientos variables. Sus diferencias sl1l'gen respecto de los bonos indizados con clusula de rc"alorizacin, dan lugar a una ,'ariacin del valor nominal ele los rendimientos, pe'o manteniendo el mismo valor econmico. Por el contrario, se consideran clusulas de participacin a aquellas en las que se produce una variacin del
valor econmico de los rendimientos segn los resultados de la empresa. Por ltimo, debemos sealar que las obligaciones convertibles son aquellas que llevan incorporada la posibilidad de que su titlllar pase, en determinadas circunstancias y dependiendo o no de su voluntad, de ser acreedor de la sociedael a ser socio o accionista de la misma, o de otra sociedad di"ersa de aquella. Esta clase de bono permite la colocacin emprstito en mejores condiciones por cuanto el ahorrante se encuentra frente a un riesgo limitado en un perodo que puede utilizar para pasar o no a ser accionista. Por oU'O lado, el precio del canje de la conversin puede dar un rendimiento que recoja el crecimiento y variacin ele expectativas de la empresa, que sl1ljan durante el perodo de permanencia como tenedor del bono. En nuestro medio para que la empresa pueda recurrir a esta fuente de financiamiento se requiere que ella revista la forma jurdica ele una sociedad annima y que se cumpla con las normas de la Ley N 18.045, de 22 de octubre de 1981, sobre Mercado de Valores, ele que trataremos a continuacin. La emisin de bonos constituye asimismo una operacin ele crdito a la cual son aplicables las normas de la Ley N 18.010, ele 27 de junio de 1981.
Prrafo 1 El mercado de valores 497. Mercado de valores. La Ley NIl 18.045, publicada en el Diario Oficial de 22 de oCLUbre de 1981, establece normas sobre mercado de valores. Esta ley sistematiza en un
CUI:RVO,
ob. cit., pp. 885 Ysigtes.
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solo texto disposiciones que se encontraban dispersas en diferentes leyes. decretos con fuerza de ley. decretos leyes y reglamentos, las que quedan, en consecuencia. derogadas. En efecto, en vinud del artculo 70 de la Ley N 18.045, sobre Mercado de Valores, se derogan los siguientes textos legales y reglamentarios relativos a la materia: a) El Ttulo IV elel Decreto con Fuerza ele Ley N 251, de 1931, anculos 140 a 153. ambos inc1usi\'e; b) La Ley N 16.394. publicada en el Diario Oficial de 18 de diciembre de 1965; c) El Reglamento de la Ley N 16.394, contenido en el Decreto Supremo N 783, de 15 ele marzo de 1966, del Ministedo de Hacienda; d) El Decreto Ley N 1. 064, pu blicado en el Diario Oficial de 14 de junio de 1975; e) El Reglamento del Decreto Ley N 1.064, contenido en el Decreto Supremo N 956. de 5 de agosto de 1975, y f) El artculo 6 del DecrelO Ley N 1.638, de 1976. El objeto de la Ley sobre Mercado de Valores est expresado en su artculo l, que seala que a ella quedan sometidos la ofena pblica de valores y sus respectivos mercados e imermediarios, los que comprenden las bolsas de valores, los corredores de bolsa y los agentes de valores; los emisores e insu'umentos de oferta pblica y los mercados secundarios de dichos valores denu'o y fuera ele las bolsas, aplicndose este cuerpo legal a todas aquellas transacciones de valores que tengan su origen en ofenas pblicas de los mismos o que se efecten con intermediacin por pane de corredores o agentes de valores (art. 1Q inc. 111 ). Tambin esta ley rige el mercado de las acciones ele las sociedades annimas y socieelades en comandita en las que a lo menos el 10% de su capital suscrito pertenece a un mnimo de 100 accionistas, o que tienen 500 accionistas o ms.
Las transacciones de valores que no sean ele aquellos a que se refiere el artculo 12 inciso 1 2 de la Ley N 18.045, tienen el carcter de privadas y quedan excluidas de sus disposiciones, salvo en los casos en que dicha ley se remita expresamente a ellas.
498. Fiswlizacin del mercado de valores. La autoridad de control competente en esta materia es la Superintendencia de Valores y Seguros, ereada en virtud del Decreto Ley N 3.538, de 1980, que fija sus atribuciones, As lo seala expresamelllc el artculo 2 de la Ley N 18.045 que comentamos: "Con"csponder a la Superintendencia de Valores y ! Seguros ... vigilar el cumplimiento de las disposiciones de la .-' presente ley, de acuerdo con las facultades que se le confie- ... ren en su ley orgnica yen el presente cuerpo legal". 499. Concepto de valores. De conformidad con la norma del artculo 3 de la Le)' N 18.045, se entiende por valores "cualesquiera ttulos u"ansferibles incluyendo acciones, opciones a la compra y ,eota de acciones, bonos, debentures, cuolas ele fondos mutuos, planes de ahorro, efectos de comercio y, en gene"al, todo tlUlo ele crdito o inversin", Sin embargo, las normaS de la Ley sobre Mercado de Valores no se aplican a los valores emitidos o garantizados por el Estado, por las instituciones pblicas cenu'alizadas o descentralizadas y por el Banco Central de Chile (art. 3 inc. 2). La Superintendencia, mediante resolucin fundada, puede eximir de algunas de las obligaciones establecidas en la ley citada a las entidades cuyas finalidades se relacionen exclusivamente con actividades deportivas o de beneficencia y slo mientras mantengan esta especial caracterstica. Asimismo, la autoridad de conu'ol puede eximir, por resolucin fundada. a aquellas entidades cuyas finalidades se 'elacionan exclusivamente con actividades educaciona-
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les, de la obligacin de informacin o de los sistemas de comrol comables establecidos o que puedan establecerse en virtud de la Ley sobre Mercado de Valores.
500. Concepto de oferta /J/bliw de vaLores. Se trata de un concepto definido por la ley que comemamos, en su artculo 4"', de la siguiente forma: "Se entiende por ofena pblica de valores la dirigida al pblico en generala a ciertos sectores o a grupos especficos de ste". Lo que caracteriza la oferta pblica es, en consecuencia, el hecho ete que ella se dirija al pblico. La disposicin recin citada agrega que, en caso de duda, la Superintendencia puede determinar, por resolucin de ca'cter general, si cienos t.ipos de ofena de valores constituyen ofenas pblicas. La autoridad de conu'ol ele "alares puede tambin eximj- cienas ofenas pblicas del cumplimiento de alguno de los requisitos contemplados por la Le)' N 18.045, de 1981, mediante resoluciones de carcter general. En fin, los emisores que se encuentren en liquidacin .no pueden hacer oferta pblica de valores, salvo si se trata ,.)'Ie sus propias acciones.
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dita por acciones en las que al menos el 10% de su capital suscrito pertenece a un mnimo de 100 accionistas, o que tienen 500 accionistas o ms y, en general, todas las autolizadas para emitir; b) Los valores que sean objeto de oferta pblica; c) Las acciones de las sociedades a que se refiere el inciso 2 del artculo 1 de la ley (ya indicadas en la letra a),
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d) Las acciones emitidas por sociedades que voluntariameme as lo soliciten (art. 52). Para hacer oferta pblica de valores es indispensable que tanto stos como la sociedad emisora hayan sido inscritos en el Regisu'o de Valores (art. 6 2 ). La inscripcin de los ttulos y de las sociedades emisoras debe realizarse dentro de los sesenta das siguientes a la fecha en que se haya cumplido alguno de los 'equisitos que respecto de ellas establece el artculo 1\' inciso 2 2 de la Ley N2 18.045. Por oU'a parte, cualquier sociedad annima puede solicitar la inscripcin volullla'ia de sus acciones en el Registro de Valores. Esta inscripcin 'somete a la sociedad inscrita a todas las disposiciones de la Ley sobre Mercado de Valores y a sus normas complementarias (an. 7 2 ). La autoridad de control debe efectuar la inscripcin en el Registro ele Valores, una vez que el emisor le haya proporcionado la informacin que sta requiera sobre su situacin jurdica, econmica y financiera, mediante normas de carcter general, dictadas en consideracin a las caractersticas de la sociedad emisora, de los valores y de las ofertas, en su caso. Para efectuar la inscripcin el organismo estatal dispone de un plazo de treinta das contados desde la fecha de la solicitud. Este plazo se suspende si la Superintendencia, mediante comunicacin escrita, pide informacin adicional al peticionario o le solicita que modifique la peticin o que rectifique sus antececlentes por no ajustarse stos a las
501. Registro de VaLores. La Ley N 18.045, sobre Mercado de Valores, crea un Registro de Valores en el cual cleben inscribirse los ttulos y las sociedades emisoras de los mismos. El Decreto Ley N 1.0G4, de 1975, haba establecido la existencia de este registro en relacin con los bonos o debentures. Sin embargo, el Registro creado por la Ley sobre Mercado de Valores es ms amplio y corresponde llevarlo a la autoridad de control en la materia, esto es, a la Superintendencia de Valores y Seguros. En el Regisu'o de Valores se inscriben: a) Los emisores de valores de ofena pblica. Por ello debemos entender las sociedades annimas y las en coman-
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normas establecidas, reanudndose tan slo cuando se haya cumplido con dicho trmite. Reparados los defectos o atendidas las observaciones formuladas en su caso y vencido el plazo referido precedentemente. la autoridad fiscalizadora debe efectuar la inscripcin de los valores en el registro dentro de tercero da hbil (art. 8 2 ). Finalmente. digamos que la inscripcin en el Registro de Valores obliga al emisor a di\'lllgar en forma veraz, suficiente y oponuna toda informacin esencial respecto dc s mismo. de los valores ofrecidos y de la ofena. La ley sobre la materia define en el inciso 2 2 del artculo 9 qu se entiende por informacin escncial, diciendo que es "aquclla que un hombre juicioso considerara imponante para sus decisiones sobre inversin ".
