Resumo Direito Constitucional Edem Nápoli - CERS

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Nunca deixe que o medo seja maior do que o sonho.
TEORIA DA CONSTITUIO SENTIDOS, CLASSIFICAO e ESTRUTURA
NOES TERICAS SENTIDOS OU CONCEPES DE CONSTITUIO Nessa parte devemos conceituar Constituio. Lembrando que ao conceituar qualquer instituto surgiro diversos critrios, no sendo um mais certo do que o outro, talvez, no mximo, mais adequado. Procuramos trazer os que mais aparecem nas provas. O conceito de constituio, todavia, no pode ficar desvinculado do exame do sentido ou concepes que ela pode apresentar. Tanto que grande parte dos autores prefere conceituar Constituio a partir das vrias acepes existentes. Essas acepes podem ser entendidas como concepes ou sentidos de Constituio. DICA: PARA CADA UM DOS SENTIDOS O MAIS IMPORTANTE IDENTIFICAR QUEM FOI O PRECURSOR, QUAL FOI A OBRA ATRAVS DA QUAL ELE SE TORNOU CONHECIDO, E QUAL FOI A IDEIA CENTRAL QUE ELE DISSEMINOU. SENTIDO SOCIOLGICO
Tem como principal autor FERDINAND LASSALLE, que escreveu a obra O QUE UMA CONSTITUIO, na verso original em Portugus, defendendo que a Constutio A SOMA DOS FATORES REAIS DE PODER QUE REGEM UMA SOCIEDADE. Essa obra foi publicada pela editora Lumem Juris com o ttulo: A ESSNCIA DA CONSTITUIO. Em alemo o livro foi denominado BER DIE VERFASSUNG (SOBRE A CONSTITUIO). SENTIDO POLTICO
Quem mais se destacou foi o alemo CARL SCHMITT na obra TEORIA DA CONSTITUIO (VERFASSUNGSLEBRE). Ele veio a dar uma resposta concepo de LASSALE, definindo constituio no em resumo ao que est na realidade, mas sim como O CONJUNTO DE NORMAS, ESCRITAS OU NO ESCRITAS, QUE SINTETIZAM EXCLUSIVAMENTE AS DECISES POLTICAS FUNDAMENTAIS DE UM POVO.
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No seu pensar, Constituio corresponde apenas a um conjunto de normas referentes aos aspectos fundamentais do Estado, que ele denomina de decises polticas fundamentais: organizao do Estado, organizao dos Poderes e direitos e garantias fundamentais. SENTIDO JURDICO
O exponte foi o austraco HANS KELSEN, baluarte deste sentido jurdico. Dentre suas inmeras obras, a mais significativa foi a chamada TEORIA PURA DO DIREITO. KELSEN DEFINE A CONSTITUIO, NUMA TICA ALTAMENTE NORMATIVISTA, COMO FUNDAMENTO DE VALIDADE DE TODO O ORDENAMENTO JURDICO. Para KELSEN, a Constituio NORMA PURA, INSERIDA NO PLANO DO DEVER SER, E DESPROVIDA DE QUALQUER CONTEDO SOCIAL OU POLTICO. Na lio do autor, Constituio se caracteriza como FRUTO DA VONTADE RACIONAL DO HOMES, E NO DAS LEIS NATURAIS. Para ele, a CF teria como norma fundacional a norma hipottica fundamental. Nesse sentido, a concepo de Kelsen toma a palavra Constituio em dois sentidos: no lgicojurdico e no jurdico-positivo. - LGICO-JURDICO = Constiutuio significa norma hipottica fundamental, cuja funo servir de fundamento lgico transcendental de validade da Constituio jurdico-positiva. Plano suposto (norma suposta). - JURDICO-POSITIVO = Constituio equivale norma positiva suprema, norma posta, norma positivada. SENTIDO CULTURAL, CULTURALISTA, TOTAL OU IDEAL
A concepo culturalista conduz a um conceito de Constituio Total. Sentido ideal a mescla, juno, convergncia dos sentidos anteriores. Para explicar seu sentido se invoca duas obras e autores que se relacionam com ele: 1. KONRAD HESSE A FORA NORMATIVA DA CONSTITTUIO 2. PETER HBERLE A SOCIEDADE ABERTA DE INTRPRETES No Brasil, PAULO BONAVIDES atesta que no adianta termos uma constituio estanque em um s dos sentidos. precioso aliar a fora normativa da Constituio, com o respeito e a efetivao do seu contedo. Por isso, pode-se encontrar o sentido ideal com o nome de SENTIDO CULTURAL DE CONSTITUO.
CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES 1- QUANTO AO CONTEDO: MATERIAL
o conjunto de normas escritas ou no escritas (costumeiras), fundadas em textos ou em meros costumes, que se limitam a dispor sobre a estrutura do Estado, organizao do poder e dos direitos e garantias fundamentais. FORMAL
conjunto de normas necessariamente escritas, plasmadas em um documento formalmente elaborado pelo poder constituinte, tenham ou no valor constitucional material.
2- QUANTO FORMA: ESCRITA (INSTRUMENTAL)
aquela cujas normas so dispostas, racional e solenemente, em um nico documento ou instrumento que as consolida e sistematiza. NO ESCRITA (COSTUMEIRA)
aquela cujas normas podem se assentar em costumes, em textos esparsos ou extravagantes e nas decises dos tribunais.
3- QUANTO ORIGEM: DEMOCRTICA (VOTADA, POPULAR ou PROMULGADA)
aquela cuja origem teve a decisiva participao do povo, que, por meio da eleio de representantes legtimos, compem um rgo constituinte. NO DEMOCRTICA (IMPOSTA, CARTA OPLTICA ou OUTORGADA)
aquela que na origem no teve qualquer participao do povo. So impostas pelos governantes e, normalmente, so designadas pela doutrina de CARTAS. CESARISTA
ideia de Jos Afonso da Silva, para quem, tais constituies so aquelas elaboradas por um ditador, junta militar, porm, dependente de uma aprovao popular. PACTUADA
aquela firmada por um compromisso, um pacto entre duas foras polticas adversrias.
4- QUANTO ESTABILIDADE (CONSISTNCIA ou MUTABILIDADE): IMUTVEL
No prev nenhum processo de alterao de suas normas, sob o fundamento de que a vontade do poder constituinte exaure-se com a manifestao da atividade originria. FIXA
aquela cuja alterao est condicionada convocao do prprio poder constituinte originrio, circunstncia que implica, no em alterao, mas em elaborao, propriamente, de uma nova ordem constitucional. RGIDA
aquela que admite alterao, todavia, somente atravs de um processo legislativo mais solene, especial, e muito mais difcil que o processo legislativo de elaborao das leis. FLEXVEL
aquela que admite alterao pelo mesmo processo legislativo de alterao das leis. SEMI-RGIDA /SEMI-FLEXVEL
aquela que separa, por categorias, as normas submetidas ao processo gravoso e aquelas submetidas ao processo simplificado. parcialmente rgida e parcialmente flexvel. OBS1: A MAIORIA DAS CONSTITUIES DO MUNDO RGIDA. OBS2: TODAS AS CONSTITUIES REPUBLICANAS DO BRASIL FORAM RGIDAS. OBS3: A CF DO IMPRIO DE 1824, TODAVIA, FOI SEMI-RGIDA, POR FORA DO SEU ART. 178. OBS4: AS CONSTITUIES FLEXVEIS, POR SEU TURNO, NO SE SUBMETEM AO CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE, ISTO PORQUE NO H SUPREMACIA E PARADIGMA.
5- QUANTO EXTENSO: SINTTICA (CONCISA)
aquela que s traz o ncleo bsico do texto constitucional.
ANALTICA (PROLIXA)
Aquela que trata de vrios temas de forma minuciosa, definindo, largamente, os fins atribudos ao Estado.
6- QUANTO AO MODO DE ELABORAO: DOGMTICA
aquela que, sempre escrita, resulta de uma manifestao constituinte ocorrida num determinado e exato momento da histria poltica de um pas que acolhe. HISTRICA
aquela sempre no escrita e resulta de uma lenta e contnua evoluo das tradies e costumes de um povo.
7- QUANTO IDEOLOGIA (DOGMTICA ou CARGA IDEOLGICA): ORTODOXA
aquela que resulta da consagrao de uma s ideologia. ECLTICA (PLURALISTA ou COMPROMISSRIA)
aquela que plural, aberta a vrias ideologias, logra conciliar vrias idias ou ideologias, muitas das quais aparentemente contraditrias, mas esse o esprito das constituies plurais ou plrimas.
8- QUANTO ESSNCIA (MODO DE SER ou CLASSIFICAO ONTOLGICA): NORMATIVA (com valor jurdico)
Seria aquela perfeitamente adaptada ao fato social. Alm de juridicamente vlida, ela estaria em total consonncia com o processo poltico. KARL LOEWENSTEIN (idealizador dessa classificao ontolgica em sua obra Teora de La Consttuicin), comprava o texto constitucional normativo, a uma roupa que assenta bem, que realmente veste bem.
SEMNTICA (utilizada apenas para justificar juridicamente o exerccio autoritrio do poder)
Encontra-se submersa ao poder poltico prevalecente. Trata-se de um documento formal, criado para beneficiar os detentores do poder de fato, que dispe dos meios para coagir os governados. Aqui KARL LOEWENSTEIN comparava o texto normativo com uma roupa que no veste bem, mas que dissimula, esconde, disfara os seus defeitos. NOMINAIS (com valor jurdico)
Nela a dinmica do processo poltico no se adapta a suas normas, embora ela conserve, em sua estrutura, um carter educativo, com vistas ao futuro da sociedade. Seria uma constituio prospectiva, vale dizer, voltada para um dia ser realizada na prtica. como se fosse uma roupa guardada no armrio, que ser vestida futuramente, quando o corpo nacional tiver crescido. OBS: At hoje no tivemos um texto constitucional normativo. A CF/88, sem dvida, nominal. Esperamos, um dia, por uma constituio normativa, em consonncia com a vida, com os fatores de transformao da sociedade, para valer na prtica, produzindo resultados concretos no plano da vida. A CF/88 PRETENDE SER NORMATIVA (GUILHERME PEA DE MORAES / PEDRO LENZA)
9- QUANTO SISTEMATIZAO: UNITRIA
Tambm so denominadas de reduzidas, unitextuais ou codificadas. aquela em que a sistematizao das matrias apresenta-se num instrumento nico e exaustivo de todo o seu contedo. Ex. Todas as constituies brasileiras. VARIADA
Tambm chamadas de no codificadas ou legais, encontram-se previstas em textos esparsos.
10 QUANTO FUNO OU FINALIDADE (MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO) CONSTITUIO GARANTIA
Busca garantir a liberdade, limitando o poder. aquela que possui um mnimo de garantismo.
CONSTITUIO BALANO
aquela destinada a registrar um dado estgio nas relaes de poder no Estado. A Constituio elaborada para espelhar certo perodo poltico, findo o qual elaborado outro texto constitucional. CONSTITUIO DIRIGENTE
De texto denso (analticas) aquela que estabelece um projeto de Estado. aquela que estabelece programas de ao governamental e de implementao de direitos, de um ideal social, bem como princpios a serem observados. a CF/88. Essa Constituio dirigente caracterizada pela presena no texto de normas programticas. So normas que tm como destinatrios diretos no os indivduos, mas os rgos estatais, requerendo destes a atuao numa determinada direo, apontada pelo legislador constituinte.
11 QUANTO AO SISTEMA PRINCIPIOLGICA
Predominam os princpios, identificados como normas constitucionais providas de alto grau de abstrao, consagradores de valores. PRECEITUAL
Prevalecem as regras, individualizadas como normas constitucionais revestidas de pouco grau de abstrao.
Contedo: Formal Forma: Escrita Origem: Democrtica Constituio Brasileira de 1988 Estabilidade: Rgida Extenso: Analtica Elaborao: Dogmtica Ideologia: Ecltica Essncia: Nominal Sistematizao: Unitria Funo: Dirigente Sistema: Principiolgica
ESTRUTURA DA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 O objeto e o contedo podem ser inferidos ttulos. A Constituio tem 9 ttulos. A estrutura composta pelo prembulo, parte transitria e parte dogmtica. PREMBULO
Prembulo a parte precedente de uma Constituio que pr anuncia a carga ideolgica da mesma, os valores que ela prestigia e os fins por ela estabelecidos. Prembulo um anncio prvio do que vir. Segundo o STF, o prembulo no tem fora coercitiva e, portanto, no pode servir de parmetro para o exerccio do controle de constitucionalidade. As Constituies Estaduais e as leis orgnicas municipais podem ou no apresentar prembulo, pois no se trata de norma de repetio obrigatria. Para o Supremo, o prembulo mero instrumento de interpretao, no tem fora obrigatria, no de repetio obrigatria. Se situa no domnio da poltica, e no do direito. Por oportuno, j se questionou se a meno a Deus no prembulo viola a ideia de Estado laico. O STF disse que no. Vale lembrar que o Estado laico, leigo ou no confessional, mas a nao no. Esta no laica. Assim, a finalidade da norma preambular interpretativa. Prembulo serve para dirimir conflitos, antinomias entre normas constitucionais. PARTE DOGMTICA
A carta dogmtica, pois apresenta condutas que representam concepes polticas. A CF dogmtica em 250 artigos e 9 ttulos. A disposio dos ttulos da CF demonstra como existe hierarquia material entre as normas constitucionais (e isso pacfico), muito embora no aspecto formal no exista hierarquia. fcil observar que as normas constitucionais mais importantes esto no incio da CF. PARTE TRANSITRIA (ADCT)
As normas que integram o ADCT so normas de validade pr-determinada, transitrias. So normas que tm um incio, meio e fim pr-definidos. A validade previamente definida. Quando seus objetos so alcanados, elas deixam de ser importante, afinal, o motivo para o qual foram criadas j no mais existe. So normas que ficam flutuando na Constituio. Tem fora obrigatria. Tem fora obrigatria, vinculante, coercitivo.
DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS CONSTITUIO FEDERAL: - Prembulo. - Ttulos: I, II, III e IV. - Art. 60. - Art. 242, 2. - ADCT: Ato das Disposies Constitucionais Transitrias.
SMULAS E JURISPRUDNCIAS SELECIONADAS - STF / Ao Direta de Inconstitucionalidade ADI 2076 / Invocao da proteo de Deus: no se trata de norma de reproduo obrigatria na Constituio estadual, no tendo fora normativa.
QUESTES CORRELATAS
I.
(PF/AGENTE E ESCRIVO/CESPE/1997) Diz-se outorgada a constituio que surge sem a participao popular. (PF/AGENTE E ESCRIVO/CESPE/1997) Considerando-se a classificao das normas constitucionais em formais e materiais, seriam dessa ltima categoria, sobretudo as normas concernentes estrutura e organizao do Estado, regulao do exerccio do poder e aos direitos fundamentais. Desse ngulo, outras normas, ainda que inseridas no corpo da Constituio escrita, seriam constitucionais to somente do ponto de vista formal. (AGU/PROCURADOR FEDERAL/ CESPE/2007) A invocao a Deus, presente no prembulo da CF, reflete um sentimento religioso, o que no enfraquece o fato de o Estado brasileiro ser laico, ou seja, um Estado em que h liberdade de conscincia e de crena, onde ningum privado de direitos por motivo de crena religiosa ou convico filosfica. (AGU/PROCURADOR FEDERAL/ CESPE/2007) O prembulo constitucional possui destacada relevncia jurdica, situando-se no mbito do direito e no simplesmente no domnio da poltica.
II.
III.
IV.
V.
(PGE-PE/PROCURADOR DO ESTADO/CESPE/2009) O prembulo constitucional, segundo entendimento do STF, tem eficcia jurdica plena, consistindo em norma de repetio obrigatria nas constituies estaduais.
GABARITO I. II. III. IV. V. C C C E E
Esperar no perder tempo, perceber que h tempo pra tudo.
PODER CONSTITUINTE
NOES TERICAS PODER CONSTITUINTE 1. CONCEITO DE PODER CONSTITUINTE Poder constituinte o poder de elaborar (poder originrio) ou atualizar (poder derivado) uma Constituio, atravs da supresso, modificao ou acrscimo de normas constitucionais. No Brasil, no verbo elaborar, possvel afirmar que ns j ultrapassamos oito exerccios do poder constituinte originrio: 1824, 1891, 1934, 1937, 1946, 1967, 1969, 1988. Vale lembrar que a CF/69 formalmente era uma emenda, mas materialmente era uma Constituio. 2. ORIGENS DA TEORIA DO PODER CONSTITUINTE O grande terico do poder constituinte foi o abade Emmanuel Joseph Sieys, atravs do seu panfleto denominado Que o terceiro Estado?. Foi nessa obra que o abade, pela primeira vez, na antevspera da Revoluo Francesa, diferenciou o poder constituinte dos poderes constitudos. 3. TITULARIDADE Em sua obrar, o abade Sieys apontava como titular do poder constituinte a nao. Para provas adotar o entendimento de que a titularidade do poder constituinte pertence ao povo (posicionamento tranquilamente majoritrio na doutrina moderna). Assim, seguindo a tendncia moderna, o pargrafo nico do art. 1 da CF/88 estabelece que todo poder emana do povo. Vale ressaltar, por oportuno, que no tocante ao poder constituinte, a titularidade aspecto distinto do exerccio. Assim, o titular desse poder nem sempre quem o exerce. 4. ESPCIES Para a doutrina mais avanada, o poder constituinte uno e indivisvel. S existe um poder constituinte. Nesse sentido, tais autores entendem que no existe grau de poder constituinte.
o caso de CELSO ANTNIO, PAULO BONAVIDES, EDVALDO BRITO. CUIDADO: NO ADOTAR ESTE POSICIONAMENTO EM PROVA! J para a doutrina voltada para os concursos pblicos, o poder constituinte pode ser dividido em: originrio e derivado. 4.1 PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO CONCEITO
Tambm pode ser chamado inicial, inaugural ou de primeiro grau. aquele poder que instaura uma nova ordem jurdica, rompendo por completo com a ordem jurdica precedente. O objetivo fundamental do poder constituinte originrio, portanto, criar um novo Estado, diverso do que vigorava em decorrncia da manifestao do poder constituinte precedente. Este poder constituinte est acima da prpria CF, e corresponde vontade do titular do Poder Constituinte. Ele anterior e posterior prpria Constituio. SUBDIVISO
- histrico = seria o verdadeiro poder constituinte originrio, estruturando, pela primeira vez, o Estado. - revolucionrio = seriam todos os posteriores ao histrico, rompendo por completo com a antiga ordem e instaurando uma nova, um novo Estado. CARACTERSTICAS
- INICIAL = porque inaugura uma nova ordem jurdica rompendo com a anterior. Por isso se diz que o poder originrio constituinte e desconstituinte. - AUTNOMO = porque s ao seu exercente cabe fixar os termos em que a nova Constituio ser estabelecida e qual o Direito dever ser implantado. - ILIMITADO = porque soberano e no sofre qualquer limitao prvia imposta pelo direito anterior. OBS: A doutrina contempornea entende que h sim limites ao poder constituinte originrio. Para CANOTILHO, o poder constituinte originrio estruturado e obedece a padres e modelos de condutas espirituais, culturais, ticos e sociais radicados na conscincia jurdica geral da comunidade e, nesta medida, considerados como vontade do povo. Fala, ainda, o constitucionalista Portugus, na necessidade de observncia de princpios de justia (suprapositivos ou supralegais), e princpios do direito internacional, quais sejam o princpio da independncia, da autodeterminao e o princpio da observncia de direitos humanos.
OBS: COMO O BRASIL ADOTOU A CORRENTE POSITIVISTA, NEM MESMO O DIREITO NATURAL LIMITARIA A ATUAO DO PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO. - INCONDICIONADO = porque no tem de se submeter a qualquer forma prefixada de manifestao. Em sntese: trata-se de um poder de fato, poltico energia ou fora social e tem natureza prjurdica. FORMAS DE EXPRESSO OU MANIFESTAO
- ASSEMBLIA NACIONAL CONSTITUINTE OU CONVENO = nasce da deliberao da representao popular. Brasil: 1891, 1934, 1946 e 1988. - OUTRGA = caracterizada pela declarao unilateral do agente revolucionrio, quando h usurpao do poder constituinte do povo. Brasil: 1824, 1937, 1967-1969;
4.2 PODER CONSTITUINTE DERIVADO CONCEITO
Como o prprio nome sugere, o poder constituinte derivado criado e institudo pelo originrio, sendo tambm denominado institudo, constitudo, secundrio e de segundo grau. Enquanto o originrio est acima da CF, este poder derivado encontra-se inserto na prpria Carta. Assim, ao contrrio do seu criador, que ilimitado, incondicionado e inicial, o derivado deve obedecer as regras impostas pelo originrio. CARACTERSTICAS
- DERIVADO = porque deriva do poder constituinte originrio. - LIMITADO = porque a Constituio lhe impe limitaes. - CONDICIONADO = porque s pode se manifestar de acordo com as formalidades traadas na Constituio. ESPCIES
Este poder divide-se em poder reformador e decorrente: - REFORMADOR consiste no poder de alterar e atualizar a constituio. A CF admite duas formas de alterao: mediante emendas constitucionais e reviso constitucional.
- EMENDAS = Emendas so alteraes pontuais do texto constitucional, cujo procedimento se encontra previsto na prpria Constituio. - REVISES = A reviso se destina alterao global e geral do texto constitucional, por meio de formalidades mais simples do que as concernentes s emendas. No entanto, a previso da reviso constitucional foi excepcional e autorizada para ocorrer uma nica vez, em data pr-estabelecida (a partir de cinco anos aps a promulgao da Constituio). Essa nica reviso pela qual passou a Constituio resultou em 6 emendas de reviso. - DECORRENTE Traduz-se no poder que tm os Estados membros de elaborarem suas prprias Constituies Estaduais, e o Distrito Federal de elaborar a sua lei orgnica distrital. Tal competncia decorre da capacidade de auto-organizao, prevista no art. 25, caput, da CF/88: os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, observados os princpios dessa Constituio. E o que deve ser entendido por princpios dessa Constituio? Quais so os limites manifestao do poder constituinte derivado decorrente? So eles: - PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS SENSVEIS (APONTADOS OU ENUMERADOS) So os limites fixados no art. 34, VII, a e. - PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS ESTABELECIDOS (ORGANIZATRIOS) So aqueles que vedam a ao indiscriminada do poder constituinte decorrente, por isso funcionam como balizas reguladoras da capacidade de auto-organizao dos Estados. Ex. repartio de competncia, sistema tributrio, organizao dos poderes, direitos polticos, direitos de nacionalidade, etc. - PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS EXTENSVEIS So aqueles que integram a estrutura da federao brasileira, relacionando-se, por exemplo, com a forma de investidura dos cargos eletivos, processo legislativo, oramento, preceitos ligados administrao pblica, etc. A CE tem que respeitar, necessariamente, a CF. Tanto assim que ela est submetida ao controle de constitucionalidade. Os municpios possuem leis orgnicas, que no se equiparam s constituies. Por isso, no exercem poder decorrente, at porque no existe poder constituinte decorrente, decorrente. As leis orgnicas tm de respeitar tanto a CE, como a CF. O DF possui lei orgnica. Como se sabe, o DF acumula tanto competncias estaduais como municipais.
Nesse sentido, o DF exerce o poder constituinte derivado decorrente em parte. Haja vista que, como visto, tambm acumula competncia estadual. Assim, naquilo que a lei orgnica trata de competncia estadual, h exerccio do poder constituinte derivado decorrente. OBS: PARA LENZA (mudando de opinio) E DIRLEY, O PODER CONSTITUINTE DERIVADO DECORRENTE NO S EXERCIDO PELOS ESTADOS MESMBROS, MAS TAMBM PELO DISTRITO FEDERAL. A norma constitucional ainda pode sofrer modificao sem alterao expressa do seu texto, mudando-se apenas o sentido interpretativo. Esse fenmeno se chama mutao constitucional, interpretao constitucional evolutiva ou poder constituinte difuso. Com a mutao constitucional no se muda o texto, mas sim o alcance do sentido interpretativo da norma, por necessidade do contexto. 5. LIMITES AO PODER REFORMADOR Tais limites esto previstos no art. 60 da CF. Os limites so em nmero de 4, e foi o poder constituinte originrio quem os definiu. 5.1 LIMITES MATERIAIS Correspondem s clusulas ptreas, previstas no art. 60, 4, da CF. OBS: MUITO EMBORA A CONSTITUIO DIGA QUE AS CLUSULAS PTREAS NO PODEM SER ABOLIDAS, ESTA LIMITAO NO SE ESTENDE AO PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO. NESSE SENTIDO PODE-SE AFIRMAR QUE NO H CLUSULAS IMUTVEIS. Vale lembrar que as emendas constitucionais (exerccio do poder constituinte derivado reformador), no podem abolir uma clusula ptrea, mas podem modific-la. Pode modificar, por exemplo, para ampliar as clusulas ptreas. Ex. ampliao do rol dos direitos fundamentais, a exemplo do direito moradia que veio com a EC 26/2000. Lembrar que a alimentao foi inserida como direito social com a EC 64/10. Uma EC pode restringir um direito fundamental, ds que amplie outro. Se abolir ou apenas restringir, ser inconstitucional. As limitaes materiais so: a) FORMA FEDERATIVA DE ESTADO Forma de governo e sistemas de governo no constituem clusulas ptreas. b) VOTO DIREITO, SECRETO, UNIVERSAL e PERIDICO O voto obrigatrio no constitui clusula ptrea. Ou seja, uma emenda constitucional pode vir a determinar que o voto seja facultativo. c) SEPARAO DOS PODERES
Corresponde ao princpio da separao dos poderes, idealizado por Aristteles, passado para John Lock, passado para Montesquieu, que levou a fama na obra O esprito das leis. Assim, tambm pode vir chamada de separao das funes estatais. Hodiernamente, tambm com esta nomenclatura o doutrinador alemo KARL LOEWENSTEIN. Essa expresso, inclusive, mais adequada, pois no h separao estanque entre os poderes, afinal cada poder possui suas funes tpicas e atpicas. d) DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS Houve a uma grande atecnia. Incorre em erro o legislador a se referir apenas aos direitos e garantias individuais, quando melhor seria ter feito referncia a todos os direitos fundamentais, que gnero do qual direitos individuais e coletivos so espcies. Os direitos fundamentais se dividem em 5 modalidades, e todas devem ser consideradas clusulas ptreas. Direitos individuais e coletivos art. 5; Direitos sociais art. 6 ao 11; Direitos relativos nacionalidade arts. 12 ao 13; Direitos polticos arts. 14 ao 16; Direitos dos partidos polticos art. 17. Mas caso a pergunta seja de acordo com a literalidade da Constituio, deve-se marcar apenas os direitos e garantias individuais. Em sntese: pacfico que todos os direitos fundamentais so clusulas ptreas, mas expressamente a CF s se refere aos direitos e garantias individuais. 5.2 LIMITES CIRCUNSTANCIAIS Estes esto presentes no art. 60, 1, e consistem nos perodos de instabilidade poltica, econmica e social que legitimam o Presidente da Repblica a editar decreto que instaure a interveno federal, estado de defesa e estado de stio. Em perodos to instveis a CF no pode vir a ser alterada. Enquanto perdurar alguma dessas situaes, uma PEC poder at ser discutida, muito embora no possa ser aprovada. 5.3 LIMITES FORMAIS OU PROCEDIMENTAIS a) QUANTO LEGITIMIDADE PARA ENCAMINHAMENTO DE PECS Os legitimados para o encaminhamento so os elencados nos incisos I, II e III do art. 60 da CF. I) Presidente da Repblica; II) 1/3, no mnimo, dos membros da Cmara do Deputados (171 de 513) ou do Senado Federal (27 de 81); III) mais da metade das assembleias legislativas das
unidades da federao, manifestando-se cada uma delas pela maioria relativa de seus membros. No cabe iniciativa popular para alterar a Constituio Federal. J as Constituies Estaduais e as Leis Orgnicas admitem alterao por iniciativa popular. OBS: SEGUNDO O STF, S ADMITIDO O PRINCPIO DA SIMETRIA OU PARALELISMO CONSTITUCIONAL DE NORMA SUPERIOR PARA NORMA INFERIOR. ASSIM, NO PODER UMA CONSTITUIO ESTADUAL SERVIR DE PARMETRO PARA A CONSTITUIO FEDERAL. POR ISSO QUE NO CABE EMENDA POR INICIATIVA POPULAR. b) QUANTO AO PROCEDIMENTO DE ELABORAO DAS EMENDAS CONSTITUCIONAIS encaminhada para a Cmara dos Deputados ou Senado Federal. Depende de quem seja a iniciativa. Devem ser discutidas duas vezes, com 3/5 de aprovao (308 na CD e 49 no SF). Quem promulga so as mesas da Cmara e do Senado. A nica participao do Presidente da Repblica quando ele prope a PEC. Quando o texto de uma PEC rejeitado ele s poder ser objeto de nova proposta na prxima sesso legislativa. Sesso legislativa no se confunde com legislatura. Uma legislatura composta de quatro sesses legislativa e cada uma delas composta de dois perodos legislativos. O primeiro perodo legislativo vai de 02/02 a 17/07 e de 01/08 a 22/12. As emendas constitucionais devem ser discutidas 2 vezes, em cada casa legislativa, com o qurum de aprovao de 3/5 de seus membros. Caso a EC seja emendada, a reemenda tambm precisa ser discutida 2 vezes e aprovada com o qurum de 3/5. Lei complementar e lei ordinria quem promulga o Presidente, mas quem promulga as emendas so as mesas da Cmara e do Senado. 5.4 LIMITAO TEMPRORAL Traduz-se no interstcio durante o qual a lei fundamental no poder ser objeto de alterao. A nossa atual Carta Magna no estabeleceu qualquer limitao temporal para alterao. Nesse sentido, tendo sido promulgada em 5 de outubro de 88, no dia 6 a CF j poderia receber uma emenda constitucional. Todavia, essa mesma Constituio estabeleceu no art. 3 do ADCT limitao temporal quanto s revises.
Previu que tais revises seriam realizadas aps 5 anos, contados da promulgao da Constituio, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em sesso unicameral. Acerca dos limites para essas revises, a teoria prevalecente foi a que estabeleceu como limite material o mesmo limite determinado ao poder constituinte derivado reformador, qual seja, o limite material das clusulas ptreas. O ano em que ocorreram as revises foi o imediatamente subsequente ao quinto ano da promulgao, logo, 1994. Assim, todas as seis revises ocorreram em 1994. Mas, como visto, quanto s emendas constitucionais, no houve limitao temporal. Do jeito que a CF se encontra, no possvel mais emendas de reviso.
DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS CONSTITUIO FEDERAL: - Art. 34, VII - Art. 60 com todos os incisos e pargrafos. - ADCT Ato das Disposies Constitucionais Transitrias: Art. 3.
SMULAS E JURISPRUDNCIAS SELECIONADAS - STF / Ao Direta de Inconstitucionalidade ADI 939 / Clusulas ptreas. -STF / Recurso Extraordinrio RE 587008 / O poder constituinte derivado no ilimitado, visto que se submete ao processo consignado no art. 60, 2 e 3, da CF, bem assim aos limites materiais, circunstanciais e temporais dos 1, 4 e 5 do aludido artigo. A anterioridade da norma tributria, quando essa gravosa, representa uma das garantias fundamentais do contribuinte, traduzindo uma limitao ao poder impositivo do Estado.
QUESTES CORRELATAS
I.
(TCE-ES/PROCURADOR ESPECIAL DE CONTAS/CESPE/2009) No tocante ao poder constituinte originrio, o Brasil adotou a corrente positivista, de modo que o referido poder se revela ilimitado, apresentando natureza pr-jurdica.
II.
(MP/PR/PROMOTOR DE JUSTIA/2008) A CF prev expressamente o poder de reforma, o qual materializa o poder constituinte derivado. (STF/ANALISTA/2008) Um deputado federal pretende cumprir um compromisso de campanha de fazer uma emenda CF visando alterar o sistema Tributrio Nacional, o qual considera muito complexo e oneroso para a sociedade. Essa proposio legislativa deve ser apresentada na Cmara dos Deputados subscrita por, pelo menos, um tero dos deputados federais. (STF/ANALISTA/2008) A CF, conforme seu prprio texto, pode ser emendada por meio de iniciativa popular, desde que o projeto seja subscrito por, no mnimo, 1% do eleitorado nacional, distribudo por, pelo menos, cinco estados, com no menos de 0,3% dos eleitores de cada um deles. (TRF5/JUIZ/2009) A CF admite emenda constitucional pode meio de iniciativa popular.
III.
IV.
V.
GABARITO I. II. III. IV. V. C C C E E
Nenhum obstculo ser to grande, se a sua vontade de vencer for maior.
APLICABILIDADE E EFICCIA DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS E PRINCPIOS FUNDAMENTAIS
NOES TERICAS
APLICABILIDADE E EFICCIA DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS 1. APLICABILIDADE a) IMEDIATA Normas de aplicabilidade imediata so aquelas autoexecutveis. So as normas que no dependem de outras para produzir efeitos. aquela norma que em si s j basta. b) MEDIATA So normas no autoexecutveis. Exigem um regramento posterior para que possam produzir efeitos sociais. Precisa desse arcabouo posterior. A sistematizao de JOS AFONSO DA SILVA no que tange aplicabilidade eficcia das normas falvel e contraditria, em que pese ser aceita no STF. A principal crtica que se dispara a alocao das normas programticas como espcie das normas de eficcia limitada. 2. EFICCIA a) JURDICA a norma na sua literalidade. o texto codificado. Todas as normas constitucionais, s pelo aspecto formal, ou seja, por estarem inseridas na Constituio, possuem a eficcia jurdica. A eficcia jurdica corresponde irradiao de efeitos da norma constitucional perante o ordenamento jurdico. Todas as normas que esto inseridas na Constituio tm status de lei fundamental, no aspecto formal, independentemente da correspondncia perante a sociedade. b) SOCIAL
a norma que tem ressonncia na sociedade. Por isso se diz norma de eficcia social. H normas que esto na constituio, mas no possuem eficcia social. A eficcia social consiste na efetividade da norma constitucional, ou seja, a norma que sentida e reconhecida pelo cidado. Ex. art. 7, IV tem eficcia jurdica, mas no tem eficcia social (norma do salrio mnimo). OBS: NO EXISTE NORMA CONSTITUCIONAL COMPLETAMENTE DESTITUDA DE EFICCIA. UMA NORMA PODE AT NO POSSUIR EFICCIA SOCIAL, MAS CERTAMENTE POSSUIR A CHAMADA EFICCIA JURDICA, QUE A APTIDO PARA CONDICIONAR O ORDENAMENTO JURDICO. 3. CLASSIFICAO DO PROFESSOR JOS AFONSO DA SILVA ADOTADA NO STF a) NORMAS DE EFICCIA PLENA aquela que desde a sua entrada em vigor, est apta a produzir todos os seus efeitos. norma de aplicabilidade direta, imediata e de efeitos integrais, que s poder sofrer limitaes por outra norma constitucional, ou seja, outra norma do mesmo patamar. Como exemplos a doutrina aponta normas que criam rgos ou atribuem competncias (art. 2, 19, 20, 21, 22, 24, etc.). b) NORMA DE EFCCIA CONTIDA Chamada de norma de eficcia redutvel, restringvel ou prospectiva, tambm aquela norma que desde a sua vigncia est apta a produzir todos os seus efeitos, todavia PODER TER SUA ABRANGNCIA REDUZIDA POR OUTRAS NORMAS (constitucionais ou infraconstitucionais). Assim, tambm tem aplicabilidade direta e imediata, mas possivelmente no integral (pois poder sofrer mitigaes). O exemplo mais clssico o art. 5, XIII da CF, que afirma ser livre o exerccio de qualquer trabalho ofcio ou profisso, nos termos e limites que a lei estabelecer. c) NORMA DE EFICCIA LIMITADA So aquelas que desde a sua promulgao no esto aptas a produzir todos os seus efeitos, precisando de uma lei integrativa infraconstitucional. norma de aplicabilidade indireta, mediata, reduzida ou diferida. Depende de regramento posterior para apresentar eficcia social. Vale lembrar que tais normas possuem o mnimo efeito de vincular o legislador infraconstitucional aos seus vetores. As normas de eficcia limitada se dividem em dois grupos:
a) INSTITUTIVA OU ORGANIZATIVA So aquelas que englobam a organizao dos poderes e do Estado. Ex. art. 33 , 88, 91, 2 da CF. So normas que contm esquemas gerais de estruturao de instituies, rgos ou entidades. Ex. art. 18, 2, 33, 102, 1.
b) PROGRAMTICA So aquelas que se revestem sob a forma de promessas ou programas a serem desempenhados pelo Estado para a consecuo dos seus fins sociais. So polticas pblicas a serem adotadas pelo Estado, que dependem de um oramento estabelecido. Ex. art. 3 da CF. Ex. direito sade, educao, cultura, cincia e tecnologia, etc. a norma que informa uma aspirao. No porque programtica que no imperativa. Elas tambm so cogentes e devem ser efetivadas. OBS: NOVAS NOMENCLATURAS. MARIA HELENA ainda acrescenta classificao as normas supereficazes ou com eficcia absoluta. Assim so chamadas porque contm uma fora paralisante de toda e qualquer legislao que, explicita ou implicitamente vier a contrari-las. Essas normas se perfazem nas chamas clusulas ptreas. Ainda com a professora MARIA HELENA DINIZ (opinio tambm de UADI LAMMGO BULOS), normas constitucionais de eficcia exaurida (ou esvada) e aplicabilidade esgotada so aquelas, como o prprio nome sugere, que j extinguiram a produo de seus efeitos, por isso esto esgotadas. So prprias do ADCT, notadamente as normas que j cumpriram o papel, encargo ou tarefa para a qual foram propostas.
Voc do tamanho dos seus sonhos.
INTERPRETAO CONSTITUCIONAL
1. MTODOS DE INTERPRETAO CONSTITUCIONAL Segundo o constitucionalista portugus J. J. Gomes Canotilho, seis so os diferentes mtodos atravs dos quais possvel realizar a intepretao constitucional, quais sejam: o mtodo jurdico ou hermenutico clssico; o tpico-problemtico; o hermenuticoconcretizador; o cientfico-espiritual; o normativo-estruturante e o mtodo da comparao constitucional. Para ele, a interpretao das normas constitucionais nada mais do que um conjunto de mtodos, desenvolvidos pela doutrina e pela jurisprudncia, com base em critrios ou premissas (filosficas, metodolgicas, epistemolgicas) diferentes, mas, em geral, reciprocamente complementares. Abaixo so listadas as principais caractersticas de cada um desses mtodos apontados pelo jurista portugus.
1.1 Mtodo jurdico ou hermenutico clssico O mtodo jurdico ou hermenutico clssico parte da premissa de que a Constituio uma lei, de tal modo que a interpretao constitucional no deixa de ser, em igual sentido, uma interpretao legal, o que confirma a tese da identidade. J que a atividade interpretativa da Constituio se traduz na prpria noo de interpretao da lei, para o desempenho dessa tarefa o intrprete dever se valer dos critrios clssicos de hermenutica, tradicionalmente conhecidos como: Elemento gramatical (filolgico, literal ou textual) Elemento histrico Elemento sistemtico (ou lgico) Elemento teleolgico (ou racional) Elemento gentico
Este mtodo se caracteriza por atribuir grande importncia ao texto constitucional, isso porque ser a partir dessa previso textual que o intrprete buscar descobrir o verdadeiro significado da norma, o seu real sentido.
1.2 Mtodo tpico-problemtico
A principal ideia que pode ser extrada deste mtodo que ele parte do problema concreto para a norma. Assim, o seu objetivo ser tentar adequar (a partir de um processo argumentativo aberto desempenhado por vrios intrpretes) a norma da Constituio ao problema existente, ou seja, tentar fazer com que a soluo do problema possa ser enquadrada e adaptada norma constitucional. A principal crtica disparada contra este mtodo reside na noo de que a atividade interpretativa no deveria partir do problema concreto para a norma, ao revs, a norma constitucional que deveria servir de ponto de partida para a soluo dos problemas.
1.3 Mtodo hermenutico-concretizador Em sentido diametralmente oposto ao modelo tpico-problemtico, o mtodo hermenutico-concretizador parte da norma da Constituio para o problema concreto. De modo objetivo, possvel concluir que este mtodo vem consolidar os seguintes pressupostos da atividade interpretativa, quais sejam: Pressupostos subjetivos relacionam-se ao papel criador do intrprete que dever valer-se da sua pr-compreenso da matria com a finalidade de encontrar o real sentido da norma da constitucional. Pressupostos objetivos estes, por sua vez, podem ser relacionados ao contexto, identificando a atuao do intrprete como algum apto a promover a mediao entre o texto e a situao em que se aplica. Movimento de ir e vir aqui identificado como o crculo hermenutico que traduz a relao entre o texto e o contexto, indo do subjetivo para o objetivo, at que seja possvel ao intrprete alcanar a melhor percepo da norma.
Em sntese, por meio deste mtodo a interpretao constitucional passa a ser percebida como uma atividade por meio da qual possvel concretizar a Constituio, situao esta que habilita o intrprete a proceder delimitao do prprio substrato material da norma.
1.4 Mtodo cientfico-espiritual Por este mtodo, a interpretao da Magna Carta no pode estar adstrita apenas e tosomente previso da literalidade textual de suas disposies. Ao contrrio, no desempenho de sua atividade o intrprete deve considerar os valores subjacentes ao texto da Constituio, compreendendo-a como uma ordem de valores e como elemento do processo de integrao.
Isso porque, para alm da letra fria e crua do texto, existe ali uma tbua axiolgica (valorativa) que deve ser levada em considerao no processo interpretativo para a captao do real esprito de valores da comunidade. Enfim, trata-se de um mtodo atravs do qual as normas constitucionais so percebidas no apenas e to-somente pela sua previso textual, mas, principalmente, pelos valores que ali esto consagrados, tendo por objetivo proporcionar uma integrao da norma constitucional com os reais fatores espirituais da comunidade.
1.5 Mtodo normativo-estruturante O mtodo normativo-estruturante parte da premissa segundo a qual inexiste identidade entre a norma jurdica e o texto normativo. Isso porque a norma jurdica no compreende apenas o texto, afinal de contas abrange tambm um pedao da realidade social, ou seja, alm da atividade legislativa, para a compreenso da norma indispensvel analisar a sua conformao no desempenho da atividade jurisdicional e no exerccio da atuao administrativa, ou seja, no s em um, mas em todos os nveis.
1.6 Mtodo da comparao constitucional Por fim, com este mtodo busca-se estabelecer uma comparao da prpria evoluo dos institutos nos diversos ordenamentos jurdicos no sentido de se alcanar a melhor percepo para a realidade concreta. Seria o mesmo que, a partir de critrios comparativos, promover um intercmbio constitucional no intuito de aperfeioar a compreenso dos institutos jurdicos, visando apliclos na resoluo dos problemas concretos.
2. PRINCPIOS DE INTERPRETAO CONSTITUCIONAL Alm dos mtodos apontados que sem prestam a concretizar a atividade hermenutica, e com o objetivo de auxiliar a tarefa do intrprete, o constitucionalista lusitano Gomes Canotilho ainda apresenta os princpios especficos de interpretao constitucional. Para a doutrina majoritria, estes princpios, que possuem natureza instrumental (pressupostos lgicos da aplicao das normas constitucionais), so: princpio da unidade da Constituio; do efeito integrador; da mxima efetividade; da justeza ou da conformidade funcional; da concordncia prtica ou da harmonizao; da fora normativa da Constituio; da interpretao conforme a Constituio e da proporcionalidade ou razoabilidade.
2.1 Princpio da unidade da Constituio
Por este princpio, a Constituio deve ser interpretada de modo a evitar antinomias (conflito entre normas), bem como contradio envolvendo os seus princpios. Ou seja, primando por uma unidade do Texto Supremo, tem-se que as normas constitucionais devem ser interpretadas de modo global, objetivando-se harmonizar os possveis espaos de tenso. Nesse passo, o operador do Direito deve perceber as normas da Constituio no de maneira isolada ou estanque, ao revs, deve ele senti-las como enunciados que compem um sistema uno de regras e princpios, dotado de harmonia e, por conseguinte, marcado pela ausncia de conflitos.
2.2 Princpio do efeito integrador Trata-se de consectrio natural do princpio da unidade da Constituio, com o qual guarda estreita semelhana. Explicando o princpio do efeito integrador, Canotilho ressalta que na resoluo dos problemas jurdico-constitucionais deve-se dar primazia aos critrios ou pontos de vista que favoream a integrao poltica e social e o reforo da unidade poltica.
2.3 Princpio da mxima efetividade Tambm conhecido como princpio da eficincia ou princpio da interpretao efetiva, traduz a ideia segundo a qual o hermeneuta deve conferir norma constitucional a interpretao que lhe conceda a maior eficcia, dizer, a mais larga efetividade social possvel. Nesse sentido, em caso de eventual dvida envolvendo a aplicao de um direito fundamental constitucionalmente previsto, a melhor exegese (interpretao), certamente, ser aquela que esteja apta a conceder o mais alto grau de eficcia a este direito.
2.4 Princpio da justeza ou da conformidade funcional Tambm chamado de princpio da exatido ou correo funcional, traduz a ideia de que o intrprete final da Constituio (na realidade brasileira, o Supremo Tribunal Federal), ao desempenhar as suas atividades, no poder chegar a um resultado que subverta ou perturbe o esquema organizatrio funcional que foi estabelecido pelo legislador constituinte. A ttulo de exemplo, no dado ao STF, no exerccio das suas atividades jurisdicionais, conferir uma interpretao Constituio que venha subverter a clssica separao dos Poderes (Executivo, Legislativo e Judicirio), consagrada, inclusive, como clusula ptrea no art. 60, 4, III, da CF/88.
Assim, a partir da aplicao deste princpio garante-se no s a observncia da separao das funes estatais, como tambm a prpria repartio de competncias constitucionalmente estabelecidas para as pessoas polticas ou entes federados.
2.5 Princpio da concordncia prtica ou da harmonizao Pautado na noo de ausncia de hierarquia entre os princpios e direitos fundamentais, caso ocorra algum conflito entres bens jurdicos igual e constitucionalmente protegidos, devese primar pela concordncia prtica ou harmonizao de tais preceitos, justamente com o objetivo de impedir o sacrifcio total de um princpio em relao ao outro com o qual esteja colidindo. Nesse sentido, Canotilho chega mesmo a fazer referncia ao estabelecimento de limites e condicionamentos recprocos entre tais direitos envolvidos no conflito, de modo a conseguir uma harmonizao ou concordncia prtica entre eles, e impedindo, dessa forma, como soluo, o sacrifcio de uns em relao aos outros.
2.6 Princpio da fora normativa da Constituio Como norma jurdica que a Constituio possui fora normativa suficiente para, de modo coercitivo, impor as suas determinaes. Trata-se de princpio idealizado pelo jurista Konrad Hesse, para quem o operador do Direito deve, no exerccio das suas atribuies, realizar a chamada vontade de Constituio, inclusive cuidando da atualizao das suas normas. Assim, na resoluo dos diversos conflitos existentes, deve-se conferir mxima aplicabilidade s normas constitucionais. Com Canotilho, na soluo dos problemas jurdicoconstitucionais deve-se dar prevalncia aos pontos de vista que, tendo em conta os pressupostos da Constituio (normativa), possam, efetivamente, contribuir para uma eficcia tima da Lei Fundamental.
2.7 Princpio da interpretao conforme a Constituio luz deste princpio, sempre que o intrprete estiver diante das chamadas normas polissmicas ou plurissignificativas (aquelas que admitem mais de uma interpretao), deve ser dada preferncia ao sentido interpretativo que melhor seja compatibilizado com o texto constitucional e que mais se aproxime dos seus preceitos. Assim, ao aplicar o Direito no caso concreto, dentre as vrias possibilidades de interpretao existentes, deve o operador escolher aquela que no contrarie o texto constitucional.
Na trilha do mesmo raciocnio, no deve uma lei ser declarada inconstitucional quando, a partir da observncia de suas finalidades, ela puder ser interpretada em consonncia com a Constituio. Com isso, luz da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, percebe-se que mais do que um princpio de hermenutica, a interpretao conforme a Constituio se apresenta com verdadeira espcie de deciso do controle de constitucionalidade das normas, podendo ser equiparada a uma declarao de inconstitucionalidade sem reduo de texto.
2.8 Princpio da proporcionalidade ou razoabilidade Razoabilidade significa lgica, coerncia, congruncia. Para a doutrina brasileira, dentro do princpio da razoabilidade possvel identificar o princpio da proporcionalidade, que, por sua vez, significa equilbrio entre os meios empregados e os fins visados. Conforme j foi cobrado em prova de concurso, um exemplo metafrico de aplicao da proporcionalidade a ideia segundo a qual no se abatem pardais com canhes. Isso porque, conforme se percebe, a medida empregada excessivamente desproporcional em realizao ao fim pretendido. Vale lembrar que razoabilidade e proporcionalidade so princpios implcitos na Constituio Federal, porm expressos na legislao infraconstitucional, qual seja a Lei n. 9.784/99, conhecida como Lei de Processo Administrativo no mbito federal, mais especificamente em seu art. 2. A importncia desses princpios ganhou no relevo do Direito Pblico brasileiro principalmente aps a possibilidade conferida ao Poder Judicirio de controlar a legalidade dos atos administrativos discricionrios. que antes desse reconhecimento, os atos discricionrios, muitas vezes arbitrrios, no eram submetidos a controle jurisdicional sob a justificativa de que o Estado-juiz no poderia imiscuir-se no mrito do ato administrativo, ainda que flagrantes ilegalidades estivessem sendo cometidas. Hoje, porm, a despeito de continuar no podendo adentrar na anlise dos requisitos de convenincia e de oportunidade que ensejam a prtica do ato (elementos que compem o prprio conceito de mrito), o Poder Judicirio no s pode como deve exercer o chamado controle de legalidade. Essa legalidade aqui deve ser percebida em termos amplos, dizer, no s a partir do direito positivado, mas tambm pela contemplao de princpios constitucionais implcitos, como a razoabilidade e a proporcionalidade.
Controlando a legalidade dos atos discricionrios, tendo por parmetro os princpios mencionados acima, com certeza h uma limitao da liberdade do administrador. No se trata ( preciso que se diga) de controle de mrito, entretanto, no h como negar que tal controle acaba, sim, por limitar o espectro de abrangncia do mrito desse ato administrativo.
Tudo o que voc quiser fazer ou sonhar voc alcanar. Sendo assim, mo obra.
PRINCPIOS FUNDAMENTAIS
PRINCPIOS FUNDAMENTAIS - COMENTRIOS AOS ARTIGOS 1 AO 4 ART. 1 - FUNDAMENTOS DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL Alm de listar os fundamentos da Repblica, consagra o art. 1 da CF as bases polticas do Estado brasileiro, a saber: princpio federativo (consagrando a forma de Estado), princpio republicano (consagrando a forma de governo), princpio do Estado Democrtico de Direito (definindo o regime poltico). PRINCPIO FEDERATIVO PRINCPIO REPUBLICANO PRINCPIO DO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO
O Estado democrtico se assenta no pilar da soberania popular, pois a base do conceito de democracia est ligada noo de governo do povo, pelo povo e para o povo. O art. 1 da CF elenca quais seriam os fundamentos constitucionais da Repblica Federativa do Brasil. Todos os fundamentos formam o processo mnemnico de memorizao SO CI DI VA PLU. 1. SOBERANIA Para a doutrina majoritria, trs so os elementos que compem o Estado. So eles: SOBERANIA, que pode ser dividida em externa e interna. - POVO, que no se confunde com nao e populao. - TERRITRIO, que pode ser jurdico ou geogrfico. Dos trs elementos constitutivos do Estado, apenas a soberania tambm fundamento da Repblica Federativa do Brasil. Logo, a soberania pode ser entendida como um elemento constitutivo do Estado.
A soberania externa aquela que resguarda o princpio da no interveno, nas suas diversas dimenses (no interveno cultural, lingstica, etc.). Significa independncia na ordem internacional. A soberania interna significa que o poder do Estado no pode ser limitado por nenhum outro poder. O poder do Estado o mais alto existente dentro do Estado, a potestade. Significa supremacia no mbito interno. OBS: A UNIO NO SOBERANA. SOBERANO O ESTADO BRASILERO (REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL). A Unio (pessoa jurdica de direito pblico interno) ente federativo autnomo, todavia, no superior aos demais entes que compem a federao brasileira. Assim, em sntese, pode-se dizer que quem exerce soberania o Estado brasileiro, representado pela Unio. 2. CIDADANIA A cidadania pode ser compreendida em dois sentidos: SENTIDO AMPLO
Consiste no conjunto de direitos e obrigaes firmadas entre o Estado e o nacional. Todo indivduo que integra o povo brasileiro cidado. O real sentido de cidadania no se restringe ao campo dos direitos polticos. J se disse que exercer a cidadania plena ter direitos civis, polticos e sociais. Logo, este o conceito que melhor atende aos postulados de dignidade humana. SENTIDO ESTRITO
Cidado em sentido mnimo ou restrito o cidado eleitor. Esse o contedo jurdico tradicional da expresso cidadania, que reconduz ao exerccio do direito poltico ativo (capacidade eleitoral ativa = votar). OBS: A LEGITIMIDADE ATIVA PARA PROPOSITURA DA AO POPULAR EST CIRCUNSCRITA AO CONCEITO DE CIDADO EM SENTIDO ESTRITO. ESSA CIDADANIA SE COMPROVA POR MEIO DO TTULO DE ELEITOR (art. 1, 3 da lei 4.717/65). OBS: MEDIDA PROVISRIA NO PODE TRATAR SOBRE NORMAS RELATIVAS CIDADANIA (nem direitos poltico, dos partidos poltico, direito eleitoral e direitos de nacionalidade dentre outras matrias). 3. DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA
Trata-se do fim supremo de todo o direito e o fundamento maior do Estado brasileiro. OBS: SEGUNDO A DOUTRINA MAJORITRIA, O PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESOA HUMANA PODE SER RELATIVIZADO SOB O FUNDAMENTO DE QUE NO EXISTEM PRINCPIOS ABSOLUTOS. O que difere o princpio da dignidade da pessoa humana dos demais princpios o fato de tratar-se de um princpio meta, um princpio fim. Ou seja, todo e qualquer conflito de princpios deve ter como soluo aquela que mais se aproxima da dignidade da pessoa humana. Essa soluo no pode ser prvia e abstrata, pois sempre dever ser analisado o caso concreto.
4. VALORES SOCIAIS DO TRABALHO E DA LIVRE INICIATIVA A primeira Constituio brasileira a fazer referncia valorizao do trabalho foi a de 1946; referncia essa mantida nas Constituies de 1967 e 1969. A livre iniciativa, por sua vez, deve ser compatibilizada valorizao do trabalho, pois ambos constituem fundamento do Estado brasileiro e consagram, por assim dizer, a opo constitucional pela ideologia democrtico-social. 5. PLURALISMO POLTICO Tal princpio no deve ser confundido com pluripartidarismo sistema que permite a criao de inmeros partidos. Em verdade, sua abrangncia muito maior, significando um direito fundamental diferena em todos os mbitos em expresses da convivncia humana. Tanto nas escolhas de natureza poltica, quanto nas de carter religioso, econmico, social e cultural. Liga-se ideia de tolerncia, significando que ningum pode ser vtima de preconceitos, de dio ou de perseguies pelo simples fato de ser diferente, afinal o normal ser diferente. ART. 1, PRGRAFO NICO Diz que todo poder emana do povo, que o exerce por meio dos seus representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio. Trata-se da chamada democracia participativa (semidireta), combinando-se elementos do sistema representativo com os da democracia direta. Exemplos de democracia direta so o plebiscito, referendo e a iniciativa popular. ART. 2 - TRIPARTIO DAS FUNES ESTATAIS So poderes da Unio independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.
Primeiro; o poder uno e indivisvel. Divididas so as funes do Estado. Portanto, tcnico e correto se referir tripartio das funes estatais. A partir dessa ideia ns conhecemos a possibilidade de exerccio de funes tpicas e atpicas. ART. 3 - OBJETIVOS FUNDAMENTAIS DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL - GPCE Os objetivos fundamentais constituem normas programticas. Normas programticas so as que estabelecem polticas pblicas a serem implementadas pelo Estado para a consecuo dos seus fins sociais. Objetivos so metas a serem alcanadas, so aes. OBS: SEMPRE QUE A ASSERTIVA ESTIVER COMPSTA DE VERBOS E METAS, ESTAREMOS DIANTE DE OBJETIVOS FUNDAMENTAIS, QUE NO SE CONFUNDE COM OS FUNDAMENTOS DA REPBLICA. Ex. construir, garantir, erradicar e promover. O rol dos objetivos fundamentais meramente exemplificativo, ou seja, no se trata de rol taxativo, tendo em vista a existncia de vrios outros objetivos fundamentais que no esto previstos expressamente no texto constitucional. ART. 4 - PRINCPIOS QUE REGEM A REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL NAS SUAS RELAES INTERNACIONAIS So dez incisos que perfazem o processo mnemnico de memorizao CC II DNA PRS. Destaque para PREVALNCIA DOS DIREITOS HUMANOS Esse um dos princpios mais importantes, principalmente em decorrncia da EC 45/04 que tratou da reforma do Poder Judicirio e inseriu o 3 ao art. 5 da Constituio. Com a nova redao, tem-se que: Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.
DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS CONSTITUIO FEDERAL: - Arts. 1, 2, 3, 4, 5, XIII, 7, IV, 18, 2, 19, 20, 21, 22, 24, 33, 102, 1.
SMULAS E JURISPRUDNCIAS SELECIONADAS - Smulas vinculantes n: 11 e 14.
QUESTES CORRELATAS
I.
(TRT/PR/Tcnico/2007) Norma constitucional de eficcia contida aquela que, sendo autoaplicvel, autoriza a posterior restrio por parte do legislador infraconstitucional.
II.
(TJ/RJ/Analista/2008) A Repblica Federativa do Brasil admite o direito de secesso, desde que esta se faa por meio de emenda CF, com trs quintos, no mnimo, de aprovao em cada casa do Congresso Nacional, em dois turnos. (TJ/RJ/Analista/2008) A Repblica uma forma de Estado. A federao uma forma de governo. (TJ/RJ/Analista/2008) So poderes da Unio, dos estados e do DF, independentes e harmnicos, o Legislativo, o Judicirio e o Executivo. (STJ/Analista/2008) O Brasil regido, nas suas relaes internacionais, pelo princpio da autodeterminao dos povos, mas repudia o terrorismo e o racismo.
III.
IV.
V.
GABARITO I. II. III. IV. V. C E E E C
Nunca deixe de ser forte. Nunca deixe de acreditar em voc. Tenha orgulho de quem voc .
TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
NOES TERICAS TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS So fundamentais porque estes direitos manifestam-se como pressupostos de um estado democrtico de direito. Assim, a fundamentalidade reside na essencialidade desses direitos para a pessoa humana que no existe dignamente sem eles e no fato de serem pressupostos de um estado democrtico de direito.
1. DIREITOS HUMANOS, DIREITOS FUNDAMENTAIS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DISTINO NECESSRIA - CONCEITO DE DIREITOS HUMANOS So o conjunto de bens jurdicos, prerrogativas, franquias e instituies que explicitam e concretizam a dignidade humana como o fim de assegurar a existncia solidria, igual e fraterna entre as pessoas. - CONCEITO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS Direitos fundamentais so os direitos humanos incorporados na ordem jurdica dos Estados. - CONCEITO DE GARANTIAS FUNDAMENTAIS Conjunto de medidas ou providncias, destinadas proteo, segurana e efetivao dos direitos fundamentais. Assim, a garantia a medida de proteo dos direitos fundamentais. Ex. remdios constitucionais. Todo direito tem que ter a sua garantia, a sua forma jurdica de proteo. No h que se falar em direitos sem as suas prprias garantias.
1. CLUSULA DE ABERTURA MATERIAL OU DE INESGOTABILIDADE DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
O art. 5, 2 da Constituio Federal estabelece que os direitos e garantias expressos nesta Constituio, no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. A partir da leitura do dispositivo, contata-se que o Brasil adotou um sistema materialmente aberto de direitos fundamentais, no se podendo considerar taxativa a enumerao dos direitos fundamentais no Ttulo II da Constituio.
2. TITULARIDADE ou DESTINATRIOS DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS No resta dvida de que todos os seres humanos so titulares de direitos fundamentais. Podese indagar, porm, se apenas as pessoas fsicas protagonizam tais direitos. - PESSOAS JURDICAS TITULARIZANDO DIREITOS FUNDAMENTAIS No h, em princpio, impedimento insupervel a que as pessoas jurdicas venham, tambm, a serem consideradas titulares de direitos fundamentais, no obstante estes, originalmente, terem por referncia a pessoa fsica. Garantias, porm, que dizem respeito priso tm as pessoas fsicas como destinatrias exclusivas. Da mesma forma como ocorre com os direitos polticos, direitos sociais, assistncia social etc. OBS: Pessoas jurdicas de direito pblico possuem, por exemplo, direitos fundamentais de carter processual (ou do tipo procedimental devido processo legal, contraditrio, ampla defesa). - DIREITOS FUNDAMENTAIS DOS ESTRANGEIROS Ao contrrio da literalidade do art. 5, caput, os direitos fundamentais so extensveis aos estrangeiros residentes no pas, bem com aos no residentes, aqueles que aqui estejam de passagem, a exemplo dos turistas. Esse entendimento est pautado no princpio vetor de nosso ordenamento, qual seja a dignidade da pessoa humana (art. 1, III, CF/88).
3. EFICCIA HORIZONTAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS O tema da eficcia horizontal dos direitos fundamentais tambm denominado pela doutrina de eficcia privada ou externa dos direitos fundamentais. Surge como importante contraponto ideia de eficcia vertical dos direitos fundamentais, que se desenha a partir da aplicao dos direitos fundamentais nas relaes entre o particular e o poder pblico. Nesse sentido, temos que o Brasil adota a:
TEORIA DA EFICCIA DIRETA OU IMEDIATA para essa teoria, os direitos fundamentais tm aplicao direta e imediata s relaes privadas, independente de prvia atividade legislativa. Essa teoria foi acolhida na Espanha, Itlia, Argentina e Portugal, onde h inclusive norma expressa na sua Constituio da Repblica Portuguesa. No Brasil, a doutrina e a jurisprudncia do STF adotam a teoria da eficcia direta e imediata. Essa tendncia no mais seno a aplicao do que preconiza, entre ns, o 1 do art. 5, que determina a aplicabilidade imediata das normas de direitos fundamentais.
4. EVOLUO E DIMENSES DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS A doutrina dispara uma crtica expresso gerao, tendo vista que a evoluo dos direitos fundamentais traduz uma relao de complementaridade, e no hereditariedade. Geraes ou dimenses de direitos correspondem a uma sucesso temporal de afirmao e acumulao de novos direitos fundamentais. 1 DIMENSO Sc. XVIII e XIX Estado Liberal Direitos civis e polticos Liberdade Liberdade de reunio, associao, crena e conscincia, iviolabilidade de domiclio... Absentesmo, liberdades negativas, obrigaes de no fazer, defesa. 2 DIMENSO Sc. XIX e XX Estado Social Direitos econmicos, sociais e culturais Igualdade Sade, educao, trabalho, assistncia, moradia, sindicalizao, direitos de greve... Intervencionismo, liberdades positivas, obrigaes de fazer, prestao. 3 DIMENSO Sc. XX e XXI Direitos difusos e coletivos - transindi. Fraternidade / Solid. Meio ambiente, consumidor, progresso, desenvolvimento tecnolgico Pela primeira vez, o homem passa a ser visto como membro de uma coletividade. 4 DIMENSO --Democracia direta e biotecnologia --Direito de mudana de sexo, contra manipulao gentica Resultado da globalizao dos D.F.
Paulo Bonavides j fala na 5 dimenso cuja tnica seria o direito paz mundial, podendo ser exemplificado no combate ao terrorismo.
DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS CONSTITUIO FEDERAL: - Arts. 5, caput, 1, 2, 3 e 4. CDIGO CIVIL:
- Art. 52
SMULAS E JURISPRUDNCIAS SELECIONADAS - Smulas vinculantes: 3 e 5.
QUESTES CORRELATAS
I.
(MP/RO/Promotor/2008) O art. 5 da CF prev que ningum pode ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante. Entretanto, esse dispositivo no tem aplicabilidade imediata devido ao fato de no ter sido regulamentado no plano infraconstitucional. (TER/MT/Analista/2010) Os direitos e garantias fundamentais esto previstos de forma taxativa na CF. (MP/AM/Promotor/2007) A partir da Emenda Constitucional n 45/04, que introduziu os pargrafos 3 e 4 ao art. 5 da CF, os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos passaram a ter fora de emenda constitucional, desde que tais atos internacionais sejam aprovados em ambas as casas congressuais, em turno simples de votao, e por maioria simples de votos de seus respectivos membros. (STJ/Analista/2008) Os direitos e garantias fundamentais so considerados elementos limitativos das constituies. (MP/AM/Promotor/2007) Embora o art. 5 da CF disponha de forma minuciosa sobre os direitos e as garantias fundamentais, ele no exaustivo e no exclui outros direitos.
II.
III.
IV.
V.
GABARITO I. II. III. IV. V. E E E C C
Voc no derrotado quando perde. Voc derrotado quando desiste.
DIRIETO DE NACIONALIDADE
NOES TERICAS DIREITOS DE NACONALIDADE 1. CONCEITO Nacionalidade um vnculo de natureza jurdica e poltica que liga determinada pessoa a um determinado estado soberano, quer em razo do nascimento, quer em razo da naturalizao. Nacional no se confunde com cidado. A rigor, todo cidado nacional, mas nem todo nacional um cidado. Cidado o nacional no pleno gozo dos direito polticos.
2. ESPCIES E AQUISIO DA NACIONALIDADE ORIGINRIA (PRIMRIA ou de 1 GRAU) Aquela que resulta de um fato involuntrio ou natural, que consiste no nascimento. Ento, originariamente ela adquirida pelo nascimento. Todavia, dentro dessa espcie possvel encontrar dois critrios, a serem adotados pelos Estados, determinantes na aquisio da nacionalidade. CRITRIO TERRITORAL (jus solis) a nacionalidade a do local do nascimento, e no da descendncia. Aqui interessa saber o local, territrio onde a pessoa nasceu.
CRITRIO SANGUNEO (jus sanguinis) a nacionalidade est ligada ao parentesco, pois o que interessa para a nacionalidade o sangue, a filiao, a ascendncia, pouco importando o local onde o indivduo nasceu.
SECUNDRIA (SECUNDRIA ou DE 2 GRAU)
Aquela que resulta de um ato voluntrio, consistente num concurso de vontades entre o pretendente estrangeiro, que deseja obter a nacionalidade de outro pas, e a concordncia do outro Estado em conceder a nacionalidade e receber o estrangeiro como nacional. No Brasil h a lei 6.815/80, que no art. 112 define os pressupostos para a naturalizao do estrangeiro.
3. NACIONALIDADE - OS BRASILEIROS NA CF/88 A Constituio relaciona quem so os brasileiros, tanto os originrios (natos), como os secundrios (naturalizados). No art. 12, os natos esto no inciso I, os naturalizados, no inciso II.
NATOS (aquisio de nacionalidade originria)
A CF, sendo o Brasil um pas de imigrao, explicitamente consagra o critrio territorial, mas o fez como regra, comportando excees. Assim, so natos (rol taxativo): Art. 12, I, a (critrio territorial) - os nascidos no Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas. Art. 12, I, b (critrio sanguneo + servio do Brasil) - os nascidos no estrangeiro, de pai ou me brasileira, quando qualquer deles estiver a servio da Repblica Federativa do Brasil. Art. 12, I, c (critrio sanguneo + 1) registro ou 2) opo confirmativa = nacionalidade originria potestativa) - os nascidos no estrangeiro, de pai ou me brasileira, que forem registrados na repartio brasileira competente, OU vierem a residir no Brasil, e optarem, a qualquer tempo, desde que atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira. Repartio brasileira competente a pode ser entendida como Consulados ou tambm as sees consulares nas Embaixadas, bem com as reparties diplomticas. Veio com a EC 54 (que corrigiu imperfeio trazida pela EC 3/94) e inseriu o art. 95 ao ADCT, alm de modificar o art. 12 da CF. Antes, s se viesse residir aqui, agora, foi acrescentada esta nova hiptese. OBS: A CRIANA QUE VENHA A RESIDIR COM OS PAIS AQUI, SEGUNDO O STF, BRASILEIRA NATA, S QUE ELA TEM ESSA SITUAO PERMANECIDA AT OS DEZOITO ANOS, QUANDO DEVER FAZER A OPO; SE NO FIZER, PERDE A NACIONALIDADE ORIGINRIA. TRATA-SE DE CONDIO SUSPENSIVA.
NATURALIZADOS (aquisio de nacionalidade secundria)
Art. 12, II, a - ORDINRIA os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira. Tambm so naturalizados, os estrangeiros provenientes de pases de lngua portuguesa, que residam aqui por um ano ininterrupto e possuam idoneidade moral. Aqui j no na forma da lei, basta ser originrio de pas de lngua portuguesa, comprovar a residncia ininterrupta por um ano aqui, e ter idoneidade moral. A ordinria qualquer estrangeiro, por isso que na forma da lei. Nessa segunda hiptese, so estrangeiros de pases de lngua portuguesa (p. ex. Portugal, Angola, Moambique, Guin Bissau, Aores, Cabo Verde, Prncipe, Timor Leste), por isso basta manifestar sua vontade e cumprir os requisitos previstos na constituio, alm da aquiescncia brasileira. Art. 12, II, b - EXTRAORDINRIA quaisquer estrangeiros, residentes ininterruptamente no Brasil, h mais de quinze anos, requerendo a identidade nacional, desde que no tenha sofrido condenao penal. OBS: AINDA NA FORMA DA LEI (APESAR DO SILNCIO CONSTITUCIONAL), PODEMOS ENCONTRAR: - RADICAO PRECOCE: admitidos no territrio durante os primeiros cinco anos de vida e radicados definitivamente, confirmando a nacionalidade at dois anos aps atingir a maioridade. - CONCLUSO DE CURSO SUPERIOR: estrangeiros que vm residir no Brasil antes da maioridade que faam curso superior em estabelecimento nacional e requeiram a nacionalidade at um ano depois da formatura. DISTINO ENTRE BRASILEIROS NATOS E NATURALIZADOS
A lei no poder estabelecer distines entre brasileiros natos e naturalizados. Mas a CF faz distines: 1. 2. 3. 4. CARGOS PRIVATIVOS DE BRASILEIRO NATO - 12, 3. QUANTO EXTRADIO - Art. 5, LI. COMPOSIO DO CONSELHO DA REPBLICA - Art. 89, VII. PROPRIEDADE DE EMPRESAS JORNALSTICAS E DE RDIO DIFUSO DE SONS E IMAGENS Art. 222. 5. PERDA DA NACIONALIDADE PELA PRTICA DE ATIVIDADE NOCIVA AO INTERESSE NACIONAL art. 12, 4.
4. PERDA DA NACIONALIDADE Duas so as hipteses de perda de nacionalidade prevista na Constituio. Quando for cancelada a naturalizao por sentena judicial (transitada em julgado, apesar do silncio ver art. 15, I) em razo de prtica nociva ao interesse nacional.
Restringe-se nacionalidade secundria, ou seja, s se aplica aos brasileiros naturalizados. A sentena que decide pela perda da nacionalidade opera efeitos EX NUNC. Tambm se perde a nacionalidade brasileira (PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO decreto do Presidente) com a aquisio de outra nacionalidade, salvo nos casos de: i) Reconhecimento de nacionalidade originria. Quando a aquisio da nacionalidade estrangeira se deu por fora da legislao estrangeira e no por simples e mera vontade do brasileiro. Ex. descendente de italianos, nascido no Brasil, que adquire a nacionalidade italiana. mero reconhecimento da nacionalidade originria italiana em virtude do vnculo sanguneo. Imposio de naturalizao pela norma estrangeira. Como condio de permanecer, ou exercer direitos civis no pas (p. ex. herana), impe-se a aquisio da nacionalidade estrangeira. Neste caso, assim como no narrado acima, no haver perda da nacionalidade brasileira. Ex. o que frequentemente ocorre com os jogadores de futebol, que para jogarem nos clubes estrangeiros, tm de se naturalizar no pas do clube (condio de permanncia).
ii)
possvel, depois de declarada a perda da nacionalidade, que ela seja readquirida? Sim! possvel a reaquisio da nacionalidade. Se a perda se der por cancelamento judicial da naturalizao, s por ao rescisria. hiptese, portanto, bastante remota. Nunca poder haver novo processo de naturalizao. Na segunda hiptese, desde que o sujeito volte a estar domiciliado no Brasil e requeira a nacionalidade (ao Ministro da Justia para decreto do Presidente). Depende da aquiescncia (decreto presidencial) e o sujeito volta a ter a mesma nacionalidade que possua (volta ao status quo ante). Nesse sentido, Jos Afonso com base no art. 36 da lei 818/49. A doutrina do professor Dirley tambm caminha neste mesmo sentido. Para Moraes, s com novo processo de naturalizao onde, at o nato, passa a ser naturalizado. No adotar este posicionamento nas provas.
5. QUASE NACIONAL - A SITUAO DOS PORTUGUESES NO BRASIL (art. 12, 1). Desde que haja reciprocidade, a CF assegura aos portugueses residentes no Brasil os mesmos direitos que os brasileiros naturalizados. Isso se, luz da constituio portuguesa, l em Portugal brasileiro puderem titularizar os mesmos direitos inerentes aos portugueses.
DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS CONSTITUIO FEDERAL: - Arts. 12 e 13. ESTATUTO DO ESTRANGEIRO: - Arts. 112 e 115.
SMULAS E JURISPRUDNCIAS SELECIONADAS STF: RE 418.096, Rel. Min. Carlos Velloso. RE 415.957, Rel. Min. Seplveda Pertence.
QUESTES CORRELATAS
I.
(PGE/PB/Procurador/2008) So brasileiros natos os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou de mo brasileira, desde que venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, a qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira. (MP/RN/Promotor/2009) So brasileiros natos os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil, antes da maioridade e, alcanada esta, optem, em qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira. (MP/SE/Promotor/2010) Os estrangeiros originrios de pases de lngua portuguesa adquiriro nacionalidade brasileira se mantiverem residncia contnua no territrio nacional pelo prazo mnimo de quatro anos, imediatamente ao perodo de naturalizao.
II.
III.
IV.
(TER/BA/Analista/2009) Como forma de aquisio da nacionalidade secundria, de acordo com a Constituio Federal de 1988, possvel o processo de naturalizao tcito ou automtico, para todos aqueles que se encontram no pas h mais de dez anos e no declaram a inteno de conservar a nacionalidade de origem. (DPE/PI/Defensor Pblico/2009) Podem naturalizar-se brasileiros estrangeiros que residam no pas h mais de dez anos e que tenham idoneidade moral reconhecida, exigindo-se, dos portugueses e dos originrios de pases de lngua portuguesa, apenas residncia permanente.
V.
GABARITO I. II. III. IV. V. E E E E E
A distncia entre o sonho e a conquista chama-se ATITUDE!
DIRIETOS POLTICOS
NOES TERICAS DIREITOS POLTICOS No captulo IV do ttulo II, a CF disps de um conjunto de normas para disciplinar o exerccio da soberania popular (art. 14 a 16). Tais normas receberam a designao de direitos polticos, justamente por tratarem da participao do povo no processo de conduo da vida poltica nacional.
MODALIDADES DE DIREITOS POLTICOS As normas constitucionais, tais como ordenadas na Constituio, delineiam duas modalidades de direitos polticos: DIREITOS POLTICOS POSITIVOS e DIREITOS POLTICOS NEGATIVOS. As normas que tratam dos direitos polticos positivos tm como ncleo fundamental o direito de votar e o direito de ser votado. J as normas constitucionais que dispe de direitos polticos negativos, possuem como ponto central os institutos das inelegibilidades, e da perda e suspenso dos direitos polticos. - DIREITOS POLTICOS POSITIVOS (DIREITO DE SUFRGIO) Assim so chamados porque compreendem o conjunto normas constitucionais que se destinam a afirmar e fomentar o exerccio da cidadania no Brasil, investindo o cidado no direito de votar e de ser votado. So todas as normas constitucionais que, fomentando o exerccio da cidadania, investem o brasileiro na condio de cidado e consequentemente das prerrogativas de votar e ser votado, capacitando o brasileiro do poder de participar direta ou indiretamente das decises polticas nacionais e do prprio processo poltico nacional. Tais direitos tm como ncleo fundamental os direitos polticos ativos e os direitos polticos passivos. DIRIETOS POLTICOS ATIVOS
So aqueles que investem o cidado da capacidade eleitoral ativa. Constituem a capacidade de ser eleitor, de votar. Todavia, depende do preenchimento das condies de alistabilidade.
So condies de alistabilidade: nacionalidade brasileira, idade mnima de 16 anos, no ser conscrito durante o servio militar obrigatrio (conscrito o recrutado para o servio militar obrigatrio). De acordo com a CF, o alistamento eleitoral e o voto so obrigatrios para os maiores de dezoito anos; e facultativos para os analfabetos, maiores de setenta, e para os jovens de dezesseis e dezessete anos. Esta condio de alistabilidade conditio sine qua non para a aquisio da cidadania poltica. Cidadania poltica a condio do nacional em gozo dos direitos polticos. Nem todo nacional juridicamente um cidado, mas todo cidado juridicamente um nacional, salvo a situao dos portugueses com residncia permanente no pas, amparados pelo pacto da reciprocidade. a partir desta condio que os direitos polticos positivos podem ser usufrudos. DIREITOS POLTICOS PASSIVOS
So aqueles que investem o cidado da capacidade eleitoral passiva. Consistem na capacidade de ser eleito, de ser votado. Tambm possuem condies, s que estas chamadas de condies de elegibilidade. As condies de elegibilidade so (art. 14, 3): a) b) c) d) e) f) NACIONALIDADE BRASILEIRA PLENO EXERCCIO DOS DIREITOS POLTICOS ALISTAMENTO ELEITORAL DOMICLIO ELEITORAL NA CIRCUNSCRIO FILIAO PARTIDRIA IDADE MNIMA 35 Presidente, Vice e Senador. 30 Governador e Vice. 21 Deputado Federal, Deputado Estadual, Prefeito e Vice e Juiz de Paz. 18 Vereador. Vale lembrar que o requisito da idade deve ser comprovado no ato da posse, e no da candidatura (art. 11, 2 da Lei 9.504/97 e Res. N. 22.156/TSE).
Tem, portanto, que preencher as condies de elegibilidade, e no incidir em nenhuma das inelegibilidades. preciso ter cuidado para no confundir a capacidade eleitoral ativa, com a capacidade eleitoral passiva. Isso porque, nem todo eleitor pode ser eleito, mas todo aquele que pode ser eleito, deve ser necessariamente um eleitor.
- DIREITOS POLTICOS NEGATIVOS Compreendem um conjunto de normas constitucionais de restrio, de privao, que limitam o exerccio da cidadania, quer impedindo o gozo da capacidade eleitoral passiva
(inelegibilidades), quer neutralizando os prprios direitos polticos, afetando tanto a capacidade eleitoral ativa como a capacidade eleitoral passiva (perda e suspenso). Tm por ncleo fundamental as inelegibilidades e os casos de perda e suspenso dos direitos polticos. INELEGIBILIDADES
So restries constitucionais que privam o cidado do direito poltico de ser votado. Tm por fim proteger a probidade administrativa, a moralidade para o exerccio do mandato, considerada a vida pregressa do candidato, e a normalidade e a legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta (art. 14, 9). A Constituio prev algumas hipteses de inelegibilidades (art. 14, 4 ao 7), remetendo lei complementar a definio de outras que assegurem os seus fins. As inelegibilidades podem ser absolutas ou relativas. As inelegibilidades ABSOLUTAS - privam o cidado do direito de ser votado a qualquer mandato eletivo. Art. 14, 4. Em razo do carter limitativo, no podem ser previstas em lei; s a Constituio as prev. Na CF so absolutamente inelegveis: os inalistveis e os analfabetos. Inalistveis so o estrangeiro e, durante o servio militar obrigatrio, os conscritos. J as inelegibilidades RELATIVAS - so aquelas que privam o cidado de se eleger a alguns mandatos eletivos. A CF prev trs hipteses de inelegibilidade relativa (14, 5 ao 7), mas remete ao legislador infra a possibilidade de estabelecer mais inelegibilidades relativas para preservar a lisura das eleies, de modo que alm dessas trs hipteses h outras previstas na lei complementar 64, que j sofreu vrias modificaes. A trs inelegibilidades relativas na CF so: i) ii) iii) VEDAO AO 3 MANDADO SUBSEQUENTE DESINCOMPATIBILIZAO INELEGIBILIDADE REFLEXA
VER SMULA VINCULANTE N 18.
- O CASO DO MILITAR ART. 14, 8 e A POSSIBILIDADE DE CANDIDATURA SEM PARTIDO.
Curiosidade: agregao a situao na qual o militar da ativa deixa de ocupar a vaga na escala hierrquica de seu Corpo, Quadro, Arma ou Servio, nela permanecendo sem nmero (art. 80 da Lei 6.880/80). OBS: a filiao partidria no exigvel para o militar da ativa que contar com mais de dez anos de servio, cumprindo-lhe, to-s, promover o registro da candidatura, a partir do qual ser agregado.
PERDA E SUSPENSO DOS DIREITOS POLTICOS
As causas de perda e suspenso dos direitos polticos encerram o elenco das restries impostas aos direitos polticos. So limitaes excepcionais que anulam os prprios direitos polticos positivos, atingindo tanto a capacidade eleitoral ativa como a passiva. Distinguem-se perda e suspenso dos diretos polticos. PERDA privao definitiva e permanente (depende de uma providncia para a reaquisio). SUSPENSO - privao temporria (o mero decurso do tempo devolve). Perda e suspenso so privaes da cidadania autorizadas pela Constituio. CASSAO privao abusiva, ao desamparo da CF, muito utilizada durante o regime de ditadura militar que assolou o pas. Por isso mesmo expressamente vedada pela CF. Segundo a inteleco do art. 15 da CF, vedada a cassao dos direitos polticos, cuja perda e suspenso se dar nos casos de: I. II. III. IV. V. Cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado. Incapacidade civil absoluta. Condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem os seus efeitos. Recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art. 5, VIII. Improbidade administrativa nos termos do art. 37, 4. A CF, todavia, no indica quais so os casos de perda e quais so os casos de suspenso.
Nada obstante, convencionou a doutrina apontar como causas de perda, por consistirem e privao permanente e definitiva desse direitos as hipteses do I e do IV (cancelamento de naturalizao e recusa de cumprir obrigao a todos imposta). As demais hipteses so de simples suspenso, exatamente porque causam privao meramente provisria desses diretos.
DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS CONSTITUIO FEDERAL: - Arts. 14 a 16.
SMULAS E JURISPRUDNCIAS SELECIONADAS STF: - Smula Vinculante n 18. TSE: - Res. n. 22.156
2. QUESTES CORRELATAS
I.
(TRF5/JUIZ/2009) vedado aos estrangeiros, ainda que naturalizados brasileiros, o alistamento como eleitores. (TRF5/JUIZ/2007) Os analfabetos, embora alistveis, no possuem direitos polticos passivos, pois no podem concorrer a cargos eletivos. (DPE/PI/DEFENSOR/2009) Os casos de inelegibilidade absoluta implicam restries especficas a certos tipos de cargos ou funes eletivas; assim, diferentemente das inelegibilidades relativas, reportam-se ao cargo ou pleito eleitoral, e no s caractersticas da pessoa. (PGE/PB/PROCURADOR/2009) O Presidente da Repblica, os governadores de estado e do DF e os prefeitos que concorram a outros cargos eletivos, tais como senador ou deputado, devem renunciar aos respectivos mandatos at seis meses antes do pleito. (DPE/ES/DEFENSOR/2009) Caso o prefeito de um municpio e seu filho, deputado estadual, sejam candidatos reeleio para os mesmos cargos, no haver inelegibilidade.
II.
III.
IV.
V.
GABARITO: I. II. III. IV. V. E C E C C
Tudo tem seu tempo, entretanto, nem por isso perca tempo.
AES CONSTITUCIONAIS
NOES TERICAS
HABEAS CORPUS HISTRICO A origem do instituto do habeas corpus remonta o direito ingls, notadamente a partir da Magna Carta de 19 de junho de 1215, em seu captulo XXIX, outorgada pelo Rei Joo-semTerra, por presso dos bares. No Brasil, foi institudo pela primeira vez no cdigo de processo criminal de 1832 (art. 340), vindo a ter assento constitucional com a Constituio de 1891, cujo 22 do art. 72 o previra em termos amplos, circunstncia que originou a famosa e sempre lembrada doutrina brasileira do habeas corpus liderada por Ruy Barbosa, que o entendia com ao destinada a proteger qualquer direito. LEGISLAO PERTINENTE CF art. 5, LXVIII. LER DISPOSITIVO. CPP art. 647 a 667
No existe regulamentao infraconstitucional especfica para o habeas corpus. CABIMENTO Visa proteger o direito fundamental de locomoo (art. 5, XV): direito de ir, vir e permanecer (Gilmar Mendes...). A liberdade de locomoo h de ser entendida de forma ampla, afetando toda e qualquer medida de autoridade que possa, em tese, acarretar constrangimento para a liberdade de ir e vir (ex. HC contra instaurao de inqurito criminal, para a tomada de depoimento, etc.) Lembrando que se cabe HC, no ser cabvel MS. Todavia, nada impede, em situaes de patente constrangimento ilegal ou de flagrante abuso de poder, que o Judicirio converta o mandamus em ordem de HC. Vale lembrar, tambm, as hipteses onde no cabe HC. Em conformidade com o 2 do art. 142 da CF:
No caber habeas corpus em relao a punies disciplinares militares. Contudo, cumpre ressaltar que o no cabimento de habeas corpus em relao a punies disciplinares militares restrio que se circunscreve ao exame de mrito do ato, conforme vem decidindo reiteradamente o STF. Assim, a legalidade da imposio de punio constritiva da liberdade, em procedimento administrativo castrense, pode ser discutida por meio de habeas corpus. Para a doutrina, o que deve ser vedado ao controle judicial o exame acerca da convenincia ou oportunidade da medida disciplinar adotada, mas jamais a anlise dos pressupostos de legalidade (a hierarquia, a pena, etc.). Tambm no caber HC nas hipteses elencadas nas smulas 691 a 695 do STF. LER AS SMULAS. LEGITIMIDADE ATIVA
O Cdigo de Processo Penal atribui legitimao universal para o seu ajuizamento. Nesse sentido, o art. 654, do Cdigo de Ritos, dispe verbum ad verbo: o habeas corpus poder ser impetrado por qualquer pessoa, em seu favor ou de outrem, bem como pelo Ministrio Pblico. Prescinde, o impetrante, de qualquer outro atributo, alm do s fato de ser pessoa. Assim, podem postular a ordem de HC, p.ex., o estrangeiro, ainda que no residente, o absolutamente incapaz, o analfabeto, etc. OBS: O IMPETRANTE (quem impetra, postulando em juzo a concesso da ordem) PODE SER O PACIENTE (quem se beneficia), MAS TAMBM PODER NO SER (ex. MP e pessoa jurdica na qualidade de impetrantes). Quando impetrante e paciente no so a mesma pessoa, trata-se de impetrao em favor de 3 (ou habeas corpus de terceiro), mesmo que contra a sua vontade, pois se trata de direito indisponvel. O manejo do writ dispensa a constituio de advogado, de procurao, e, por fora do art. 5, LXXVII, da Carta de Outubro, trata-se de uma ao gratuita. Pessoa jurdica pode impetrar HC? Sim, desde que em favor de pessoa fsica com ela relacionada (tambm o MP). Pessoa jurdica, ordinariamente, no pode ser paciente de HC. A polmica existe em decorrncia dos crimes ambientais que podem ser cometidos por ela (art. 225, 3). PASSIVA
Figurando no plo passivo dessa ralao jurdica processual estar a autoridade coatora, que poder ser tanto um agente do poder pblico (delegado de polcia, juiz, tribunal, membro do Ministrio Pblico, etc.), como um particular (hospitais, clnicas psiquitrica, etc.). Insta salientar que, no obstante tratar-se o habeas corpus de uma ao constitucional de carter penal, este no se limita a esta esfera de competncia, haja vista a possibilidade de sua impetrao no mbito cvel, quando a priso decorre, e.g., da inadimplncia de prestao alimentcia. Aqui se aplica a mesma distino feita no MS entre autoridade impetrada e autoridade coatora. CABIMENTO DE TUTELA PREVENTIVA plenamente admissvel a concesso de medida liminar em sede de habeas corpus. Os requisitos para o deferimento da medida initio littis, assim como ocorre no processamento do mandado de segurana, so aqueles comuns s medidas cautelares, quais sejam: o fumus boni iuris (juzo de probabilidade ou verossimilhana quanto deciso favorvel) e o periculum in mora (risco de dano grave), que, por seu turno, apresenta-se sempre evidente. ESPCIES PREVENTIVO AMEAA DE VIOLNCIA OU COAO LIBERDADE DE LOCOMOO REPRESSIVO QUANDO A CONSTRIO LIBERDADE J TIVER SIDO CONSUMADA DE OFCIO