502. De la inJonnacin continua )' resenmda. Las sociedades inscritas en el Registro de Valores deben proporcionar a la Superintendencia Yal pblico en general la misma informacin a que estn obligadas las sociedades annimas abiertas y con la periodicidad, publicidad yen la forma que se exige a stas, segn lo dispuesto por el artculo 76 de la Ley N 18.046, de 22 de octubre de 1981, sobre Sociedades Annimas. Asimismo. es preciso tener en cllenta las normas del Decreto Ley N 3.538, sobre atribuciones de la Superintendencia de Valol'es y Seguros. Con todo, con el voto conforme de las tres cuartas partes de los directores en ejercicio, puede darse el carcter de reservado a cienos hechos o antecedentes que se refieran a negociaciones an pendientes que al conocerse puedan perjudicar el inters social. Tratndose de sociedades emisoras no administrada.~ por un directorio u otro rgano colegiado, la decisin de reserva debe tomarse por todos los administradores. La decisin o acuerdo de reserva debe comunicarse a la Superintendencia al da siguiente hbil de
su adopcin. Los administradores o directores que, dolosa o culpablememe, califiquen o concurran con su voto favorable a declarar como reservado un hecho o antecedente, de aquellos a que se refiere el anculo 10 inciso 3 de la Ley NI! 18.045, responden de los peljuicios ocasionados a terceros en los trminos indicados en el artculo 55 de la misma ley y estn obligados a indemnizarlos, sin peljuicio de las sanciones administrativas o penales que pudieran corresponderles. De conformidad con lo previsto por el anculo 12 ele la Ley sobre Mercado de Valol'es, las personas que directamente o a travs ele otras personas nawrales o jurdicas ,.,!O' posean el 10% o ms del capital suscrito de una sociedad cuyas acciones se encuentran inscritas en el Regisu'o de "' -." ~ Valores, o que a causa de una adquisicin de acciones lleguen a tener dicho porcenraje, y los dil'ectores, gerente general y gerentes, en su caso, de dichas sociedades, cualquiel'a que sea el nmero de acciones que posean, deben informal' a la Supcl'inrendencia y a cada una de las bolsas de valores del pas en que la sociedad tenga valores regisu'ados para su cotizacin, de toda adquisicin o enajenacin de acciones que efecten de esa sociedad, dentro de los cinco das siguientes al de la transaccin o u'ansacciones respectivas. La ley que comentarnos impone asimismo la obligacin de estricta rescn'a a los directores, administradores y, en general, a cualquiera persona que en razn de su cargo renga acceso a informacin de la sociedad)' de sus negocios, que an no haya sido divulgada oficialmente al mercado por la compaila y que sea capaz de influir en la cotizacin de los valores de la misma. Estas personas no pueden tampoco valerse de la informacin resen,'ada para obtener para s o para otro,~ "cntajas mediante la compra o venta de "alores. En caso de contravencin, deben devolver a la caja social toda utilidad que hubieren obtenido mediante la transaccin de valores de la sociedad y estn obligadas a
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indemnizar los perjuicios a toda persona que resulte daada (art. 13).
503. 11lJor/llacin en la obtencin de control. Tanto la Ley N 18.045, sobre Mercado de Valores, como la Ley N 18.046, sobre Sociedades Annimas, contienen normas que reconocen por primera vez en nuestro ordenamiemo los efectos jurdicos del fenmeno dd control, tomado en el sentido econmico de "control dominacin"IO y no ya como simple fiscalizacin formal de la regularidad de la gestin social. As ocurre con el artculo 54 de la Ley sobre Mercado de Valores, relativo a la informacin en la obtencin del control. Segn la norma recin citada, cuando una o ms personas, directamente o a travs de una sociedad filial o coligada, pretenden obtener el control de una sociedad, sometida a la fiscalizacin de la Superintendencia, deben informar previamente tal propsito al pblico en general. En dicha informacin se indican a lo menos el precio y condiciones de la negociacin a efectuarse, cualquiera sea la forma de '~'.adquisicin de las acciones, comprendindose incluso la que oO." pudiese realizarse POI- suscripciones directas o transaccio1 nes pri\~ddas. Agrega la disposicin que para los fines scilalados se enva comunicacin escrita a la Superintendencia)' a las bolsas de valores y, cumplido lo anterior, se publica un a\'iso destacado en un diario de circulacin nacional. La adquisicin de acciones slo puede perfeccionarse transcurridos cinco das hbiles desde la fecha en que se publique el aviso ya referido. Esta norma es de trascendental importancia en la proteccin de los intereses de los accionistas minoritarios y de
los pequeos ahorrantes. En efecto, una vez obtenido el control por un grupo, las acciones de minora tienen muy poco valor y resulta extremadamente difcil enajenarlas en el mercado. La informacin sobre la pretensin de obtener el control por una o ms personas directamente o a travs de una sociedad filial o coligada, permite a los accionistas de la sociedad en la cual se ejercer el control tomar las medidas que estimen del caso para proteger sus intereses.
504. Cancelacin de la inscripcin en el Registro de Valores. La Ley sobre Mercado de Valores permite la cancelacin de la inscripcin en el Registro de Valores en los siguientes casos: a) Tratndose de acciones, cuando la sociedad emisora as lo solicite, porque durante el curso de los seis meses precedentes ella no ha reunido los requisitos seI1alados en el inciso 2 del artculo 1 de la Ley N 18.045; b) Cuando un emisor inscrito voluntariamente lo solicite, siempre que no cumpla con alguno de los requisitos que hacen obligatoria la inscripcin; c) Cuando la Superintendencia, en caso grave y por resolucin fundada, as lo determine, en razn de que: 1. Se hubiere obtenido la inscripcin por medio de informaciones o antecedentes falsos; 2. Durante la vigencia de la emisin, el emisor entregare al Registro de Valores, a las bolsas o a los corredores o agentes de valores, informaciones o antecedentes falsos; 3. Con ocasin de su oferta en el mercado, el emisor difundiere noticias o propaganda falsas; 4. El valor no cumpla con los requisitos que hicieron necesaria su inscripcin; , d) Cuando los derechos conferidos por el valor inscrito se hayan extinguido totalmente. De las resoluciones que dicte la autoridad de control ordenando la cancelacin de la inscripcin en el Registro
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Vase "Organos de Control" en el tomo 1 de este Manllal.
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de Valores, puede reclamarse ante la Corte de Apelaciones de Santiago, segn el procedimiento establecido en el artculo 64 de la Ley N 18.045, sobre la materia.
505. Mercado secundario. Segn el artculo 23 ele la ley que comentamos, el mercado secundario de valores est organizado de la siguiel1le forma: a) Todas las acciones que de conformidad con la ley ele la materia deban inscribirse en el Registro de Valores deben tambin registrarse en una bolsa de valores, la que no podr rechazar dicha inscripcin; b) Las acciones de sociedades no inscritas en el Registro de Valores no pueden ser cotizadas ni transadas diariamente en bolsa. Asimismo, los agentes de valores no pueden participar en la intermediacin de estos valores )' los corredores de bolsa slo pueden hacerlo en pblica subasta en la forma dispuesta en esta letra. Dos veces en el mes, en las pocas que determine el reglamento de la bolsa respectiva, se efecLUar una rueda especial para la subasla ele acciones no inscritas, en la que se anunciar pblicamente esta circunstancia. Los corredores de bolsa respecto de estas acciones estn obligados a destacar avisos en sus oficinas que indiquen que se trata de valores sin inscripcin y que carecen de informacin obligatoria, sin pejuicio de poder dar la informacin fidedigna que de ellos tengan; c) Las acciones inscritas en el Regisu'o de Valores slo pueden ser intermediadas por los corredores de bolsa. Estas transacciones deben efectuarse en la rueda de la bolsa de la que ellos sean miembros. Los bancos y sociedades financieras que de acuerdo con sus facultades reciban rdenes de sus clientes para comprar o vender este tipo de acciones deben ejecutar dichas rdenes a u-avs de un corredor de bolsa.
Con todo, los corredores de bolsa}' los agentes de valores que participen en una oferta pblica de acciones de una nueva emisin pueden, por un perodo de ciento ochenta das a contar de la fecha del Regisu'o en la Superintendencia de dicha emisin, efectuar fuera de bolsa las transacciones necesarias para llevar adelante la ofena. d) Olros valores distintos de las acciones, que estn inscritos en el regisu'O, pueden sel- intermediados por cualquier corredor de bolsa o agente de valores regisu-ado en la Superintendencia, o por los bancos)' sociedades financieras, cle acuerdo a sus facultades legales. Las transacciones de estos valores pueden efectuarse clenu'o de las bolsas, por corredo'es ele bolsa, slo cuanelo hayan sido aceptados a Cotizacin por la bolsa respectiva. e) La intermediacin de valores emitidos o garantizados por el Estaclo, por las inslituciones pblicas cemralizadas o descel1lralizadas )' por el nanco Cenu'al de Chile, )' de los emitidos por bancos e instituciones financieras, se sujetar a Ia.~ normas establecidas en las leu'as precedentes.
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Prrafo II Formalidades de la emisin de bonos