MANDADO DE SEGURANA HISTRICO Cuida-se de uma inveno brasileira, j afirmava Buzaid, instituda pela Constituio de 1934, desprezada pela Carta autoritria de 1937, mas restabelecida pela Constituio democrtica de 1946 (art. 141, 24) e mantida pela de 1967 (art. 150, 21), inclusive por sua Emenda n 01/69 (art. 153, 21), e pela atual.
LEGISLAO PERTINENTE a ao constitucional das mais importantes, e, por isso, tem uma incidncia muito alta em provas e concursos. CF, art. 5, LXIX e LXX (MSC, novidade) da CF/88. LER DISPOSITIVOS. Legislao infraconstitucional Lei 12.016/09, que revogou todas as legislaes anteriores acerca do tema: Lei 1.553/01 - Lei 4.348/64 - Lei 5.021/66 (Lei 9.494/97 - Lei 8.437/92 - Lei 10.910/04).
CABIMENTO O MS visa proteger direito lquido e certo que no seja amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica do exerccio de atribuies do poder pblico. 1. Mas o quem vem a ser direito lquido e certo? OBS: LQUIDO E CERTO O DIREITO QUE PODE SER COMPROVADO DE PLANO POR PROVA DOCUMENTAL INEQUVOCA E PR-CONSTITUDA. 2. E se a prova documental estiver de posse da autoridade coatora? OBS: ESTANDO A PROVA DOCUMENTAL DE POSSE DA AUTORIDADE COATORA, O IMPETRANTE DEVER INFORMAR ESTE FATO AO JUIZ QUE PARA QUE ELE ORDENE A APRESENTAO DA MESMA NO PRAZO MXIMO DE 10 DIAS (art. 6, pargrafo nico da Lei 1.533/51). INOVAO DA NOVA LEI: PREVISO DE QUE A EXIBIO LIMINAR DE DOCUMENTOS, PARA FUNDAMENTAR A PETIO INICIAL DO MANDADO DE SEGURANA, SEJA PROMOVIDA NO S CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA, MAS TAMBM CONTRA TERCEIROS (PARTICULARES) (art. 6, 1). 3. Como se pode distinguir a ilegalidade do abuso de poder? Ato ilegal se liga ideia de ato vinculado. Ato com abuso de poder se relacional com o ato discricionrio. OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: Art. 5 No se conceder mandado de segurana quando se tratar: de ato do qual caiba recurso administrativo com independentemente de cauo; de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo; de deciso judicial transitada em julgado. efeito suspensivo
OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: A NOVA LEI NO FALA MAIS DE ATO DISCIPLINAR. ANDOU BEM, AFINAL, MANTM-SE O ENTENDIMENTO JURISPRUDENCIAL CONSOLIDADO AO TEMPO DA LEI ANTIDA DE QUE O MRITO DO ATO ADMINISTRATIVO S PODE SER ATINGIDO PELO JUDICIRIO REFLEXAMENTE, QUANDO DO CONTROLE DE LEGALIDADE, E NO DE MANEIRA DIRETA.
LEGITIMIDADE ATIVA
De sada, vale lembrar que o impetrante no se confunde com aquele que postula em juzo (advogado). Poder haver confuso apenas na situao de impetrao de MS por advogado em seu prprio favor. Saber quem pode impetrar MS depender se este ser individual ou coletivo. -INDIVIDUAL (legitimidade ordinria = age-se em nome prprio na defesa de interesse prprio) PESSOA FSICA OU JURDICA DE DIREITO PBLICO OU PRIVADO NACIONAL OU ESTRANGEIRA RESIDENTE OU NO NO BRASIL E ENTES DESPERSONALIZADOS: a) rgos pblicos (Mesas das Casas Legislativas, Presidncia dos Tribunais, chefias do Ministrio Pblico e do Tribunal de Contas, Superintendncias da Administrao Pblica, etc.) e b) universalidades reconhecidas por lei (o esplio, o condomnio, a massa falida, os consrcios).
-COLETIVO (legitimidade extraordinria/substituio processual = nome prprio-direito alheio) PARTIDO POLTICO COM REPRESENTAO NO CONGRESSO NACIONAL ORGANIZAO SINDICAL ENTIDADE DE CLASSE ASSOCIAO LEGALMENTE CONSTITUDA E EM FUNCIONAMENTO A PELO MENOS 1 ANO.
OBS: O REQUISITO DE CONSTITUIO NUA SE APLICA SOMENTE S ASSOCIAES. O partido deve ter, pelo menos, um deputado ou um senador. Alm disso, segundo o STF e o STJ, o MSC poder ser utilizado por partido poltico apenas para a defesa de direitos de seus filiados, observada a correlao com as finalidades institucionais e objetivos programticos da agremiao. Em face do disposto no art. 2 da Lei 8.437/92, NO cabvel medida liminar sem a ouvida da outra parte (inaudita altera pars) em MSC. MSC caso de substituio processual (age-se em nome prprio, na defesa de interesse alheio), logo, independe de autorizao (STF, 629). PASSIVA
Autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico que pratiquem ilegalidade ou abuso de poder. INOVAO DA NOVA LEI: EQUIPARAM-SE S AUTORIDADES, PARA OS EFEITOS DESSA LEI, OS REPRESENTANTES OU RGOS DE PARTIDOS POLTICOS E OS ADMINISTRADORES DE ENTIDADES AUTARQUICAS, BEM COMO OS DIRIGENTES DE PESSOAS JURDICAS OU AS
PESSOAS NATURAIS NO EXERCCIO DE ATRIBUIES DO PODER PBLICO, SOMENTE NO QUE DISSER RESPEITO A ESSAS ATRIBUIES. OBS: AUTORIDADE COATORA X AUTORIDADE IMPETRADA. Para o Professor Eduardo Sodr a mesma coisa. A parte r do mandado de segurana, todavia, no a autoridade coatora (ou impetrada), mas sim a pessoa jurdica a que esta est vinculada (de direito pblico ou privado que exerce atribuio pblica), afinal, ser esta que dever oferecer contestao (ou interpor possveis recursos), bem como ir suportar os efeitos pecunirios decorrentes da concesso da ordem. Ex. Secretrio de Administrao do Estado da Bahia autoridade coatora que praticou o ato. Estado da Bahia - pessoa jurdica de direito pblico interno, ru da ao que suportar os efeitos da deciso. A atual lei do MS segue, explicitamente, esse entendimento, pois determina que, concomitantemente, se proceda notificao autoridade e se d cincia do feito ao rgo de representao judicial da pessoa jurdica interessada (Lei n. 12.016, art. 7, I e II). INOVAO DA NOVA LEI: OBRIGATORIEDADE DE INCLUSO, NA PETIO INICIAL, DA PESSOA JURDICA QUAL SE ACHA VINCULADA A AUTORIDADE COATORA (art. 6, caput). No se trata de litisconsrcio, pois a autoridade responsvel pelo ato impugnado no um ente distinto da pessoa jurdica, um rgo dela, uma parte integrante daquela. (jurisprudncia unssona do STJ). OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: A LEI NOVA, AO CONTRRIO DA ANTERIOR, ESTENDE TAMBM AUTORIDADE COATORA O DIREITO DE RECORRER DA SENTENA CONTRRIA POSIO ADOTADA NO ATO QUESTIONADO EM JUZO (art. 14, 2). OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: QUANDO AS EMPRESAS PBLICAS, AS SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA E AS CONCESSIONRIAS DE SERVIO PRATICAREM ATOS DE GESTO COMERCIAL, A SEU RESPEITO NO TER CABIMENTO O MS (art. 1, 2). que quando os entes pblicos interferem na atividade econmica, o regime jurdico a que se sujeitam o do direito privado, e no o da administrao pblica (CF, art. 173, 1, II). Em outras palavras: se o ato de gesto da empresa foi praticado sob regncia exclusiva de normas de direito privado, estar fora do alcance do mandado de segurana. Se, porm, estiver, como nas licitaes de EP ou SEM, disciplinado por regras de direito pblicos, poder ser questionado por meio do mandamus.
CABIMENTO DE TUTELA PREVENTIVA Com base no art. 7, III, da lei 12.016 (art. 7, II, da Lei 1.533/51) cabvel a medida liminar desde que preenchidos os requisitos do fumus boni iuris e do periculum in mora.
OBS: EM MSI CABE LIMINAR INAUDITA ALTERA PARTE (sem a oitiva da outra parte). O MESMO NO OCORRE EM MSC. OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: AO JUIZ FACULTADO (NO OBRIGATRIO) EXIGIR, NO CASO DE DEFERIMENTO DA LIMINAR, PRESTAO DE CAUO, FIANA OU DEPSITO, COM O OBJETIVO DE ASSEGURAR O RESSARCIMENTO PESSOA JURDICA, CASO OCORRA, AFINAL, A DENEGAO DA SEGURANA (art. 7, III, in fine). OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: A LEI NOVA VEDA A CONCESSO DE LIMINAR NOS SEGUINTES CASOS (art. 7, 2 da nova lei): Compensao de crditos tributrios (j previsto smula 212 STJ. Veda a compensao tributria afeta apenas a medida liminar, o que no impede a compensao vir a ser declarada ou autorizada pela sentena do mandado de segurana (Smula 212 STJ).
As demais vedaes j eram objeto de previses legais, que apenas foram consolidadas pela lei atual. Entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior Reclassificao ou equiparao de servidores pblicos Concesso de aumento ou extenso de vantagens Pagamento de qualquer natureza.
ESPCIES REPRESSIVO ilegalidade ou abuso de poder j praticados. Prazo decadencial de 120 contados da cincia do ato impugnado pelo interessado (STF smula 632). PREVENTIVO quando houver ameaa violao do direito lquido e certo do impetrante. Nesta modalidade no h que se falar em prazo para impetrao.
OBS: SEGUNDO O STF, COMPETE AOS PRPRIOS TRIBUNAIS PROCESSAR E JULGAR MS CONTRA SEUS ATOS E OMISSES. SMULAS DO STF: 101, 248, 266 a 272, 294, 299, 304, 310, 319, 330, 392, 405, 429, 430, 433, 474, 506, 510 a 513, 597, 622 a 632. SMULAS DO STJ: 41, 99, 105, 169, 177, 202, 213, 217, 333.
AO POPULAR HISTRICO
Teve vida jurdica igual do MS: nasceu em 1934, morreu em 1937, ressuscitou em 1946 e perdura at hoje. LEGISLAO PERTINENTE CF art. 5, LXXIII. Legislao infraconstitucional: Lei 4.717/65 (garantia que j existia nas constituies anteriores, e foi recepcionada pela constituio atual).
CABIMENTO O objeto da ao popular todo ato lesivo ao patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. Esse ato lesivo deve ser compreendido a abranger, alm das aes, tambm as omisses do poder pblico lesivas queles bens e valores jurdicos. Trata-se de ao de cunho desconstitutivo, pois visa anular ato lesivo os bens listados na CF, mas, subsidiariamente, poder ser condenatria (como no se trata de litisconsrcio unitrio, a sentena pode dispor de forma diferenciada para cada litisconsorte, devendo-se demonstrar a responsabilidade de cada um e sua condenao correspondente). Dois so os requisitos para o cabimento desta ao: 1. ILEGALIDADE (ou ILEGITIMIDADE) No primeiro caso, se ato contrrio ao direito positivado. No segundo, se contrrio aos princpios mais caros Administrao Pblica. 2. LESIVIDADE: Patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe (AD, AI, paraestatais e qualquer pessoa jurdica subvencionada com dinheiro pblico). Moralidade administrativa Meio ambiente Patrimnio histrico e cultural.
Importante lembrar que esta lesividade compreende no s os atos que causem prejuzo patrimonial, mas tambm aqueles que ofendam outros valores (artsticos, culturais, ambientais, morais, estticos, tursticos, etc.) igualmente agasalhados pela Constituio. No se deve esquecer, ainda, que o direito de propositura da ao popular prescreve em 5 anos (art. 21 da LAP), e, atualmente, a prescrio deve ser decretada de ofcio pelo juiz da causa. Vale lembrar que a ao popular, ao contrrio do MS, admite dilao probatria, que se dar no curso da fase de instruo do processo. LEGITIMIDADE
ATIVA
Para esse mister foi atribuda ao cidado eleitor, no pleno gozo dos seus direitos polticos ativos, a legitimidade ativa para a sua propositura. Nessa tica, no podem propor ao popular: estrangeiros, aptridas, pessoas jurdicas (smula 365 do STF) e brasileiros com direitos polticos perdidos ou suspensos. OBS: O PORTUGUS NO PODE, POIS EXISTE VEDAO NA CF PORTUGUESA A BRASILEIRO, LOGO, NO H RECIPROCIDADE. O MP e a Defensoria Pblica, enquanto instituies, no tm legitimidade para propor ao popular. Todavia, nesta ao o MP exerce o papel de fiscal da lei. Por outro lado, se estiverem atuando como cidados, podero ajuizar a referida ao. Ainda nesta sede, se o autor popular desistir da ao, o MP ou outro cidado, facultativamente (GEISA), podero dar seguimento ao (art. 9 da LAP). Por fim, vale lembrar que indispensvel a capacidade postulatria do advogado, que precisa estar legalmente constitudo, salvo se o cidado ostentar essa condio, e no houver empecilho para litigar como o Poder Pblico. PASSIVA
luz da literalidade do art. 6, caput, da Lei n 4.717/65, tem-se que: a ao popular ser proposta contra as pessoas pblicas ou privadas e as entidades referidas no art. 1, contra as autoridades, funcionrios ou administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado o ato impugnado, ou que, por omisso, tiverem dado oportunidade leso, e contra os beneficirios direito do mesmo. Sintetizando: a) A pessoa cujo patrimnio se quer proteger = entidade lesada; b) Aqueles que causaram a leso (ou ameaa) aos bens tutelados = agente da pratica; c) Beneficirios diretos do ato ou omisso = quem se beneficiou. Sendo possvel essa total identificao, todos devem figurar como rus na ao popular, configurando-se um verdadeiro litisconsrcio passivo necessrio.
CABIMENTO DE TUTELA PREVENTIVA
Atualmente, com a insero do 4 ao art. 5 da lei da ao popular, atravs Lei n 6.513/77, a liminar est expressamente admitida. Entretanto, apesar silncio do dispositivo, tem como pressupostos a fumaa do bom direito e o perigo da demora. OBS: NO EXISTE FORO PRIVILEGIADO, A COMPETNCIA SER DA JUSTIA ESTADUAL OU FEDERAL DE 1 INSTNCIA. OBS: A AO POPULAR NO GRATUITA. As nicas aes gratuitas so HC e HD. OBS: COMO UM ESTMULO PROPOSITURA DESTA AO, O LEGISLADOR ISENTOU O SEU AUTOR, DE CUSTAS JUDICIAIS E HONORRIOS DE SUCUMBNCIA, DESDE QUE TENHA AGIDO DE BOA-F.
HABEAS DATA HISTRICO Trata-se de ao indita no direito brasileiro, portanto, criao da CF/88. LEGISLAO PERTINENTE Teve sua primeira previso na CF/88. CF Art. 5, LXXII. Legislao infraconstitucional Lei 9.507/97.
A expresso HABEAS significa: aquele que busca o que lhe pertence. Trata-se, assim como o HC, de ao gratuita (essas so as nicas CF, art. 5, LXXVII). CABIMENTO De sada, deve-se observar que: OBS: O INTERESSE DE AGIR NA IMPETRAO DO HABEAS DATA S NASCE QUANDO FRUSTRADAS EVENTUAIS TENTATIVAS DO INTERESSADO DE OBTER, RETIFICAR OU ANOTAR INFORMAES A SEU RESPEITO, NESTA FASE DENOMINADA DE PR-JUDICIAL. 1. VISA ASSEGURAR AO IMPETRANTE, INFORMAES RELATIVAS SUA PESSOA. Consiste numa ao personalssima. No se pode ingressar com HD para pleitear informaes alheias, de terceiros. Poderia uma associao impetrar HD para pleitear informaes de seus associados? No, somente para buscar informaes dela prpria. Vale relembrar que a Lei exige a prova pr-constituda de que foi provocada a Administrao e esta se recusou (expressa ou tacitamente pelo decurso do prazo) a prestar as informaes.
Assim, constitui condio da ao de HD a prvia provocao administrativa, sob pena de ausncia de condio da ao necessidade. Logo, o processo ser extinto sem exame de mrito. Nesse sentido, SMULA 2 do STJ. A autoridade administrativa possui 10 dias para prestar as informaes. Se antes de completar o prazo a administrao nega a informao, o HD j pode ser impetrado, pois basta juntar a prova da negativa da informao. OBS: NO QUE PRECISA HAVER ESGOTAMENTO DAS VIAS ADMINISTRATIVAS. A PARTIR DA PRIMEIRA NEGATIA OU DO ESCOAMENTO DO PRAZO DE 10 DIAS O HD J PODER SER IMPETRADO. 2. VISA GARANTIR A RETIFICAO DE DADOS DA PESSOA DO IMPETRANTE Nesse caso tambm necessrio juntar a prova pr-constituda. A diferena que aqui, o prazo para a resposta da autoridade administrativa de 15 dias. OBS: NO CABE HD PARA ALTERAO DE REGISTRO CIVIL. LEGITIMIDADE ATIVA
Qualquer pessoa fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira, de direito pblico ou de direito privado. PASSIVA
Corresponde s entidades governamentais (administrao direta e indireta) ou pessoas jurdicas de direito privado, detentora de registros ou banco de dados DE CARTER PBLICO. Assim, cabe HD contra banco, provedor de internet, servios de proteo ao crdito (SPC, SERASA), etc. luz do art. 1 da lei, considera-se de carter pblico todo o registro ou banco de dados contendo informaes que sejam ou que possam ser transmitidas a terceiros ou que no sejam de uso privativo do rgo ou entidade produtora ou depositria das informaes. CABIMENTO DE TUTELA PREVENTIVA Embora a lei seja silente, a doutrina majoritria entende perfeitamente cabvel a tutela preventiva na ao de HD. OBS: DIREITO DE CERTIDO DIREITO FUNDAMENTAL LQUIDO E CERTO AMPARADO POR MANDADO DE SEGURANA, E NO POR HABEAS DATA. NO SE CONFUNDE COM INFORMAO.
OBS: ASSIM COMO NO MANDADO DE SEGURANA, NO HD NO H NUS DE SUCUMBNCIA (HONORRIOS ADVOCATCIOS) E, PARA IMPETAO, FAZ-SE NECESSRIA A PRESENA DE ADVOGADO.
MANDADO DE INJUNO HISTRICO Trata-se, juntamente com o MSC e com o HD de remdio constitucional introduzido pelo constituinte originrio de 1988. LEGISLAO PERTINENTE CF art. 5, LXXI. Legislao infraconstitucional o MI no possui regramento prprio, mas a Lei 8.038/90, em seu art. 24, determina que se aplique ao MI a legislao relativa ao MS.
OBS: NEM TUDO DO MS SER APLICVEL AO MI, A EXEMPLO DA MEDIDA LIMINAR. MAS DENTRE AS DISPOSIES APLICVEIS POSSVEL CITAR A AUSNCIA DE CONDENAO NOS HONORRIOS SUCUMBENCIAIS, BEM COMO A AUSNCIA DE DILAO PROBATRIA, ETC. CABIMENTO A CF estabelece que se conceder mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania. Os dois requisitos constitucionais para o MI so: 1. Norma constitucional de EFICCIA LIMITADA, prescrevendo direitos, liberdades constitucionais e prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania. 2. Falta de norma regulamentadora, tornando invivel o exerccio dos direitos, liberdades e prerrogativas acima mencionados (OMISSO DO PODER PBLICO). ASSIM COMO A ADIN POR OMISSO, O MANDADO DE INJUNO SERVE PARA CURAR UMA DOENA DENOMINADA SNDROME DA INEFETIVIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS (vale dizer, normas constitucionais que, de imediato, no momento em que a Constituio promulgada, no tm o condo de produzir todos os seus efeitos, precisando de uma lei integrativa infraconstitucional). A diferena do MI e da ADIN por omisso, na precisa sntese de DIRLEY DA CUNHA JR., que o primeiro uma ao constitucional de garantia individual, enquanto a segunda uma ao constitucional de garantia constitucional.
LEGITIMIDADE ATIVA pode ser impetrado por qualquer:
Pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico (MI 725) ou de direito privado. O STF, inclusive, admitiu o ajuizamento de mandado de injuno coletivo, sendo legitimadas, por analogia, as mesmas entidades do mandado de segurana coletivo. Conforme j sinalizado, quem postula o MI no judicirio o advogado regularmente constitudo. PASSIVA
Somente a pessoa estatal poder ser demandada, e nunca o particular (que no tem o dever de regulamentar a CF). No cabe MI contra omisso de particulares, mas somente contra omisses de autoridades pblicas. O sujeito passivo do MI a autoridade pblica detentora da competncia de iniciar o processo legislativo. CABIMENTO DE TUTELA PREVENTIVA No cabe tutela preventiva no MI. Hely Lopes at pensa caber medida liminar, MAS A JURISPRUDNCIA DOMINANTE DO STF NO SENTIDO DO NO CABIMENTO DE MEDIDA LIMINAR EM MANDADO DE INJUNO. CUIDADO!!! A AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSO ADMITE CONCESSO DE MEDIDA LIMINAR (ART. 12-F DA LEI 9.868/99). QUESTO INDISPENSVEL: QUAIS OS EFEITOS DA DECISO NO JULGAMENTO DO MI? OBS: NOS MIs 670, 708 e 712 O STF, POR UNANIMIDADE, DECLAROU A OMISSO LEGISLATIVA DE REGULAMENTAO DO DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS, E, POR MAIORIA, DETERMINOU A APLICAO, NO QUE COUBER, DA LEI DE GREVE VIGENTE NO SETOR PRIVADO (Lei 7.783/89). DESTA FORMA, CONSAGRA O STF A TEORIA CONCRETISTA GERAL, LEGISLANDO NO CASO CONCRETO E PRODUZINDO A DECISO EFEITO ERGA OMNES AT QUE SOBREVENHA NORMA INTEGRATIVA DO PODER LEGISLATIVO.
DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS CONSTITUIO FEDERAL: - Art. 5, LXVIII a LXXIII. LEIS: -12.016/09 4.717/65 9.507/97
SMULAS E JURISPRUDNCIAS SELECIONADAS STF: - Smulas: 101, 105, 110, 169, 213, 266-271, 304, 365, 395, 405, 429, 430, 460, 474, 510, 622, 625, 626, 629, 630, 631, 632, 701, 691-695. STJ: - Smulas: 2 e 212.
QUESTES CORRELATAS
I.
(TRT9/ANALISTA/2007) O habeas corpus no medida idnea para impugnar deciso judicial que autoriza a quebra de sigilo bancrio em procedimento criminal, j que no h, na hiptese, risco direto e imediato de constrangimento ao direito de liberdade. (PGE/PE/PROCURADOR/2009) Se, em uma ao de mandado de segurana, a segurana for concedida, ento a autoridade coatora ter direito de recorrer. (PGM/NATAL/PROCURADOR/2008) Considerando a atual jurisprudncia do STF quanto deciso e aos efeitos do mandado de injuno, notadamente nos casos em que se discuta o direito de greve dos servidores pblicos, correto afirmar que, na deciso de um mandado de injuno, compete ao Poder Judicirio garantir o imediato exerccio do direito fundamental afetado pela omisso do poder pblico. (TRT1/JUIZ/2010) Como a garantia constitucional do habeas data tem por finalidade disciplinar o direito de acesso a informaes constantes de registros ou banco de dados de entidades governamentais ou de carter pblico relativo a dados pessoais pertinentes pessoa do impetrante, a pessoa jurdica no tem legitimidade para o ajuizamento desse tipo de ao.
II.
III.
IV.
V.
(STF/ANALISTA/2008) A ao popular contra o Presidente da Repblica deve ser julgada pelo STF.
GABARITO: I. II. III. IV. V. E C C E E
Somos o que repetidamente fazemos. A excelncia, portanto, no um feito, mas um hbito.
CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
NOES TERICAS
CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE CONCEITO E PRESSUPOSTOS O controle de constitucionalidade, enquanto garantia de tutela da supremacia da Constituio, uma atividade de fiscalizao da validade e conformidade das leis e atos normativos do poder pblico vista de uma Constituio rgida, desenvolvida por um ou vrios rgos constitucionalmente designados. Como sentencia a doutrina, o controle de constitucionalidade das leis e dos atos normativos reclama os seguintes pressupostos: EXISTNCIA DE UMA CONSTITUIO FORMAL. COMPREENSO DA CONSTITUIO COMO NORMA JURDICA FUNDAMENTAL, RGIDA E SUPREMA. INSTITUIO DE, PELO MENOS, UM RGO COM COMPETNCIA PARA O EXERCCIO DESSA ATIVIDADE DE CONTROLE.
ESPCIES DE INCONSTITUCIONALIDADE a) POR AO x POR OMISSO - AO (positiva ou por atuao): pressupe a existncia de normas inconstitucionais. - OMISSO: pressupes a violao da norma constitucional pelo silncio legislativo. A inconstitucionalidade por ao pode-se dar por trs formas: vcio formal, vcio material e vcio de decoro parlamentar. b) FORMAL x MATERIAL x VCIO DE DECORO
- FORMAL (nomodinmica): existncia de vcio na forma, processo de formao, vale dizer, no processo legislativo de elaborao da lei ou ato normativo. - MATERIAL (nomoesttica): existncia de vcio na matria, no contedo do ato normativo. - VCIO DE DECORO: pela mcula no processo legislativo em decorrncia da compra de votos (esquema do mensalo). O STF ainda no se manifestou. A inconstitucionalidade formal pode-se dar por trs formas: inconstitucionalidade formal orgnica, propriamente dita e por violao dos pressupostos objetivos do ato normativo. c) ORGNICA x PROPRIAMENTE DITA x POR VIOLAO DOS PRESSUPOSTOS OBJETIVOS DO ATO NORMATIVO - ORGNICA: decorre da inobservncia da competncia legislativa para a elaborao do ato. Ex. para o STF inconstitucional lei municipal que discipline o uso de cinto de segurana, j que se trata de competncia legislativa da Unio legislar sobre trnsito e transporte (art. 22, XI). - PROPRIAMENTE DITA: decorre da inobservncia do devido processo legislativo. Ex. qurum de aprovao de determinada espcie normativa ou inobservncia da necessidade deliberao nas duas casas. - POR VIOLAO DOS PRESSUPOSTOS OBJETIVOS DO ATO NORMATIVO. Os exemplos so trazidos pelo Professor Clmerson Merlin Clve, quais sejam, edio de medida provisria sem a observncia dos requisitos da relevncia e urgncia (art. 62, caput) ou a criao de municpios por lei estadual sem a observncia dos requisitos do art. 18, 4 (caso LEM).
MOMENTOS DE CONTROLE a) PRVIO ou PREVENTIVO o controle realizado durante o processo legislativo de formao do ato normativo. LEGISLATIVO prprio parlamentar e CCJ. EXECUTIVO veto. JUDICIRIO MS impetrado por parlamentar. nica hiptese.
Trata-se de um direito-funo do parlamentar de participar de um processo legislativo juridicamente hgido (devido processo legislativo). Ex. o STF entendeu que os parlamentares tm o direito de no ver deliberada uma emenda que seja tendente a abolir os bens assegurados por clusula ptrea. controle pela via de exceo, em defesa de direito de parlamentar.
b) POSTERIOR ou REPRESSIVO
Ser realizado sobre a lei, e no mais sobre o projeto de lei, como ocorre no controle preventivo. rgos de controle verificaro a existncia de vcio formal ou material em determinada lei ou ato normativo. Esses rgos variam de acordo com o sistema de controle adotado pelo Estado, podendo ser poltico, jurisdicional ou hbrido. POLTICO Cortes (ou Tribunais) Constitucionais ou rgos de Natureza Poltica. JURISDICIONAL MISTO Regra. Excees: legislativo, executivo, TCU. HBRIDO tanto o poltico quanto o jurisdicional.
Como vimos, o controle posterior ou repressivo no Brasil, por regra, exercido pelo Poder Judicirio, tanto de forma concentrada, como difusamente. Por isso se diz: jurisdicional misto! No entanto, a essa regra surgem excees, fixando-se hipteses de controle posterior ou repressivo pelo Legislativo e pelo Executivo. No Legislativo encontramos: Art. 62 rejeio de medida provisria pelo Congresso Nacional.
J no Executivo encontramos: A tese a ser adotada a da possibilidade de descumprimento da lei inconstitucional pelo Chefe do Executivo. O STF no aprofunda muito o assunto, mas sinaliza possibilidade de descumprimento por parte dos subordinados, quando houver determinao nesse sentido. O STJ, com mais veemncia, consagra a tese do controle posterior ou repressivo pelo Executivo. OBS: OS TCs PODERO, NO CASO CONCRETO, RECONHECER A INCONSTITUCIONALIDADE DE NORMAS JURDICAS, DEIXANDO DE APLICAR ATO POR CONSIDER-LO INCONSTITUCIONAL, BEM COMO SUSTANDO OUTROS ATOS PRATICADOS COM BASE EM LEIS VULNERADORAS DA CONSTITUIO. ESSA FACULDADE, REITERE-SE, SEMPRE NA VIA INCIDENTAL (CASO CONCRETO). NESSE SENTIDO, SMULA 347 DO STF.
CONTROLE DIFUSO GENERALIDADES A ideia de controle difuso de constitucionalidade, historicamente, deve-se ao famoso caso julgado pelo Juiz John Marshall, da Suprema Corte norte-americana, que, apreciando o caso Marbury v. Madison, em 1803, decidiu que, havendo conflito entre a aplicao de uma lei em um caso concreto e a Constituio, deve prevalecer a Constituio, por ser hierarquicamente superior.
tambm chamado de controle concreto, via de exceo ou defesa, incidental ou incidenter tantum. Aqui a declarao de inconstitucionalidade d-se de forma pr-judicial (prejudicialmente) ao mrito. A alegao de inconstitucionalidade ser a causa de pedir processual. CONTROLE DIFUSO NOS TRIBUNAIS O controle difuso nos tribunais deve obedincia ao comando disposto no art. 97 da CF, que trata da clusula de reserva de plenrio. Segundo esse dispositivo, somente pelo voto da maioria absoluta dos seus membros, ou dos membros do respectivo rgo especial, podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder pblico. A regra do art. 97 destaca-se como verdadeira condio de eficcia jurdica da prpria declarao de inconstitucionalidade dos atos dos atos do poder pblico. Nesse sentido destacamos a SMULA VINCULANTE N 10 do STF (ler). Todavia, em nome dos princpios da celeridade, economia processual e segurana jurdica, tem-se dispensado tal procedimento toda vez que haja deciso do rgo especial ou do pleno do tribunal, ou do STF, o guardio da Constituio sobre a matria. Essa tendncia foi confirmada pelo art. 481 e 557, 1-A do CPC. EFEITOS DA DECISO INTER PARTES EX TUNC
Cabe alertar, contudo, que o STF j entendeu que, mesmo no controle difuso, poder-se- dar efeito ex nunc ou pro futuro. O leading case foi o julgamento do RE 197.917, pelo qual o STF reduziu o nmero de vereadores do Municpio de Mira Estrela de 11 para 9 e determinou que a aludida deciso s atingisse a prxima legislatura. Para Gilmar, o limite dessa modulao temporal da eficcia o prprio princpio da proporcionalidade. E os efeitos, que so para as partes, poderiam ser estendidos a todas as pessoas? Para terceiros a CF consagrou, em controle difuso, o procedimento do art. 52, X da CF. Como vimos anteriormente, atravs da interposio de recurso extraordinrio, nas hipteses constitucionalmente previstas, a questo poder ser levada apreciao do STF, que, tambm, realizar o controle difuso de constitucionalidade, de forma incidental. Nessa esteira, prescreve o dispositivo mencionado que compete privativamente ao Senado, mediante o instrumento da resoluo, suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal.
A expresso no todo ou em parte relaciona-se com o quanto decidido pelo Supremo, no podendo, o Senado, restringir ou ampliar esse parmetro. Os efeitos dessa suspenso so ERGA OMNES e EX NUNC. Lembrando que a suspenso mera faculdade que assiste ao Senado, no estando obrigado a faz-lo. OBS: TEORIA DA TRANSCENDNCIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES ou ABSTRATIVIZAO ou OBJETIVAO DO CONTROLE DIFUSO, COM BASE NA FORA NORMATIVA DA CONSTTUIO E NA IDIA DE MUTAO CONSTITUCIONAL DO ART. 52, X, DA CF (pendente no STF).
CONTROLE CONCENTRADO Tambm chamado de abstrato, via de ao, principal ou principaliter tantum. Aqui a declarao de inconstitucionalidade d-se de forma principal e a alegao de inconstitucionalidade ser o prprio pedido. Tal controle pode ser verificado em 5 situaes: ADI genrica, ADI interventiva, ADO, ADC e ADPF. ADI GENRICA Trata-se de ao constitucional que tem por objetivo controlar a constitucionalidade de ato normativo em tese, abstrato, marcado pela generalidade, impessoalidade e abstrao, e que tem por objeto a prpria questo da inconstitucionalidade, decidida principaliter. OBJETO Leis ou atos normativos que se mostrem incompatveis com o sistema constitucional. Podem: Leis sentido amplo; todas as espcies do art. 59 da CF (EC, LC, LO, LD, MP, DL, RES). Regulamentos autnomos. Tratados internacionais de direitos humanos ou no, anteriores ou posteriores reforma da EC N. 45/04.
No podem: Smulas nem as vinculantes, por faltar generalidade e abstrao. Regulamentos Executivos o controle a de legalidade. Normas constitucionais originrias Leis ou atos anteriores Constituio pois so recepcionados, ou no (salvo ADPF).
COMPETNCIA L ou AN Federal ou Estadual CF = STF L ou AN Estadual ou Municipal CE = TJ L ou AN Municipal CF = no cabe ADI, mas ADPF no STF. L ou AN Distrital de natureza estadual CF = STF L ou AN Distrital de natureza municipal CF = no cabe ADI, mas ADPF no STF. L ou AN Distrital LODF = TJDF L ou AN Municipal LOM = no h controle de constitucionalidade, e sim de legalidade.
LEGITIMIDADE Art.103. Aqui h uma tcnica para memorizar: A tcnica se chama: 3/4 MAE. Leia-se: trs quatros, ME. Para totalizar 12 legitimados ativos, distribuem-se trs blocos contendo, cada um, quatro legitimados. Seguindo a ordem das letras (M.A.E.), tem-se: 4 mesas, 4 autoridades e 4 entidades. Passa-se anlise: 4 Mesas: Mesa da Cmara dos Deputados; Mesa do Senado Federal; Mesa de Assembleia Legislativa; Mesa da Cmara Legislativa do Distrito Federal.
4 Autoridades: Presidente da Repblica; Procurador-Geral da Repblica; Governador de Estado; Governador do Distrito Federal.
4 Entidades: Conselho Federal da OAB; partido poltico com representao do Congresso Nacional; confederao sindical; entidade de classe de mbito nacional.
Esses legitimados podem ser divididos em universais e especiais. UNIVERSAIS / NEUTROS: Presidente da Repblica, Mesa da CD, Mesa do SF, Conselho Federal da OAB, PGR, partido poltico com representao no Congresso Nacional. ESPECIAIS / INTERESSADOS: Governador do Estado ou do DF, Mesa da Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal, confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.
Estes legitimados especiais ou interessados devero demonstrar pertinncia temtica. OBS: SE O PARTIDO PERDE A REPRESENTAO, A AO SEGUE EM NOME DO INTERESSE PBLICO. A AFERIO DA LEGITIMIDADE DEVE SER FEITA NO MOMENTO DA PROPOSITURA DA AO. OBS: PRECISAM DE ADVOGADO PARTIDO POLTICO COM REPRESENTAO NO CONGRESSO NACIONAL E CONFEDERAO SINDICAL OU ENTIDADE DE CLASSE DE MBITO NACIONAL. QUANTO AOS DEMAIS, DIZ O STF QUE A CAPACIDADE POSTULATRIA DECORRE DA PRPRIA CONSTITUIO. AMICUS CURIAE Como regra, tem-se o art. 7, caput, da Lei 9.868/99, que veda a interveno de terceiros no processo de ao direta de inconstitucionalidade. Entretanto, o 2 do mesmo art. 7 estabelece que o relator, considerando a relevncia da matria e a representatividade dos postulantes, poder, por despacho irrecorrvel, admitir a manifestao de outros rgos ou entidades. Ou seja, instituto que possui natureza jurdica terceiro sui generis. Trata-se, na feliz expresso do Ministro Celso de Mello, de instituto que vem no sentido de pluralizar o debate constitucional. , portanto, sem dvida, fator de legitimao social das decises da Suprema Corte. Hoje se admite inclusive a sustentao oral do AMICUS CURIAE (amigo de corte). Por fim, entende-se perfeitamente possvel a aplicao, por analogia, da regra que admite o amicus curiae na ADI para a ADC e, excepcionalmente (e desde que configuradas as hipteses de cabimento), para a ADPF. EFEITOS DA DECISO Os efeitos gerais da declarao de inconstitucionalidade no controle concentrado, por meio da ADI, podem ser resumidos: ERGA OMNES EX TUNC *
VINCULANTE em relao aos rgos do Poder Judicirio e da Administrao Pblica federal, estadual, municipal e distrital.
* Excepcionalmente, como exceo regra geral do princpio da nulidade, tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o STF, por maioria qualificada de 2/3 de seus Ministros, restringir os efeitos da declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir do seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado. Vale ressaltar que o efeito vinculante atinge somente o Judicirio e o Executivo, no podendo ser estendido ao legislativo, que poder, inclusive, editar nova lei em sentido contrrio da deciso dada pelo STF em controle de constitucionalidade concentrado ou edio de smula vinculante. Entendimento diverso significaria o inconcebvel fenmeno de fossilizao da Constituio (Inf. 386/STF). EFEITO REPRISTINATRIO A declarao de inconstitucionalidade de ato normativo que tenha revogado outro ato normativo (nossa anlise neste ponto refere-se ADI perante o STF, de lei ou ato normativo federal ou estadual, ou distrital, desde que no exerccio de competncia estadual) provoca o restabelecimento do ato normativo anterior, quando a deciso tiver efeito retroativo. O STF vem utilizando a expresso efeito repristinatrio da declarao de inconstitucionalidade. Isto porque, se a lei nula, ela nunca teve eficcia. Se nunca teve eficcia, nunca revogou nenhuma norma. Se nunca revogou nenhuma norma, aquela que teria sido supostamente revogada continua tendo eficcia. Eis o efeito repristinatrio da deciso. PEDIDO CAUTELAR Desde que presentes os requisitos do periculum in mora e do fumus boni iuris, poder ser concedida a liminar suspendendo a eficcia do ato normativo. De acordo com os 1 e 2 do art. 11 da Lei 9.868/99, em total consonncia com o posicionamento do STF, a concesso da medida cautelar ter eficcia contra todos (erga omnes) e efeito EX NUNC, salvo se o Tribunal entender que deva conceder-lhe eficcia retroativa (ex tunc), alm de vinculante. Lembrando que, segundo o STF, a concesso de medida cautelar torna aplicvel a legislao anterior acaso existente, salvo expressa manifestao em sentido contrrio.
ADC ou ADECON A ao declaratria de constitucionalidade foi introduzida no ordenamento jurdico brasileiro pela EC 3/93, atravs da alterao do art. 102, I, a, e acrscimo do 2 ao artigo 102, bem como do 4 ao art. 103, tendo sido regulamentado o seu processo e julgamento pela lei 9.868/99.
Busca-se por meio dessa ao declarar a constitucionalidade de lei ou ato normativo federal. O grande objetivo e utilidade desta ao, portanto, transformar uma presuno relativa de constitucionalidade em presuno absoluta (jure et de jure), no mais se admitindo prova em contrrio. Ou seja, julgada procedente a ADC, tal deciso vincular os rgos do Poder Judicirio e a administrao pblica, que no mais podero declarar a inconstitucionalidade da aludida lei, ou agir em desconformidade com a deciso do STF, afinal, a sua presuno de constitucionalidade, agora, ser absoluta. OBJETO O objeto da referida ao lei ou ato normativo federal. CUIDADO! diferente do que ocorre com a ADIN genrica, cujo objeto engloba, tambm, a lei ou ato normativo estadual -102, 2. COMPETNCIA O rgo competente para apreciar a ADC o STF, conforme estabelece o art. 102, I, a, CF/88. LEGITIMIDADE Antes da EC 45/04, os legitimados para a propositura da referida ao eram apenas quatro, de acordo com o art. 103, 4, da CF/88, quais sejam: a) Presidente da Repblica; b) Mesa do Senado Federal; c) Mesa da Cmara dos Deputados; d) Procurador-Geral da Repblica. Com a revogao do 4 e a nova redao do caput do art. 103, pela aludida emenda, os legitimados para a propositura da ADC passaram a ser os mesmos da ADI genrica. OBSERVAES PROCEDIMENTAIS No que se refere ao procedimento da ADC, praticamente o mesmo seguido na ADI genrica, com algumas observaes a serem feitas: No existe lgica em determinar a citao do AGU na medida em que inexiste ato ou texto impugnado, j que se afirma a constitucionalidade na inicial. Um requisito intrnseco inicial, conforme vem relatando o STF, necessrio para o conhecimento e anlise do mrito, seria a demonstrao da controvrsia judicial que pe risco presuno de constitucionalidade do ato normativo sob exame... permitindo Corte o conhecimento das alegaes em favor da constitucionalidade e contra ela, e do modo com esto sendo decididas num ou noutro sentido. As regras para votao e quorum so as mesmas expostas na ADI genrica, qual seja, desde que presente o quorum de instalao da sesso de julgamento de 8 Ministros, a declarao de constitucionalidade dar-se- pelo quorum da maioria absoluta dos 11 Ministros do STF, qual seja, pelo menos 6 devero posicionar-se favorveis procedncia da ao.
vedada a interveno de terceiros (salvo a sui generis), e a desistncia da ao aps a sua propositura. A deciso irrecorrvel, ressalvada a interposio de embargos declaratrios, no podendo ser objeto de ao rescisria.
EFEITOS DA DECISO possvel sistematizar os efeitos da deciso em ADC como sendo: ERGA OMNES (eficcia contra todos) EX TUNC VINCULANTE em relao aos rgos do Poder Judicirio e da Administrao Pblica federal, estadual, municipal e distrital.
MEDIDA CAUTELAR EM AO DECLARATRIA O art. 21 estabelece que o STF, por deciso da maioria absoluta de seus membros, poder deferir pedido de medida cautelar na ADC, consistente na determinao de que os juzes e os tribunais suspendam o julgamento dos processos que envolvam a aplicao da lei ou do ato normativo objeto da ao, at o seu julgamento definitivo. Essa suspenso perdurar apenas por 180 dias contados da publicao da parte dispositiva da deciso do DOU, prazo esse definido pela Lei para que o tribunal julgue a ao declaratria. Trata-se do chamado EFEITO AVOCATRIO presente na cautelar de ADC. Findo tal prazo, sem julgamento, cessar a eficcia da medida cautelar. Vale ressaltar que o STF, por votao majoritria, pacificou entendimento segundo o qual perfeitamente possvel a atribuio de efeito vinculante e erga omnes em sede de liminar (deciso no definitiva de mrito) na ADC, tendo em vista o poder geral de cautela da Corte, podendo suas decises ser preservadas pelo instrumento da reclamao.
CONTROLE ABSTRATO DE CONSTITUCIONALIDADE NOS ESTADOS-MEMBROS GENERALIDADES Nos termos do art. 125, 2, da CF/88, cabe aos Estados a instituio de representao de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais ou municipais em face da Constituio Estadual, vedada a atribuio da legitimao para agir a um nico rgo. Nesse sentido, o constituinte consagrou o controle abstrato de constitucionalidade estadual, fixando regras claras: Somente leis ou atos normativos estaduais ou municipais podero ser objeto de controle; Apesar de no fixar os legitimados, vedou a atribuio da legitimao para agir a um nico rgo;
O rgo competente para o julgamento da ao pela via principal ser, exclusivamente, o TJ local.
Pelo princpio da simetria, muito embora o art. 125, 2, tenha fixado somente a possibilidade de instituio de representao de inconstitucionalidade (que corresponderia ADI), parece-nos perfeitamente possvel que, desde que respeitadas as regras da CF/88, se implementem os demais meios de controle, especialmente a ADI por omisso para combater a inrcia do Legislativo estadual. OBJETO O controle abstrato estadual ter por objeto exclusivamente leis ou atos normativos estaduais ou municipais. Assim, tem-se que as leis federais s podero ser objeto de controle abstrato perante o STF. COMPETNCIA Conforme verificado no art. 125, 2, somente o TJ local ser o rgo competente para, exercendo competncia originria, julgar o controle de constitucionalidade abstrato estadual. LEGITIMADOS A regra constitucional no especificou os legitimados; apenas proibiu a atribuio da legitimao a um nico rgo. Assim, cabe s Constituies Estaduais a delimitao da regra, e, nesse sentido, como se trata de manifestao do poder constituinte derivado decorrente, deve-se respeitar, pela simetria, o art. 103 da CF, conforme se verifica na tabela abaixo: Art. 103 Legitimados para o controle concentrado perante o STF Art. 125, 2 - Legitimados para o controle concentrado perante o TJ local simetria Art. 125, 2 - Legitimados para o controle concentrado perante o TJ local simetria especialmente em relao a leis ou atos municipais Prefeito Mesa da Cmara Municipal
Presidente Mesa da CD e do SF PGR Conselho Federal da OAB Partido poltico com representao no CN Confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional
Governador Mesa da Assemblia Leg. PGJ Conselho Seccional da OAB Partido poltico com representao na Assemblia Federao sindical ou entidade de classe de mbito estadual
Partido poltico com representao na Cmara M.
Importante lembrar quem, conforme j ventilado pelo STF, tranquilamente possvel a ampliao do parmetro do art. 103 para insero de outros legitimados como, por exemplo,
Deputados Estaduais, Procurador-Geral do Estado ou do Municpio, Defensor Pblico-Geral do Estado, ou ainda por iniciativa popular. O fundamento que tal previso prestigiaria a inteno do constituinte de 1988, que foi no sentido de ampliar o rol de legitimados para a propositura da ADI. PARMETRO DE CONTROLE Dentro dessa temtica, importante atentar para uma situao: as leis estaduais, em se tratando de controle concentrado pela via em abstrato, sofrem dupla fiscalizao, tanto por meio de ADI no TJ e tendo como parmetro a CE, como perante o STF e tendo como parmetro a CF. Isso significa que a mesma lei estadual poder ser objeto de controle concentrado no TJ e no STF. Se isso acontecer, estaremos diante do fenmeno da SIMULTANEIDADE DE AES DIRETAS DE INCONSTITUCIONALIDADE. Nessa situao, o controle estadual dever ficar suspenso e aguardando o resultado do controle federal, j que o STF o intrprete mximo da Constituio, podendo surgir as seguintes hipteses: STF declara inconstitucional a lei estadual perante a CF a ADI estadual perder o seu objeto, no produzindo a lei mais efeitos no referido Estado. STF declara constitucional a lei estadual perante a CF o TJ poder prosseguir o julgamento da ADI da lei estadual perante a CE, pois, perante a CE, a referida lei poder ser incompatvel (mas, naturalmente, desde que seja por fundamento diverso).
Vamos imaginar agora que a ao seja proposta perante o TJ estadual e que este julgue a ao que transita em julgado. Poder no futuro a mesma lei ser examinada em controle abstrato perante o STF e tendo como parmetro a CF? Duas so as hipteses. TJ declara previamente a lei estadual constitucional naturalmente, para essa hiptese no se tratar de simultaneidade. Assim, em sendo, no futuro, ajuizada a ADI perante o STF, tendo por objeto a mesma lei estadual, o STF poder reconhec-la como inconstitucional perante a CF. Como o STF o intrprete mximo da Constituio, a nova deciso do STF prevalecer, inclusive sobre a coisa julgada estadual. TJ declara previamente a lei estadual inconstitucional entendemos que no haveria mais sentido falar em controle perante o STF, j que a lei estadual foi retirada do ordenamento jurdico.
Por fim, vale registrar a possibilidade de o STF exercer controle de constitucionalidade de lei municipal perante a CF e com efeitos erga omnes, se na anlise inicial do controle abstrato estadual a lei municipal foi confrontada em relao norma da CE de reproduo obrigatria e
compulsria da CF. Isto porque, dessa deciso caber recurso extraordinrio para o STF, e, malgrado seja instrumento tpico do controlo difuso, a deciso no julgamento desse RE produzir os mesmos efeitos da ADI, ou seja, por regra, erga omnes, ex tunc e vinculante, podendo o STF, naturalmente, nos termos do art. 27 da Lei 9.868/99, modular os efeitos da deciso. Portanto, no se aplicar a regra do art. 52, X, no tendo o Senado Federal qualquer participao.
DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS CONSTITUIO FEDERAL: - Art. 97, 102, 103.
SMULAS E JURISPRUDNCIAS SELECIONADAS STF: - Smula Vinculante n 10. - Sumulas: 513, 642.
QUESTES CORRELATAS
I.
(TJ/DFT/ANALISTA/2008) Compete ao STF processar e julgar, originariamente, ao direta de inconstitucionalidade contra lei ou ato normativo municipal, frente Constituio Federal, pois qualquer norma em contrrio constituiria tese limitativa condio de guardio da Constituio Federal ostentada pelo STF. (PGE/PB/PROCURADOR/2008) Cabe ao STF processar e julgar, originariamente, ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal. (TJ/SE/JUIZ/2008) A CF veda que o STF conhea de causa em que haja discusso quanto constitucionalidade de lei municipal. (DPGU/DEFENSOR/2007) Considerando a lei 9.868/99, julgue: a declarao de constitucionalidade ou de inconstitucionalidade em ADIn e ao declaratria de constitucionalidade tem sempre efeito vinculante em relao ao Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta.
II.
III.
IV.
V.
(TJ/SE/JUIZ/2008) A deciso de procedncia em ao direta de inconstitucionalidade no tem eficcia vinculante, razo pela qual o magistrado de primeiro grau no est obrigado a observ-la em caso de aplicao de mesmo dispositivo legal em causa cuja incidncia de precedente foi alegada.
GABARITO: I. II. III. IV. V. E E E E E
H tantas pessoas l fora que iro te dizer que voc no consegue. O que voc deve fazer virar para elas e dizer: me observe.
ORGANIZAO DOS PODERES
DO PODER LEGISLATIVO
Atribuies do Congresso Nacional As atribuies do Congresso Nacional podem ser dividias, basicamente, entre os artigos 48 e 49 da CF/88. No art. 48, para dispor sobre todas as matrias de competncia da Unio, encontram-se as atribuies legislativas do Congresso que, como tais, dependem de sano do Presidente da Repblica para que sejam aperfeioadas. J no art. 49 a Constituio consagra competncias polticas prprias exclusivas do Congresso Nacional, no havendo que se falar aqui em manifestao por parte do Presidente da Repblica nem pelo instrumento da sano, menos ainda pelo veto. Tais atribuies, como ressaltado, no tm natureza legislativa, ao contrrio, so competncias polticas prprias que, inclusive, se materializam por meio de decreto legislativo. Para as provas, recomenda-se uma leitura atenta de cada um desses artigos. Todavia, com o objetivo de auxiliar o entendimento acerca da matria, uma dica observar que as competncias do Congresso Nacional previstas no art. 49 da CF, em sua grande parte, traduzem situaes de controle, fiscalizao ou regulao das atividades e assuntos inerentes Presidncia da Repblica, o que justifica, por bvio, a desnecessidade da sano presidencial para o seu aperfeioamento. Exemplos dessa constatao so os incisos II, III, V, VIII, IX, X e XIV. Em sntese, tais dispositivos consagram, respectivamente: autorizar o Presidente da Repblica a declarar a guerra, a celebrar a paz, a permitir que foras estrangeiras transitem pelo territrio nacional ou nele permanea temporariamente, ressalvados os casos previstos em lei complementar; autorizar o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica a se ausentarem do Pas, quando a ausncia exceder a quinze dias;
sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites da delegao legislativa; fixar o subsdio do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica e dos Ministros de Estado, observando limites estabelecidos na Constituio; julgar anualmente as contas prestadas pelo Presidente da Repblica e apreciar os relatrios sobre a execuo dos planos de governo; fiscalizar e controlar, diretamente, ou por qualquer de suas casas, os atos do Poder Executivo, includos os da administrao indireta; e aprovar iniciativas do Poder Executivo referentes a atividades nucleares.
Cmara dos deputados Principais caractersticas Composta por representantes do povo Deputados Federais eleitos pelo sistema ou princpio proporcional Nmero total de 513 Deputados Federais Mandato de 4 anos Idade mnima de 21 anos para a assuno do cargo
Senado Federal Principais caractersticas Composto por representantes dos Estados e do Distrito Federal Senadores da Repblica eleitos pelo sistema majoritrio Nmero total de 81 Senadores da Repblica Mandato de 8 anos Idade mnima de 35 anos para a assuno do cargo
Finalmente, concluindo a abordagem sobre a Cmara dos Deputados e sobre o Senado Federal, abaixo segue tabela com a sistematizao das principais caractersticas de cada uma dessas casas legislativas:
CARACTERSTICAS
CMARA
SENADO
COMPOSIO
Representantes do povo
Representantes dos Estados e do DF
SISTEMA DE ELEIO
Princpio proporcional Princpio majoritrio populao de cada Estado e do DF A LC n 78/93 fixou em 513 Deputados Federais
NMERO DE PARLAMENTARES
3 Senadores por Estado e Nenhum Estado nem o DF pelo DF, cada qual com 2 tero menos que 8, nem mais suplentes. Atualmente, 81 Senadores (26 estados X 3 = que 70 Deputados 78 + 3 do DF = 81) Os territrios, se criados, elegero 4 Deputados
MANDATO
4 anos = 1 legislatura
8 anos = duas legislaturas
RENOVAO IDADE MNIMA (CONDIO DE ELEGIBILIDADE)
A cada 4 anos, sendo que A cada 4 anos, por 1 e 2/3, cada Deputado cumpre sendo que cada Senador mandato de 4 anos cumpre o mandato de 8 anos
21 anos
35 anos
Imunidades parlamentares Tais imunidades podem ser identificadas como prerrogativas daqueles que exercem a funo parlamentar e possuem como objetivo permitir um desempenho livre e independente do mandato. A doutrina costuma classificar as imunidades em: a) material (real, substantiva, tambm chamada de inviolabilidade parlamentar); b) processual (formal ou adjetiva, que pode ser tanto em ralao priso, quanto em relao ao processo). Ao lado dessas imunidades alguns doutrinadores ainda inserem o estudo do foro privilegiado ou por prerrogativa de funo.
Imunidade material ou inviolabilidade parlamentar A Constituio Federal, no caput do art. 53, consagra essa primeira espcie de imunidade. Segundo esse dispositivo, os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quiser de suas opinies palavras e votos. a consagrao da imunidade material ou inviolabilidade parlamentar. Complementando o texto constitucional, doutrina e jurisprudncia entendem que essas imunidades s valem quando o parlamentar estiver no exerccio das suas funes, ou desempenhando alguma atividade que guarde relao com o mandato, no sendo necessrio que ele esteja dentro do recinto do Congresso Nacional. Trata-se, efetivamente, de uma clusula de irresponsabilidade geral que assegura ao parlamentar o direito de no ser condenado civil e penalmente (tambm disciplinar e politicamente) por suas opinies palavras e votos proferidos em razo do exerccio do mandato ou do desempenho da funo parlamentar.
Imunidade formal ou processual Conforme j sinalizado, a imunidade processual relaciona-se tanto com a priso de parlamentares, quanto com o processamento deles. Aqui sero analisadas as duas situaes de modo separado. a) Priso A imunidade formal ou processual para a priso est prevista na Carta Magna no art. 53, 3. A partir deste enunciado, fica estabelecido que desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional (Deputados Federais e Senadores da Repblica) no podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel. Ainda assim, neste caso, o texto determina que os autos sejam remetidos dentro de 24 horas Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria de seus membros (maioria absoluta, segundo o STF), resolva sobre a priso. importante perceber que a aquisio desta imunidade se d com a diplomao, e no com a posse (momento posterior) como costumam colocar as bancas examinadoras com o objetivo de induzir o candidato ao erro. Nesse sentido, possvel concluir que para a manuteno da priso em flagrante delito de crime inafianvel, a aprovao pela casa, mediante voto aberto, se apresenta como uma condio indispensvel.
b) Processo Alterando panorama anterior, a Emenda Constitucional n. 35/2001 passou a dispensar licena prvia da Casa respectiva para que os parlamentares pudessem ser processados. Dessa forma, com a nova previso, no caso de oferecimento de denncia contra parlamentar, poder o Supremo Tribunal Federal receb-la, no mais havendo que se falar em prvia licena da Casa a que pertence o Deputado ou Senador. Assim, conforme a previso do art. 53, 3, da CF, recebida a denncia contra Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros (maioria absoluta, qurum qualificado), poder, at a deciso final, sustar o andamento da ao. Novamente percebe-se que o momento a partir do qual o parlamentar passa a gozar da imunidade a diplomao, e no a posse. Alm disso, a partir do atual regramento, a prerrogativa apenas est relacionada com os crimes praticados aps a diplomao, no antes. Com o 4 desse mesmo dispositivo, a Constituio enuncia que o pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo improrrogvel de 45 dias do seu recebimento pela mesa diretora. J nos termos do 5, tem-se que a sustao do processo suspende a prescrio enquanto durar o mandato.
Foro privilegiado Voltando ao 1 do mesmo art. 53 da Carta de Outubro, o constituinte consagrou que os Deputados e Senadores, desde a expedio do diploma, sero submetidos a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal. Assim, conclui a doutrina que independentemente do tipo de crime que tenha sido praticado, a competncia para o processamento desses parlamentares do Pretrio Excelso, confirmando, assim, o foro por prerrogativa de funo. Lembrando que, segundo a jurisprudncia do STF confirmada em sede de ao direta de inconstitucionalidade (ADIN), caso o mandato termine antes do fim do processo, no ocorrer o fenmeno da perpetuatio jurisdictionis (perpetuao da jurisdio), no competindo mais Suprema Corte dar sequncia ao processo e julgamento. J na hiptese de crime praticado por algum que no era parlamentar e, no curso do processo, se elege Deputado Federal ou Senador da Repblica, a orientao que o processo seja imediatamente remetido ao STF para que este, estando presentes os requisitos, d andamento ao.
Porm, neste caso, por se tratar de um crime praticado antes da diplomao, muito embora o processo seja remetido para o Supremo, este no ter que dar cincia casa respectiva que, por sua vez, tambm no poder interferir na ao. No h que se falar aqui, portanto, na existncia de imunidade processual. Ainda, em se tratando de infrao cometida aps o encerramento do mandato no incide o foro privilegiado. Este entendimento, inclusive, est cristalizado na smula 451 do STF, prevendo que a competncia especial por prerrogativa de funo no se estende ao crime cometido aps a cessao definitiva do exerccio funcional. Questo interessante diz respeito possibilidade de renncia das imunidades. O entendimento que prevalece (e que, portanto, deve ser seguido em prova) que as tais prerrogativas parlamentares no podem ser objeto de renncia, j que dizem respeito ao cargo, e no pessoa que o ocupa. Alm disso, como tais privilgios esto relacionados ao efetivo desempenho das atividades inerentes funo parlamentar, tais prerrogativas no so estendidas aos suplentes, que tambm no podero se beneficiar do foro por prerrogativa de funo.
Imunidade parlamentar estadual e municipal No mbito dos Estados-membros, o art. 27, 1, da CF/88, consagra que se aplicam aos Deputados Estaduais as mesmas regras previstas na Constituio sobre sistema eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras Armadas. A partir deste enunciado atenta-se apenas para a necessidade de adaptao de tais regras esfera estadual, em sintonia com o princpio da simetria ou paralelismo das formas. Assim, onde se l Cmara dos Deputados e Senado Federal, leia-se Assembleia Legislativa. E onde h referncia ao Supremo Tribunal Federal, leia-se Tribunal de Justia. Finalmente, no mbito municipal, o Texto Maior no art. 29, VIII, prev a imunidade dos Vereadores por suas opinies, palavras e votos no exerccio do mandato e na circunscrio do Municpio. Assim, conclui-se que os Vereadores, no exerccio de suas funes, apenas gozam da imunidade material, e na circunscrio do respectivo Municpio. Fechando, portanto, a abordagem referente s imunidades dos Deputados e Senadores, vale salientar que estas prerrogativas subsistiro durante o estado de stio, s podendo ser suspensas mediante o voto de 2/3 dos membros da Casa respectiva, nos casos de atos praticados fora do recinto do Congresso Nacional, que sejam incompatveis com a execuo da medida.