506. Conee/lto de bono o debenture. En trminos generales, puede decirse que bono o debenture u obligacin es un ttulo de crdito de tipo uniforme que se emite en serie }' que representa un derecho de crdito en Cont-a de la sociedad annima que lo ha emitido. En esta ocasin no \'amos a entrar en detalle sobre las ca-actersticas del bono como ttulo de crdito, pues ra tuvimos oportunidad de hacerlo en el estuclio de la Teora General de los Ttulos de Crdito.
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El bono o debenture pertenece a la categora de ttulos de participacin social, dando cuenta de una deuda a largo plazo de la entidad emisora.
507. Normas a!Jlirables. Estn contenidas en el Ttulo IV de la Ley N 18.045, de 22 de oClllbre de 1981, sobre Mercado de Valores. Segn el artculo 16 del texto legal recin citado, la oferta pblica de valores representativos de deuda cuyo plazo sea superior a un ao slo puede efeclllarse mediante bonos y de acuerdo con las disposiciones generales, que ya hemos eSllIcliado, )' las normas especiales de que trataremos en seguida. Cuando una sociedad quiera recurrir a fuentes de financiamiento extcrno, mediante la colocacin de un emprstito entre los al1orrallles, cu)'o plazo de reslitllcin es superior a un ao, slo puede hacerse por el mecanismo de la emisin de bonos. Esta limitacin aludida en el artculo 16 de la Le)' sobre ~1crcado de "alares no se aplica a bancos)' sociedades financieras que opnan en el pas y, si cstll\'icrcn autorizados para emitir bonos en conformidad a las normas que los rigcn, las cxigencias legales se cumplen ante la Superintendencia de Bancos e InstilUciones FinanCieras. Es interesante des lacar que en \,irlud de la Ley sobre Mercado de Valores la emisin de tllllos de crdito por las sociedades annimas queda sometida a la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y Seguros, al mismo tiempo que se eSlablece un conjumo de normas destinadas a proteger a los ahorrames y a asegurar la seriedad de la emisin misma. As, la inscripcin previa del emisor como del ttulo o valor emitido en el Registro de Valores constituye una garanta respecto del control ele la informacin suministrada al pblico para que conozca la situacin de la sociedad emisora y decida, con mayores elementos de juicio, la colocacin de sus ahorros.
Sin duda, los resguardos previstos en la nueva legislacin sobre mercado de valores son una clara manifestacin de la tendencia que se sigue en la actualidad de conseguir la transparencia en dicho sector, como asimismo de incrementar la competencia entre los diversos participantes en la oferta, en la demanda y en la intermediacin de valores. No podemos sino destacar tambin el gran esfueno de instilllcionalizacin y de unidad que en el mercado de valores represema el nuevo texto legislativo. Las atribuciones que la Superintendencia de Valores y Seguros ejerce en esta materia, como las que le corresponden a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, en su caso, son similares a las que, en el mbito del derecho anglosajn, tienen la Security and Exchanges Commission de Estados Unidos de Norteamrica y el Board of Trade en Inglaterra. En el derecho francs la Commission des Oprations de Bourse est investida de iguales poderes. l !
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508. Escritura de emisin. Se trata de un instrumento que contiene las enunciaciones fundamentales para la emisin ele los bonos y que se suscribe enu-e la sociedad emisora}' el o los representantes de los futuros tenedores de bonos. Para requerir la inscripcin de una emisin de bonos es indispensable que el emisor acompaile a la Superintendencia ejemplares de esta escritura pblica.
509. Contenido de la escritura de emisin. La diferencia de lo establecido en el Decreto Ley Nll 1.064, de 1975, hoy derogado, y la Ley N 18.045, sobre Mercado de Valores, no
11 Vase nuestro estudio ti tulado Caracteres fondamenlaus du fonctionnemenl des Socils Ano'/l)'ms en Droil Chilien, RenJe etJournal des Socits N 1, 1976.
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reglamenta detalladamente el contenido de la escritura pblica de emisin de bonos. En efecto, el artculo 17 inciso 1 seala, en trminos generales, que ella "contendr todas las caracterstlcas y modalidades de la emisin y la determinacin de los derechos y obligaciones del emisor, de los tenedores de bonos y de sus representantes". La autoridad (k control, haciendo uso de las facultades que le confiere su ley orgnica, Decreto Ley N 3.538, de 1980, y segn la expresa atribucin contenida en el anculo 17 inciso 2 de la Ley N 18.045, mediante la dictacin de normas de aplicacin general, establecer las menciones obligatorias que deber contener la escrimra pblica de emisin de bonos. Tales enunciaciones debern referirse, a lo menos. salvo las excepciones que la propia Superintendencia determine, a normas relativas a las siguientes materias: a) Informaciones jurdicas y econmicas respecto del emisor y del representante de los tenedores de bonos; b) Monto de la emisin, series, nmero, cupones y caraClersticas de los tuJlos, plazos de colocacin, intereses )' reajustes a pagarse en su caso; forma)' pocas de amortizacin, de sorteos), de rescates; fecha)' modalidades de los pagos y garantas que los caucionen en caso de que las hubiere; c) Procedimiento de rescates anticipados, los que slo podrn efectuarse mediante soneos u ou'os procedimientos que aseguren un tratamiel1lo equitativo para todos los tenedores de bonos; d) Obligaciones adicionales, limitaciones y prohibiciones a que se sujetar el emisor mienudS est vigente la emisin. en defensa de los intereses de los tenedores de bonos. particularmente respecto a las informaciones a proporcionarles en este perodo, a la mantencin, sustitucin o renO\'acin de activos o garantas, facultades de fiscalizacin otorgadas a estos acreedores y a sus representantes y medidas de proteccin al tratamiento igualitalio a los tenedores de bonos, y
e) Procedimiento de eleccin, reemplazo y remocin, derechos, deberes y responsabilidades de los representantes de los tenedores de bonos y normas relativas al funcionamiento de las juntas a celebrarse por estos acreedores. La Ley N 18.045. de 1981, sobre Mercado de Valores. no consagra formalidades de publicidad de la emisin de bonos, como ocun"a bajo la vigencia del Decreto Ley N 1.064. de 1975, en que se exiga la publicacin de un eXU"aCLO de la escritura de emisin, visado por la autoridad deconu'ol, en el Diario Oficial. La legislacin vigente se preocupa de la inscripcin en el Registro de Valores que lleva la Superintendencia de la emisin de los bonos, para lo cual es requisito sine qua non el otorgamiento de la escritura de emisin y ! .. de las dems exigencias que \imos a propsito de la inscrip-;"' cin en dicho registro. ... ~ Por otra parte, en el ttulo de las disposiciones generales, artculo 65, la ley que comentamos establece que la publicidad, propaganda r difusin que por cualquier medio hagan los emisores, intermediarios de valores, bolsas de valores, cOl-poraciones de agentes de valores r cualesquiera ou-as personas o entidades que participen en una emisin D colocacin de valores, no pueden contener declaraciones, alusiones o representaciones que puedan inducir a error, equvocos o confusin al pblico sobre la naturaleza. precios, rentabilidad. "escates, liquidez, garantas o cualesquiera oU"as caractersticas de los valores de oferta pblica o de sus emisores. Agrega la misma disposicin que los prospectos r folletos informativos que se utilicen para la difusin y propaganda de una emisin de valores debern contener la totalidad de la informacin que la Superintendencia determine r no podrn difundirse si no hubieren sido previamente remitidos al Registro de Valores.
510. Aspectos formales del bono. Sobre este particular deben seguirse las normas que establezca la Superintendencia
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para reglamentar las enunciaciones de la escritura de emisin de bonos y en especial sobre la forma que debel-n revestir los ttulos, por cuanto la Ley N 18.045, a diferencia del Decreto Ley N ] .064, de 1975, no contiene reglas sobre la materia. 5] l. Susn-;jJn del bono. Las personas que se i1ue-esan en colocar sus ahorros en esta forma deben suscribir los bonos. La suscripcin implica la aceptacin y ratificacin de todas las estipulaciones contenidas en la escritura pblica de emisin. Asimismo, la adquisicin posterior del t.tulo emitido campana igual efccto jurdico (an. 18).
Prrafo III Las garantas de la emisin
512. PnciJJio. La emisin de bonos por la sociedad an.," . nima puede hacerse con o sin garanta. Sirven de garantas ~~de la emisin todas las caucioncs generales o especiales que '( las leyes contcmplan. 513. Garanta tJrendaria. Cuando la emisin se cauciona mediante la constucin de una prenda, la entrega de la cosa ernpeilada, cn su caso, se hace a los representantes de los tenedores de bonos o a quienes stos designen .
dose al margen de estas inscripciones los reemplazos que se efectuaren. Agrega la disposicin que las citaciones y notificaciones que de acuerdo a la ley deben practicarse respecto de los acreedOl-es hipotecarios o prendarios, se entienden cumplidas al efectuarse a los representantes de los tenedores de bonos. A dichos representantes corresponde igualmente aceptar las modificaciones o sustituciones de las garantas contituidas o consentir su alzamiento. Con el objeto de que las garantas conserven su valor, la sociedad emisora no puede enajenar sus activos, cuando ello imposibilite o dificulte el desarrollo del giro social, a menos que lo consientan por escrito los representantes de los tenedores de bonos. La sociedad no puede por lo mismo, sin el consentimiento de dichos reprcsentantes, enajenar las marcas comerciales, las patentes de invencin u ou-as expresiones de la propiedad industrial, existentes al tiempo de la escritura de emisin. En este mismo orden de ideas, parece evidente que la sociedad emiso-a no puede acordar la reduccin de su capital mienu-as no se haya amortizado la totalidad de la emisin, ni repanir dividendos enu'e sus accionistas, cualquiera que sea su carctcr, si est en mora en el pago de los intereses, reajustes o de los bonos saneados o vencidos.
Prrafo IV La amortizacin y pago de los bonos
. 514. Garanta hipotecara y prendas especiales. Si la emisin se ha garantizado mediante hipoteca o prenda especial, en las inscripciones de dichas obligaciones accesorias no ser necesario individualizar a los acreedores, bastando expresar el nombre de los representantes de los tenedores de bonos designados en la escritura y la calidad que invisten, anotn-
515. Principi.o. A diferencia de la accin que implica para su titlllar la posibilidad de obtener beneficios naja la forma de dividendos, si la sociedad emisora los obtiene en su ejercicio, el bono constituye un crdito que el emisor debe pagar o amortizar peridicamente hasta su completa solu-
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ClOn, en los plazos y bajo los mecanismos que estipule la escritura de emisin, o bien puede concederse una opcin para canjearlos por acciones ordinarias o pdvilegiadas de la misma sociedad. Las amortizaciones pueden ser ordinarias o extraordinarias y se efectan en las condiciones que scilala la escritUl4 de emisin. La amortizacin extnordinaria significa que el bono va a ser pagado con al1lerioddad a la fecha de su vencimiento. Generalmente las amortizaciones extraordinarias se realizan recurriendo al mecanismo de sorteos, con los resguardos que la ley y las normas que imparta la Superintendencia establezcan al respecto. No podemos analizar estas normas, por cuamo hasta la fecha no se han dictado.
516. Bonos canjeables en acciones. La Ley NQ 18.045, sobre Mercado de Valores, consen!a entre sus disposiciones la regia que contena el Decreto Ley NQ 1.064, de 1975, que reconoce la posibilidad de emiljr bonos canjeables en acciones. Con ello la legislacin nacional no hace sino ponerse al da respecta de esta situacin contemplada en otras legislaciones. 12 En virtud del artculo 21 de la ley en comentario, una sociedad annima emisora de bonos puede conceder a los tenedores opcin colecti\'a para canjearlos por acciones ordinarias o privilegiadas de la misma sociedad, de acuerdo con las condiciones establecidas en el contrato de emisin y con las normas legales vigentes. Sin duda, la opcin es de carcter colectivo y debe ser aceptada por la junta de tenedores de bonos segn qurum y mayora legales. La opcin representa un incentivo pal'a los ahorrantes, quienes mediante ella se convierten de acreedores en la
sociedad en accionistas de la misma, con todos los derechos institucionales y pau'imoniales que dicha calidad U'ae aparejados.
517. Mrito ejecutivo de los bonos. Con el propsito de
recubrir al bono, en cuanto ttulo de crdito, de garantas suficientes pal'a hacerlo efectivo frente a la sociedad deudora que lo emite, el artculo 20 de la Ley N 18.045, sobre Mercado de Valores, establece que los bonos vencidos por saneo, rescate o expiracin del plazo de su vencimiento y los cupones tambin vencidos tienen mrito ejecutivo en contra del emisor. Tratndose de los bonos sorteados, stos deben figurar en el acta respectiva. Se trata del acta qu~!, debe levantarse, con las formalidades que el servicio de conu'01> establezca, para efectuar los sorteos. Prrafo V Los representantes de los tenedores de bonos
518. Re/fresen/antes provisorios y definitivos. Es fundamental establecer la diferencia entre unos y otros. Los representantes provisodos son aquellos que suscriben la escritura de emisin con la sociedad emis0l4 y duran en sus funciones hasta que sea colocada la totalidad del emprstito o venza el plazo de colocacin. Los definitivos son designados por la junta de tenedores de bonos una vez colocada la totalidad de la emisin o vencido el plazo para dicha colocacin. De conformidad con lo previsto en el artculo 22 de la ley sobre la matelia, slo pueden ser representantes prO\isorios de los tenedores de bonos los bancos y las sociedades financieras y las dems pel'sonas que autorice la Superintendencia de Valores y Seguros.
12 Vanse la ley francesa N 66-537, de 24 de julio 00 1966, Y la ley brasilea N 6.404, de 15 de enero de 1976.
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La funcin de representante de los tenedores ele bonos es indelegable.

519. FacuLtades de Los rejJresentantes de tenedores de bonos. Aparte de las facultades que a ellos cOITesponele corno mandatarios y de las que se les confieran en la escritura de emisin o por la junta general de tenedores de bonos, segn la ley (an. 22 ine. 3 2 ), se entienden amarizados para ejercer, con las facultades ordinarias del mandato judicial, todas las acciones judiciales que correspondan en defensa del imers comn de sus representados o para el cobro de los cupones y bonos saneados o vencidos. Tales faculLades pueden ejercerse aun cuando el emisor fuere declarado en quiebra. En las demandas y dems gestiones judiciales que entablen los representantes de los tenedores de bonos en inters de lodos o algunos de los tenedores de bonos, no es necesario ('xpresar el nombre de cada uno de stos ni especificarles individualmente. Los represe mames de los tenedores de bonos estn asimismo facullados para examinar los libros de contabilidad <'-d~ la sociedad emisora en la medida en que ello sea necesa.):.io para proteger los intereses de sus representados. Pueden . ' tambin asistir; sin derecho a \'oto, a las asambleas de accionistas, cuando la sociedad emisora est organizada bajo la forma jurdica de sociedad annima. La ley impone a estos representantes reserva de los antecedemes que hayan tornado conocimiento por las facultades inspectivas de que estn dotados, en cuanto no sea estrictamente indispensable revelarlos pat"a el cumplimiento de sus funciones. La Ley N 18.045 no establece reglas especiales relativas a la organizacin de los tenedores de bonos en juntas o asambleas, por cuanto ella reglamenta en general el mercado de valores. Sin duda que estas reglas sern posteriormente dictadas con carcter general por la Superintendencia de
Valores y Seguros, en el ejercicio de las potestades de que est investida.
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Revista de Derecho J Ciencias
Otros especializados
Soci(ll~s, U ni\'ersidad de Concepcin, NQ 161, dedicada a las operaciones de crdito de dinero. LARRAlN S., HUGO, Las operaciones de crdito de dinero en D.L. N 2 455, Memoria de Prueba, U ni\'ersidad de Concepcin, s. e., 1975.
SEGUNDA PARTE