As Comisses Parlamentares de Inqurito De acordo com o artigo 58, 3, da CF, as comisses parlamentares de inqurito tm poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos nos regimentos internos das respectivas Casas Legislativas. Concluda a investigao, sendo o caso, as concluses sero encaminhadas ao Ministrio Pblico para que se promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores. De um modo geral, a composio de uma CPI deve traduzir a representao proporcional dos partidos polticos que participam da respectiva Casa. A criao de uma comisso parlamentar de inqurito depende do atendimento de trs requisitos constitucionais, quais sejam: a) requerimento de um tero dos membros da Casa Legislativa; b) apurao de fato determinado; c) fixao de prazo certo para a concluso dos trabalhos. No que tange ao requerimento, a CPI poder ser criada pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, de modo conjunto (comisso parlamentar mista de inqurito CPMI) ou separadamente (comisso exclusiva). Exige-se, portanto, requerimento de um tero dos membros da Cmara Federal, sendo a comisso criada pelos Deputados, ou de um tero dos membros do Senado, na hiptese da comisso ser criada pelos Senadores da Repblica (comisses exclusivas). J no caso de criao da comisso parlamentar mista de inqurito (CPMI), exige-se o requerimento de um tero dos membros de ambas as Casas Legislativas. Conforme mencionado, s CPIs so conferidos poderes de investigao prprios das autoridades judiciais. Tais poderes, naturalmente, no so ilimitados, devendo sempre observar os direitos e garantias fundamentais, tais como o privilgio da no autoincriminao (CF, art. 5, LXIII), bem como o segredo de ofcio e o sigilo profissional (CF, art. 5, XIV). A doutrina afirma que a CPI possui poderes instrutrios e investigatrios, mas no possui poder geral de cautela. Como desdobramento do poder de investigao conferido pela CF s CPIs, podem elas determinar: A quebra de sigilo bancrio, fiscal e de dados (destaque-se o sigilo de dados telefnicos) A busca e apreenso de documentos A conduo coercitiva para depoimento
A realizao de exames periciais
De outro modo, por no poderem praticar atos de jurisdio exclusivos do Poder Judicirio, no podem as CPIs: Realizar diligncia de busca domiciliar Quebrar o sigilo das comunicaes telefnicas (interceptao telefnica) Dar ordem de priso, salvo no caso de flagrante delito (crime de falso testemunho, por exemplo) Praticar atos de jurisdio cautelar (arresto, sequestro, hipoteca judiciria, indisponibilidade dos bens, proibio de ausentar-se do pas)
Reitere-se, por fim, que as comisses parlamentares de inqurito no so rgos de acusao ou julgamento, mas apenas de investigao. Justamente por isso, podem, sim, sofrer controle pelo Poder Judicirio.
DO PODER EXECUTIVO Sistemas de governo Segundo a doutrina de Pedro Lenza, sistemas de governo so frmulas concebidas para se aferir o grau de dependncia nas relaes travadas entre o Poder Executivo e o Poder Legislativo. Tais sistemas podem ser: parlamentarismo ou presidencialismo. Num regime de total independncia encontra-se o presidencialismo, enquanto que num regime de relativa dependncia, situa-se o parlamentarismo. Essa concluso pode ser encontrada a partir da anlise da forma como as atividades de chefia de Estado e chefia de Governo so distribudas em cada um dos sistemas. No sistema presidencialista, tanto as funes de chefe de Estado, quanto as atribuies de chefe de Governo so atribudas mesma pessoa, qual seja: o Presidente da Repblica. Neste caso, ao parlamento, tipicamente, s cabe legislar, no participando da direo da vida poltica nacional nem da implementao das polticas pblicas constitucionalmente previstas. J no sistema parlamentarista, por sua vez, as funes de chefe de Governo so atribudas ao Primeiro-Ministro, que chefia o Gabinete, enquanto que as funes de chefe de Estado podem se concentrar tanto nas mos do Presidente da Repblica (caso se esteja diante de uma Repblica parlamentarista), quanto nas mos do Monarca (em sendo o caso de uma Monarquia parlamentarista).
Como principais caractersticas de cada um dos sistemas, possvel encontrar: Presidencialismo: idealizado nos Estados Unidos da Amrica, trazendo a eleio do Presidente da Repblica pelo povo, para exercer mandato com prazo determinado, e com alto grau de liberdade para escolher e exonerar os seus auxiliares imediatos, quais sejam, os Ministros. Parlamentarismo: de influncia inglesa, traz um Primeiro-Ministro como chefe de Governo, indicado pelo chefe de Estado, dependendo de aprovao do parlamento, exercendo um mandato com prazo no determinado. Como no existe um prazo previamente estabelecido, a queda do Primeiro-Ministro poder se d de duas formas: a) por perda da maioria no parlamento pelo seu partido; b) mediante o voto de desconfiana (quando a sociedade e o chefe de Estado perdem a confiana no parlamento, este pode declarar extinto os mandatos e convocar novas eleies).
Por histrica influncia norte-americana, o sistema de governo adotado no Brasil (e vivenciado durante quase toda a Repblica) o presidencialista. No foi durante todo o perodo republicano porque durante a vigncia da Constituio Federal de 1946 a Emenda Constitucional n. 4/61 instituiu o parlamentarismo na realidade poltica brasileira, porm, pouco tempo depois, a Emenda Constitucional n. 6/63 restabeleceu o sistema presidencialista. Vale registrar que este sistema, inclusive, foi confirmado na vigncia da Constituio de 1988 a partir de uma consulta plebiscitria autorizada pelo art. 2 do ADCT. Esse dispositivo previu que no dia 7 de setembro de 1993 o eleitorado iria definir, atravs de plebiscito, a forma (repblica ou monarquia constitucional) e o sistema de governo (parlamentarismo ou presidencialismo) que devem vigorar no pas. Como resultado, venceu a forma republicana e o sistema presidencialista de governo. Nesse sentido, o art. 76 da Constituio brasileira de 1988 consagra que o Poder Executivo exercido pelo Presidente da Repblica, auxiliado pelos Ministros de Estado. Ou seja, a est a consagrao da forma de Executivo monocrtico, dizer, aquele que concentra nas mos do Presidente tanto as funes de chefe de Estado, quanto as de chefe de Governo.
Atribuies do Presidente da Repblica As atribuies do Presidente da Repblica foram previstas na Constituio de 1988 no art. 84. Neste dispositivo, portanto, possvel encontrar no s as competncias caracterizadoras da chefia de Estado (marcadas pela representao internacional do Brasil), como tambm da chefia de Governo (relacionadas condio da vida poltica nacional no mbito interno). De logo, insta salientar que tais atribuies no encerram um rol taxativo, vale dizer, numerus clausus. Ao contrrio, a previso especfica dessas competncias no exclui outras
que decorrem do prprio texto constitucional. O rol, portanto, meramente exemplificativo, dizer, numerus apertus. Outro no o entendimento que pode ser extrado do inciso XXVII desse mesmo artigo. Segundo esse dispositivo, tambm compete ao Presidente do Brasil exercer outras atribuies previstas na Constituio. De fato, no seria razovel imaginar que todas as atribuies possveis e imaginveis de um Presidente da Repblica viessem taxativamente previstas em um texto contendo vinte e sete incisos. Outro ponto digno de nota diz respeito possibilidade de tais competncias serem delegadas. Quem responde o prprio art. 84 da CF, em seu pargrafo nico. Com essa previso, tem-se que o Presidente da Repblica poder delegar as atribuies previstas nos incisos VI, XII e XXV, primeira parte, aos Ministros de Estado, ao ProcuradorGeral da Repblica ou ao Advogado-Geral da Unio, que devero observar os limites traados nas respectivas delegaes. Dada a especificidade, indispensvel que o candidato chegue prova dominando, especialmente, essas trs atribuies passveis de delegao. So elas: VI dispor mediante decreto sobre: a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos; b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos; XII conceder indulto e comutar penas, com audincia, se necessrio, dos rgos institudos em lei. XXV prover os cargos pblicos federais na forma de lei. Observe que no inciso XXV no passvel de delegao a competncia para a extino dos cargos pblicos federais, mas s para provimento. Tudo isso porque o pargrafo nico do artigo s se refere primeira parte do dispositivo, e no sua integralidade. Ressalte-se, ainda, que essa extino de cargos pblicos federais, que no passvel de delegao, no se confunde com a extino de funes ou cargos pblicos do inciso VI, alnea b, esta, por sua vez, possvel de ser delegada. No se trata de paradoxo (contradio), que a partir da leitura deste ltimo dispositivo, o que se percebe que s possvel a delegao da extino de cargos pblicos quando eles estiverem vagos, ressalva esta, como se percebe, que no foi feita no inciso XXV.
Responsabilidade do Presidente da Repblica A partir de agora ser analisada a responsabilizao do Presidente da Repblica quando da prtica de crimes de responsabilidade e de crimes comuns.
Crimes de responsabilidade Crimes de responsabilidade so infraes de natureza poltica e administrativa que do ensejo ao processo de impeachment. Essas infraes podem ou no constituir tipos penais. Quando constituem, so chamadas de crimes de responsabilidade prprios (contando, inclusive, com previso no Cdigo Penal e na legislao especial). Do contrrio, ficando apenas na esfera extrapenal, so chamados de crimes de responsabilidade imprprios. Esses ltimos, sim, objeto de presente estudo. Na Constituio Federal de 1988 tais infraes polticas esto disciplinadas no art. 85. Com esse dispositivo, so crimes de responsabilidade os atos do Presidente da Repblica que atentem contra a Constituio Federal e, especialmente, contra: I a existncia da Unio; II o livre exerccio do Poder Legislativo, do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e dos Poderes constitucionais das unidades da Federao; III o exerccio dos direitos polticos, individuais e sociais; IV a segurana interna do Pas; V a probidade na administrao; VI a lei oramentria; VII o cumprimento das leis e das decises judiciais. Com o pargrafo nico tem-se que esses crimes sero definidos em lei especial, que estabelecer as normas de processo e julgamento. Trata-se da Lei n. 1.079/50, que foi alterada pela Lei n. 10.028/2000, ampliando o rol das infraes poltico-administrativas, com nfase em relao aos crimes contra a lei oramentria. Adentrando, agora, na seara do procedimento, de sada vale advertir que o mesmo bifsico, ou seja, composto por duas fases: uma inicial e outra final. a) Fase inicial A fase inicial se d mediante o oferecimento de uma acusao, por qualquer cidado no pleno gozo dos seus direitos polticos, no mbito da Cmara dos Deputados, contra o
Presidente da Repblica, pela prtica de uma das infraes poltico-administrativas arroladas como ensejadoras de crime de responsabilidade. a Cmara dos Deputados, portanto, que exercer esse juzo de admissibilidade, funcionando como se fosse um tribunal de pronncia, declarando ser a acuao procedente ou no. Caso a Cmara entenda que a acusao preenche os requisitos de procedibilidade, o que depender da maioria qualificada de 2/3 dos seus membros, admitida estar a instaurao do processo no mbito do Senado Federal, dando incio segunda fase. b) Fase final Como visto, a fase final ocorre no mbito do Senado Federal, que dever instaurar o processo caso seja admitida a acusao por 2/3 dos membros da Cmara dos Deputados, exercendo um juzo de processamento, atuando como tribunal de julgamento. Essa sesso no mbito do Senado ser presidida pelo Presidente do Supremo Tribunal Federal, consoante disposio do art. 52, pargrafo nico, da CF/88. Exercendo o julgamento, os Senadores da Repblica podero absolver o acusado ou conden-lo pela prtica de crime de responsabilidade. Lembrando que, assim como na aceitao da acusao pela Cmara dos Deputados, o qurum para a condenao, que ter a forma de resoluo do Congresso Nacional, tambm de 2/3 dos membros. Ainda luz do art. 52, pargrafo nico, da CF, a condenao limitar-se- perda do cargo, com inabilitao, por oito anos, para o exerccio de funo pblica, sem prejuzo das demais sanes judiciais cabveis. Sintetizando: Condenao resoluo do Senado Federal Qurum 2/3 Sano perda do cargo e inabilitao para a funo pblica por 8 anos, sem prejuzo das demais sanes judiciais cabveis.
Tambm no se deve perder de vista a regra segundo a qual aps a instaurao do processo pelo Senado nos crimes de responsabilidade, o Presidente ficar suspenso de suas funes pelo prazo de 180 dias (CF, art. 86, 1, II). Se o julgamento no estiver concludo no referido prazo, cessar o afastamento do Presidente, sem prejuzo do regular seguimento do processo (CF, 86, 2).
Crimes comuns O procedimento de responsabilizao do Presidente da Repblica por crime comum tambm bifsico. a) Fase inicial A fase inicial tambm acontece no mbito da Cmara dos Deputados, que exercendo um juzo de admissibilidade, atuando tal qual um tribunal de pronncia, pode aceitar ou no a acusao contra o Presidente da Repblica, tambm pelo qurum de 2/3 dos seus membros. Essa acusao ter a forma de denncia, em se tratando de crime de ao penal pblica, ofertada pelo Procurador-Geral da Repblica, ou poder assumir a forma de queixa-crime, em se tratando de crime de ao penal privada, a se oferecida pelo prprio ofendido.
b) Fase final Recebida a denncia ou queixa-crime pelo pela Cmara dos Deputados, passa-se prxima fase marcada pela instaurao do processo no mbito do Supremo Tribunal Federal (rgo competente para o julgamento do Presidente da Repblica em decorrncia da prtica de crime comum). Essa competncia originria do STF para julgamento do Presidente da Repblica abrange todas as modalidades de ilcitos penais, alcanando tambm os crimes eleitorais, os crimes dolosos contra a vida e, inclusive, as contravenes penais. Vale ressaltar que, em nome do princpio da separao dos Poderes, o Pretrio Excelso no est obrigado a receber a denncia ou queixa-crime, ainda que tenha havido autorizao por parte da Cmara dos Deputados, ao contrrio do que ocorre nos crimes de responsabilidade. O STF, portanto, exercer o juzo de processamento, funcionando, normalmente, como um tribunal de julgamento, e poder absolver ou condenar o Presidente prtica do crime comum. Caso a Corte Suprema entenda que ele seja culpado e julgue procedente o pedido, a condenao aqui ser aquela prevista no prprio tipo penal, ocorrendo a perda do cargo apenas de modo indireto como uma consequncia da suspenso dos direitos polticos operada por fora do art. 15, III, da CF/88. Vale lembrar que do mesmo modo como ocorre nos crimes de responsabilidade, recebida a denncia ou queixa-crime, o Presidente da Repblica ficar suspenso das suas funes pelo prazo de 180 dias (CF, art. 86, 1, I).
Novamente aqui, findo esse prazo sem que tenha havido julgamento, cessar o afastamento do Presidente, sem prejuzo do regular prosseguimento do processo (CF, art. 86, 2). Ainda nos termos do art. 86, 3, enquanto no sobrevier sentena condenatria, nas infraes comuns, o Presidente da Repblica no estar sujeito priso.
Imunidade presidencial (irresponsabilidade penal relativa) A Constituio Federal consagra, em seu art. 86, 4, a chamada imunidade presidencial ou clusula de irresponsabilidade penal relativa. Segundo esse dispositivo, durante a vigncia do seu mandato, o Presidente da Repblica no poder ser responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes. A partir da consagrao desta imunidade, fica estabelecido que o Presidente, enquanto durar o seu mandato, apenas poder ser responsabilizado pela prtica de atos que guardem relao com o exerccio das suas funes (in officio ou propter officium). Noutras palavras, caso ele tenha praticado uma infrao criminal (ilcito penal), antes de assumir o cargo de Presidente, ou depois dessa assuno, porm sem nenhuma relao funcional, gozar da clusula de irresponsabilidade penal relativa. Ou seja, enquanto estiver no cargo, no poder ser responsabilizado, entretanto, por bvio, durante este perodo, suspenso estar o prazo de prescrio do delito enquanto durar o mandato. Neste caso, s haver que se falar em persecutio criminis depois do trmino do mandato, perante o rgo da justia comum competente. Vale lembrar que essa imunidade se restringe apenas aos tipos penais (no abrangendo as infraes de natureza civil, poltica, administrativa e fiscal) que tenham sido praticados antes do exerccio do mandato, ou durante, porm sem qualquer relao funcional. Se praticados no exerccio do mandato e guardando relao com as funes de Presidente da Repblica, naturalmente ser possvel a instaurao da persecuo criminal.
DO PODER JUDICIRIO Organograma do Poder Judicirio J se disse que o Poder, assim como o Direito, uno indivisvel, ou seja, indecomponvel. Admite-se, porm, um abrandamento dessa ideia com a diviso do Direito em ramos (ou provncias jurdicas). Lembrando que essa distribuio possui fins eminentemente didticos, dizer, por questo de mera convenincia acadmica.
Do mesmo modo, estudando o Legislativo, o Executivo e o Judicirio, o que se percebe, em verdade, uma separao das funes estatais. Funes essas que, conforme aqui j sinalizado, podem ser divididas em funes tpicas e funes atpicas. Com o estudo do organograma ou estrutura do Poder Judicirio no diferente. Apresentado sempre a mesma finalidade, o Poder Judicirio tambm uno e indivisvel. Mais ainda, correto afirmar que no ele, propriamente, nem federal e nem estadual, mas sim um Poder nacional. um s Poder que possui uma atuao distribuda por diversos rgos, mais especificamente em duas esferas (aqui sim, federal e estadual), a partir de uma distribuio de competncias. Na trilha desse raciocnio, a Constituio da Repblica elencou, no art. 92, os rgos do Poder Judicirio. So eles: I o Supremo Tribunal Federal; I-A o Conselho Nacional de Justia; II o Superior Tribunal de Justia; III os Tribunais Regionais Federais e os Juzes Federais; IV os Tribunais e Juzes do Trabalho; V os Tribunais e Juzes Eleitorais; VI os Tribunais e Juzes Militares; VII os Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito Federal e Territrios.
Vale ressaltar que o Conselho Nacional de Justia, embora seja rgo do Poder Judicirio, por ter natureza administrativa no compe a estrutura dos rgos jurisdicionais.
Assim, possvel sintetizar esses rgos da seguinte forma:
ORGANOGRAMA DO PODER JUDICIRIO
(rgos jurisdicionais)
Estatuto da Magistratura Conforme previso do art. 93, caput, da Constituio Federal, lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura. Trata-se da consagrao do princpio de reserva de lei complementar federal. Vale registrar que at o presente momento essa lei no foi editada. Em face desse silncio legislativo, segundo a jurisprudncia do prprio Supremo Tribunal Federal, fica valendo como Estatuto da Magistratura a LC n. 35/79, que foi recepcionada pelo Constituio de 1988.
Garantias do Poder Judicirio Com a finalidade de assegurar a independncia e a imparcialidade do Poder Judicirio, a Constituio Federal de 1988 conferiu-lhe uma srie de garantias preservadoras da sua autonomia. Tais garantias podem ser divididas em: garantias institucionais e garantias funcionais.
Garantias institucionais Tais garantias tm por finalidade preservar o Poder Judicirio globalmente, como instituio. Podem ser dividias em: a) Garantias de autonomia orgnico-administrativa Esto consagradas nas normas que tratam da estrutura e funcionamento, bem como naquelas que estabelecem competncias para os tribunais, tais como: eleger seus rgos diretivos, elaborar o regimento interno, organizar internamente a estrutura administrativa etc. (CF, art. 96).
b) Garantias de autonomia financeira Estas, por sua vez, esto relacionadas possibilidade de elaborao e execuo de suas propostas oramentrias, nos termos da Constituio e dentro dos limites estipulados junto com os demais Poderes na lei de diretrizes oramentrias (CF, art. 99).
Garantias funcionais J as garantias funcionais (tambm chamadas garantias de rgos) tm por objetivo assegurar aos membros do Poder Judicirio o livre desempenho de suas funes. Tambm podem ser divididas em: a) Garantias de independncia Vitaliciedade (art. 95, I)
No primeiro grau de jurisdio, s ser adquirida aps dois anos de exerccio, dependendo a perda do cargo, nesse perodo, de deliberao do tribunal a que o juiz estiver vinculado, e, nos demais casos, de sentena judicial transitada em julgado. Vale lembrar que os demais servidores pblicos no gozam de vitaliciedade, mas sim de estabilidade, afinal, a perda do cargo poder se d por deciso judicial, processo administrativo assegurado o contraditrio e a ampla defesa, e procedimento de avaliao peridica de desempenho. Advirta-se, ainda, que, no mbito dos tribunais, a garantia da vitaliciedade adquirida no exato momento da posse, independentemente da forma de acesso.
Inamovibilidade (art. 95, II)
a garantia que assegura ao magistrado a impossibilidade de remoo, no mbito da estrutura judiciria, sem o seu consentimento. Ocorre que o prprio dispositivo que consagra a inamovibilidade tambm traz uma ressalva, prevista nos termos do art. 93, VIII. Com ele, tem-se que o ato de remoo, disponibilidade e aposentadoria do magistrado, por interesse pblico, fundar-se- em deciso por voto da maioria absoluta do respectivo tribunal ou do Conselho Nacional de Justia, assegurada ampla defesa.
Irredutibilidade de subsdios (art. 95, III)
Com o objetivo de assegurar maior liberdade no desempenho das funes, a Carta Magna garante que o subsdio dos magistrados no poder ser reduzido. Vale ressaltar que essa garantia no exclusiva dos magistrados, sendo hoje estendida tambm para todos os servidores pblicos civis e militares.
b) Garantias de imparcialidade J no pargrafo nico do art. 95, o legislador constituinte consagrou algumas vedaes com o intuito de preservar a imparcialidade dos membros do Poder Judicirio. Ei-las: exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio; receber, a qualquer ttulo ou pretexto, custas ou participaes em processo; dedicar-se atividade poltico-partidria; receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei (EC n. 45/2004); exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorrido trs anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou remunerao ( a chamada quarentena de sada EC n. 45/2004).
Quinto Constitucional Segundo o art. 94 do Texto Maior, 1/5 (um quinto) dos lugares dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais dos Estados, e do Distrito Federal e Territrios ser composto de membros do Ministrio Pblico, com mais de 10 anos de carreira, e de advogados de notrio saber jurdico e de reputao ilibada, com mais de 10 anos de efetiva atividade profissional, indicados em lista sxtupla pelos rgos de representao das respectivas classes. O pargrafo nico, por sua vez, conclui o raciocnio afirmando que recebidas as indicaes, o tribunal formar lista trplice, enviando-a ao Poder Executivo, que, nos vinte dias subsequentes, escolher um de seus integrantes para a nomeao. Vale ressaltar que embora a previso do texto constitucional no art. 94 s tenha se referido expressamente aos Tribunais Regionais Federais, aos Tribunais dos Estados, e do Distrito Federal e Territrios, a Emenda Constitucional n. 45/2004 passou a estender a obrigatoriedade de observncia da regra do quinto constitucional tambm para o Tribunal Superior do Trabalho e para os Tribunais Regionais do Trabalho (arts. 111-A, I e 115, I, da CF, respectivamente). Lembrando, ainda, que nos termos do art. 104, pargrafo nico, da CF, um tero da composio do Superior Tribunal de Justia deve ser distribudo, em partes iguais, dentre advogados e membros do Ministrio Pblico.
Smulas Vinculantes luz do art. 103-A da CF/88, inserido atravs da Emenda Constitucional n. 45/2004, o Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de 2/3 de seus membros, aps reiteradas decises sobre a matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei. A Lei n. 11.417/2006 disciplinou o procedimento para a edio, a reviso e o cancelamento de enunciado de smulas vinculantes, trazendo os seguintes requisitos: Existncia de reiteradas decises sobre matria constitucional. Que estas decises tenham por objeto a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas. Que haja, entre rgos judicirios ou entre estes e a administrao pblica, controvrsia atual que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre idntica questo.
Que a deciso sobre a edio, a reviso e o cancelamento seja tomada por 2/3 dos membros do STF, em sesso plenria. Oitiva (ouvida) prvia do PGR, quando a proposta no tiver sido formulada por ele.
Segundo a Constituio Federal, a smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica. Sem prejuzo do que vier a ser estabelecido em lei, fica estabelecido que a aprovao, reviso ou cancelamento de smula poder ser provocada por aqueles que podem propor a ao direta de inconstitucionalidade (CF, art. 103). Vale ressaltar que o art. 3 a Lei n. 11.417/06 ampliou este rol, incluindo como legitimados o Defensor Pblico-Geral da Unio, os Tribunais Superiores, os TJs de Estado ou do Distrito Federal e Territrios, os TRFs, os TRTs, os TREs e os Tribunais Militares. dizer, todos os tribunais jurisdicionais. Municpio s poder fazer proposta de edio, reviso ou cancelamento de smulas de modo incidental, ou seja, no processo em curso do qual ele faa parte (art. 3, 1, da Lei n. 11.417/06). Por ltimo, caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal do ato administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula aplicvel ou que indevidamente a aplicar. Julgando procedente a reclamao, o STF anular o ato administrativo ou a cassar a deciso judicial reclamada, e determinar que outra seja proferida com ou sem a aplicao da smula, conforme o caso.
Do Conselho Nacional de Justia O Conselho Nacional de Justia, criado pela EC n. 45/2004, um rgo integrante do Poder Judicirio que tem sede em Braslia e atuao em todo o territrio nacional. Trata-se, conforme j mencionado, de um rgo cujas atribuies so exclusivamente administrativas (no jurisdicionais), e justamente por isso ele no aparece no quadro sintico que estampa o organograma da estrutura do Poder Judicirio. Alm disso, no se deve perder de vista que o Conselho Nacional de Justia se localiza em posio inferior ao Supremo Tribunal Federal, estando submetido ao seu controle. Nesse sentido, sua atividade de fiscalizao dirigida apenas e to-somente aos juzes e tribunais situados abaixo do Pretrio Excelso na estrutura hierrquica.
Assim, consolida-se o CNJ como um rgo colegiado, que integra o Poder Judicirio brasileiro, composto por membros da magistratura, da sociedade e por representantes do Ministrio Pblico, cuja funo primordial o exerccio do controle sobre a atuao administrativa, financeira, e sobre os deveres funcionais dos magistrados. J com o caput desse dispositivo, o Conselho Nacional de Justia compe-se 15 membros com mandato de 2 anos, admitida uma reconduo. Desses 15 membros, 9 so do Poder Judicirio, 2 so do Ministrio Pblico, 2 so da advocacia e 2 so da sociedade. Os 9 membros do Poder Judicirio so: 1) o Presidente do Supremo Tribunal Federal. 2) 1 Ministro do Superior Tribunal de Justia, indicado pelo prprio STJ. 3) 1 Ministro do Tribunal Superior do Trabalho, indicado pelo prprio TST. 4) 1 desembargador de Tribunal de Justia, indicado pelo Supremo Tribunal Federal. 5) 1 juiz estadual, indicado pelo Supremo Tribunal Federal. 6) 1 juiz de Tribunal Regional Federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia. 7) 1 juiz federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia. 8) 1 juiz de Tribunal Regional do Trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho. 9) 1 juiz do trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho.
Os 2 membros do Ministrio Pblico so: 1) 1 membro do Ministrio Pblico da Unio, indicado pelo Procurador-Geral da Repblica. 2) 1 membro do Ministrio Pblico estadual, escolhido pelo Procurador-Geral da Repblica dentre os nomes indicados pelo rgo competente de cada instituio estadual.
Os 2 advogados so indicados pelo Conselho Federal da Ordem os Advogados do Brasil. Por ltimo, os 2 cidados de notvel saber jurdico e reputao ilibada so indicados um pela Cmara dos Deputado e outro pelo Senado Federal.