l. Introduccin
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Caplulo I TEORlA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO Seccin 1. Nocin de ttulo de crdito y elementos caracleJ1sticos 2. E\'olucin histrica 3. Definicin y elementos del ttulo de crdito. . . . . . . . . . . . . 4. Estructura del ttulo de crdito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5. Vinculacin de los elementos de la estructura del ttulo ... 6. Autonoma conceptual de los elementos estructurales del ttulo ,....... 7. Concepto de legitimacin 8. Denominacin...................................... Seccin n. Caracteristicas de los ttulos de crdito 9. Enumeracin Caracteres esenciales y comunes de los ttulos de crdito 10. La necesariedad Prrafo 1.
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Derecho Comercial
11. La literalidad . 12. Carcter autnomo de los ttulos de crdito Prrafo 11.
13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. 20. 21.
34
37
Temas de discusin, de disertacin. de investigacin y casos prcticos , .

Bibliografia .
particulares de algunos ttulo de credlto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Ttulos abstraClos }' causados . La causa en los ttulos de crdito . . Concepto de ttulo de crdito abstracto . Abstraccin}' autonoma en los ttulos de crdito . Caracterstica de formalidad de los ttulos abstractos . Aspecto jurdico-real del tlUlo de crdito . Int1uencia de la relacin obligacional sobre la relacin real Influencia de la relacin real sobre la documental . Adquisicin}' extincin de los derechos sobre el ttulo y de de los derechos emergentes del documento .
Ca,ra~tersticas
41 41 42 45 45
Captulo II LA LETRA DE CAMBIO Scccin l. AS/lectos generales 39. Origen}' cvolucin 40. Funcin dc la letra de cambio. El contrato de cambio 41. Definicin de la letra de cambio 42. Pcrsonas quc intcf\'ienen en la letra de cambio Scccin 11. La emisin o giro de la letra de cambio 43. Carcter formal 44. Enunciaciones dc la letra de cambio 45. Sancin por falta de requisitos esenciales 46. Enunciaciones posteriores al giro 47. Giro de la letra y relacionesjurdicas de origen 48. Menciones facultativas 49. Adulteracin de la letra 50. Alteracin del texto de la letra de cambio 51. Ejemplarcs dc la letra 52. Obligaciones del librador 53. Obligaciones del librador con el o los tomadores 54. Obligaciones del librador con el librado .
46
48
48
49 49
. . . .
69
72 74
75
Seccin 111. La clmijicacin de Il)s ttulos de nidito 22. Criterios de clasificacin . 23. Ttulos de pago, representati\os de mercaderas}' de participacin social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24. Ttulos al portador, a la orden y nominativos . . . 25. TlUlos al portador '<"26. Ttulos a la orden . . .. A7. Ttulos nominativos . . . 28. Ttulos pblicos y privados; comerciales y civiles 29. Ttulos unitarios)' mltiples . Seccin IV. Los eJectos de comercio 30. Definicin)' relacin con la moneda 31. Diferencias con la moneda 32. Diferentes efectos de comercio Seccin V. Los valores mobiliarios 33. Concepto}' caracteres distintivos 34. Valores mobiliarios al portador 35. Valores mobiliarios nominati\'os 36. Grados en la forma nominativa 37. Valores mobiliarios a la orden 38. Diferentes valores mobiliarios
50 51 52 52 54 55 57 58
. . .
58 59 60
. . . . . . . . . . .
76 76 84 85 86
87
90
90 91
92 92
93
. . . . . .
61 61
62 63 64 64
Seccin IIl. La circulacin de la letra de cambio: el endoso 55. Ideas generales 94 56. Definicin legal de endoso 95 57. Naturaleza jurdica y funcin econmica del endoso. . . . . . 96 58. Difcrencias cntrc la ccsin ordinaria dc crditos y el endoso 97 59. Caractersticas del endoso 98 60. Quin puede ser endosatario? ' 99 61. Diversas clases de endoso. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99 62. Endoso traslaticio de dominio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 100
540
Derecho Comercial
541
63. 64. 65. 66. 67. 68. 69. 70.
Transferencia de dominio de la letra . Legitimacin activa}' pasiva . Responsabilidad del endosan te . El endoso traslaticio de dominio y las personas que intervienen en la letra . La inoponibilidad de excepciones . Endoso de letra vencida . Endoso en comisin de cobranza . Endoso en garanta. . . . . . . . . . . . . . .
101 102 103 108 108 109 110 111
Seccin rv. La aCl!p/acilI de la k/ra 71. Nocin previa 72. Concepto de aceptacin 73. Pluralidad de librados 74. Presentacin de la letra a la aceptacin 75. Actitud del librado al requerrsele la aceptacin 76. Requisitos de forma y de fondo de la aceptacin 77. Requisitos de forma de la aceptacin 78. Requisitos de fondo de la aceptacin 79. Retiro de la aceptacin 80. Negativa de aceptacin Seccin V. La gamnta y el aval 81. Generalidades 82. Solidaridad cambiaria . . . . . . . . . . . . . . .. . 83. El aval 84. Formalidad del aval 85. Efectos del aval 86. Otras garantas Seccin VI. El vwcimim/o J pago de la le/m 87. Forma de determinar el vencimiento 88. El pago de la letra 89. Presentacin de la letra al pago 90. A quin debe hacerse el pago? 91. Constancia del pago 92. El pago parcial 93. Lugar de pago 94. Prohibicin del pago
. . . . . . . . . .
113
113
115 115
118 120 120 121 123

124
Seccin VII. El protesto de In ktra de cambio 95 Concepto . . 96. Clases de protesto 97 Oportunidad del protesto . 98. Formalidades del protesto . 99. Notario competente para el protesto . . 100. Diligencias que verifica el notario 101. El a\'iso , .. , , . . . 102. El requ('rillliento . 103. Acta de protesto 104. Depsito del importe de la letra . lOS. El Registro de Protestos . 106. Protesto por banco o financiera . 107. Formalidades del protesto efectuado por bancos o financieras . 108. Registro de Letras Protestadas . 109. Incicacia del protesto hecho por bancos o financieras 110. Alcance)' utilidad prctica del protesto por bancos o trnancieras . 111. Nulidad del protesto . Seccin \'III Acciones qUI! emanan de la letra de cambio 112. 1\lecanismos de que est revestida la letra de cambio 113. El peIj uicio de la letra 114. EJercicio de las acciones del portador antes del vencimiento de la letra 115. Las acciones cambiarias de reembolso 116. Pago hecho por endosante 117. Pago hecho por avalista 118. Alcance de la accin cambiaria de reembolso 119. Pago parcial y accin cambiaria de reembolso .. , . 120. Pago hecho por extrai'lo a la letra
138 138 139 141 141 142 142 143 143 144 145 145
14t;) 14.6.
147"
147
148
149
. . . . . .
124 125
126 128 128
. . . . . . .
150 150 151 152 152 153 153 154
130
. . . . . . . .
130
132
132 134 135 136 136 137
Seccin IX. Ell!xtralto de la k/ra de cambio 121. Generalidades........................ . . 122. Declaracin de extravo . 123. Resolucin que se pronuncia sobre el extravo . 124. Efectos de la aceptacin o pago autorizado por resolucin j~k~ .
154 151 156 157
_ _ _ _ _-l
.' ~
..
542
Derecho Comercial
54!
Seccin X. La prcsaipein de las accio'/lts cambianas 125. Acciones del ponador . 126. Acciones cam biarias de reem bolso 127. Interrupcin de la prescripcin 128 La tacha de falsedad de la firma en la le tra
Captulo IV
' ' , '
158 162 163 164
EL CHEQUE
Seccin l. Nociones generales 144. Generalidades..................................... 145. Origen y evolucin del cheque , 146. Funciones econmicas del cheque. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147. lltilidaddelcheque 148. Definicin legal de cheque 149. Definicin doctrinaria de cheque 150. Legislacin aplicable al cheque Seccin 11. El giro del cheque 151. Menciones del cheque , 152. Otras enunciaciones en el cheque. . . . . . . . . . . .. . .. . 153. Diversas clases de cheques. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 154. Cheque mandato o comisin de cobranza 155. Cheque pago de obligaciones. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 156. Cheque cruzado , , , 157. Otras clases de cheques 158. Cheque en garana y cheque a fecha ~. . . . 159. El cheque en garanta 160. Cheque a fecha , Seccin IlI. La circulacin del cheque 161. Clases de cheques segn su circulacin. . . . . . . . . . . . . . .. 162. Cheque nominativo 163. Cheque a la orden 164. Cheque al ponador Seccin IV. Efectos juridicos del cheque 165. Explicacin previa , 166. Obligacin de presentar el cheque al pago , 167. Actitud del banco : 168. Obligacin de protestar el cheque . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 169. Formalidades del protesto del cheque. . . . . . . . . . . . . . . . . 170. Objeto del protesto 171. Acciones de cobro del cheque
Capl\llo 111
EL PAGARE Y LA CARTA ORDEN DE CREDITO Seccin 1. Aspectos generales 129. Nocin de pagar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 130. Definicin . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 131. Diferencias en tre el pagar \' la lelfa de cam bio ' Seccin 11. La creacin delj}{/gar 132. Personas que intervienen en el pagar 133. Aspectos formales de la creacin del pagar 134. Enunciaciones que dcbe contener el pagar 135. Sancin por falta de enunciaciones en el pagar ......) 36. Aspectos de fondo del pagar ,;""137. Legislacin aplicable
;
183 186 187 188 189 190 190
167 168 168
169 170 170 172 172 173
191 194 194 195 196 196 197 198 198 200
Seccin IIr. La carta orden de crdito 138. Concepto ' 139. Naturalcza mercantil de la carta ordcn de crdito.. 140. Personas que interYienen en ella ..... " .. . 141. Requisitos de la carta orden de crdito. . . . . . . . . . . . . 142. Obligaciones del dador de la carta. . . . . . . . . . . . . .. .... 143. Obligaciones del tomador " . . . . . . . . . . . . . . .. Temas de discusin, de disenacin, de investigacin y casos prcticos '
Bibliografa
173 174 175 175 176 177
203 203 204 205
178 179
206 206 207 208 208 209 209
544

~~&pro~w
Derecho Comercial Prrafo 11. La aceptacin 198. Concepw 199. Requisiws de la aceptacin Prrafo 111. Momento en que se perfecciona el contrato 200. Distincin 201. Solucin de la legislacin nacional Prrafo IV. Lugar de la formacin del consentimiento 202. Importancia 203. Solucin de la legislacin nacional Seccin 11. La ejecucin de los eOlltratos mercantiles 204. Cuestin previa . . . . . . . . .
545 .
172. 173. 174. 175. 176. 177.
. . . . . .
Causales de protesto Obligaciones del girador Responsabilidad por el pago del cheque Pago de cheque falsificado Reclamo deltimlar de la cuenta
210 211 212 213 214 215
234 234 ' 234 236 236 237 238 238 239
Seccin V. Ineficacia del cheque 178. Requisitos de eficacia . . . .. . 179. Causales de ineficacia del cheque 180. Ineficacia del cheque en relacin con el banco 181. Ineficacia respecto del girador 182. Ineficacia respecto del documen to Seccin VI. Delitos relacionados COII el cheque 183. Diversos delitos 184. Delito de giro fraudulento cle cheque 185. Elemen tos del cielito 186. Procedimiento para perseguir el delito 187. Delito de estafa 188. Delito de falsificacin 189. Abuso de firma en blanco 190. Tacha de firma autntica. .. . 191. Comentario final
. . . .
215 216 216 217 219
. . . . . . . . . . . . . .
24.0.-' .
~..
. . . . . . . . .
220 220 221 222 222 222 223 223 223
'.
Prrafo 1. La elacin de arras 205. Concepto de arras Prrafo 11. Los plazos mercantiles 206. Delinicin 207. Formas ele computar los plazos 208. Los plazos de gracia o uso
240 240 242 242

244
245 245 245 246 247 247 248
Captlllo V
REGlAS GENERALES DE LOS CONTRATOS 192. Plan Seccin I. El pe/feeciona miento de los contmtos mer.cantiles 193. La formacin del consentimiento
~IERCANTILES
Prrafo IIl. Los pagos mercantiles 209. Pagos en relacin a la moneda . 210. Presuncin sobre pago de cuentas mercantiles 211. RectifICacin de errores en cuentas 212. Imputacin del pago 213. Prueba de pago Prrrafo IV. La novacin y otros modos de extinguir obligaciones mercantiles 214. Concepto de novacin 215. La compensacin Seccin III. Pnuba de los eO/ltratos y obligaciones mercantiles 216. Escrituras privadas 217. Prueba testimonial
225 249 249 252
225
Prrafo I. La oferta, proposicin o policitacin .228 194. Concepto de oferta 228 195. Requisitos de la oferta 230 196. Revocacin de la ofer~ 230 197. Caducidad de la ofer~ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 231
255 256
,.
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546
Derecho Comercial
Captulo VI
LA COMPRAVENTA MERCANTIL Seccin r. Aspectos general,s 218. Definicin legal .... .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 219. l\Iercantilidad de la compraventa..................... 220. Diferencias entre la cOlllpra\'enta civil y comercial 221. Respecto del precio 222. En cuan ro a los efeclos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 223. En lo relali\'O a la resolucin del contrato 224. En cuanto a la obligacin de extender factura. . . . . . . . .. 225. Diferentes tipos de compraventa mercantil 226. Compraventa de cosas que estn a la \'ista . . . . . . . . . . . . .. 227. Compra\'enta de cosas al gusto. . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . .. 228-. Compraventa de cosas por orden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 229. Compra\'enta por orden v segn muestras 230. Compra\'Cnta de cosas que JlO existen 231. Normas especiales sobre el precio Seccin 11. L05 efectos del cOlltrato de compraventa 232. Riesgos de la cosa . . .~3. Obligaciones del vendedor . . ~34. Obligacin de enu'egar la cosa vendida . i 235. Obligacin de sanear la e\'iccin r los vicios redhibitorios . 236. Obligacin de extender factura . . 237. Derechos del \'endedor . 238. Obligaciones del comprador 239. Obligacin de pagar el precio . 240. Obligacin de recibir la cosa \'endida . Seccin 111. Las compraventas especiales 241. Diversas clases de compraventas especiales Prrafo r. La compra\'enta en masa o en block 242. Concepto 243. Caractersticas 244. Tipos de compraventa en block . . . .
Prrafo II. La venta en consignacin o contrato estimatorio 245. Concepto 246. Caractersticas 247. Efectos del contrato estimatorio 259 259 260 260 261 263 263 264 264 265 266 267 267 268
. . . . . . . . . . . . . . . .
278 278 279 279 280 280 280 281 281 282 282 284 285 285 287 287 288
? !
Prrafo 111. Compraventa de cosas muebles a plazo 248. Aspectos generales 249 Legislacin aplicable 250. Solemnidades del contrato , 251. Efectos del contrato 252 Derechos del vendedor o acreedor prendario 253 El derecho de prenda 254 El derecho de transferir el crditO 25:i. Obligaciones del acreedor o vendedor 256. Derechos del comprador o deudor Prrafo rv. Las compra\'entas en bolsas 257 Generalidades 258. La postergacin burstil. Concepto
Captulo VII
269 270 271 272 272 273 273 274 275 EL CONTRATO DE TRANSPORTE Seccin 1. AS/lectos generaks del transporte 259. Funcin econmica del transporte 260 Definicin legal 261. Caractersticas del contrato 262. Clasificacin del transporte 263. La carta de porte 264. Formalidad de la cana de porte 265. Funciones de la carta de porte Seccin Ir.
E/ectos del contrato de transporte
. . . . . . .
291 292 294 295 296 297 298
276 276 276
277 277
Prrafo 1. Obligaciones y derechos del cargador 266. Obligacin de entregar las mercaderas 267. Obligacin de suministrar documentos 268. Obligacin de pagar el porte convenido 269. Derecho de dejar sin efecto el contrato
. . . . .
299 299 299 300 300
/,
548
Derecho Comercial
549
Prrafo n. Obligaciones y derechos del porteador 270. Obligacin de recibir la mercadera , 271. Obligacin de emprender el viaje 272. Obligacin de custodiar la carga 273. Obligacin de entregar la carga al consignatario en su destino 274. Responsabilidad del poneador 275. Causales dc responsabilidad del poneador 276. Eximcntes dc rcsponsabilidad del porteador 277. Forma de acrcditar responsabilidad dcl portcador 278. Sanciones de la responsabili~ad dcl portcador 279. Extincin de la rcsponsabilidad del porteador 280. Obligaciones y dcrechos dcl consignatario Seccin IlI. Eltmns/Jorte martimo 281. Importancia econmica del transporte martimo 282. Explotacin comercial de las naves Prrafo I. El contrato de !letamento 283. Di\'ersos tipos de l1etamcnto 284. Fletamento por ticmpo 285. Nociones de gcstin nutica y de gestin comercial 286. Formalidad del !letamen LO por ticmpo 287. Obligaciones de las partes 288. Obligaciones del !letantc 289. Obligaciones del tletador 290. Terminacin del l1etamento por tiempo 291. Fletamento por Yiaje 292. Obligaciones del fletante en el !letamenLO por viaje 293. Nociones de carga, descarga, estiba y desestiba 294. Terminacin del tletamento por viaje 295. Fletamento a casco desnudo 296. Obligaciones del !letante 297. Obligaciones del fletador 298. Terminacin del fletamento a casco desnudo El contrato de transporte bajo conocimiento de embarque 299. Evolucin legislativa 300. Concepto y caractersticas Prrafo
, , . . . . . . . . .
301 301 301 302 302 304

305 305 307 307 308
301. Ambito de aplicacin de las normas sobre transporte

martimo , . 302. Responsabilidad del transportador . 303. Limitacin de la responsabilidad del transportador martimo . 304. Excepciones a la limitacin de responsabilidad . 305 Responsabilidad del lransportador y del transportador efectivo . 306 Responsabilidad dcl cargador . . 307. Documentacin del transporte martimo 308. Valor probatorio y reservas en el conocimiento de embarque . 309. Pago del !lete . . 3] O. AYisos, reclamaciones y acciones . 311. Transporte en con tenedores 312. Consolidacin y desconsolidacin del contenedor . 313. Transporte l11ultimodal . 311, Normas dc responsabilidad en cl transporte multirnodal
335 335
336
337 338 339 339

340 341 'H9 '. 3~i.
309
. . . . . . . . . . . . . . . . . .
312
312 315 315
31!l...
345 347
315
316 317 319 319 320 321 322 323 325 326 327 329 329 330
Captulo VIII
EL CONTRATO DE SEGURO 315. 316. 31 7. 318. In troduccin Principios generalcs del seguro Clasificacin del seguro Definicin del contrato de seguro . . . . 349 350 352
354 356
356 358
Seccin I. Los sujetos del contrato de segllro 319. El asegurador 320. Tomador, contrayente, asegurado 321. Beneficiario del seguro Seccin 11. Reqllisitos pro-pios del contrato de seglll'o 322. Enumeracin 323. El inters asegurable 324. El riesgo 325. Clasificacin de los riesgos
. . .
n.
. . .
331 331
333
. . . .
359 359 361
362
----.~
",. -,;fflbi ..
" ,: ,
550
Derecho Comercial
551
391 '392
39S
326. 327. 328. 329.
Clasificacin legal de los riesgos La prima del seguro Devolucin de la prima . Libre competencia sobre prima de seguros
" "
363 363 365 367
352. 353. 354. 355.
Concepto de operacin bancaria Tipificacin jurdica de las operaciones bancarias. . . . . .. Clasificacin de las operaciones bancarias La innovacin bancaria y financiera
394
Seccin 111. La re!t'hmril/ del ronlmlo de seguro 330. La pliza de seguro . 331. Contenido de la plJza Seccin IV. f:jerl05 del rOl/lmlo de seguro 332. Obligaciones y cargas del contrayente v asegurado ..... 333. Obligaciones o cargas al tiempo de la celebracin del con trato .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 334. Obligaciones o cargas durante la vigencia del seguro .... 335. Obligaciones o cargas una vez ocurrido el siniestro 336. Obligaciones de la empresa aseguradora Seccin V. fl/I/ovaciolle.! eu malea de .leg!lmS marlimos 337. Aspectos generaks 338. Principales innovaciones sobre seguros martimos 339. ~Iodificacionessobre el ObjCIO elel seguro . . 340. Innovaciones en malcria de riesgos '. 34 l. Hodificaciones sobre in lers asegurable . .: ,~N2. Valor asegurado . '1H3. Modificaciones sobre perfeccionamiento del seguro .. 344. [feclOs del contrato de seguro martimo . 345. Prueba elel siniestro . . 346. Regla de la causa principal del dario . 347. Derechos del asegurado . 348. Seguro de responsabilidad . . 349. ~fodificacin del artculo 553 del Cdigo de Comercio ..
368 370
Captulo X
LAS NUEVAS OPERACIONES BANCARIAS Y FINANCIERAS
372
373 375 376
356. Generalidades.....................................
Seccin l. La cesin temporal de activos financieros 357. Importancia y elementos " 358. Naturaleza jurdica ... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Seccin 11. blJ/rummlos jurdicos de geslin de riesgo financiero 359. Requisitos comunes de estos instrumentos 360. El fOlward 361. EfeclOs jurdims}' caractersticas del forward 362. Naturaleza jurdica del fomard 363. Modalidades del fOl1vard 364. El futuro financiero 365. Futuro burstil 366. Elementos comunes de los futuros burstiles 367. Opcin financiera 368. Modalidades de opcin financiera 369. El S\\ap o permuta financiera 370. Caractersticas del S\\ap 371. Naturaleza jurdica del S\\ap 372. Modalidades del swap
397 398 399 401 403
377
378
379 379 380
380
381
382
383 383 384 384 384

385
. . . . . . . . . . .
.
403
404
404 405
407
408
410 412
413 414
415
. .
415
Captulo IX
ASPECTOS GENERALES SOBRE OPERACIONES BANCARIAS Captulo XI OPERACIONES BANCARIAS PASIVAS 350. DeredlO bancario 351. Fuentes del derecho cOlJtraLtuaJ bancal jo
'iR7
:1HH
:17:l
(;':IWI
;t1id'td,..
117
552
374. 375. 376. 377. 378. 379.
Derecho Comercial
553
Operaciones bancarias de depsito . El depsito bancario en el Cdigo de Comercio . Depsito regular. irregular y mutuo , . Caraeterstica~ esenciales de estos contralOS . Criterio diferenciador . Clasificacin de los depsitos bancarios desde el punto de vista j ur~ico .. .
417 417 418 419 420 420
Seccin 1. El eOlllmlo di' ((un las eon1errles bancarias 380. Generalidades , . 381. Definicin . 382. Caractersticas del contrato de cuenta corriente bancaria. 383. Utilidad del contrato . 384. Mercantilidad de la cuenta corriente bancaria . 385. Capacidad para celebrar el contrato de cuenta corriente bancaria . . 386. Clases de cuenta corriente bancaria . 387. EfeclOs del contralO de cuenta corriente bancaria 388. Situacin del comitente e la cuenta corriente bancaria . 389. Secreto de la cuenta corriente bancaria . 390. Causales de lerrninacin de la cuenta corriente bancaria Seccin 11. Los de//silos de dillero a lo visla J' a //[a1.O 391. Depsito a la \'ista . 392. Naturaleza jurdica . 393. Efectos del con U-ato . . 394. El depsito a plazo 395. Efectos del -contrato . 396. Depsitos a plazo en moneda corriente. Acuerdo del Banco Central de Chile . . 397. Modalidades del contrato 398. Formalidades del contrato . Seccin III. El depsilo en cuenta comente 399. Concepto . . 400. Diversos tipos de depsitos en cuenta corriente 401. El depsito unido al contrato de cuenta corriente bancaria . . 402. Efectos del contrato 403. Formalidades del contrato . 404. Extincin de este depsito .
421 422 423

423 424
Seccin IV. Los depsitos de ahorro 405. Cuestin previa . . . . . . . 406. Concepto 407. Partes del contrato _ 408. Efectos del contrato 409. Modalidades de los depsitos de ahorro 410. Cuentas bipersonales de giro indistinto 411. Cuen la bajo condicin 412. Franquicias de la cuenta de ahorro 413. Formalidades del contrato 414. Terminacin de la operacin
. __ . . . _ _ . . . . . .
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Seccin V. Los depsilos para bol.elas de garanta 415. Explicacin previa . 416. Personas que in tervienen en la operacin . 4 17. Efectos de la operacin _. . 418. Efectos deri\'ados del depsito 419. Efectos derivados del mutuo . 420. Efectos de la operacin entre el tomador y el beneficiario 421. Naturaleza jurdica . 422. Formalidades de la operacin . 423. Cmo termina la operacin . 424. Prescripcin de las acciones .
446 447...... 447'~/

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Captulo XII OPERACIONES BANCARIAS ACTIVAS 425. Crdito comercial bancario Seccin l. El prstamo bancario 426. Utilidad del prstamo bancario 427. Prstamo con letra 428. Prstamo contra suscripcin de pagar 429. A\'ance en cuenta corriente o sobregiro Seccin n. La apertura de crdito 430. Utilidad de la operacin _.. 455
436 436
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. . . .
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. ....
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Derecho Comercial
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431. 432. 433. 434. 435. 436. 437.

4~
439. 440. 441. 442.
443.
444.
Objeto . Modalidades . Apcrtura dc crdito unida a la cuenta corriente bancaria .. Apertura de crdito independiente . Apertura de crdito a plazo fijo renovable . Apertura de crdilO a plazo indefinido . Aperlura de crdilO documentada .. , . Apcrtura dc crdito simplc . Caraclcres de la aperlllra de crdito . EfeclOs c\l.' la apcrlllra dc crdilO . Obligaciones del acrcditantc . Obligaciones del acreditado . Extincin de la apertura dc crdito . Naturalezajurdica dc la apcrtura dc crdito
461 461 461 461 462 462 462 462 462 464 465 465 467 467
Captulo XIII
RECURSOS FINANCIEROS DE LA EMPRESA Y MERCADO DE CAPITALES 466. Generalidades " 467. Concepto de mercado de capitales 46B. a) Difercntes razones que inducen a la empresa a concurrir al mercado de capitales , 469. b) Formas en que la empresa recurre al mercado de capi................... ................ lales 470. Nuestro propsito Seccin I. Los operaciones de c,.di/o de dinero 471. AspeclOs generales 472. Funciones jurdicas de la moneda Prrafo I. 473. 474. 475. 476. 477. 478. 479. 480. 481. 482. 483. 484. 485. 486.
4B7.
489 490 492 493 494
Seccin 111. El delCllen/o 445. Origcn . 446. Funcin econmica dcl descuento 447. Concepto del descucnto 448. Requisitos del dcscucnto 449. Clascs dc clCSCItCll(O 450. Efeclos dl.'1 descuento 451. Obligaciones), dcrechos dcl descontante ... '. 452. Obligaciones)' derechos del descon tado ' ... , ' 453. Caracteres del descucl1lO 454. Formalidades de la operacin de dcscuento . 455 Extincin dcl descucnto . 456. Naturaleza jurdica del dcscuenlO
. . . .
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Scccin IV. A11(//'! yji(/IIUl\ bal/caria! 457. Origen de la operacin . 458. Conccpto . 459. Alcance dc la facultad de otorgar avalcs )' fianzas . 460. Obligaciones susceptibles de avalarse o afianzarse por los bancos . . 461. EfeclOs ele la operacin 462. Efectos enlre el dcudor y banco a\'alista o fiador . 463. Efectos del banco avalista )' fiador)' el aneedor . 464. Formalidades de la operacin . . 465. Extincin
482 482 483

4B4
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486 487
488.
489.
Las operaciones de crdito de dinero en la Ley NQ 18.010 . Anleceden tes . Concepto de operacin de crdito de dinero . Elemen lOS de la operacin . Operaciones reajustables}' no reajuslab1es . Sistcma de reajustabilidad . Estipulacin o cOIl\'cncin sobre otra forma de reajustabilidad . Pacto de reajustabilidad . . Clases ele intereses Sallcin por pacto de intereses superiores . Reglas especiales para operaciones del Banco Central de Chile , ' ' , . Forma y plazo de la estipulacin de intereses . Estipulacin de intereses . ~Iora del deudor ' .. Anatocislllo . Pago anticipad de una operacin de crdito de dinero . Recibo de pago . Aplicacin del inters corriente .
499 499
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50B
508
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Derecho Comercial
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Prrafo 490. 491. 492. 493.
Normas para obligaciones en moneda extranjera. o expresadas en moneda extranjera . Distincin . Obliga,ciones expresadas en moneda extranjera . Obligaciones cuyo pago se ha pactado en moneda extranjera , . Normas de procedimiento .. , , .
n.
509 509 509 509 510
516. Bonos canjeables en acciones 517. Mrito ejecu ti,'O de los bonos Prrafo V, Los representantes de los tenedores dc bonos 518, Represcntanlcs provisorios y detinitivos , .. , . 519. Facultades de los representantes de tenedores dc bonos .
Bibliogmfa ,
532 533 533 533 534 535
Prrafo 1II. Disposiciones "arias 494. Procedimiento 495. Vigencia de la Ley N9 18.010 , . , . Seccin 11. La i!misin di! bonos o debelllllli!.\ 496. Aspectos generales .
511 511 512

512 515 515 517 517 518 518 520 522 523 524 525 525 526 527 527 529 530 530 530 530 530 531 531
,..
Prrafo 1. El mercado de valores , , 497. l\'1ercado de "llores .. " . 498. Fiscalizacin del mercado de valores ' . '. 499. Concepto de valores 500. Concepto dc oferta pblica de valorcs . 501. Registro de \'alores .. , , ' . 502. De la informacin conlinua y rcservada . 503. Informacin en la obtcncin de control 504. Cancelacin de la inscripcin en el Regislro de Valores 505. 1\Iercado secundario , . Prrafo n. Formalidades de la emisin de bonos 506. Concepto de bono odebenture 507. Normas aplicables 508. Escritura de emisin 509. Contenido de la escritura de emisin 510. Aspectos formales del bono 511. Suscripcin del bono Prrafo III. Las garantas de la emisin 512. Principio 513. Garanta prendaria 514. Garanta hipotecaria y prendas especiales Prrafo IV. La amortizacin y pago de los bonos 515. Principio . . . ,. . . . . . . . . .
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RICARDo SANDOVAL LOPEZ

e RICARDO SANDOVAL LOPEZ e EDITORlALJURIDICA DE CHILE

Ricardo Sandoval Lpez

URA. op. cit., N 492.

TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO

RICARDo SANDOVAL LOPEZ

e RICARDO SANDOVAL LO PEZ

IMPRESORES: Alfabeta IMPRESO EN CHILE/PRINTED IN CHILE ISBN 956-1()..1072-o

TITULOS DE CREDITO, CONTRATOS MERCANTILES Y OPERACIONES BANCARIAS

Ricardo Sandoval Lpez

op. cit., N 492.

~/1~?cg ~.. t?!

. 4f,;f t6'j ""1

TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO

Ricardo Sandoval Lpez

Ricardo Sandoval Lpez

TENA, ob. cit., NQ 3,

Tullo AsC.'\RELLI, Appunt de Diriuo Commerciale. s TEN.\, ob. cit., N 6, p. 12..

6 TENA, ob. cit.,

1 titoli di credito, Padua, 2' ed., 1933, t. 1,

....----Ricardo Sandoval Lpez

Rocen, oh. rit., N 70. 12 VIVANTE, ob. cir., l. III, N 923.

Ricardo Sandoval Lpez

ob. ct., N 8, p. 16. Ibdem.

Ricardo Sandoval Lpez

doc~e~tg~ necesarios para legitimar el ejercicio del"dere-

r7:'''Concepto de legitimacin. Siendo los ttulos de crdito

Ricardo Sandoval Lpez

~l P.~f~.dorllO tiene _T!eg~..LYEicl.amenteel

ob. cit., N12, p. 19.

19 DRA, ob. cit., N 726, p. 664.

Ricardo Sandova\ Lpez

t~posi.Q!!id Q~_ej~!,g<:.tO del derecho; una ficcin.ppr

derech9,e.s.!Ablec!~ns~.MUa.ec:,u<l,cio: ~\)i.ft!!.....del !l:.

ob. cit., t. 1, N' 8 }' 9, citado por

ob. cit., NQ 13,

Ricardo Sandoval Lpez

ob.cit., N 15, p. 22.

Ricardo Sandoval Lpez

Caracteres esenciales y comunes de los ttulos de crdto'

ob. cit., N 32, p. 43.

Ricardo Sandoval Lpez

ob. cit., N 32, p. 43.

Ricardo Sandoval Lpez Derecho Comercial

GABRIEL RJOSECO ENRQUEZ

Ricardo Sandoval Lpez

Prrafo II Caractersticas particulares de algunos ttulos de crdito

Ricardo Sandoval Lpez

y sre~uelve respecto de la causafin. 26 Diversas teoras' se

crdito, el problema se plantea

Ricardo Sandoval Lpez

Ricardo Sandoval Lpez

ob. cit., N 729, p. 667.

... 50 Ricardo Sandoval Lpez Derecho Comercial

Ricardo Sandoval Lpez

&~cncionar en su texto al benefidar~-,o queipareciendo

/ ; : ) 25. Ttulos.al portadmt Son aquellos que se emiten sin

Ricardo Sandoval Lpez

Ricardo Sandoval Lpez Derecho Comercial

--Derecho Comercial Ricardo Sandoval Lpez

cl~_~a~!TI_~~r_cia~!!i2aclJo~mal se a1l!pla notablemente, por

..f.i~ a~!Jue pue<:kjugar.entr~ .!:ome.r<;i'mtes_u.n

"r~~ro ~.e?~_ ~s.9.~~.~n adqui~r~