Lembrando que no efetuadas as referidas indicaes no prazo legal, a escolha caber ao Supremo Tribunal Federal. O Conselho ser presidido pelo Presidente do Supremo Tribunal Federal e, nas ausncias e impedimentos, pelo Vice-Presidente da Suprema Corte (CF, art. 103-B, 1, com redao dada pela EC n. 61/2009). Todos os demais membros (o Presidente do Supremo Tribunal Federal, por j integrar o Conselho automaticamente, no se submete a essa regra) devem ser nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovadas as indicaes dos seus nomes pela maioria absoluta do Senado. O Ministro do STJ, por sua vez, exercer a funo de Ministro-Corregedor e ficar excludo da distribuio de processo no Tribunal, competindo-lhe, alm das atribuies que lhe foram conferidas pelo Estatuto da Magistratura, as seguintes: I receber as reclamaes e denncias, de qualquer interessado, relativas aos magistrados e aos servios judicirios; II exercer funes executivas do Conselho, de inspeo e de correio geral; e III requisitar e designar magistrados, delegando-lhes atribuies, e requisitar servidores de juzos ou tribunais, inclusive nos Estados, Distrito Federal e Territrios. Junto ao Conselho oficiaro o Procurador-Geral da Repblica e o Presidente do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil. Fica estabelecido ainda que a Unio, inclusive no Distrito Federal e nos Territrios, criar ouvidorias de justia, competentes para receber reclamaes e denncias de qualquer interessado contra membros ou rgos do Poder Judicirio, ou contra seus servios auxiliares, representando diretamente ao Conselho Nacional de Justia. A competncia atribuda pela Constituio Federal ao CNJ est relacionada, basicamente, com o controle da atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais dos juzes, cabendo-lhe, alm de outras atribuies que forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura, o seguinte: I zelar pela autonomia do Poder Judicirio e pelo cumprimento do Estatuto da Magistratura, podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar providncias; II zelar pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos praticados por membros ou rgos do Poder Judicirio, podendo desconstitu-los, rev-los ou fixar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia do Tribunal de Contas da Unio;
III receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Poder Judicirio, inclusive contra seus servios auxiliares, serventias e rgos prestadores de servios notariais e de registro que atuem por delegao do poder pblico ou oficializados, sem prejuzo da competncia disciplinar e correicional dos tribunais, podendo avocar processos disciplinares em curso e determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras sanes administrativas , assegurada a ampla defesa; IV representar ao Ministrio Pblico, no caso de crime contra a administrao pblica ou de abuso de autoridade; V rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de juzes e membros de tribunais julgados a menos de um ano; VI elaborar semestralmente relatrio estatstico sobre processo e sentenas prolatadas, por unidade da Federao, nos diferentes rgos do Poder Judicirio; VII elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias, sobre a situao do Poder Judicirio no Pas e as atividades do Conselho, o qual deve integrar mensagem do Presidente do Supremo Tribunal Federal a ser remetida ao Congresso Nacional, por ocasio da abertura da sesso legislativa. Finalmente, cabe registrar que muito embora o Conselho Nacional de Justia no possa determinar a perda de cargo de juzes, por outro lado poder determinar a remoo, aposentadoria compulsria (com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio) ou a punio administrativa de magistrados. Caso entenda oportuno, poder, ainda, recomendar a perda de cargo de juiz ao tribunal competente, o que somente poder ocorrer por meio de sentena judicial transitada em julgado. Concludo, portanto, o estudo acerca do Conselho Nacional de Justia, passa-se agora para a anlise das caractersticas gerais dos rgos do Poder Judicirio, seguindo a estrutura didtica apresentada por Pedro Lenza. Vale registrar que em face da extenso das listas de competncias, aqui sero apontados apenas os artigos da Constituio correspondentes, devendo o candidato, para as provas, realizar uma leitura cuidadosa dos dispositivos mencionados.
Do Supremo Tribunal Federal Composio: 11 Ministros. Investidura: os Ministros do Supremo Tribunal Federal sero nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal. com a nomeao que se considera o Ministro vitaliciado. Requisitos para ocupao do cargo de Ministro do STF: a) ser brasileiro nato (CF, art. 12, 3, IV); b) ser cidado, portanto, no pleno gozo dos seus direitos polticos; c) ter mais de 35 e menos de 65 anos de idade; d) ter notvel saber jurdico e reputao ilibada (art. 101).
Como visto, a Constituio elenca como um os requisitos o notvel saber jurdico. Ocorre que, a despeito da ausncia de previso expressa, a doutrina sinaliza que o ocupante do cargo de Ministro do STF tem de ser, necessariamente, um jurista. Ou seja, entende-se plausvel a exigncia da concluso de curso superior em direito.
Competncias: a) originria (art. 102, I, a a r); b) recursal ordinria (art. 102, II); e c) recursal extraordinria (art. 102, III).
Do Superior Tribunal de Justia Composio: no mnimo, 33 Ministros (art. 104). Investidura: os Ministros do Superior Tribunal de Justia sero nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal (EC n. 45/2004). Requisitos para ocupao do cargo de Ministro do STJ: a) ser brasileiro nato ou naturalizado; b) ter mais de 35 e menos de 65 anos de idade; c) ter notvel saber jurdico e reputao ilibada (art. 104).
Composio dos Ministros: 1/3 de juzes dos Tribunais Regionais Federais; 1/3 de desembargadores dos Tribunais de Justia; 1/6 de advogados e 1/6 de membros do Ministrio Pblico Federal, Estadual, do Distrito Federal e Territrios, alternadamente, indicados na forma do art. 94.
Procedimento: no caso dos juzes dos Tribunais Regionais Federais e dos desembargadores dos Tribunais de Justia, o STJ elaborar lista trplice, enviando-
a ao Presidente da Repblica, que indicar um nome e o nomear aps aprovao do Senado Federal. J no caso dos advogados e membros do Ministrio Pblico, a indicao seguir o procedimento do quinto constitucional previsto no art. 94 da CF.
Competncias: a) originria (art. 105, I, a a i); b) recursal ordinria (art. 105, II); e c) recursal especial (art. 105, III).
Da Justia Federal No primeiro grau de jurisdio, a Justia Federal composta pelos Juzes Federais. No segundo grau, pelos Tribunais Regionais Federais. Composio dos Tribunais Regionais Federais: no mnimo, 7 Juzes, recrutados, quando possvel, na respectiva regio e nomeados pelo Presidente da Repblica, observando-se a regra do quinto constitucional (CF, art. 94). Requisitos para o cargo: a) ser brasileiro nato ou naturalizado; b) ter mais de 30 e menos de 65 anos de idade. Competncia: Art. 108 (competncia dos Tribunais Regionais Federais) e art. 109 (competncia dos juzes federais) da CF.
Por se tratar de inovao trazida pela Emenda Constitucional n. 45/2004, vale mencionar, de modo enftico, o 5 do art. 109 da CF. Com esse dispositivo, na hiptese de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal.
Da Justia do Trabalho A Justia do Trabalho composta pelo Tribunal Superior do Trabalho (TST), pelos Tribunais Regionais do Trabalho (TRTs) e pelos Juzes do Trabalho. Primeiro sero analisadas as principais caractersticas do Tribunal Superior do Trabalho (TST). Composio: 27 Ministros togados e vitalcios, sendo que 1/5 sero escolhidos dentre advogados com mais de 10 anos de efetiva atividade profissional e
membros do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de 10 anos de efetivo exerccio, observado o disposto no art. 94; os demais (4/5 do total de 27 Ministros) sero escolhidos dentre juzes dos Tribunais Regionais do Trabalho, oriundos da Magistratura de carreira, indicados pelo prprio Tribunal Superior. Investidura: os Ministros do Tribunal Superior do Trabalho sero nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal (EC n. 45/2004). Requisitos para o cargo: a) ser brasileiro nato ou naturalizado; b) ter mais de 35 e menos de 65 anos de idade. Competncia: nos termos do art. 111-A, 1, da CF, a lei dispor sobre a competncia do Tribunal Superior do Trabalho.
Passa-se agora anlise das principais caractersticas relacionadas aos Tribunais Regionais do Trabalho (TRTs). Composio: no mnimo, 7 juzes, recrutados, quando possvel, na respectiva regio. Investidura: os juzes dos Tribunais Regionais do Trabalho sero nomeados pelo Presidente da Repblica. Requisitos para o cargo: a) ser brasileiro nato ou naturalizado; b) ter mais de 30 e menos de 65 anos de idade, sendo 1/5 dentre advogados com mais de 10 anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de 10 anos de efetivo exerccio, observado o disposto no art. 94; os demais (4/5 restantes) sero escolhidos mediante promoo de juzes do trabalho por antiguidade e merecimento, alternadamente. Competncia da Justia do Trabalho: art. 114 da CF/88, introduzido pela Emenda Constitucional n. 45/2004.
Da Justia Eleitoral A Justia do Eleitoral composta pelo Tribunal Superior do Eleitoral (TSE), pelos Tribunais Regionais Eleitorais (TREs), pelos Juzes Eleitorais e pelas Juntas Eleitorais. Primeiro sero analisadas as principais caractersticas do Tribunal Superior do Eleitoral (TSE).
Composio: no mnimo, 7 membros (juzes), sendo que a) 3 juzes sero eleitos dentre os Ministros do STF, mediante voto secreto, pelos prprios membros da Suprema Corte; b) 2 juzes sero eleitos dentre os Ministros do STJ, tambm mediante voto secreto, pelos prprios Ministros da Corte Superior de Justia; c) e os outros 2 juzes sero nomeados pelo Presidente da Repblica (sem sabatina no Senado), dentre seis advogados (lista sxtupla) de notvel saber jurdico e idoneidade moral, indicados pelo Supremo Tribunal Federal.
O Presidente e o Vice-Presidente do TSE sero eleitos pelo prprio Tribunal Superior Eleitoral, dentre os Ministros do STF. J o Corregedor Eleitoral do TSE tambm ser eleito pelo Tribunal Superior Eleitoral, dentre os Ministros do Superior Tribunal de Justia. Competncia: nos termos do art. 121 da CF, lei complementar dispor sobre a organizao e competncia dos tribunais, dos juzes de direito e das juntas eleitorais.
Passa-se agora anlise das principais caractersticas relacionadas aos Tribunais Regionais Eleitorais (TREs). Nos termos do art. 120 do Texto Maior, haver um Tribunal Regional Eleitoral na Capital de cada Estado e no Distrito Federal. Composio: 7 membros (juzes), sendo: a) eleio, pelo voto secreto, de 2 juzes dentre os desembargadores do Tribunal de Justia; b) eleio, pelo voto secreto, de 2 juzes, dentre juzes de direito, escolhidos pelo Tribunal de Justia; c) 1 juiz do TRF com sede na Capital do Estado ou no Distrito Federal, ou, no havendo, de juiz federal, escolhido, em qualquer caso, pelo TRF respectivo; d) 2 juzes, por nomeao, pelo Presidente da Repblica, dentre 6 advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral, indicados pelo Tribunal de Justia.
O Presidente e o Vice-Presidente do TRE sero eleitos pelo prprio Tribunal Regional Eleitoral, dentre os desembargadores. Por fim, nos termos do art. 32 do Cdigo Eleitoral, os Juzes Eleitorais so os prprios juzes de direito em efetivo exerccio e, na falta destes, os seus substitutos legais, da prpria organizao judiciria do Estado ou do DF.
Da Justia Militar A Justia Militar composta pelo Superior Tribunal Militar e pelos Tribunais e Juzes Militares institudos por lei. As principais caractersticas do STM (rgo de cpula dessa Justia) so: Composio: 15 Ministros vitalcios, sendo: a) 3 dentre oficiais-generais da Marinha, da ativa e do posto mais elevado da carreira; b) 4 dentre oficiaisgenerais do Exrcito, da ativa e do posto mais elevado da carreira; c) 3 dentre oficiais-generais da Aeronutica, da ativa e do posto mais elevado da carreira; d) 5 dentre civis, dos quais 3 sero escolhidos dentre advogados de notrio saber jurdico e conduta ilibada, com mais de 10 anos de efetiva atividade profissional, 1 dentre juzes auditores e 1 membro do Ministrio Pblico da Justia Militar. Investidura: observando a proporo estabelecida acima, o Presidente da Repblica dever indicar os 15 Ministros. Essa indicao tem de ser aprovada pela maioria simples do Senado Federal, onde sero sabatinados. Caso a indicao seja aprovada, o Presidente da Repblica os nomear. Requisitos para o cargo: tais requisitos s foram estabelecidos expressamente na Constituio Federal para os Ministros Civis, quais sejam: a) ser brasileiro nato ou naturalizado; b) ter mais de 35 e menos de 65 anos de idade; c) para os Ministros civis escolhidos dentre os advogados, ter notrio saber jurdico e conduta ilibada, com mais de 10 anos de efetiva atividade profissional; e d) para os oficiaisgenerais a Constituio consagra o requisito de serem brasileiros natos (CF, art. 12, 3, VI).
Da Justia Estadual Segundo previso do texto constitucional, no caput do art. 125, aos Estados-membros cumpre organizar a sua prpria Justia, observados os princpios estabelecidos na prpria Constituio Federal. A competncia dos Tribunais de Justia dever ser definida na Constituio do respectivo Estado, sendo a lei de organizao judiciria de iniciativa do Tribunal de Justia. De mais a mais, sabido que a competncia da Justia dos Estados residual, compreendendo tudo o que no for da competncia das Justias especiais ou especializadas, nem da Justia Federal. Ainda nos termos da Carta de Outubro, os Estados devero instituir o seu sistema de controle de constitucionalidade das leis e atos normativos estaduais ou municipais, contestados em face da Constituio Estadual, sendo veda a legitimao para agir a um nico rgo.
Alm disso, lei estadual poder criar, mediante proposta do Tribunal de Justia, a Justia Militar Estadual, constituda, em primeiro grau, pelos juzes de direito e pelos Conselhos de Justia e, em segundo grau, pelo prprio Tribunal de Justia, ou por Tribunal de Justia Militar nos Estados em que o efetivo militar seja superior a vinte mil integrantes. Compete Justia Militar estadual processar e julgar os militares dos Estados, nos crimes militares definidos em lei e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, ressalvada a competncia do jri quando a vtima for civil, cabendo ao tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da patente dos oficiais e da graduao das praas. Porm, competem aos juzes de direito do juzo militar processar e julgar, singularmente, os crimes militares cometidos contra civis e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, cabendo ao Conselho de Justia, sob a presidncia de juiz de direito, processar e julgar os demais crimes militares. Como uma das grandes inovaes na Justia Estadual introduzidas tambm pela EC n. 45/04, o 6 do art. 125 autoriza o Tribunal de Justia funcionar descentralizadamente, constituindo Cmaras regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia em todas as fases do processo. Por fim, para dirimir conflitos fundirios, o Tribunal de Justia propor a criao de varas especializadas, com competncia exclusiva para questes agrrias.
DAS FUNES ESSENCIAIS JUSTIA As funes essenciais justia so atividades profissionais institucionalizadas pela Constituio Federal de 1988, e tem como finalidade tornar a prestao jurisdicional mais clere e efetiva. Tais atividades so exercidas pelos rgos do Ministrio Pblico, da Advocacia Pblica, da Defensoria Pblica e tambm pela Advocacia.
Do Ministrio Pblico Com previso entre os arts. 127 e 130-A, o Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. A despeito da polmica existente, o Ministrio Pblico no integra nenhum dos poderes estatais. Trata-se de uma instituio independente e autnoma. J se disse que o mais importante no ser Poder, mas ter poder, e isso o rgo ministerial tem. Assim, o que merece destaque, em verdade, o relevo que a instituio possui perante a sociedade, principalmente a partir da Constituio Federal de 1988, que aumentou
sobremaneira a sua relevncia social, notadamente em relao tutela dos direitos difusos, coletivos, individuais homogneos. Alm disso, ao Ministrio Pblico assegurada autonomia funcional e administrativa, podendo, observado o disposto no art. 169, propor ao Poder Legislativo a criao e extino de seus cargos e servios auxiliares, provendo-os por concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, a poltica remuneratria e os planos de carreira. Cumpre ao prprio Ministrio Pblico elaborar a sua proposta oramentria dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias. Consoante previso constitucional no art. 128, o Ministrio Pblico abrange os seguintes ramos: I o Ministrio Pblico da Unio, que compreende: a) o Ministrio Pblico Federal; b) o Ministrio Pblico do Trabalho; c) o Ministrio Pblico Militar; d) o Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios.
II os Ministrios Pblicos dos Estados.
O Ministrio Pblico da Unio tem por chefe o Procurador-Geral da Repblica, nomeado pelo Presidente da Repblica dentre integrantes da carreira, maiores de 35 anos, aps a aprovao de seu nome pela maioria absoluta dos membros do Senado Federal, para mandato de dois anos, permitida a reconduo. A destituio do Procurador-Geral da Repblica, por iniciativa do Presidente da Repblica, dever ser precedida de autorizao da maioria absoluta do Senado Federal. No que se refere aos Ministrios Pblicos dos Estados e do Distrito Federal e Territrios, estes devero formar lista trplice dentre integrantes da carreira, na forma da lei respectiva, para a escolha de seu Procurador-Geral, que ser nomeado pelo Chefe do Poder Executivo, para mandato de dois anos, permitida uma reconduo. Os Procuradores-Gerais nos Estados e no Distrito Federal e Territrios podero ser destitudos por deliberao da maioria absoluta do Poder Legislativo, na forma da lei complementar respectiva.
Princpios institucionais luz do art. 127, 1, da CF/88, so princpios institucionais do Ministrio Pblico a unidade, a indivisibilidade e a independncia funcional. Vale ressaltar que a previso do art. 128, que consagra a abrangncia do Parquet em diferentes ramos, no desnatura a noo de rgo uno e indivisvel. a) Unidade Significa que os membros do Ministrio Pblico devem ser considerados como integrantes de uma s instituio. Vale ressaltar que essa unidade est relacionada apenas ao aspecto funcional, j que do ponto de vista orgnico h, como visto, uma diviso com repartio de competncias. Nesse sentido, conclui-se que esta unidade est inserida em cada um dos rgos ministeriais, no sendo possvel um membro de determinado ramo do Parquet, por exemplo, exercer atribuies inerentes a outro ramo. b) Indivisibilidade De sada, possvel afirmar que o princpio da indivisibilidade uma decorrncia lgica e natural da prpria unidade. luz deste preceito, fica assegurado que os membros do Ministrio Pblico, nos processos, podem ser substitudos uns pelos outros. Dessa forma, considera-se permitida a substituio recproca entre membros de um mesmo ramo do Parquet, desde que observado o disposto em lei. c) Independncia funcional Com este princpio garante-se aos membros do Ministrio Pblico ampla independncia no desempenho de suas funes, no tendo que estar subordinados a nenhuma presso externa ou oriunda de algum Poder. Assim, embora administrativamente se constate a existncia de uma chefia, do ponto de vista funcional pode-se afirmar que no existe subordinao hierrquica entre os membros do Ministrio Pblico. Garante-se, portanto, a autonomia de convico, ficando estes membros submetidos apenas Constituio, s leis e sua prpria conscincia.
Garantias e impedimentos dos membros do Ministrio Pblico Com a previso do art. 128, 5, I, da CF/88, possvel afirmar que os membros do Ministrio Pblico gozam das seguintes garantias: a) vitaliciedade, aps dois anos de exerccio, no podendo perder o cargo seno por sentena judicial transitada em julgado;
b) inamovibilidade, salvo por motivo de interesse pblico mediante deciso do rgo colegiado competente do Ministrio Pblico, pelo voto da maioria absoluta de seus membros, assegurada a ampla defesa (EC n. 45/2004); c) irredutibilidade de subsdio, fixado na forma do art. 39, 4, e ressalvado o disposto nos arts. 37, X e XI, 150, II, 153, III, 153, III, 153, 2, I.
J com o inciso II do mesmo dispositivo, os membros do Ministrio Pblico ainda se submetem s seguintes vedaes: a) receber, a qualquer ttulo ou sob qualquer pretexto, honorrios, percentagens ou custas processuais; b) exercer a advocacia; c) participar de sociedade comercial, na forma da lei; d) exercer, ainda que em disponibilidade, qualquer outra funo pblica, salvo uma de magistrio; e) exercer atividade poltico-partidria; f) receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei (EC n. 45/2004).
No se deve perder de vista, ainda, que por fora do art. 128, 6, da CF (EC n. 45/2005), aplica-se aos membros do Ministrio Pblico a vedao ao exerccio da advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos trs anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao (CF, art. 95, pargrafo nico, V).
Funes institucionais As funes institucionais do Ministrio Pblico esto previstas no art. 129. So elas: promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei; zelar pelo efetivo respeito dos poderes pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos assegurados nesta Constituio, promovendo as medidas necessrias a sua garantia; promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos;
promover a ao de inconstitucionalidade ou representao para fins de interveno da Unio e dos Estados, nos casos previstos neste Constituio; defender judicialmente os direitos e interesses das populaes indgenas; expedir notificaes nos procedimentos administrativos de sua competncia, requisitando informaes e documentos para instru-los, na forma da lei complementar respectiva; exercer o controle externo da atividade policial, na forma da lei complementar mencionada no artigo anterior; requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial, indicados os fundamentos jurdicos de suas manifestaes processuais; exercer outras funes que lhe forem conferidas, desde que compatveis com sua finalidade, sendo-lhes vedada a representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas.
A legitimao do Ministrio Pblico para as aes civis no impede a de terceiros, nas mesmas hipteses, segundo o disposto na Constituio Federal e na lei. Vale ressaltar que as funes do Ministrio Pblico s podem ser exercidas por integrantes da carreira, que devero residir na comarca da respectiva lotao, salvo autorizao do chefe da instituio. Ainda, registre-se que o ingresso na carreira do Ministrio Pblico far-se- mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em sua realizao, exigindo-se do bacharel em direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica e observando-se, nas nomeaes, a ordem de classificao.
Conselho Nacional do Ministrio Pblico Outra grande inovao da Emenda Constitucional n. 45/2004 foi a previso de um rgo colegiado formado por membros do Ministrio Pblico, magistrados e representantes da sociedade, cuja finalidade primordial o exerccio do controle da atuao administrativa e financeira do Ministrio Pblico e do cumprimento dos deveres funcionais de seus membros . Este rgo o Conselho Nacional do Ministrio Pblico, com previso no art. 130-A da CF, composto de 14 membros nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal, para um mandato de dois anos, admitida uma reconduo, sendo: o Procurador-Geral da Repblica, que o preside; 4 membros do Ministrio Pblico da Unio, assegurada a representao de cada uma de suas carreiras; 3 membros do Ministrio Pblico dos Estados;
2 juzes, indicados um pelo STF e o outro pelo STJ; 2 advogados, indicados pelo Conselho Federal da OAB; 2 cidados de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela Cmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal.
Cabe ressaltar que conforme previso do 1 do art. 103-A, os membros do Conselho oriundos do Ministrio Pblico sero indicados pelos respectivos Ministrios Pblicos, na forma da lei. Ademais, como j se disse, compete ao CNMP o controle da atuao administrativa e financeira do Ministrio Pblico e do cumprimento dos deveres funcionais de seus membros, cabendo-lhe: I zelar pela autonomia funcional e administrativa do Ministrio Pblico, podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar providncias; II zela pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos praticados por membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio e dos Estados, podendo desconstitu-los, rev-los ou fixar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia dos Tribunais de Contas; III receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados, inclusive contra seus servios auxiliares, sem prejuzo da competncia disciplinar e correicional da instituio, podendo avocar processos disciplinares em curso, determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras sanes administrativas, assegurada a ampla defesa; IV rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de membros do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados julgados h menos de um ano; V elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias sobre a situao do Ministrio Pblico no Pas e as atividades do Conselho, o qual deve integrar a mensagem prevista no art. 84, XI.
Da Advocacia Pblica Consagrada no art. 131, a Advocacia-Geral da Unio a instituio que, diretamente ou atravs de rgo vinculado, representa a Unio, judicial ou extrajudicialmente, cabendo-lhe,
nos termos da lei complementar que dispuser sobre sua organizao e funcionamento, as atividades de consultoria e assessoramento jurdico do Poder Executivo. Seu chefe o Advogado-Geral da Unio, de livre nomeao pelo Presidente da Repblica dentre cidados maiores de 35 anos, de notvel saber jurdico e reputao ilibada. O ingresso nas classes iniciais da carreira far-se- mediante concurso pblico de provas e ttulos. Insta salientar que na execuo de dvida ativa de natureza tributria, a representao da Unio caber Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, observado o disposto em lei. J consoante previso do art. 132, os Procuradores dos Estados e do Distrito Federal, organizados em carreira, na qual o ingresso depender de concurso pblico de provas e ttulos, com a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em todas as suas fases, exercero a representao judicial e a consultoria jurdica das respectivas unidades federadas. Aos procuradores assegurada estabilidade aps trs anos de efetivo exerccio, mediante avaliao de desempenho perante os rgos prprios, aps relatrio circunstanciado das corregedorias. No se deve esquecer, ainda, que os Municpios tambm podero organizar a Advocacia Pblica Municipal, e, por conseguinte, a carreira dos Procuradores Municipais.
Da Advocacia Nos termos do art. 133 da CF, fica estabelecido que o advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei. Esse carter fundamental inerente s atividades dos advogados, inclusive, j foi reconhecido por diversas vezes no mbito do Supremo Tribunal Federal. Uma dessas manifestaes pode ser encontrada na smula vinculante n. 14, enunciando que direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa.
Da Defensoria Pblica No art. 134, a Constituio consagra que a Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma do art. 5, LXXIV.
Conforme esse dispositivo constante do catlogo especfico dos direitos e garantias fundamentais no texto constitucional (ttulo II), o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos. Vale lembra que quando da promulgao da Constituio Federal de 1988 ainda no existiam no Brasil as Defensorias Pblicas. Em face dessa constatao, o legislador constituinte, no 1 do art. 134, determinou que fosse editada lei complementar prevendo a organizao da Defensoria Pblica da Unio e do Distrito Federal e Territrios, bem como a instituio de normas gerais para sua organizao nos Estados. Alm disso, no mesmo dispositivo previu-se que as Defensorias Pblicas sero organizadas em cargos de carreira, providos, na classe inicial, mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a seus integrantes a garantia da inamovibilidade e vedado o exerccio da advocacia fora das atribuies institucionais. Ainda como novidade introduzida pela Emenda Constitucional n. 45/2004, o 2 do art. 134 previu um fortalecimento das Defensorias Pblicas Estaduais a partir do momento em que lhe foram asseguradas autonomia funcional e administrativa, bem com a iniciativa de sua proposta oramentria dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias, devendo obedincia tambm ao disposto no art. 99, 2 (lembrando que no houve previso constitucional expressa no mesmo sentido para as Defensorias Pblicas da Unio e do Distrito Federal e Territrios). Finalmente, com o art. 135, a Constituio determina que os integrantes das carreiras da Advocacia Pblica e da Defensoria Pblica sero remunerados na forma do art. 34, 9, dizer, mediante pagamento de subsdios.

Resumo Direito Constitucional Edem Nápoli - CERS

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Nunca deixe que o medo seja maior do que o sonho.

TEORIA DA CONSTITUIO SENTIDOS, CLASSIFICAO e ESTRUTURA

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CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES 1- QUANTO AO CONTEDO: MATERIAL

2- QUANTO FORMA: ESCRITA (INSTRUMENTAL)

3- QUANTO ORIGEM: DEMOCRTICA (VOTADA, POPULAR ou PROMULGADA)

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4- QUANTO ESTABILIDADE (CONSISTNCIA ou MUTABILIDADE): IMUTVEL

5- QUANTO EXTENSO: SINTTICA (CONCISA)

aquela que s traz o ncleo bsico do texto constitucional.

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6- QUANTO AO MODO DE ELABORAO: DOGMTICA

7- QUANTO IDEOLOGIA (DOGMTICA ou CARGA IDEOLGICA): ORTODOXA

aquela que resulta da consagrao de uma s ideologia. ECLTICA (PLURALISTA ou COMPROMISSRIA)

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SEMNTICA (utilizada apenas para justificar juridicamente o exerccio autoritrio do poder)

9- QUANTO SISTEMATIZAO: UNITRIA

Tambm chamadas de no codificadas ou legais, encontram-se previstas em textos esparsos.

10 QUANTO FUNO OU FINALIDADE (MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO) CONSTITUIO GARANTIA

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11 QUANTO AO SISTEMA PRINCIPIOLGICA

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GABARITO I. II. III. IV. V. C C C E E

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Esperar no perder tempo, perceber que h tempo pra tudo.

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4.2 PODER CONSTITUINTE DERIVADO CONCEITO

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GABARITO I. II. III. IV. V. C C C E E

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Nenhum obstculo ser to grande, se a sua vontade de vencer for maior.

APLICABILIDADE E EFICCIA DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS E PRINCPIOS FUNDAMENTAIS

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Voc do tamanho dos seus sonhos.

1.2 Mtodo tpico-problemtico

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2.1 Princpio da unidade da Constituio

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SMULAS E JURISPRUDNCIAS SELECIONADAS - Smulas vinculantes n: 11 e 14.

GABARITO I. II. III. IV. V. C E E E C

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TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

1. CLUSULA DE ABERTURA MATERIAL OU DE INESGOTABILIDADE DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS