Fassi, Santiago - Gebhardt, Marcelo - Concursos y Quiebras

SANTIAGO C.
FASSi MARCELO GEBHARDT
Concursos
y
quiebras
Coinentario exegtico de la ley 24.522 Jurisprudencia aplicable
7" edicin actualizada
y ampliada
auu
EDITORIAL ASTREA DE ALFREDO Y RICARDO DEPALMA
v
CIUDAD DK BUENOS AlfiKS
2000
Ia 2a Ia 3a Ia 2a 4a Ia 2a 3a 4a 5a Ia 6a Ia 2a 7a
edicin, 1974. edicin, 1977. reimpresin, 1982. edicin, 1986. reimpresin, 1987. reimpresin, 1989. edicin, 1990. reimpresin, 1991. reimpresin, 1992. reimpresin, 1993. reimpresin, 1994. edicin, marzo 1996. reimpresin, mayo 1996. edicin, 1997. reimpresin, 1998. reimpresin, 1999. edicin, 2000.
EDITORLAX ASTREA DE ALFREDO Y RICARDO DEPALMA Lavalle 1208 - (C 1048 AAF) Buenos Aires ISBN: 950-508-171-5 Queda hecho el depsito que preyiene la ley 11.723
I M P R E S O EN LA A R G E N T I N A
PREFACIO A LA SPTIMA EDICIN

Para determinar esta nueva edicin, coincidieron el agotamiento de la anterior y la leve modificacin que dispuso la ley 25.113 sobre el art. 138 de la ley de concursos y quiebras propsito del contrato de maquila. En la bsqueda de mantener la obra abierta a los generosos comentarios de los lectores, se aprovech la ocasin para clarificar la redaccin de un puado de prrafos que evidenciaban confusin. As tambin se agregaron algunos fallos de reciente data y de utilidad prctica. En cierto aspecto sustancial -como el efecto de la declaracin de inoponibilidad respecto de terceros subadquirentesse dej plasmado un cambio de opinin que refleja la sealada complejidad del problema.
MARCELO GEBHARDT
PRLOGO A LA QUINTA EDICIN

La obra de don Santiago Fassi, jurista de fuste y abogado de larga trayectoria, fue uno de los primeros aportes de la doctrina nacional al examen de la entonces recin promulgada ley 19.551. Los profundos cambios que introdujo la ley 19.551 en la filosofa y en la implementacin prctica del derecho comercial tornaban necesario un comentario agudo que avizorara y adelantara debates que se sucedieron a lo largo de dos dcadas. Fassi, que se manejaba con igual enjundia en los campos del derecho privado y del derecho procesal, fue un personaje a la medida de la misin asumida. Con lenguaje claro y ameno explic el novedoso sistema legal. La aceptacin de la obra fue general y funcion como un instrumento gil y prctico para litigantes y estudiosos. Posteriormente, Fassi alcanz a publicar la segunda edicin, con novedosos aportes doctrinarios y jurisprudenciales. Con el tiempo, la muerte de su autor desactualiz la obra al no poder incorporar la rica creacin pretoriana que se desarroll posteriormente y que resulta tan relevante para la inteligencia y aplicacin de los institutos concrsales. Surge entonces la figura de un joven y talentoso jurista, que acept el desafo de actualizar el trabajo y dotarlo de nuevos contenidos, sin perder de vista su estructura original. A partir de entonces Fassi - Gebhardt se convirti en obra de consulta indispensable y texto de estudio, al brindar una visin viva de una disciplina en permanente mutacin, al ritmo de los avatares econmicos que conmueven la actividad empresaria. Cuatro ediciones agotadas hablan del eco que hall en el mercado editorial. Pero he aqu que la sancin de la ley 24.522 implic un nuevo desafo para Marcelo Gebhardt, quien lo asumi con plena conciencia de la responsabilidad que ello implica. El proceso que llev a la sancin de la ley y los debates acadmicos y profesionales que se sucedieron, contribuyeron a crear un
clima muy particular. Tanto la exclusin de determinados institutos (v.gr., calificacin de conducta, acuerdo resolutorio) como la inclusin de otros (en especial, el rgimen de salvataje del art. 48, la concursalidad de los grupos, las propuestas diferenciadas de acuerdo, la conversin de los procedimientos) dividi las aguas en doctrina. Para algunos autores se perdi una valiosa oportunidad para introducir los cambios sustanciales que exigan las particulares caractersticas de la crisis empresaria en los tiempos que corren. Para otros, la normativa* sancionada satisface los requerimientos de la economa nacional y constituye un instrumento apto, para afrontar el salvataje de las empresas. Con este panorama, todo aporte doctrinario importa en los hechos tomar partido en uno u otro campo. Marcelo Gebhardt hace una fructfera contribucin al debate. Destaca que ms all del hecho de no haber receptado los importantes aportes efectuados desde la rbita acadmica, profesional y judicial, lo cierto es que la ley, en la medida en que abandona concepciones arcaicas (teidas de ideas represivas), flexibiliza las soluciones preventivas y alienta acuerdos entre quienes se ven afectados por la crisis empresarial, puede ser bien recibida y cabe aguardar a su respecto resultados positivos. Es una opinin mesurada y adulta. Ms all del hecho que se la comparta en todo o en parte. La ley tiene, sin dudas, innegables aciertos que van a contribuir a mejorar el tratamiento de la crisis (concurso en caso de agrupamiento, propuesta de acuerdo diferenciado, conversin de procedimientos, etc.); a la par que muestra evidentes retrocesos, tales como la autorizacin para el ejercicio de las acciones revocatorias y de responsabilidad. Por ltimo, existen otros institutos respecto de los cuales habr que observar la experiencia que se recoja en su aplicacin prctica para emitir un juicio definitivo de valor (v.gr., el rgimen del art. 48). El tiempo ser testigo de los aciertos y errores de este nuevo ordenamiento, pero ms all de los presagios tremendistas, cabe esperar que los jueces, a quienes toca en concreto aplicarlo, vayan conformando un sistema que permita afrontar con eficiencia y con justicia los desafos que importa para la actividad empresaria las recurrentes crisis econmicas. El derecho concursal moderno no puede aferrarse a dogmas ni a preconceptos. Las soluciones que no encuentran sustento en la realidad econmica y social, muestran a poco de andar sus puntos dbiles y exigen imperativamente caminos alternativos.
XI
La postura de Gebhardt es tambin generosa, al otorgar a la nueva ley un crdito cuyo acierto lo dir el tiempo. La nueva edicin agrega significativos aportes doctrinarios y jurisprudenciales, que -a no" dudar- enriquecern el campo de las ciencias jurdicas. Por ello, cabe inscribirla en el camino de reiterados xitos iniciados hace ms de dos dcadas. Bienvenido, pues, este valioso aporte a la doctrina concursal.
SALVADOR DARO BERGEL
ADVERTENCIA PRELIMINAR A LA QUINTA EDICIN

La coautora que indica la presentacin de este libro merece aclaraciones. Santiago C. Fassi y el suscripto no trabajaron juntos para obtener este resultado; no se conocieron siquiera. El recordado jurista y poltico argentino (de indiscutido cuo democrtico), adems de incursionar con buen xito en los mbitos del derecho civil y procesal, donde produjo importantes obras (v.gr., Sociedad conyugal y Cdigo Procesal Civil y Comercial) se adentr en el tema concursal a propsito de la reforma de 1972 plasmada en la ley 19.551. El comentario a esa ley tuvo notoria repercusin, como tambin la tuvo la segunda edicin de la obra, aparecida en 1977, donde la apreciable ampliacin de las elaboraciones e investigaciones de Fassi generaron una obra de gran valor doctrinario, con indudable repercusin en el foro y en la enseanza universitaria de aquellos tiempos. Hacia 1985, Fassi haba fallecido y si bien su obra sobre concursos mantena vigencia en sus aspectos medulares, las elaboraciones jurisprudenciales haban superado sus primeras impresiones que dieron vida a las dos ediciones de la obra primigenia. Se haba sancionado, a la vez, la ley 22.917 que reform parcialmente la ley de 1972, razn por la cual la obra necesitaba una actualizacin. En ese tiempo le fue ofrecido a quien suscribe estas lneas participar en el libro que termin apareciendo en 1986, con el ttulo Concursos, impuesto por la unificacin legislativa operada en la materia. Fue la tercera edicin del libro original, que apareci ya con la singular coautora que trato de explicar. A ella se sum, en 1990, una cuarta entrega en la que se intent mejorar el producto cuya pretensin era mantener al servicio de estudiantes y profesionales el pensamiento de Fassi, actualizado y con especial atencin de las evoluciones doctrinarias, jurisprudenciales y legislativas. En agosto de 1995 se sancion la ley 24.522 que reemplaz a la anterior ley concursal.
XIV
No era una sorpresa, pues lo que el anterior estatuto, destinado a regular la insolvencia, se manifestaba superado pero las circunstancias, cuyas caractersticas terminaron poniendo en crisis conceptos que estaban contenidos en la ley reemplazada de linaje represivo - a veces exacerbados en ciertas interpretaciones judiciales-, en relacin a los sujetos que sufran la crisis de su economa empresarial o personal. En el estatuto de 1972 permanecan criterios atvicos que no se correspondan con las vicisitudes de una nueva realidad que mostraba una insolvencia generalizada, donde las frmulas preventivas, por generosas que fueran, eran insuficientes para el salvataje de la empresa. El concurso preventivo pareca ms la antesala de la quiebra que una manera eficaz de evitarla. En estos tiempos se relativiz la importancia de esos entes organizados (es decir, la empresa como comunidad) cuya utilidad social llevaba a preservar su continuidad como actividad til para el conjunto de la poblacin. A los idelogos de las reformas econmicas en curso dej de importarles la suerte de los emprendimientos econmicos individuales. Pusieron sus esfuerzos en una anhelada estabilidad y en la insercin de la economa nacional en una suerte de globalizacin, en la que las polticas conservacionistas de las empresas fueron puestas casi en ridculo; el Estado, por medio de sus entes recaudadores, inslitamente pide quiebras de empresas y amenaza con ello permanentemente; persigue penalmente, con criterios objetivos de punicin, a todo aquel cuya inconducta fiscal es notoria, al margen de la culpabilidad o inculpabilidad de sus crisis. Las polticas sostenidas desde el poder en esta ltima dcada del siglo son anlogas al individualismo imperante en sus albores; se cree que las reglas del mercado son las que determinan la viabilidad de una empresa; ya no importa tanto la creacin de fuentes de trabajo ni preocupa la disgregacin de los elementos de la empresa. A estas polticas las preside la conviccin de que el esperado crecimiento econmico dar respuesta a los sufrimientos individuales. La tesis tiene, por ahora, ms voluntarismo que realidad. Nos golpea ms la desocupacin que la preocupacin por administrar un crecimiento que hasta ahora luce slo modesto. Pero no es ste el lugar para debatir esas ideas, sino para sealar tan slo que, en tal marco, era previsible que el legislador flexibilizara las consecuencias de la insolvencia. Sera incongruente que el poder poltico y econmico abandonara, como lo hizo, a los sujetos de la economa a los dictados del mercado y luego los castigara si sus invisibles designios no les fueran propicios.
XV
Con esa base ideolgica alumbr, pues, esta nueva ley de bancarrotas, cuyo comentario abarca las pginas siguientes. Quedaron en ella algunos principios tericos que justificaron remozar la vieja V obra, en vez de plantear una nueva donde se hubiera perdido el objetivo inicial de mantener vivo el pensamiento de Fassi. Para lograr ello se mantuvieron, en lo posible, los textos de las entregas de 1986 y 1990, subsistiendo la redaccin unvoca aun a riesgo de hacer aparecer al jurista muerto suscribiendo pareceres sobre una realidad que no conoci. Cabe esperar su misericordia, quizs a cambio de habernos planteado someternos a su gua postuma. Como ya hace una dcada cabe ofrecer el resultado de estos esfuerzos a mi mujer y a mis hijos, quienes dan sentido no slo al trabajo sino a la vida misma. El agradecimiento tambin a los amigos que hicieron posible mi presencia en esta obra y que siempre alentaron la tarea con su clido afecto.
MARCELO GEBHARDT
NDICE GENERAL
Prlogo a la quinta edicin Advertencia preliminar a la quinta edicin IX XIII
INTRODUCCIN
1. El patrimonio y las obligaciones. 2. Regulacin jurdica. 3. Naturaleza jurdica. 4. Antecedentes histricos. 5. Antecedentes nacionales
LEY 2 4 . 5 2 2 CONCURSOS Y QUIEBRAS

TTULO I
PRINCIPIOS GENERALES
Artculo Io [CESACIN DE PAGOS. UNIVERSALIDAD] - 1. Innece-
sariedad de pluralidad de acreedores. 2. Cesacin de pagos. 3. La cesacin de pagos como exigencia para la apertura del concurso. 4. Obligaciones afectadas por la cesacin de pagos. 5. Efectos sobre el patrimonio
Art. 2
o
11
[SUJETOS
COMPRENDIDOS]
- 1. Unificacin concursal.
2. Sujetos de los concursos. 3. El patrimonio del fallecido. 4. Personas con domicilio en el extrarvjero. 5. Sujetos ajenos a los concursos
Art. S [JUEZ COMPETENTE] - 1. Competencia de los tribunales
15
ordinarios. 2. Competencia territorial. 3. Improrrogabilidad.
XVM
NDICE GENERAL
4. Efectos de la declaracin de incompetencia. 5. Deudor persona de existencia visible. 6. Patrimonio del fallecido. 7. Sociedades. 8. Deudores domiciliados en el exterior . . .
Art. V [CONCURSOS DECLARADOS EN EL EXTRANJERO. PLURALIDAD DE CONCURSOS. RECIPROCIDAD. PARIDAD EN LOS DIVIDEN-
DOS] - 1. Introduccin y advertencia. 2. Los sistemas de unidad y pluralidad de la quiebra desde el enfoque internacional. 3. Efectos del concurso declarado en el extranjero. 4. Distinciones entre los acreedores. 5. Preferencia y pluralidad de concursos. 6. Acreedores que pueden pedir el concurso. 7. Acreedores que deben cobrarse en el pas y quiebra declarada en el. extranjero. 8. Paridad en los dividendos
APNDICE
PASES SIGNATARIOS DEL TRATADO DE DERECHO COMERCIAL DE MONTEVIDEO DE 1940 1. rbita de aplicacin. Pases signatarios. 2. Sistema de la unidad. 3. Pluralidad como excepcin. 4. Publicidad. 5. Medidas cautelares. 6. Promocin de las quiebras plurales. 7. Acreedores locales. 8. Sobrante de uno de los procesos. 9. Juicio nico y pluralidad de masas. 10. Bienes existentes en pases en que no se promueva juicio de quiebra. 11. Autoridad de los sndicos. 12. Ejecuciones hipotecarias y prendarias. 13. Medidas de carcter civil. 14. Extensin a otras instituciones
TTULO II
CONCURSO PREVENTIVO
CAPTULO I
REQUISITOS
SECCIN I
REQUISITOS SUSTANCIALES Art. 5o [SUJETOS] - 1. Introduccin. 2. Sujetos del concurso preventivo. 3. Sociedades cooperativas. 4. Sociedades en estado de liquidacin. 5. Concurso preventivo del grupo de sociedades. 6. Asociaciones civiles. 7. Sindicatos con personera gremial. 8. Concurso de la sucesin "mortis causa" ..
) NDICE GENEfeAL
Art.
o
XIX
6 [PERSONAS DE EXISTENCIA IDEAL. REPRESENTACIN Y RATIFICACIN] - I. Peticin del concurso preventivo de las per-
sonas jurdicas. 2. Representante legal. 3. rgano de administracin. 4. Administracin judicial. 5. Sociedades de inters. 6. Sociedades de responsabilidad limitada. 7. Sociedades annimas. 8. Sociedades en comandita por acciones. 9. Sociedades cooperativas. 10. Ratificacin. 11. Plazo y forma de acreditar la ratificacin. 12. Prueba. 13. Perentoriedad del trmino para la ratificacin. 14. rgano que decide la continuacin del trmite. 15. Trmino en que se acuerda la ratificacin. 16. Efectos de la ratificacin. 17. Efecto de la falta de ratificacin 42
Art. 7o [INCAPACES E INHABILITADOS] - 1. Ratificacin. 2. Re-
presentacin promiscua del asesor de menores Art. 8 [PERSONAS FALLECIDAS] - 1. El concurso preventivo de un patrimonio. 2. Legatarios de cuota. . 3. Legatario de cosa cierta. 4. Cnyuge
o
49
50
Art. 9 [REPRESENTACIN VOLUNTARIA] - 1. Poder especial. 2. Gestores 51 Art. 10. [OPORTUNIDAD DE LA PRESENTACIN] - 1. Preeminencia del concurso preventivo sobre la quiebra. 2. Abolicin de plazos para la presentacin 52 Art. 11. [REQUISITOS DEL PEDIDO] - 1. Introduccin. 2. Presentacin incompleta, 3. Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. 4. Denuncia del estado de cesacin de pagos. 5. Estado detallado y valorado del activo y del pasivo, y copias de balances. 6. Individualizacin de los acreedores. 7. Libros de comercio. 8. Denuncia de concordato anterior. 9. Supresin de requisitos vinculados al pago de remuneraciones de empleados y de cargas sociales. 10. Plazo para el cumplimiento de los requisitos. 11. Acumulacin de concursos. 12. Tasa judicial 53 Art. 12.
[DOMICILIO PROCESAL]
- 1. Otro recaudo
63
CAPTULO I I
APERTURA
SECCIN I
RESOLUCIN JUDICIAL Art. 13. [TRMINO. RECHAZO] - 1. Decisin judicial. 2. Cuestin de competencia por inhibitoria. 3. Deficiencias en la pre-
NDICE GENERAL
mentacin descubiertas tardamente. 4. Presentacin complementaria. 5. Diligencia del deudor. 6. Rechazo y quiebra. 7. Recurso de apelacin . H, [RESOLUCIN DE APERTURA. CONTENIDO] - 1. Apertura
64
da! concurso. 2. Sorteo del sndico. 3. Inhibicin general de bienes. 4. Apertura del concurso e interrupcin de la ;.:"f;rcripciri. 5. Recursos contra el auto de apertura. InadNiMLicad. 6. Intimacin a presentar los libros de comercio. a 7. Supresin de la junta de acreedores. Audiencia informativa. 8. Acortamiento de los plazos. 9. El comit provisorio Y creedores 67
SECCIN II
E F E C T O S D E LA APERTURA
-.:' [ADMINISTRACIN POR EL CONCURSADO] - 1. Facultades
i. > i Correspondencia epistolar y telegrfica. ''- "t" del sndico

.t [Ac i os PROHIBIDOS. PRONTO PAGO DE CRDITOS
3. 72
LABORA-
AI I > s SUJETOS A AUTORIZACIN]
- 1. Crditos anterio-
> < a .ioies a la presentacin. S 2. Actos prohibidos. 3. _ j g o a crditos laborales. 4. Actos sujetos a autos. ^ ICK ,al. 5. Tramitacin 73
. .:", [ACTOS INEFICACES. SEPARACIN DE LA ADMINISTRACIN.
\ y >~ACIN] - 1. Ineficacia y nulidad. 2. Separacin de la ..':. ilustracin. 3. Designacin y funciones del administrador. 4. Coadministracin. 5. Veedor o interventor contro: ador. 6. Subsistencia de las facultades del comit de acreedoi es 77
Art. 13. [Socio CON RESPONSABILIDAD ILIMITADA. EFECTOS] -
i . Equiparacin del socio con responsabilidad ilimitada al concursado

*rt. 19. [INTERESES. DEUDAS NO DINERARIAS]- 1. Suspensin
79
de! curso de los intereses. 2. Crditos garantizados con prenda o hipoteca. 3. Crditos laborales. 4. Deudas no dineradas. 5. Deudas en moneda extranjera
'.rt. 30. [CONTRATOS CON PRESTACIN r -,> I T 0 . yE TRABAJO. SERVICIOS RECPROCA PENDIENTE. PBLICOS] - 1. Contra-
79
_ .rsj lie ejecucin. 2. Trmite de la autorizacin. 3. Y Yreero contratante. 4. Tradicin simblica ante. _. ' Y pr< sentacin. 5. Reduccin del monto de los in }-; s, -'Yl importe del crdito. G. Suspensin de la aplicacin J > o:M ratos colectivos de trabajo. 7. Servicios pblicos . " c '<.cos al concursado 83
...
NDICE GENERAL Art. 21. [JUICIOS CONTRA EL CONCURSADO] - 1. Suspensin de
XXI
los pagos. 2. Cheques. 3. Alcance de la suspensin de los juicios y del fuero atractivo. 4. Juicios de desalojo. 5. Juicios de alimentos. 6. Juicios hipotecarios y prendarios. 7. Juicios de expropiacin. 8. Juicios de nulidad asamblearia. 9. Medidas conservatorias o precautorias
Art.
Art.
88 93
22.
23.
[ESTIPULACIONES
[EJECUCIONES
NULAS] - 1. Fundamento y naturaleza

POR REMATE NO JUDICIAL] - 1. Remates
de las nulidades no judiciales. 2. Notificacin de la subasta. 3. Rendicin de cuentas

Art. 24. [SUSPENSIN DE REMATES Y MEDIDAS PRECAUTORIAS] -
93
1. Medida excepcional. 2. Se extiende al concurso con concordato homologado. 3. Curso de los intereses. 4. Aplicacin a todo tipo de ejecucin forzada. 5. Reiteracin de la suspensin
Art. 25. [VIAJE AL EXTERIOR] - 1. Alcances. 2. Valoracin..
95
97
CAPTULO I I I
TRMITE HASTA E L ACUERDO

SECCIN I
NOTIFICACIONES
Art. 26. [REGLA GENERAL] - 1. Duracin del domicilio constituido. 2. Das de notificaciones o notificaciones por ministerio de la ley
99
Art.
27. [EDICTOS] - 1. Finalidad de la publicacin de edictos. 2. Plazo de publicacin de los edictos. 3. Publicacin de edictos y la verificacin de crditos. 4. Omisin de la publicacin de los edictos 100
28. [ESTABLECIMIENTOS EN OTRA JURISDICCIN. JUSTIFICA-
Art.
CIN] - 1. Acreditacin de la publicacin de edictos. 2. Sancin 101 Art. 29. [CARTA A LOS ACREEDORES] - 1. Falta de envo de cartas. 2. Destinatarios de las cartas 102 SECpiN I I DESISTIMIENTO Art. 30. [SANCIN] - 1. Aplicacin de oficio. Recurribilidad. 2. Recurso extraordinario 103
XXII
Art. 31.
NDICE GENERAL
[DESISTIMIENTO VOLUNTARIO. INADMISIBILIDAD] - 1.
Desistimiento del concurso preventivo. 2. Segundo concurso. 3. Pedidos de quiebra pendientes. 4. Apelacin. 5. Cmputo del plazo 103
SECCIN III
PROCESO DE VERIFICACIN
Art. 32. [SOLICITUD DE VERIFICACIN. EFECTOS. ARANCEL] -
1. Finalidad. 2. Proceso tpico de verificacin de crditos y privilegios. 3. Demanda de verificacin de crditos y privilegios. 4. rgano que recibir y tramitar el proceso de verificacin y comienzo del plazo para presentar la solicitud. 5. Sellado o impuesto de justicia. 6. Firma de letrado. 7. Procurador. 8. Crditos documentados con pagars. 9. Presentacin de cheques. 10. Certificacin de saldo deudor de cuenta corriente bancaria. 11. Monto verificable. 12. Fecha cierta de los documentos privados presentados como prueba de los crditos. 13. Sentencias pasadas en autoridad de cosa juzgada. 14. Sentencia definitiva de primera instancia. 15. Costas de procesos anteriores a la verificacin. 16. Verificacin directa del acreedor laboral. 17. Arancel 107 Art. 33. [FACULTADES DE INFORMACIN] - 1. Carga de la prueba. 2. Eleccin de los medios de prueba. 3. Negligencia en la produccin de la prueba. 4. Legajo Art. 34. [PERODO DE OBSERVACIN DE CRDITOS] - 1. Procedimiento. 2. Presentacin de copia de las impugnaciones al juz. gado , Art. 35. [INFORME INDIVIDUAL] - 1. El informe Art. 36. [RESOLUCIN JUDICIAL] - 1. El juez decide siempre. 2. Admisin de la prescripcin. 3. Costas. 4. Falta de acreedores verificados. 5. Inapelabilidad Art. 37. [EFECTOS DE LA RESOLUCIN] - 1. Los dos supuestos de la norma. 2. Perentoriedad del trmino. 3. Naturaleza. 4. Procedimiento. 5. Costas. 6. Apelacin y cosa juzgada Art. 38. [INVOCACIN DE DOLO. EFECTOS] - 1. Concepto de dolo. 2. Efectos de la demanda. 3. Criterio restrictivo
SECCIN IV
118 120 121
123
125 129
INFORME GENERAL DEL SNDICO Art. 39. [OPORTUNIDAD Y CONTENIDO]- 1. Plazo para la presentacin del informe. 2. Contenido del informe. 3. Ana-
NDICE GENERAL
XXIII
lisis de las causas del desequilibrio econmico del deudor. 4. Composicin detallada del activo y del pasivo. 5. Libros de contabilidad. 6. Inscripciones del deudor en los registros correspondientes. 7. Cesacin de pagos. 8. Regularizacin de los aportes en caso de sociedades. 9. Actos susceptibles de revocacin. 10. Categorizacin "de los acreedores. 11. Valuacin de la empresa. 12. Ausencia de opinin sobre la propuesta 130
Art. 40. [OBSERVACIONES AL INFORME] - 1. Acreedores no veri-
ficados o impugnados. 2. Materia de las observaciones. 3. Destino de las observaciones
135
CAPTULO
IV
PROPUESTA, PERODO DE EXCLUSIVIDAD Y RGIMEN DEL ACUERDO PREVENTIVO

Art. 41. [CLASIFICACIN Y AGRUPAMIENTO DE ACREEDORES EN CA-
TEGORAS.
CRDITOS
SUBORDINADOS]
- 1. Sobre la igualdad
de los acreedores. 2. La categorizacin, es obligatoria o facultativa? 3. Presentacin. 4. Crditos subordinados 136

Art. 42. [RESOLUCIN DE CATEGORIZACIN. CONSTITUCIN DEL
COMIT DE ACREEDORES]
Art. 43. [PERODO
- 1. Trmite de la categorizacin.
Decisin judicial. 2. Comit de acreedores

DE EXCLUSIVIDAD. PROPUESTAS DE ACUERDO] -
139
1. Perodo en que el deudor ofrece la solucin concordatoria. 2. Modalidades y requisitos de la propuesta. 3. Destinatarios de la propuesta. 4. Presentacin de la propuesta. Modificaciones 142
Art.
Art.
44.
45.
[ACREEDORES
PRIVILEGIADOS]
- 1. Acuerdo con acree-
dores privilegiados. 2 . Remisin y error material

[PLAZO Y MAYORAS PARA LA OBTENCIN DEL ACUERDO PARA
146
ACREEDORES
QUIROGRAFARIOS]
- 1. La aceptacin del acuer-
do. 2. Expresin de conformidad. Modificaciones a la propuesta. 3. Categora y cmputos de mayoras. 4. Carcter y alcance de las prohibiciones. 5. Conformidad del garante. 6. Requisito de la propuesta en torno de la administracin del deudor. 7. Crditos con ms de un titular. 8. Valoracin. 9. Audiencia informativa
Art. 46. [No OBTENCIN DE LA CONFORMIDAD] - 1. Consecuen-
147
cias de la falta de conformidad. ternativas
Excepciones. 2. Otras al154
NDICE GENERAL, / i * UERDO PARA ACREEDORES

J
PRIVILEGIADOS] - 1. Re-
i
*r
156
i IMPUESTOS ESPECIALES] - 1. El acuerdo por terceros
ui Mein de la empresa (o "cramdown"). 2. Valoracin. "" "'unidad y supuestos. Apertura del sistema. 4. La w de la quiebra. 5. Sujetos y plazos. 6. Mayor 4 ^ 'udd. 7. La audiencia informativa. 8. El derecho a i 1 * totalidad de las participaciones societarias. 9. Cro ^> .cados tardamente. 10. Cuestin constitucional. jdminisracin durante el trmite del "cramdown" 156
CAPTULO V
IMPUGNACIN, HOMOLOGACIN, t MPLIMENTO Y NULIDAD DEL ACUERDO

SECCIN I ,. ,-irt. ','. EXISTENCIA DE ACUERDO] - 1. Resolucin que proclaYIU ;! resultado favorable 50. [IMPUGNACIN. CAUSALES] - 1. Legitimacin activa. 2.
166
Enumeracin taxativa de causales. 3. Plazo para la impug<>:;r:"i. 4. Pautas valorativas 167 .. ':. [RESOLUCIN]- 1. Partes en el incidente. 2. Quie:. :, :. ''cranulown". Advertencia. 3. Impugnacin y homolo> zi~.. s 4, Pago del impuesto de justicia 170
SECCIN I I
HOMOLOGACIN A.rt.
.
52. [HOMOLOGACIN] - 1. Naturaleza jurdica del acuerdo. 'i 2, Facultades del juez 172
."". yi'DZij AS FARAL EJECUCIN]-^ 1. Naturaleza de la re-
"".;'.ir-: r-emoiogaoria. 2. Recurso de inaplicabilidad de la -/ i ;". Actuacin posterior dei juez. 4. Garantas. 5. ; : .:e-u;T":ac"n del "cramdown" 173
'. . -'HONORARIOS] - 1. Regulacin de honorarios SECCIN I I I 175
E F E C T O S DEL ACUERDO HOMOLOGADO :
,f.f. {NOVACIN] - 1. Extincin y nacimiento de nuevas obli : enes 176
NDICE GENERAL Art. 56. [APLICACIN A TODOS LOS ACREEDORES. SOCIOS SOLI-
XXV
DARIOS.
VERIFICACIN
TARDA] - 1. Verificacin tarda.
2.
Costas en la verificacin tarda. 3. Acreedores por causa posterior a la presentacin. 4. Devolucin de sumas de dinero como consecuencia de la resolucin de un contrato. 5. Socios ilimitadamente responsables. 6. Codeudores solidarios del convocatario. 7. Fiadores del convocatario. 8. Reapertura de cuentas bancarias. 9. Abreviacin de los plazos de prescripcin 177
Art. Art. 57. 58. [ACUERDOS PARA ACREEDORES CONTRA PRIVILEGIADOS] ADMITIDOS: - 1. Obli-
gatoriedad del convenio con los acreedores privilegiados

[RECLAMACIN CRDITOS EFECTOS] -
183
1. Limitacin de la materia apelable. 2. Crdito declarado admisible pendiente de revisin 183

Art. 59. [CONCLUSIN DEL CONCURSO. MIENTO DEL ACUERDO. INHIBICIN DECLARACIN PARA NUEVO DE CUMPLICONCURSO] -
1. Finalizacin del concurso. 2. Oposicin. 3. Declaracin de cumplimiento. Lapso de prohibicin de un nuevo concurso. 4. Acreedores privilegiados 184
SECCIN IV
NULIDAD
Art. 60. [SUJETOS Y TRMINO. CAUSAL] - 1. Naturaleza de la
nulidad. 2. Mala fe del deudor. 3. Legitimacin. 4. Causales. 5. Intervencin del copartcipe en el dolo. 6. Procedimiento 187
Art. Art. 61. [SENTENCIA: QUIEBRA] - 1. Sancin. 2. Naturaleza
de la apelacin
62. [OTROS EFECTOS] - 1. Efectos de la nulidad. 2. De-
189
recho de los acreedores. 3. Sancin para los cmplices del dolo. 4. Acreedores posteriores y acreedores de los socios .. 190
SECCIN V
INCUMPLIMIENTO
Art. 63. [PEDIDO Y TRMITE] - 1. Causas del incumplimiento.
2. Pedida por un acreedor o quien vigile el cumplimiento. 3. Manifestacin del deudor. 4. Dnde debe hacerse la manifestacin del deudor. 5. Fiadores del acuerdo. 6. Mora del deudor; accesorios 191
Art. 64. [QUIEBRA PENDIENTE DE CUMPLIMIENTO DEL ACUERDO]-
1. Adecuacin del procedimiento en la quiebra declarada por
XXVI
NDICE GENERAL
incumplimiento. 2. Acreedores que han recibido pagos a cuenta del acuerdo. 3. Acreedores posteriores a la apertura del concurso. 4. Informes del sindico
193
CAPTULO VI
CONCURSO EN CASO DE AGRUPAMIENTO

Art. 65. [PETICIN] - 1. La concentracin econmica. 2. La concursalidad del grupo. 3. La imprescindible presentacin en concurso de todos los integrantes del grupo : Art. 66. [CESACIN DE PAGOS] - 1. Otro requisito cuya inobservancia no tiene prevista sancin. 2. Excepcin a la regla del artculo I o
Art. 67. [COMPETENCIA. SINDICATURA. TRMITE. PROPUESTA UNIFICADA. PROPUESTAS INDIVIDUALES. CRDITOS ENTRE CONCURSADOS] - 1. Juez competente. 2. Sindicatura. 3. Tr-
194
196
mite individual. 4. Mayoras. 5. La prohibicin de voto de los acreedores que integran el conjunto concursado. La posible extincin de sus crditos Art. 68. [GARANTES] - 1. Fiadores y codeudores del concursado. 2. Posibles extinciones de crditos y deudas
198 201
CAPTULO VII
ACUERDO PREVENTIVO EXTRAJUDICIAL

Art. 69. [PARTES] - 1. Antecedentes del sistema extrajudicial de prevencin de las crisis. Valoracin. 2. Caractersticas del sistema actual. 3. El presupuesto objetivo o de hecho. Relevancia. 4. Acreedores no participantes 202 Art. Art. 70. [FORMA] - 1. Aspectos de forma. 2. Casos no contemplados 205 71. [LIBERTAD DE CONTENIDOS] - 1. Amplitud y flexibilidad del acuerdo. 2. Obligatoriedad 206
Art. 72. [REQUISITOS PARA LA HOMOLOGACIN] - 1. Trmite homologatorio. 2. Deudores no comerciantes 206 Art.
Art.
73. [MAYORAS] - 1. Remisin al rgimen general

74- [PUBLICIDAD] - 1. Edictos
208
209
NDICE GENERAL
XXVII
Art.
75. [OPOSICIN] - 1. Otra vez sobre los acreedores oponentes. 2. Trmite de la oposicin. 3. Homologacin sin oposicin. 4. Honorarios .209 76. [EFECTO DE LA HOMOLOGACIN] - 1. La estabilidad. 2. Novacin 211
Art.
TTULO I I I
QUIEBRA
CAPTULO I
DECLARACIN
SECCIN I
CASOS Y PRESUPUESTOS Art. 77. [CASOS] - 1. Procede en tres supuestos. 2. Quiebra directa y quiebra indirecta. 3. Declaracin en quiebra de sociedades que hubieren emitido "debentures" de seguridad social. 4. Competencia. 5. Tasas judiciales 213
78. [PRUEBA DE LA CESACIN DE PAGOS. PLURALIDAD DE ACREEDORES] - 1. Concepto de cesacin de pagos. 2. Na-
Art.
turaleza y caracteres. 3. Acreedor singular. 4. Subsistencia de la cesacin de pagos. 5. Quiebra por incumplimiento de concordato. 6. Pagos efectuados por medios ruinosos o fraudulentos. 7. Medios de prueba. 8. Carga de la prueba. 9. Facultades del juez en cuanto a la produccin de la prueba. 10. Errnea valoracin de la prueba, 215 Art. 79. [HECHOS REVELADORES] - 1. Enumeracin no taxativa. 2. Mora en el cumplimiento de una obligacin. 3. Acciones individuales contra el deudor. 4. Invocacin de facturas. 5. Refinanciacin de la deuda. 6. Otros supuestos, a) Convenio de pago escalonado incumplido, b) Negativa a devolver depsitos, c) Falta de pago de sueldos y aguinaldos, d) Acta de constatacin de la negativa a pagar la deuda, e) Responsabilidad precontractual. f) Reconocimiento de deuda, g) Clausura del establecimiento. 7. Pago de la deuda o depsito de su importe a embargo. 8. Liberacin del deudor por un tercero. 9. Costas del pedido de quiebra desestimado. 10. Efectos sobre las medidas precautorias 219
NDICE GENERAL
\P: "CIN DEL ACREEDOR]
- 1. Legitimacin del acree-
.' Aneedor representado por gestor. 3. Concurso pre^r'ite. 4. Acuerdo homologado. 5. Interrup; r-x'cr.pcin. 6. Peticin de quiebra de sociedades , s 7 Crditos privilegiados especiales . . ' 229 ''iORES EXCLUIDOS] - 1. Cnyuge. 2. Ascen.CaC i.dientes. 3. Sociedades 232 v IZT CCN DEL DEUDOR]- 1. Pedido de propia quiebra. ,. jaces o inhabilitados. 3. Sociedades. 4. Socieuv,o intervenida 232
SECCIN I I
TRMITE
;,:'2D:DO DE ACREEDORES]
:.
- 1. Prueba.
2 . Diligencias
234
[C ACIN AL DEUDOR] ~% \. Procedimiento. 2 . Forma
' a r-oticacin al deudor. 3. Representacin de la sociedad 2\;lp.r. 4. Traslado ai acreedor. 5. Excepcin de arrai 6. Perencin de instancia. 7. Costas 235 '-, \MEL-XBAS PRECAUTORIAS] - 1. Medidas cautelares pro':;; es. 2. Medidas cautelares improcedentes. 3. Inhibi'". geiicral de bienes. 4. Afectacin a terceros 239
{FXDIDO DEL DEUDOR. REQUISITOS] - 1. Pedido de la
.yj:. :miebra
/. \liS:sriMIENTO DEL ACREEDOR. DESISTIMIENTO DEL DEU-
241
.3; : - I. Desistimiento del acreedor. 2. Pagos al acreedor i:j si caso del artculo 87. 3. Renuncia del crdito. 4. rlsiiniantc del deudor 242
SECCIN I I I
SENTENCIA
S8. CONTENIDO. SUPUESTOS ESPECIALES] - 1. La senten-
:1a. 2. Naturaleza y efectos de la sentencia. 3. Quiebra de :s ,:ccics con responsabilidad ilimitada. 4. Contenido. 5. : : tervencin del acreedor posterior a la declaracin de quiebra. ; o. Incompetencia opuesta por un acreedor. 7. Anotacin ;e la inhibicin general de bienes. 8. Constitucin de domici: o procesal. 9. Apelabilidad del auto denegatorio de la quiera, "i 10. Facultades de la Cmara. 11. Inapelabilidad de :-.~ disposiciones no sustanciales. 12. La orden de realizacin
NDICE GENERAL
XXIX
de los bienes. 13. Inventario. 14. Supuestos de quiebra directa y en caso de incumplimiento o nulidad del acuerdo preven- ! tivo. Perodo informativo (remisin) * L | , ; . i.:i i.',. 243 Art. 89. [PUBLICIDAD] - 1. Medios eficaces...;... . . . U i , .'-.i.v,... 249
S E C C I N IV i V - i:!' ;
: : ' ' i! '
CONVERSIN
Art. 90. [CONVERSIN A PEDIDO DEL DEUDOR.
: H
'":
, COM-
li : ; ,
DEUDORES
PRENDIDOS.
DEUDOR EXCLUIDO]
- 1. La posibilidad^ de evitar
la falencia
Art. 91. [EFECTOS DEL PEDIDO DE CONVERSIN] - 1.
1.. 1 . . . . 250
Incompati-
bilidad de la conversin con el recurso de r e p o s i c i n ' . . . . . . . . . . . Art.

Art.
251
92. [REQUISITOS] - 1. Remisin al artculo 11., Aplicacin del artculo 6 o y siguientes .'.,..., 251
93. [EFECTOS DEL CUMPLIMIENTO DE LOS REQUISITOS] - 1.
Apertura o rechazo del concurso

SECCIN V
, . . , , . . 252
:': . i : 7 . I"' '''i

;
'
RECURSOS
Nl' ^ r ' !
' - I 1 ' ' Art. 94. [REPOSICIN] - 1. Impugnacin del auto declarativo de la quiebra. 2 . Legitimacin. 3 . Plazo . . . . , . . , . . 253
Art. 95. [CAUSAL. PARTES] - 1. Escrito de interposicin. 2.
Partes que intervienen en el incidente. 3. Prueba. 4. Invocacin del hecho nuevo. 5. Plazo para dictar sentencia.' 6. Recurso de apelacin. 7. Recurso de nulidad. 8. Recurso extraordinario. 9. Recurso de inaplicabilidad de la ley.' 10. Costas ; , . . . ; i ; . . . . 254
Art. 96. [LEVANTAMIENTO SIN TRMITE. PEDIDOS EN TRMITE. DE-
PSITO DE GASTOS.
Art. Art. Art. 97. 98. 99. [EFECTOS
APELACIN]
- 1. Sobreseimiento en l quie- 1. Efectos de la in-
bra. 2. Gastos causdicos. 3. Caducidad de la instancia .. 258

DE LA INTERPOSICIN]
terposicin del recurso

[EFECTO DE LA REVOCACIN] [DAOS Y PERJUICIOS - 1. Efectos . CONTRA
..,...,..
.,.; - 1. EL PETICIONARIO]
261
261
Procedimiento. 2. Prueba. 3. Prescripcin. 4, : Requisitos. 5. Dao moral 262 Art.

Art.
100. [INCOMPETENCIA] cia: reglas

101. [PETICIN
- 1. Fundamento. 2. Competen.,,..., ' 263

EFECTOS]- 1. Remisin al juz- >
Y ADMISIN;
gado competente
264
XXX
NDICE GENERAL
CAPTULO II
EFECTOS DE LA QUIEBRA
...._-. _.-v,-_^__: __ ----SECCIN I -- ~ '--
EFECTOS PERSONALES RESPECTO DEL FALLIDO Art. 102. [COOPERACIN DEL FALLIDO] - 1. Lmite constitucional a la obligacin de. coppjer.ar. 2. Cooperacin como parte procesal .'.'...'...,.. 265 Art. 103. [AUTORIZACIN PARA VIAJAR AL EXTERIOR]-l l. Prohibicin momentnea de salida del pas. 2. Valoracin. 3. Concesin de la autorizacin 266
Art. 104. [DESEMPEO DE EMPLEO, PROFESIN Y OFICIO. DEUDAS POSTERIORES] - 1. Capacidad del fallido. '2. Prohibicin de
ejercer el comercio. Matriculacin de abogados. 3. Ingresos del fallido. 4. Nuevo concurso. 5. Responsabilidad por hechos ilcitos del fallido 267 Art. IOS. [MUERTE O INCAPACIDAD DEL FALLIDO] - 1. Sucesores del fallido. 2. Sustanciacin del juicio sucesorio y del de quiebra. 3. Fallido incapaz. 4. Inhabilitacin del fallido 269
SECCIN II
DESAPODERAMIENTO Art. 106. [FECHA DE APLICACIN] - 1. Oportunidad del desapoderamiento 271 Art. 107. [CONCEPTO Y EXTENSIN]- 1. Naturaleza jurdica. 2. Fecha del desapoderamiento. 3. Extensin del desapoderamiento. 4. Quiebra de la sociedad y de sus socios solidariamente responsables. 5. Limitacin de derechos. 6. Cheques. 7. Fondos de comercio 271 Art. 108. [BIENES EXCLUIDOS] - 1. Patrimonio y masa concursa!. 2. Derechos no patrimoniales. 3. Derechos de la personalidad. 4. Derechos, obligaciones y acciones que nacen del estado de familia. 5. Acciones de estado. 6. Bienes inembargables. 7. Usufructo de los bienes de los lujos menores. 8. Administracin de los bienes propios del cnyuge. 9. Administracin de los bienes gananciales de la administracin del cnyuge ausente, condenado criminalmente o bajo cratela. 10. Actuacin en justicia. 11. Bienes excluidos por otras leyes. 12. Ley del fideicomiso (24.441) 273
NDICE GENERAL
XXXI
Art.
109.
[ADMINISTRACIN Y DISPOSICIN DE LOS BIENES] - 1.
Administracin por el sndico. 2. Interferencia de un administrador judicial designado en sede penal. 3. Actos de disposicin. 4. Aplicacin inmediata del desapoderamiento. 5. Trmite 277 Art. 110. [LEGITIMACIN PROCESAL DEL FALLIDO] - 1. Legitimacin procesal del fallido. 2. Juicio sustanciado con el fallido. 3. Invocacin de la caducidad de la instancia por el fallido. 4. Confesin. 5. Querellas criminales 278
Art. 111. [HERENCIA Y LEGADOS: ACEPTACIN O REPUDIACIN]-
1. Aceptacin de la herencia por el fallido. 2. Repudiacin de la herencia por el fallido. 8. Heredero que no opta entre la aceptacin o la renuncia. 4. Acciones que podr ejercer el sndico 281 Art. 112. [LEGADOS Y DONACIONES: CONDICIONES] - 1. Llamamiento testamentario o donacin con la modalidad de no quedar sujetos al desapoderamiento 282 Art. 113. [DONACIN POSTERIOR A LA QUIEBRA] - 1. Aceptacin por el fallido. 2. Legado con cargo 283 Art. 114. [CORRESPONDENCIA] - 1. Garanta constitucional de la inviolabilidad de la correspondencia. 2. Alcance de los trminos correspondencia y comunicaciones. 3. Funcionamiento.. 284
SECCIN III
PERODO DE SOSPECHA Y EFECTOS SOBRE LOS ACTOS PERJUDICIALES A LOS ACREEDORES 1. Sntomas diversos. 2. Actos que comenzaron a celebrarse antes de este perodo y que se perfeccionaron en su transcurso 286 Art. 115. [FECBA DE CESACIN DE PAGOS: EFECTOS] - 1. Fijacin de la fecha de la cesacin de pagos. 2. Efectos. 3. Modificacin de oficio. 4. Importancia 286
Art. Art. 116. [FECBA DE CESACIN DE PAGOS: RETROACCIN. PERODO DE SOSPECBA] - 1. Retroaccin limitada: fundamentos 117. CIAL] [ CESACIN DE PAGOS: DETERMINACIN DE SU FECBA INI-
288
- 1. Legitimados para impugnar la fecha de la efectiva cesacin de pagos. 2. Recursos 289 Art. 118. [ACTOS INEFICACES DE PLENO DERECHO] - 1. Nulidad e ineficacia. 2. Naturaleza de la revocatoria concursal. 3. Ineficacia de pleno derecho e ineficacia por conocimiento de la
-AAAl
NDICE GENERAL
cesacin de pagos. 4. Ineficacia de pleno derecho no manifiesta. 5. Extincin de la revocatoria concursal. 6. Constitucin de hipoteca, prenda u otra garanta. 7. Otros supuestos. 8. Procedimiento 289
Ari. 119. [ACTOS INEFICACES POR CONOCIMIENTO DE LA CESACIN
DE PAGOS] - 1. Revocatoria concursal. Actos perjudiciales. Autorizacin previa. 2. Recaudos. 3. Carga de la prueba. 4. Prueba del conocimiento del estado de cesacin de pagos. 5. Litisconsorcio pasivo necesario. 6. Restitucin del precio abonado en la compraventa. 7. Efectos respecto de terceros 294
Art. 120. [ACCIN POR LOS ACREEDORES. REVOCATORIA ORDINA-
RIA. EFECTOS] - 1. Las dos acciones ejercibles. 2. La accin de simulacin. 3. Acumulacin de las acciones de simulacin y de revocatoria concursal. 4. Accin o excepcin. 5. Forma del proceso. 6. Medidas precautorias y contracautela. 7. Subsistencia de la quiebra. 8. Legitimados para promover la accin revocatoria concursal. 9. Legitimacin pasiva. 10. Notificacin de la demanda de revocatoria concursal 299
Ari. 121. [ACTOS OTORGADOS DURANTE UN CONCURSO PREVENTIVO]
1. Trmite del concurso preventivo y quiebra posterior. 2. Prueba 303

Art. 122. [PAGO AL ACREEDOR PETICIONANTE DE QUIEBRA: PRESUN-
CIN. REINTEGRO] - 1. Presuncin legal. 2. Prescripcin de la accin de restitucin

Ari. 123. [INOPONIBILIDAD Y ACREEDORES DE RANGO POSTERIOR] -
303
1. Derecho de los acreedores hipotecarios o prendarios de grado posterior al declarado inoponible 304
rt. 12i. [PLAZOS DE EJERCICIO. EXTENSIN DEL DESAPODERA-
MIENTO] - 1. Prescripcin o caducidad. 2. Desapoderamiento. 5 3. Cmputo del plazo 305

SECCIN IV
E F E C T O S G E N E R A L E S SOBRE RELACIONES JURDICAS PREEXISTENTES ASS. [PRINCIPIO GENERAL] - 1. Efectos generales en cuanto z les acreedores 306
. 1SS. [VERIFICACIN: OBLIGATORIEDAD. CRDITOS PRENDA-
RIOS o HIPOTECARIOS]
- 1. Obligatoriedad de la verificacin.
2. Remisin. 3. Crditos hipotecarios o prendarios. 4. Unificacin de concursos especiales. 5. Intereses. 6. Cos-
NDICE GENERAL
XXXIII
tas en la accin hipotecaria. 7. Inexistencia de los bienes gravados 1 ( . , . . . . . , 307 Art. 127. [PRESTACIONES NO DINERARIAS] - 1. Deuda contrada en moneda extranjera ,,.....,;.., 309
Art. 128. [VENCIMIENTO DE PLAZOS. DESCUENTO DE INTERESES]-
1. Vencimiento de las obligaciones pendientes de plazo. 2. Extincin de la fianza otorgada por el fallido. 3. Descuentos de intereses ;, ,,,... 310 Art. 129. [SUSPENSIN DE INTERESES] - 1. Suspensin del curso de los intereses. 2. Intereses de crditos hipotecarios o prendarios. 3. Crditos del fisco 311 Art. 130. [COMPENSACIN] - 1. Principio general. 2; Cuando ha tenido lugar antes del auto de declaracin de falencia. 3. Obligaciones conexas. 4. Compensacin de alquileres y depsito de garanta. 5. Crditos y dbitos bancarios. 6. Seguros :. 312 Art. 131. [DERECHO DE RETENCIN] - 1. Retencin: reemplazo por un privilegio 314 Art. 132. [FUERO DE ATRACCIN] - 1. Concepto. 2. Suspensin de los juicios. Caducidad de la instancia. 3. Comienzo. 4. Rehabilitacin del fallido. 5. Acciones atradas. 6. Conocimiento de la existencia de un juicio atrado. 7. Es ajeno a la publicacin de edictos. 8. Juicios en estado de ejecucin de sentencia. 9. Acciones del concurso contra terceros. 10. Procesos atinentes al fuero laboral. 11. Acciones contra los socios ilimitadamente responsables. 12. Quiebra de la sociedad colectiva. 13. Quiebra de la sociedad irregular y quiebra de sus socios. 14. Tercera. 15. Juicio con sentencia de primera instancia apelada. 16. Quiebra de una entidad financiera . , , . . . . i 1 .... 315 Art. 133. [FALLIDO CODEMANDADO] - 1. Litisconsorcio pasivo fa? cultativo. 2. Litisconsorcio pasivo necesario. 3. Liquidacin judicial de una entidad aseguradora ,',' :.:. 320
Art. 134. [CLUSULA COMPROMISORIA] - 1. Clusulas compromi-
sorias estipuladas con anterioridad a la quiebra. 2. Clusulas compromisorias posteriores a la declaracin de la quiebra. 3. Verificacin del crdito. 4. Interpretacin de la facultad judicial de autorizarla ; 322 Art. 135. [OBLIGADOS SOLIDARIOS] - 1. Concurrencia por el valor nominal del ttulo. 2. Intereses y gastos de protesto. 3. Aplicacin en el concurso preventivo 323 Art. 136. [REPETICIN ENTRE CONCURSOS] - 1. Dividendos que exceden el total de la deuda 324
XXXTV
Art. 137.
fNDKIE GENERAL
[COOBUGADO o FIADOR GARANTIDO] - 1. El supuesto
de la norma. 2. Dificultades interpretativas y un valioso aporte acadmico 325 Art. 138. [BIENES DE TERCEROS] - 1. Bienes comprendidos. 2 . Devolucin de un depsito. 3. Medidas de conservacin. 4. Accin reivindicatora del derecho comn
327
Art. 139. [RECOBRO DE LA POSESIN] - 1. Readquisicin de la posesin. 2. Concurrencia de circunstancias 329

Art. 140. [PRESUPUESTO DE EJERCICIO DEL DERECBO DEL REMITENTE] - 1. Opcin para el cumplimiento. 2. Recuperacin
de la posesin efectiva de los bienes

Art. 141. [TRANSFERENCIA A TERCEROS: CESIN o PRIVILEGIO.
IN-
331
DEMNIZACIONES] - 1. Supuesto de la norma. 2. Seguro o reponsabilidad de un tercero 332 Art. 142. [LEGITIMACIN DE LOS SNDICOS] - 1. Legitimacin del sndico. 2. Resarcimiento de daos :
SECCIN V
333
EFECTOS SOBRE CIERTAS RELACIONES JURDICAS EN PARTICULAR Art. 143. [CONTRATOS EN CURSO DE EJECUCIN] - 1. Mercaderas en trnsito. 2. Prestacin totalmente cumplida por el contratante no fallido. 3. Prestaciones pendientes 334
Art. 144[PRESTACIONES RECIPROCAS PENDIENTES: REGLAS] - 1.
La resolucin del contrato no se opera de pleno derecho. 2. Ejercicio de la accin rescisoria por el tercero. 3. Cumplimiento del contrato. 4. Contratos excluidos. 5. Contratos de obra pblica 6. Continuacin del contrato. Opinin de los acreedores 335
Art. 145. [RESOLUCIN POR INCUMPLIMIENTO: INAPLICAJBILIDAD] -
1. Resolucin por incumplimiento. 2. Resolucin anterior a la sentencia. 3. Demanda de resolucin anterior a la quiebra 338 Art. 146. [PROMESAS DE CONTRATO] - 1. Contratos no perfeccionados. 2. El supuesto del artculo 1185 "bis" del Cdigo Civil. 3. Procedimiento. 4. Costas. 5. Automotores y otros bienes registrables. 6. Daos y perjuicios por incumplimiento del contrato. 7. Valoracin de la nueva norma. Restriccin 340
Art. 147. [CONTRATOS CON PRESTACIN PERSONAL DEL FALLIDO, DE EJECUCIN CONTINUADA Y NORMATIVOS] - 1. Contratos "intui-
tu personae". 2. Contrato de obra pblica. 3. Contratos normativos. 4. Contratos de ejecucin continuada. 5. Con-
NDICE GENERAL
XXXV
tratos de mandato. 6. Cuenta corriente. 7 . Cuenta corriente bancaria. 8. Contrato de agencia, concesin y distribucin 345 Art. 148. [COMISIN] - 1. Comisimie compraventa. 2. Venta de bienes por el comisionista fallido. 3. Compra de bienes pjor el comisionista fallido. 4. Bien vendido o comprado. 5. mbito de aplicacin . 352
Art. 149. [SOCIEDAD. DERECHO DE RECESO]-% 1. Derecho de re-
ceso. 2. Efectos de la quiebra sobre el derecho de receso. 3. Ejercicio del derecho contra la quiebra del socio 353
Art. 150. [SOCIEDAD: APORTES. CONCURSO DE SOCIOS] - 1. So-
cios que adeudan sus aportes. 2. Procedimiento. 3. Pluralidad de concursos 354 Art. 151. [SOCIEDAD ACCIDENTAL] - 1. Rgimen de bienes
Art. 152. [DEBENTURES Y OBLIGACIONES NEGOCIABLES] - 1. Re-
356
gulacin preferente. 2. Debentures y obligaciones negociables en la quiebra. 3. Debentures y obligaciones negociables con garanta especial. 4. Debentures de garanta flotante o sin garanta : 356 Art. 153. [CONTRATO A TRMINO] - 1. Concepto de contrato a trmino. 2. Derecho del que ha contratado con el fallido. 3. Fallido beneficiado 357 Art. 154- [SEGUROS] - 1. Subsistencia del seguro. 2. Reaseguro. 3. Seguro por cuenta ajena. 4. Liquidacin forzosa del asegurador 359 Art. 155. [PROTESTO DE TTULOS] - 1. Eximicin de protesto. 2. Revocatoria concursal 360 Art. 156. [ALIMENTOS] - 1. Responsabilidad de la masa. 2. Alimentos al fallido 361
Art. 157. [LOCACIN DE INMUEBLES] - 1. Fallido locador o su-
blocador. 2. Locatario de lo arrendado para explotacin comercial. 3. Vivienda del locatario fallido. 4. Locacin mixta. 5. El crdito por alquileres. 6. Fallido cesionario o subarrendatario. 7. Las costas en la consignacin de alquileres 362 Art. 158. [RENTA VITALICU]- 1. Definicin del contrato de renta vitalicia legislado en el Cdigo Civil. 2. Quiebra y contrato oneroso. 3. Renta prometida gratuitamente 365 Art. 159. [CASOS NO CONTEMPLADOS: REGLAS] - 1. Situaciones anlogas. 2. Contrato de edicin, a) Se haba trabado la relacin contractual, sin haber comenzado su ejecucin, b) El contrato se ha comenzado a ejecutar, estando en curso de publica-
A Vi
NDICE GENERAL
ein, habiendo el editor incurrido en gastos, c) La obra se ha publicado pero quedan ejemplares sin vender, d) Libros vendidos aates de la quiebra. 3. Quiebra del autor. 4. Contrato de : Icasing". 5. Inmueble vendido e inconcluso 366
CAPTULO III
EXTENSIN DE LA QUIEBRA. GRUPOS CRMICOS, RESPONSABILIDAD DE TERCEROS

SECCIN I
XTENSIN D E LA QUIEBRA
"''. ]COC0OS CON RESPONSA37IJDAD ILIMITADA] - 1. Quie-
'r-': i-:'os socios Jimit-idamente responsables. 2. Quiebra de ;: .i lerciantes que adems integran una sociedad. 3. Quiebra ;:'.:; .saciedad colectiva y herederos del socio colectivo fallecido. r- 4. Directores de sociedades annimas. 5. Legitimados pa. .'.:S1, {ACTUACIN EN INTERS PERSONAL. CONTROLANTES.
368
CONFVSINPATRIMONIAL] - 1. Extensin de quiebra. Concep:: 2. Casos legislados de extensin de quiebra; otros supues".:.- o rglaaos. 3. Actuacin en inters personal. 4. El zbv-ss en el control de la sociedad fallida. 5. Extensin de la c;;.ibi. por confusin de patrimonios 371 i J 0 , {COMPETENCIA] ;; ::x:t3 interior - 1. Competencia en la extensin y en 377
'.'$. {PETICIN DE EXTENSIN] - 1. Sujetos legitimados par c e l i r i a extensin. 2 . Plazo para peticionar la extensin .. 378
_'(,-. {TEKITE. MEDIDAS PRECAUTORIAS] - 1. Procedimien-
"'--,-1 ^ extensin. Anteceder.:;:;, legislativos. 2. Medidas cau:::;,.., 380

.. COL,
:
:iiASTENCIA
CON OTSCS
TRMITES
CONCRSALES]-
.. i, Iniciador; y suspensin del trmite

jC-5, [CODSOINACIN DE PROCEDIMIENTOS. SINDICATURA]-
381 381
382
s "i Obligacin judicial de armonizar el trmite

' *?/v
{MASA
NICA]
; a S . {MASAS
SEPARADAS.
REMANENTES]
- 1. Masas nicas
a separadas. 2. Principio general
382
NDICE GENERAL Art. 169. [CESACIN o plural

Art. 170. DE PAGOS]
XXXVII 384
385
- 1. Cesacin de pagos singular
[CRDITOS ENTRE FALLIDOS] EXTENSIN]
Art. 171. [EFECTOS DE LA SENTENCIA DE nas soluciones de ndole instrumental

SECCIN II
- 1. Algu385
(
GRUPOS ECONMICOS Art. 172.

[SUPUESTOS]
- 1. Criterio legal sobre los grupos .. ! ... 386

SECCIN III
RESPONSABILIDAD DE TERCEROS
Art. 173. [RESPONSABILIDAD DE REPRESENTANTES. RESPONSABILIDAD DE TERCEROS] - 1. Actos atacables en cuanto a su fina-
lidad. 2. Caracteres. 3. Procedimiento Art. 17$. [EXTENSIN, TRMITE Y PRESCRIPCIN] - 1. Actos atacables en cuanto al tiempo de ejecucin. 2. Prescripcin. 3. Legitimacin activa
Art. 175. [SOCIOS Y OTROS RESPONSABLES. ACCIONES EN TRMI-
387
388 389
TE] - 1. Acciones comprendidas
Art. 176. [MEDIDAS PRECAUTORIAS] - 1. Acciones a las que se aplica lo dispuesto en el artculo 176. 2. Recaudos. 3. Procedimiento. 4. Accin por los acreedores 300
CAPITULO IV
INCAUTACIN, CONSERVACIN Y ADMINISTRACIN DE LOS BIENES

SECCIN I '':;
MEDIDAS COMUNES Art. 177. [INCAUTACIN: FORMAS] - 1. Incautacin y desapoderamiento. 2. Formas de la incautacin. 3. Bienes imprescindibles '..',,... 391
Art. 178. [AUSENCIA DE SNDICO] 392
XXXVffl
Art. 179. [CONSERVACIN
NDICE GENERAL Y ADMINISTRACIN POR EL SNDICO] -
1. Inventario. 2. Conservacin de los bienes. 3. Administracin de los bienes 393

Art. 180. [INCAUTACIN DE LOS LIBROS Y DOCUMENTOS] - 1. Ên-
trega e incautacin
Art. 181. [MEDIDAS URGENTES DE SEGURIDAD] - 1. Comunica-
394 394
cin al juez
Art. 182. [COBRO DE LOS CRDITOS DEL FALLIDO] - 1. Pagos
efectuados al sndico. 2. Realizacin de los actos prohibidos. 394

Art. 183. [FONDOS DEL CONCURSO]- 1. Percepcin y depsito
de fondos. 2. Depsitos a intereses. 3. Pronto pago de los crditos laborales 395

Art.
Art.
184.
[BIENES
PERECEDEROS]
- 1. Forma de la venta
Y ADMINISTRACIN DE .--.
397
398
185. [FACULTADES BIENES] 186. [FACULTADES
PARA CONSERVACIN
Art.
SOBRE BIENES
DESAPODERADOS]
- 1. Lo-
cacin de bienes. 2. Locaciones de bienes inmuebles, plazos legales y regmenes de emergencia 398
Art. 187. [PROPUESTA Y CONDICIONES DEL CONTRATO] - 1. Efec-
tos del contrato. 2. Facultades judiciales

Art. 188. [TRMITE DE RESTITUCIN DE BIENES DE TERCEROS] -
399 400
1. Procedimiento
SECCIN I I
C O N T I N U A C I N D E LA E X P L O T A C I N DE LA E M P R E S A 1. Fundamento. 2. Continuacin de la empresa con distintos establecimientos. 3 . Evaluacin del instituto 401
Art. 189. [CONTINUACININMEDIATA. EMPRESAS QUE PRESTAN SER-
VICIOS PBLICOS] - 1. Gestin de la empresa. 2. Reapertura de la empresa o establecimiento. 3. Cese de la explotacin. 4. Apelacin. 5. Continuidad de la explotacin de empresas prestadoras de servicios pblicos 403
Art. Art. Art. 190. 191. 192. [TRMITE COMN PARA TODOS LOS PROCESOS] DE LA CONTINUACIN] CONCLUSIN - 1. - 1. Em-
presas comprendidas. 2. El informe del sndico y su objetivo 406

[AUTORIZACIN [RGIMEN Casos y re-
caudos de la resolucin
APLICABLE. ANTICIPADA] - 1.
407
Revalorizacin de las facultades del juez. 2. Acreedores con privilegio especial. 3. Conclusin anticipada 409
NDICE GENERAL
Art. 193. [CONTRATOS DE LOCACIN]
XXXIX
- 1. Continuacin de los
contratos. 2. Responsabilidad del concurso. 3. Pactos sobre resolucin del contrato por la declaracin de la quiebra 410
Art.
Art.
194.
195.
[CUESTIONES
[HIPOTECA
SOBRE
LOCACIN]-
1. Cuestiones pro-
movidas por el locador

Y PRENDA EN LA CONTINUACIN DE LA EMPRE-
411 412
SA] - 1. Vencimiento de la hipoteca y de la prenda
SECCIN I I I
EFECTOS DE LA QUIEBRA SOBRE EL CONTRATO DE TRABAJO

Art. 196. [CONTRATO DE TRABAJO] - 1. Suspensin y disolucin.
2. Calidad del crdito laboral. 3. Reconduccin del contrato de trabajo 412

Art.
Art.
197.
[ELECCIN
DEL PERSONAL]
- 1. El respeto a "las nor-
mas comunes"
198. [RESPONSABILIDAD POR PRESTACIONES FUTURAS. EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO] - 1. mbito de aplicacin
414
de la norma
Art. 199. [OBLIGACIONES LABORALES DEL ADQUIRENTE DE LA EM-
415 415
PRESA] - 1. Seguridad para el adquirente
CAPTULO V
PERODO INFORMATIVO EN LA QUIEBRA

Art. 200. [PERODO INFORMATIVO. INDIVIDUALIZACIN. ARANCEL. FACULTADES DE INFORMACIN. PERODO EFECTOS. DE OBSER-
VACIN DE CRDITOS] - 1. Remisin. 2. Decisin sobre indemnizaciones laborales. 3. Caso de quiebra refleja (artculo 160). 4. Sentencias dictadas en otros tribunales. 5. Informe del artculo 39 416
Art. Art. 201. 202. [COMIT [QUIEBRA DE ACREEDORES] INDIRECTA] - 1. Control por los acree-
dores de la etapa liquidatoria

- 1. Acreedores posteriores a la
419
verificacin de crditos en el concurso preventivo. 2. Acreedores particulares del socio. 3. Impugnacin. 4. Justificacin 420
NDICE GENERAL
CAPTULO V I
LIQUIDACIN Y DISTRIBUCIN
SECCIN I
REALIZACIN DE BIENES IOFOBTUNIDAD] -^ a empresa

vt [ENAJENACIN DE LA EMPRESA] - 1. Venta con y sin
- 1. La inmediata venta de los activos 422

PRIORIDAD] - 1. Conserva-
FORMAS DE REALIZACIN.
423
pblica. 2. Tasacin previa. 3. Subasta pblica. / Ua sin subasta pblica 423

BIENES ;s GRAVADOS] - 1. Proteccin de los privilegios
427
SEPARADA Y SUBROGACIN] - 1. Excep-
EJECUCIN
venta conjunta
VENTA SINGULAR] - 1. Subasta. 2. Rendicin de
429
::a martiliero. 3. Pago del impuesto al valor agregado 430

CONCURSO ESPECIAL] ~ 1. Procedimiento. 2. Fian-
, r?erva para acreedores preferentes. 3. Alcance del pri'.r.ro. Q 4. Cosas. 5. El concurso especial y los dems vv"ilc:-ic3. 6. El concurso especial de acreedores privilegia;: i;p un buque. 7. Concurso o quiebra del propietario del :>;. . Concurso especial posterior a la declaracin de . , ".:..:-!. 432
";>. [EJECUCIN POR REMATE NO JUDICIAL: REMISIN] - 1.
"ruca
l-"l, \SREGIO\ COMPENSACIN] - 1. Acreedores de segundo
437 438 438

439
: i^srior grado, 2. Fianza

'. {OFERTAS BAJO SOBRE] - 1. Entrega de ofertas bajo so-
: : cerrado al martiliero
:1S. {VENTA DIRECTA] - 1. Carcter excepcional
.4.
.'.'5.
[BIENESINVENDIBLES]-
[TTULOS Y OTROS BIENES
1. Trmite
COTIZABLES] - 1. Remisin
439
:. rsglss de los respectivos mercados SJG.
440
[CRDITOS] - 1. Cobro de crditos a favor del fallido . 440
,;.f. [*MZO\ SANCIN]- A. El tiempo para la realizacin la los activos. 2. Sanciones automticas inaceptables 441
NDICE GENERAL
XLI
SECCIN II
INFORME FINAL Y DISTRIBUCIN

Art. 218. [INFORME FINAL. HONORARIOS. PUBLICIDAD. OBSERVACIONES] - 1. Oportunidad del informe final. 2. Tasa de jus-
ticia. 3. Consideracin del informe. 4. Regulacin de los honorarios. 5. Observaciones. 6. Publicidad. 7. Contenido. 8. Procedimiento 443
Art. 219. [NOTIFICACIONES] 446
Art. 220. [RESERVAS] - 1. Crditos condicionales. 2. Pendientes de resolucin judicial o administrativa 446 Art. 221. [PAGO DE DIVIDENDO CONCURSAL]- 1. Ttulos valores . 447
Art.
Art.
222.
22U.
[DISTRIBUCIONES COMPLEMENTARIAS] - 1. Simplificacin

[DIVIDENDO CONCURSAL. CADUCIDAD] - 1. A quines
447
Art. 223. [PRESENTACIN TARDADE ACREEDORES]- 1. Impuestos 448 alcanza la caducidad. 2. Inconstitucionalidad 448
CAPTULO VII
CONCLUSIN D E LA QUIEBRA
SECCIN I
AVENIMIENTO Art. 225. [PRESUPUESTO Y PETICIN] - 1. Acreedores que deben concurrir. 2. Conformidad de todos los acreedores verificados. 3. Acreedores renuentes a prestar su conformidad, 4. Remanente de bienes para liquidar. 5. Tasa de justicia 460 Art. 226. [EFECTOS DEL PEDIDO] - 1. Depsito para garantizar crditos de acreedores. Prueba. 2. Caucin para garantizar el pago de los honorarios 452 Art. 227. [EFECTOS DEL AVENIMIENTO]- 1. Recuperacin de los derechos. 2. Avenimiento viciado. 3. Efectos sobre los acreedores '. '..,..,.,.., 453
,.
SECCIN II
PAGO TOTAL Art. 228. [REQUISITOS. REMANENTE]- 1. El pago puede ser hecho por un tercero. 2. Liquidacin parcial de los bienes.
XLII
NDICE GENERAL
3. Entrega del saldo al deudor. 4. Derecho de los acreedores al pago de los intereses 454 Art. 229. [CARTA DE PAGO] - 1. Pago total en el expediente. 2. Ausencia de pasivo verificado 455
CAPTULO
VIII
CLAUSURA DEL PROCEDIMIENTO

SECCIN I
CLAUSURA POR DISTRIBUCIN FINAL Art. 230. [PRESUPUESTOS] - 1. Clausura: concepto. 2. Oportunidad. 3. Efectos 457 Art. 231. [REAPERTURA. CONCLUSIN DEL CONCURSO] - 1. Reapertura del procedimiento. 2. Conclusin del concurso 458
SECCIN II
CLAUSURA POR FALTA DE ACTIVO Art. 232. [PRESUPUESTOS] - 1. Legitimacin. 2. Oportunidad. 3. Procedencia 4. Socios ilimitadamente responsables. 5. Tramitacin. 6. Alternativas posteriores. 7. Revocacin del auto de clausura. 8. Legitimados para pedir la revocacin. 9. Bienes suficientes 459 Art. 233. [EFECTOS] - 1. Presuncin de fraude 461
CAPTULO IX
INHABILITACIN DEL FALLIDO

Art. 234- [INHABILITACIN] - 1. Concepto. 2. Inicio de la inhabilitacin 462
Art. Art. 235. [PERSONAS JURDICAS. COMIENZO DE LA CIN] - 1. Inhabilitacin a los administradores 236. INHABILITA-
463
[DURACIN DE LA INHABILITACIN] - 1. Cesacin de
la inhabilitacin. 2. Reduccin del plazo. 3. Trmite. 4. Restablecimiento o prrroga 464
NDICE GENERAL
Art. 237. [DURACIN DE LA INHABILITACIN] - 1. Inhabilitacin
XLIII
definitiva de las personas jurdicas Art. 238. [EFECTOS] - 1. Extensin de la inhabilitacin
465 466
TTULO IV
CAPTULO I
PRIVILEGIOS
Art. 239. [RGIMEN. CONSERVACIN DEL PRIVILEGIO. ACUMULA-
CIN] - 1. Definicin. 2. Emergen de la ley. 3. Privilegios de la presente ley, del Cdigo Civil y de las otras leyes. 4. Orden de los privilegios 467
Art. 240. [GASTOS DE CONSERVACIN Y DE JUSTICIA] - 1. Gastos
prededucibles o crditos contra el concurso. 2. La frmula legal de individualizacin de estos crditos. 3. Honorarios del abogado y del procurador del deudor. 4. Crditos nacidos entre la apertura del concurso preventivo y la declaracin de quiebra. 5. Privilegio por alquileres. 6. Personal de la empresa. 7. Crditos contra el concurso y consecuencia de la mora 469
Art. 241. [CRDITOS CON PRIVILEGIO ESPECIAL] - 1. Deposita-
rios de bienes del fallido. 2. Gastos de construccin, mejora o conservacin de una cosa. 3. Indemnizaciones por despido y falta de preaviso. 4. Suministro de corriente elctrica. 5. Privilegio del acreedor hipotecario y del acreedor prendario. 6. Derecho de retencin. 7. Hipoteca naval. 8. Hipoteca aeronutica. 9. Simplificacin y supresin de privilegios.. 473 Art. 242. [EXTENSIN] - 1. Principio general. 2. Los intereses de los crditos laborales. 3. Hipoteca, prenda, warrants, debentures y obligaciones negociables con garanta especial o flotante 477
243. [ORDEN DE LOS PRIVILEGIOS ESPECIALES] - 1. Concu-
Art.
rrencia de privilegios especiales sobre un mismo bien. 2. El prorrateo como solucin 479
Art. Art. 244245. [RESERVA DE GASTOS] - 1. Preferencia y privilegios.
2. Contribucin de los acreedores hipotecarios

[SUBROGACIN REAL] - 1. La subrogacin real y el de-
480
recho del comprador por boleto. 2. Significado. 3. Privilegios comprendidos 481
XLIV
Art. 246. [CRDITOS
NDICE GENERAL CON PRIVILEGIOS GENERALES] - 1. Privile-
gios acordados en la relacin laboral. 2. Asignaciones familiares. 3. Capital por impuestos y tasas. 4. Retenciones y aportes adeudados a institutos de seguridad social. 5. Gastos funerarios o de ltima enfermedad. 6. Facturas de crdito... 481
Art. 247. [EXTENSIN DE LOS CRDITOS CON PRIVILEGIO GENERAL]
1. Limitacin del privilegio de los acreedores del concurso y del capital emergente de sueldos, salarios y remuneraciones 484
Art. 248. [CRDITOS COMUNES O QUIROGRAFARIOS] - 1. Acree-
dores comunes o quirografarios An.

Art.
485 485 485
249. [PRORRATEO] - 1. Pago a prorrata

250. [CRDITOS SUBORDINADOS] - 1. La renuncia de dere-
chos como sustento de los crditos subordinados
CAPTULO
II
FUNCIONARIOS Y EMPLEADOS DE LOS CONCURSOS

SECCIN I
DESIGNACIN Y FUNCIONES Art.

Art.
251. [ENUNCIACIN] - 1. rganos o funcionarios del concurso. 2. Sndico. Naturaleza jurdica 486
252. [INDELEGABILIDAD DE FUNCIONES] - 1. Actuacin del
sndico. 2. Actuacin de los acreedores

Art. 253. [SNDICO. DESIGNACIN. SINDICATURA PLURAL] - 1.
488
Reglamentacin. 2. Quiebra de un conjunto de sociedades. 3. Categoras A y B de sndicos 489 Art.

Art.
254. [FUNCIONES] - 1. Actos irregulares ejecutados por el sndico 493

255. [IRRENUNCIABILIDAD. REMOCIN. LICENCIA] - 1. San-
ciones. No son acumulables. 2. Remocin. 3. Negligencia. 4. Mal desempeo. 5. Falta grave. 6. Procedimiento. 7. Recurribilidad. 8. Suspensin. 9. Causales de apercibimiento o multa. 10. Apelabilidad. 1 1 . Consideracin de la renuncia. 12. La enfermedad puede ser excusatoria de la renuncia. 13. Incidencia sobre ios honorarios. 14. Inhabilitacin 493
Art. 256. [PARENTESCO INHABILITANTE] - 1. Parentesco con un
acreedor
498
NDICE GENERAL Art. 257. [ASESORAMIENTO PROFESIONAL] - 1. Asesoramiento pro-
XLV
fesional y patrocinio letrado. 2. El verdadero sentido de la norma. 3. Excepciones 498

Art. 258. [ACTUACIN PERSONAL. ALCANCE] - 1. Apoderados del
sndico. 2. Remuneracin Art.
500
259. [COADMINISTRADORES] - 1. Aclaracin sobre la remisin a ciertos artculos. 2. Caracteres. 3. Designacin por sorteo o facultad judicial 501
260. [CONTROLADOR. COMIT DE ACREEDORES. CIN DE ASESORES PROFESIONALES. REMOCIN. CONTRATASUSTITUCIN]
Art.
1. Protagonismo de los acreedores en los juicios concrsales. 2. Comits de acreedores en el concurso preventivo. 3. El comit de acreedores en la quiebra. 4. Asesores y remuneracin. 5. Remocin 502
Art. 261. [ENAJENADORES]- 1. Remisin a las reglamentacio-
nes locales. 2. Nombramiento plural. 3. Gastos

Art. 262. [ESTIMADORES] - 1. Definicin
507
508
Art.
263. [EMPLEADOS] - 1. Nombramiento directo por el sndico. 2. Responsabilidad del sndico. 3. Irrecurribilidad. 4. Inaplicabilidad del derecho laboral 509
264. [PAGO DE SERVICIOS: REGLAS] - 1. Esfera de aplicacin 510
Art.
SECCIN II
REGULACIN DE HONORAEIOS
Art. 265. [OPORTUNIDAD] - 1. Honorarios comprendidos. 2.
Regulacin al letrado cuando se rechaza el concurso

Art. 266. [CMPUTO EN CASO DE ACUERDO] - 1. inaplicabilidad
510
de los aranceles profesionales de las leyes locales. 2. Honorarios del sndico habiendo homologacin del acuerdo preventivo. 3. Estimacin del activo. 4. Honorarios que exceden el mximo legal. 5. Honorarios del abogado del deudor en el caso de homologacin del acuerdo preventivo. 6. Los mximos legales. 7. El letrado del deudor y las tareas posteriores al concurso. 8. Honorarios del sndico y de su letrado a cargo de un tercero vencido en costas 512
Art. 267. [MONTO EN CASO DE QUIEBRA LIQUIDADA] - 1. Honora-
rios del letrado del fallido. 2. Honorarios del letrado del sndico. 3. Pautas regulatorias 515
Art. 268. [MONTO EN CASO DE EXTINCIN O CLAUSURA] - 1. Ter-
minacin del concurso antes de la verificacin de los crditos... 516
XLVI Art. 269. [CONTINUACIN
NDICE GENERAL DE LA EMPRESA] - 1. Desvinculacin
con la liquidacin de bienes

Art. 270. [CONTINUACIN DE LA EMPRESA: OTRAS ALTERNATIVAS] -
517 517
2. Prescinden-
1. Oportunidad de la decisin
Art. 271. [LEYES LOCALES] - 1. Supletoriedad.
cia de los mnimos legales Art.
518
272. [APELACIN] - 1. El sndico no est obligado a apelar como tal del auto regulatorio de sus honorarios 519
CAPTULO
III
REGLAS PROCESALES
SECCIN I
NORMAS GENRICAS
Art. 273. [PRINCIPIOS COMUNES] - 1. Colisin entre las disposi-
ciones legales de la ley concursal y las leyes locales. 2. Reglas formales. 3. Nulidad de los actos procesales. 4. Trminos. 5. Preclusin. 6. Copias. 7. Inapelabilidad de las resoluciones. 8. Recusacin sin expresin de causa 520
Art. Art. 274. 275. [FACULTADES [DEBERES DEL JUEZ] - 1. Amplitud de facultades.. Facultades 524
Y FACULTADES DEL SNDICO] - 1.
del sndico. 2. Deberes del sndico en materia impositiva.... 525

Art. 276. [MINISTERIO PBLICO: ACTUACIN]- 1. Intervencin
del ministerio pblico. 2. Intervencin del fiscal de cmara.. 527

Art. 277. [PERENCIN DE INSTANCIA] - 1. Interpretacin restric-
tiva. 2. Peticin de quiebra. 3. Incidente del artculo 280. 4. Revocatoria concursal. 5. Modo de computar los plazos 528
Art. 278. [LEYES PROCESALES LOCALES] - 1. Prevalece la ley
nacional
Art. 279. [LEGAJO DE COPIAS]
529
529
SECCIN I I
INCIDENTES Art. 280. [CASOS] - 1. Incidentes comprendidos. 2. Recurso extraordinario. 3. Honorarios 530
NDICE GENERAL Art. Art. 281. [TRMITE] ne"
XLVII 531
- 1. Criterio restrictivo del rechazo "in limi-
282. [PRUEBA] - 1. Hechos controvertidos y prueba ofrecida. 2. Notificacin de la apertura a prueba. 3. Celebracin de la audiencia. 4. Incomparecencia de las partes a la audiencia. 5. Medios de prueba 531
283. 284[PRUEBA PERICIAL] - 1. Procedencia 532 533
Art. Art.
[TESTIGOS]
Art.
Art.
285. [APELACIN] - 1. Sustanciacion del recurso. 2. Prueba perdida por denegacin o negligencia 533
286. [SIMULTANEIDAD DE INCIDENTES]- 1. Interpretacin
de la norma
Art. 287. [HONORARIOS EN INCIDENTES] - 1. mbito de aplica-
534 , 534
cin. 2. Consecuencias prcticas
CAPTULO I V
DE LOS PEQUEOS CONCURSOS Y QUIEBRAS

Art. 288. [CONCEPTO] - 1. Antecedentes. 2. Valoracin. 3. Pautas definitorias del pequeo concurso preventivo. Situacin de la quiebra directa 535
289. [RGIMEN APLICABLE] - 1. Supresin de algunos re-
Art.
cuados y el "cramdown". 2. Honorarios del sndico por la vigilancia ulterior a la homologacin 537
CAPTULO V
DISPOSICIONES TRANSITORIAS Y COMPLEMENTARIAS

Art.
Art. Art.
290.
291. 292.
[FECHA DE VIGENCIA] - 1. Aplicacin inmediata.

[APERTURA DE REGISTROS] EN CONCURSOS Y QUIEBRAS
2.
Sobre la inconstitucionalidad
538
539 EN TRMITE] -
[HONORARIOS
1. Derecho transitorio
Art. 293. [DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS]
539
539
XLVHI Art. Art. Art. Art.
NDICE GENERAL 540 540 540 540 541 547 563
294. - 1. Remisin en materia de innovaciones en la ley de contrato de trabajo 295 296. 297
Correlacin entre las leyes 19.551 y 24.522 Bibliografa ndice alfabtico
INTRODUCCIN
1. EL PATRIMONIO Y LAS OBLIGACIONES. - El patrimonio es la prenda comn de los acreedores, y stos tienen el derecho de cobrarse ejecutando los bienes de su deudor. Cada uno de ellos puede formular su pretensin por separado y. frente a una posible situacin de riesgo, correr la suerte de su diligencia. Si el patrimonio es presuntamente insuficiente, las ejecuciones singulares o particulares no satisfacen, por lo que se ha ideado un procedimiento de ejecucin colectiva o concurso. "La concursalidad de un procedimiento implica que la consecuencia de la crisis de la empresa, esto es, la insatisfaccin de los acreedores, sea reparada mediante una regulacin de todas las relaciones, y no solamente esto, sino con una regulacin igual para todas las relaciones (vars condicio creditorwrn), salvo naturalmente las causas legtimas de prelacin, es decir, que las relaciones se presenten ya al concurso como desiguales. Desde el punto de vista del deudor, la concursalidad comporta que la regulacin se produzca con todos sus bienes, porque de todos sus bienes el deudor debe extraer los medios para liberarse de as deudas" 1 . Ese procedimiento tiene mayor importancia en materia comercial por el alea propia de los negocios y all recibi el nombre de bancarrota o quiebra. Pero se da tambin la situacin de concursalidad en el desenvolvimiento patrimonial de ios no comerciantes, hiptesis en la que se constitua un concurso denominado civil, que ya la reforma de 1983 (ley 22.917) subsumi en los concursos preventivos y en las quiebras -sin distincin del carcter civil o comercial del deudor-, unificando el rgimen en la materia. El concurso evita que ios acreedores se cobren segn su mayor o menor diligencia, satisfaciendo aqullos ntegramente sus crditos y no cobrando los morosos o quienes tuvieron mejor voluntad con
1
Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 5, n 2.
i. Fassi - CebharL
INTRODUCCIN
el concursado. "Precisamente por ello dentro de nuestra sistemtica legal, as como de otras anlogas legislaciones, el proceso concursal se caracteriza por su unidad, es decir, por su universalidad, y tiene sostn en el trato con que deben ser medidos los acreedores (ius pars condicio omnium creditorisy2. Supongamos que un deudor tiene tres acreedores a quienes adeuda, respectivamente, 10.000, 20.000 y 50.000. Y consideremos que todo su patrimonio no pase de 40.000. Por el camino de la ejecucin singular, dado el caso de que embargue con prioridad el acreedor de 50.000, ste cobrar ntegramente dicha suma y nada recibirn los otros acreedores. Contrariamente, mediante el concurso, los tres acreedores cobrarn la mitad de las respectivas deudas, es decir, 5.000, 10.000 y 25.000. La experiencia demostr que era posible llegar al mismo resultado sin la quiebra del comerciante, si poda concertarse entre ste y los acreedores un acuerdo o concordato por el cual se difiriera la fecha de los pagos, o se establecieran quitas. Esta solucin no podra fracasar por la oposicin de determinada minora, tal vez un solo acreedor. Por eso se acogi la institucin del concurso preventivo, que determin los recaudos por los cuales se poda llegar a esa solucin. Tambin se admiti que, en el curso de la quiebra, pudiera drsele trmino mediante un arbitrio anlogo, denominado acuerdo o concordato resolutorio. 2. REGULACIN JURDICA. - No es unnime la determinacin de si la regulacin jurdica de la quiebra y del concurso civil corresponde al derecho sustancial o al derecho procesal. En la Constitucin nacional, despus de delegar en la Nacin la legislacin sustancial, propia de los cdigos de fondo, dispone el art. 75, inc. 12, que tambin compete al Congreso de la Nacin dictar, entre otras leyes generales para toda la Nacin, la de bancarrotas. Le confiere as esa facultad independientemente de la que abarcaban los cdigos sustanciales, por lo cual no toma partido sobre su naturaleza. Como hemos sostenido reiteradamente, no hay entre el derecho sustancial y el derecho procesal fronteras definidas, y en las leyes se encadenan y armonizan disposiciones propias de ambos. Nos inclinamos, sin embargo, por considerar que las leyes concrsales son, principalmente, de derecho procesal 3 . Fijan el procedimiento de la
2 3
Argeri, La quiebra y dems procesos concrsales, t. II, p. 184. Fontanarrosa, en Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 52.
INTRODUCCIN
ejecucin colectiva como otra especie que, juntamente con la ejecucin singular, da los instrumentos que se hacen valer ante la jurisdiccin judicial para que los acreedores ejerzan el derecho de cobrarse con los bienes de sus deudores. Tienen, sin embargo, importantes disposiciones de derecho sustancial. El Congreso nacional ejerci su facultad en materia comercial. Originariamente, incorpor el rgimen de las quiebras al Libro IV del Cdigo de Comercio. Luego reemplaz sus disposiciones por las de la ley de quiebras 4156, del 30 de diciembre de 1902; ms adelante, sancion la ley de quiebras 11.719, del 27 de septiembre de 1933. Contrariamente, los concursos civiles no fueron objeto de una ley uniforme para toda la Nacin, sino materia regulada por la legislacin local, en los respectivos cdigos procesales de la Nacin y de las provincias. As, el Cdigo Procesal de la Nacin -antes de la ley 19.551- dedicaba el Libro V, Procesos universales, Ttulo I, al Concurso civil. Posteriormente se promulg la ley 19.551 que entr en vigencia el 2 de julio de 1972, la cual extendi su reglamentacin, no slo a los concursos de los comerciantes, sino tambin al concurso civil. Por vez primera en la evolucin de nuestra legislacin sobre la materia, qued comprendida toda la concursalidad en dicho cuerpo normativo, que derog el mencionado Libro del Cdigo de forma. En 1983, por medio de la ley 22.917, la citada ley de 1972 fue modificada en numerosos aspectos, siendo del caso sealar en este introito que la reforma entra la unificacin de los concursos, reducindolos al concurso preventivo, a la quiebra y al concurso por liquidacin administrativa. Recientemente, con ms precisin el 17 de agosto de 1995, entr en vigencia una nueva "ley de concursos y quiebras", que ahora lleva el n 24.522 (en adelante LCQ), que reemplaza al cuerpo normativo anterior, bien que respetando en gran medida su estructura e introduciendo, en cambio, la mdula de los criterios econmicos, dominantes en nuestro medio desde la asuncin -1989- del presidente Menem. Esos principios consisten, en nuestra materia, en el protagonismo de los sistemas de libertad de accin de los sujetos afectados por la insolvencia (acreedores y deudor) y la desaparicin, o notoria mengua, de las usualmente relevantes facultades de los jueces comerciales. Junto con la introduccin de esos elementos, esta ley, proyectada en el mbito del Ministerio de Economa (y con la correlativa ausencia y desinters de parte del Ministerio de Justicia, desde don-
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de haba surgido un proyecto distinto que no logr apoyo), aporta criterios flexibles y auspiciables para la solucin de las crisis de las empresas, para restituir rpidamente al empresario desventurado al ejercicio de nuevas actividades comerciales, suprimiendo o elastizando los sistemas represivos y los cercenamientos (inhabilitaciones, restricciones ambulatorias, etc.) dirigidos al deudor que la jurisprudencia haba exacerbado, quizs ante la ausencia de represin penal, mbito jurisdiccional al que el legislador confa -ahor a - la polica del comercio, con exclusividad, cuando media la insolvencia. La sancin de esta ley aparece en el marco de una situacin recesiva de la economa nacional, caracterizada por estremecedores ndices de desocupacin laboral. Desde crculos oficiales se ha esperado que este nuevo estatuto contribuya a palir tan doloroso fenmeno social, pero debe admitirse que el especfico problema de la insolvencia, por mucho que se haya generalizado como producto de la recesin, es tan solo un aspecto menor ante el espectro macroeconmico que se caracteriza por fenmenos mundiales como la crisis de las economas emergentes, el diverso destino de los excedentes financieros, etctera. Por ello, esa esperanza est exagerada, quiz por razones de poltica domstica. Desde aqu slo cabe decir que el nuevo sistema legal de los concursos se muestra ms estrictamente en consonancia con la poltica econmica y, en ese sentido, tal armonizacin por s sola es buena. La nueva ley ser sin duda objeto de crticas fundadas (nacidas incluso de la negativa a or medulosos aportes de buena voluntad de profesores, magistrados y profesionales), pero en la medida en que abandona criterios arcaicos (como las represiones comentadas), priva de responsabilidad y atribuciones a jueces que aparecen desbordados (como toda la administracin de justicia en general), flexibiliza las soluciones preventivas (v.gr., a travs de convenios diferenciales que reducen a su mnima trascendencia al otrora principio esencial de la igualdad de trato) y alienta los acuerdos entre los afectados como protagonistas fundamentales de los efectos de la crisis de la empresa; en este aspecto, cabe aguardar resultados positivos. 3. NATURALEZA JURDICA. - Hemos caracterizado el concurso como un proceso, "y precisamente como un proceso de ejecucin". As se dijo: "tampoco creemos que se pueda dudar del carcter contencioso del proceso de quiebra, es decir, que ella presuponga una contradiccin acerca del derecho (precisamente la insatisfaccin del inters) que se dirime por la va de la accin, y sea. sin embargo,
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modificada y adaptada en su ejercicio a la exigencia de la tutela colectiva"4. Sin embargo, no se nos escapan las slidas argumentaciones que se han opuesto a esta tesis, considerndolas como procesos voluntarios5 El carcter contencioso es a nuestro entender manifiesto, cuando la quiebra se declara a pedido del acreedor. ste pretende percibir su crdito, total o parcialmente, y lo demanda jurisdiccionalmente, debiendo probarlo, as como la cesacin de pagos (art. 83, LCQ). El deudor es llamado a juicio para que invoque y pruebe cuanto estime conveniente a su derecho (art. 84, LCQ). Aunque no es un proceso de ante-quiebra, significa controversia o contienda y decisin sobre aquellos y otros extremos. Veremos ms adelante supuestos en que la controversia se decide en contra de la procedencia de la quiebra. Puede adems el deudor pedir reposicin en un incidente que asegura con amplitud el anlisis y prueba de la existencia de los presupuestos sustanciales, que son el fundamento de la pretensin del acreedor (art. 94, LCQ). Por lo tanto, si es contencioso el proceso ejecutivo, pese a la limitacin de las defensas, tambin lo ser el concursal. Menos clara es la naturaleza contenciosa de la declaracin de quiebra a peticin del deudor. Se la ha justificado como "la expresin de una excepcin del deudor, que hace valer su derecho a la ejecucin colectiva, en oposicin a la accin individual"6. En aeja doctrina judicial hubo de aceptarse el concurso de acreedores, a partir de la publicacin de los edictos, pues tena la naturaleza de un proceso contencioso 7 . Partiendo de la comparacin de ios mtodos de nuestro Cdigo Procesal, de la ley 11.719 y de la ley de enjuiciamiento civil espaola, se haba llegado tambin a la conclusin de que, en todos ellos, se enfrentaba un juicio contencioso 8 .
4 Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 42, n 10. Ver, en el mismo sentido, Provincial!, Tratado de derecho de quiebra, t. I, p. 48, n 8. 5 Carneiutti, Instituciones del proceso civil, t. I, p. 45, n 18, y sus argumentos en "Riv. Dir. Proa", 1946, t. II, p. 24; De Martino, Organi fallimentari rispetto al fallito, "Riv. Dir. Proc", 1946, t II, p. 94. 6 Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 64, n 19; Rotman, Incumplimiento de representacin prometida: sus efectos en el proceso concursal, LL, 152-67, n 16. 7 CNCom, en pleno, 3/2/65, LL, 117-451; C2aCivGom Tucumn, 2-1/9/69, LL, 138966, 23-700-S, y JA, 3-1969-811. 8 Rotman, Incumplimiento de representacin prometida, LL, 152-66, n 12 a 15.
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Cabe, empero, sealar la opinabilidad de tal comprensin; tanto, que se ha juzgado inadecuada la propia caracterizacin del concurso como proceso9, lo cual implica abrir una polmica en la que -cualquiera sea la. conviccin a que se llegue- no se podr perder de vista que, en los concursos, el inters general o colectivo tie y trasciende la contienda de intereses privados que se desarrollen en ellos. No es dudoso que frente a la crisis patrimonial de la empresa, aparece gravemente implicado el inters del Estado, puesto que la quiebra afecta en sus consecuencias el orden de la economa10. La comunidad sufre de un modo u otro la insolvencia de determinado sujeto (pinsese en la eventual desaparicin de la empresa, la disgregacin de sus factores organizativos, la prdida de la fuente de trabajo, etc.), en funcin de lo cual se observa la enfatizacin del carcter publicstico de los concursos11. Asimismo, deber recordarse que, al margen de la naturaleza que se asigne a los concursos, en su estructuracin legal encontraremos normas, no slo procedimentales, sino tambin sustanciales, a saber: comerciales, civiles, penales y administrativas12. 4. ANTECEDENTES HISTRICOS. - Al comienzo de todas las civilizaciones, tanto en la Roma primitiva, como entre los pueblos germanos, los acreedores han usado legtimamente vas de hecho respecto de la persona misma de los deudores. Es as como en Roma, en la Ley de las XII Tablas, el acreedor, mediante el procedimiento de la manus iniectio, poda apoderarse del deudor para reducirlo a esclavitud o para matarlo; y a estar a los textos, cuando haba ms de un acreedor, podan repartirse el cadver. Este apoderamiento de la persona del deudor, supona tambin la de su patrimonio. El deudor reducido a la esclavitud pasaba con su cuerpo y con sus bienes al acreedor. La manus iniectio conduca desde entonces, aunque por una va indirecta, a la venta en bloque del patrimonio, cuyo precio se reparta entre los acreedores. Ms adelante se introduce el procedimiento de l missio in possessionem, en el cual la aprehensin de los bienes es inmediata.
9 Fargosi, En torno al carcter contencioso de la convocatoria de acreedores, LL, 10-299; Maffa, Sobre el carcter voluntario o contencioso del procedimiento concursal, LL, 49-873. 10 Garrigues, Curso de derecho mercantil, t. II, p. 446. 11 Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, vol. I, p. 97; Beltrn, El nuevo derecho concursal francs, RDCO, 1985-1. 12 Maffa, Sobre el carcter voluntario o contencioso del procedimiento concursal, LL, 49-880.
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Los acreedores no estn ms obligados a apoderarse del cuerpo del deudor, sino que aprehenden directamente su fortuna. La missio in possessionem poda ser pronunciada a peticin de un solo acreedor, pero si la obtena, no era en su solo beneficio, sino en el de todos los que se sumaban al procedimiento. De esta manera se constitua una masa de acreedores que presentaba analoga con la que se forma actualmente con la quiebra. En otra etapa de la evolucin, ya no se vendi el patrimonio, y el derecho pretoriano condujo a una sucesin universal por la cual los acreedores elegan un magister, quien, mediante el pago de un precio, que se reparta entre los acreedores, adjudicaba en bloque la fortuna del insolvente a un bonorum emptor, que suceda en la universalidad. Al comienzo del Imperio, otro procedimiento entr en uso. A la bonorum venditio se suma la venta al detalle, denominada bonorum distractio, en que un curador venda los bienes uno a uno. Aun ms adelante, una ley Julia del tiempo de Csar o de Augusto, incorpor la bonorum cessio, consistente en el abandono que haca el deudor de todos sus bienes en favor de sus acreedores, con lo que evitaba la prisin por deudas y la infamia. Por ello se ha podido decir que la quiebra es de inspiracin romana13. Con la cada del Imperio se instala, por el principio de la nacionalidad del derecho, junto al derecho romano el derecho germnico, que no tarda en penetrarlo. Para el deudor insolvente prevea formas de ejecucin personal. Sobre la base de estos aportes, la institucin de la quiebra se elabora en el medievo, en la poca comunal, particularmente a partir del siglo xin, en que se disean dos formas de ejecucin: la individual y la colectiva. En el siglo xiv, la quiebra alcanza aquellas estructuras fundamentales que ya no ha abandonado y conserva hasta el presente. Se ha afirmado que las influencias decisivas ejercidas sobre la institucin, derivan del derecho intermedio o medieval, no del derecho romano14. 5. ANTECEDENTES NACIONALES. - El ms remoto antecedente argentino se encuentra en las Ordenanzas de Bilbao, Captulo XVII, de aplicacin por disposicin de la cdula de ereccin del Consulado de Buenos Aires en 1794.
13 Percerou, Des falites et banqueroutes, et des liquidations judiciaires, I, p. 7, n 10. 14 Provinciali, Tratado de derecho de quiebra, t. I, p. 108, n 27.
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Despus de la emancipacin, la materia, en lo que atae a los comerciantes, se legisl en el Cdigo de Acevedo y Vlez Srsfield, que entr a regir en la provincia de Buenos Aires en 1859 y en la Repblica en 1862. Fue reformado en 1889, y el nuevo Cdigo no se apart mayormente del anterior, aunque se incorpor la adjudicacin de bienes como solucin de la quiebra. Los intentos reformistas plasmaron en la ley 4156, de 1902, igualmente para los concursos comerciales. Su aplicacin no fue satisfactoria, por lo que se sucedieron proyectos de reforma, que al fin dieron lugar a la sancin de la ley 11.719, que mejoraba'sensiblemente la ley que vena a reemplazar y que rigi desde el I o de noviembre de 1933 hasta el 30 de junio de 1972, tambin para los concursos comerciales. En cuanto a los concursos civiles, su regulacin jurdica se atribua a las legislaciones locales. Figuraba en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (arts. 681 a 713), para su aplicacin por los tribunales nacionales, y en los cdigos procesales de las provincias. El gobierno defacto, en el poder desde el ao 1966, nombr una comisin para que confeccionara un anteproyecto, el cual, con pocas modificaciones, que no varan su estructura y orientacin, dio lugar a la ley 19.551, publicada en el Boletn Oficial el 8 de mayo de 1972. Otro rgimen de fado, que gobern entre 1976 y 1983, reform aquel cuerpo normativo mediante la ley 22.917, publicada en el Boletn Oficial del 27 de septiembre de 1983 y aplicable a los concursos que se abrieran treinta das despus (art. 6o). Antes de las modificaciones introducidas por dicha ley, otras disposiciones legales enmendaron explcita y aun implcitamente el texto sancionado en 1972. Entre ellas cabe sealar la ley 20.744, que reformul, en gran medida, el sistema de los privilegios; as tambin la ley 20.595, que agrav las exigencias para la presentacin en concurso preventivo, y la ley 21.488, con notoria incidencia en la terminacin de los juicios de quiebra en relacin con la depreciacin monetaria. Este proceso de diversos y parciales cambios legislativos, contemporneos con diversos proyectos que la ms de las veces naufragaron15, son demostrativos de la insatisfaccin generada por apli15 Iglesias, Concursos. Las reformas a la ley. En esta obra, el autor resea y comenta no slo e! proyecto del Ministerio de Economa y Obras y Servicios Pblicos de ia Nacin que se convirti en la ley 24.522, sino ms de treinta intentos legislativos reformistas "intrasistemticos", entendidos por tales los que buscaron cambios parciales dentro de un sistema general (el vigente entonces) que permaneca invariable.
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cin de las normas positivas, lo cual es natural que ocurra dado que la materia legislada consiste precisamente en el incumplimiento generalizado de obligaciones por parte de un sujeto cuyo patrimonio es insuficiente. La inquietud se potencia normalmente cuando, como en los ltimos aos, la insolvencia se generaliza por los esperados procesos de reconversin empresaria o por los indeseados efectos de una poltica econmica que conduce a la recesin. En ese marco de insatisfaccin por los resultados de la aplicacin de las normas vigentes se sancion la ley 24.522 (con el nombre de "ley de concursos y quiebras" -LCQ-), que aprovecha la base estructural de la anterior, con sus dos procesos bsicos (el concurso preventivo y la quiebra), aadindole las pautas directrices de una poltica tendiente a la desregulacin normativa, la reduccin de costos causdicos, acotamiento de facultades de los jueces con la contrapartida de la elevacin de la autonoma de la voluntad de los involucrados y aminoracin de la incidencia, hasta entonces vigente, de los criterios publicsticos de los concursos y quiebras, conservacin de la empresa y punicin al comerciante que abus del crdito. La evaluacin de las novedades se efectuar a lo largo del anlisis del nuevo articulado. Se rechazan en l varios aspectos de la norma sancionada y se aplauden otros tantos. El balance inicial, ya se dijo (ver 2), es positivo. Resta por ver si el resultado es el esperado en la espinosa situacin en la que operar el flamante cuerpo legal.
LEY 24.522* CONCURSOS Y QUIEBRAS
TTULO I
Artculo Io [CESACIN DE PAGOS] - El estado de cesacin de pagos, cualquiera sea su causa y la naturaleza de las obligaciones a las que afecte, es presupuesto para la apertura de los concursos regulados en esta ley, sin perjuicio de lo dispuesto por los arts. 66 y 69.
[UNIVERSALIDAD] El concurso produce sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del deudor, salvo las exclusiones legalmente establecidas respecto de bienes determinados.
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INNECESARIEDAD
DE PLURALIDAD DE ACREEDORES. -Anterio-
res disposiciones, como el art. 681 del Cdigo Procesal (hoy derogado), requeran para la apertura del juicio concursal que fueran ms de uno los acreedores que concurrieran a la peticin. A la luz del primer prrafo de la norma en estudio no es necesaria dicha pluralidad; basta la cesacin de pagos acreditada por un solo acreedor. En concordancia con esta opinin, milita el art. 78 in fine de la LCQ que, en lo estrictamente referente a la quiebra, declara la prescindibilidad de la pluralidad de acreedores, a los fines de su apertu* Sancionada el 20/7/95; promulgada parcialmente el 7/8/95; publicada, BO, 9/8/95.
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ra. En relacin a las ulteriores alternativas del trmite de quiebra con un solo acreedor verificado, cabe remitirse al comentario que se hace ms adelante de la citada disposicin. 2. CESACIN DE PAGOS. - Insiste la doctrina en que la concursalidad tiene por presupuesto la insolvencia del deudor. La exige el art. 5 o de la ley italiana de quiebras 267, del 16 de marzo de 1942. Se ha sostenido que la insolvencia no se distingue de la cesacin de pagos contemplada por el Cdigo que dicha ley reemplaz 1 . En nuestra doctrina, y en la jurisprudencia, ha terminado por imponerse "la interpretacin de la cesacin de pago como el estado de un patrimonio que se manifiesta impotente para afrontar el cumplimiento de las obligaciones exigibles" 2 . No hay que confundir la cesacin de pagos con el mero incumplimiento del que no paga por circunstancias ajenas a su impotencia patrimonial; ni con la carencia de activo, pues un activo que no es lquido o liquidable, aunque fuera considerablemente superior al pasivo, no permitira solventar las deudas a medida que van siendo exigibles 3 . La distincin reside en la naturaleza econmica de la cesacin de pagos, contrapuesta a la conceptuacin financiera de un supuesto de iliquidez que -momentneamente- hubiera determinado la suspensin de los pagos. En cuanto a esa diferenciacin cabe sealar que la cesacin de pagos tiene como caractersticas la permanencia y la generalidad. Se ha dicho, en efecto, en relacin al carcter permanente, que la cesacin de pagos no se configura frente a inconvenientes pasajeros u ocasionales, sino que constituye un estado de insuficiencia proyectado en el tiempo 4 , y a la vez general, por cuanto no concierne a la desatencin aislada de una obligacin, sino a la normalidad y regularidad con que se da satisfaccin a todas aquellas que gravan el patrimonio (art. 78, LCQ). La ley francesa del 13 de junio de 1967 coincide con la argentina en la exigencia de la cesacin de pagos para que se abra el procedimiento concursal. Una corriente jurisprudencial predominante exige para que haya cesacin de pagos, por una parte, que el deudor haya cesado materialmente sus pagos y que se encuentre en una siSarta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 57, n 15. Yadarola, Algunos aspectos fundamentales de la nueva ley de quiebras, "Revista Crtica de Jurisprudencia", 1934, n 19, p. 433 y El concepto tcnico-cientfico de cesacin de pagos, JA, 68-89, secc. doctrina; Fernndez, Fundamentos de la quiebra, n 139 y ss.; Satanowsky, Estudios de derecho comercial, t. II, p. 206. . 3 CNTrab, Sala II, 26/U/73, LL, 55-578. 4 Argeri, La quiebra, t. I, p. 165.
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tuacin definitivamente comprometida. No obstante, la Corte de Casacin ha admitido la cesacin de pagos fundada en la insuficiencia del activo disponible en relacin al pasivo exigible y en la inexistencia de recursos suficientes para asegurar los pagos y la imposibilidad de mejorar tal situacin, sin exigir la existencia de una falta material de pago 5 ; Cuando los arts. 78 y 79 de la LCQ enuncian los hechos reveladores del estado de cesacin de pagos, no se alejan de esa solucin. Si bien se exterioriza la cesacin de pagos, en la generalidad de los casos, por el incumplimiento de una o varias obligaciones de dinero, se computan otros hechos que apuntan ms bien a una situacin sin salida que ha de conducir pronto o tarde a la suspensin de pagos, cuando lo inverso no es forzosamente cierto, puesto que pagando el deudor puede conjurar la quiebra. En el caso corriente de incumplimiento de un pago, es necesario que el deudor tenga la facultad de exigirlo en el momento de su presentacin (art. 80, LCQ). Por lo tanto, no hay cesacin de pagos si las deudas no son lquidas y exigibles6, o si estn sometidas a trmino o condicin7, o si son litigiosas3. Cabe aclarar que tales acreedores pueden, sin embargo, pedir la quiebra, si adems de probar la titularidad de sus crditos, comprueban alguno de los hechos del mencionado art. 86, que evidencian la impotencia del patrimonio para satisfacer el pasivo (art. 79, LCQ).
3. LA CESACIN DE PAGOS COMO EXIGENCIA PARA LA APERTURA DEL CONCURSO. - No se puede pretender la apertura del concurso sin la
concurrencia de la cesacin de pagos. Por lo tanto, si al iniciarse el concurso preventivo se afirma no tener pasivo, ia resolucin que no da curso a la presentacin es justificada 9 . Sin embargo, si durante la consideracin del recurso interpuesto contra la sentencia de primera instancia, se comprueba que la situacin ha variado, se dar curso a la presentacin 10 . 4. OBLIGACIONES AFECTADAS POR LA CESACIN DE FAGOS. - Tambin se borra la distincin entre obligaciones comerciales y civiles. Tanto las primeras como las segundas pueden ser invocadas si el
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Bord, Rglement, p. 26, n 33. Bord, Rglement, p. 25, n 31. 7 Bord, Rglement, p. 25, n 31. 8 Bord, Rglement, p. 25, n 31. 9 CNCom, Sala A, 20/7/72, LL, 148-629. 10 CNCom, Sala A, 20/7/72, LL, 148-629.
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deudor ha incurrido en mora respecto de su pago. La causa civil o comercial de la obligacin es, por tanto, indiferente 11 . No se distingue entre obligacin principal y obligacin accesoria. El avalista sin limitaciones puede ser declarado en quiebra: Esta doctrina es aplicable tambin al fiador12. 5. EFECTOS SOBRE EL PATRIMONIO. - Se subraya que el concurso, comercial o civil, produce sus efectos sobre todo el patrimonio del deudor y que esto es de la naturaleza de la concursalidad. Se trata de que los acreedores participen proporcionalmente de los fon'dos que se obtengan en la liquidacin del patrimonio afectado, salvo del derecho de los acreedores privilegiados de cobrarse preferentemente. Pero no es exacto que el concurso produzca sus efectos sobre la totalidad del patrimonio, si con ello se quiere significar el desapoderamiento total de l, y su afectacin total al pago del pasivo. Como en la sucesin hereditaria, no todo el patrimonio queda transmitido o afectado. Hemos distinguido entre patrimonio y contenido de la herencia 13 . Debemos distinguir entre patrimonio y masa concursal, como lo ha hecho una ilustrada doctrina 14 , sobre la cual volveremos al tratar el desapoderamiento. Adems, la masa concursal no se limita a los bienes que la formaban al tiempo de la apertura del concurso o quiebra, sino que se acrece con un doble aporte: "el primero, es que sobrevengan bienes al deudor (bienes futuros); el segundo, es que sean restituidos a esta masa bienes que ilegtimamente haban salido de ella (bienes pasados). Esta ltima hiptesis se verifica cuando el deudor ha realizado actos perjudiciales para los acreedores, mediante enajenaciones a terceros, o bien mediante satisfacciones preferenciales a acreedores singulares, que transgredan el principio dominante de la pars condicio"15. El principio tambin sufre menoscabo, en razn del art. 4o de la ley, cuando por razn del ejercicio de la actividad econmica del deudor en ms de un pas, se abre la pluralidad de concursos.
Argeri, Consideraciones sobre el anteproyecto de la ley de concursos mercantiles formulado por la comisin especial en el ao 1969, JA, doctrina 1970-424; Lobato, Comentarios al anteproyecto de ley de concursos mercantiles, LL, 139-1074. '2 CNCom, Sala A, 31/8/62, LL, 110-952, 9095-S. 13 Fassi, El contenido de la herencia, LL, 94-871. 14 Argeri, El anteproyecto de reformas a la ley de quiebras y el desapoderamiento, JA, doctrina 1970-318. 15 Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 34, n 8.
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Art. 2o [SUJETOS COMPRENDIDOS] - Pueden ser declaradas en concurso las personas de existencia visible, las de existencia ideal de carcter privado y aquellas sociedades en las que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte, cualquiera sea el porcentaje de su participacin. Se consideran comprendidos: I ) El patrimonio del fallecido, mientras se mantenga separado del patrimonio de los sucesores. 2} Los deudores domiciliados en el extranjero respecto de bienes existentes en el pas. No son susceptibles de ser declaradas en concurso, las personas reguladas por las leyes 20.091, 20.321 y 24.241, as como las excluidas por leyes especiales. 1. UNIFICACIN CONCURSAL.-En el captulo introductorio qued puntualizado que, con la reforma introducida por la ley 22.917, ha resultado nico el sistema concursal que, hasta entonces, distingua la calidad de comerciante o no comerciante del deudor insolvente. En este artculo dicha unificacin, a todas luces plausible, halla su consagracin al determinarse que pueden ser sujetos pasivos de los concursos todas las personas, de existencia visible o ideal, con la sola exclusin -implcita, pero inequvocamente determinada en el texto- de las personas jurdicas de carcter pblico (entendidas por tales el Estado nacional, las provincias, los municipios, las entidades autrquicas y la Iglesia Catlica, segn el art. 33, Cd. Civil). A partir de la instalacin de este sistema unitario han pasado a ser inactuales las extensas elaboraciones doctrinarias y jurisprudenciales destinadas a determinar si el procedimiento pertinente era comercial o civil. Ya no existen ms que el concurso preventivo y la quiebra, distinguindose - a los fines del desempeo de la sindicatura- el supuesto en que media complejidad o gran magnitud del concurso o quiebra, hiptesis en la cual el sndico ser un estudio de contadores autorizado por la reglamentacin (art. 253, inc. 5o, LCQ). Un nico matiz diferencial resta destacar, referido a aspectos procesales (v.gr., la prescindencia de una certificacin contable inicial, o la constitucin de un comit provisorio de acreedores), que ha aportado el legislador de 1995, consistente en la regulacin de pequeos concursos y pequeas quiebras (cfr. arts. 288 y 289), cuyo rgimen queda determinado por el escaso monto del pasivo o por
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un reducido nmero de acreedores o, en su caso, porque el deudor tenga pocos empleados en relacin de dependencia. 2. SUJETOS DE LOS coNcussos.^La crisis econmica que los juicios concrsales tienden a conjurar, concierne a todos cuantos puedan resultar titulares de un patrimonio. stos no pueden ser sino las personas (entendidas, a tenor del art. 30, Cd. Civil, como todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones). Estas personas (de existencia visible o ideal) pudieron haber formado una universalidad de bienes -el patrimonio-, que constituye la prenda comn de los acreedores que en sus relaciones se hubieran generado. Por medio del concursamiento de esa persona se procede a la disposicin de tales bienes para su liquidacin y distribucin del producto con apego a la directiva ya comentada de igualdad de los acreedores y de proteccin al crdito en general y al inters colectivo. Consecuentemente, si el concurso puede ser declarado respecto de cualquier sujeto, mientras tenga el atributo de la personalidad, quedan solucionados algunos casos dudosos; as, pueden concursarse, entre otros, la sociedad irregular y la de hecho 1 ; la sociedad regularmente constituida, aunque se la hubiera disuelto 2 ; la sociedad cooperativa 3 e incluso las asociaciones civiles4. Una importante novedad aporta el texto sancionado en 1995, en tanto en este artculo se decide expresamente la concursalidad de las sociedades en que el Estado (ya sea nacional, provincial o municipal) sea parte, sin importar su grado de participacin. Cabe recordar aqu que sobre la base del principio de que el Estado no puede ser objeto de acciones liquidativas, la anterior normativa declaraba que no podan ser sujeto de los concursos diversos entes como las sociedades de economa mixta de la ley 12.962 o las sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria contempladas en la ley 19.550, precisamente por el carcter pblico que se le asignaba, o por la interferencia con otros poderes del Estado que se conjeturaba como posible. Este principio ha cedido y con razn. No slo se ha verificado repetidamente el estado de cesacin de pagos de las personas estatales, sino que se advierte ya inaceptable que los acreedores de estos entes tengan o una mayor desproteccin que otros de personas priEtcheverry, Sociedades irregulares y de hecho, p. 245 a 249. 'CNCom, Sala C, 6/7/79, "Acremas SA ped. de quiebras por Jos Gel", LL, 1979D-166. 3 Quintana Ferreyra, Concursos t. 1, comentario ai art. 2, p. 4S. 4 Quintana Ferreyra, Concursos, t. I, comentario al art. 2 o , p. 47.
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vadas (porque no podan deducir la accin colectiva) o, por el contrario, una mejor situacin por cuanto el Estado, con prescindencia de la capacidad econmica del ente, podra hacerse cargo de los pasivos contrados, como de hecho lo hizo recientemente merced a las leyes de emergencia del Estado dictadas en 1989 (v.gr., ley 23.697). A su vez ha empalidecido el endeble argumento de la interferencia de los poderes, puesto que el Estado acta, en estas ocasiones, en el mbito privado y, por tanto, sin sus atribuciones y potestades. As tambin carece de sustento el argumento que busca base en el servicio pblico frecuentemente encarado por el Estado, cuando incursiona en actividades empresarias por medio de entes como los analizados. La hiptesis estuvo y est cubierta por las propias disposiciones concrsales, ms all de que quien presta el servicio pblico sea una persona pblica o privada (art. 20). No hay duda, pues, actualmente, sobre la posibilidad de que los entes estatales que actan en la esfera privada (obviamente a salvo la persona estatal en s misma) sean objeto del concurso preventivo o de la quiebra. Por ello, cabe prestarle atencin al giro idiomtico del texto legal que menciona las personas en las que el Estado "es parte", dato indicativo de que otros sujetos -aun autrquicos- que son ontolgicamente "el Estado" no son concursables. En tal sentido, en relacin a las sociedades del Estado, reguladas en la ley 20.705, ste es el nico partcipe, cabe decir que no son sujetos concursables. 3. EL PATRIMONIO DEL FALLECIDO. - La nica excepcin hecha en la norma comentada a que el concursado debe tener personalidad, la constituye este supuesto. El deudor no existe, en el caso, como persona (art. 103, Cd. Civil) y por ende no es l quien est concursado, sino la universalidad de bienes y derechos que componan su patrimonio. La hiptesis contemplada tiene su justicacin en atendibles razones de orden fctico. Por esta va se dar satisfaccin a los acreedores del causante, mientras que sus herederos aguardarn la posibilidad de recibir el remanente, despus de pagadas las deudas. La situacin es anloga a la de la separacin de patrimonios entre el difunto y sus causahabientes, que podra seguirse de la aceptacin de herencias con beneficio de inventario que presume el art. 3367 del Cd. Civil. Sin embargo, concursando al patrimonio del de cuius, obtendremos la aplicacin de reglas igualitarias para todos los acreedores 5 .
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Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, voi. I, p. 97.
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Contrariamente a lo que ocurra con el texto sustituido, es imperioso que, para la apertura del concurso del patrimonio del fallecido, subsista la separacin con los bienes de los herederos, tal como dispone el tenor literal del artculo. En la redaccin originaria, el concursamiento slo dependa de un plazo (seis meses) y era independiente del estado de indivisin 6 . Cabe aclarar que no es relevante distinguir el momento de acaecimiento de la cesacin de pagos con relacin a la fecha de la muerte; nada cambia si aquel estado se configur antes o despus del fallecimiento 7 . 4. PERSONAS CON DOMICILIO EN EL EXTRANJERO. - En estos casos -sin que, nuevamente, quepa distinguir entre comerciantes y no comerciantes-, el legislador permite la pluralidad de concursos respecto de un mismo sujeto. Se abrir uno en nuestro pas, que abarcar los bienes aqu ubicados, mientras que otro u otros - e n diversas latitudes- comprendern el resto del patrimonio. Las relaciones que se generarn entre los acreedores de uno y otro estn reguladas en el art. 4 o que ms adelante comentaremos. La inclusin de estos deudores como sujetos de los concursos con la particularidad de parcelarse su patrimonio, constituye una respuesta a razones de inters nacional. Queda, asimismo, armonizada la proteccin que se declama en los principios generales orientadores de la ley respecto del crdito nacional 8 . As tambin se respeta la tradicin legislativa sobre el tema (cfr. art. 7o, ley 11.719) y, al propio tiempo, los sistemas de los tratados firmados por la Repblica y a la prctica internacional 9 .
5. SUJETOS AJENOS A LOS CONCURSOS. - Distintas personas de
existencia ideal han sido excluidas explcita y repetidamente como sujetos pasivos de los concursos. En la actualidad, el principio general sigue siendo, incluso con mayor amplitud, el de la concursalidad de todos los sujetos. Quedan-excluidas las personas de carcter pblico (art. 33, Cd. Civil) y, en el mbito de las personas de carcter privado, las empresas de seguros (reguladas en la ley 20.091) y las asociaciones mutuales cuyo rgimen prev la ley 20.321. Respecto de la exclusin de los sujetos cuya regulacin jurdica est prevista en la ley 24.241, corresponde puntualizar que estos
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Fontanarrosa, en Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 27. Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario al art. 2 o , p. 48. Williams, El concurso preventivo, p. 33. Kaller de Orchansky, Rgimen de la quiebra extranacional, LL, 129-1179.
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entes, a los que el Estado ha confiado la recaudacin y administracin de fondos previsionales de los ciudadanos, debe tener otros sistemas de solucin de sus eventuales crisis que contemplen que sus activos estn destinados a ese fin previsional. En efecto, los arts. 71 y 72 de la ley 24.241 organizan un especfico rgimen de liquidacin destinados a la administracin de fondos jubilaciones y pensiones. Las entidades financieras tienen tambin, aunque por diversas razones, un rgimen especfico en la ley 21.526 para el caso de sobrevenir su insolvencia, en orden al cual no pueden solicitar su concurso preventivo (art. 50 de dicha ley). Esa prohibicin se vincula con la desconfianza que, de otro modo, generara en el pblico ahorrista la sola posibilidad de que el captador de fondos, autorizado por el Estado para esa especfica actividad y bajo severos controles, pueda recurrir a esta solucin concursal. Son las entidades financieras, en cambio, sujetos de la quiebra, mas por un procedimiento especfico regulado en el art. 50 y ss. de la ley 21.526 (reformada por la ley 24.144) que se analizar ms adelante en esta obra. Art. 3o [JUEZ COMPETENTE] - Corresponde intervenir en los concursos al juez con competencia ordinaria, de acuerdo a las siguientes reglas: J ) Si se trata de personas de existencia visible, al del lugar de la sede de la administracin de sus negocios; a falta de ste, al del lugar del domicilio. 2*) Si el deudor tuviere varias administraciones es competente el juez del lugar de la sede de la administracin del establecimiento principal; si no pudiere determinarse esta calidad, lo es el juez que hubiere prevenido. 5 ) En caso de concurso de personas de existencia ideal de carcter privado regularmente constituidas, y las sociedades en que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte -con las exclusiones previstas en el art. 2 o - entiende el juez del lugar del domicilio. 4 ) En caso de sociedades no constituidas regularmente, entiende el juez del lugar de la sede; en su defecto, el del lugar del establecimiento o explotacin principal.
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5 ) Tratndose de deudores domiciliados en el exterior, el juez del lugar de la administracin en el pas; a falta de ste, entiende el del lugar del establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el caso.
1. COMPETENCIA DE LOS TRIBUNALES ORDINARIOS. - Enunciada
en la Constitucin la facultad del Congreso de sancionar la ley de bancarrotas, es preciso aclarar que ello no le confiere el carcter de una ley federal, sometida a la justicia federal. Sigue siendo legislacin comn, propia de los cdigos Civil y Comercial. Con ese concepto se confiere el conocimiento de los concursos al juez con competencia ordinaria1. No distingue ya la ley, como lo haca el texto anterior, entre la competencia comercial y la civil, pues la unificacin concursal ha determinado el diferimiento del tema a los ordenamientos provinciales, aspecto en el cual la cuestin tampoco arroja dudas actualmente, ya que no hay provincias en que estn separados uno y otro fuero judicial. En el mbito de la Capital Federal, a partir de 1979, qued unificada la competencia concursal en cabeza de los juzgados comerciales (art. 43 bis, decr. ley 1285/58, incorporado por la ley 22.093). En las provincias de Crdoba y Mendoza funcionan juzgados con competencia exclusiva en materia concursal, razn por la cual tampoco hay incertidumbre en el tema. 2. COMPETENCIA TERRITORIAL. - No procede la declaracin de quiebra si no se ha llegado a justificar que el demandado tenga domicilio o su administracin, en la jurisdiccin del juzgado, requisito sin el cual no deber declararse en esa jurisdiccin 2 . La incompetencia, en efecto, debe ser declarada de oficio por el juez si advierte infraccin a las reglas que consagra expresamente el artculo3. 3. IMPSORROGABILIDAD. - Aunque las leyes procesales locales admitan genricamente la prrroga territorial de jurisdiccin, ella es improrrogable en materia de concursos 4 .
1 Argeri, Consideraciones sobre ei anteproyecto de ley de concursos mercantiles, JA, doctrina 3.970-432. 2 CNCom, Sala B, 12/7/72, JA, 16-1972-407. 3 Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario al art. 3 o , p. 60. 4 Argeri, La quiebra, t. I, p. 163: CNCom, Sala A, 28/6/63, LL, 111-401; SC Tucumn, 13/9/37. LL. S-356.
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Esta comprensin se funda en el carcter de orden pblico de las normas que regulan la competencia de los jueces en materia de concursos; as lo ha puntualizado una reiterada jurisprudencia 5 . De todos modos en la propia construccin argumental de tales fallos, y como no poda ser de otra manera, queda a salvo la posibilidad de desplazar la competencia si el domicilio inscripto en el registro pertinente comporta un modo de dificultar la accin de los acreedores, por provenir, v.gr., de una simulacin o si implica el intento de sustraerse a determinado tribunal, hiptesis en las cuales habr que atender a la realidad de dnde se halle la administracin negocial 6 . En tales supuestos, no obstante, no ser suficiente para mutar la asignacin de competencia que hace la ley, que la principal actividad econmica se realice fuera del domicilio inscripto 7 . La recusacin al juez no opera en funcin del principio comentado, salvo supuestos que deben ser interpretados restrictivamente. 4. EFECTOS DE LA DECLARACIN DE INCOMPETENCIA. - Se admite que si el acuerdo preventivo est adelantado, se enven los autos al juez competente para que contine su tramitacin 8 . Razones de evidente practicidad y economa procesal justifican tal solucin que, por lo dems, est consagrada expresamente para el caso de quiebra en el art. 101 de la LCQ. 5. DEUDOR PERSONA DE EXISTENCIA VISIBLE. - Tratndose de personas de existencia visible, debe atenderse a su domicilio comercial y slo a falta de ste al del lugar de su domicilio real. Para que se admita la competencia de un juez de determinada jurisdiccin, no basta que el deudor haya fijado en un documento el lugar del pago en la localidad comprendida en esa jurisdiccin 3 . El legislador, en definitiva, da pautas realistas para que el juicio colectivo se desarrolle en el lugar donde se realiza la actividad que ha contactado patrimonialmente al deudor con sus acreedores. 6. PATRIMONIO DEL FALLECIDO. - Sobre esta hiptesis, la ley no ha previsto una solucin especfica, pero no parece dudosa la analoga con el caso del deudor, cuyo concurso se abre en vida, aplicndose por ende las reglas de los incs. I o y 2o. Un criterio funcio6
CNCom, Gaia C, 1G/6/80, LL, 90-212 y sus citas. 6 C3JN, 13/8/73, LL, 54-225, id., 26/5/83, LL, 105-219. 7 CNCom, Sala C, 16/6/80, LL, 90-212. 3 Argeri, La quiebra, t. I, p.. 168; SC Tacuitir-, 20/2/41, LL, 22-777. 9 CNCom, Sala A, 19/12/68, LL, 139-764, 24.054-S.
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nal, empero, torna justificable que el criterio de prevencin que subsidiariamente establece la norma, ceda para dar lugar a la competencia del juez del lugar donde se encuentre radicado el juicio sucesorio. En tal hiptesis, incluso, sera aconsejable desplazar la competencia en favor de un nico juez 10 , a condicin de que, como ocurre en el mbito provincial, el fuero civil y comercial estn unificados. 7. SOCIEDADES. - Respecto de las sociedades regularmente constituidas, incluso en aquellas en las que el Estado es parte, se ha confirmado la doctrina judicial qu atribua competencia al juez.del lugar del domicilio social inscripto. As, por ejemplo, si la presunta deudora figura inscripta en su calidad de sociedad annima en la Capital, donde tena su domicilio, sin que obste el hecho de que hubiera trasladado su domicilio a otra jurisdiccin, ya que, por la ndole de la sociedad, el domicilio fijado en sus estatutos debe considerarse subsistente a todos sus efectos, mientras su modificacin no sea debidamente inscripta y comunicada a las autoridades competentes 11 . Cuando la sociedad en comandita por acciones se encuentra inscripta en la Capital Federal, tal circunstancia fija su domicilio legal y determina, con prescindencia de cualquier otra, la competencia de los tribunales llamados a intervenir en el juicio de quiebra contra ella12. Este criterio no ofrece fisuras en el examen de la jurisprudencia, debiendo sealarse que es aplicable a todos los sujetos de existencia ideal. Selase que slo en casos extremos, en los que se ha recurrido a los denominados domicilios de conveniencia, puede ceder el principio legal examinado 13 . La modificacin del domicilio no se tiene en cuenta si se opera e inscribe despus de haberse pedido la quiebra de la sociedad, y puede presumirse que se lo ha hecho con el objeto de radicar en otra jurisdiccin el pedido de concurso preventivo. Si la sociedad no, est constituida regularmente, puede faltar la prueba preconstituida de la sede social y, en su defecto, del lugar del establecimiento o explotacin principal. Se ha sostenido, sin embargo, que provocada la cuestin de competencia, incumbe al
10 Natale, Colisin entre el concurso (civil o comercial) y la sucesin del causante, LL. 1979-D-497. 11 CNCom, Sala A, 6/8/68, LL, 133-1014, 19.600-S. Ver art. 11, inc. 2 o , ley 19.550. 12 CNCom, Sala A, 18/4/69, LL, 135-1113, 20.933-S. 13 CSJN, 26/5/83, LL, 105-219.
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deudor probar la incompetencia 14 . Consideramos que, en el caso, a ambas les incumbe el onus probandi, y que frente a la ausencia de toda prueba puede estarse a la afirmacin del acreedor. Las sociedades irregulares plantean una interesante cuestin en punto a la imposibilidad de que el domicilio pactado en el contrato sea invocado frente a terceros (art. 23, ley 19.550). Prevalecer, en tal caso, la competencia del juez del lugar de la administracin o de la explotacin, si fuera distinta de la del domicilio contractual inoponible 15 . 8. DEUDORES DOMICILIADOS EN EL EXTERIOR. - En este caso, al no haber un domicilio que atribuya competencia (tngase en cuenta que se abrir el concurso a quien lo tiene en otro pas), la ley recurre a otras directivas, entre las cuales asume primaca el lugar donde se desempea la administracin en el pas16.
Art. 4o [CONCURSOS DECLARADOS EN EL EXTRANJERO] -
La declaracin de concurso en el e x t r a n j e r o es causal p a r a la a p e r t u r a del concurso en el pas, a pedido del d e u d o r o del a c r e e d o r cuyo crdito debe hacerse efectivo e n la Repblica Argentina. Sin perjuicio de lo d i s p u e s t o en los t r a t a d o s internacionales, el concurso en el e x t r a n j e r o , no p u e d e s e r invocado c o n t r a los a c r e e d o r e s cuyos c r d i t o s deban ser pagados en la Repblica Argentina, p a r a d i s p u t a r l e s derechos q u e st o s p r e t e n d e n s o b r e los bienes e x i s t e n t e s en el t e r r i t o r i o ni p a r a a n u l a r los actos que hayan celebrado con el concursado.
[PLURALIDAD DE CONCURSOS] D e c l a r a d a t a m b i n la q u i e b r a en el pas, los a c r e e d o r e s p e r t e n e c i e n t e s al concurso formado en el e x t r a n j e r o a c t u a r n sobre el saldo, u n a vez satisfechos los dems crditos verificados en aqulla. [RECIPROCIDAD] La verificacin del acreedor cuyo crdito es p a g a d e r o en el e x t r a n j e r o , y que no p e r t e nezca a un c o n c u r s o a b i e r t o en el exterior, e s t con-
" CNCom, Sala C, 28/3/69, LL, 136-593. 15 Nissen, Concurso de sociedades no constituidas 846.
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regularmente,
LL, 1984-C-
Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1. comentario ai art. 3 o , p. 70.
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dicionada a que se demuestre que, recprocamente, un acreedor cuyo crdito es pagadero en la Repblica Argentina puede verificarse y cobrar - e n iguaies condic i o n e s - en un concurso abierto en el pas en el cual aquel crdito e s pagadero.
[PARIDAD EN LOS DIVIDENDOS] Los cobros de crditos quirografarios con posterioridad a la apertura del concurso nacional, efectuados en el extranjero, sern imputados al dividendo correspondiente a sus beneficiarios por causa de crditos comunes. Quedan exceptuados de acreditar la reciprocidad los titulares de crditos con garanta real.
1. INTRODUCCIN Y ADVERTENCIA. - Al encarar el tema de la territorialidad o extraterritorialidad de los concursos a propsito de este artculo, es frecuente que reverdezcan debates ideolgicos centrados en la insercin de nuestro pas en el contexto internacional, lo cual entorpece en buena medida la comprensin de la temtica involucrada, que es compleja y est, adems, desprovista de soluciones integrales en la legislacin comparada 1 . Ha colaborado, para complicar la cuestin, el hecho de que cuando hubo de reformarse el texto original de la ley 19.551, mediante la ley 22.917, ello ocurriera durante un lamentable perodo de interrupcin del cauce constitucional y -todava peor- en pocas de una gran crisis econmica, en que era notoria la presin de la banca internacional frente a decisiones judiciales, basadas en esta norma, adversas a sus intereses. Tales desgraciadas circunstancias, aprovechadas para atacar 2 -injustamente- los principios legales analizados, no descalifican su propsito ni las soluciones adoptadas. Tngase presente al respecto que el texto originario de la ley 19.551 ofreci grandes mrgenes para interpretaciones desencontradas, \ q u e conducan -en tan delicada cuestin de la quiebra internacional- a riesgosas situaciones de inseguridad jurdica; el texto del art. 4o -se dijo- haba sufrido una erosin interpretativa 3 , de modo que su modificacin, despejando buena parte de tales perplejidades, entraa cierto mrito. Se ver -por lo dems- que las soluciones, aun
Zavala Rodrguez, Cdigo de Comercio y leyes complementarias comentado y concordado, t. VII. p. 113. 2 Maffa, Derecho concursal, t. 1, p. 113. 3 Kaller de Orchansky. Reflexiones sobre el art: V de la ley de concursos antes y despus de su reforma, RDCO, 19SJ-705.
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siendo discutibles, son valiosas y enmarcadas dentro de la doctrina ms aceptada, la cual, conteste o no con el criterio legal, ha sido profusa4. --''<--= > " La ley 24.522, por lo dems, ha mantenido estos principios, refirmando la opinin expuesta.
2. LOS SISTEMAS DE UNIDAD T PLURALIDAD DE LA QUIEBRA DESDE
EL ENFOQUE INTERNACIONAL.
- En los prrafos que seguidamente se desarrollan se encontrarn referencias a sistemas mencionados como de "unidad" y, antagnicamente, como de "pluralidad" de la quiebra. Esos conceptos equivalen, respectivamente, a los conceptos de extraterritorialidad o de territorialidad de los efectos de la falencia en el mbito internacional. Se trata de dos sistemas diversos que pueden encontrarse en las soluciones legislativas comparadas, en cuyo estudio se advierten tambin esquemas mixtos o dualistas5. Siguiendo el didctico y riguroso discurso de la profesora Uzal, podemos definir ambos sistemas conforme al siguiente criterio: a) la teora de la unidad sostiene que los efectos de la quiebra declarada en un pas tiene alcances extraterritoriales comprensivos de todos aquellos pases donde el deudor tenga bienes o deudas; > ) la
4 Alfonsn, Quiebras: la doctrina de Montevideo y los Tratados de 1889 y 1940; Kaller de Orchansky, Rgimen de la quiebra extranacional, LL, 129-1179; Goldschmidt, Sistema y filosofa del derecho internacional privado; Boggiano, Derecho extraterritorial de quiebras, JA, 12-1971-217; Loza, La ley argentina de quiebras y el derecho internacional privado, "Boletn de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales", Crdoba, 1939, ao III, n 1, p. 73; Nadelmann, El tratamiento discriminado de los acreedores extranjeros en las leyes de quiebras, JA, doctrina 1974-477; Martnez del Bosque, Reflexiones en torno al art. 4 de la ley 19.551, LL, 68-805; Bercaitz, La nueva ley de concursos y el derecho internacional privado, LL, 43-1109; Goldschmidt, El art. 4o de la ley 19.551, LL, 100-853; Bidart Campos, El art. 4 de la ley de concursos y la Constitucin, LL, 104-1018 y La ley concursal y los crditos pagaderos en el exterior, LL, 105-593; Costa, Aplicacin del art. 4 de la ley 19.551, LL, 105-896; Aiberti, Es aplicable el art. 4 de la ley 19.551 o, todos los concursos, o solamente a las quiebras?, LL, 1981-A-768; Cmara, El crdito con garanta real sobre bienes en el pas pagadero en el extranjero, es despojado del privilegio especial si el deudor es concursado?, RDCO, 1982-567; Mairal, El tratamiento de los crditos pagaderos en el extranjero bajo la ley de concursos, LL, 1981C-1190; Oneito, Alcances de la preferencia local establecida por el art. 4 de la ley 19.551, LL, 75-767, entre otros. Tonn, Derecho concursal. Instituciones generales, t. I; Rouillon, Cuestiones de derecho internacional privado en la ley concursal argentina, "II Diritto Faiimentare e delle Societ Commereiali", 1985, n 1-2; Fusaro, Concursos. Teora y prctica de la ley 19.551, 3 a ed.; Uzal, Art. 4, ley 19.551 (reformado por la ley 22.917). Algunas reflexiones sobre su filiacin sistemtica, RDCO, 1SS5-527; Weinberg, Derecho de acreedores extranjeros, RDCO, 1985-691. 5
Uzal, Art. 4, ley 19.551 (reformado por la ley 22.917), RDCO, 1985-528.
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teora de la pluralidad de quiebras postula que la quiebra de un sujeto puede ser declarada en todo aquel pas en el que el deudor posea bienes o deudas. Esa declaracin tiene un limitado marco de aplicacin, precisamente circunscripto al pas donde se produjo6. Seguidamente se ver, someramente al menos, la interaccin de ambos sistemas en la disposicin de nuestra ley positiva, dualidad que -de todos modos- no descarta la primaca del principio de la territorialidad7.
3. EFECTOS DEL CONCURSO DECLARADO EN EL EXTRANJERO. - En
el prrafo primero del artculo, que no fue objeto de reforma en 1983 ni en 1995, se determina que basta la declaracin de apertura del concurso en el extranjero, para que el deudor o un acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la Repblica pueda pedir idntica declaracin en el pas. No depende, pues, de que en la Repblica haya incurrido el deudor en cesacin de pagos, pues la causal que hace procedente la quiebra no es dicha cesacin de pagos, sino su falencia declarada en el extranjero. En este aspecto, introduce un elemento del sistema de la extraterritorialidad en el sistema de la territorialidad, pues confiere efectos a la declaracin en el extranjero. Se adopta una solucin que se aparta de la tradicin del derecho argentino plasmada en el art. 7o de la ley 11.719. ste segua el sistema de la territorialidad. La declaracin de la quiebra pronunciada en el extranjero no afectaba a la persona ni a los bienes del fallido, situados en la Repblica8, quien conservaba su plena capacidad, siendo vlidos los contratos que con posterioridad a la falencia anudara en ella9. Si un acreedor local se decida a pedir la quiebra, deba justificar la cesacin de pagos en la Repblica. Ese recaudo no es necesario en la ley vigente, habindose establecido que el deudor y cualquier acreedor estn facultados para requerir la formacin del concurso preventivo o la quiebra en nuestro pas, con el solo recaudo de preexistir otro proceso similar en el extranjero y sin necesidad de acreditar la concurrencia de los otros requisitos exigidos por la ley argentina10. Desde luego que ser imprescindible acreditar la existencia y ejecutoriedad de la sentencia extranjera, segn las normas procesales de cada provincia11.
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Uzal, Art. 4, ley 19.551 (reformado por la ley 22.917), RDCO, 1985-528. Tonn, Derecho concursal, t. I, p. 50 y 51. 3 Kaller de Orchansky, Rgimen de la quiebra extranacional, LL, 129-1183. 9 Kaller de Orchansky, Rgimen de la quiebra extranacional, LL, 129-1183. l Cl a CivCom Mar del Plata, Sala II, 12/8/75, JA, 1976-1-551. 11 Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario al art. 4 o , p. 78.
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La apertura del concurso en otro pas, empero, no implica -mientras no se lo declare en nuestro territorio- efectos decisivos. Para tal caso dispone la parte primera del artculo, con claridad, que el concurso en el extranjero no puede ser invocado en perjuicio de acreedores cuyos crditos deben ser pagados en la Repblica y en tanto estos ltimos pretendan ejercer sus derechos sobre bienes habidos en nuestro pas. Por otra parte, el concurso declarado en el extranjero, mientras no haya idntica declaracin en el pas, no priva de eficacia a los contratos que haya celebrado el concursado. Esos contratos podrn ser ineficaces, en la medida en que los alcance la quiebra que se declare en la Repblica. "Si slo existieran bienes y no acreedores, la quiebra decretada en el extranjero debe surtir todos sus efectos en la Repblica, pues ha desaparecido el fundamento que autoriza la preferencia que la ley consagra a favor del acreedor local"12. En un caso judicial, en que se declar la quiebra del deudor en Brasil, el juez de esa jurisdiccin nombr liquidador para que se hiciera cargo de la sindicatura de la quiebra que se tramitaba en nuestro pas. Se resolvi que ese nombramiento no priva al juez argentino de la atribucin que le confiere en la materia la ley argentina y que a ste le corresponda nombrar al sndico, apoyndose en el acuerdo celebrado con Brasil el 14 de febrero de 1880, ratificado por ley 1052, pues dicho pas no ha ratificado el Tratado de Derecho Comercial de Montevideo de 194013. 4. DISTINCIONES ENTRE LOS ACREEDORES. - C o m o frmula simplificadora se suele utilizar, para la interpretacin de esta norma, la mencin de acreedores locales y extranjeros o, tambin, antagnicamente, nacionales y extranacionales. Pero esa forma de nombrar las categoras que aqu estn en pugna no responde a la realidad normativa. Concretamente, la ley distingue entre acreedores que deben ser pagados en la Repblica por un lado y acreedores, por el otro, que deben ser pagados en el extranjero. "Queda absolutamente descartado el criterio de la nacionalidad para otorgar el carcter de local a un acreedor. Ni la nacionalidad ni el domicilio constituyen en esta ocasin puntos de conexin rele12 Loza, La ley argentina de quiebras y el derecho internacional privado, "Boletn de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba", 1939, ao III, n 1, p. 84. w CSJN, 5/7/72, JA, 16-1972-186 y LL, 148-68; CNCom. Sala B, 18/11/70, JA, 121971-217, con nota de Boggiano, Derecho extraterritorial de quiebras.
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vante" 14 . Por ejemplo: si un argentino domiciliado en la Repblica ha contratado con el deudor que quiebra en ella, que su crdito deba ser pagado en Estados Unidos de Amrica, no entra en la masa concursal ni puede disputar derechos sobre los bienes existentes en el territorio a los acreedores que deban ser pagados en la Repblica. La claridad de la norma, en orden a la pauta distintiva, torna abstracta la discusin abierta, antes de la reforma, sobre la incidencia en el captulo del art. 1216 del Cd. Civil15, debindose dejar en claro que la modalidad de que un crdito sea pagadero en el pas o en el extranjero puede provenir de la convencin realizada por las partes, as como de disposicin expresa de la ley (arts. 747 a 749, Cd. Civil)16. 5. PREFERENCIA Y PLURALIDAD DE CONCURSOS. - La reforma de 1983 (ley 22.917), cuyos principios -en el tema- ha mantenido la ley 24.522, despej aqu tambin la ardua cuestin que se suscitaba en la interpretacin del texto original de la ley 19.551, sobre si la preferencia del acreedor pagadero en el pas funcionaba mediando tambin situacin concursal del deudor en otro Estado, o ella deba tambin consagrarse cuando el concurso slo se haba abierto en la Repblica, temperamento ste que sostuvo la jurisprudencia 17 . La reforma impuso el criterio de que deba posponerse slo a los acreedores pertenecientes a un concurso formado en el extranjero 18 . Sin tal concurso no hay preferencia alguna del acreedor cuya acreencia deba pagarse fuera del pas, debiendo destacarse -adems- la irrelevancia de que ese concurso extranjero sea anterior o posterior al que tramita en la Repblica 19 . Otra cuestin dudosa que se despej a partir de la ley 22.917 fue la concerniente a si la preferencia dada al acreedor pagadero en el pas funciona slo en el caso de quiebra o tambin en el de concurso preventivo. Actualmente, y conforme al tenor literal de la frase inicial del prrafo segundo del artculo, la prelacin slo tiene operatividad una vez declarada la quiebra en el pas 20 . Si media en
Kaller de Orchansky, Rgimen de la quiebra extranacional, LL, 129-1183. Costa, Aplicacin del art. 4" de la ley 19.551, ED, 105-896. 16 Costa, Aplicacin del art. 4 de la ley 19.551, ED, 105-896. 17 CNCom, Sala S, 15/9/83, LL, 1983-D-423. 18 Kaller de Orchansky, Reflexiones sobre el art. 4a de la ley de concursos, antes y despus de su reforma, RDCQ, 1983-705. 19 Kaller de Orchansky, Reflexiones sobre el art. 4 de la ley de concursos, antes y despus de su reforma, RDCQ, 1983-705. 20 Quintana Ferreya, Concursos, t. 1, comentario ai art. 4 o , D. 85. CNCoir, Sala A, 9/5/86. "Covifre SA".
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nuestro territorio la apertura de un concurso preventivo, la verificacin del acreedor pagadero en el extranjero slo se condiciona al recaudo de la reciprocidad. Este requisito apunta a la demostracin por el pretendido acreedor de que si se intenta concurrir a un hipottico concurso en el pas donde es pagadero el crdito, se obtendr igual trato que en nuestro medio. Es importante sealar que esto ltimo funciona cuando no hay concurso en el exterior 21 , y sin distinguir si en nuestro medio el concurso es preventivo o se trata de una quiebra. La ley dispensa ahora, conforme al texto vigente a partir de 1995, acreditar la reciprocidad si el acreedor ejecuta en nuestro pas una garanta hipotecaria o prendaria. Es evidente aqu el propsito del legislador de otorgar siempre una especial tutela a aquel acreedor que se ha ocupado de obtener una preferencia legal, con asiento en una cosa concreta y especifica. 6. ACREEDORES QUE PUEDEN PEDIR EL CONCURSO. - Hemos destacado que, declarado el concurso en el extranjero, puede pedirlo en el pas un acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la Repblica. "Por consiguiente, un acreedor insatisfecho en el concurso extranjero, cuyo crdito debe cumplirse tambin totalmente all, se encuentra imposibilitado de solicitar la apertura del concurso en nuestro pas 22 y slo en caso de que aqu se abra uno nuevo a pedido de otro acreedor, podr concurrir a la masa por su saldo impago"23. Pero con la aclaracin de que esa concurrencia funciona para ser pagado despus de satisfechos todos los crditos que han de cumplirse en la Repblica. Hubo de sostenerse, antes de la reforma de 1983 (ley 22.917, mantenida en el punto por la ley 24.522), la tesis de que los acreedores cuyos crditos deben ser percibidos en el extranjero, slo tienen el derecho de cobrarse individualmente con el remanente 24 . Para tener legitimacin a los fines de abrir el concurso en la Repblica, no interesa dnde se domicilia el acreedor, sino que su crdito deba ser abonado en ella.
Kaller de Orchansky, Reflexiones sobre el art. 4 de la ley de concursos, antes y despus de su reforma, RDCO, 19S3-705. Rouilion, Cuestiones de derecho internacional privado en la ley concursal argentina, "II Diritto Faiiimentare e delle Societ Comir.erciaii", 19S5, n 1-2. 22 Bcr<;aitz, La nueva ley de concursos y el derecho internacional privado, ED, 43-H09. Ver Malfussi, El art. 4o de la ley de concursos 19.551, LL, 149-7SS. 23 Bergaitz. La nueva ley de concursos y el derecho internacional privado, ED, 43-1109. 24 Malfussi, El art. 4o de la ley de concursos 19.551, LL, 149-800.
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7. ACREEDORES QUE DEBEN COBRARSE EN EL PAS Y QUIEBRA DECLARADA EN EL EXTRANJERO. - Escapa a la ley argentina determinar
cules sern sus derechos en aquella quiebra, quedando sometidos a-la ley local. 8. PARIDAD EN LOS DIVIDENDOS. - El ltimo prrafo del artculo que comentamos -originado en la reforma de 1983- introduce una disposicin, tomada del sistema estadounidense, segn se expresaba en la exposicin de motivos de la ley 22.917 (captulo II, 8), que no configura sino la materializacin del principio igualitario que debe presidir necesariamente, en materia concursal, el trato a los acreedores. En la citada exposicin de motivos se manifest que se tiende a provocar una suerte de retorsin, a travs de la retencin de los dividendos a acreedores que obtuvieran la satisfaccin de crditos propios en procedimientos seguidos en otra nacin. El texto legal no es totalmente claro, pero cabe interpretar que a la luz de la regla esencial consagrada en los arts. 16 y 17, que fulmina con la ineficacia a todo pago realizado en violacin de la situacin preexistente de los acreedores concrsales, la hiptesis que aqu se regula es muy peculiar: es el caso en que un acreedor fracciona su crdito, reclamando parte en extraa jurisdiccin y verificando el resto en el concurso abierto en el pas. En consecuencia, si este proceder concede ventajas a tal acreedor, ellas deben retornar en beneficio de la comunidad de acreedores que respetaron el procedimiento colectivo; por tanto, se retendr el dividendo correspondiente al crdito verificado en la quiebra decretada en nuestro medio y se lo repartir entre el resto de los acreedores. Esta interpretacin de la norma es la que se infiere del anlisis de la exposicin de motivos, pero, como se dijo, no parece surgir sencillamente de su tenor, lo cual preanuncia conflictos interpretativos. Se ha afirmado, por ejemplo, que esta retencin de dividendos carece de operatividad en el supuesto en que, sin fraccionar los ttulos del mismo crdito, se persiga la totalidad de la acreencia, a la vez, en el extranjero y en el concurso argentino 25 , criterio que no se advierte compartido por otros autores, a cuyos estudios, por su profundidad, cabe remitir al lector 26 .
23 Rouillon, Cuestiones de derecho internacional privado en la ley concursal argentina, "II Diritto Fallimentare e Delle Societ Commerciali", 1985, n 1-2. 26 Uzal, Art. 4o, ley 19.551 (reformado por la ley 22.917), RDCO, 1985-527.
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PASES SIGNATARIOS DEL TRATADO DE DERECHO COMERCIAL DE MONTEVIDEO DE 1940 1. RBITA DE APLICACIN. PASES SIGNATARIOS. - Destaca el texto de nuestra ley de concursos que rige usin perjuicio de lo dispuesto en los tratados internacionales". Por lo tanto, entre los pases signatarios del mencionado Tratado que lo hubieran ratificado, priman sus disposiciones. Ellos son Argentina, Uruguay y Paraguay. Segn nuestras referencias, no lo han ratificado Bolivia, Per y Colombia, por lo cual siguen ligados a la Argentina por el Tratado de 1889. Sin embargo, dado que este ltimo est destinado a ser totalmente reemplazado por el primero, limitaremos nuestro estudio al de 1940. Aclaramos que si bien dicho Tratado se refiere exclusivamente al concurso o la quiebra del comerciante, corresponde aplicarlo cuando el deudor no lo sea, habida cuenta de la ya mencionada unificacin concursal en nuestro pas (ver art. 2o, LCQ). 2. SISTEMA DE LA UNIDAD. - Es acogido en el art. 40 del Tratado: "Son jueces competentes para declarar la quiebra, los del domicilio del comerciante o de la sociedad mercantil, aun cuando practiquen accidentalmente actos de comercio en otro u otros Estados, o tengan en alguno o algunos de ellos, agencias o sucursales que obren por cuenta o responsabilidad del establecimiento principal". Vale decir que es decisivo determinar, en el caso de actividades continuadas en otro Estado, si se cumplen mediante agencias o sucursales que obren por cuenta o responsabilidad del establecimiento principal. Si es as, todos los efectos de la quiebra alcanzarn a esa sucursal por una razn que se ha considerado decisiva: "la dependencia econmica de la agencia o sucursal ha engendrado en los acreedores una expectativa internacional, una previsin universal que abarc la totalidad del patrimonio, cuyo asiento jurdico se encuentra en el domicilio de su titular"1. Es por ello que se ha resuelto la improcedencia del acuerdo o concordato preventivo intentado ante el juez de una sucursal, me1
Kaller de Orchansky, Rgimen de la quiebra extranacional,
LL, 129-1184.
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diando la falencia declarada en el domicilio del comerciante o de la sociedad comercial 2 . 3. PLURALIDAD COMO EXCEPCIN. - Sin embargo, habr ms de una quiebra en el caso del art. 41 del Tratado: uSi el fallido tiene dos o ms casas comerciales independientes en distintos territorios, sern competentes para conocer del juicio de quiebra de cada una de ellas, los jueces o tribunales de sus respectivos domicilios". La determinacin de la independencia de las casas comerciales pertenecientes al comerciante o sociedad comercial fallida, es una cuestin de hecho que deber resolverse por la prueba y versar sobre la faz de la vinculacin econmica, ponderando otros elementos, como nombres comerciales, marcas de fbrica, contabilizacin de los negocios, afectacin de capitales, etctera. 4. PUBLICIDAD. - Dispone el art. 42 del Tratado: "La declaracin de quiebra y dems actos concernientes a ella cuya publicacin est prescripta por las leyes del Estado en donde la quiebra ha sido declarada, se publicarn en los Estados en donde existan agencias, sucursales o establecimientos del fallido, sujetndose a las formalidades establecidas por las leyes locales". Las agencias o sucursales remiten al art. 40, pero la mencin de establecimiento, que no est en ese artculo, se refiere al art. 41. De donde procede la publicidad, no slo en el caso de la unidad de quiebras, sino tambin en el de pluralidad. No se exige la publicidad en los lugares en que se han realizado actos accidentales de comercio, salvo que all se embargaren bienes, caso en que ella s est dispuesta en el art. 44. 5. MEDIDAS CAUTELARES. - Estn previstas en el art. 43 del Tratado: "Declarada la quiebra en un Estado, las medidas preventivas dictadas en el respectivo juicio, se harn tambin efectivas sobre los bienes que el fallido tenga en los otros Estados, con arreglo a las leyes locales". Es que esos bienes van a ser afectados por la quiebra, contrariamente a lo que sucede cuando se aplican las normas-del derecho argentino interno. Esas medidas exigen tambin una publicidad en los lugares en que se han tomado, a tenor del art. 44: "Una ves cumplidas las medidas preventivas por medio de las respectivas cartas rogatorias, el juez exhortado har publicar durante treinta das en los lugares donde el fallido posea bienes, avisos en los cuales se d a conocer el hecho de la declaracin de quiebra y las medidas que se hubieran dictado". Es la manera
2 CNCora, Sala B, 25/3/71, LL, 143-511.
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de hacer conocer a los acreedores locales dicha medida para que ellos ejerzan sus derechos, sea promoviendo un proceso de quiebra local, en el caso del art. 41, sea concurriendo a la quiebra nica, en el caso del art. 40. 6. PROMOCIN DE LAS QUIEBRAS PLURALES. - Dispone el art. 45 del Tratado: "Los acreedores locales podrn, dentro del trmino de sesenta das, contados a partir de la ltima publicacin a que se refiere el artculo anterior, promover en el respectivo Estado un nuevo juicio de quiebra contra el fallido o concursado civilmente si no procediese la declaracin de quiebra. En tal caso, los diversos juicios de quiebra se seguirn con entera separacin y sern aplicadas, respectivamente, en cada uno de ellos, las leyes del Estado en donde el procedimiento se radica. Asimismo, se aplicarn las leyes correspondientes a cada juicio distinto y separado para todo lo concerniente a la celebracin de concordatos preventivos y otras instituciones anlogas. Todo ello sin perjuicio del cumplimiento de las medidas a que se refiere el art. 43, de lo dispuesto en el art. 47, de este ttulo y de las oposiciones que puedan formular los sndicos o representantes de la masa de acreedores de los otros juicios". Pese a la generalidad de la disposicin, el derecho de iniciar una nueva quiebra slo corresponde en el supuesto del art. 40, pues el art. 48 as lo aclara. Adems, es un derecho que debe ejercitarse en el trmino de sesenta das, contados desde la publicacin de los edictos en los que se haga conocer la declaracin de quiebra que sigan al cumplimiento de las medidas preventivas. Siendo la quiebra declarada en otro Estado signatario la que abre el derecho a la nueva peticin, bastar la presentacin de los edictos para que esta ltima sea admisible, sin necesidad de otros recaudos, como la cesacin de pagos, etctera. Rige el procedimiento local y caben los remedios para conjurarla, como el concordato o acuerdo preventivo, que ningn aliciente tienen para el deudor, puesto que el remanente de sus bienes, si logra cumplirlos, quedar a disposicin del juez que conoce en la quiebra del otro pas (art. 47). 7. ACREEDORES LOCALES. - Coincidiendo con la solucin argentina, dispone el art. 46 del Tratado: "Entindese por acreedores locales que corresponden a la quiebra de un Estado, aquellos cuyos crditos deben satisfacerse en dicho Estado". 8. SOBRANTE DE UNO DE LOS PROCESOS. -Dispone el art. 47 del Tratado: "Cuando proceda la pluralidad de los juicios de quiebra, segn lo establecido en este ttulo, el sobrante que resultare en un
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Estado a favor del fallido, quedar a disposicin del juez que conoce de la quiebra en el otro, debiendo entenderse con tal objeto los jueces respectivos". Ello supondr, en la aplicacin que en la Argentina se haga, que el acreedor que debe satisfacer su crdito en pas no signatario, tendr una accin individual sin contenido, salvo que en todas las quiebras plurales sean satisfechos los acreedores locales y quede un remanente. Se complica la solucin si son ms de dos las quiebras, y debe decidirse a cul de las dems ir el sobrante de una de ellas. No habiendo acuerdo entre todos los jueces, ser el de la quiebra en la que existe sobrante, quien determinar sobre su destino. 9. JUICIO NICO Y PLURALIDAD DE MASAS. - Dispone el art. 48 del Tratado: "En el caso de que se siga un solo juicio de quiebra, porque as corresponda segn l dispuesto en el art. 40, o porque los titulares de los crditos locales no hayan hecho uso del derecho que les concede el art. 45, todos los acreedores del fallido presentarn sus ttulos y harn uso de sus derechos de conformidad con la ley y ante el juez o tribunal del Estado que ha declarado la quiebra. En este caso, los crditos localizados en un Estado tienen preferencia con respecto a los de los otros, sobre la masa correspondiente al Estado de su localizacin". Se dispone que el juicio nico procede en el caso del art. 40 y tambin en el art. 41, cuando los acreedores locales no iniciaron el juicio de falencia en su pas, en el trmino que establece el art. 45. Vale decir que, vencido ese plazo sin el ejercicio de la accin, los acreedores locales pierden el derecho a abrir un proceso de falencia autnomo y deben concurrir al juicio nico. En ste habr pluralidad de masa, siempre que concurran: a) bienes en otro pas, y b) acreedores locales del mismo pas. En tal caso cada masa satisface a sus propios acreedores y si hay remanente pasa a la otra masa.
10. BIENES EXISTENTES EN PASES EN QUE NO SE PROMUEVA JUICIO DE QUIEBRA. - Dispone el art. 51 del Tratado: "Cuando exista plu-
ralidad de juicio de quiebra, los bienes del deudor situados en el territorio de otro Estado en el cual no se promueva juicio de quiebra, concurso civil u otro procedimiento anlogo, concurrirn a la formacin del activo de la quiebra cuyo juez hubiese prevenido". Debe entenderse que se trata de bienes que no soporten un pasivo que constituya una de las masas plurales, que se siga ante el juez del domicilio; pues, en este caso, se destinarn preferentemente al pago de su propio pasivo.
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11. AUTORIDAD DE LOS SNDICOS. - "La autoridad de los sndicos o administradores de la quiebra nica, cualquiera que sea su denominacin o la de sus representantes, ser reconocida en todos los Estados contratantes. Podrn tomar todas las medidas conservativas o de administracin, comparecer en juicio y ejercer las funciones y derechos que les acuerdan las leyes del Estado en donde fue declarada la quiebra; pero la ejecucin de los bienes fuera de la jurisdiccin del juez que entiende en el juicio, deber ajustarse a la ley de la situacin" (art. 49 del Tratado). Las medidas cautelares debern ser pedidas, en la Repblica, a los jueces. La subasta se efectuar con ajuste a nuestra ley de concursos.
12. EJECUCIONES HIPOTECARIAS r PRENDARIAS. - Son excluidas
del fuero de atraccin por el art. 50 del Tratado: "Aun cuando exista un solo juicio de quiebra, los acreedores hipotecarios o prendarios, anteriores a la fecha de la definitiva cesacin de pagos, podrn ejercer sus derechos ante los jueces del Estado en donde estn radicados los bienes hipotecados o dados en prenda". La masa slo tiene derecho sobre el remanente, una vez satisfecho el crdito. 13. MEDIDAS DE CARCTER CIVIL. - Tambin estn previstas en el art. 52 del Tratado: "En el caso de pluralidad de quiebras, el juez o tribunal en cuya jurisdiccin est domiciliado el fallido, ser competente para dictar todas las medidas de carcter civil que le conciernen personalmente". 14. EXTENSIN A OTRAS INSTITUCIONES. - Dispone el art. 53 del Tratado: "Las reglas referentes a la quiebra, sern aplicables en cuanto corresponda, a las liquidaciones judiciales, concordatos preventivos, suspensin de pagos u otras instituciones anlogas contenidas en las leyes de los Estados contratantes". Vale decir que podr promoverse pluralidad de concursos preventivos, en los casos en que sea admisible la pluralidad de quiebra. Igualmente, podr seguirse en la Repblica la liquidacin administrativa, sin perjuicio de la solucin que corresponda en otro pas signatario, cuando en el nuestro exista un establecimiento regido por el art. 41 del mismo Tratado.
TTULO I I
CONCURSO PREVENTIVO
CAPTULO I
REQUISITOS
SECCIN I
REQUISITOS SUSTANCIALES Art. 5o [SUJETOS] - Pueden solicitar la formacin de su concurso preventivo las personas comprendidas en el art. 2 o , incluidas las de existencia ideal en liquidacin. 1. INTRODUCCIN. - L o s procedimientos concrsales tienen como presupuesto la cesacin de pagos (art. I o ), y su objetivo es remover tai estado del patrimonio para devolver al seno de la comunidad econmica, en forma saneada, al deudor que ha atravesado por semejante crisis. El concurso preventivo es uno de los procedimientos estructurados en la ley con ese designio, pudindose dar una primaria idea de su funcionamiento a travs del siguiente esquema ejemplificativo: un sujeto determinado, en estado de cesacin de pagos, considerando la situacin ds su empresa, entiende que le es posible ofrecer una solucin a sus acreedores que no consista en el pago inmediato y total de las deudas que lo agobian y sus intereses. Ello puede consistir en la obtencin de una espera, el logro de una quita, etctera. Por su parte, el acreedor tiene la experiencia de que en
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las quiebras el quirografario difcilmente cobra ntegramente su crdito. Por lo tanto, le conviene un acuerdo en que mediante un sacrificio parcial de sus derechos, tal vez logre no sufrir todo el perjuicio resultante de la quiebra. Contemplando ambos intereses, y tambin el inters general, es que se le acuerda al comerciante, y ahora a todo deudor, el remedio del concurso preventivo. El concurso preventivo (que antes de la abrogacin de la ley 11.719, es decir en 1972, se denominaba convocatoria de acreedores) ha ido mostrando una interesante evolucin que cabe referencias siquiera sea someramente. Desde antiguo se entendi que se trataba de un procedimiento especial, reservado al empresario insolvente particularmente meritorio, segn la definicin de Provinciali. Aquella comprensin llev a que las legislaciones concibieran el instituto con un notorio tinte restrictivo, traslucido esencialmente, en que slo determinado tipo de deudores poda acceder a este sistema de desendeudamiento que era considerado como un "beneficio". Aunque con notable mengua, aquella interpretacin subsisti hasta la reforma de 1983, materializada en la recordada ley 22.917, en la que se abrog, en este artculo, la exigencia para los comerciantes que intentaban este remedio preventivo de que se hallaran matriculados oportunamente y, para las sociedades mercantiles, que estuvieran regularmente constituidas. La remocin de esta pretrita comprensin del concurso preventivo mostr su germen en las propias ideas rectoras que dieron el sustento doctrinario, hacia 1972, a la reforma concursal. La exposicin de motivos de la ley 19.551 sealaba por aquel entonces que, como principio orientador, tena lo que denomin la amplitud de la solucin preventiva. La ley, dijo contemporneamente uno de sus redactores, pretende que la primera solucin sea la preventiva 1 , para lo cual diversific los distintos medios a disposicin del deudor cesante y cambi el sentido de la participacin de los acreedores en la solucin, otorgndoles protagonismo en el remedio de la crisis de su deudor 2 . En la ltima reforma tal criterio de auspiciar y privilegiar la prevencin a travs de este concurso, se adopt con gran valenta. En esa senda, el artculo que aqu se comenta luce desprovisto de cercenamientos para el intento del concurso preventivo, desde el punto de vista del sujeto insolvente, cabiendo incluso agregar que -como
1 2
Alegra, Algunas cuestiones de derecho concursal, p. 93. Alegra, Algunas cuestiones de derecho concursal, p. 90 a 92.
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CONCURSO PREVENTIVO
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se dijo en el anlisis del art. 2 o - hoy son tambin concursables personas en las que el Estado es parte. Ese enfoque es inobjetable, pues implica un modo eficaz de dar respuesta a los modernos conflictos provocados por la cesacin de pagos de la empresa en tanto involucran el inters social. La empresa - e n efecto- constituye una actividad til para la comunidad desde diversos enfoques: el de los trabajadores, el de las empresas concntricas, el de la poblacin vinculada de un modo u otro a esa actividad econmica, etc., todo lo cual hace imprescindible la facilitacin del acceso a este tipo de soluciones, en las que, en ltima instancia, quedarn balanceados los intereses en juego. 2. SUJETOS DEL CONCURSO PREVENTIVO. - Cualquier comerciante -matriculado o n o - puede requerir la formacin de su concurso. Tambin pueden hacerlo las sociedades comerciales y, entre ellas, cabe destacar que estn autorizadas ahora las sociedades en formacin, las irregulares e incluso las de hecho, si quienes comparecen declaran ser sus nicos socios 3 . Es importante destacar la controversia suscitada respecto del concurso preventivo solicitado por el comerciante no matriculado o por una sociedad irregular. Diversos pronunciamientos, en estos ltimos aos, se han referido a la cuestin, advirtindose en ellos cierta resistencia a la admisibilidad de estas solicitudes, basada en la inseguridad que genera la irregularidad del sujeto, frecuentemente acompaada por la ausencia de adecuados registros de sus operaciones, circunstancia que conspira contra la confiable conformacin de los activos y pasivos en el trmite concursal. Una tesis extremadamente restrictiva sostiene que estos sujetos no regulares no pueden acceder al concurso preventivo si no llevan ninguna clase de documentacin relativa a su gestin comercial 4 . Un enfoque antagnico (que por nuestra parte hemos postulado) 5 y claramente ms correspondido con los objetivos de los concursos en general, puntualiza que el art. 13 de la ley falencial no prev en modo alguno que pueda rechazarse la peticin de concurso preventivo por carencias contables.
Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario al art. 5 o , p. 120. * CApelCivCom Rosario, Sala 1,19/12/85, LL, 1987-D-27; GNCom, Sala E, 20/3/87, ED, 125-526. Es de destacar aqu la evolucin que registra la Sala B de la Cmara Comercial de la Capital que se enrol originariamente en la tesis restrictiva (24/2/86, LL, 1987-D-23 y RDCO, 1986-297, con nota de Di lorio, El concurso preventivo requerido por el comerciante no matriculado'), para abandonarla luego en el fallo de la causa "Mazza SA", 23/9/86, LL, 1987-B-43. 5 Gebhardt, El concurso y la quiebra del comerciante no matriculado y de la sociedad irregular, LL, 1987-D-21.
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CONCURSOS y QUIEBRAS
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Esta ltima interpretacin parece ser la que ms adhesiones concita en la doctrina y la jurisprudencia6. Tambin pueden hacerlo los no comerciantes y las personas de existencia ideal de carcter civil, entre las cuales contamos las asociaciones y fundaciones del art. 33, parte 2a, inc. Io, del Cd. Civil; las sociedades civiles o entidades que, conforme a la ley, tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, del art. 33, parte 2a, inc. 2o, del Cd. Civil, etctera. La idea que preside la cuestin, y que por ende ser definitoria en cualquier caso de duda, es que la concursalidad es la norma y la exclusin de tal rgimen la excepcin; as, cabr remitirse a la regla del art. 2o, que -recordmoslo- es la que cierra el paso a determinados sujetos para obtener su concurso 7 , al mismo tiempo que se lo niega a aquellas figuras que precisamente por carecer de personalidad no pueden recurrir a este remedio concedido slo a quienes tienen ese atributo. As, no podrn concursar las sociedades accidentales o en participacin, ni las denominadas agrupaciones transitorias de empresas y las agrupaciones de colaboracin, que carecen - e n principio al m e n o s - de personera distinta de la de sus miembros 8 , aun cuando -con razn- sea cuanto menos dudosa la justicia de esta solucin 9 . 3. SOCIEDADES COOPERATIVAS. - Por aplicacin del citado art. 2o, no es dudoso que estas sociedades pueden pedir su concursamiento preventivo 10 . 4. SOCIEDADES EN ESTADO DE LIQUIDACIN. - Aun cuando hayan cesado en el ejercicio del comercio, se esclarece que las sociedades regularmente constituidas pueden solicitar la formacin de su concurso preventivo, durante todo el proceso de liquidacin. Desde tal comprensin, queda robustecida la opinin relativa al auspicio de la solucin preventiva en cualquier caso, pues el sistema liquidatorio se muestra inidneo para la satisfaccin de los crditos.
6 Cl a CivCom BBtaivca, Sala II, 2/5/86, LL, 1987-D-29; CApelCivCom Mercedes, Sala II, 21/5/87, ED, 125-527. Iglesias, Resea crtica de jurisprudencia, RDCO, 1986-889; Di lorio, El concurso preventivo requerido por el comerciante no matriculado, RDCO, 1986-298; Stempels, La carencia de libros de comercio en el comerciante no matriculado que pide la formacin de su concurso preventivo, RDCO, 1986-626. 7 Maffia, Derecho concursa!, t.-I, p. 255 a 257. 8 Le Pera, Sistema de derecho societario, LL, 1985-D-7R4. 9 Kleidermacher, en Pajardi y otros, Derecho concursu ;. 1, p. 230. 10 Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario al ar. 5 o , p. 124.
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CONCURSO PREVENTIVO
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Por tanto, no tiene validez alguna el criterio que reclamaba correspondencia entre una actividad empresaria y el concurso preventivo. A ste puede acudir cualquier sujeto -aun inactivo- con el solo fin de evitar la liquidacin forzada y permitir un acuerdo con sus acreedores,, aun liquidativo. 5. CONCURSO PREVENTIVO DEL GRUPO DE SOCIEDADES. - L a jurisprudencia anterior a la reforma de 1983, elaborada sobre la base del originario texto del art. 5o, resolvi que era improcedente abrir el concurso preventivo a un conjunto de sociedades que formaban un grupo econmico 11 ; las distintas sociedades componentes -se dijoconservan su personalidad, por lo cual los concursos deban tambin estar separados, sin perjuicio de su concentracin en un solo juez12. Este criterio debe considerarse superado con la actual redaccin de la ley, pues los dos argumentos troncales de aquel criterio reposaban sobre directivas legales hoy modificadas. La cuestin de competencia que se invoc carece hoy de validez, puesto que la admisin legal del concurso preventivo de la sociedad de hecho abre paso -implcitamente- a reglas que no responden a la competencia territorial en favor del juez del lugar de la sede del ente o el de su principal establecimiento, de acuerdo con el art. 3 o , inc. 4o, de la LCQ13. Por su parte, la irregularidad del agrupamiento actualmente tampoco enerva el concurso preventivo 14 . El tema ha sido objeto de especfica y oportuna regulacin en los arts. 65 a 68 de la ley 24.522, a cuyos comentarios nos remitimos. 7. ASOCIACIONES CIVILES. - Desde el punto de vista del patrimonio y de la responsabilidad, acogemos como nuestra la doctrina que reconoce la personalidad de tres especies de asociaciones: "a) Las del art. 33, segunda parte, inc. lo, Gd. Civil, autorizadas expresamente por el poder administrador para funcionar en el carcter de personas jurdicas. b) Las que, sin haber gestionado la pertinente autorizacin estatal, hubieran sido constituidas por escritura pblica o por instrumento privado de autenticidad certificada por escribano pblico (art. 46, Cd. Civil).
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CNCom, Sala D, 31/3/80, ED, 90-371. Bergel, Conjunto econmico y concurso preventivo, ED, 90-369. Gebriardt, insolvencia del grupo empresario, LL, 1985-0-899. Gebhardt, Insolvencia del grupo empresario, LL, 1985-D-899.
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c) Las asociaciones no autorizadas, en cuya constitucin no se hubieran observado las formas establecidas por el art. 46"15. Las tres ostentan personalidad jurdica, tienen patrimonio y pueden contraer deudas, caer en cesacin de pagos y, por tanto, en concurso. Slo que en el ltimo caso, siendo responsables solidaria e ilimitadamente sus fundadores y administradores, no habr cesacin de pagos, mientras ellos no estn tambin en la imposibilidad de pagar, o sea en cesacin de pagos que los involucre en el concurso. 8. SINDICATOS CON PERSONERA GREMIAL. - Pueden ser declarados en concurso, pues son personas jurdicas 16 . En este caso, el concurso del sindicato no afecta su personalidad ni su capacidad para seguir defendiendo los intereses profesionales de los trabajadores agrupados en su seno. Se limita a la afectacin de los bienes de la asociacin civil, para hacer pagos a los acreedores 17 . 9. CONCURSO DE LA SUCESIN "MORTIS CAUSA". - Procede en todos los supuestos en que el causante o su sucesin hubieren incurrido en cesacin de pago, mientras los herederos conserven el beneficio de inventario. Si lo hubieren perdido, y el patrimonio sucesorio se confundi con el de los sucesores universales, no proceder el concurso de la sucesin si todos los herederos no. estn tambin en estado de concurso. En el concurso de la sucesin perdura la preferencia del acreedor que obtuvo la separacin de patrimonios 18 .
Art. 6o [PERSONAS DE EXISTENCIA IDEAL. REPRESENTACIN Y RATIFICACIN] - T r a t n d o s e de p e r s o n a s de exis-
t e n c i a ideal, privadas o pblicas, lo solicita el r e p r e s e n t a n t e legal, p r e v i a r e s o l u c i n , en su c a s o , del rgano de administracin. D e n t r o de los t r e i n t a das de la fecha de la p r e s e n t a c i n , d e b e n a c o m p a a r constancia de la r e s o l u Bouzat, Rgimen de las "simples asociaciones", en Morello - Portas, "Examen y crtica de la reforma del Cdigo Civil", t. I, p. 126. 16 CNCiv, Sala D, 16/9/65, LL, 120-268; Colombo, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, anotado y comentado, t. IV, p. 656. 17 l a InstCivCap, 23/7/63, LL, 120-268. 18 Cfr. Daz de Guijarro, El concurso de la sucesin y su sometimiento a la forma en que se acept la herencia, nota al fallo de la CCivl a Cap, 27/8/37, JA, 59-492 y LL, 7-1067.
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cin de continuar el trmite, adoptada por la asamblea, reunin de socios u rgano de gobierno que corresponda, con las mayoras necesarias para resolver asuntos ordinarios. No acreditado e s t e requisito, se produce de pleno derecho la cesacin del procedimiento, con los efectos del desistimiento de la peticin.
1. PETICIN DICAS. - Ya dijimos DEL CONCURSO PREVENTIVO DE LAS PERSONAS JUR-
que slo el deudor es el legitimado para pedir la formacin de su propio concurso preventivo. ' En el artculo aqu comentado se regula el sistema a que deben ceirse las personas ideales para requerir dicho concursamiento. En ese cometido se aprecia que se ha intentado armonizar el juego interno y externo de los rganos que componen dicho ente moral, poniendo en cabeza de uno de ellos (el rgano de administracin) la decisin de presentarse ante los estrados judiciales; en manos de otro rgano (el que ejerce la representacin legal), se ha dejado la presentacin del pedido ante el juez, mientras que, finalmente, se ha delegado al rgano de gobierno la decisin de proseguir con el juicio colectivo si le satisface lo realizado hasta entonces por los otros dos rganos. La norma, por otro lado, no ha descuidado la eventualidad de maniobras dilatorias promovidas por el ente cesante con abuso del mencionado juego de los rganos; en tal sentido ha establecido un plazo perentorio (art. 273, inc. I o , LCQ), cuya inobservancia hace cesar el concurso iniciado, restringiendo, al mismo tiempo, la posibilidad de reiterar el pedido, puesto que para repetir la solicitud se exigir la decisin previa del rgano social respectivo, as como la inexistencia de pedidos de quiebra pendientes (art. 31, LCQ). 2. REPRESENTANTE LEGAL. - Las personas de existencia ideal se contactan con el mundo exterior a travs de un rgano que las representa. El sujeto que desempea, por disposicin de la ley, dicho rgano, es precisamente el representante legal que debe impetrar el concurso preventivo en sede judicial. Vara en los distintos entes la nominacin del representante legal, conforme a las disposiciones aplicables a cada tipo societario o respecto de las asociaciones, fundaciones o persona jurdica de que se trate. Ejemplificativamente cabe nombrar las sociedades annimas, en las que tiene tal investidura el presidente del directorio; en las sociedades de responsabilidad limitada la tiene el gerente; en las so-
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ciedades en comandita por acciones, el socio comanditado o el tercero designado al efecto; etctera. Es importante destacar que si la representacin fue encomendada, en los respectivos estatutos, a mas de una persona para su ejercicio conjunto, la solicitud de concurso preventivo deben suscribirla todos los designados 1 . 3. RGANO DE ADMINISTRACIN. - La sociedad o persona jurdica es dirigida por un rgano cuyas funciones cumplen los socios o terceros que se designan a ese fin (v.gr., los directores de una sociedad annima), es decir, para la realizacin y administracin de los negocios y operaciones del ente. La ley concursal exige, por lo comn, que este rgano decida previamente a la peticin ante el juez, que la entidad intente su concurso preventivo. Esa resolucin se acreditar, normalmente, mediante copia autntica del acta labrada al encararse esa cuestin por el rgano convocado al efecto en la reunin pertinente. En el artculo comentado se da por implcito que en algunos casos no se requiere esta previa decisin; ello se vincula a que en ciertas personas jurdicas (como las sociedades de inters -colectivas, comanditas simple y de capital e industria-) los rganos de administracin y representacin son coincidentes 2 . No existe disposicin legal que exija el requisito de la total armona entre los socios y la decisin unnime de recurrir a la convocatoria de acreedores 3 ; bastar que la decisin sea adoptada por las mayoras que dispone la ley o, eventualmente, el contrato 4 . 4. ADMINISTRACIN JUDICIAL. - Entre las facultades otorgadas al administrador judicial por el juez que dispuso la intervencin del sujeto, que importan las de velar por la conservacin y reparacin de los bienes que en tal carcter le han sido confiados, debe considerarse incluida la de pedir el concurso preventivo de acreedores del deudor 5 . Al hilo de tal potestad concedida al administrador se ha concluido que tiene igualmente similar facultad un coadministrador judicial para integrar la voluntad societaria en ese sentido, y asimismo
1 Alegra, Algunas cuestiones de derecho concursal, p. 142; Miquel, Representacin unipersonal o plural en la sociedad annima, EDCO, 1981-259. 2 Alegra, Algunas cuestiones de derecho cmicursal, p. 144. 3 CS Mendoza, Saia I, 23/12/68, LL, 135-401. 4 Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario a! art. 6o, p. 129. 5 CNCora, Sala A, 17/2/67, LL, 126-773, 15.181-S.
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para oponerse a tal presentacin en concurso preventivo por diversos medios 6 . 5. SOCIEDADES DE INTERS. - En estas sociedades, entre las que se cuenta la sociedad colectiva, la sociedad en comandita simple y la de capital e industria, la solicitud del concurso preventivo debe ser formulada por su representante legal. Pero, adems, con la presentacin debe acreditarse el previo voto conforme de los socios que representen la mayora absoluta de capital. Suponiendo que se trata de una sociedad colectiva formada por cinco socios, debe acreditarse que el nmero de ellos que represente la mayora del capital ha consentido la presentacin. Si uno de los socios colectivos tiene mayora de capital, basta su presentacin, siempre que adems sea el representante legal de la sociedad. Se entiende por tal al socio que tiene a su cargo la administracin y el uso de la firma social. En ese sentido se resolvi que el socio de la sociedad colectiva que tiene a su cargo la administracin y el uso de la firma social, en forma indistinta con el otro socio, est facultado para pedir la convocatoria de acreedores 7 . Si la representacin de la sociedad ha sido atribuida a ms de un socio en forma conjunta, la presentacin judicial del pedido de acuerdo preventivo debe ser de todos ellos 8 . Adems, estn obligados, para el acogimiento de su pedido, a presentar la prueba fehaciente de haber sido tomada la decisin por la mayora de los miembros de la sociedad. Se exige la mayora absoluta de capital, y la decisin ha de ser tomada en reunin de socios convocada en la forma que estatuya el respectivo contrato (art. 11, inc. 6o, ley 19.550), lo que les da oportunidad de deliberar y votar 9 . A falta de esa constancia autenticada, el pedido de acuerdo preventivo debe ser rechazado in limine, sin que se produzcan los efectos del art. 31 de la ley10. 6. SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. - No puede darse curso ai concurso preventivo de acreedores de la sociedad de resCNCom, Sala A, 26/6/81, LL, 1981-C-435. CNCom, Sala B, 29/2/56, LL, 83-306. 8 Alegra, La presentacin y la ratificacin ciedades, JA, doctrina 1973-643. 9 Alegra, La presentacin y la ratificacin ciedades, JA, doctrina 1973-649. 10 Alegra, La presentacin y la ratificacin ciedades, JA, doctrina 1973-649.
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en el concurso preventivo en el concurso preventivo
de sode so-
en el concurso preventivo de so-
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ponsabilidad limitada, hecha por quien, segn las constancias del Registro Pblico de Comercio y a raz de la cesin de cuotas y modificacin del contrato social, no tiene la direccin tcnica y administrativa de la sociedad 11 . Teniendo representantes conjuntos, tambin se exige la presentacin de todos ellos promoviendo el concurso preventivo. En este caso estn obligados a presentar constancia fehaciente de que la decisin fue tomada por el rgano de administracin, siempre que no lo fueran los representantes que hacen la presentacin. El rgano de administracin resulta del contrato social y de sus modificaciones y la decisin de pedir el acuerdo preventivo se acredita con un testimonio del acta labrada en el respectivo libro rubricado, autenticada por escribano pblico. Es superfluo, en fin, exigir a la sociedad peticionaria del concurso preventivo que est constituida slo por dos socios, a la vez gerentes indistintos, y en tanto ambos pidieron el concursamiento, que tambin realicen la ratificacin del art. 6o de la ley concursal 12 . 7. SOCIEDADES ANNIMAS. - El presidente del directorio es el representante legal en estos entes, lo que no impide que exista una representacin plural fijada en el contrato social. La peticin formulada -en tal caso-, por sus representantes legales, debe serlo en forma conjunta si as se les ha conferido la representacin 13 ; estn obligados tambin a presentar la constancia de la decisin del rgano interno de administracin, o sea, el directorio. 8. SOCIEDADES EN COMANDITA POR ACCIONES. - E l administrador de esta sociedad, cuya designacin no ha sido inscripta debidamente -como tampoco lo fue la cesacin de su antecesor-, carece de legitimacin ante los terceros acreedores y no puede, por ende, peticionar el concurso preventivo 14 . 9. SOCIEDADES COOPERATIVAS. - Por aplicacin subsidiaria a las sociedades cooperativas del rgimen de las sociedades annimas, el presidente del consejo de administracin es el nico que puede pedir la convocatoria, sea con la autorizacin de la asamblea o con la ratificacin ulterior pendiente 15 .
CNCom, Sala B, 30/12/69, LL, 139-677. !2 CNCom, Sala D, 3/8/81, LL, 1982-A-368. 13 Miquel, Representacin unipersonal o plural en la sociedad annima, RDCO, 1981-259. w CNCom, Sala E, 1/4/82, LL, 1982-C-118. 15 CApel Junn, 31/10/68, LL, 133-988, 19.421-S y JA, 1-1969-580; SCBA, 6/8/68, LL, 134-939.
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El representante debe acompaar la decisin del rgano de administracin, que es el aludido consejo. 10. RATIFICACIN. - Incluso antes de la reforma mercantil de 1972, la jurisprudencia exiga al sujeto convocatario que acreditara ratificacin de lo actuado y la autorizacin para la prosecucin del trmite. Se dijo entonces que la ratificacin implica, para las sociedades annimas, una decisin mayoritaria de accionistas que slo cabe tener por expresada cuando se ha manifestado en la forma prevista por el Cdigo de Comercio para la celebracin de las asambleas ordinarias, por lo que no corresponde dar validez a un procedimiento de ratificacin en el que no se cumplieron los recaudos esenciales exigidos por el art. 347 y ss. del Cdigo citado 16 . Este antiguo criterio tiene plena vigencia en la actualidad, por virtud de la ley 19.550 que reemplaz las aludidas regulaciones societarias del Cdigo de Comercio. En tal sentido se ha decidido que si no resulta que los accionistas de la deudora se han constituido en asamblea, de acuerdo con las prescripciones legales, lo que hayan podido manifestar algunos tenedores de acciones, ante un escribano, no suple esa falta de asamblea 17 . Se ha aclarado certeramente, que no se trata de una ratificacin, sino de la decisin social de continuar el trmite1*. Es un acto de la sociedad que ha hecho un pedido de concurso y que, entre otras consecuencias, deber soportar las costas de su presentacin 19 . 11. PLAZO Y FORMA DE ACREDITAR LA RATIFICACIN. - Debe ser acreditada dentro del plazo de treinta das, los que se cuentan desde la presentacin y no desde la fecha de la providencia, ni desde el da en que queda ella notificada de oficio. Por aplicacin del art. 24 del Cd. Civil, el plazo comienza a correr desde la medianoche del da en que tuvo entrada en secretara el respectivo escrito. No interrumpe o suspende el plazo el rechazo inicial del pedido por el juez, si se intenta la apelacin a que se refiere el art. 13, parte 2a, y ella prospera 20 ,
CNCom, Sala B, 20/12/68, LL, 134-995, 19.751-S. CNCom, Sala B, 16/4/69, LL, 135-556. 18 Alegra, La presentacin y la ratificacin en el concurso "preventivo de sociedades, JA, doctrina 1973-650. 19 Alegra, La presentacin y la ratificacin en el concurso preventivo de sociedades, JA, doctrina 1973-650. 20 Alegra, La presentacin y la ratificacin en el concurso preventivo de sociedades, JA, doctrina 1973-650.
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Por aplicacin del art. 273, inc. 2o, slo se computan los das hbiles judiciales 21 . Dentro del plazo mencionado de treinta das, habrn de reali^ zarse los actos societarios de ratificacin y acompaar a los autos el instrumento que los acredite. Seguir vigente la doctrina que considera insuficiente la presentacin de tal instrumento al sndico o a un escribano para su ratificacin 22 . 12. PRUEBA. - Si est acreditado que el rgano pertinente celebr la decisin social de continuar el trmite, mediante copias legalmente vlidas de lo que surge del, libro de actas, tales Constancias deben ser tenidas por expresin fiel de la verdad, salvo prueba en contrario 23 .
13. PERENTORIEDAD DEL TRMINO PARA LA RATIFICACIN. - El
trmino de treinta das es perentorio, resultando extempornea su posterior presentacin 24 . 14. RGANO QUE DECIDE LA CONTINUACIN DEL TRMITE. - Indica el texto que ser la asamblea o reunin de socios que corresponda. Habr que estar a las disposiciones de la ley 19.550 de sociedades comerciales y al estatuto o contrato social. Ser la asamblea ordinaria en las sociedades annimas, en comandita por acciones y cooperativas. Respecto de las de responsabilidad limitada, la reunin se realizar con ajuste a su contrato social. 15. TRMINOS EN QUE SE ACUERDA LA RATIFICACIN. - Puede llevarse a cabo pura y simplemente para continuar el trmite del acuerdo preventivo, pero adems -sin que sea imprescindible- puede dar mandato para proponer determinado acuerdo, o un acuerdo dentro de ciertos y determinados lmites. En ambos supuestos, los representantes de la sociedad presentada deben atenerse a la voluntad del rgano que autoriz la continuacin dei trmite 23 . 16. EFECTOS DE LA RATIFICACIN. - La ratificacin, unida a la publicacin del primer edicto, impide al deudor desistir unilateral21 Alegra, La presentacin y la ratificacin en el concurso preventivo de sociedades, JA, doctrina 1973-650. 22 CNCom, Sala B, 3/4/63, ED, 7-29. 23 CApel junn, 31/10/68, LL, 133-988, 19.421-S. 24 Aplicacin analgica de doctrina de la CNCom, Sala B, 23/4/71, ED, 37-316. 25 Alegra, La presentacin y la ratificacin en el concurso preventivo de sociedades, JA, doctrina 1973-654.
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mente, desde entonces, del concurso 26 . A ese efecto deber, si as lo quiere, cumplir los recaudos del art. 31 de la LCQ. 17. EFECTO DE LA FALTA DE RATIFICACIN. - Como resulta del texto, que no modifica al respecto el rgimen legal anterior, el efecto de la falta de ratificacin se limita a que se debe tener al solicitante por desistido de su presentacin 27 . Adems, por aplicacin del ltimo apartado del art. 31, impide a la sociedad formular una nueva presentacin dentro del ao siguiente, si hay pedidos de quiebra pendientes. Es decir, durante el ao, mediando cesacin de pagos y pedidos de quiebra formulados por acreedores, se les dar curso, y justificados los presupuestos de la quiebra, sta se declarar sin la posibilidad de un nuevo pedido de concurso preventivo. El desistimiento que la norma tiene por operado se produce por ministerio de la ley a partir del vencimiento del plazo, sin necesidad de intimacin alguna28. La nulidad de los actos posteriores puede ser declarada a pedido de quien demuestre inters, como, v.gr., el acreedor peticionante de la quiebra (art. 172, Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin), cuyo trmite fue enervado por el concurso no ratificado. Art. 7o [INCAPACES E INHABILITADOS] - En casos de incapaces o inhabilitados, la solicitud debe ser efect u a d a p o r sus r e p r e s e n t a n t e s legales y ratificada, en su caso, por el j u e z que corresponda, d e n t r o de los t r e i n t a das contados desde la p r e s e n t a c i n . La falta de ratificacin produce los efectos indicados en el ltimo prrafo del artculo anterior. 1. RATIFICACIN. - E l representante legal puede presentarse previamente al juez que entiende en la cratela o inhabilitacin para que lo autorice a pedir el concurso preventivo, o iniciarlo previamente y recabar luego la ratificacin. Si no logra esa ratificacin, se lo tendr por desistido.
2. REPRESENTACIN PROMISCUA DEL ASESOR DE MENORES. - De
la presentacin debe correrse vista al ministerio pupilar. ste in26 Alegra, La presentacin y la ratificacin en el concurso preventivo de sociedades, JA, doctrina 1973-654. 27 CNCom, Sala A, 24/12/70, LL, 145-411, 23.188-S. 28 Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario ai art. 6 o , p. 136.
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tervendr en las etapas del procedimiento, por ejemplo, en el proceso de verificacin con relacin a sus derechos patrimoniales 1 , en la formulacin de la propuesta de acuerdo, en el pedido de desistimiento, etctera.
Art. 8o [PERSONAS FALLECIDAS] - Mientras se mantenga la separacin patrimonial, cualquiera de los herederos puede solicitar el concurso preventivo en relacin al patrimonio del fallecido. La peticin debe ser ratificada por los dems herederos, dentro de los treinta das. Omitida la ratificacin, se aplica el ltimo prrafo del art. 6 o . 1. EL CONCURSO PREVENTIVO DE UN PATRIMONIO. - Ya se mencion, al comentar el art. 2o, que el caso del concurso del patrimonio de la persona fallecida constituye una excepcin al principio de que los concursos estaban reservados para sujetos con personalidad jurdica. La norma aqu comentada fue objeto ya de reforma por la ley 22.917, que simplific notoriamente el sistema anterior sobre la base de una sencilla premisa: mientras subsista la separacin del patrimonio del de cuius respecto del de los herederos, se podr concursar el primero. Al mismo tiempo, siguiendo el camino de la unificacin concursal, el dispositivo legal dej de lado la exigencia de la acreditacin de la calidad de comerciante; actualmente, aun en el supuesto del patrimonio del fallecido no comerciante, es admisible -dada la apertura de la norma- la solucin preventiva. La reforma ha mantenido, pese a slidas razones en contra 1 , la exigencia de que "los dems herederos" ratifiquen o se adhieran a la peticin dentro de un plazo perentorio. Se ha dicho, empero, para atemperar la exigencia legal, que si esa adhesin no se otorga caprichosamente y ello puede poner en peligro la actividad empresarial que interesa a acreedores y a la comunidad, puede el juez soslayarla en atencin al inters general comprometido 2 .
i (Art, V) CNCom. Sala A, 26/2/54, LL, 74-125, JA, 1954-III-226 y GF, 211-185. Fassi, La sucesin por causa de muerte y la convocatoria de acreedores en el proyecto de ley de concursos, LL, 145-645; Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, vol. I, p. 394. 2 Zavala Rodrguez, Cdigo de Comercio, t. VII, p. 236 a 238; Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario al art. 8 o , p. 149.
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2. LEGATARIOS DE CUOTA. - Dada la asimilacin entre su situacin jurdica y la del heredero3, consideramos que se lo debe computar a los efectos de la presentacin y ratificacin. 3. LEGATARIO DE COSA CIERTA. - Si la empresa comercial, una fbrica por ejemplo, o civil, una estancia, ha sido objeto del legado de cosa cierta, y constituye la parte principal del acervo hereditario, no puede negrsele al legatario el derecho a pedir concurso preventivo. 4. CNYUGE. - El cnyuge que no sea heredero, pero con participacin en los gananciales, tambin tiene derecho de pedir el concurso preventivo, si el patrimonio de su cnyuge, comerciante incorporado a la indivisin poscomunitaxia, estaba en cesacin de pagos o cae en ella dentro del plazo fijado por esta norma. Art. 9o [REPRESENTACIN VOLUNTARIA) - L a apertura del concurso preventivo puede ser solicitada, tambin por apoderado con facultad especial. 1. PODER ESPECIAL. - Se trata de un poder otorgado en las condiciones y en los trminos del art. 1881 del Cd. Civil1. El poder especial puede estar contenido expresamente en un mandato general. 2. GESTORES. - En materia de concurso preventivo o quiebra, no est permitida la promocin por gestor, institucin regulada por el art. 48 del Cd. Procesal 2 . Se ha admitido, sin embargo, declarndose nulo todo lo actuado, aun despus de la apertura del concurso y de la designacin del sndico, si no se justifica en trmino la personera ni se ratific lo actuado 3 . El mandatario -de todos modos- debe revestir las calidades de las personas enumeradas en el art. I o de la ley 10.9964.
3 Fassi, Tratado de los testamentos, t. 1, p. 441, n 756 y 758. Doctrina de la CCivl a Cap, 10/6/29, GF, 80-399; CCiv2aCaD, 10/6/48, LL, 51-411: C2aCivCom La Plata, Sala I, 30/6/42, JA, 1942-111-71: Cl a CivCom La Plata, 21/6/55, LL, 79-247 y JA, 1955-III452; CNCiv, Sala B, 5/2/59, LL. 94-231, 1098-S. ! CNCom, Sala A, 28/7/70, ED, 37-148 y LL, 145-364, 27.896-S. 2 CNCom, Sala B, 30/12/69, LL. 139-677; id., Sala A, 26/11/68, LL, 134-1023, 19.938-S. 3 CApel Azul, Sala I, 22/2/73, LL, 152-63, con nota de Rotman, Incumplimiento de representacin prometida. i CNCom, Sala E, 11/5/81, ED, 94-600.
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Art. 10. [OPORTUNIDAD DE LA PRESENTACIN\ - E l conc u r s o preventivo puede ser solicitado mientras la quieb r a n o haya sido d e c l a r a d a . 1. PREEMINENCIA DEL CONCURSO PREVENTIVO SOBRE LA QUIEBRA.
Se advierte en esta disposicin, el auspicio que da el legislador a la solucin preventiva; ella, en efecto, tendr como nica valla insalvable la declaracin de la falencia, puesto que -como es obvio- no pueden coexistir dos procesos que tengan como caracterstica la universalidad (art. I o ). En esa inteligencia y ponderando que se ha suprimido del texto originario la determinacin de un plazo (tres das) para requerir la formacin del concurso preventivo, contado a partir del conocimiento de la insolvencia, cabe reafirmar el criterio de que incluso prevalece la peticin del concurso preventivo cuando, si bien media sentencia de quiebra, ella no ha quedado firme por haberse interpuesto los recursos pertinentes o por estar, simplemente, pendiente el plazo para ello1. Se ha dicho que no puede tener la sentencia de quiebra el atributo de la cosa juzgada, mientras no sea conocida y quede sobre ella la posible interposicin de recursos 2 . Este criterio no es, empero, unnimemente aceptado 3 , existiendo en su contra fallos adversos. Se dijo, por ejemplo, que el plazo para pedir concurso preventivo fenece cuando la quiebra del peticionante ha sido declarada y, por tanto, se lo declar extemporneo si dos das hbiles anteriores al pedido de convocatoria de acreedores, la parte que la formula ha sido declarada en quiebra, mxime si del expediente de la quiebra resulta que esa parte consinti la resolucin que desestim la nulidad del auto de quiebra y el pedido de suspensin del procedimiento 4 . No lo es, si al tiempo de la presentacin slo existe un pedido de quiebra 5 . Conforme a una autorizada opinin, apuntada a resolver eventuales coexistencias desconocidas de una solicitud de concurso con una quiebra recientemente declarada, debe puntualizarse que la preFassi, Concursos civiles y comerciales, 2 a ed-, p. 34. Segal - Kleidermacher, Alcance del art. 10 de la ley 19.551. Prevalencia concursa! preventiva, ponencia en las Jornadas Nacionales de Derecho Concursal, agosto de 1979. 3 Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, vol. I, p. 400; Quintana Ferreyra, Concursos, i. 1, comentario al art. 10, p. 156; Roulon, Peticin de quiebra por acreedor y solicitud de concurso preventivo, ED, 124-813. 4 CNCom, Sala A, 18/3/69, LL, 135-1191, 21.459-S. 5 CNCom, Sala C, 20/5/70, LL, 142-608, 26.302-S.
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sentacion que tiene, segn la norma, prevalencia es la que se efecta ante la dependencia que los reglamentos locales establezcan, aun cuando fsicamente no coincidan con el juzgado competente, y aun en la ignorancia de este tribunal 6 . De todos modos debe armonizarse este dispositivo con el novedoso instituto de la conversin que autoriza a dejar sin efecto la quiebra y transformarla en concurso preventivo (arts. 90 a 93, a cuyos comentarios remitimos). 2. ABOLICIN DE PLAZOS PARA LA PRESENTACIN. - No existe en la ley vigente un plazo para solicitar la formacin de concurso preventivo. La comisin redactora de la reforma de 1983 ya haba destacado su conviccin de que un plazo rgido no contempla muchas veces circunstancias de casos particulares e implica, frecuentemente, el entorpecer medidas de saneamiento que pueden encararse con seriedad a pesar de la cesacin de pagos comenzada 7 . Este sano criterio se advierte enmarcado dentro del principio de conservacin de la empresa y de facilitacin de la solucin preventiva, y ha quedado, por lo dems, ajustado con los aires privatsticos que inspiran la ley actual. No tienen, pues, ya vigencia los criterios que haban destacado que la no recurrencia a la presentacin concursal supone una conducta imprudente, destinada a no embarcarse en pretendidas soluciones que la ley no auspicia 8 . No existe, hoy por hoy, sancin alguna por la demora en la presentacin del concurso. Art. 11. [REQUISITOS DEL PEDIDO] - Son r e q u i s i t o s formales de la peticin de concurso p r e v e n t i v o : 1 ) P a r a los deudores matriculados y las p e r s o n a s de existencia ideal regularmente constituidas, acreditar la inscripcin en los registros respectivos. Las ltimas acompaarn, adems, el i n s t r u m e n t o constitutivo y sus modificaciones y constancia de las inscripciones pertinentes. Para las dems personas de existencia ideal, acompaar, en su caso, los i n s t r u m e n t o s c o n s t i t u t i v o s y sus modificaciones, aun cuando no estuvieran i n s c r i p t o s .
6 Tmffat, Presentacin en concurso preventivo inmediatamente antes de decretarse la quiebra e-a un pedido eri trmite. Diversas cuestiones, LL, 1988-C-831. 7 Exposicin de motivos de la ley 22.917, cap. II, 12. s CNCom, Sala D, 11/7/86, LL, 19S6-S-80.
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) Explicar las causas concretas de su situacin patrimonial con expresin de la poca en que se produjo la cesacin de pagos y de los hechos por los cuales sta se hubiera manifestado. 3) Acompaar un estado detallado y valorado del activo y pasivo actualizado a la fecha de presentacin, con indicacin precisa de su composicin, las normas seguidas para su valuacin, la ubicacin, estado y gravmenes de los bienes y dems datos necesarios para conocer debidamente el patrimonio. Este estado de situacin patrimonial debe ser acompaado de dictamen suscripto por contador pblico nacional. 4) Acompaar copia de los balances u otros estados contables exigidos al deudor por las disposiciones legales que rijan su actividad, o bien los previstos en sus estatutos o realizados voluntariamente por el concursado, correspondientes a los tres ltimos ejercicios. En su caso, se deben agregar las memorias y los informes del rgano fiscalizador. 5) Acompaar nmina de acreedores, con indicacin de sus domicilios, montos de los crditos, causas, vencimientos, codeudores, fiadores o terceros obligados o responsables y privilegios. Asimismo, debe acompaar un legajo por cada acreedor, en el cual conste copia de la documentacin sustentatoria de la deuda denunciada, con dictamen de contador pblico sobre la correspondencia existente entre la denuncia del deudor y sus registros contables o documentacin existente y la inexistencia de otros acreedores en sus registros o documentacin existente. Debe agregar el detalle de los procesos judiciales o administrativos de carcter patrimonial en trmite o con condena no cumplida, precisando su radicacin. 6) Enumerar precisamente los libros de comercio y los de otra naturaleza que lleve el deudor, con expresin del ltimo folio utilizado, en cada caso, y ponerlos a disposicin del juez, junto con la documentacin respectiva. 7) Denunciar la existencia de un concurso anterior y justificar, en su caso, que no se encuentra den-
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tro del perodo de inhibicin que establece el art. 59, 0 el desistimiento del concurso si lo hubiere habido. El escrito y la documentacin agregada deben acompaarse con dos copias firmadas. Cuando se invoque causal debida y vlidamente fundada, el juez debe conceder un plazo improrrogable de diez das, a partir de la fecha de la presentacin, para que el interesado d cumplimiento total a las disposiciones del presente artculo. 1. INTRODUCCIN. - L a norma transcripta establece las exigencias a que debe someterse el pedido de concurso preventivo. El elenco de recaudos que se imponen tiende a que el juez, receptor de la solicitud, juzgue con esos solos elementos sobre aspectos iniciales de la demanda (v.gr., si el sujeto es el de los enumerados en el art. 5o, si es competente, etc.), estandole vedado emprender en tan temprana etapa ninguna actividad investigativa sobre el deudor que sobrepase tales aspectos formales; todo examen u opinin vinculado a los merecimientos del deudor no corresponde a la actividad judicial. Debe aqu recordarse que ha sido uno de los pilares de la reforma de 1995 el cercenamiento de las facultades de los jueces concrsales, as como el paralelo crecimiento del protagonismo de los acreedores, especialmente respecto del concurso preventivo. Todos los requerimientos que debe satisfacer el deudor estn - a d e m s - encaminados a confrontarlos con los estudios que deber realizar, en el desarrollo del proceso, el sndico, concretamente en los dos informes que prevn los arts. 35 y 39 de la ley. En virtud de ello se ha insistido en el orden y la claridad expositiva que debe observar el deudor, de modo que facilite la labor de la sindicatura 1 , as como la de los acreedores cuya decisin es fundamental para la aprobacin del concordato. Hay que destacar que, paralelamente, la jurisprudencia ha marcado una senda en el sentido de no agravar interpretativamente las ya severas exigencias legales para la presentacin en concurso 2 , criterio que es dable aplaudir a la luz del principio de conservacin de la empresa, a que tiende en gran medida el concurso preventivo en su actual concepcin.
CNCom, Sala A, 10/5/79, LL, 1980-B-716, n 1. CNCom, Sala D, 15/4/81, RepED, 15-770, n 4; id., Sala C, 9/6/80, RepED, 14790, n 1; id., Sala B, 17/6/87, LL, 1987-A-59.
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Un importante pronunciamiento judicial ha destacado el correcto mbito en el que este artculo debe ser interpretado, puntualizando que los lmites de razonabilidad de dicho marco normativo exigen tener en cuenta los principios generales orientadores de la ley concursa!, en el sentido de favorecer al comerciante en dificultades para que supere con intervencin judicial su estado de insolvencia, sin perder de vista la suerte de los acreedores, de cualquier naturaleza, que se encuentra indirectamente ligada a la conservacin de la fuente de trabajo 3 . 2. PRESENTACIN INCOMPLETA. - Si la presentacin es manifiestamente deficiente por incompleta, corresponde su rechazo de oficio. No obsta a lo expuesto, la ltima parte del artculo, pues el plazo que se otorga para completar la documentacin no es para salvar olvidos u omisiones, sino para completar recaudos que fundadamente no se han podido cumplir en oportunidad de la presentacin*. No se admiten las omisiones en la presentacin del pedido de convocatoria, aduciendo como excusa razones de urgencia, pues stas no bastan, ya que la ley exige causal debida y vlidamente fundada, la que ser tenida por tal, segn prudente criterio judicial, sin que sea suficiente -insistimos- la mera afirmacin de esas razones de urgencia 5 . Las consideraciones que pueda exponer el juez, centradas en el estado patrimonial de la presentante, exceden los lmites de apreciacin que la ley le confiere para desestimar in limine el pedido formulado; ya puntualizamos que constituy un objetivo de la ley 24.522 acotar las facultades judiciales 6 . Reiteradamente se ha admitido que los recaudos faltantes sean satisfechos en la alzada, concretamente al fundar los agravios de la apelacin contra el auto que deneg la apertura 7 . Hay que sealar que, si bien en forma aislada, tal temperamento ha sido rechazado 8, ello obliga a actuar con sumo cuidado al formular la peticin, para
CNCom, Sala C, 26/2/87, ED, 126-603. Doctrina del fallo de la CNCom, Sala A, 31/3/71, ED, 37-316; id., Sala B, 15/6/66, LL, 124-1124, 14.288-S; id., Sala C, 14/4/69, LL, 135-686. 5 CNCom, Sala B, 3/11/72, LL, 150-538. 6 Mensaje de elevacin del Proyecto al Congreso nacional, cap. I, punto 6.. 7 CNCom, Sala B, 15/4/81, ED, 94-405; id., Sala C, 27/3/81, RevED, 16-197, n 10; id., Sala D. 14/6/79, LL, 1980-C-564, 35.446-S. 8 CNCom, Sala E, 14/9/81, LL, 1981-D-513, con nota laudatoria de Migliardi, Improcedencia de cumplir los recaudos para la apertura del concurso preventivo en la alzada.
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evitar las posibles consecuencias que podran seguirse de la aplicacin del art. 31 in fine de la LCQ.
3. INSCRIPCIN EN EL REGISTRO PBLICO DE COMERCIO. - De-
be acompaarse un certificado de la inscripcin, y no pedir el informe al Registro, pues no es posible cumplir por etapas los recaudos de ley9. En relacin a las sociedades y otros entes ideales, la ley exige que se adjunten los instrumentos constitutivos y los modificatorios, entendiendo empero la doctrina que ello no puede interpretarse estrictamente 10 . . 4. DENUNCIA DEL ESTADO DE CESACIN DE PAGOS. - Carece de un presupuesto legal fundamental el concurso preventivo de acreedores promovido por el deudor, que no se encuentra en cesacin de pagos o en inminencia de estarlo; tales elementos son exigidos como demostrativos de un estado de insolvencia, que a su vez implica la imposibilidad de hacer frente a sus obligaciones11. Se ha considerado que la omisin de la fecha de la cesacin de pagos no es causal, por s sola, del rechazo de plano de un pedido de convocatoria; pero s es harto suficiente cuando media una intimacin al respecto, decretada con ese apercibimiento, pues es un requisito formal de la ley, aparte de ser de la esencia de estos juicios la diligencia del convocatario en el cumplimiento de las obligaciones a su cargo 12 . El cumplimiento del inc. 2 o debe satisfacerse correlacionando la exigencia con lo que la ley, en el art. 79, denomina "hechos reveladores de la cesacin de pagos"; a travs de uno o varios de ellos, la insolvencia se habr puesto de manifiesto y as cabr informarlo detalladamente al juez.
5. ESTADO DETALLADO Y VALORADO DEL ACTIVO Y DEL PASIVO, Y COPIAS DE BALANCES. - Permiten tener un conocimiento actual del es-
tado patrimonial del peticionante y, adems, la historia del desenvolvimiento de la empresa durante el perodo abarcado por tres balances. Por lo tanto, poco interesa que ellos estn alejados en el
9
CNCom, Sala B, 23/8/63, LL, 114-857. 10.245-S; id., Sala A, 17/4/63, JA, 1964-1-
227.
10 Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, vol. I, p. 406; Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario a! art. 11, p. 163. 11 CNCom, Sala A, 18/4/67, LL, 126-702 y ED, 18-611; Bergel, Convocatoria de acreedores sin cesacin de pagos, ED, 19-469. 12 CNCom, Sala A, 30/10/63, LL, 114-861, 10.278-S.
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tiempo por meses cruciales en la marcha del negocio, ya que el estado detallado dar la informacin que falta. El estado actual de los negocios no depende de los balances que se presenten, sino de otro instrumento actualizado relativo al activo y pasivo (art. 11, inc. 3, LCQ). Este estado de situacin patrimonial debe estar acompaado de un dictamen emitido por un contador pblico, exigencia devenida de la reciente reforma, con exclusin de los pequeos concursos (arts. 288 y 289, LCQ). Como en tantas otras ocasiones el requisito est inspirado en la necesaria confiabilidad de los elementos informativos que el deudor debe aportar en su presentacin; y en tal sentido no aparece censurable la intencin. Sin embargo, se avizora que un dictamen puntilloso emitido por profesional independiente puede erigirse, por el tiempo que exige una verificacin apropiada de la razonabilidad de la vasta informacin que se proporciona, en un escollo difcil de superar, el que, por tanto, no aparece correspondido con el criterio de facilitacin de acceso al concurso ni con la rapidez que reclama la situacin de crisis. Autorizadas opiniones, en anlogo sentido, han criticado por innecesario el dictamen en cuestin habida cuenta que el sndico a designarse habr de relevar nuevamente esta informacin, a lo cual se aade un aumento de costos no justificados adecuadamente 13 . Lo importante es que la interpretacin de este requerimiento no sea de tal modo exigente que llegue a conspirar contra el sentido del concursamiento como solucin a una crisis extrema y de premiosa respuesta. Bastara, desde nuestra ptica, que el profesional dictaminante opine sobre la razonabilidad de la informacin, con las salvedades que estime menester, sin que ahonde tan detalladamente sobre valores y situaciones de conservacin de los bienes. Los balances -recurdese- son, entonces, aquellos a que se refiere el art. 48 y ss. del Cd. de Comercio, para los comerciantes individuales, y los regulados en el art. 63 de la ley 19.550 para las sociedades.
6. INDIVIDUALIZACIN DE LOS ACREEDORES. - La ley, en el inc. 5o
de este art, 11, impone identificar con todo detalle a cada acreedor. A los recaudos exigidos desde siempre de individualizacin conforme a monto, causa, privilegios, etc., la ley 24.522 ha aadido la
13 Iglesias, Concursos. Las reformas a la ley, p. 64 y 65; Lorente, Nueva ley de concursos y quiebras, p. 49.
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exigencia de adjuntar un legajo por cada acreedor, con copia de todos los elementos que sustenten esa acreencia. Pretende as el legislador evitar la aparicin de crditos espurios con los que el deudor inescrupuloso pueda digitar el concurso en desmedro de los legtimos acreedores insatisfechos. Incluso el texto determina que el dictamen de contador no slo establezca la correspondencia de tales elementos con los registros contables o documentacin disponibles, sino que, adems, determina la existencia o no de otros acreedores que pueden efectuar reclamos contra el deudor. Esta exigencia no tiene aplicacin en el caso de los pequeos concursos, entendidos por tales los perfilados por el art. 288 (cfr. art. 289, LCQ). Cobran vigencia las reflexiones efectuadas a tenor de similar exigencia respecto del detalle de activo y pasivo, cuyo dictamen profesional tambin reclama la ley (ver pargrafo anterior); la intencin es plausible, pero la solucin costosa y quiz tambin lenta. Cabe aguardar entonces que la aplicacin del dispositivo no se efecte con toda rigurosidad, sino atendiendo al hecho de que, en todo caso, la informacin aqu volcada ser siempre contrapuesta con la que verifique el sndico ulteriormente, junto con el comit de acreedores que -ya veremos- actuar con facultad de analizar eventuales abusos o falsedades utilizadas por el deudor. Sobre el resto de las exigencias contenidas a este inciso mantiene vigente la elaboracin jurisprudencial, a saber: es insuficiente la nmina si adems de sus nombres y domicilios, del monto de sus crditos y las fechas de vencimiento de las obligaciones contradas, se omite denunciar concretamente la causa y origen de ellas14. La simple mencin de la calidad de los crditos denunciados no suple la exigencia de expresar su causa u origen. Esa omisin, unida a la falta de presentacin del balance, justifica el rechazo de pedido de concurso preventivo 15 . Habindose omitido discriminar en la lista correspondiente cules son los acreedores en cuenta corriente y cules con pagar a la vista y, por tanto tambin con respecto a estos ltimos, indicar la fecha de su vencimiento, no se ha cumplido con la exigencia formal que debe reunir la nmina de acreedores 16 . La mencin de diferentes causas como encabezamiento de la lista de acreedores, sin posibilidad de discriminar entre ellos el origen de sus crditos, no cumple con el respectivo requisito legal17.
CNCom. 1085, 18.768-S. 15 CNCom, 16 CNCom, 17 CNCom, Sala A, 29/5/78, LL, 1979-A-580, n 3581; id., id., 29/8/68, LL, 132Sala A, 19/10/66, LL, 125-774, 14.876-S. Sala B, 30/10/63, LL, 115-798, 10.432-S. Sala B, 23/5/69, LL, 136-1075, 22.192-S.
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7. LIBROS DE COMERCIO. - De acuerdo con el inc. 6o, se deben enumerar los libros de comercio y los de otra naturaleza que lleve el deudor con expresin del ltimo folio en cada caso y ponerlos a disposicin del juez. Esto no supone la presentacin de los libros, que siguen a disposicin del juez, pero en poder del presentante 18 . Por lo tanto, no corresponde dar curso al concurso si es insatisfactoria la enunciacin contenida en el escrito de presentacin, en cuanto a la existencia de los libros obligatorios y a la enunciacin del ltimo folio utilizado. Lo expuesto no significa, en principio, entrar a analizar con motivo de la presentacin y para determinar el cumplimiento del recaudo atinente a los libros, su regularidad, antes de la oportunidad del informe del sndico 19 . Un interesante fallo ha resuelto, en favor de la apertura del concurso preventivo, el supuesto en que uno de los libros llevados por la deudora (en el caso uno de actas, no de operaciones) haba sido extraviado; se desestim, en ese caso, la exigencia de acreditar la prdida del libro impuesta en primera instancia, dejando a salvo la valoracin de la trascendencia del problema para la oportunidad de juzgar sobre la homologacin del acuerdo 20 . Este temperamento deviene, actualmente, correspondido con el ostensible auspicio de la ley a la solucin preventiva, en cuyo marco se autoriza la apertura aun frente a carencias contables. 8. DENUNCIA DE CONCORDATO ANTERIOR. - La ausencia de juicio concursal anterior no es dato que, por su falta de mencin expresa, autorice a una desestimacin in limine de la presentacin, mxime si la inexistencia de concordato anterior puede inferirse de los antecedentes relatados en el escrito donde se hizo tal presentacin21. "~^La culminacin del acuerdo preventivo anterior, si lo hubiere, es ahora un dato muy importante debido a que por disposicin del art. 59 de la LCQ no es posible iniciar otro proceso similar si no media un lapso de un ao desde el cumplimiento del primero. Es menester, pues, que se justifique que ese perodo -que la ley llama de inhibicin- ha transcurrido. Es preciso considerar que este flamante dispositivo es aplicable a casos de concursos que finalicen bajo la nueva normativa y que se los intente reiterar; no resulta aceptable que esta directiva legal
18 Aplicacin analgica de doctrina de la CNCom, Sala G, 12/3/70, LL. 139-833, 24.515-S y ED, 31-251. 19 CNCom, Sa!a A, 12/9/69, LL, 137-736, 22.635-S y ED, 29-472. 20 CNCom, Sala D, 20/9/79, LL, 1980-D-338. i CNCom, Sala B, 29/7/70, LL, 144-605, 17.605-S.
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se aplique a casos de concursos tramitados y terminados bajo la ley anterior (19.551), que tena la restriccin que tienen los nuevos concursos que concluyen en los trminos que prev el citado art. 59. Se trata de situaciones consolidadas que la nueva ley no puede modificar retroactivamente. Es por ello que algunas pautas jurisprudenciales elaboradas antes de la ley actual tienen an aplicacin, sobre todo si el concurso anterior fue tramitado antes de la vigencia de la actual ley 24.522. Veamos: el simple agregado a los autos de los comprobantes de pago atribuidos a los acreedores de una anterior convocatoria, no constituye prueba fehaciente de haber dado cumplimiento a un concordato anterior. Tal prueba no puede ser suplida mediante la confrontacin de dichas actuaciones con la documentacin aportada. La invocacin de lo dispuesto por el art. 4017 del Cd. Civil y sus efectos sobre la exigibilidad de las obligaciones contradas est totalmente fuera de lugar22. Desde otro punto de vista se ha dicho, empero, que el cumplimiento del concordato anterior, si se tramit conforme a la ley 19.551, se presume si de las constancias de aquel proceso no surgen evidencias o indicios serios que haya quedado incumplido 23 , criterio que se ve correspondido con ciertas situaciones fcticas que dificultan la prueba acabada del recaudo que estudiamos. Es importante recordar que la exigencia del inc. 7o, aqu comentado, se complementa con la impuesta, en el mbito de la Capital Federal, por el decr. ley 3003/56, en orden al cual, dentro de los tres das de iniciado el pedido de concurso, debe comunicarse lo actuado al Registro de Juicios Universales que, a su vez, informar inmediatamente la existencia de algn proceso similar; actividad que se encamina a conjurar toda posibilidad de existencia de ms de un juicio de ndole universal. En ese sentido, la propia ley concursal, en el art. 295, ha creado un Registro Nacional de Concursos y Quiebras destinado a reemplazar al recin aludido una vez que se lo organice y reglamente.
9. SUPRESIN DE REQUISITOS VINCULADOS AL PAGO DE REMUNERACIONES DE EMPLEADOS Y DE CARGAS SOCIALES. - La ley 24.522 ha supri-
mido el inc. 8o del art. 11 bajo anlisis, que impona gravosos requisitos referentes al pago de los salarios del personal en relacin de dependencia y hallarse al da con las obligaciones emergentes de "leyes sociales" (previsionaies, de obra social, etctera).
22 CNCom, Sala A, 2S/7/70, ED, 33-633. 23 CNCom, Sala C, 23/3/72, LL, 152-515, 30.623-8.
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El dispositivo suprimido haba suscitado fuertes polmicas que hoy son inactuales. Se confrontaban el criterio conservacionista de la empresa con el de la proteccin de los trabajadores y de los organismos dependientes del aporte solidario y puntual de sus integrantes. Ha triunfado en la ocasin el primero de los criterios mencionados, lo cual merece aplauso desde la ptica concursal. Resultaba francamente desencajado de la solucin concursal que, para ofrecer un acuerdo a un grupo de acreedores, deba antes pagarse a otros. No creemos que en el caso se verifique una desproteccin de las fuerzas del trabajo, puesto que sabemos que la puntualidad del salario es defendida mucho mejor en la negociacin que con imposiciones, como la suprimida, que muchas veces, paradjicamente, era una amenaza para la fuente de trabajo de la que emergan los derechos de los empleados supuestamente tutelados. 10. PLAZO PARA EL CUMPLIMIENTO DE LOS REQUISITOS. - Exige la invocacin de una causal fundada que haya impedido cumplirlos. Si la presentacin es muy deficiente, o no se da explcitamente la causal, la peticin no prosperar. Si, en cambio, se concede el plazo, su duracin deber ser siempre de diez das, salvo que el deudor proponga uno menor en vista de la entidad del recaudo insatisfecho o, eventualmente, de la urgencia de la apertura concursal que se postula. 11. ACUMULACIN DE CONCURSOS. - E n supuestos excepcionales corresponde la acumulacin de concursos preventivos. Sera admisible si, disuelta una sociedad de responsabilidad limitada, la piden los socios que se hicieron cargo del activo y pasivo tal como ocurri en casos pretritos. El art. 68 de la LCQ respalda dicho criterio. Antes de la ley 24.522, se ha ido abriendo camino la posibilidad de unificar el tribunal interviniente cuando se trata de vinculaciones societarias ostensibles y manifestadas inicialmente por las propias interesadas, aun a despecho de las regLas de competencia 34 . La prctica judicial fue admitiendo poco a poco la unificacin en un mismo juzgado de concursos de personas slo vinculadas (v.gr., el de los directores de una sociedad annima en el mismo juzgado donde se radicaba el concurso social). En la actualidad, sin modificar tal tendencia, sino acentundola, se ha regulado el concurso en caso de agrupamiento que, ciertamen24 Gebhardt, Insolvencia del grupo empresario, LL, 1985-D-899.
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te, parte de la base de la acumulacin procesal y unificacin en un solo juzgado (cfr. art. 67, LCQ, a cuyo comentario remitimos).
12. TASA JUDICIAL. - De acuerdo con lo resuelto en tribunal
plenario por la Cmara Nacional en lo Comercial respecto de la quiebra, al iniciarse el concurso preventivo, el juicio debe considerarse de valor indeterminado (arts. 5 o y 6o, ley 23.898)25. Pero despus de aprobado el concordato, se completar la tasa judicial hasta cubrir el 1,5% sobre el'monto total de los montos verificados (art. 4 o ). Se ha resuelto que no es una carga excesiva para un deudor concordatario, en quien debe suponerse la posibilidad econmica de hacer frente a gastos previsibles y necesarios para la continuacin de su giro comercial, que guardan relacin con la importancia de dicho giro26. Debe decirse, sin embargo, que este sistema de pago del tributo de actuacin determina una gravosa carga sobre el patrimonio cesante que debe tan tempranamente afrontarlo con riesgo de conspirar contra la solucin concursal paradjicamente auspiciada por la ley 24.522. En orden a esa contradictoria situacin es que cabe aplaudir la ltima reforma del sistema de tributacin, que redujo la alcuota al 1,5% (antes era del 3%), criterio que -de lege ferendadebera ser acompaado con una adecuada dilacin en el tiempo del pago de esta tasa, por ejemplo, hacindola exigible a los noventa das previstos en el art. 54 de la LCQ. Art. 12. [DOMICILIO PROCESAL] - El concursado y, en su caso, los administradores y los socios con responsabilidad ilimitada, deben constituir domicilio procesal en el lugar de tramitacin del juicio. De no hacerlo en la primera presentacin, se lo tendr por constituido en los estrados del juzgado, para todos los efectos del concurso. 1. OTRO RECAUDO. - La ley impone tambin como requisito para la solicitud de concurso preventivo, la constitucin de domicilio del deudor, sus administradores y, si los hubiere, sus socios solidarios. La omisin no determina la desestimacin del pedido, sino el funcionamiento del clsico sistema procesal por el que todas las no- 5 CNCom, en pleno, 9/12/71, LL, 145-129. 26 CNCom, Sala B, 28/6/68, LL, 132-718.
Art.
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tificaciones se cursarn por nota o ministerio legis, lo cual viene a ser consecuencia de la referencia de la ley a la constitucin ficticia del domicilio en los estrados del juzgado, regulada en el mbito nacional por los arts. 41 y 133 del Gd. Proc. Civil y Com. de la Nacin. Desde la ya sealada ptica interpretativa de facilitar la solucin preventiva y a fin de permitir el ejercicio de la defensa en juicio, se considera razonable el criterio jurisprudencial de tener por cumplido este requerimiento con una presentacin notarial, en la que las firmas de los constituyentes del domicilio estn certificadas por el oficial pblico1, lo cual de ningn modo puede considerarse obligatorio, pues la ley no exige ms que un escrito judicial corriente.
CAPTULO II
APERTURA
SECCIN I
RESOLUCIN JUDICIAL Art. 13. [TRMINO] - Presentado el pedido o, en su caso, vencido el plazo que acuerde el juez, ste se debe pronunciar dentro del trmino de cinco das.
[RECHAZO]^ Debe rechazar la peticin, cuando el deudor no sea sujeto susceptible de concurso preventivo, si no se ha dado cumplimiento al art. 11, si se encuentra dentro del perodo de inhibicin que establece el art. 59, o cuando la causa no sea de su competencia. La resolucin es apelable.
1. DECISIN JUDICIAL. - Sobre todo pedido de apertura de concurso preventivo corresponde una decisin judicial acogindolo o rechazndolo, sin que obste a ello la circunstancia de que se hayan hecho otras peticiones de sociedades comerciales ntimamentevinculadas a la del particular que como tal se ha presentado'. En este caso, para llegar a establecer la conveniencia de que los tres
1 1
(Art. 12) CNCom, Sala B, 22/5/68, LL, 134-1009, 19.844-S. CNCom, Sala B, 22/5/68, LL, 134-1009, 19.844-S.
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juicios de concurso preventivo tramiten ante un mismo juez, es preciso que primero se resuelva sobre su apertura o rechazo 2 , lo cual - a la vez- debe ponderarse a la luz de los arts. 65 a 68 de la LCQ. Las facultades que tienen los jueces en el concurso preventivo de acreedores no autorizan a enervar la apertura del juicio, cuando se han llenado los recaudos legales, mediante la exigencia de otros elementos que podran ordenarse con posterioridad 3 . La doctrina ha puntualizado en tal sentido que las causales de rechazo son taxativas 4 . Respecto de tales posibilidades de desestimar el pedido, es oportuno recordar que la reforma realizada por la ley 22.917 haba derogado, como causal de rechazo, la hiptesis del deudor que no lleva los libros de comercio enumerados en el art. 53 del Cd. de Comercio. Si bien el art. 11, inc. 6o, sigue imponiendo una serie de requisitos referentes a los libros contables, al haberse abrogado ese supuesto de rechazo, la exigencia debe ser armonizada con la nueva pauta normativa contenida en el art. 52 de la LCQ: ante eventuales carencias contables, el juez abrir igualmente el concurso; tambin homologar - a su tiempo- el acuerdo, sin importar ya este recaudo si se han obtenido las mayoras respectivas. La reforma de 1983 suprimi tambin la negativa que antes impona este artculo cuando no se constitua domicilio en los trminos del art. 12, a cuyo comentario nos remitimos. 2. CUESTIN DE COMPETENCIA POR INHIBITORIA. - El acreedor que tiene formulada una peticin de quiebra ante juez competente, puede plantear la cuestin de competencia por inhibitoria si el deudor se ha presentado en convocatoria de acreedores ante juez territorialmente incompetente 5 .
3. DEFICIENCIAS EN LA PRESENTACIN DESCUBIERTAS TARDAMEN-
TE. - Abierto el juicio de concurso de acreedores, no es procedente revocar el auto por razones de deficiencias no advertidas al inicio por el juez 6 . En general, se ha dicho que cualquier ulterior descubrimiento de deficiencias, errores o falsedades referentes a los elementos so2 CNCom, Sala B, 22/5/68, LL, 134-1009, 19.844-S. 3 CNCom, Sala C, 3/3/69, LL, 134-1116, 20.574-3. 4 Cmara. El concurso preventivo y la quiebra, vol. I, p. 437; Maffa, Derecho concursal, t. 1, p. 295. 5 CNCom, Sala B, 12/12/69, LL, 139-664. 6 SC Mendoza, Sala I, 12/3/68, LL, 131-866; CNCom, Sala A, 26/6/81, ED, 95-536.
5. Fassi - Gebhardt
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bre los que se pronunci el juicio de mrito que implica la apertura del concurso 7 , no tienen aptitud para retrotraer el trmite judicial.
4 ^ PRESENTACIN COMPLEMENTARLA. - Se ha resuelto que, re-
chazado el pedido de concurso preventivo por no cumplirse recaudos imprescindibles, la presentacin complementaria realizada al tercer da de ser notificado el rechazo autoriza a dar curso al pedido, si con ello se da cumplimiento a los recaudos omitidos 8 . Para llegar a la misma solucin se ha ponderado la entidad del pasivo social 9 . Es ms, recurrido el auto que deniega la apertura del concurso, procede aceptar por razones de orden prctico que en la alzada se acompaen los recaudos faltantes, si al dictarse el auto recurrido el juez omiti pronunciarse acerca de la ampliacin del plazo solicitado por la convocatoria 10 .
5. DILIGENCIA DEL DEUDOR. - El deudor que, a fin de prevenir
la declaracin de su quiebra, recurra al concurso preventivo, debe poner durante el desarrollo de la causa el mximo de diligencia y actividad, a fin de que los trmites propios de dicho procedimiento puedan efectuarse normalmente y respetando los plazos judiciales o legales establecidos a ese efecto 11 . 6. RECHAZO Y QUIEBRA. - Si la peticin no rene los requisitos sustanciales y formales, debe ser rechazada. Cualquiera que sea el defecto de la presentacin, o aun la reticencia maliciosa del peticionante, no cabe la declaracin de quiebra12, salvo que se disponga en proceso ya iniciado a tal fin y una vez firme el rechazo de la apertura del concurso preventivo (art. 10, LCQ). 7. RECURSO DE APELACIN. - El auto que rechaza el pedido de concurso preventivo slo es apelable por el concursante 13 . La apelacin se concede con efecto suspensivo, conforme a la regla genrica del art. 273, inc. 4o; pendiente el recurso, deben paralizarse los pedidos de quiebra pendientes 14 .
Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, vol. I, p. 436. 8 CNCom, Sala B, 12/12/69, LL, 140-760, 24.650-S. 9 CNCom, Sala B, 29/7/70, LL, 144-605, 27.605-S. i" CNCom, Sala A, 13/3/70, LL, 139-825, 24.455-S; id., SalaB, 15/4/81, ED, 94-405. : C.VCom, Sala A, 18/2/71, ED, 38-634; fd., id., 20/11/74, LL, 1975-A-381. 12 ST La Rioja, 11/5/71, JA, 12-1971-706. '3 CCivCom Rosario, Sala I, 21/4/69, Juris, 35-156. 14 Zavala Rodrguez, Cdigo de Comercio, t. VII, p. 258; Mafa, Derecho concursal. t 1, p. 294.
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[RESOLUCIN
DE APERTURA.
CONTENIDO]
Cumplidos en debido tiempo los requisitos legales, el juez debe dictar resolucin que disponga: 1) La declaracin de apertura del concurso preventivo, expresando el nombre del concursado y, en su caso, el de los socios con responsabilidad ilimitada. 2~) La designacin de audiencia para el sorteo del sndico. 3) La fijacin de una fecha hasta la cual los acreedores deben presentar sus pedidos de verificacin al sndico, la que debe estar comprendida entre los quince y los veinte das, contados desde el da en que se estime concluir la publicacin de los edictos. 4) La orden de publicar edictos en la forma prevista por los arts. 27 y 28, la designacin de los diarios respectivos y, en su caso, la disposicin de las rogatorias necesarias. 5) La determinacin de un plazo no superior a los tres das, para que el deudor presente los libros que lleve referidos a su situacin econmica, en el lugar que el juez fije dentro de su jurisdiccin, con el objeto de que el secretario coloque nota datada a continuacin del ltimo asiento, y proceda a cerrar los espacios en blanco que existieran. 6) La orden de anotar la apertura del concurso en el Registro de Concursos y en los dems que corresponda, requirindose informe sobre la existencia de otros anteriores. 7) La inhibicin general para disponer y gravar bienes registrables del deudor y, en su caso, los de los socios ilimitadamente responsables, debiendo ser anotadas en los registros pertinentes. 8) La intimacin al deudor para que deposite judicialmente, dentro de los tres das de notificada la resolucin, el importe que el juez estime necesario para abonar los gastos de correspondencia.
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9 ) Las fechas e n que el sndico deber presentar el informe individual de los crditos y e l informe general. , 1 0 ) La fijacin de una audiencia informativa que se realizar con cinco das de anticipacin al vencimiento del plazo de exclusividad previsto en el art. 4 3 . 11) La constitucin de un comit provisorio de acreedores, integrado por los tres acreedores quirografarios de mayor monto, denunciados por el deudor. 1. APERTURA DEL CONCURSO. -La resolucin no se limita a considerar pertinente la presentacin y a declarar abierto el concurso, sino que contiene las medidas que lo ponen en marcha. 2. SORTEO DEL SNDICO. - Siendo el funcionario protagnico del procedimiento concursal, corresponde no demorar su nombramiento y al efecto se designa audiencia para su sorteo, que debe practicarse con arreglo al art. 253. El sorteo pblico del sndico est rodeado de algunas formalidades que ataen, precisamente, a tal ostensibilidad. Las reglamentaciones locales, normalmente a cargo de las respectivas cmaras de apelaciones, prevn avisos de la fecha y lugar del sorteo. Todo ello determina que al sndico se lo nombre de tres a cinco das despus de la apertura, debiendo aguardarse despus a su notificacin y posterior comparecencia a aceptar el cargo, demoras que deben computarse para interpretar que el plazo que tiene el deudor para publicar los edictos (art. 27) debe en rigor principiar cuando el funcionario sindical acepta el cargo 1 . a peticin del sndico 2 . Obedece a la finalidad de evitar la desaparicin de bienes en caso de ulterior falencia3. Se anotar, no slo contra quien pide su concurso preventivo, sino tambin, en su caso, contra los socios ilimitadamente responsables 4 .
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3. INHIBICIN GENERAL DE BIENES. - Se dispondr de oficio o
Michelson - Reyes Oribe, Una reflexin
sobre la lev de concursos, ED, 43-
1129.
2 Michelson - Reyes Oribe, Inhibicin ED, 45-987. 3 Michelson - Reyes Oribe, Inhibicin ED, 45-987. 4 Michelson - Reyes Oribe, Inhibicin ED, 45-988.
general de bienes en la ley de concursos, general de bienes en la lev de concursos, general de bienes en la ley de concursos,
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No procede contra los directores y sndicos de sociedades annimas 5 . del concurso no obsta a que la prescripcin de las acciones proceda en favor y en contra del presentante. Por lo tanto, ste y sus acreedores deben acudir a los medios pertinentes para interrumpirla, sea iniciando accin, aun ante juez incompetente, sea pidiendo verificacin de crdito al sndico o en el expediente 6 .
5. RECURSOS CONTRA EL AUTO DE APERTURA. INADMISIBILIDAD. 4. APERTURA CIN. - La apertura DEL CONCURSO E INTERRUPCIN DE LA PRESCRIP-
Los acreedores carecen de legitimacin para impugnar la decisin de abrir el concurso preventivo 7 , as como les est vedado oponerse a la peticin del deudor, que slo debe ser evaluada por el juez 8 . El deudor tampoco puede recurrir la apertura decretada a su propio pedido, pero puede desistir del procedimiento si concurren las exigencias del art. 31, con las consecuencias, desde luego, que dicha norma seala en su prrafo ltimo. 6. INTIMACIN A PRESENTAR LOS LIBROS DE COMERCIO. - La intimacin a presentar los libros de comercio tiene un trmino judicial y, por tanto, perentorio 9 . Practicada ella y no presentados los libros, al vencimiento del trmino procede tener al concursado por desistido de su peticin10. No es, en principio, excusable la falta de presentacin de los libros en el plazo de la intimacin; por ejemplo, la manifestacin de que los libros de comercio estn en poder del contador de la convocataria 11 . Excepcionalmente se admiti como excusa la prdida debidamente comprobada de los libros, que impidi su oportuna presentacin 12 .
7. MATIVA. SUPRESIN DE LA JUNTA DE ACREEDORES. AUDIENCIA INFOR-
Una de las relevantes y plausibles novedades aportadas por la ley 24.522 la constituye la eliminacin de la junta de acreedores
5 Michelson - Reyes Oribe, Inhibicin general de bienes en la ley de concursos, ED, 45-988. 6 Argeri, La quiebra, t. I, p. 298. " CNCom, Sala A, 26/6/81, ED, 95-536. 8 CNCom, Sala B, 7/11/77, ED, 76-287. 9 CNCom, Sala C, 5/4/62, LL, 109-967, 8632-S. 13 CNCom, Sala A, 10/8/71, LL, 146-535. 11 CNCom, Sala A, 10/8/71, LL, 146-535. 12 CNCom, Saa A, 24/6/64, LL, 117-532, 11.570-S.
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que, clsicamente en nuestro derecho patrio, deliberaba y votaba el acuerdo ofrecido por el deudor. La prctica fue convirtiendo ese acto procesal en una ficcin (por cuanto los acuerdos eran anudados mucho antes de la audiencia en cuestin) o en un padecimiento intil, donde se invertan muchas horas sin que pudiera obtenerse el objetivo, consistente en la transparente formacin de la voluntad del acreedor. Los acreedores, conforme al nuevo estatuto concursal, se expresan por escrito del modo que lo prev el art. 45, simplemente adhiriendo a la propuesta del concursado. La ley contribuye as a morigerar en alguna medida la sobrecarga de trabajo de los tribunales, al tiempo que ahorra padecimientos a los acreedores que para expresarse deban soportar tediosos trmites. El deudor, por lo dems, tiene un mejor y ms cmodo espacio de negociacin en el que podr desplegar su esfuerzo para lograr la liquidacin de su empresa. El nuevo estatuto concursal prev, en cambio, una junta informativa o audiencia informativa, regulada a tenor del art. 45, prr. 5o. Se trata de un acto procesal del que se rescata slo un aspecto de la superada junta que deliberaba y votaba el acuerdo ofrecido por el deudor. En la actualidad, esa audiencia no requiere ser presenciada por los acreedores, ni siquiera por un mnimo de ellos. Concurrirn obligatoriamente el juez, el secretario, el sndico y el comit provisorio del que seguidamente se dar noticia. La ley prev como temtica de esta audiencia las explicaciones que dar el deudor respecto de la marcha y acogida que tienen sus negociaciones con los acreedores tendientes a que acepten su propuesta. Ciertamente los asistentes podrn indagar al deudor sobre las posibilidades de cumplimiento del acuerdo ofrecido, marcha de la empresa, detalles y modalidades de la propuesta, etctera. Ya veremos que, por omisin (deliberada o no), el legislador no ha previsto consecuencia alguna para el caso de inconcurrencia de los obligados a presenciar el acto o, incluso, para el caso de no celebracin de esta audiencia. Volveremos sobre el tema en el comentario al art. 45 de la LCQ. 8. ACORTAMIENTO DE LOS PLAZOS. - El nuevo texto ha reducido sustancialmente los plazos entre cuyos extremos el juez deba fijar la fecha de concurrencia ante el sndico para la verificacin de crditos. Antes se prevea que aqulla deba ser ubicada por el magistrado entre los quince y cincuenta das de la fecha en que se estimase que se publicaran los edictos. El juez, hoy, a la luz del inc.
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3 del artculo bajo examen, puede escoger slo un plazo que se ubique entre los quince y veinte das del mismo inicio presunto de las publicaciones. La norma se enrola, aparentemente, en la buscada mengua de facultades de los jueces, quienes, por ende, han perdido en el punto casi toda potestad de flexibilidad. La solucin es criticable. No consulta siquiera datos empricos elementales, como, por ejemplo, los frecuentes concursos con varios cientos de acreedores que ahora, al influjo de la impronta de los redactores de la reforma, debieran agolparse ante las oficinas del sndico en largas colas. An vigente la ley 19.551 en la que los plazos eran mayores para la presentacin de acreedores ante el sndico (hasta cincuenta das, como se dijo), los jueces dejaron de lado los lmites temporales de la ley en este aspecto y dictaron medidas ordenatorias (para las que tienen facultades directivas resguardadas por el actual art. 274, LCQ), que amoldaron el proceso a la realidad. se es el camino, a no dudarlo, para supuestos donde la aplicacin de la nueva norma conduzca a resultados disfuncionales. El mero alargamiento, prudentemente dispuesto, de estos plazos no podr generar agravio a ninguno de los afectados por el proceso colectivo, por lo que ni siquiera sera apelable la norma que se dicte en este sentido. 9. EL COMIT PROVISORIO DE ACREEDORES. - En pos de conceder a los acreedores mayor protagonismo en el proceso concursal, el inc. 11 de este art. 14 ha ordenado la creacin de un comit de acreedores a constituirse en todos los concursos, salvo en aquellos que puedan reputarse pequeos, a la luz de las precisiones que al efecto fija el art. 288 de la LCQ. Es provisorio dado que est previsto su reemplazo para el tiempo en que se constituya uno definitivo, que tendr a su cargo la vigilancia del cumplimiento del acuerdo preventivo (art. 45, LCQ). Quiz por la provisoriedad asignada, la ley escoge sus tres integrantes en funcin de la mayor cuanta de los crditos denunciados por el deudor en su presentacin inicial; es decir, sin conocer an la legitimidad de cada uno de ellos. Este comit est llamado a opinar en los casos en que el deudor solicita autorizacin para realizar algn acto excedente del giro normal de los negocios (art. 16, prr. ltimo); debe participar de la junta informativa del art. 45 para aclarar aspectos de la propuesta concordataria y en la que eventualmente se celebre si se configura la hiptesis del art. 48, inc. 3.
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Tiene, en sntesis, facultades informativas y de control, pudiendo incluso contratar profesionales -para el mejor desempeo de su funcin- a cargo de los gastos del concurso. Todo ello est regulado en el art. 260, a cuyos comentarios remitimos al lector.
SECCIN II
EFECTOS DE LA APERTURA
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[ADMINISTRACIN
POR EL CONCURSADO] -
El
concursado conserva la administracin de su patrimonio bajo la vigilancia del sndico. 1. FACULTADES LIMITADAS. - Como en el rgimen anterior, el concurso no trae como consecuencia el desapoderamiento del convocatario, y ste conserva la administracin de sus bienes 1 . Pero sus facultades quedan restringidas, en cuanto le estn vedados ciertos actos (arts. 16 y 17), y debe actuar bajo la vigilancia y el control del sndico. Comentando tales restricciones, cierta jurisprudencia ha establecido que el-eoncursado, como consecuencia precisamente de la apertura del juicio universal, pasa a un estado de capacidad controlada 2 , criterio que se corresponde con la apreciacin de la doctrina de que los cercenamientos que pesan sobre la actividad del deudor concursado no constituyen incapacidades jurdicas 3 . El concepto de administracin ser interpretado restrictivamente; es decir, slo como la posibilidad de realizar los actos y operaciones normales del giro empresario o conexo con dicha actividad y por los que no resulten afectados, directa o indirectamente, los intereses de los acreedores 4 . Se ha admitido que puede: a) otorgar y revocar los mandatos otorgados 5 ; b) deducir acciones judiciales y proseguirlas 6 , y c) negociar letras y pagars 7 .
Argeri, La quiebra, t. I, p. 258; CNCom, Sala A, 25/6/62, LL, 109-974, 8706-S. Cl a CivCom Tucumn, 22/3/82, ED, 99-321. 3 Zavala Rodrguez, Cdigo de Comercio, t. VII, p. 276 a 278. 4 Argeri, La quiebra, t. I, p. 258; CNPaz, Sala IV, GP, 32-131. 3 Argeri, La quiebra, t. I, p. 258; CNCom, Sala A, 20/11/61, LL, 107-250 y GF, 236-138. 6 Argeri, La quiebra, t. I, p. 258; CNPaz, Sala II, 30/12/55, LL, 81-433 y JA, 195611-88. 7 Argeri, La quiebra, t. I, p. 258.
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2. CORRESPONDENCIA EPISTOLAR Y TELEGRFICA. - No es procedente interceptarlas durante el concurso preventivo, lo cual no impide que el sndico, en su funcin de vigilancia, tome conocimiento y analice tanto la correspondencia recibida como la que se vaya recibiendo, relativa a los negocios del concursado 8 . 3. LAS FACULTADES DEL SNDICO. - La ley impone al funcionario sindical la carga de vigilar los negocios del deudor. De ninguna manera reemplaza el sndico al concursado en el desarrollo de su actividad empresaria; el sndico no ser siquiera un coadministrador, razn por la cual no debe inmiscuirse en los negocios ms all del control que le encomienda la ley9, lo que no lo desliga de informar al juez del concurso acerca de cualquier anomala que advierta en la actividad patrimonial, en la medida en que tengan ellas incidencia sobre las directivas de los arts. 16 y 17, pudindose considerar que la omisin de esa informacin al magistrado ser causal de sanciones para el sndico 10 . La constitucin del comit provisorio de acreedores, cuando as corresponda (arts. 288 y 289, LCQ), no modifica este esquema de atribuciones del sndico. Aade, eso s, un rgano que puede requerir informacin del sndico, as como del propio deudor tendiente a proponer medidas, planes, etc. (art. 260). No superpone ni reemplaza en nada la labor del sndico, sino que, a lo sumo, la complementa (v.gr., en el caso del art. 16 infine), aportando el parecer de los acreedores, crucial para la toma de ciertas decisiones en el curso del proceso preventivo. Art. 16. [ACTOSPROHIBIDOS] - El concursado no puede realizar actos a t t u l o g r a t u i t o o que i m p o r t e n alt e r a r la situacin de los a c r e e d o r e s por causa o t t u l o a n t e r i o r a la p r e s e n t a c i n .
[PRONTO PAGO DE CRDITOS LABORALES] El j u e z del concurso a u t o r i z a r el pago de las remuneraciones debidas al trabajador, las indemnizaciones por accident e s , s u s t i t u t i v a del preaviso, integracin del mes del despido y las p r e v i s t a s en los a r t s . 245 a 254 de la ley de c o n t r a t o de t r a b a j o , que gocen de privilegio gene-
8 Torn, La correspondencia epistolar y telegrfica y su proyeccin concursos, LL, 148-1037, V. 9 Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario al art. 16, p. 226. 10 Wiliiams, El concurso preventivo, p. 123.
en los
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ral o especial, previa comprobacin de sus importes por el sndico, los que debern ser satisfechos prioritariamente con el resultado de la explotacin. Para que proceda el pronto pago no es necesaria la verificacin del crdito en el concurso ni sentencia en juicio laboral previo. Del pedido de pronto pago se da vista al sndico por diez das. Slo puede denegarse total o parcialmente mediante resolucin fundada en los siguientes supuestos: que los crditos no surjan de la documentacin legal y contable del empleador, o en que los crditos resultan controvertidos o que existan dudas sobre su origen o legitimidad o sospecha de connivencia dolosa entre el trabajador y el concursado. En e s t o s casos el trabajador debe verificar su crdito conforme al procedimiento previsto en los arts. 32 y siguientes.
[ACTOS SUJETOS A AUTORIZACIN] Debe requerir previa autorizacin judicial para realizar cualquiera de los siguientes actos; los relacionados con bienes registrables; los de disposicin o locacin de fondos de comercio; los de emisin de debentures con garanta especial o flotante; los de emisin de obligaciones negociables con garanta especial o flotante; los de constitucin de prenda y los que excedan de la administracin ordinaria de su giro comercial. La autorizacin se tramita con audiencia del sndico y del comit de acreedores; para su otorgamiento el juez ha de ponderar la conveniencia para la continuacin de las actividades del concursado y la proteccin de los intereses de los acreedores. 1. CRDITOS ANTERIORES Y POSTERIORES A LA PRESENTACIN. -
En la letra del artculo que precede, es tajante la distincin entre las relaciones anudadas por el deudor antes de su presentacin y las celebradas despus de ese hecho. Los terceros que se vinculen con el deudor, despus de presentada la solicitud del art. 11, no sufrirn los efectos que produce el concurso preventivo. Pues si fuera de otro modo, la proclamada administracin de los negocios por parte del deudor comportara un elemento vacuo: nadie contratara con l si quedara automticamente inmerso en el concurso, con lo cual fra-
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casara el intento preventivo. Estos acreedores "posconcursales" asumen, solamente, el riesgo de una eventual quiebra, pero no se los puede someter al concurso preventivo anterior. Los acreedores de causa o ttulo posterior podrn ejercer las acciones judiciales en forma individual contra el deudor, y podrn incluso peticionar la quiebra si no satisface el nombrado sus acreencias. En esa eventual quiebra ulterior carecern, empero, de preferencias 1 . 2. ACTOS PROHIBIDOS. - Existe una correlacin evidente entre la parte primera del art. 16 y el art. 118. En uno y otro est prohibida la celebracin de actos a ttulo gratuito. Frente a una situacin de concurso, no puede el concursado agravar su insolvencia empobrecindose mediante donaciones o liberalidades. Se tendrn, sin embargo, en cuenta motivos morales, como, por ejemplo, el pago del entierro de un ascendiente, o la prestacin de alimentos a quienes tengan derecho a ellos, etctera. Tambin estn prohibidos los actos que alteren la situacin de los acreedores. Tales son: a) El pago de cualquiera de ellos, aun por entrega de bienes. >) El otorgamiento de actos que conviertan en privilegiado un crdito quirografario. Si el acto gratuito se ocultara bajo el disfraz de un acto oneroso, procede la accin de simulacin. 3. PRONTO PAGO DE CRDITOS LABORALES. - El prr. I o de este art. 16 constituye una reformulacin ms acabada del anterior art. 17 de la ley 19.551. En el texto actual se ha tenido como objetivo hacer efectiva la tutela que corresponde al acreedor laboral, aun cuando su crdito tenga origen anterior al concursarrento. En tal sentido se prev un trmite rpido en el cual slo se necesita el dictamen del sndico, sin necesidad de verificacin del crdito (es decir sin recurrencia al procedimiento del art. 32 y ss., LCQ) ni sentencia en juicio laboral previo. Basta la comprobacin del sndico, la cual atender a: a) la debida registracin del crdito en la documentacin del deudor concursado; 5) que no exista contienda sobre la acreencia entre el trabajador y el empleador en concurso (en tal supuesto, la cuestin debe remitirse al proceso verificatorio o, en su caso, a la sentencia laboral si mediara controversia judicial); y c) que no se avizoren du1
CNCom, Sala B, 22/2/74, LL, 154-558.
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das sobre la legitimidad, o aparezcan sospechas de un eventual concierto doloso entre el reclamante y el deudor. La resolucin judicial que se dicte es inapelable (art. 273, inc. 3, LCQ), debiendo el acreedor iniciar el procedimiento del art. 32 (pidiendo la verificacin de su crdito), a cuyo trmino corresponder el pronto pago. 4. ACTOS SUJETOS A AUTORIZACIN JUDICIAL. - L a enumeracin legal es meramente enunciativa, puesto que adems de los mencionados se comprenden tambin los dems que excedan a la administracin ordinaria de su giro comercial, como, por ejemplo, la venta de maquinarias empleadas en la produccin y no destinadas a la venta. Se ha sostenido, incluso, que debe someterse a la autorizacin regulada en este artculo la transferencia del paquete accionario de la sociedad concursada en ciertas condiciones 2 . La autorizacin del juez, precedida de la ponderacin del inters de los acreedores, sustituye a algunas exigencias contempladas en otras legislaciones, como las de la ley 11.8673. La locacin de inmuebles debe considerarse, a este fin, un acto de disposicin 4 , mxime si el bien respectivo se vincula a la explotacin y el alquileTo' margina de ella. 5. TRAMITACIN. - Se prev una tramitacin breve, en la cual debe ser odo el sndico y el comit provisorio de acreedores si se lo ha constituido. Si, en efecto, el comit provisorio no fue integrado sin que al respecto exista responsabilidad del deudor, cabe que el juez prescinda de esa opinin y resuelva con la premura que requiere la circunstancia. La facultad judicial de autorizar el acto ya no requiere la concurrencia de necesidad y urgencia evidentes. Se concede slo cuando resulta imprescindible para la continuacin de las actividades del deudor o en resguardo de los intereses del concurso, ahora claramente identificados por la ley como los intereses de los acreedores, razn por la cual es relevante la opinin del comit, siempre que -reiteramos- est actuando.
2 Foiguel Lpez, Transferencia de paquete accionario y concurso ED, 85-891. 3 Alegra, La transferencia de fondos de comercio en casos de Aplicabidad de la ley 11.867, LL, 1977-B-334. 4 Argeri, La quiebra, t. I, p. 329.
preventivo, concursos.
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Art. 17. [ACTOS INEFICACES] - Los actos cumplidos en violacin a lo dispuesto en e l art. 16 son ineficaces de pleno derecho respecto de l o s acreedores.
[SEPARACIN DE LA ADMINISTRACIN] Adems, cuando
el deudor contravenga l o establecido en los arts. 16 y 25 o cuando oculte bienes, omita las informaciones que el juez o el sndico le requieran, incurra en falsedad en las que produzca o realice algn acto en perjuicio evidente para l o s acreedores, el juez puede separarlo de la administracin por auto fundado y designar reemplazante. Esta resolucin e s apelable al solo efecto devolutivo, por el deudor. Si se deniega la medida puede apelar el sndico. El administrador debe obrar segn lo dispuesto en los arts. 15 y 16.
[LIMITACIN] De acuerdo con las circunstancias
del caso, el juez puede limitar la medida a la designacin de un coadministrador, un veedor o un interventor controlador, con las facultades que disponga. La providencia e s apelable en las condiciones indicadas en el segundo prrafo. En todos los casos, el deudor conserva en forma exclusiva la legitimacin para obrar, en los actos del juicio que, segn e s t a ley, correspondan al concursado. 1. INEFICACIA Y NULIDAD. - El texto distingue la ineficacia de la nulidad. Se las diferencia sosteniendo que en la nulidad o invalidez falta o se encuentra viciado alguno de los elementos esenciales, o hay carencia de uno de los presupuestos necesarios para el tipo de negocio a que pertenece; en tanto que en la ineficacia los elementos esenciales y los presupuestos de validez no merece objeciones, pero una circunstancia extrnseca impide la eficacia del acto respecto de ciertos sujetos. "As, en tanto que en el negocio nulo existe inidoneidad para producir los efectos del tipo, en el ineficaz se ha establecido vlidamente el vnculo nter partes, siendo, por ende, vlido el acto; o sea, en el acto invlido los efectos no se producen desde el inicio y no se producirn jams, mientras que en el ineficaz se tiene en consideracin el funcionamiento de un negocio vlido que pueda agotarse, sea positivamente en la produccin de
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efectos, sea negativamente con la no concrecin de los mismos, sin mengua de su validez 1 . De acuerdo con estas ideas, ciertos actos son inoponibles a los acreedores, pero plenamente vlidos entre las partes. Homologado el acuerdo preventivo, por ejemplo, y cumplidas sus clusulas por el convocatario, los actos de ste inoponibles a los acreedores quedarn plenamente consolidados. Los acreedores no necesitan de ninguna accin revocatoria para oponerse a la ineficacia del acto, sino que les basta pedir las medidas que restituyan el bien a la masa concursal. Cabe aadir adems que la ineficacia que establece la norma opera irreversiblemente, aun cuando no exista perjuicio para los acreedores o pueda determinarse el destino dado a los fondos supuestamente obtenidos con la operacin prohibida por la ley2. Es decir, los casos que analizamos son anlogos a los del art. 118, al cual remitimos, bien que con la aclaracin de que en esos supuestos s es preciso que medie perjuicio. Consideramos razonable, adems, que tambin se admita la recurribilidad por va incidental de esas medidas de restitucin. 2. SEPARACIN DE LA ADMINISTRACIN. - El marco dentro del cual se ejerce la facultad judicial de separar al concursado de la administracin es amplio, pero debe ejercrsela en auto fundado. Los motivos deben ser graves, pues para situaciones que no sean tales, queda la posibilidad de nombrar un coadministrador, un veedor o un interventor controlador. 3. DESIGNACIN Y FUNCIONES DEL ADMINISTRADOR. - La designacin es facultativa del juez y puede recaer en cualquier persona que ste repute idnea, ya que no se aplica, en principio, el art. 259, previsto para hiptesis distintas. Cumple sus funciones dentro de los lmites fijados por los arts. 15 y 16 a la administracin del concursado. 4. COADMINISTRACIN. - Si es nombrado un coadministrador, ste deber actuar en forma conjunta con el concursado, y las funciones de ambos quedan sujetas igualmente a los arts. 15 y 16. 5. VEEDOR O INTERVENTOR CONTROLADOR. - E n estos casos,.la administracin queda en manos del concursado, pero adems de
1 Fargosi, La nocin de actos ineficaces y el anteproyecto mercantiles, LL, 140-1283. 2 CiNCom, Sala A, 11/12/86, ED, 122-642.
de ley de concursos
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la vigilancia del sndico, queda sometida a la del veedor o interventor controlador. Al hacer el nombramiento el juez determina las facultades.
6. SUBSISTENCIA DE LAS FACULTADES DEL COMIT DE ACREEDO-
RES. - Este rgano no pierde ni ampla sus facultades en caso de que el juez aplique cualquiera de las sanciones comentadas. Sus funciones no son suplidas ni se superponen con ninguno de los posibles grados de la intervencin que disponga el magistrado.
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[SOCIO CON RESPONSABILIDAD ILIMITADA.
EFEC-
TOS] - Las disposiciones de los arts. 16 y 17 se aplican respecto del patrimonio de los socios con responsabilidad ilimitada de las sociedades concursadas.
1. EQUIPARACIN DEL socio CON RESPONSABILIDAD ILIMITADA AL CONCURSADO. - Obedece a que su patrimonio puede llegar a respon-
der por las deudas de la sociedad en caso de falencia. Siendo as, le est prohibido realizar actos a ttulo gratuito referidos a su patrimonio individual, y no puede pagar ni a sus acreedores ni a los de la concursada, ni convertirlos de quirografarios en privilegiados. Necesitan autorizacin para realizar los actos del art. 16, prr. 2o. Est sujeto a ser apartado de la administracin de su patrimonio individual, mediante el nombramiento de administrador, o a la disminucin de sus facultades por la designacin de un coadministrador, o a quedar sujeto al control de un veedor o interventor.
Art. 19. [INTERESES] - La presentacin del concurso produce la suspensin de los intereses que devengue todo crdito de causa o ttulo anterior a ella, que no est garantizado con prenda o hipoteca. Los intereses de los crditos as garantizados, posteriores a la presentacin, slo pueden ser reclamados sobre las cantidades provenientes de los bienes afectados a la hipoteca o a la prenda.
[DEUDAS NO DINERARIAS] Las deudas no dinerarias son convertidas, a todos los fines del concurso, a su valor en moneda de curso legal, al da de la presentacin o al del vencimiento, si fuere anterior, a opcin
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del acreedor. Las deudas en moneda extranjera se calculan en moneda de curso legal, a la fecha de la presentacin del informe del sndico previsto en el art. 35, al solo efecto del cmputo del pasivo y de las mayoras. 1. SUSPENSIN DEL CURSO DE LOS INTERESES. - La norma es categrica y no deja margen a ninguna controversia sobre el momento de operarse la suspensin del curso de los intereses 1 . Ella tiene lugar el da de la presentacin del concurso, bien que como efecto de la apertura. Si el concurso preventivo desemboca en la quiebra, proceden los intereses desde el da de la presentacin del concurso hasta la fecha de la declaracin de la quiebra 2 . El sndico debe, en tal caso, recalcular el monto de los crditos (art. 202, LCQ). Esta suspensin, en la que parece quedar comprendida cualquier actualizacin de los crditos, tiene el designio de facilitar la solucin preventiva y, al mismo tiempo, cristalizar en determinada fecha el pasivo del deudor, a fin de consagrar el principio liminar de la igualdad de trato de los acreedores. La suspensin no es, empero, absoluta: debe considerarse que si en la ulterior propuesta_que el deudor presente a los acreedores no se contempla algn tipo de accesorios, stos, sobre todo en pocas de inflacin o de altas tasas de inters, no votarn favorablemente el concordato, con lo cual cualquier intento de pagar cifras nominales o inclusive sujetas a quitas y esperas, fracasar, no ya por disposicin de la ley, sino por la actitud de los acreedores al evaluar su voto. Debe decirse, sin embargo, que este esquema de cristalizacin del pasivo que tuvo siempre fundadas razones no slo de practicidad, sino tambin sustantivas, en orden a la impotencia patrimonial (que tornara inoperantes nuevas cargas en el pasivo), se encuentra erosionado luego de una marcada crisis evolutiva, superada a partir de la estabilidad econmica lograda en el pas o a partir de 1991. La ley de convertibilidad de la moneda (ley 23.928) hizo perder actualidad a las elaboraciones doctrinarias y jurisprudenciales tendientes a dar respuesta a las consecuencias de la inflacin. En este
1 Ver ei estado de la doctrina judicial antes de la ley 19.551 en Cornu Labat, El curso de los intereses en la quiebra y en la convocatoria de acreedores, ED, 21-908. Ver, ademas, al acogimiento de a doctrina que las haca correr hasta el da de la junta de vericacin de crditos en el rgimen de la ley 11.719: CNCom, en pleno, 27/8/73, LL, 152-233. 2 CNCom, Sala B, 21/9/72, LL, 151-438.
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comentario slo a ttulo de antecedente se refleja una sntesis de esa problemtica, que cabe aguardar que no vuelva a aparecer en nuestro pas. -->x -,. Cabe sealar que fue la Corte Suprema de Justicia de la Nacin la que abri diversos rumbos que llevaban a trasladar a la materia concursal su ya inveterado criterio de que la actualizacin de los valores monetarios no constituan gravmenes sobre el patrimonio, sino, solamente, la expresin real e intangible a travs del tiempo de una obligacin dineraria. En orden a ello, haba sostenido ese alto tribunal que la regla suspensiva de los intereses no se refera a la actualizacin monetaria de los capitales. Esa doctrina fue inicialmente sostenida en casos de crditos privilegiados 3 , pero es evidente que desde tal comprensin no haba obstculo para extender la actualizacin a los crditos quirografarios 4 . La propia Corte avanz en tal sentido y respecto de crditos comunes, aunque en lo que estrictamente se refiere al cmputo de mayoras y al lmite de la quita concordataria a que haca referencia el art. 44, prr. 2, de la ley 19.5515. La Cmara de Apelaciones en lo Comercial de la Capital, en fallo plenario del 2/11/89 (autos "De Tommaso, Jorge") ratific tal criterio. Las clusulas estabilizadoras de origen contractual y la indexacin de los crditos estn hoy prohibidas por la ley 23.928, de suerte que -cabe insistir- son inactuales tales reflexiones. 2. CRDITOS GARANTIZADOS CON PRENDA O HIPOTECA. - Esta disposicin debe ser correlacionada con el art. 245 de la ley. Ambos crditos siguen devengando intereses en tanto ellos puedan ser abonados, mediante la subasta de los bienes afectados al privilegio. Agotado el producido de la subasta, si queda un saldo impago, sea por capital o por intereses, es un crdito quirografario y como tal no da derecho a percibir de la masa suma alguna por intereses. Vale decir, que si el saldo es por capital, entrar en el prorrateo con los dems crditos quirografarios. Si es por intereses, se lo considerar extinguido. 3. CRDITOS LABORALES. - El nuevo estatuto concursal no lo ha establecido especficamente, pero este tipo de acreencias han sido excluidas de la regla general impuesta en este artculo, aten a CSJN, 10/3/87, JA, 1988-1-111; id., 1/4/86, LL, 1986-D-114 y ED, 123-678, n 378
y 607.
4 Fernndez Moores, Procedimiento concursal. depreciacin monetaria, "Impuestos", n 10, p. 1775. 5 CSJN, 11/8/87, "Lavl", JA, 1987-IV-211.
Privilegios
y actuacin
por
6. Fassi - Gebharnt.
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diendo a diversos fundamentos: su carcter alimentario y la especial tutela que el propio ordenamiento concursa! le concede (v.gr., en el art. 16). Precisamente, antes de la ley 24.522, un fallo plenario de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, del 2/11/89, en la causa "Seidman y Bonder SCA s/concurso preventivo", ha establecido que los intereses componentes de las acreencias laborales participan del carcter extraconcursal de sus principales y, consecuentemente, no se hallan sujetos a limitaciones provenientes del actual art. 19 de la LCQ. Esta doctrina no fue modificada y est vigente, ya que las bases hermenuticas que le dieron vida siguen intactas. 4. DEUDAS NO DINERARIAS. - S e las considera deudas de valor, en el sentido de que habrn de ser apreciadas en dinero, en una suma a determinarse, y se establece que, a los fines del concurso, ese valor se fijar en moneda de curso legal al tipo del da de la presentacin o al del vencimiento si fuera anterior, a opcin del acreedor. El caso de marras concierne a deudas en especie, diversas de las dinerarias y a obligaciones de hacer. 5. DEUDAS EN MONEDA EXTRANJERA. - Se dispone que al efecto del cmputo del pasivo y de las mayoras, las deudas en moneda extranjera se calculan en moneda de curso legal. No prev la ley cmo se pagarn, lo cual depender de la solucin que se d al problema del tipo de cambio con que deben abonarse las obligaciones convenidas en moneda extranjera. Solucin sobre la cual incidir, tambin en el caso de acuerdo preventivo, la necesidad de resguardar la igualdad entre los acreedores, pues no es equitativo que los crditos en moneda nacional queden privados de intereses, y los en moneda extranjera sigan eventualmente creciendo por la oscilacin del valor de la divisa, llevando a la quiebra de la empresa, lo cual debe tenerse en cuenta a los fines los arts. 41 y 42 de la LCQ. El clculo en moneda nacional que se hace a los efectos del cmputo del pasivo y de las mayoras, no hace cosa juzgada; en sntesis, la cuestin se resuelve conforme lo dispuesto por el art. 617 del Cd. Civil, y a que el concordato no modifica lo que dispone el art. 740 de ese Cdigo, que manda entregar la misma cosa a cuya entrega se oblig el deudor. Esta solucin est generalizada en la jurisprudencia 6 , pero subsisten las corrientes doctrinarias que intentan hacer prevalecer el
6 CNCom, Sala C, 27/3/84, LL, 1984-C-80.
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principio del trato igualitario a los acreedores, en virtud de lo cual la conversin se debera hacer, con carcter definitivo, a la fecha de apertura del concurso preventivo7. Distinta es la solucin en el caso de quiebra. En tal supuesto, la conversin debe ser efectuada al tipo de cambio vigente al da de la declaracin de la quiebra8. Para ello se tendr presente que la previsin de la parte segunda del art. 19 es para el supuesto de concurso preventivo y no de quiebra y que, sobrevenida sta, todas las obligaciones se consideran exigibles (art. 127, LCQ). Vinculado con el tema, cabe destacar que el acertado criterio judicial en virtud del cual si el acreedor, antes del concurso del deudor, convirti su crdito en moneda extranjera a moneda nacional no puede luego, en sede concursal, verificar su crdito conforme a la divisa de origen9.
Art. 20. [CONTRATOS CON PRESTACIN RECPROCA PEN-
DIENTE] - El deudor puede continuar con el cumplimiento de los contratos en curso de ejecucin, cuando hubiere prestaciones recprocas pendientes. Para ello debe requerir autorizacin del juez, quien resuelve previa vista al sndico. La continuacin del contrato autoriza al cocontratante a exigir el cumplimiento de las prestaciones adeudadas a la fecha de presentacin en concurso bajo apercibimiento de resolucin. Las prestaciones que el tercero cumpla despus de la presentacin en concurso preventivo, y previo cumplimiento de lo dispuesto en este precepto, gozan del privilegio previsto por el art. 240. La tradicin simblica anterior a la presentacin, no importa cumplimiento de la prestacin a los fines de este artculo. Sin perjuicio de la aplicacin del art. 753 del Cd. Civil, el tercero puede resolver el contrato cuando no se le hubiere comunicado la decisin de continuarlo, luego de los treinta das de abierto el concurso. Debe notificar al deudor y al sndico.
7 Becgel - Sajn - Rubn, ponencia en el Congreso Argentino de Derecho Comercial, Bs. As., octubre de 1984. 8 CNCom, en pleno, 14/4/69, LL, 135-278. 9 CNCom, Sala B, 11/4/86, LL, 1986-D-4U.
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[CONTRATOS DE TRABAJO] La apertura del concurso preventivo deja sin efecto los convenios colectivos vigentes por el plazo de tres aos, o el de cumplimiento ~ del acuerdo preventivo, el que fuere menor. Durante dicho plazo las relaciones laborales se rigen por los contratos individuales y la ley de contrato de trabajo. La concursada y la asociacin sindical legitimada negociarn un convenio colectivo de crisis por el plazo del concurso preventivo, y hasta un plazo mximo de tres aos. La finalizacin del concurso preventivo por cualquier causa, as como su desistimiento firme impondrn la finalizacin del convenio colectivo de crisis que pudiere haberse acordado, recuperando su vigencia los convenios colectivos que correspondieren.
[SERVICIOS
PBLICOS]
No pueden suspenderse los
servicios pblicos que se presten al deudor por deudas con origen en fecha anterior a la de la apertura del concurso. Los servicios prestados con posterioridad a la apertura del concurso deben abonarse a sus respectivos vencimientos y pueden suspenderse en caso de incumplimiento mediante el procedimiento previsto en las normas que rigen sus respectivas prestaciones. En caso de liquidacin en la quiebra, los crditos que se generen por las prestaciones mencionadas en el prrafo anterior gozan de la preferencia establecida por el art. 240. 1. CONTRATOS EN CURSO DE EJECUCIN. - N o se trata de los contratos no cumplidos, en que una de las partes haya incurrido en mora. Si hubo mora, sta tendr los efectos que le da la ley comn y podra llegarse a su rescisin, si ella la autoriza. La ley se refiere a los contratos en curso de ejecucin en los que, plenamente vigentes, sobreviene la presentacin en concurso de una de las partes. Con el fin de preservar el funciona;uiento y continuidad de la empresa, esos contratos debern ser cumplidos si el concursado as lo peticiona al juez y logra su autorizacin.
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Cabe considerar ajenos a esta disposicin el contrato de locacin 1 , salvo en caso de tratarse de un bien suntuario, como una casa de veraneo 2 , y el boleto de compraventa inmobiliaria 3 - -. 2. TRMITE DE LA AUTORIZACIN. - El concursado la demandar en un escrito del que se dar vista al sndico, con cuyo elemento se resolver afirmativa o negativamente. No es descartable que el juez recabe opinin al comit de acreedores que constituye un rgano de consejo (art. 260, LCQ) y que, adems, encarna el inters de los mayores afectados por la cesacin de pagos. La legitimacin para solicitar la continuacin del contrato le corresponde slo al deudor 4 , aun cuando puede destacarse la existencia de una fundada opinin contraria 5 . Con urgencia, dentro de los treinta das de abierto el concurso, la autorizacin judicial ser comunicada al otro contratante, el cual se desobliga si transcurre ese plazo sin ser notificado e informa de esa decisin al deudor y al sndico.
3. ACTITUD DEL TERCERO CONTRATANTE. - De acuerdo con el
art. 753 del Cd. Civil, el contratante puede exigir el pago para cumplir su prestacin, y si no lo recibe, negarse a efectuar la propia. El juez est facultado para autorizar ese pago. Este temperamento ha sido robustecido en la reciente reforma de 1995, en tanto en la letra expresa de este art. 20 se incluye la potestad del tercero a quien se mantiene aferrado a la relacin para que exija lo devengado en su favor, aun antes de la presentacin en concurso de su cocontratante. A falta de exigencia de pago inmediato, las prestaciones del tercero posteriores a la presentacin del concurso, mediando autorizacin judicial, lo convierten en un acreedor del concurso en los trminos del art. 240. Se ha planteado, sin embargo, que las reglas del art. 753 del Cd. Civil slo se aplican en el caso de que el tercero contratante
1 Alberti, La locacin en el sistema concursal de la ley 19.551, RDCO, 1973567; Garca Cuerva, Efectos de la apertura del concurso preventivo respecto del contrato de locacin destinado a la explotacin comercial, LL, 1978-A-798. 2 Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario al art. 21, p. 266. 3 Cl a CivCom BBlanca, 6/6/78, RepLL, 1980-2015, n 48. 4 Castan, Concurso preventivo: contratos en curso de ejecucin con prestaciones recprocas pendientes, LL, 1988-B-890. 5 Lattanzio, Concurso preventivo: efectos sobre los contratos con prestaciones recprocas pendientes, en "Temas de Derecho Concursal" (Primeras Jomadas de Derecho Concursal organizadas por la Asociacin de Abogados de Buenos Aires), p. 236 y siguientes.
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opte por la resolucin del contrato, y no en el caso de que se hayan cumplido los requisitos para su continuacin; de tal modo se evitara poner en manos del tercero la suerte del contrato tornando ineficaces sus previsiones 6 .
4. TRADICIN SIMBLICA ANTERIOR A LA PRESENTACIN. - No se
tiene en cuenta a los fines de incluir la prestacin entre aquellas que gozan del privilegio antes mencionado.
5. CRDITO. REDUCCIN DEL MONTO DE LOS INTERESES DEL IMPORTE DEL
- Si el crdito del tercero fuera a plazo, y de acuerdo con el art. 753' del Cd. Civil, opta por el pago inmediato, habr que deducir de su importe los intereses por el tiempo que falte para el vencimiento de la obligacin 7 .
6. SUSPENSIN DE LA APLICACIN DE LOS CONTRATOS COLECTIVOS DE TRABAJO. - A pesar de que el segundo apartado de este artculo
comienza pregonando que la apertura del concurso preventivo "deja sin efecto" los convenios colectivos de trabajo, lo que en rigor acontece es una suspensin de su aplicacin durante el lapso que insuma el procedimiento judicial y el estado concursal del deudor. La finalizacin del concurso, en efecto, repone la vigencia de los convenios colectivos preexistentes. La ley en este punto muestra el ingreso inarmnico de principios no previstos en el proyecto originario. Ocurre, en efecto, que esta disposicin agregada en el Senado al proyecto inicial, pierde de vista que por virtud del art. 59 de la LCQ el concurso finaliza mucho ms rpido de lo que ser su etapa de cumplimiento. La suspensin de los convenios colectivos ser, pues, de plazo muy corto, a menos que se interprete, forzadamente, que la suspensin durar tanto como dure la etapa de cumplimiento del concordato, ya que el concurso, en rigor, finaliz mucho antes (art. 59). No es esto lo que la ley dice, pero parece ser lo que se quiso hacer o decir. Pero sea como fuere, la ley no deja sin efecto, sino que slo suspende la aplicacin del convenio colectivo de que se trate. La solucin y el producto final ofrecen grandes mrgenes para la duda. Se podra decir que superada la crisis no hay razn para cercenar conquistas de las fuerzas del trabajo, pero, al propio tiempo, es vlido pensar que si la ley atribuye alguna incidencia al convenio colectivo en la crisis empresaria al punto de suspender su apiica6 Castan, Concurso preventivo: contratos en curso de ejecucin con prestaciones recprocas pendientes, LL, 1988-B-890. 7 Argeri, La quiebra, t. I, p. 268, n 1.
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cin, retomar su vigencia equivale a retransmitir el germen apto para desencadenar una nueva situacin de riesgo. Durante la suspensin, la ley proclama la aplicabilidad del contrato individual respectivo con cada trabajador y, a la vez, de la ley de contrato de trabajo. Ese derecho transitorio no implica derogar el orden pblico laboral (cosa que s prevea, de modo expreso, el texto original del proyecto nacido en el Ministerio de Economa de la Nacin), de suerte que, por ejemplo, los salarios no pueden ser reducidos sin el consentimiento de cada trabajador8. En definitiva, en el perodo del concurso, sencillamente se vigoriza la capacidad negocial de las partes, slo acotada por dicho orden pblico laboral. Incluso, el convenio colectivo de crisis al que invita la norma no es ms que una suerte de consejo que el legislador concede al empresario en crisis y, al mismo tiempo, al sindicato del ramo. Es tan solo una posibilidad a la que las partes pueden adherirse sin que exista coercin. Sera ingenuo, pues, suponer que con este mecanismo legal el empresario puede desligarse de un convenio gravoso o de situaciones consolidadas que le aportaron dosis letales a su actividad empresaria. Slo la madurez de quien tiene amenazada su fuente de trabajo y, quizs, el cobro de su eventual indemnizacin operar como verdadero empuje de un acuerdo laboral realista.
7. SERVICIOS PBLICOS PRESTADOS AL CONCURSADO. - La ley de-
clara de modo expreso que los prestadores de servicios pblicos (provisin de energa elctrica, gas, telefona, etc.), no pueden interrumpir el suministro respectivo por ms que las clusulas del contrato o reglas de la dacin del servicio lo autoricen. La disposicin tiene su origen en diversos precedentes judiciales que, tendientes a preservar la continuidad de las actividades empresariales del concursado, imponan -por medio de medidas cautelares- que no se le cortaran suministros tan vitales como los referidos. El objetivo es plausible, pero en esta nueva norma se advierte una solucin excesivamente rgida y severa para los prestadores (a quienes se le impide ejercer sus derechos a pesar de contumacias o especulaciones extremas) y, al propio tiempo, generadora de cierta comodidad para los deudores que -sin duda- utilizarn esta franquicia extremadamente. Hubiera sido preferible, en efecto, respaldar las potestades de los jueces en este punto, dejando a su consideracin el caso concreto, conforme a sus respectivas particularidades.
Lorente, Nueva ley de concursos y quiebras, p. 73.
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Pero ms all de ese comentario, no se advierte que pueda escaparse de la rigidez apuntada, de modo que los crditos por serv- cios anteriores al concurso sern pagados como meros quirgrafos : en el marco del acuerdo que proponga el deudor. _1 Slo si el deudor incumple, nuevamente, luego de su presentacin en concurso, puede la empresa prestadora utilizar sus prerrogativas de corte del suministro respectivo. En caso de quiebra se concede al dador del servicio carcter de acreedor del concurso (art. 240, LCQ). El art. 21, prr. ltimo, fija tal criterio, pero deja margen para abrigar no pocas dudas. Para tratar de despejar algunas cabe decir que esta preferencia slo apunta al precio de los servicios prestados luego de la presentacin en concurso; as se infiere de la referencia al art. 240 relativo a gastos de conservacin de bienes del deudor, descartndose que, a pesar de la frmula ominicomprensiva de la norma, pueda considerarse preferente el derecho sobre facturas impagas, pero de causa anterior a la presentacin concursal.
Art. 21. [JUICIOS CONTRA EL CONCURSADO] - La apert u r a del concurso preventivo p r o d u c e : 1 ) La radicacin a n t e el j u e z del concurso de t o dos los juicios de contenido p a t r i m o n i a l c o n t r a el conc u r s a d o . El actor p o d r o p t a r p o r p r e t e n d e r verificar su crdito conforme a lo d i s p u e s t o en los a r t s . 32 y concs., o por continuar el t r m i t e de los procesos de conocimiento h a s t a el dictado de la sentencia, lo que e s t a r a cargo del j u e z del concurso, valiendo la misma, en su caso como pronunciamiento verificatorio. 2) Quedan excluidos de la radicacin a n t e el j u e z del concurso los procesos de expropiacin y los que se funden en las relaciones de familia. Las ejecuciones de garantas reales se suspenden, o no podrn deducirse, h a s t a t a n t o se haya p r e s e n t a d o el pedido de verificacin respectivo; si no se inici la publicacin o no se p r e s e n t la ratificacin p r e v i s t a en los a r t s . 6 o a 8 o , solamente se suspenden los actos de ejecucin forzada. 3 ) La prohibicin de deducir n u e v a s acciones de c o n t e n i d o patrimonial c o n t r a el c o n c u r s a d o por causa o t t u l o a n t e r i o r a la p r e s e n t a c i n , e x c e p t o las que no sean susceptibles de suspensin se;n el inc. i .
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CONCURSO PREVENTIVO
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4 ) El mantenimiento de las medidas precautorias trabadas, salvo cuando recaigan sobre bienes necesarios para continuar con el giro ordinario del comercio del concursado, cuyo levantamiento, en todos los casos, es decidido por el juez del concurso, previa vista al sndico y al embargante. 5 ) Cuando no procediera el pronto pago de los crditos de causa laboral por estar controvertidos, el acreedor debe verificar su crdito conforme al procedimiento previsto en los arts. 32 y ss. de esta ley. Los juicios ya iniciados se acumularn al pedido de verificacin de crditos. Quedan exceptuados los juicios por accidentes de trabajo promovidos conforme a la legislacin especial en la materia. 1. SUSPENSIN DE LOS PAGOS. - La ley no dice, por obvio, que desde el momento de la presentacin en concurso preventivo el deudor debe suspender el pago a sus acreedores, salvo los crditos de los dependientes a que se refieren en los arts. 245 a 254 de la ley de contrato de trabajo. Del art. 16 surge claramente esta interpretacin. Todos ellos quedan sujetos a las resultas del proceso concursal, salvo los crditos garantizados con hipoteca o prenda, los que pueden ser pagados con autorizacin judicial (art. 15). 2. CHEQUES. - El cheque es una orden de pago. Por lo tanto, se transfiere al portador la propiedad de la provisin y ste la cobra al banco si existen fondos 1 . En caso contrario, como ese derecho del portador slo alcanza a la provisin en el banco, pues la orden de pago no va ms all, consideramos que el concursado no puede abonar el cheque con los fondos de su administracin y el portador ser otro acreedor quirografario, sometido a las resultas del proceso 2 . Si por hiptesis (lamentablemente repetida ltimamente) se hubieran librado cheques "posdatados" que reconozcan causa o ttulo anterior a la presentacin en concurso preventivo, debe evitarse que el banco lo pague, incluso requiriendo al juez del concurso la orden pertinente, librada -desde luego- previa comprobacin fehaciente
1 Bergel, Convocatoria de acreedores y delito de cheques sin provisin de fondos, ED, 33-805; Fontanarrosa, El nuevo rgimen jurdico del cheque, p. 72; TS Crdoba, Sala CrimCorr, 23/7/69, LL, 135-1004. 2 Coi;tra: Bergel, Convocatoria de acreedores y delito de cheques sin provisin de fondos, ED, 33-807.
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del mencionado carcter de deuda que debe someterse a los efectos del concurso y cuyo tratamiento no puede alterarse por imperio del art. 16, ya comentado. El art. 23 de la ley 24.452 (es decir, la nueva ley de cheques sancionada a comienzos de 1995) robustece esa interpretacin al declarar que el cheque comn librado con fecha posdatada es inoponible al concurso.
3. ALCANCE DE LA SUSPENSIN DE LOS JUICIOS Y DEL FUERO ATRAC-
TIVO. - Esta paralizacin de los juicios singulares se funda en "no ser justo que algunos acreedores, mediante la ejecucin individual, y aprovechando la condicin de sus respectivos crditos, se colocaran en situacin ventajosa respecto de los dems, o gravaran el pasivo con gastos innecesarios" 3 . En el artculo que comentamos se prev un doble perodo. Durante el primero, hasta la iniciacin de la publicacin de edictos, y la presentacin de la ratificacin prevista por los arts. 6o y 7o, slo se suspenden los actos de ejecucin forzada. Pero presentada la ratificacin y publicados los edictos, ha quedado trabado el juicio contencioso y desde ese momento tambin se suspenden los juicios declarativos, pues el acreedor tiene el medio ms simple de la verificacin de crditos para lograr la misma finalidad4. Promovida una ejecucin con posterioridad a la presentacin, apertura y publicacin de edictos del concurso preventivo, no corresponde la suspensin de ella, sino declarar su improcedencia, ya que la accin entablada viola la prohibicin expresa establecida en el inc. 3 o del artculo que comentamos 5 . Un importante elemento introducido por la reforma de 1995 lo constituye el relativo a que la fuerza atractiva del juicio concursal no se reduce -como en el anterior estatuto- a los juicios de la misma radicacin; actualmente el fuero de atraccin determina la radicacin ante el juez del concurso de todos los juicios iniciados contra el deudor, con las excepciones previstas en este artculo y que poco ms abajo veremos. Otra novedad que aporta la ley 24.522 sobre el tema concierne a su plausible objetivo de evitar duplicaciones procesales. En tal sentido, con un encomiable criterio prctico dispone que los juicios de conocimiento ya iniciados -a opcin del acreedor- pueden ser continuados (bien que en sede concursal, por imperio del
Castillo, La quiebra en el derecho argentino, t. I, p. 133, n 161. Aleonada Arambur, Fuero de atraccin de la quiebra, LL, 81-707; ver, adems, CCivl a Cap, 10/4/44, LL, 34-262, JA, 1944-11-765 y GF, 170-31. 5 CNCom, Sala G, 6/6/74, LL, 1975-A-141.
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CONCUESO PREVENTIVO
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fuero de atraccin) y, a su turno, la sentencia que se dicte valga igualmente como decisin judicial de verificacin de crdito en el concurso. Va implcito que, en tal caso, el magistrado ordenar integrar la litis en curso con el sndico concursal, quien aportar su dictamen antes del pronunciamiento judicial. La prctica judicial haba abierto este camino, pero debe reconocerse que el actual texto evita dispersiones interpretativas. A su vez, en materia de juicios laborales contra el concursado las innovaciones son relevantes. La atraccin opera, tambin, a la luz del inc. I o y su correlacin con el inc. 5 o , sobre todos esos juicios, con la sola excepcin de los que versen sobre accidentes de trabajo. La redaccin del aludido inc. 5o ofrece alguna duda al no conceder la opcin del inc. Io, pero parece indudable que no puede quitarse al acreedor laboral dicha eleccin que, como en el caso anterior, evitar una duplicacin absurda de trmites. Si, en cambio, no existe juicio en curso, el acreedor laboral debe iniciar el pedido de verificacin ante el sndico. 4. Juicios DE DESALOJO. - Pueden ser iniciados o proseguidos, pues no se trata de aumentar el nmero de acreedores a verificar, ni recaen sobre bien del deudor, puesto que los inmuebles que los provocan no son del concursado 6 . Contrariamente a este criterio, que juzgamos como el acertado por tratarse de un bien ajeno al patrimonio, se ha establecido ltimamente que la apertura del concurso preventivo suspende el juicio de desalojo incoado contra el concursado en atencin al contenido patrimonial, entendindose que el derecho del deudor de usar y gozar del inmueble constituye un bien conforme la definicin del art. 2312 del Cd. Civil7. 5. JUICIOS DE ALIMENTOS. - Como se fundan en las relaciones de familia, nada obsta a su prosecucin.
6. JUICIOS HIPOTECARIOS Y PRENDARIOS. - En la ejecucin de
estas garantas especiales, la LCQ ha introducido algunas reformas. Para iniciar o proseguir la ejecucin, la ley exige que se haya presentado el pedido de verificacin. Lamentablemente, no se previo expresamente la hiptesis en que, mediando la mera peticin, fracasaba ella por rechazarla el juez o, por ejemplo, por caducar la instancia del incidente respectivo. En orden a ello, se ha sealado
6 CCiv2 a Cap, 31/5/37, LL, 6-833. 7 CSJN, 30/11/84, LL, 1986-C-549, 37.333-S.
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que el acreedor no tiene que aguardar el resultado de su insinuacin 8 . Estmase, sin embargo, que para que la intencin del legislador (encaminada a que no quede "fuera del mbito concursal el anlisis de fondo de un crdito que se satisface con bienes del activo del concursado") 9 no caiga en saco roto, puede exigirse al acreedor que tiene todava en trmite su reclamo de verificacin, que constituya caucin suficiente para el caso de fracasar esa insinuacin, cuando se trate de percibir el monto del crdito, aplicando as analgicamente el art. 209 de la LCQ. sta parece ser la interpretacin aceptada en un fallo que versa sobre cuestiones anlogas 10 . Sobre estos juicios ahora s tiene aplicacin el fuero' de atraccin que se menciona en el inc. 2o. La radicacin en sede concursal ya haba ido recomendada en importantes reuniones cientficas 11 , lo cual es ahora receptado expresamente en la ley 24.522. Sin embargo, no fue tan clara para los tribunales la interpretacin aqu postulada con base en la literalidad del texto y de los antecedentes reseados. La Corte Suprema contradijo aquella conviccin y en sendos pronunciamientos sostuvo que el concurso preventivo no ejerce fuerza atractiva sobre las ejecuciones de garantas reales 12 . Por ello, y ms all de la desazn que produce ese criterio del alto tribunal, es aconsejable deponer toda controversia y someterse a su doctrina 13 que, al menos, ahora resulta inequvoca. Se evitarn as demoras en un tema que no es sino meramente instrumental. obedecen a una razn de utilidad pblica (art. Io, ley 17.484)14.
7. JUICIOS DE EXPROPIACIN. - Tampoco se suspenden porque
_ %/ JUICIOS DE NULIDAD ASAMBLEARIA. - Tratndose de un proceso cuyo objeto es la declaracin de nulidad de decisiones adoptadas en la asamblea de la sociedad concursada, naturalmente demandada (art. 251, prr. ltimo, ley 19.550), nos hallamos frente a un caso no comprendido en la suspensin de este art. 21, no obstante lo cual resulta procedente disponer la radicacin de la causa ante el tribunal de concurso, en la inteligencia de que el tenor de las cuesQuintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario al art. 22, p. 281. Exposicin de motivos de la ley 22.917, cap. n, 18. io CNCom, Sala C, 27/2/87, ED, 124-568. 11 Couso - Luchinsky - Ponce de Len - Scolni, ponencia en las Jornadas Nacionales de Derecho Concursal, Bs. As., agosto de 1979. 12 CSJN, 2/4/96, LL, 1996-C-245; id., 1/7/37, LL, 1993-E-107. 13 Rouillon, Las ejecuciones de garantas reales y el fuero de atraccin del concurso preventivo del deudor, LL, 1998-E-107. i4 CNCom, Sala B, 14/10/64, LL, 113-879, 11.865-S; ver, adems, Argeri, La quiebra, t. I, p. 272.
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tiones debatidas y el efecto eventual de la resolucin que se dicte, pueden influir en la suerte del proceso concursal. 9. MEDIDAS CONSERVATORIAS O PRECAUTORIAS. - La prohibicin de iniciar juicios contra el convocatario, o de proseguirlos, no supone coartar el derecho de los acreedores de pedir medidas conservatorias o precautorias15. Se mantienen las ya trabadas, salvo la excepcin del inc. 4 o y con la oportunidad para el embargante de defender su subsistencia. Es ante el juez del concurso que debe pedirse y tramitarse el levantamiento de las medidas precautorias y ste slo puede ordenarlo previa sustanciacin, con vistas conferidas al sndico y al embargante. Slo acceder en auto fundado, y cuando la medida precautoria recaiga sobre bienes necesarios para el giro ordinario del comercio del concursado 16 . Desde luego que el tema debe resolverse ponderando, adems, el art. 24, a cuyo comentario remitimos. Art. 22. [ESTIPULACIONESNULAS] - Son nulas las estipulaciones contrarias a lo dispuesto en los arts. 20 y 21.
1. FUNDAMENTO Y NATURALEZA DE LAS NULIDADES. - Se fundan
en razones de orden pblico 1 . Tienden a mantener la igualdad entre los acreedores y disciplinar el procedimiento 2 . Por lo tanto, se trata de nulidades absolutas que, siendo manifiestas, pueden ser declaradas de oficio. La nulidad alcanza a las estipulaciones contenidas en el contrato, para el caso de futuro concurso.
Art. 23. [EJECUCIONES POR REMATE NO JUDICIAL] -Los
acreedores titulares de crditos con garanta real que tengan derecho a ejecutar mediante remate no judicial bienes de la concursada o, en su caso, de los socios con responsabilidad ilimitada, deben rendir cuen15 C2 a CivCom y Minas San Juan, 9/11/69, JA, reseas 1971-728, n 47 y 48. 13 Bonfanti - Garrone, Concursos y quiebra, p. 176. 1 CNCom, Sa)a C, 10/10/80, LL, 1981-A-113; CNCiv, Sala E, 5/12/84, DJ, 1985-25461.
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Argeri, La quiebra, t. I, p. 274.
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tas en el concurso acompaando los ttulos de sus crditos y los comprobantes respectivos, dentro de los veinte das de haberse realizado el remate. El acreedor pierde a favor del concurso, el uno por ciento del monto de su crdito, por cada da de retardo, si ha mediado intimacin judicial anterior. El remanente debe ser depositado, una vez cubiertos los crditos, en el plazo que el juez fije. Si hubiere comenzado la publicacin de los edictos que determina el art. 27, antes de la publicacin de los avisos del remate no judicial, el acreedor debe presentarse al juez del concurso comunicando la fecha, lugar, da y hora fijados para el remate, y el bien a rematar, acompaando, adems, el ttulo de su crdito. La omisin de esta comunicacin previa vicia de nulidad al remate. La rendicin de cuentas debe sustanciarse por incidente, con intervencin del concursado y del sndico. 1. REMATES NO JUDICIALES. - Ciertas instituciones bancarias han sido facultadas por sus respectivos ordenamientos legales a disponer la subasta de los bienes de sus deudores, con prioridad a otros ejecutantes y sin sustanciacin de ejecuciones judiciales 1 . As tambin, en ciertas condiciones, la ley 24.441 (art. 57) autoriza a que acreedores particulares hagan rematar el bien hipotecado, sin intervencin judicial. Es para estos supuestos, que se establece una doble obligacin: a) comenzada la publicacin de edictos, la institucin acreedora debe presentarse al juez del concurso comunicando la fecha, lugar, da y hora fijados para el remate y el bien a rematar, acompaando adems el ttulo de su crdito, y )) realizado el remate, rendir cuenta. 2. NOTIFICACIN DE LA SUBASTA. -Tiene por objeto permitirle al juez decidir su suspensin, si se da el caso del art. 24, as como controlar el acto de su realizacin. De ah la gravedad de la sancin.
1 Ver Fassi, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin y dems normas procesales vigentes. Comentado, anotado y concordado, t. II, p. 351 y 388, 2076 y 2157-A; CNCom, Sala D, 15/6/79, LL, 1980-D-523, con nota de Highton, La prenda comn en el rgimen concursal.
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3. RENDICIN DE CUENTAS. - Los entes autorizados para la ejecucin privada deben presentarse en los autos del concurso rindiendo cuentas documentales. De esa presentacin se da vista por cinco das al sndico y al concursado. Si ellos formulan observaciones, se resuelve por la va incidental segn el procedimiento previsto en el art. 280 y siguientes. Ese incidente implica un proceso de verificacin peculiar que torna innecesaria la insinuacin del art. 322.
Art. 24. [SUSPENSIN DE REMATES Y MEDIDAS PRECAUTORIAS] - En caso de necesidad y urgencia evidentes para
el concurso, y con el criterio del art. 16, prr. final, el juez puede ordenar la suspensin temporaria de la subasta y de las medidas precautorias que impidan el uso por el deudor de la cosa gravada, en la ejecucin de crditos con garanta prendaria o hipotecaria. Los servicios de intereses posteriores a la suspensin son pagados como los gastos del concurso, si resultare insuficiente el producido del bien gravado. Esta suspensin no puede exceder de noventa das. La resolucin es apelable al solo efecto devolutivo por el acreedor, el deudor y el sndico. 1. MEDIDA EXCEPCIONAL. - A peticin del concursado o del sndico, y aun de oficio, el juez puede, en auto fundado, resolver la suspensin hasta un plazo mximo de noventa das, la subasta del bien hipotecado o prendado, que ser, tal vez, importantsimo para la continuacin de la empresa del deudor. La ley permite que la suspensin temporaria comprenda tambin medidas precautorias, como, por ejemplo, el secuestro de un bien afectado con prenda o hipoteca, que impidan consecuentemente su uso por el deudor. La respectiva resolucin es apelable, en los autos del concurso, al solo efecto devolutivo, por el deudor, si no se admiti su pedido de suspensin; por el sndico, cuando no est conforme con la medida; y por el acreedor hipotecario o prendario afectado, a quien se le acuerda expresamente legitimacin. Por ser una medida excepcional, no dndose la circunstancia que la justifique, no existe razn que convalide la suspensin del
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CNCom, Sala B, 15/9/80, LL, 1981-A-380.
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remate del bien objeto de la garanta dispuesto en la ejecucin prendaria, con el pretexto de ser necesaria la previa verificacin del crdito 1 . El tema, empero, tiene que vincularse ahora con la interpretacin del ya comentado art. 21, inc. 2o. En efecto, si no se inici el pedido de verificacin, no es necesario que el juez dicte suspensin ninguna, pues ella se sigue del propio imperio legal. La cuestin se torna ms compleja cuando se ha incoado la verificacin, pero ha sido rechazada, tema sobre el cual nos remitimos al comentario del art. 21 (ver, especialmente, 6). De todos modos, la excepcionalidad y restriccin con que debe apreciarse la suspensin, destacadas por la propia norma al referirse como pauta interpretativa a la brindada por el art. 16, ha sido ratificada por la jurisprudencia 2 .
2. SE EXTIENDE AL CONCURSO CON CONCORDATO HOMOLOGADO. -
As debe entenderse porque los motivos que inspiraron su sancin subsisten en esa etapa del procedimiento 3 . 3. CURSO DE LOS INTERESES. - Durante el perodo de la suspensin corren intereses que quedaran sometidos al riesgo de que la subasta del bien hipotecado o prendado no llegara a cubrirlos. Con ello se perjudicara al acreedor privilegiado, por un motivo que contempla el inters de la masa. Es por ello que esos intereses tendrn el privilegio de los gastos del concurso (art. 240, LCQ)4. Este ltimo privilegio slo comprender los intereses correspondientes al tiempo de la suspensin, pero no toda otra mora posterior en el curso de la ejecucin 5 . Los intereses que no se cubran con el resultado de la subasta del bien hipotecado o prendado, o que no invistan el carcter de crdito contra la masa, no podrn ser percibidos como quirografarios (art. 19, LCQ)6. 4. APLICACIN A TODO TIPO DE EJECUCIN FORZADA. - Se ha sostenido que la potestad de suspender la subasta o las medidas cauteCNCom, Sala B, 19/8/74, LL, 1975-A-831, n 705. CNCom, Sala D, 11/2/80, LL, 1980-B-34. 3 CNCom, Sala B, 13/7/73, LL, 154-679, n 123. 4 Mariani de Vidal, El privilegio de los intereses y los gastos causdicos ley de concursos, ED, 45-911; Argeri, La quiebra, t. I, p. 276, n 31. 5 Argeri, La quiebra, t. I, p. 277. 6 Mariani de Vidal, El privilegio de los intereses y los gastos causdicos ley de concursos, ED, 45-911. Contra: Argeri, La quiebra, . I, p. 277.
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en la
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lares impeditivas del uso del bien slo se aplica a los supuestos de ejecucin judicial de un crdito y no a los procedimientos extrajudiciales a que se refiere el art. 23 7 . ; Tal opinin es cuestionable y debe soslayrsela a pesar de la autoridad de quien la formula, pues desatiende la verdadera ratio legis, que apunta a la preservacin de los intereses del concurso, segn se sigue de la mencionada referencia al art. 16. Por lo dems, no es dudoso que el trmino "ejecucin", genricamente expresado en la ley, es comprensivo de cualquier medio que importe la excepcional agresin individual al patrimonio, que est vedada, como principio, segn el art. 21 de la ley concursal. 5. REITERACIN DE LA SUSPENSIN. - Los altos fines en que se inspira esta disposicin legal ha llevado a que se admita, por va jurisprudencial, que se suspenda nuevamente (es decir, luego de ejercida la facultad judicial excepcional de este art. 25) la ejecucin, si concurre otro fundamento normativo 8 . Esta orientacin, claramente auspiciable, del criterio jurisprudencial, ha sido objeto de algunas agudas observaciones 9 .
Art. 25. [VIAJE AL EXTERIOR] - El concursado y, en su caso, los administradores y socios con responsabilidad ilimitada de la sociedad concursada, no pueden viajar al exterior sin previa comunicacin al juez del concurso, haciendo saber el plazo de la ausencia, el que no podr ser superior a cuarenta das corridos. En caso de ausencia por plazos mayores, deber requerir autorizacin judicial. 1. ALCANCES. - La restriccin impuesta por la norma, en tanto implica un modo de reglamentar una garanta de raigambre constitucional, no puede ser interpretada extensivamente 1 , debindose circunscribir su mbito a las personas efectivamente mencionadas
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Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, vol. I, p. 499. CSJN, 29/3/88, "Soidimar SA", ED, 131-640; CNCom, Sala E, 28/12/88, "Internos
SRL".
9 Trufat, Suspensin del derecho de agresin patrimonial del acreedor con garanta real en supuesto diverso al previsto por ley 19.551 (art. 25), "Doctrina Societaria y Concursar, t. I, p. 271. i CNCom, Sala D, 29/11/82, LL, 1983-B-453: CCivCom Mercedes, Saia II, 3/10/80, LL, 1981-C-10.
7. Fassi - GebhardL
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por la norma: los administradores y los socios solidarios de la deudora. La comunicacin exigida no es ms que eso: un mero informe al juez, de quien no debe esperarse autorizacin, puesto que no existe ni es aceptable interdiccin alguna. Consecuentemente, no se incluyen en la restriccin a los sndicos societarios ni a los integrantes del consejo de vigilancia, pues sus funciones no son administrativas 2 ; excepcionalmente se ha admitido que se someta al sndico a esta restriccin si se evidencian situaciones que pueden comprometerlo seriamente 3 o por ser imprescindible su presencia. En las sociedades hay que incluir slo a los directores, o gerentes si se trata de una sociedad de responsabilidad limitada, que hayan intervenido contemporneamente con la fecha de inicio de la cesacin de pagos y, desde luego, a los actuantes con posterioridad a esa fecha, para la que no opera el lmite de retroaccin del art. 116. En tal sentido se ha resuelto que corresponde levantar esta limitacin respecto de quienes dejaron de ser directores antes de la cesacin de pagos 4 . Cesar la necesidad de comunicacin previa si se homologa el concordato. El tema -debe sealarse- no ha tenido soluciones unnimes, habindose dictado un fallo plenario concordante con el criterio expuesto, pero sin la claridad suficiente, pues se limit a decir que la prohibicin "...no subsiste necesariamente hasta la finalizacin del concurso preventivo" 5 . 2. VALORACIN. - La supresin de la interdiccin que hasta la sancin del nuevo ordenamiento imponan las normas concrsales constituye un avance plausible. No es ocioso recordar que al amparo de una prohibicin que actuaba ms como pena o sancin (lo cual es inaceptable), prohijada indebidamente en los trmites judiciales, se haba dado vida a corruptelas que hoy es dable superar al flexibilizarse esta restriccin y limitrsela a los casos en que el deudor o los administradores viajen por perodos extensos. No debe perderse de vista que el nico sentido de esta norma debe encontrarse en la necesidad de la presencia del deudor para
2 CNCom, Sala C, 5/7/82, LL, 1982-D-425; id., Saia D, 29/21/82, LL, 1983-B-453. 3 CNCom, Sala B, 18/3/74, LL, 155-211. * CNCom, Sala A, 31/8/83, LL, 1983-D-670, sum. 25 de a resea de Amadeo, Prohibicin de salida del pas en los concursos. 5 CNCom, en pleno, 2/5/85, LL, 1985-C-169.
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Art. 26
ciertos trmites. Es inadmisible pensar que se trata de una sancin para la cual -debe decirse- hara falta la ley previa y el debido proceso.
CAPITULO
III
TRMITE HASTA EL ACUERDO
SECCIN I
NOTIFICACIONES Art. 26. [REGLA GENERAL] - Desde la presentacin del pedido de formacin de concurso preventivo, el deudor o sus representantes deben comparecer en secretara l o s das de notificaciones. Todas las providencias se consideran notificadas por ministerio de la ley, salvo que el compareciente deje constancia de su presencia y de no haber podido revisar el expediente, en el correspondiente libro de secretara. 1. DURACIN DEL DOMICILIO CONSTITUIDO. -Debe correlacionarse con la denominacin del captulo al que pertenece la norma, y considerarse que la notificacin de oficio por nota slo rige -como se estableci desde antao- durante el trmite hasta el acuerdo1. Con posterioridad, y a partir de la homologacin del concordato, no se le puede imponer al concursado su concurrencia a secretara todos los das de nota. En el perodo subsiguiente y hasta el cumplimiento del concordato, que puede durar aos, regirn las normas procesales locales sobre notificacin.
2. DAS DE NOTIFICACIONES O NOTIFICACIONES POR MINISTERIO
DE LA LEY. - Se parte de la base de las normas procesales vigentes en el orden nacional, que distingue entre las notificaciones personales o por cdula, que estn limitativamente enumeradas, y las dems, que se tienen por notificadas desde determinados das de la
1 Ver El anteproyecto de la ley de concursos comerciales, ED, 29-795, observaciones y comentarios de la comisin designada por el Colegio de Procuradores de la Ciudad de Buenos Aires, integrada por los doctores Sajn -como presidente- y Palacio y los procuradores Eymann y Nun (cfr. art. 26, p. 799).
Art.
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semana o los subsiguientes (art. 133, Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin). Es decir que, en las dems jurisdicciones, debe precederse con ajuste a las leyes procesales locales, sobre los das de notificaciones en que ella queda operada, sobre la forma de su realizacin, sea que se opere por el mero transcurso del tiempo, sea sobre la existencia de un libro de secretara donde se asiente la comparecencia del peticionante de su concurso y de no haber podido revisar el expediente2. Por lo dems, parece haberse olvidado lo dispuesto por el art. 279 de la ley, sobre el legajo de copias, pues si mediante ellas puede enterarse del estado del expediente, igualmente debera quedar notificado.
Art. 27. [EDICTOS] - La resolucin de apertura del concurso preventivo se hace conocer mediante edictos que deben publicarse durante cinco das en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin del juzgado, y en otro diario de amplia circulacin en el lugar del domicilio del deudor, que el juez designe. Los edictos deben contener los datos referentes a la identificacin del deudor y de los socios ilimitadamente responsables; los del juicio y su radicacin; el nombre y domicilio del sndico, la intimacin a los acreedores para que formulen sus pedidos de verificacin y el plazo y domicilio para hacerlo. Esta publicacin est a cargo del deudor y debe realizarse dentro de los cinco das de haberse notificado la resolucin. 1. FINALIDAD DE LA PUBLICACIN DE EDICTOS. - La difusin que se establece por esta disposicin tiene por objetivos los siguientes. a) Notificar a todos los acreedores de la apertura del concurso, para que tengan ocasin de verificar sus crditos e intervenir en sus trmites. 6) Poner en conocimiento de terceros dicho concurso para que ellos procedan en relacin a ste, teniendo en cuenta sus efectos sobre la futura administracin del concursado.
2 Ver, sobre este asunto, Michelson - Reyes Oribe, Una refiexi&ri sobre la ley de concursos, ED, 43-1129.
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CONCURSO PREVENTIVO
Art. 28
2. PLAZO DE PUBLICACIN DE LOS EDICTOS. - Como el edicto debe contener el nombre y domicilio del sndico, el plazo para publicarlo correr desde el da de notificacin por ministerio de la ley, posterior a la aceptacin del cargo por el sndico, con la consiguiente constitucin de domicilio1.
3. PUBLICACIN DE EDICTOS Y LA VERIFICACIN DE CRDITOS. -
La publicacin de edictos surte efectos contra los acreedores; iuris et de iure, aunque stos reciban posteriormente la comunicacin personal del sndico para presentacin de los instrumentos probatorios de sus crditos 2 . Vale decir, en consecuencia, que no pueden formular observacin invocando no haber recibido la comunicacin personal. 4. OMISIN DE LA PUBLICACIN DE LOS EDICTOS. - De acuerdo con el art. 30 de la LCQ, si el deudor no publica los edictos en el plazo perentorio que vence a los cinco das, se lo tiene por desistido.
Art.
28.
[ESTABLECIMIENTOS
EN OTRA JURISDICCIN]
Cuando el deudor tuviere establecimientos en otra jurisdiccin judicial, tambin se deben publicar edictos por cinco das, en el lugar de ubicacin de cada uno de ellos y, en su caso, en el diario de publicaciones legales respectivo. El juez debe fijar el plazo para que el deudor efecte estas publicaciones, el cual no puede exceder de veinte das, desde la notificacin del auto de apertura.
[JUSTIFICACIN] En todos los casos, el deudor debe justificar el cumplimiento de las publicaciones, mediante la presentacin de los recibos, dentro de los plazos indicados; tambin debe probar la efectiva publicacin de los edictos, dentro del quinto da posterior a su primera aparicin.
1. ACREDITACIN DE LA PUBLICACIN DE EDICTOS. - Se cumple presentando los pertinentes recibos y ejemplares de los diarios donde ela tuvo lugar.
1 Mchelson - Reyes Oribe, Una reflexin sobre la ley de concursos, ED, 431130; CJ Salta, Ssla l" 3.8/10/74, JA, 24-1074-645 y LL, 1975-A-296. CNCom, Sala 3 , 3/9/54, LL, 76-454.
Art.
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2. SANCIN. - Tambin, a tenor del art. 30 de la LCQ, si no publica o si deja de justificar la publicacin de los edictos, se considera al deudor desistido de su presentacin.
Art. 29. [CARTA A LOS ACREEDORES] - Sin perjuicio de lo dispuesto en los arts. 27 y 28, el sndico debe enviar a cada acreedor denunciado, carta certificada en la cual le haga conocer la apertura del concurso, incluyendo los datos sucintos de los requisitos establecidos en los incs. 1 y 3 del art. 14, su nombre y domicilio y las horas de atencin, la designacin del juzgado y secretara actuantes y su ubicacin y los dems aspectos que estime de inters para los acreedores. La correspondencia debe ser remitida dentro de los cinco das de la primera publicacin de edictos. La omisin en que incurra el sndico, respecto del envo de las cartas, no invalida el proceso. 1. FALTA DE ENVIO DE CARTAS. - Tanto esta situacin como la falta de recepcin, no invalidan el procedimiento, pues ninguna de tales circunstancias elimina la negligencia del acreedor que ha sido debidamente citado por los edictos 1 . Tampoco son motivo de invalidez los defectos de la carta, en cuanto a su certificacin, contenido y constancias 2 . 2. DESTINATARIOS DE LAS CARTAS. - La notificacin por carta despachada por el sndico se refiere exclusivamente a los acreedores denunciados por la concursada en el escrito inicial, nicos respecto de los cuales el nombrado funcionario conoce con anticipacin los datos y los domicilios 3 . Sin embargo, si el sndico en el ejercicio de su funcin advierte o llega a su conocimiento la existencia de acreedores no denunciados, puede y debe cursar la notificacin de ello, a fin de que la masa pasiva quede conformada ntegramente, en lo posible, al tiempo que aqullos deban pronunciarse respecto de la propuesta concordataria que ofrezca el deudor.
Ver antecedente citado por Argeri, La quiebra, t. I, p. 286, n 1. Bonfanti - Garrone, Concursos y quiebra, p. 191, n 138. 3 CNCom, Sala E, 8/10/81, ED, 101-329.
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SECCIN II
DESISTIMIENTO
Art. 30. [SANCIN] - En caso de que el deudor no cumpla lo dispuesto en los incs. 5 y 8 del art. 14 y en los arts. 27 y 28 primer prrafo, se lo tiene por desistido. 1. APLICACIN DE OFICIO. RECURRIBILIDAD. - El desistimiento por incumplimiento de la carga de impulsar el trmite concursal para la constitucin de la relacin procesal en la ejecucin colectiva, debe ser impuesto de oficio1. En el anteproyecto del texto de la ley 19.551, se dispona la irrecurribilidad de la resolucin del juez de primera instancia, lo que fue criticado 2 . La supresin de esa parte del artculo permite sostener que se ha optado por la apelabilidad. A ello debe todava agregarse que siendo la resolucin respectiva de ndole definitiva, a los fines de la prosecucin del concurso se configura un agravio irreparable que abre paso a la apelacin. 2. RECURSO EXTRAORDINARIO. - Es procedente si la decisin que da al deudor por desistido no ha preservado debidamente la defensa en juicio 3 . Art. 31. [DESISTIMIENTO VOLUNTARIO] - E l deudor puede desistir de su peticin hasta la primera publicacin de edictos, sin requerir conformidad de sus acreedores. Puede desistir, igualmente, hasta el da indicado para el comienzo del perodo de exclusividad previsto en el art. 43 si, con su peticin, agrega constancia de la conformidad de la mayora de los acreedores quirografarios que representen el setenta y cinco por cien1 CNCom, Sala B, 20/5/70, ED. 37-319: id., id., 30/10/70, LL, 142-428; id., Sala E, 31/12/81, LL, 1983-C-l. 2 Ver Sajn - Palacio y otros, El anteproyecto de la ley de concursos comerciales, ED, 29-799. 3 CSJN, 23/7/63, LL, 113-85.
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SI
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t o del capital quirografario. Para el clculo de estas mayoras se tienen en cuenta, segn el estado de la causa: a los acreedores denunciados con ms los presentados a verificar, si el desistimiento ocurre antes de la presentacin del informe del art. 35; despus de presentado dicho informe, se consideran los aconsejados a verificar por el sndico; una vez dictada la sentencia prevista en el art. 36, debern reunirse las mayoras sobre los crditos de los acreedores verificados o declarados admisibles por el juez. Si el juez desestima una peticin de desistimiento por no contar con suficiente conformidad de acreedores, pero despus sta resultare reunida, sea por efecto de las decisiones sobre la verificacin o por nuevas adhesiones, har lugar al desistimiento, y declarar concluido el concurso preventivo. [INADMISIBILIDAD] Rechazada, desistida o no ratificada una peticin de concurso preventivo, las que se presenten dentro del ao posterior no deben ser admitidas, si existen pedidos de quiebra pendientes. 1. DESISTIMIENTO DEL CONCURSO PREVENTIVO. - Al igual que en la ley anterior, el actual estatuto concursal distingue dos momentos o etapas del concurso preventivo ya abierto, respecto de los cuales el desistimiento del deudor de dicho proceso tiene diversas implicancias. El hito temporal que nos ubica en una u otra etapa es el comienzo de las publicaciones de edictos que prev el art. 27 de la LCQ. Antes de que se inicie la publicacin (hasta la primera aparicin, dice exactamente la ley), el concursado puede desistir sin recaudo alguno, es decir a su slo arbitrio, asumiendo a lo sumo las consecuencias previstas en el prrafo final que le vedan una segunda presentacin por el lapso de un ao y, como en todo desistimiento de una instancia voluntaria, el tener que abonar las costas (honorarios del sndico 1 , de los letrados que patrocinaron al renunciante y la tasa de justicia). Kasta aqu no hay diferencia con el texto del art. 32 de la ley 19.551. La diferencia aparece en la segunda etapa, es decir, cuando ya se publicaron en los diarios respectivos los edictos (o al menos el primero).
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J| 1 -| ~ -
Barbieri, Nuevo rgimen de concursos y quiebras, p. 109.
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La norma en anlisis genera una flexibilizacin que antes no exista (el viejo texto prohiba derechamente el desistimiento). En efecto: el desistimiento es ahora posible si se formula de modo consensuado con la mayora de los acreedores (la mitad ms uno), cuyos crditos representan -sumados- el 75% del capital quirografario total. Ahora bien, como el nmero de acreedores sobre el que cabe efectuar el clculo de personas y del capital computable que representan no ha sido an fijado con precisin, la ley formula pautas sobre las cuales efectuar los clculos respectivos, atenindose al momento presunto del desistimiento. En definitiva, el legislador trata de brindar pautas de alguna certeza (la mayor posible segn el estado procesal en que el deudor decida su abdicacin al concurso), segn los siguientes elementos: o) si el desistimiento se presenta antes del informe individual del sndico, los clculos sobre nmero de personas y capital se realizan sobre los propios datos brindados por el deudor que -cabe recordarlo- tienen el soporte del dictamen de contador pblico (art. 11, inc. 5, LCQ); b) si el deudor, en cambio, desiste luego de dicho informe del sndico sobre los crditos presentados, la base de los clculos sern las personas capitales que lograron consejo favorable de dicho funcionario, y, por ltimo, c) si el desistimiento acaece luego de la decisin judicial sobre los crditos insinuados (art. 36, LCQ), sa ciertamente ser la base de los clculos para saber si la renuncia a proseguir al juicio puede tener acogida. Es interesante destacar que el legislador, en su empeo de aportar una directiva que realce el protagonismo de los acreedores en el proceso concursal, autoriza expresamente (quiz de modo innecesario) que un desistimiento efectuado sin las adhesiones necesarias puede reeditarse, lo cual implica que la respectiva decisin desestimatoria no causa estado. El lmite para este desistimiento es, desde luego, el comienzo del plazo donde el deudor debe buscar la aquiescencia definitiva de sus acreedores para su propuesta (es decir, hasta el nacimiento del denominado perodo de exclusividad del art. 43, LCQ). El desistimiento ulterior es inadmisible, cabiendo agregar que si se lo formula en trminos que involucren desistir tambin del derecho de formular propuesta, corresponde declarar la quiebra del deudor, salvo que proceda el mecanismo del art. 48 de la LCQ (esto es, el denominado cramdown o salvataje por tercero). 2. SEGUNDO CONCURSO. - El problema consiste en evitar la sucesiva promocin de concursos preventivos, como recurso procesal para evitar la declaracin de quiebra. La solucin que se ha adoptado es que, durante el ao posterior al desistimiento, no se admitir una nueva peticin si hay pedidos de quiebra pendientes.
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Segn el art. 11, inc. 7, de la LCQ, el peticionante debe denunciar que realiz una presentacin anterior y que ella concluy por desistimiento. Debe manifestar que no existen pedidosjde quiebra pendientes. Acreditado lo contrario, la nueva peticin de concurso debe ser desestimada. 3. PEDIDOS DE QUIEBRA PENDIENTES. - Con slidos argumentos se ha resuelto que, con sentido finalista, debe interpretarse que la locucin "pedidos de quiebra pendientes" contenida en el artculo comentado se refiere slo a los promovidos antes de la primera presentacin en concurso 2 . Tal comprensin -debe aclararse- no es unnime, argumentndose en contra del concepto anterior sobre la base de que la ley no hace distincin alguna entre pedidos de quiebra anteriores o posteriores 3 . Estmase que la primera de las interpretaciones es la adecuada, pues es la que mejor se corresponde con la idea de la prevalecencia del concurso preventivo sobre la quiebra (ver comentario al art. 10) y a la configuracin - d e lo contrario- de una indeseada situacin de privilegio en favor de acreedores que se convertirn en dueos - o definitivos obstculos- de la solucin preventiva de su deudor si han tenido la avisada actitud de pedir aceleradamente la quiebra, despus del desistimiento. En el mbito de la Ciudad de Buenos Aires rige el fallo plenario que ha establecido como doctrina legal la expuesta en primer trmino 4 . 4. APELACIN. - Por las mismas razones expuestas al comentar el art. 30, estmase que es admisible el recurso de apelacin en contra del auto judicial que aplique la disposicin aqu comentada. 5. CMPUTO DEL PLAZO. - Cierta decisin judicial ha interpretado que el plazo del ao previsto por el prr. ltimo del art. 31 comienza a correr slo desde que la decisin que rechaza o tiene por no desistida o no ratificada la primera presentacin, qued firme 5 . Sin embargo, no puede dejar de sealarse la inquietud que produce el hecho de advertir que la aludida comprensin jurisprudencial importa aceptar que esta norma prohibitiva (que como tal no debe interpretarse extensivamente) impide un nuevo intento
2 CN'Com, CNCom, mentario al art. * CNCom, 5 CNCom,
3
Sala B, 25/9/81, LL, 1982-A-230. Sala C, 12/6/74, ED, 56-657; Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, co32, p. 343. en pleno, 22/12/97, RDCO, 1998-628. Sala C, 30/4/86, RDCO, 1986-474.
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concursal por un lapso mayor (e indefinidamente mayor) al previsto en el texto. En consideracin de ese cuestionable resultado, a lo que cabe aadir todava la reflexin efectuada en el 3 precedente, es que se debe dejar de lado el fallo citado que ms all de su precisin procesal determina un resultado que no se ajusta a la funcionalidad de los concursos.
SECCIN III
PROCESO DE VERIFICACIN
Art. 32. [SOLICITUD DE VERIFICACIN] - Todos los acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin y sus garantes, deben formular al sndico el pedido de verificacin de sus crditos, indicando monto, causa y privilegios. La peticin debe hacerse por escrito, en duplicado, acompaando los ttulos justificativos con dos copias firmadas y debe expresar el domicilio que constituya a todos los efectos del juicio. El sndico devuelve los ttulos originales, dejando en ellos constancia del pedido de verificacin y su fecha. Puede requerir la presentacin de los originales, cuando lo estime conveniente. La omisin de presentarlos obsta a la verificacin.
[EFECTOS] El pedido de verificacin produce los efectos de la demanda judicial, interrumpe la prescripcin e impide la caducidad del derecho y de la instancia. [ARANCEL] Por cada solicitud de verificacin de crdito que se presente, el acreedor pagar al sndico un arancel de cincuenta pesos que se sumar a dicho crdito. El sndico afectar la suma referida a los gastos que le demande el proceso de verificacin y confeccin de los informes, con cargo de oportuna rendicin de cuentas al juzgado, quedando el remanente como suma a cuenta de honorarios a regularse por su actuacin. Excluyese del arancel a los crditos de causa laboral, y a los menores de mil pesos, sin necesidad de declaracin judicial.
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1. FINALIDAD. - Partimos de la idea de que los concursos y las quiebras son los medios de regular en un solo proceso el cobro de sus crditos o de una parte de ellos, por todos los acreedores de una persona, fsica o jurdica. Por el acto de apertura del concurso, o declaracin de la quiebra, se determina al deudor. Falta establecer quines son los acreedores. Para ello se exige que el deudor los denuncie, remedio insuficiente, pues ste puede omitir acreedores reales e incluir acreedores ficticios. Se requiere entonces la citacin de todos aquellos que invistan o pretendan la calidad de acreedores e intenten cobrar sus crditos. Adems, se deben considerar los ttulos invocados y acordarles la calidad pretendida. Esto es lo que se propone la verificacin de crditos, por medio del proceso aqu organizado. Con ello logra cada acreedor el ttulo para cobrar su crdito, con el respectivo privilegio, en la ejecucin colectiva. Esto no supone tener el ttulo ejecutivo hbil para la ejecucin singular, pues aqul se forma en la verificacin de crditos. Se obtiene por esta va la calidad de acreedor "concurrente", habilitado por tal razn para participar en el concurso preventivo.
2. PROCESO TPICO DE VERIFICACIN DE CRDITOS Y PRIVILEGIOS1.
Al efecto, la ley "estatuye un verdadero proceso para la comprobacin de los crditos y su inclusin en el pasivo. Este proceso se ha delineado como necesario y tpico. Necesario por cuanto todos los acreedores deben concurrir sin diferenciacin alguna, salvo, por supuesto, aquellos de causa o ttulo posterior a la iniciacin del juicio. Adems, tpico porque desplaza a otros que correspondiere segn la naturaleza del derecho invocado por el tercero; y queda regulado de una manera igual para todos los acreedores" 2 . En el precedente enunciado extrado de la exposicin de motivos de la ley 19.551 ha quedado dicho que la verificacin de crditos no se limita a los acreedores quirografarios, sino que alcanza a todos, cualquiera que sea el privilegio invocado 3 . Por lo tanto, los
1 BIBLIOGRAFA. Argeri, La quiebra, t. I, p. 290, n 540; Bonfanti - Garrone, Concursos y quiebra, p. 201, n 144; Alegra, Aspectos de la verificacin de crditos en ia ley 19.551, JA, doctrina 1973-637; Szeinbaum, El proceso de verificacin de crditos, LL, 149-823; Garca Caffaro, La verificacin de crditos es proceso en el anteproyecto de ley de concursos mercantiles, LL, 137-913; Varangot, Verificacin de crditos, ED, 27-965; Maffa, Verificacin de crditos; Carvajal, Algunas consideraciones sobre el proceso de verificacin de crditos, ED, 71-635; Quintana Ferreyra. Concursos, t. 1, comentario al art. 33, p. 346 y ss.; Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, vol. I, p. 577, Zavala Rodrguez, Cdigo de Comercio, t. VIII, p. 358.
2 CNCom, SalaC, 18/10/74, LL, 1975-A-42L Cl a Apei Mar del Plata, 15/12/70, JA, reseas 1971-218, n 165.
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hipotecarios y los prendarios deben verificar sus crditos, sin perjuicio de la facultad que les confiere la ley de iniciar y proseguir la ejecucin para cobrarse inmediatamente 4 . Por ello, consideramos objetable la doctrina segn la cual el acreedor hipotecario que ha iniciado la ejecucin con anterioridad a la declaracin de quiebra, no necesita verificar su crdito, en razn de que la iniciacin de la demanda por la que se ejecuta la garanta hipotecaria implica la apertura del concurso especial a que tiene derecho el acreedor 5 . Sobre tal cuestin, referente a crditos con garanta hipotecaria o prendaria, si alguna duda quedaba con el texto originario de la ley 19.551, se la ha despejado a tenor de la nueva redaccin del art, 21, inc. 2, que determin la ley 24.522. Al comentario de dicho dispositivo legal nos remitimos. Se lo ha definido como un proceso contencioso, causal, tpico y necesario, que tiene por finalidad declarar la calidad de acreedor del actor con relacin al concursado y frente a los dems acreedores, fijando su posicin respecto de ellos, y otorgarle, en consecuencia, el derecho a participar en las deliberaciones y votaciones de las propuestas preventivas o resolutorias del concurso, y a cobrar el dividendo que le corresponda en la distribucin y con arreglo a su graduacin. Se ha destacado que su objeto no es solamente el reconocimiento de su calidad de acreedor, sino tambin el de establecer si el crdito es privilegiado o quirografario, y el monto de l, con prescindencia de la relacin con los otros acreedores que, por lo dems, se reconoce que no es de la esencia del proceso 6 .
3. DEMANDA DE VERIFICACIN DE CRDITOS Y PRIVILEGIOS. - Es
una verdadera demanda, que requiere legitimacin procesal activa. Se la presenta por escrito, indicando monte, causa y privilegios. Los ttulos justificativos se acompaan con des copias y el sndico devuelve los originales luego de confrontarlos con esas copias. Ello no significa que pierda la oportunidad de requerir los originales si en el estudio del crdito surgen cuestiones que convenga resolver teniendo tal documentacin.
4 Argeri, La quiebra, t. I, p. 296; Bonfanti - Garrone, Concurses y quiebra, p. 205; Garca Caffaro, La verificacin de crditos es proceso en el anteproyecto de ley de concursos mercantiles, LL, 137-913, y Siempre deben verificar los acreedores hipotecarios en la convocatoria o quiebra, LL, 130-1165; ver, tambin, Cl a Apei Mar del Piata, 15/12/70, JA, reseas 1971-218, n 165. 3 CNCom, Sala A, 29/3/74, ED, 55-5-43; id., Sala B, 20/5/59, LL, 100-739, 5505-S; CIaCH'Com San Isidro, 14/4/70, JA, reseas 1971-59, n 138. 6 Szeinbaum, El proceso de verificacin de crditos, LL, 149-823.
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En suma, el pedido de verificacin de crditos tiene el efecto de una demanda judicial 7 . La demanda debe ser presentada dentro de la fecha que se ha fijado en cumplimiento del art. 14, inc. 3, de la LCQ. No se admitirn presentaciones posteriores. Esas presentaciones posteriores deben seguir el trmite de los incidentes por presentacin tarda, que es objeto de regulacin en el art. 56 a cuyo comentario remitimos. Entendemos que si la presentacin es deficiente, el sndico debe pedir las explicaciones y esclarecimientos que le permitan apreciar la procedencia de la verificacin. Al pedido de verificacin se le acuerdan los efectos de la demanda judicial y, por tanto, interrumpe la prescripcin 8 . Si para entonces ella se ha operado, puede ser opuesta por el deudor o por otro acreedor. El sndico tambin puede hacer mrito de la prescripcin en su informe, que es la primera presentacin suya en el juicio sobre dicha verificacin. Desde la presentacin del acreedor, pidiendo verificacin, no le incumbe el impulso procesal y, por lo tanto, no corre la caducidad del derecho y de la instancia. El mismo acreedor puede invocar crditos quirografarios y privilegiados, y obtener verificaciones diferentes. Vase lo expuesto a propsito del art. 157 respecto del crdito por alquileres. Resulta oportuno, por fin, mencionar la existencia de un reiterado criterio jurisprudencial en orden al cual si al tiempo de solicitar el reconocimiento como acreedor se omite peticionar el privilegio, ello implica una renuncia implcita a dicha preferencia 9 . Lo expuesto tiende a prevenir acerca de un estricto criterio que no debe olvidarse en la prctica, considerando la aplicabilidad del principio procesal de congruencia (que dara soporte a la doctrina comentada), y que no cabe olvidar que la irrenunciabilidad de algunos privilegios, as como el carcter de orden pblico, que, aun con muchas reservas, se adjudicaba al proceso concursa!, ha quedado de lado en la nueva ley 24.522.
4. RGANO QUE RECIBIR Y TRAMITAR EL PROCESO DE VERIFICACIN Y COMIENZO DEL PLAZO PARA PRESENTAR LA SOLICITUD. - La deman-
7 Varangot, Verificacin de crditos, ED, 27-995; Argeri, La quiebra, 1.1, p. 299. texto y nota 16; CNCom, Sala A, 29/4/75, ED, 62-208. 8 Fassi, Cdigo Procesal, t. III, p. 94, 2682-D. 9 CNCom, Sala B, 6/11/86, ED, 125-299; id., Sala C, 1/10/86, "Selaco s/quiebra s/incidente por OSN", citado en el fallo precedente.
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da se presenta ante el sndico, lo cual no impide la naturaleza de demanda judicial, y se sustancia ante l. Puede presentarse desde la publicacin del primer edicto 10 . La doctrina que acogemos tiene la crtica de Argeri, para quien la actuacin del sndico se perfila como actividad administrativa, meramente instructoria11. Pero su verdadera naturaleza no es de consecuencias prcticas ponderables. Tambin sostiene Argeri12 que es posible la presentacin directa en el expediente del concurso, en cuyo caso se dar vista al sndico. "Esto ltimo no debe ser confundido con la pretensin del acreedor de hacer reconocer su ttulo creditorio ante el juez que no es el del concurso, y con l presentarse, entendindolo hbil para ser verificado en el proceso colectivo". Entendemos, a despecho de esa autorizada opinin, que por razones de orden procesal el juez, si est vigente el plazo para peticionar ante el sndico, deber devolver la solicitud para que se la presente a ese funcionario. 5. SELLADO O IMPUESTO DE JUSTICIA. - La demanda no requiere sellado o impuesto de justicia 13 . 6. FIRMA DE LETRADO. - La demanda de verificacin no exige firma de letrado 14 . Si la lleva, el letrado tendr derecho a honorarios, cuya regulacin proceder en sede judicial, por el juez del concurso, pero que ser extempornea mientras el concordato no quede homologado o hasta que se aclare la persona que tenga que soportarlos 15 , quien, en principio, es el propio acreedor insinuante. 7. PROCURADOR. - Compartimos el criterio de que la representacin voluntaria puede encomendarse a quien no est inscripto en la matrcula de procuradores 15 .
10 Alegra, Aspectos de la verificacin de crditos en la ley na 1973-637. 11 Argeri, La quiebra, t. 1, p. 297, rt 41. 12 Argeri, La quiebra, t. I, p. 297, n 41; Bonfanti - Garrone, . bra, p. 206. 13 Alegra, Aspectos de la verificacin de crditos en la ley na 1973-638; CNCom, en pleno, 24/12/65, JA, 1966-11-113. li Alegra, Aspectos de la verificacin de crditos en la ley na 1973-639. 15 C2aCivCom Tucumn, 29/7/74, JA, 24-1974-655. 16 Alegra, Aspectos de la verificacin de crditos en la ley na 1973-639.
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Concursos y quie19.551, JA. doctri19.551, JA, doctri-
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En esa senda cabe aplaudir el fallo por el que se admiti el . "acta-poder" a que alude el art. 36 de la ley de procedimiento laboral ; 18.34517, no obstante su reducido alcance original. -r~ 8. CRDITOS DOCUMENTADOS CON PAGARS. - Se ha producido una evolucin en la doctrina judicial. Distinguiremos dos etapas. En la primera, se daban las siguientes reglas: no era necesario que el acreedor justificara la causa de la obligacin, dadas, la autonoma, literalidad y completividad que presenta ese documento como papel de comercio 18 (art. 104, decr. ley 5965/63, que remite a los arts. 30 y 60 relativos a la letra de cambio). Por aplicacin de esa doctrina se resolvi que procede la verificacin de crdito, si el perito expresa que "no puede determinar si se trata o no de una deuda ficticia"19. Sin embargo, cuando el crdito resulte sospechoso, o sea impugnado, podr exigrsele al portador la prueba de la causa inmediata por la cual es titular del pagar 20 . Lo contrario es darle un amplsimo margen al fraude. Por otra parte, cuando la causa es conocida y no respalda el crdito documentado con pagars, se ha negado la verificacin, y si -aqullos se firmaron en pago de maquinaria que no se entreg, no procede hacer lugar a la verificacin, pretendida por el que hubiere prometido la maquinaria 21 . En la actualidad, se sostiene que el pedido de verificacin constituye un verdadero proceso de conocimiento pleno, por lo cual el acreedor debe probar los extremos fcticos de su pretensin y en consecuencia de las normas jurdicas invocadas; por lo tanto, no procede la verificacin si no se prueba la causa de la obligacin22. En el mbito de la Capital Federal un trascendental fallo plenario de la Cmara en lo Comercial se enrol en dicha corriente 23 , pero haciendo una distincin fundamental entre el tenedor que se halla, en relacin al concursado, en situacin mediata o inmediata; es decir que se distingue, atendiendo a la naturaleza circulatoria de estos
CNCom, Sala B, 11/9/87, DJ, 1988-11-104, n 23. i CNCom, Sala C, 22/11/68, ED, 27-154. 19 CNCom, Sala 3 , 14/11/73, LL, 154-681, n 136. Ver, en sentido coincidente, CNCom, Sala D, 17/6/74, LL, 1975-A-831, n 707. 20 CNCom. Sala B, 27/3/74, ED, 54-235; id., id., 4/4/73, LL, 155-696, 31.441-S. 21 CNCom, Sala C, 27/9/68, LL, 138-996, 23.944-S. 22 CNCom, Sala B, 6/12/74, LL, 1975-A-692; id., Sala C, 5/12/74, LL, 1975-A-792, 32.190-S. 23 CNCom, en pleno, 26/12/79, ED, 86-520 y LL, 1980-A-332.
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ttulos, el caso en que el pagar fue recibido por el insinuante, o pretendido acreedor, directamente del concursado, del supuesto en que el actual tenedor es un endosatario que recibi el documento por traspaso de persona distinta del concursado. En el primer caso, la doctrina plenaria exige que se pruebe la causa, entendida como las circunstancias determinantes del acto cambiario del concursado. Si no existe esa inmediatez, se exige del acreedor probar las determinantes de la adquisicin del ttulo por su parte. Esta doctrina sigue vigente, sin cambios, por las novedades legislativas. 9. PRESENTACIN DE CHEQUES. - Debe rechazarse la verificacin del crdito que se pretende probar con cheques, puesto que ellos no son un reconocimiento de deuda, sino una orden de pago librada contra un banco, si al mismo tiempo no se prueba la relacin causal 24 . Cuando se pide la verificacin de un crdito y se lo funda en los cheques emitidos por el deudor, sin invocar la accin causal, procede no hacer lugar a ella, si los cheques estn prescriptos 25 . Si el deudor no tiene libros contables, se hace tanto ms necesario que quien pide la verificacin de crdito, mediante la presentacin de cheques, aporte otras pruebas que hagan a su derecho, no importando ello imponer al incidentista una prueba imposible, sino la necesidad de aportar probanzas ms precisas respecto del negocio que provoc la libranza de los cheques 26 . Consecuente con tales criterios inveterados de la jurisprudencia, y en la misma senda del fallo plenario recin comentado, atinente a los pagars y las letras de cambio, la Cmara en lo Comercial de la Capital Federal dict tambin un fallo plenario basado en profundas elaboraciones (algunas de ellas discrepantes con la solucin finalmente consagrada), que determin: "El solicitante de verificacin en concurso, con fundamento en un cheque, debe declarar y probar la causa, entendida por tal, las circunstancias determinantes del libramiento por el concursado, si el portador fuere su beneficiario inmediato, o las determinantes de la adquisicin del ttulo por ese portador, de no existir tal inmediatez"27. La apreciacin de la prueba que resulta menester producir para satisfacer las exigencias de la mencionada doctrina (obligatoria, coCNCom, contra, CJ Salta, 25 CNCom, 26 CNCom, 27 CNCom,
S. Fassi-Gebhardt.
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Sala A, 31/10/68, ED, 27-46; id., Sala C, 22/11/68, ED, 27-154. En Sala II, 21/10/64, JA, 1966-11-343. Sala C, 22/11/68, LL, 134-27. Sala C, 23/8/74, LL, 1975-A-833, n 717. en pleno, 19/6/80, ED, 88-583.
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mo es sabido, en el mbito de la Capital Federal y de enorme peso en los mbitos provinciales), en el marco jurisprudencial, ofrece interesantes alternativas. Se haîicho, por ejemplo, que aventado el riesgo del fraude entre acreedor y deudor, aun cuando no exista una prueba contundente, debe accederse a la verificacin 28 . As tambin se ha establecido que no es relevante la ausencia del crdito insinuado en la contabilidad de la concursada; a quien peticiona la verificacin le basta probar el egreso de los fondos aludidos en el ttulo de crdito, no incumbindole acreditar su efectivo ingreso en las arcas de la deudora 29 . En anlogo sentido debe tenerse en cuenta que si el deudor ejerca el comercio, situacin que genera la carga de asentar sus operaciones en libros, el incumplimiento de ese deber crea una seria presuncin en su contra, deviniendo de mayor consistencia la prueba del no comerciante instrumentada en un ttulo de crdito 30 . Esta apreciable tendencia a facilitar la prueba que reclama la doctrina plenaria constituye una suerte de reaccin en contra de los abusos generados por hiptesis concrsales que suponan gravar exageradamente los derechos individuales de acreedores, que por las caractersticas usuales de la plaza financiera, slo contaban con cheques para sustentar sus crditos. Sin embargo, ms all de la situacin coyuntural, no es posible soslayar el vigor de los plenarios que interpreta con todo acierto el art. 32 que comentamos. En su virtud es imperioso restablecer la exigencia de la prueba de la causa en los trminos de dicha doctrina, como manera eficaz de hacer prevalecer el inters general que justifica el instituto concursa! por sobre las acciones individuales que, en otro mbito, pueden ejercerse sin esa demostracin 31 .
10. CERTIFICADO DE SALDO DEUDOR DE CUENTA CORRIENTE BANCARIA. - Sabido es que el art. 793 del Cd. de Comercio organiza un
sistema privilegiado para que los bancos recuperen sus crditos otorgados a deudores a travs del contrato de cuenta corriente. Este privilegio consiste en que la ley admite la creacin de un ttulo por parte del propio acreedor (el banco) que tiene aptitud ejecutiva por s solo.
CNCom, Sala D, 8/8/86, LL, 1987-C-188. CNCom, Sala E, 4/6/86, LL, 1986-E-178. 30 CNCom, Sala E, 22/8/86, LL, 1986-E-67, 31 Bosch, La causa del crdito del acreedor concursal y la interpretacin plenario, LL, 1987-C-187.
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Sin embargo, ese ttulo es insuficiente en sede concursal, debiendo el banco demostrar con claridad la conformacin de los saldos y el origen y causa de los dbitos en funcin de los cuales se gener la deuda final, todo lo cual debe ser objeto de prolija compulsa por el sndico 32 . 11. MONTO VERIFICABLE. - Es el del capital con ms los intereses hasta el da de la presentacin en concurso preventivo, tratndose de crditos quirografarios, y las costas que ya se hubieren devengado 33 . Antes de la sancin de la ley 23.928 de convertibilidad de nuestro peso, la jurisprudencia estableci que cuando los intereses no cubren el deterioro de la moneda operado a consecuencia de la inflacin, el monto verificado comprender tambin la actualizacin del capital desde la fecha de la mora34; el clculo se har hasta la fecha de presentacin en concurso si los crditos son quirografarios, adicionndosele -hasta ese momento- la tasa de intereses puros. Desde luego que estas restricciones no se aplican a los crditos hipotecarios y prendarios, segn lo establecido en el art. 19 de la ley, ni respecto tampoco de los acreedores laborales 35 , ni de los privilegiados en general 36 .
12. FECHA CIERTA DE LOS DOCUMENTOS PRIVADOS PRESENTADOS COMO PRUEBA DE LOS CRDITOS. - Debe considerarse como fecha cier-
ta con relacin a la masa, la fecha que consta en los documentos privados suscriptos por el fallido, si no se prueba que han sido fraudulentamente antedatados 37 .
13. SENTENCIAS PASADAS EN AUTORIDAD DE COSA JUZGADA. - El
crdito que ha sido reconocido en juicio, con sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, debe ser verificado con ajuste a esa sentencia 38 . Lo que no lo excluye de la verificacin, a la que est obligado. De todos modos, el sometimiento del crdito que cuenta con sentencia firme al juicio universal, tendr una situacin privilegiada:
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CNCom, 33 CNCom, 34 CNCom, 35 CNCom, 36 CNCom, 37 CNCom, 38 CNCom,
Sala A, 7/3/83, ED, 105-198. Sala B, 22/9/67, LL, 128-971, 15.984-S. en pleno, 13/4/77, LL, 1977-B-181. e n p l e n o , 28/10/81, ED, 96-452. Sala D, 30/4/79, LL, 1979-C-482. Sala A, 6/5/69, ED, 28-37. Sala C, 11/7/72, LL, 1975-A-798, 32.227-S.
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bastar acreditar la sentencia y su firmeza con el testimonio respectivo (o con los mismos autos atrados al juzgado del concurso) para satisfacer las exigencias del artculo comentado 39 . ;-...... Este criterio, es preciso aclararlo, no es en general aceptado por toda la jurisprudencia 40 ni por la doctrina 41 , aun cuando otros pronunciamientos han acotado el marco de revisin que eventualmente consentira el juicio concursal sobre la sentencia ejecutiva a los parmetros del art. 553, prr. 4o, del Cd. Procesal 42 . Habiendo sentencia laboral, la verificacin ser por el monto de la condenacin, y por los conceptos en ella determinados. En ocasin de la verificacin 43 slo se puede resolver sobre las diferentes clases de crditos comprendidos y su admisibilidad o privilegio44. 14. SENTENCIA DEFINITIVA DE PRIMERA INSTANCIA. - Falta una norma que establezca las facultades de verificacin del juez del concurso, cuando el acreedor ha logrado una sentencia favorable de primera instancia. Faltando un texto anlogo al art. 95 ( 3o) de la ley italiana, no podemos considerar limitada la facultad del juez del concurso, aun cuando debe ejercitarla criteriosamente por el escndalo jurdico que puede significar la diversidad de soluciones de dos jueces de la misma instancia. Habra un remedio, en cierta medida, si se aceptara que el fuero de atraccin no funciona cuando el proceso est en instancia de apelacin45.
15. COSTAS DE PROCESOS ANTERIORES A LA VERIFICACIN. Las
costas de los juicios seguidos contra el concursado tambin deben ser verificadas. No slo las establecidas por sentencia, sino tambin las que corresponden a los juicios no terminados, pero cuyos crditos son verificados, con lo cual se acredita que la accin es procedente. Es que si bien las costas se regulan en la sentencia, se las devenga con anterioridad 46 , constituyendo crditos de causa y ttulo anterior a la presentacin en concurso.
39 Gebhardt, Concursos y cosa juzgada, ED, 115-837. CNCom, Sala D, 4/3/88, ED, 132-177; id., Sala E, 25/2/88, ED, 132-175. CNCom, Sala D, 10/3/86, LL, 1986-C-275. 41 Fusaro, Verificacin de cheques y pagars en los concursos y quiebras, LL, 1986-C-813; Mafa, Un preocupante paso atrs, ED, 132-174. CNCom, Saia C, 14/5/86, LL, 1986-C-274; id., 27/2/90, DJ, n 4744. CNCom, Sala C, U/7/72, JA, 16-1972-15. 44 CNCom, Sala C, 21/6/74, JA, 24-1974-108, secc. ndice, n 2. 45 Varangot, Verificacin de crditos, ED, 27-975, texto y nocas 99 y 100.
46 D o c t r i n a d e la C N C o m , S a l a B, 16/10/68, ED, 32-458.
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16. VERIFICACIN DIRECTA DEL ACREEDOR LABORAL. - Tal como enseaba Alegra47, la ley 19.551 no exclua a las causas laborales de la suspensin y atraccin concursal de .los juicios de contenido patrimonial (art. 22); en consecuencia, los acreedores laborales podan pedir verificacin ante el juez del concurso sin necesidad de efectuar una demanda separada. En la actualidad, el art. 16 del nuevo ordenamiento concursal robustece ese criterio, cabe aadir que el art. 21, inc. 5, de la LCQ dispone que el juicio laboral ya iniciado se acumular al pedido de verificacin. 17. ARANCEL. - Con las solas excepciones referidas a que se trate de un crdito laboral o de escasa cuanta (menos de un mil pesos), la ley exige que la solicitud de verificacin sea efectuada en forma simultnea con el pago de un arancel al sndico de cincuenta pesos. El sndico podr rechazar la solicitud si no es acompaada por este arancel. El acreedor solicitante, por su lado, para omitir vlidamente este pago deber requerir beneficio de litigar sin gastos ante el magistrado concursal y conforme a las reglas procesales locales. Este arancel est destinado a cubrir los gastos del proceso verificatorio, la investigacin respectiva, la confeccin de los informes del sndico, etc., con cargo de rendicin de cuentas. Si hubiera remanente (es decir, un saldo luego de la aplicacin sobre la que el sndico rindi cuentas), la ley dispone que de los fondos respectivos se apliquen como pago a cuenta de honorarios, lo cual asoma en clara contradiccin con el criterio de que es el deudor quien debe pagar dichos honorarios (art. 54, LCQ), y no los acreedores. La ley no prev la restitucin a los acreedores, pero no es descartable tal planteo si el sndico obtiene del deudor el pago ntegro de los honorarios que a su tiempo se le regulen. Evidentemente el legislador -como en otros aspectos- no se ha lucido por la claridad en la comprensin de estos problemas. La desarmona apuntada, acaso, desaparezca en los casos de quiebra donde existen previsiones sobre honorarios mnimos, aun cuando no existan fondos para pagarlos (art. 267, LCQ). Pero aun as es de lamentar el descuido de estas cuestiones que no eran de difcil resolucin.
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Alegra, Relacin laboro!, crdito laboral y concurso del empleador, RDCO,
1986-3.
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[FACULTADES DE INFORMACIN] - El sndico
debe realizar todas las compulsas necesarias en los libros y documentos del concursado y, en cuanto corresponda, en los del acreedor. Puede, asimismo, valerse de todos los elementos de juicio que estime tiles y, en caso de negativa a suministrarlos, solicitar del juez de la causa las medidas pertinentes. Debe conservar el legajo por acreedor presentado por el concursado, incorporando la solicitud de verificacin y documentacin acompaada por el acreedor, y formar y conservar los legajos correspondientes a los acreedores no denunciados que soliciten la verificacin de sus crditos. En dichos legajos el sndico deber dejar constancia de las medidas realizadas. 1. CARGA DE LA PRUEBA. - El pretendido acreedor debe probar la legitimidad del crdito que trata de verificar 1 . ste es -sin duda- el principio general, mas no es dable soslayar que la norma establece, imperativamente, al funcionario sindical, que lleve a cabo una tarea indagatoria que concierne a diversos enfoques, destinados siempre a la adecuada determinacin del pasivo del concursado 2 . En tal sentido, es preciso que el sndico en su labor investigativa pondere las normas sustantivas que rigen la prueba de libros y que no resultan derogadas en sede concursal, para lo cual no debe perderse de vista que si ambas partes (acreedor insinuante y deudor concursado) estn obligadas a llevar libros, y stos son contradictorios, debe prescindirse de esta prueba, al igual que en el supuesto de deficiencias en los registros de aquel que los invoca en su favor (arts. 55 y 63 injine, Cd. de Comercio). Esta reflexin exige tambin que el sndico realice su labor a la luz de los procedimientos bsicos de auditora, de suerte que su tarea ofrezca la confiabilidad que reclama el trmite concursal 3 . 2. ELECCIN pide la verificacin.
DE LOS MEDIOS DE PRUEBA.
- Corresponde al que La prueba se forma principalmente mediante
1 CNCom, Sala C, 23/8/74, JA, 24-1974-328. Tom, Misin indagatoria de la sindicatura, LL, 1984-A-1047. 3 Highton, Apuntes para mejorar la tarea del sndico en la etapa de verificacin, JA, 1986-IH-813.
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el examen de los libros y documentos del deudor. Sirven de auxilio los libros del acreedor, pero la falta de libros y documentos del deudor, hace ms necesaria la prueba que el acreedor debe aportar 4 . Tanto ste como el sndico tienen autonoma para elegir otros medios probatorios. Puede probarse, por ejemplo, mediante informes de los transportadores, si se trata de mercaderas que han sido transportadas, etctera. El sndico se valdr por s mismo para obtener tales pruebas, a cuyo efecto est autorizado para pedir informes (art. 275, inc. 2, LCQ). Si la obtencin de la prueba es resistida, puede solicitar del juzgado las medidas que allanen dicha resistencia (art. 275, inc. 6). La negativa de elementos tiles para que el sndico informe, podr ser invocada como presuncin en contra del acreedor que niega tal colaboracin. 3. NEGLIGENCIA EN LA PRODUCCIN DE LA PRUEBA. - Las facultades instructorias del juez no son bice para la diligencia del acreedor, quien puede perder la prueba ofrecida por negligencia 5 . 4. LEGAJO. - Segn lo previsto en este art. 33 (que es reformulacin del originario art. 34, ley 19.551), los legajos que ha preparado el deudor, conforme a lo que se le impone en el art. 11, inc. 5, deben entregarse al sndico. En el expediente judicial quedar copia, pero el original pasar a manos del nombrado funcionario. En l habr de agregarse la solicitud y anexos que el acreedor presente de conformidad con el art. 32 ya analizado. Como el sndico debe dejar constancia en este legajo de lo actuado respecto de cada acreedor, va de suyo que en l deber quedar de manifiesto tambin la exhibicin que se haga de aqul a otros acreedores en el propio estudio del sndico y, desde luego, las observaciones e impugnaciones que ellos formulen contra el insinuante respectivo. Estos elementos son vitales para conocer el proceso previo al dictamen del sndico que se vuelca en el informe individual del art. 35. El cuidado que cabe recomendar a este proceso actuado en sede privada es obvio, cabiendo advertir que cualquier omisin o error que lo entorpezca puede conducir a un planteo de nulidad en la medida que quede afectado el derecho de defensa de alguno de los interesados.
* CNCom, Sala C, 23/8/74, JA, 24-1974-328. 5 CNCom, Sala A, 31/5/65, LL, 120-935, 12.666-S.
rt.
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Tal hiptesis debe, de todos modos, ser considerada excepcional, habida cuenta de la demora que puede implicar respecto de todo el proceso. -
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34.
[PERIODO DE OBSERVACIN DE CRDITOS]
-Du-
rante los diez das siguientes al vencimiento del plazo para solicitar la verificacin, el deudor y los acreedores que lo hubieren hecho podrn concurrir al domicilio del sndico, a e f e c t o s de revisar l o s legajos y formular por escrito las impugnaciones y observaciones respecto de las solicitudes formuladas. Dichas impugnaciones debern ser acompaadas de dos copias y se agregarn al legajo correspondiente, entregando el sndico al interesado constancia que acredite la recepcin, indicando da y hora de la preseni tacin. / Dentro de las cuarenta y ocho horas de vencido el plazo previsto en el prrafo anterior, el sndico presentar al juzgado un juego de copias de las impugnaciones recibidas para su incorporacin al legajo previsto en el art. 279. 1. PROCEDIMIENTO. - E n este punto aparece una interesante innovacin generada por la ley 24.522 y referida a la aptitud del deudor y de todos los acreedores para controlar las solicitudes formuladas y, en su caso, expresarse en ejercicio del derecho de defensa en juicio. La novedad aparece respecto de la sede donde se produce esta posibilidad de actuacin: el estudio u oficinas del sndico, lo cual ha merecido fundados reparos en orden a los problemas de estructura que, en ciertos casos, es dable conjeturar 1 La solucin, empero, no es mala en orden al alivio que puede aparejar a la labor judicial, cabiendo auspiciar que por va reglamentaria se conceda la posibilidad de modificar estos aspectos procedimentales cuando as lo exijan las circunstancias. El tema, par lo dems, debe analizarse junto con las disposiciones de los incs. 7 y 8 del art. 275 de la LCQ, donde se establecen los deberes del sndico. Ai respecto debe hacerse notar el deber de
1 Ferrer, Algunas consideraciones acerca de la determinacin del pasivo en los procedimientos concrsales, "Derecho y Empresa", 1995, n 4, p. 134.
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dicho funcionario de tener abierto su estudio "al pblico" (cabe interpretar, a nuestro juicio, para no tornar absurda la directiva, que slo debe estar abierta "a los interesados"), durante un horario que determine la reglamentacin. As tambin la obligacin de dar recibo (tambin lo podra hacer un empleado o colaborador autorizado) de todo escrito que se le presente y que se extender en la copia que aporte el interesado. Tambin es novedoso que el informe que ha de producir el sndico, conforme al art. 35, est precedido de un debate que, antes, era posterior al mencionado informe, y con motivo precisamente de sus fundamentos y conclusiones. Debe recordarse que la legitimacin de los acreedores para formular observaciones proviene del carcter universal del juicio concursal y de la evidente incidencia que tiene el ingreso o no a la masa pasiva de cierto acreedor, respecto de os otros. Aun cuando todos los acreedores son la parte opuesta al deudor, cada uno de ellos sufre el desmedro de la concurrencia de los otros. Cuantos ms crditos se verifican, ms problemtico ser el cobro del propio. De ah el inters de cada uno de los que concurren a la verificacin de controlar el ttulo de los dems e impugnarlo en su caso. Por su parte, el deudor tiene indudable inters en que no se agrave su pasivo con crditos o privilegios inexistentes. De ah la extensin con que se concede el derecho de impugnar cada solicitud, actividad que, adems, no genera costas si fracasa, precisamente en pos de la transparencia buscada.
2. PRESENTACIN DE COPIA DE LAS IMPUGNACIONES AL JUZGADO.
El sndico debe cumplir con esta obligacin apenas dos das despus de terminado el plazo de recepcin de esas eventuales impugnaciones que el deudor o acreedor formulen a los pedidos de verificacin. Ello as para que se agreguen al legajo del art. 279. Es evidente que el propsito es lograr un nivel aceptable de informacin para los acreedores de todo cuanto aconteci en el perodo previo al informe individual. Sin embargo, en la medida que ha precluido la posibilidad de expresarse, no se advierte gran utilidad a esta directiva, salvo la aludida transparencia informativa.
rt. 35. [INFORME INDIVIDUAL] - V e n c i d o el plazo par a la formulacin de observaciones p o r p a r t e del deudor y los a c r e e d o r e s , en el plazo de v e i n t e das, el sndico d e b e r r e d a c t a r un informe sobre cada solicitud
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de verificacin en particular, el que deber ser presentado al juzgado. Se debe consignar el nombre completo de cada acreedor, su domicilio real y el constituido, monto y causa del crdito, privilegio y garantas invocados; adems, debe resear la informacin obtenida, las observaciones que hubieran recibido las solicitudes, por parte del deudor y de los acreedores, y expresar respecto de cada crdito, opinin fundada sobre la procedencia de la verificacin del crdito y el privilegio. Tambin debe acompaar una copia, que se glosa al legajo a que se refiere el art. 279, la cual debe quedar a disposicin permanente de los interesados para su examen, y copia de los legajos. 1. EL INFORME. - Como la verificacin ha de ser objeto de resolucin judicial, es materia de un informe que versa sobre cada solicitud en particular. Se enuncian en el texto que comentamos las constancias de cada informe y se requiere opinin fundada sobre la procedencia de la verificacin del crdito y del privilegio. Dado lo angustioso del trmino que le quedar al juez para resolver, el informe del sndico suele ser decisivo. Pero aun siendo trascendental su importancia, el mencionado dictamen del sndico carece de fuerza vinculante para el juez, que puede apartarse de la opinin del funcionario, aunque ninguno de los sujetos legitimados haya deducido impugnacin (art. 36, prr. I o in fin). El sndico no puede, en este informe, abstenerse de exponer el dictamen que la ley le impone, ni siquiera respecto de algn acreedor en particular 1 . En cuanto a ese deber inexcusable cabe sealar que si el funcionario abriga dudas razonables sobre la procedencia de determinada acreencia, debe exponer su opinin en forma negativa, actitud que permitir al acreedor deducir su revisin ulterior, lo cual, acaso, sea la oportunidad de allegar al magistrado los esclarecimientos que llevaron al sndico a la situacin de duda. Algunos crditos debern ser necesariamente desestimados por el sndico cuando su respaldo slo pueda hallarse en probanzas que deben producirse en sede judicial con motivo de la revisin del art.
1
Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario al art. 35, p. 412.
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37 de la ley concursal. En esa categora - s e ha dicho- se encuentra la pretensin de verificar un crdito por daos y perjuicios2. Este informe no es objeto de impugnaciones. Como ya dijimos, el debate lo precede, restando luego de presentado tan slo la decisin judicial que, como veremos seguidamente, s es objeto de un mecanismo de revisin.
Art. 36. [RESOLUCIN JUDICIAL] - Dentro de los diez das de presentado el informe por parte del sndico, el juez decidir sobre la procedencia y alcances de las solicitudes formuladas por los acreedores. El crdito 0 privilegio no observados por el sndico, el deudor o los acreedores es declarado verificado, si el juez lo estima procedente. Cuando existan observaciones, el juez debe decidir declarando admisible o inadmisible el crdito o el privilegio. Estas resoluciones son definitivas a los fines del cmputo en la evaluacin de mayoras y base del acuerdo, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo siguiente. 1. EL JUEZ DECIDE SIEMPRE. - Aun cuando no haya impugnaciones, el crdito o el privilegio slo es declarado verificado si el juez lo estima procedente1. Cuando existen impugnaciones, ellas quedan con mayor razn supeditadas a la decisin del juez, quien declara admisible o inadmisible el crdito o el privilegio, lo cual constituye resolucin definitiva para intervenir en la votacin del acuerdo 2 . Se han hecho mrito de muy diversas razones para declarar inadmisibles los crditos. Por ejemplo, es la solucin correspondiente, si revela una doble irregularidad al no haber ingresado la suma en el giro del concursado y no haber sido oportunamente contabilizado3. Tambin corresponde no admitir el crdito si no se ha
Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, vol. I, p. 662. En contra, Garca Caffaro, La verificacin de crditos es proceso en el anteproyecto de ley de concursos mercantiles. LL, 137-920, texto y nota 32. 2 Argeri, Consideraciones sobre el anteproyecto de la ley de concursos mercantiles, JA, doctrina 1970-426. 3 Cl a Apel Mar del Plata, 21/7/70, JA, reseas 1971-218, n 167.
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acreditado la causa, segn lo prev el art. 32 de la ley4, haya habido o no impugnacin. Al igual que el sndico (cfr. comentario al art. 35), el juez no puede dejar de pronunciar su decisin sobre cada uno de los crditos insinuados; lo contrario implicara una denegatoria de justicia, de suyo inaceptable 5 . Esa decisin judicial debe ser fundada y con la mencin expresa de los sujetos a quienes concierne, ya sean los aceptados en el pasivo o los rechazados; no es aconsejable y afecta el principio de completividad de las sentencias judiciales el reiterado hbito de los juzgados de limitarse a la remisin a lo aconsejado por el sndico, sin ninguna otra aclaracin y expresin de motivos 6 . 2. ADMISIN DE LA PRESCRIPCIN. - El juez puede admitirla, una vez opuesta, aun subsanando el error en que hubiere incurrido la parte que lo alega, por igual plazo, pero fundada en otra disposij cin legal7. \ 3. COSTAS. - Las impugnaciones precedentes al informe del sndico sobre las que se pronuncia el juez no implican un incidente ni determinan un vencido. Por lo tanto, como ya se dijo, no corresponde la imposicin de costas 8 . Este criterio lo ha establecido un fallo judicial 9 , no exento de slidas reflexiones crticas 10 . 4. FALTA DE ACREEDORES VERIFICADOS. - Si ninguno de los acreedores presentados fuera verificado, tcnicamente no existe ningn acreedor; en consecuencia, debe declararse la conclusin de las actuaciones previo pago de los gastos del concurso (art. 229, LCQ)!1, por parte del deudor 12 . 5. INAPELABILIDAD. - La decisin del juez respecto de la verificacin, admisibilidad o inadmisibilidad de los crditos no es susceptible del recurso de apelacin ante la cmara13; ello es as por
GNCom, Sala C, 22/8/80, ED, 91-787. 5 Cl a CivCom BBianca, Sala I, 6/8/81, ED, 96-716. 6 CNCom, Sala D, 10/9/80, JA, 1981-11-46. 7 CNCom, Sala D, 24/9/73, LL, 154-681, n 135. 8 Varangot, Verificacin de crditos, ED, 27-991, quien entiende que habra que imponer las costas, pero que en la prctica no se hace. 9 CCivCom, en pleno, BBianca, 23/2/88, RDCO, 1988-839. 10 Stempeis, Derecho concursai, RDCO, 1S88-843. ii CNCom, Sala A, 20/11/74, LL, 1975-A-648. 12 _ CNCom, en pleno, 18/12/92, JA, 1993-11-612. 13 CApelCivCom Rosario, en pleno, 17/2/91, "Banco Provincial de Santa Fe en la quiebra de Acopladores de Cereales Arg. SA".
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haberse estructurado un sistema de revisin distinto -que se ver en el artculo siguiente- cuya finalizacin es otra sentencia del magistrado de primera instancia que s es apelable. Art. 37. [EFECTOS DE LA RESOLUCIN] - L a resolucin que declara verificado el crdito y, en su caso, el privilegio, produce los efectos de la cosa juzgada, salvo dolo. La que lo declara admisible o inadmisible puede ser revisada a peticin del interesado, formulada dentro de los veinte das siguientes a la fecha de la resolucin prevista en el art. 36. Vencido este plazo, sin haber sido cuestionada, queda firme y produce tambin los efectos de la cosa juzgada, salvo dolo. 1. Los DOS SUPUESTOS DE LA NORMA. - El primer apartado se refiere a los crditos no impugnados por el sndico, el deudor o los acreedores, y que el juez declara verificados. En este supuesto, la verificacin tiene los efectos de la cosa juzgada, salvo dolo. El segundo apartado se refiere a los crditos impugnados; en este caso, la resolucin que los declara admisibles o inadmisibles puede ser revisada a peticin del interesado, formulada dentro de los veinte das siguientes a la decisin del juez. Es decir, el acreedor impugnado y no verificado tiene legitimacin activa para pedir la revisin. El sndico o el acreedor impugnante pueden pedir tambin la revisin de la admisin del crdito impugnado. 2. PERENTORIEDAD DEL TRMINO. - La decisin adquiere autoridad de cosa juzgada, salvo dolo, si los impugnantes no piden la revisin dentro de los veinte das hbiles siguientes a la resolucin judicial. Tal suceder, por ejemplo, con un crdito hipotecario verificado con el respectivo privilegio 1 . 3. NATURALEZA. - El incidente de verificacin de crditos reviste los caracteres de una demanda autnoma. No ser un incidente del concurso, sino un juicio incidental 2 . 4. PROCEDIMIENTO. - Dada la importancia de la cuestin, que atae a la participacin en la ejecucin colectiva, consideramos aplii Doctrina de la GlaApol Mar del Plata, 24/1.2/70, JA, reseas 1971-218, n 163. CNCom, Sala B, 20/12/72, ED, 49-268, n 113.
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cable el procedimiento del art. 280 y ss. de este ordenamiento concursa!. Sin embargo, en casos de crditos que reclamen compleja demostracin, nada se opone a que se sustancien por las vas sealadas en las leyes procesales. La revisin se sustancia ante el mismo juez que declar admisible o inadmisible el crdito, sin que esa solucin se considere un prejuzgamiento que autorice la recusacin. Es ms, si el juez utiliz su conocimiento recogido durante la tramitacin de la verificacin del crdito, para fundar la sentencia, admitiendo o rechazando el acuerdo, no puede considerarse que sus manifestaciones fueron intempestivas ni que recayeron sobre cuestiones ajenas a las que se llevaron a su conocimiento, por lo cual tampoco procede la recusacin fundada en prejuzgamiento3. La falta de contestacin de la demanda de verificacin del crdito por el sndico de la quiebra no tiene la fuerza procesal que la ley y la jurisprudencia le reconocen en el proceso ordinario4. El reconocimiento de los hechos por parte de los funcionarios de la quiebra no obliga al juez, quien, como ya ocurra con las leyes 11.719 y 19.551, es parte activa en el proceso y sus incidentes, en amparo de los acreedores conocidos y desconocidos y del inters general5. Sin perjuicio de la falta de efecto vinculante del allanamiento de la concursada frente a la pretensin de un acreedor que ha iniciado un recurso de revisin, se ha conferido a esa sumisin virtualidad suficiente para la admisin del crdito6. Pero tambin vale sealar que esta comprensin es operativa siempre que no existan indicios relativos a la inexistencia de causa del crdito objeto del allanamiento o, lo que es similar, no existan elementos de sospecha de la existencia de un intento de incrementar indebidamente el pasivo7. En ese marco es oportuno destacar el atinado criterio que concede valor de cosa juzgada a lo que se resuelva en el mbito del recurso de revisin, siempre que subsista el mismo estadio concursal, de suerte que en la hipottica quiebra sobreviniente sea admisible restablecer la posibilidad de debate sobre el punto8.
3 CNCom, Sala C, 28/12/71, LL, 145-184. 4 CNCom, Sala B, 10/4/72, ED, 45-746. 5 CNCom, Sala B, 10/4/72, ED, 45-746. 6 CNCom, Sala D, 17/2/86, LL, 19S6-C-105; id., Sala E, 18/6/86, LL, 1986-E-453. 7 CNCom, Sala E, 18/6/86, LL, 1986-E-453. 8 Peruzzi, Verificacin de crdito y cosa juzgada, LL, 1987-C-586.
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El fiscal no es parte en este proceso9. Conviene destacar que procede, en procura de la verdad, la aplicacin de las medidas para mejor proveer10. El sndico carece de legitimacin para deducir el incidente de revisin, pues el deudor no es subrogado, como en la quiebra, donde es desapoderado11. La cuestin es, empero, de difcil solucin, hallndose dividida tanto la doctrina como la jurisprudencia sobre la sealada facultad de la sindicatura12. En este sentido, es conveniente sealar sobre esto ltimo la profundidad del estudio efectuado por Rouillon, a cuyas reflexiones cabe remitirse13. Tambin constituye materia del incidente de revisin el planteo del acreedor que no cuestion el pedido de verificacin14, criterio que no es unnime15. Por fin es til citar el criterio jurisprudencial de resultar improcedente exigir al acreedor que deduce el incidente de revisin la constitucin de un arraigo16. 5. COSTAS. - E n cuanto alas costas, la jurisprudencia entiende que son de aplicacin los principios comunes en esa materia, de manera que stas se impondrn al vencido o en el orden causado, segn las caractersticas del caso17. Si el sndico se ha allanado, no corresponde aplicar costas a la masa18. Se han dado las siguientes soluciones particulares: ) Si la verificacin del crdito que dio origen al incidente fue desestimada en razn de no haber la fallida presentado sus libros de comercio y carecer el sndico de las constancias contables neceVarangot, Verificacin de crditos, ED, 27-993. Varangot, Verificacin de crditos, ED, 27-993. 11 Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, vol. I, p. 714. 12 Maffa, Verificacin de crditos, p. 273 y resea doctrinaria y jurisprudencial . ah citada. 13 Rouillon, Apuntes sobre el recurso de revisin. Con especial referencia al tema de la legitimacin activa y pasiva, JA, 1987-III-691. 14 Truffat, Impugnacin del informe individual, del sndico: requisito para promover el incidente de revisin?, ED, 133-566. 15 Maffa, Verificacin de crditos, p. 284. CNCom, Sala E, 28/8/87, JA, 1988-1-5.35. 17 Varangot, Verificacin de crditos, ED, 27-991, texto y nota 17; CNCom, Sala B, 21/7/71, LL, 144-616, 27.673-S. is CNCom, Sala D, 25/10/73, LL, 154-316.
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saas, y si la acreedora, por su parte, no hizo llegar al sndico la documentacin pertinente, ni acompa ningn elemento de juicio que eventualmente hubiera posibilitado el reconocimiento de su acreencia, la negativa del sndico -al evacuar la vista conferida en el incidente- a la verificacin posterior est justificada. Por ello, la circunstancia de haberse admitido un crdito impugnado en mrito a las pruebas aportadas, no autoriza a considerar vencida a la fallida ni a poner en consecuencia a su cargo, las costas devengadas en el incidente 19 . b) Deben imponerse por su orden las costas del incidente, en virtud de las facultades conferidas en el art. 68 del Cd. Procesal, si el crdito que dio origen al incidente no fue verificado en la convocatoria de la deudora, en razn de las objeciones formuladas por el sndico en el informe que presentara en el expediente principal. El hechoMe que dichas observaciones hayan sido recin subsanadas al promover el incidente, no es razn bastante para imponer las costas al incidentista, habida cuenta de que ste se ha presentado como cesionario del crdito, en virtud de un acto celebrado con posterioridad a la homologacin del concordato y a que ese crdito ha sido reconocido por la deudora al absolver posiciones, estando adems asentado en su contabilidad 20 . Para la regulacin de honorarios, por disposicin del art. 287 de la LCQ se aplicar lo dispuesto en el arancel en materia de incidentes 21 . Este criterio fijado en la ley 24.522 no era el aceptado por la jurisprudencia de la Corte nacional 22 . Asimismo, procede la caducidad de la instancia 23 . En lo concerniente a la tasa de justicia es dable recordar que el incidente de verificacin, as como el de revisin, regulado por el art. 37, no est sujeto a pago de tributo alguno24. 6. APELACIN Y COSA JUZGADA. - Contra la sentencia del juez revisando la admisibilidad o inadmisibilidad del crdito, procede el recurso de apelacin, que se concede en relacin. En oportunidad de conocer sobre este recurso, la Cmara podr revisar las resolu19 CNCora, Sala A, 10/7/73, LL, 154-681, n 133. 2 CNCom, Sala , 28/6/73, LL, 154-680, n 127. 21 CNCom, Sala D, 25/10/73, LL, 154-316. 22 C3JN, 15/9/S7, LL, 1989-B-377, con nota de Fernndez Mcores, La regulacin de honorarios en el incidente de revisin. 23 Varangot, Verificacin de crditos, ED, 27-998, texto y nota 270; CNCom, Sala C, 11/5/72, ED, 46-433. 2 * CNCom, Saia A, 9/6/86, LL, 1986-D-4I8.
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Art. 38
ciones que decidieron artculo o negaron las medidas de prueba (art. 285). Es de destacar, por lo dems, que la resolucin del art. 36 que declara verificado un crdito no es susceptible de otro recurso que el de revisin, criterio que descarta otros planteos elpticos como es, por ejemplo, el de acuse de nulidad25. La sentencia no apelada, o la que recay en segunda instancia, hace cosa juzgada, salvo dolo. Cabe puntualizar el interesante criterio de que la apelacin es admisible cuando la deduce un acreedor laboral contra la resolucin que admite un privilegio especial prendario 26 , lo cual halla justificativo en el protagonismo de todos los concurrentes al proceso universal que cabe conceder en homenaje a ese esquema colectivo. La cosa juzgada en tales casos ser inconmovible, aun para el deudor, pues ste tiene aptitud para intervenir en todos los incidentes en que se discuta sobre el ingreso al pasivo pretendido por cualquier acreedor 27 . Slo si sobreviene la quiebra podr variar esta situacin. Es que, en efecto, la sentencia recada en el concurso preventivo respecto de un crdito tiene como fundamento valoraciones que pueden ceder si se decreta la falencia28.
Art.
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[INVOCACIN DE DOLO.
EFECTOS]-has
ac-
ciones p o r dolo a que se refiere el artculo p r e c e d e n t e t r a m i t a n p o r va ordinaria, a n t e el juzgado del concurso, y c a d u c a n a los n o v e n t a das de la fecha en que se dict la resolucin judicial prevista en el a r t . 36. La d e d u c c i n de e s t a accin n o impide el d e r e c h o del a c r e e d o r a o b t e n e r el cumplimiento del acuerdo, sin perjuicio de las medidas p r e c a u t o r i a s que p u e d a n dictarse. 1. CONCEPTO DE DOLO. - Este trmino tiene diversos significados. En el caso, se trata del concierto del que invoca ei crdito
25 CNCorn, Sala A, 13/3/86, LL, 1986-D-617. 28 CNCom, Sala A, 27/5/86, LL, 1S86-S-227. 27 Gebhardt, Concursos y cosa juzgada, ED, 115-837, 28 Cl a CivCom BBanca, 12/S/8Q, ED, 9::487, con noa de Pozo, Verificacin de crditos y accin revocatoria concursal; ver, adems, Peruzai, Verificacin de crdito y cosa juzgada, LL, 1987-C-586.
9. Fassi - Gebhardt.
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con el fallido, para darle apariencia de verosimilitud a un crdito inexistente, menor, o sin privilegio. Habra mediado una verdadera estafa o fraude procesal1. 2. EFECTOS DE LA DEMANDA. - La promocin de la demanda ordinaria por dolo, no priva al acreedor de participar en el proceso, ni de dar su conformidad al acuerdo, ni de cobrar el monto resultante de su cumplimiento 2 . Pero, en este ltimo caso, el juez, a peticin de parte o de oficio, puede disponer medidas cautelares para la restitucin de lo recibido si la accin prospera. 3. CRITERIO RESTRICTIVO. - Se ha dicho que la examinada constituye una instancia excepcional, que no admite igual ataque contra las decisiones viciadas por fraude, o afectadas por error de hecho atendible o modificable en funcin de documentos tardamente conocidos 3 . En anlogo sentido se ha puntualizado que esta accin no tiene operatividad en casos de verificaciones tardas 4 , o en aquellos incidentes en que las partes alegan hechos y producen pruebas 5 .
SECCIN IV
INFORME GENERAL DEL SNDICO Art. 39. [OPORTUNIDAD Y CONTENIDO] - Treinta das d e s p u s de p r e s e n t a d o el informe individual de los c r d i t o s , el sndico debe p r e s e n t a r un informe general, el que c o n t i e n e : 2 ) El anlisis de las causas del desequilibrio econmico del deudor. 2) La composicin detallada del activo y del pasivo, debiendo e s t i m a r s e los valores probables de realizacin de cada r u b r o del primero. 3 ) E n u m e r a c i n de los libros de contabilidad, con dictamen sobre la regularidad, las deficiencias que se
1 2 3 4 5
Fassi, Cdigo Procesal, 2 a ed., t. II, p. 108, 2097. Argeri, La quiebra, t. I, p. 308, nota 47. Maffa, Verificacin de crditos, p. 304 y 305. Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario al art. 39, p. 447. Maffa, Verificacin de crditos, p. 310.
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hubieran observado, y el cumplimiento de los arts. 43, 44 y 51 del Cd. de Comercio. 4) La referencia sobre las inscripciones del deudor en los registros correspondientes y, en caso de sociedades, sobre las del contrato social y sus modificaciones, indicando el nombre y domicilio de los administradores y socios con responsabilidad ilimitada. 5) La expresin de la poca en que se produjo la cesacin de pagos, precisando hechos y circunstancias que fundamenten el dictamen. 6) En caso de sociedades, debe informar si los socios realizaron regularmente sus aportes, y si existe responsabilidad patrimonial que se les pueda imputar por su actuacin en tal carcter. 7) La enumeracin concreta de los actos que se consideren susceptibles de ser revocados, segn lo disponen los arts. 118 y 119. S) Opinin fundada respecto del agrupamiento y clasificacin que el deudor hubiere efectuado respecto de los acreedores. 5) Valuacin patrimonial de la empresa, segn registros contables. El informe debe ser presentado por triplicado; un ejemplar se agrega al expediente, otro al legajo dispuesto en el art. 279 y el tercero se conserva en poder de la sindicatura, con constancia de recepcin por parte del juzgado. 1. PLAZO PARA, LA PRESENTACIN DEL INFORME. - No se computan los das inhbiles1. El sndico, que no observa el plazo fijado, ser objeto de una sancin disciplinaria, y tendr que publicar nuevos edictos a su costa2.
i Argeri, La quiebra, t. I, p. 309, texto y nota 2; CNCom, Sala B, 17/5/58, LL, 93-688; Bonfanti - Garrone, Concursos y quiebra, p. 222, n 152. 2 Argeri, La quiebra, 1.1, p. 310; CNComCap, 9/6/39, LL, 15-59 y JA, 69-659; Bonfanti - Garrone, Concursos y quiebra, p. 223.
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2. CONTENIDO DEL INFORME3. - Se precisa cules son las materias que debe contener el informe, pues todas ellas han de servir al juez para fundar sus futuras decisiones y especialmente a los acreedores en su disyuntiva de aprobar el acuerdo preventivo o propiciar la quiebra. Por eso se exige que sea lo ms completo o especfico posible 4 , sobre todo para brindar la suficiente cognicin al acreedor que, poco despus, debe votar la aprobacin o no de la propuesta concordataria. Tambin compartimos la doctrina de que la exigencia del art. 39 es meramente enunciativa. Vale decir que constituir el contenido mnimo del informe, pero que ste se explayar sobre otros aspectos1 concernientes a la concursada, como, por ejemplo, el uso que hizo del crdito y el inters de la comunidad en la persistencia y conservacin de la empresa 5 .
3. ANLISIS DE LAS CAUSAS DEL DESEQUILIBRIO ECONMICO DEL DEUDOR. - Sobre la base de las explicaciones de ste (brindadas a
tenor del art. 11, inc. 2, LCQ), de lo que resulte de su contabilidad, de las informaciones que ilustren al sndico y de la evolucin de la respectiva actividad, as como del estado de la economa general, se formar la opinin que vierta en el informe. Se trata de un juicio objetivo, circunstanciado, tcnico; pues para eso el sndico es un contador pblico.
4. COMPOSICIN DETALLADA DEL ACTIVO Y DEL PASIVO. - En
cuanto al activo, es un verdadero inventario en el que se enuncia ... cada uno de sus componentes por separado, sean bienes fsicos, como maquinarias, materias primas y mercaderas, sean derechos o bienes inmateriales. Lo mismo se har respecto del pasivo. En cuanto al primero, tambin se har una estimacin de los valores probables de realizacin. Como el concurso tiende a la continuacin de la empresa, mediante la aceptacin de un acuerdo preventivo, observamos que sta es una estimacin de un relativo valor, para cuando se resuelva la liquidacin de la empresa, o cuando ella caiga en quiebra. La empresa en marcha tiene otro valor que el de realizacin de su activo, pero ello se contemplar ai darse
3 BIBLIOGRAFA. Argeri, La quiebra, t. I, p. 310 y ss.; Bopanti - Garror.e,. Cancursos y quiebra, p. 223; Torn, La misin del sindico en el concurso preventivo regido por la ley 19.551, LL, 147-999. * Argeri, La quiebra, t. I, p. 310, texto y nota 6. 5 Torn, La misin del sndico en el concurso preventivo regido por la ley 19.551, LL, 147-999; Bonfanti - Garrone, Concursos y quiebra, p. 223, n 152 bis.
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la opinin del art. 6o. Sin embargo, el valor de liquidacin brinda al acreedor una conjeturable expectativa del magro dividendo que puede esperar si sobreviene la quiebra por falta de votacin suficiente del. acuerdo. La composicin detallada del pasivo equivale a integridad de acreedores, tanto ciertos y medibles como potenciales; esto es, aquellos que pueden suceder o existir aunque no hayan concurrido a verificar sus acreencias 6 . Todo ese plexo informativo est destinado a vislumbrar la mayor o menor estabilidad de la firma, el mrito de la propuesta de acuerdo, y, en definitiva, las pautas valorativas para los acreedores que deben emitir su conformidad con la propuesta. 5. LIBROS DE CONTABILIDAD. - Se trata de determinar si se ha llevado una contabilidad con arreglo a derecho, con regularidad, o si presenta omisiones, errores o deficiencias. Todo esto era relevante a fines de la aprobacin del acuerdo preventivo que estaba reservado a la decisin final del juez. Pero, como esa facultad judicial ha desaparecido, creemos que se mantiene este dictamen por su valor a los fines del inc. 9 de este mismo artculo.
6. DIENTES. INSCRIPCIONES DEL DEUDOR EN LOS REGISTROS CORRESPON-
- Son datos que ataen a la calidad de comerciantes, a la regularidad de las sociedades comerciales, y de gran utilidad para determinar a los administradores y socios con responsabilidad ilimitada. 7. CESACIN DE PAGOS. - De la indagacin del sndico debe resultar su expresin fundada de la poca en que se produjo la cesacin de pagos. Es decir, no es una opinin, sino el resultado de una investigacin que deber ir acompaada de la expresin precisa de los hechos y circunstancias que fundamenten el dictamen. El sndico se orientar en la enunciacin de los hechos reveladores del art. 79. El informe del sndico no obliga al juez, que es quien debe fijar la fecha de la cesacin de pagos, teniendo en cuenta ese informe y los dems antecedentes obrantes en autos 7 .
8. REGULA.RIZA.CION DE LOS APORTES EN CASO DE SOCIEDADES. -
Ese informe sirve para acrecer el activo, pues el sndico ejercer,

6
Torn, Composicin detallada del pasivo concursal: su sentido, LL, 1978CNCom, Sala C, 4/12/68, LL, 134-1028, 19.957-S.
D-910.
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en caso de quiebra, las acciones contra los socios para que se completen los aportes, aspecto que -como el que sigue- los acreedores sabrn ponderar para saber si votan el acuerdo o propician la falencia 9. ACTOS SUSCEPTIBLES DE REVOCACIN. - Nadie est en mejores condiciones que el sndico para denunciar los actos realizados en el perodo de sospecha, que sean susceptibles de revocacin 8 , lo cual ser operativo para el caso de quiebra y especialmente ilustrativo para la decisin de los acreedores. Se trata de un dictamen cuya virtualidad es slo informativa, ya que la hipottica ineficacia slo se la puede declarar en caso de sobrevenir la quiebra. 10. CATEGORIZACIN DE LOS ACREEDORES. - E l informe general en anlisis es presentado luego de que el deudor, conforme se ver en el art. 41, entregara al juzgado y al propio sndico una propuesta que contemple la agrupacin en categoras de los acreedores verificados y declarados admisibles conforme al art. 36. Esta categorizacin es, en principio, obligatoria, siquiera discriminado en acreedores quirografarios y privilegiados (cfr. art. 41, prr. 2 o ). Las distinciones dentro de esas categoras son, a su vez, posibles siempre que por su monto, origen, naturaleza, etc., resulte razonable ofrecerles acuerdos diferenciados. Pues bien, sobre esta relevante novedad que aporta la ley 24.522, que implica en cierta medida relegar aquel principio basilar de la pars condicio creditorum, debe pronunciarse el sndico. Es que, en efecto, resultando autorizada la proposicin de acuerdos diferenciales, ella no puede reposar en actitudes arbitrarias del deudor que pueden encerrar propsitos censurables. Por ello, la opinin del sndico sobre el particular es de suma importancia para el juez que est llamado a resolver sobre la categorizacin propuesta por el deudor, sin ms elementos que los que emergen del proceso, y esta opinin del sndico que, por ende, debe ser suficientemente ilustrativa y fundada. Adems es til aclarar que puede el deudor prescindir de formular propuestas diferenciadas, caso en el cual el sndico nada deber dictaminar (ver comentario al art. 41, 2). 11. VALUACIN DE LA EMPRESA. - L a ley determina, sin detenerse a considerar si la seriedad de los registros contables del deu3 CNCom, Sala C, 24/2/67, LL, 126-775, 15.200-S.
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dor lo justifican, que el sndico debe pronunciarse sobre el valor d la empresa conforme a dicha contabilidad. Esto tiene un solo cometido, bien diverso al del resto de los aspectos cognoscitivos aportados por el sndico en este informe: se trata de tener un punto de partida para el proceso de enajenacin forzada de la empresa en marcha que prev el art. 48 que luego analizaremos. El sndico -ya lo veremos al analizar dicho artculo- debe fijar las diferencias entre activos y pasivos, estableciendo, en rigor, el patrimonio emergente de los libros contables. 12. AUSENCIA DE OPININ SOBRE LA PROPUESTA. - Ni el sndico ni el juez del concurso tienen, en el marco de la flamante normativa concursal, injerencia en la propuesta concordataria, ni ciertamente, en su posibilidad de mejora, viabilidad de su cumplimiento, ni en ningn otro tema referido al acuerdo que est exclusivamente reservado a la opinin de los acreedores. Por ello, en un primer anlisis puede aparecer coherente con la ideologa del legislador, haber suprimido el tradicional dictamen del sndico sobre la propuesta de concordato, su posibilidad de cumplimiento y eventuales mejoras. Pero esa desaparicin del parecer del sndico es deplorable. Se priva al acreedor, en virtud de esta omisin, de un consejo valioso y de elementos de juicio que deber . lograr por otros medios para saber cmo proceder ante la propuesta de su deudor. Ciertamente lamentable.
Art. 40. [OBSERVACIONES AL INFORME] - D e n t r o de los diez das de p r e s e n t a d o el informe previsto en el artculo anterior, el deudor y quienes hayan solicitado verificacin pueden p r e s e n t a r observaciones al informe; son agregadas sin sustanciacin y quedan a disposicin de los i n t e r e s a d o s p a r a su consulta. 1. ACREEDORES NO VERIFICADOS O IMPUGNADOS. - Tambin es[ tan legitimados los acreedores impugnados, aunque el juez haya declarado inadmisible el crdito; pues el texto no distingue, y adems se trata de una resolucin provisoria, contra la cual puede accionar exitosamente el que se pretende acreedor. 2. MATERIA DE LAS OBSERVACIONES. - Pueden serlo cualesquiera de las enunciaciones del informe; no solamente las relativas a la fecha inicial de la cesacin de pagos, sino adems, por ejemplo,
Art^tl
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las que se manifiesten sobre los aportes y responsabilidad patrimonial de los socios, posibles ineficacias, las categoras de los acreedores propuestas por el deudor, etctera. 3. DESTINO DE LAS OBSERVACIONES. - La ley es precisa sobre el trmite que corresponde, el cual se limita a la agregacin de las manifestaciones que puedan hacer los legitimados. Trtase, en definitiva, de allegar la mayor cantidad de elementos cognoscitivos para la ponderacin de los acreedores prximos a emitir su voto y, desde luego, para el juez que tiene decisiones pendientes como la del art. 42. Los interesados pueden rebatir o aadir elementos en relacin a lo dictaminado por el sndico acerca de los distintos aspectos sobre los que versa el informe general, todo lo cual se relaciona con el carcter contradictorio que, en el punto, tiene el trmite informativo en el concurso que -bueno es destacarlo- responde a la garanta constitucional de la defensa en juicio.
CAPTULO
IV
PROPUESTA, P E R O D O DE EXCLUSIVIDAD Y R G I M E N DEL ACUERDO PREVENTIVO
Art. 41. [CLASIFICACIN RES EN CATEGORAS] - D e n t r o
Y AGRUPAMIENTO DE ACREEDO-
de los diez das contados a p a r t i r de la fecha en que debe ser dictada la resolucin p r e v i s t a en el a r t . 36, el deudor debe p r e s e n t a r a la s i n d i c a t u r a y al juzgado u n a p r o p u e s t a fundada de a g r u p a m i e n t o y clasificacin en categoras de los acreedores verificados y declarados admisibles, teniendo en c u e n t a m o n t o s verificados o declarados admisibles, la n a t u r a l e z a de las p r e s t a c i o n e s correspond i e n t e s a los c r d i t o s , el c a r c t e r de privilegiados o quirografarios, o cualquier o t r o elemento que razonab l e m e n t e , p u e d a d e t e r m i n a r su agrupamiento o eaegorizacin, a efectos de poder ofrecerles p r o p u e s t a s diferenciadas de a c u e r d o preventivo. La categorizacin deber contener, come mnimo, el a g r u p a m i e n t o de los a c r e e d o r e s en t r e s categoras:
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quirografarios, quirografarios laborales - s i existier e n - y privilegiados, pudiendo - i n c l u s o - contemplar categoras dentro de e s t o s ltimos.
[CRDITOS SUBORDINADOS] LOS acreedores verificados que hubiesen convenido con el deudor la postergacin de sus derechos respecto de otras deudas, integrarn en relacin con dichos crditos una categora.
1. SOBRE LA IGUALDAD DE LOS ACREEDORES. - El principio de trato igualitario entre los acreedores constituy una caracterstica fundamental de los procesos concrsales, entendindose -durante centurias- que la insatisfaccin que aparejaba la insolvencia del deudor a los acreedores deba determinar sacrificios parejos para stos. Sobre tales bases se estructuraron los juicios universales que dieron forma a nuestra tradicin legislativa e incluso los mecanismos de represin para el deudor y los propios acreedores que transgredan eso que reciba la denominacin latina de pars condicio creditorum. La ley 24.522 no suprimi la presencia de este principio, pero lo fiexibiliz notoriamente respecto de los procesos concrsales preventivos, judiciales o no (art. 71, LCQ). Pero lo hizo sobre la base del respaldo contractual que supone el acuerdo con las mayoras de acreedores, dado que el deudor sigue naturalmente constreido a preservar la situacin de los acredores por causa o ttulo anterior a la presentacin en concurso (art. 16), resultando ineficaz cualquier vulneracin de tal statu quo (art. 17). Un inteligente comentario seala que se trata de la "dinamizacin" del concepto del trato igualitario, en orden a una tendencia ya evidenciada, tmidamente, en el texto de la derogada ley 19.5511. En verdad, la relativizacin de ese principio, sobre la aludida base de su aprobacin por los acreedores, constituye uno de los verdaderos aciertos de la reforma de 1995. Estamos frente a la desmitificacin de un culto a una igualdad entre sujetos (los acreedores) que no siempre hallaban en ella el amparo que supuestamente les conceda dicho principio. Antes bien, el tema de los acuerdos diferenciales, segn el origen, monto, naturaleza (u otro cariz valedero) aporta una solucin que muchas veces los acreedores postulaban., no para obtener ventajas, sino para darle seriedad al intento
1
Iglesias. Concursos.
Las reformas a la ley, p. 111.
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saneador de la empresa. Permtase el ejemplo de un banco que acepta cobrar a largo plazo su crdito, contando para ello con las esperables utilidades futuras de la empresa, para lo cual admite que se cancele a la brevedad el crdito de un proveedor cuya venta de materia prima es de suma necesidad para la marcha de la empresa del deudor. Es cierto que con la ley que rigi hasta la sancin de la 24.522 hemos sostenido pblicamente que lo anterior, es decir, el trato diferenciado para los acreedores, era posible, pero no es menos exacto que ello comportaba un criterio casi solitario que conduca a zonas de riesgos al deudor si se intentaba llevar a la prctica tal concepto. Por ello, celebramos el acogimiento del instituto, especialmente por su notable sinceramiento 2 . Por lo dems, cabe a jueces y profesionales (como en la aplicacin de tantas normas) lograr una racional y equitativa interpretacin de los casos concretos; as se evitarn abusos o se los castigar adecuadamente.
2. LA CATEGORIZACIN, ES OBLIGATORIA O FACULTATIVA? - Las
reflexiones anteriores aplauden la solucin legal, lo cual no implica que se juzgue apropiada la redaccin adoptada que, como tantas veces a lo largo de la ley, es defectuosa. Es que al hilo de la letra de este artculo parece obligatoria la categorizacin. Pero s as fuera, estaramos frente a un resultado cuya sola formulacin condenara la norma al absurdo: impondrase una distincin que quiz no sea necesaria, ni deseable ni aceptable. De all que deba entenderse que la categorizacin es slo facultativa; la obligatoriedad que proclama la ley es efectiva slo cuando el deudor pretende formular ulteriormente (en el marco del art. 45) propuestas diferentes a diversos grupos de acreedores. Este criterio es receptado por prestigiosa doctrina 3 y tiene, a la par, apoyo en un aspecto implcito en el articulado de la ley: que no hay sancin por la omisin de esta categorizacin. Como conclusin sostenemos que cuando el deudor no lleva a cabo el agrupamiento que le impone este artculo, sencillamente lo que ha acontecido en su prdida del derecho a formular propuestas diferenciales. Slo podr -como antes ocurra- recurrir a los mecanismos de obtencin de renuncias de eventuales acreedores postergados por un mejor acuerdo ofrecido a otros, aspecto que se encuadrara en el prrafo final del art. 42 en anlisis.
- Lorente, Nueva ley de concursos y quiebras, p. 111. 3 Rouillon, Rgimen de concursos y quiebras, p. 82 y 83.
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Cabe tambin la aclaracin referida a que si el deudor opta por ofrecer acuerdos diferenciados tampoco es tan claramente obligatorio que deba proponer tres categoras. Por lo pronto, por cuanto el propio texto de la ley (que proclama esa obligatoriedad de tres categoras) admite que una de ellas pueda no existir. Y, por lo dems, porque puede ocurrir que ese mnimo pueda ser vulnerado en las hiptesis que no se haya verificado o declarado admisible algn crdito de las categoras mencionadas 4 3. PRESENTACIN. - Un interesante elemento novedoso es que la propuesta no slo debe presentarse en el expediente judicial, sino, contemporneamente, entregada al sndico. La idea es plausible en orden a facilitar la labor del funcionario que, pocos das despus, debe dictaminar sobre el proyecto del deudor. 4. CRDITOS SUBORDINADOS. - Esta categora no necesitaba, a nuestro juicio, norma expresa, como acabamos de decir. Adems, poco antes de sancionarse la nueva de concursos y quiebras, otra norma la ley 24.441 (art. 15), haba dado vida legislativa a las obligaciones subordinadas, incorporando tal institucin como prrafo final del art. 3876 del Cd. Civil. Sirve igualmente la recepcin del instituto dentro del marco de los acuerdos diferenciales, pues es dable imaginar acreedores que estn dispuestos a ser relegados por el resto de los acreedores concurrentes, pero no respecto de quienes pueden generarse con posterioridad al concursamiento. Art. M2. [RESOLUCIN DE CATEGORIZACIN] - D e n t r o de los diez das siguientes a la finalizacin del plazo fijado en el a r t . 40, el j u e z dictar resolucin fijando definitivamente las categoras y los a c r e e d o r e s comp r e n d i d o s en ellas.
[CONSTITUCIN DEL COMIT DE ACREEDORES] En dicha resolucin el juez d e s i g n a r a los nuevos i n t e g r a n t e s del comit provisorio de a c r e e d o r e s , el cual q u e d a r conformado como mnimo por un a c r e e d o r por cada c a t e g o r a de las e s t a b l e c i d a s , debiendo i n t e g r a r el mismo n e c e s a r i a m e n t e el acreedor de mayor m o n t o d e n t r o de la categora. A p a r t i r de ese m o m e n t o ce-
Barbieri, Nuevo rgimen de concursos y quiebras, p. 129.
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sarn las funciones de los anteriores integrantes del comit.

1. TRMITE DE LA CATEGORIZACIN. DECISIN JUDICIAL. - El
proyecto que luego se convirti en la ley 24.522 fue elevado al Congreso de la Nacin con un mensaje que declaraba, como objetivo de la reforma concursal propuesta, "el acotamiento de los poderes decisorios del juez, en cuanto a la posibilidad de evaluar en orden de mrito o conveniencia, las soluciones concrsales acordadas entre acreedores y deudores" (cap. I, punto 6). A contramano de ese declamado principio y de otro repetido en el proyecto (ellmayor protagonismo de los acreedores en la solucin concordataria), la ley ha establecido un sistema procesal que pone en segundo plano a los acreedores en el proceso que termina, agrupndolos segn clases o categoras, y que esencialmente es deferido a la decisin del juez del concurso. El trmite comienza con una propuesta del deudor (que tiene las caractersticas analizadas en el art. 41) y que se formula a los diez das de dictada por el magistrado la decisin verificatoria de los crditos (art. 36) que se presenta ante el juzgado y la sindicatura; sigue con el dictamen que sobre ella pronuncia el sndico en su informe general (art. 39, inc. 8o); puede ser objeto de pronunciamiento de los acreedores y, en su caso, del deudor en el marco de las observaciones al informe general (art. 40), y finalmente es objeto de una resolucin judicial. Tal decisin es inapelable. El juez pondera en dicha resolucin si la propuesta se corresponde con las directivas que brinda el art. 41, referidas a la razonabilidad de las pautas distintivas en cuya funcin se propuso la categorizacin. Al respecto razones de origen, objeto, plazo u otras peculiaridades de los agrupamientos propuestos, sobre la base del dictamen del sndico y las opiniones de los acreedores afectados, confluirn para que el juez apruebe la propuesta de categorizacin formulada por el deudor o, en su defecto, si la juzga arbitraria o determinante de meras manipulaciones la reformule para neutralizar acreedores poco afectos a la solucin 1 . La letra de la ley no parece dejar margen ai juez para suprimir las categoras, debiendo proceder, como se dijo, a reformularlas. No deja de avizorarse, empero, que cuando se advierte que la irrazonabiiidad en la propuesta afecta a todo el sistema ofrecido por el deudor, que en este extremo constituye, de suyo, un mtodo absur1
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do, podr el juez dejar sin efecto todo el sistema de categorizacin o agrupamiento. En tal caso, el concurso proseguir en los trminos normales donde la propuesta ser nica para quirografarios, no considerndose clase alguna entre ellos; bien que dejando a salvo lo referido a los privilegiados que, en la especie, tienen una regulacin especfica (arts. 44 y 47, LCQ). 2. COMIT DE ACREEDORES. - Recordemos que, en el auto de apertura del concurso preventivo, el magistrado actuante debi designar al "comit provisorio de acreedores" (art. 14, inc. 11, LCQ), rgano informativo, de consejo y de control durante el trmite del concurso hasta las vsperas de la celebracin del acuerdo (art. 260), de especfica actuacin en el trmite de la autorizacin judicial para ciertos actos extraordinarios (art. 16, prr. ltimo). Ese comit inicial - d e obligatoria constitucin- era conformado segn la informacin proporcionada por el deudor en su escrito inicial, designando a los acreedores quirografarios denunciados de mayor monto. A la altura del procedimiento donde nos ubica este artculo (es decir, presentados los informes del sndico y, por ende, conocida la configuracin de la estructura del pasivo y la eventual categorizacin de acreedores), cabe reemplazar aquel rgano provisional por uno que controlar de aqu en ms la tramitacin del concurso, hasta que el deudor logre conformidad con su propuesta de acuerdo y se designe el definitivo (art. 45, prr. 4o). Verdaderamente el rgimen aparece censurable por cuanto puede haber tres comits distintos: el provisorio (art. 14), este comit (intermedio?) y, finalmente, el definitivo (previsto para controlar el cumplimiento del acuerdo). Pudo razonablemente haberse suprimido ste del art. 42, de efmera duracin, sin desmedro alguno para el objetivo del legislador de dar mayor protagonismo a los acreedores. Yendo a la aplicacin de la norma en la prctica, consideramos oportuno recordar que la categorizacin o agrupamiento no resulta obligatoria, sino cuando se pretende efectuar propuestas diferenciales. Por ello, no habiendo en tal caso categoras, el juez debe seleccionar a los acreedores integrantes del comit con apego a la pauta numrica que dispone en trminos generales la ley. No cabe, por fin, descartar que algunos de los comits no puedan funcionar por cuanto sus integrantes no acepten desempearse en ellos. En este caso, creemos que el juez debe hacer uso de sus facultades del art. 24 y, como alternativa, dar mayores facultades al sndico, confindole las tareas que, en principio, la ley concibi a cargo del comit supuestamente inoperante.
Art.
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Art. 43. [PERODO DE EXCLUSIVIDAD. PROPUESTAS DE ACUERDO] - Dentro de los treinta das desde que quede
notificada por ministerio de la ley la resolucin prevista en el artculo anterior, o dentro del mayor plazo que el juez determine en funcin al nmero de acreedores o categoras, el que no podr ser superior a sesenta das, el deudor gozar de un perodo de exclusividad para formular propuestas de acuerdo preventivo por categoras a sus acreedores y obtener de stos la conformidad segn el rgimen previsto en el art. 45. Las propuestas pueden consistir en quita, espera o ambas; entrega de bienes a los acreedores; constitucin de sociedad con los acreedores quirografarios, en la que stos tengan calidad de socios; reorganizacin de la sociedad deudora; administracin de todos o parte de los bienes en inters de los acreedores; emisin de obligaciones negociables o debentures; emisin de bonos convertibles en acciones; constitucin de garantas sobre bienes de terceros; cesin de acciones de otras sociedades; capitalizacin de crditos, inclusive de acreedores laborales en acciones o en un programa de propiedad participada, o en cualquier otro acuerdo que se obtenga con conformidad suficiente dentro de cada categora, y en relacin con el total de los acreedores a los cuales se les formulara propuesta. Las propuestas deben contener clusulas iguales para los acreedores dentro de cada categora, pudiendo diferir entre ellas. El deudor puede efectuar ms de una propuesta respecto de cada categora, entre las que podrn optar los acreedores comprendidos en ellas. El acreedor deber optar en el momento de dar su adhesin a la propuesta. La propuesta no puede consistir en prestacin que dependa de la voluntad del deudor. Si consiste en una quita, aun cuando contenga otras modalidades, el deudor debe ofrecer, por lo menos, el pago del cuarenta por ciento de los crditos quirografarios anteriores a la presentacin. Este lmite no rige para el caso de supuestos especiales previsto en el art. 48.
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Cuando no consiste en una quita o espera, debe expresar la forma y tiempo en que sern definitivamente calculadas las deudas en moneda extranjera que existiesen, con relacin a las prestaciones que se estipulen. Los acreedores privilegiados que renuncien expresamente al privilegio, deben quedar comprendidos dentro de alguna categora de a c r e e d o r e s quirografarios. La renuncia no puede s e r inferior al t r e i n t a por ciento de su c r d i t o . A e s t o s efectos, el privilegio que proviene de la relacin laboral es renunciable, debiendo s e r ratificada en audiencia a n t e el j u e z del concurso, con citacin a la asociacin gremial legitimada. Si el t r a b a j a d o r no se e n c o n t r a r e alcanzado por el rgimen de convenio colectivo, no s e r necesario la citacin de la asociacin gremial. La renuncia del privilegio laboral no p o d r s e r inferior al veinte por ciento del c r d i t o , y los a c r e e d o r e s laborales que h u b i e r a n r e n u n c i a d o a su privilegio se i n c o r p o r a r n a la c a t e g o r a de quirografarios laborales por el monto del c r d i t o a cuyo privilegio h u b i e r a n renunciado. El privilegio a que h u b i e r e renunciado el trabajador que h u b i e r e v o t a d o favorablemente el acuerdo r e n a c e en caso de q u i e b r a p o s t e r i o r con origen en la falta de existencia de a c u e r d o preventivo, o en el caso de no homologarse el a c u e r d o . El d e u d o r d e b e r hacer pblica su p r o p u e s t a pres e n t a n d o la misma en el e x p e d i e n t e con u n a anticipacin no m e n o r a v e i n t e das del vencimiento d e l plazo de exclusividad. Si no lo hiciere ser declarado en quiebra, e x c e p t o en el caso de los s u p u e s t o s especiales contemplados en el art. 48. El d e u d o r p o d r p r e s e n t a r modificaciones a su p r o p u e s t a original h a s t a el momento de celebrarse la j u n t a informativa p r e v i s t a en el art. 45 penltimo prrafo. 1. PERIODO EN QUE EL DEUDOR OFRECE LA SOLUCIN CONCORDATARIA. - La ley denomina este plazo (que el juez fija segn lo aconseje el mayor o menor nmero de acreedores y las categoras creadas) de exclusividad, dado que a su trmino, y para ciertos deudores, abrir otro plazo para que terceros intenten acordar con
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los acreedores para superar la crisis (y, en tal caso, hacerse de una opcin preferencial de compra de la empresa). El lapso de marras es de notable mayor extensin al que se abra antes en el marco de la ley 19.551; se explica tal amplitud en orden al objetivo de lograr la flexibilizacin y el auspicio de la solucin preventiva. Durante este tiempo, el deudor procurar acordar con los acreedores, quienes no se expresan ya en una junta, donde anteriormente se reunan para deliberar y votar, sino por escrito y con las formalidades que luego veremos al comentar el art. 45. 2. MODALIDADES Y REQUISITOS DE LA PROPUESTA. - En el primer prrafo de este art. 43 se reedita el catlogo de eventuales propuestas que, a ttulo ejemplificativo ya haba aportado la ley 19.551 en su art. 42, agregando ciertas posibilidades que, debe decirse, no resultaban descartadas en el texto anterior, pero que se ha juzgado oportuno agregarlas de modo expreso. Del texto anterior se repiten las propuestas clsicas de quita (o reduccin del monto de los crditos) y espera (o postergacin de los pagos), o la combinacin de ambas (v.gr., la oferta de pagar el 70% de los crditos a dos aos de plazo); as tambin la de entrega de bienes a los acreedores; la constitucin con ellos de una sociedad que -ahora- no necesita siquiera ser por acciones; reorganizacin de la sociedad deudora preexistente; y administracin de todos, o solo parte, de los bienes en inters de los acreedores. A ellas se agregan ahora la emisin de obligaciones negociables o de debentures; bonos convertibles en acciones; constitucin de garantas sobre bienes de terceros (no se trata el caso de una propuesta autnoma sino la concerniente al modo de garantizarla); cesin de acciones de otras sociedades (no se advierte aqu diferencia conceptual alguna con la genrica entrega de bienes que aparece en el texto de renglones ms arriba del propio artculo); capitalizacin de crditos en acciones o en programas de propiedad participada (cfr. ley 23.696). Se conserva el criterio -ya adelantado- de que igualmente pueden ofrecerse otros acuerdos que, formulados libremente, obtengan la conformidad de los acreedores conforme a las mayoras que se establecen. De all que todo lo anterior puede juzgarse sobreabundante: la pauta general que la ley pudo fijar es precisamente el de la obtencin de las aquiescencias mayoritarias, sin lmite alguno a la capacidad negocial de las partes y a su creatividad. Ya se ha dicho que pueden ofrecerse propuestas diferentes a los acreedores, segn las categoras admitidas por el juez en la decisin del art. 42. A ello cabe aadir ahora que se puede efectuar ms de
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una propuesta en cada categora, debiendo el acreedor optar por la de su conveniencia en el momento de expresar su adhesin o conformidad. La ley veda las propuestas potestativas, es decir, las que dependan de la sola voluntad del deudor; el recaudo es innecesario a la luz del art. 542 del Cd. Civil que prohibe estas condiciones como norma general. Si se ofrece quita, sta no puede ser superior al 60%. Es decir que debe ofrecerse cuanto menos el 40%, sin que, a la luz de la ley 23.928, sea necesario prever clusulas que conserven la indemnidad del signo monetario. En tal sentido han devenido inactuales las exigencias jurisprudenciales relativas a que, en pocas de inflacin, ese 40% deba mantenerse con un mismo poder adquisitivo a lo largo de la espera acordada 1 . Este lmite del 40% de los crditos cuyo pago debe necesariamente ser objeto de la propuesta, parece ceder en caso de que nos hallemos frente al sistema de salvataje y transferencia forzosa de la empresa previsto en el art. 48 a cuyo anlisis remitimos. No existen lmites previstos en materia de espera. La prctica judicial ha mostrado que han progresado propuestas de plazo de hasta doce aos cuando se pact el pago en moneda dura.
3. DESTINATARIOS DE LA PROPUESTA. - Los destinatarios son,
en principio, los acreedores quirografarios agrupados en categoras o simplemente en conjunto, pero este espectro puede ampliarse al autorizarse que ella incluya a acreedores privilegiados o a una clase o grupo de ellos (art. 44). Pero aun dirigindose el acuerdo a los quirografarios, los privilegiados pueden ser receptores de la propuesta y renunciar expresamente a su preferencia, siempre que esa renuncia no sea inferior al 30% de su crdito. Los acreedores laborales pueden ahora, merced a esta nueva norma, renunciar a su privilegio y as coadyuvar a la continuidad de las actividades de la empresa. Para ello dado la tutela que desde luego merecen los trabajadores, se exigen ciertas formalidades que no son propias de otros renunciantes: a) debe, en efecto, ante la concrecin de la renuncia citarse al sindicato respectivo, salvo que el trabajador est fuera del rgimen de convenio colectivo; 6) la renuncia no puede ser menor al 20% del crdito; c) los renunciantes se incorporan a una categora especfica denominada de acreedores
1 CSJN, 1V8/87, "Lavi, Mario A.", JA, 1987-IV-2I1 y RDCO, 1887-1012, con nota de Iglesias, La propuesta de acuerdo consistente en "quita" y la induxacin.
10. F a s s i : Qebhardt
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quirografarios laborales, ciertamente que por el monto objeto de la renuncia, y d~) el privilegio puede renacer en ciertas condiciones previstas en el prr. 4 o del art. 43 de la LCQ, sea por falta de acuerdo o su no homologacin. 4 . PRESENTACIN DE LA PROPUESTA. MODIFICACIONES. - Como dijimos, el perodo es extenso y en el comienzo el deudor no necesita exteriorizar su propuesta. Slo lo debe hacer antes de los veinte das de que se venza dicha exclusividad; si as no ocurre se le declara la quiebra, a menos que proceda abrir el sistema del art. 48 de la ley. Puede modificarla, sin necesidad de mejorarla como ocurra en el anterior rgimen concursal; pero la ley fija un lmite temporal para esas modificaciones, ubicado en la audiencia informativa del art. 45, esto es, cinco das antes de que fenezca el perodo de exclusividad del deudor. Por otra parte, se debe tener en cuenta que si existen modificaciones, las conformidades que se presenten en el expediente sern slo vlidas si son de fecha posterior a tal cambio, segn lo indica el art. 45 de la LCQ.
Art. 44. [ACREEDORESPRIVILEGIADOS] - El deudor puede ofrecer propuesta de acuerdo que comprenda a los acreedores privilegiados o a alguna categora de stos. Este ltimo acuerdo requiere las mayoras previstas en el art. 46, pero debe contar con la aprobacin de la totalidad de los acreedores con privilegio especial a los que alcanc. 1. ACUERDO CON ACREEDORES PRIVILEGIADOS. - Como principio, el concurso preventivo produce efectos slo en relacin a los acreedores quirografarios; los privilegiados permanecen ajenos en lo principal a las alternativas del juicio colectivo, pudiendo, luego de la homologacin, ejecutar sus crditos; ver arts. 56 y 57 de la LCQ. Sin embargo, a partir de la reforma concursal de 1972 se admiti en la ley la oferta a los acreedores con privilegio de un concordato referido slo a ellos. El texto originario, apuntando a la preferente posicin de estos acreedores, estableci un sistema en el que la mayora no poda imponer la solucin a la minora: concretamente slo admita estos acuerdos cuando se obtena la unanimidad de los acreedores a los que se refera, disponindose, incluso, que los verificados tardamente no deban soportar lo acordado con sus
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coacreedores. La recepcin de este peculiar acuerdo fue en general aplaudida 1 . Ya con la reforma de 1983 (es decir, con la ley 22.917), el texto haba adquirido mayor amplitud, conteste con el beneplcito que tena la solucin para la doctrina citada. Se destaca en tal sentido que no se exige la unanimidad de los acreedores, debindose requerir slo las mayoras del art. 46. No se supedita tampoco ahora el acuerdo con los quirografarios, a ste con los privilegiados, como lo exiga el texto de la ley 19.551. El trmite referido a esta propuesta para privilegiados, o una clase de ellos, es anlogo al que rige sobre la propuesta ordinaria a los quirografarios 2 , que ya fue explicada. El tema debe, en fin, estudiarse junto con el art. 47, en el que se ha eliminado la alternativa de la quiebra para el caso de rechazo del acuerdo con los privilegiados. Esta posibilidad slo se mantiene en el supuesto de que el propio deudor condicione la solucin para los quirografarios, a la admisin de lo propuesto para los privilegiados. En este ltimo caso es el mismo concursado quien ha motivado la solucin. 2. REMISIN Y ERROR MATERIAL. - El art. 44 bajo anlisis no lo menciona, pero debe interpretarse que la propuesta para acreedores privilegiados debe someterse a los lineamientos previstos para el caso de los quirografarios 3 , especialmente respecto del pago mnimo para cuando se haya propuesto quita en cuanto a sus crditos. Sealamos que la norma contiene un error material sin consecuencias, puesto que remite el art. 46 cuando en rigor corresponda hacerlo al art. 45.
Art. 45. [PLAZO Y MAYORAS PARA LA OBTENCIN DEL ACUERDO PARA ACREEDORES QUIROGRAFARIOS] - P a r a o b t e n e r
la aprobacin de la p r o p u e s t a de acuerdo preventivo, el deudor deber a c o m p a a r al juzgado, h a s t a el da del v e n c i m i e n t o del p e r o d o de exclusividad, el t e x to de la p r o p u e s t a con la conformidad acreditada por declaracin escrita con firma certificada por ante escrib a n o pblico, a u t o r i d a d j u d i c i a l , o a d m i n i s t r a t i v a en
1 Bergel, El contenido de la propuesta de acuerdo en la ley 19.551, JA, doctrina 1973-240: Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, vol. II, p. 886. 2 Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario al art. 45, p. 533 y 534. 3 Rivera - Roitman - Vitlo, Concursos y quiebras. Ley 24.522, p. 79.
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el caso de entes pblicos nacionales, provinciales o municipales, de la mayora absoluta de l o s acreedores, dentro de todas y cada una de las categoras, que representen las dos terceras partes del capital computable dentro de cada categora. Slo resultarn vlidas y computables las conformidades que lleven fecha posterior a la ltima propuesta o s u ltima modificacin presentada por el deudor e n el e x p e d i e n t e . La mayora de capital dentro de cada categora se computa teniendo en consideracin la suma total de los siguientes/crditos: a) Quirografarios verificados y declarados admisibles comprendidos en la categora. 6) Privilegiados cuyos titulares hayan renunciado al privilegio y que se hayan incorporado a esa categora de quirografarios. c) El acreedor admitido como quirografario, por habrsele rechazado el privilegio invocado, ser excluido de integrar la categora, a los efectos del cmputo, si hubiese promovido incidente de revisin, en los trminos del art. 37. Se excluye del cmputo al cnyuge, los parientes del deudor dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o adoptivos, y sus cesionarios dentro del ao anterior a la presentacin. Tratndose de sociedades no se computan los socios, administradores y acreedores que se encuentren respecto de ellos en la situacin del prrafo anterior. La prohibicin no se aplica a los acreedores que sean accionistas de la concursada, salvo que se trate de controlantes de la misma. El deudor deber acompaar, asimismo, como parte integrante de la propuesta, un rgimen de administracin y de limitaciones a actos de disposicin aplicable a la etapa de cumplimiento, y la conformacin de un comit de acreedores que actuar como controlador dei acuerdoy que sustituir al comit constituido por el art. 42, segundo prrafo. La integracin del comit deber estar conformada por acreedores que representen la mayora del capital.
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Con cinco das de anticipacin al vencimiento del plazo del perodo de exclusividad, se llevar a cabo la audiencia informativa con la presencia del juez, el secretario, el deudor, el comit provisorio de acreedores y los acreedores que deseen concurrir. En dicha audiencia el deudor dar explicaciones respecto de la negociacin que lleva a cabo con sus acreedores, y los asistentes podrn formular preguntas sobre las propuestas. Si con anterioridad a la fecha sealada para la audiencia informativa, el deudor hubiera obtenido las conformidades previstas por el art. 45, y hubiera comunicado dicha circunstancia al juzgado, acompaando las constancias, la audiencia no se llevar a cabo. 1. LA ACEPTACIN DEL ACUERDO. - Tal como se ha analizado al comentar los arts. 41 a 43, el acuerdo se gesta a partir de una propuesta que el deudor formula y que el juez, eventualmente, modifica tan slo en lo referente a las categoras propuestas (la ley no concede, ya se ha dicho, potestad judicial para modificar la oferta a los acreedores). Ahora bien, esa propuesta debe ser aceptada por ciertas mayoras que se expresan dando conformidad escrita, por medio de instrumento fehaciente. Cuando esas mayoras se pronuncian afirmativamente, la ley considera que existe acuerdo (art. 49), siendo su ulterior homologacin un trmite que prcticamente puede ser automtico (art. 52). Este acuerdo supone la novacin de los crditos (art. 55), lo cual implica que las obligaciones concordatarias son asumidas sobre la base de la extincin total de las preexistentes. Por fin, la homologacin del acuerdo apareja su obligatoriedad, respecto de los acreedores disidentes y de los que no participaron (art. 56). Estas importantes consecuencias de la expresin mayoritaria de aceptacin del acuerdo justifica, entonces, rodear al proceso de su consecucin con recaudos muy precisos, de los que se encarga el artculo bajo anlisis. No olvidemos que en la legislacin reemplazada el acuerdo era obtenido en una formal junta de acreedores, presidida obligatoriamente por el juez y con la inexcusable presencia del deudor y de los acreedores que dieran su aquiescencia. Esa formalidad, cuya supresin aplaudimos, es reemplazada por un mtodo de expresin de conformidad que no es simultneo.
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sino que basta que se manifieste antes que venzan los plazos respectivos.
2 . , EXPRESIN DE CONFORMIDAD. MODIFICACIONES A LA PROPUESTA. - El acreedor debe expresarse por escrito manifestando lisa
y llanamente su conformidad a la propuesta. Cualquier condicionamiento a su aceptacin implicar que no existe tal conformidad. El escrito, nota o carta (cualquier medio escrito, sin sujecin a forma alguna), debe contar -eso s inexcusablemente- con la firma del emisor certificada por escribano pblico o autoridad judicial (v.gr., en las localidades que tienen an juzgado de paz, o la del secretario del juzgado interveniente, que no se previo pero que no puede desestimarse). El certificante deber, desde luego, dar fe de la representacin que, en su caso, ejercite el sujeto firmante que no acte por derecho propio. Las entidades pblicas acreditarn su voto con firma certificada por el funcionario superior del ente respectivo. La ley actual, lamentablemente, no dispensa de acreditar la legalizacin de la firma del certificante como lo haca la ley 19.551, razn que autoriza a suponer que ella es exigible conforme a las reglas procesales locales. Se ha sealado que las propuestas son modificables sin que se exija mejora de las propuestas precedentes (art. 43 in fine). Es por ello que, adems, el texto reclama -para dar validez a la conformidad del acreedor- que sea de fecha posterior a la ltima modificacin. Este recaudo no parece dispensable ni siquiera cuando exista mejora de la propuesta, dado que la mejora a una categora puede constituir, por caso, para el acreedor de otra, una afrenta que no est dispuesto a avalar o conformar. Sin embargo, como criterio interpretativo debe primar, en caso de duda, el auspicio de la validez de la conformidad expresada, apuntada a la viabilizacin, como principio, de la solucin concordataria. 3. CATEGORA Y CMPUTOS DE MAYORAS. - Para que se considere obtenido el acuerdo debe haberse logrado la conformidad de la mayora legal en todas y cada una de las categoras que se hayan autorizado por el juez. O, si no existieran tales categoras, la mayora deber obtenerse en relacin a un nico pasivo quirografario y con respecto de tales acreedores considerados en su globalidad. La mayora, como es tradicional, se calcula sobre dos bases: la primera es una mayora de personas, es decir, los acreedores verificados o declarados admisibles, considerados en forma individual, y sobre la totalidad de ellos. Esta mayora es la simple (absoluta
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dice el texto legal) e implica que la mitad ms uno de los acreedores debe manifestar la conformidad requerida. Adems, esta mayora de personas debe ser suficientemente representativa; y desde esa pauta nace la segunda base de clculo, denominada el "capital computable". Los votos de esa mayora absoluta de personas debe, en efecto, representar las dos terceras partes de ese capital o, lo que es igual, que los montos de los crditos de esos acreedores que expresaron su conformidad sumen los dos tercios del total del "capital computable". Resta, pues, por definir qu constituye dicho concepto. El capital computable es la sumatoria de los crditos quirografarios verificados y declarados admisibles, a los que se aade el monto de los crditos que, siendo verificados o admisibles como privilegiados, son objeto de renuncia por su titular de la preferencia obtenida. De ese monto se restan los importes correspondientes a los siguientes crditos: a) los de los acreedores que fueron declarados verificados o admisibles como quirografarios, pero que persiguiendo el reconocimiento de un privilegio deduzcan el incidente de revisin respectivo para obtenerlo; 6) tratndose de una persona fsica los que, eventualmente, hayan verificado o resultado admisibles en favor del cnyuge y diversos parientes del deudor (ya volveremos sobre este punto), y c) en caso de sociedades (salvo que sean por acciones) se excluyen los crditos verificados o que han obtenido eventuales crditos en favor de socios y administradores, detrayndose tambin los de los parientes de dichos sujetos que resultan excluidos cuando se trata de personas fsicas. En tanto estos crditos son excluidos de la constitucin del capital computable, sus conformidades no son necesarias ni, desde luego, hbiles para formar la mayora requerida.
4. CARCTER Y ALCANCE DE LAS PROHIBICIONES. - La ley ha ex-
cluido del capital computable el crdito que puedan verificar ciertos sujetos vinculados por parentesco o por nexos societarios al deudor o, en su caso, a la sociedad deudora. Estas exclusiones no pueden extenderse analgicamente, pues los aludidos sujetos excluidos constituyen taxativos casos de excepcin '. En materia de sociedades integrantes de un conjunto econmico se estableci jurisprudencialmente, antes de la sancin de la ley
1
CNCom, Sala C, 7/3/83, ED, 105-163.
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24.522, que no puede votar una sociedad en favor de la otra 2 y, por tanto, caba tambin la exclusin del capital computable. El art. 67, prr. ltimo, de la LCQ consagra expresamente tal temperamento. El nuevo estatuto concursal mantiene el criterio de que, tratndose de sociedades por acciones, los accionistas no estn comprendidos por la exclusin, salvo que el socio respectivo sea controlante de la concursada (entendido por tal el concepto de los arts. 33, 54 y concs., ley 19.550). Esta excepcin, aun basada en loables principios recogidos por la jurisprudencia, tiene el riesgo de la difcil visualizacin del concepto de control en el trmite concursal. Estimamos q u e ^ n orden a un principio de seguridad jurdica, el nico control que podr considerar el juez concursal ser el jurdico, emergente de la aptitud de voto del acreedor en el seno de la asamblea de la sociedad deudora. Slo en caso de ser patente otro tipo de control (v.gr., el de hecho) podr hacerse uso, excepcionalmente, de la exclusin de marras que, insistimos, no puede extenderse por va interpretativa. La cuestin tiene una interesante derivacin a tenor del relevante fallo que prohibi el voto de una sociedad en la cual era socia la concursada, calidad en la que se destacaba la sindicacin de accionistas existente en el elenco social 3 . Dicho criterio judicial ha sido objeto de aprobacin por la doctrina 4 , aun cuando, por otra parte, se han levantado advertencias sobre la indebida extensin del criterio prohibitivo, al hilo de lo cual se ha sugerido implantar un mecanismo desde el cual el acreedor, desprovisto de voto (o incluso el excluido de la resolucin verificatoria), pueda ser odo "en sede de homologacin", tal como lo prev la legislacin italiana (art. 176, 2o, ley de quiebras) 5 . Debe aclararse que la extensin de la exclusin a los cesionarios de los acreedores destinatarios de ella obedece a evitar situaciones de fraude o que, en los hechos, impliquen una distorsin del principio mayoritario, considerado una excepcin que debe ser interpretada con sumo cuidado en orden a las ya apuntadas consecuencias del acuerdo homologado. 5. CONFORMIDAD DEL GARANTE. - La ley omite la consideracin de la eventual conformidad del tercero garante, legitimado para verificar su acreencia por el ya analizado art. 32.
2 l a InstComCap, firme, Juzg. n 3, 23/3/79, LL, 1979-B-637. 3 l a InstComCap, Juzg. n 12, 23/11/87, ED, 126-585. 4 En este sentido, ver Maffa, Las sociedades vinculadas y el art. 51 de la ley 19.551, LL, 1988-D-413. 5 Gebhardt, La prohibicin de voto en la junta de acreedores, ED, 126-584.
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Se trata del caso de quien ha dado una garanta o aval por una deuda del concursado. Aunque no haya an pagado esa deuda, en tanto estar obligado a hacerlo por la omisin del deudor insolvente, su derecho a repetir debe tener cierto amparo legal. En funcin de ello estimamos que este tercero est autorizado a dar su conformidad si la omite el acreedor originario, siendo vlida sta para concurrir a formar mayora.
6. REQUISITO DE LA PROPUESTA EN TORNO DE LA ADMINISTRACIN DEL DEUDOR. - Con notoria desarmona aparece en este artculo una
nueva exigencia de la propuesta del concursado. Ella debe ser acompaada (inexcusablemente) de un rgimen para la administracin ulterior de los negocios del deudor, junto con la proposicin de la constitucin de un comit para vigilar el cumplimiento de la propuesta en esa etapa posterior al concurso y hasta su concrecin. Esta novedad de la ley 24.522 se corresponde con el criterio de conceder libertad a la negociacin entre deudor y sus acreedores sobre estos dos aspectos que antes eran detalladamente reglados por la ley (art. 66, ley 19.551). Debe recordarse adems que la actual normativa supone la conclusin del concurso prcticamente en forma contempornea con su homologacin. Precisamente, en orden a ello, se exige que est previsto el rgimen de administracin y vigilancia posterior a la homologacin. La ley, cuyo texto es claramente imperativo, no contiene sancin alguna a la omisin total o parcial de estos aspectos que debe contemplar la propuesta. Entendemos que el magistrado actuante, recurriendo a las facultades que le preserva el art. 274 deber dictar las medidas integratorias necesarias para que el acuerdo sea vlido. No puede dejar de mencionarse la grave imprecisin del text legal que reclama, dos veces en el mismo prrafo, la "conformacin' del comit de acreedores que tendr a su cargo la vigilancia del cumplimiento del acuerdo. La primera alusin a esa conformacin se refiere -pensamos- a la integracin del comit controlador. La segunda referencia parece atender a la conformidad o aceptacin que ella requiere de los acreedores. Pero an as queda la insatisfaccin de que las mayoras que requiere la propuesta es distinta, lo cual demuestra -otra vez- la actitud desprevenida del legislador. 7. CRDITOS CON MS DE UN TITULAR. - A los efectos del cmputo por acreedores, para formar la mayora requerida, se computa como uno solo a los acreedores del mismo crdito 6 . Si e! cr6
Bonfar.ti - Garrone, Concursos y quiebra, p. 262.
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dito hubiera sido objeto de varias cesiones, cada cesionario se computa como un acreedor distinto 7 , siempre que no se advierta que con ello se manipula indebidamente a las mayoras. 8. VALORACIN. - El hecho de que no se computen los crditos privilegiados ni los crditos de los acreedores con prohibicin de voto, ha generado el cuestionamiento de la doctrina desde un enfoque axiologico, sostenindose que de tal suerte el cmputo de la mayora del capital favorece a los acreedores despreocupados o negligentes. En su virtud se ha postulado, con acierto, la instauracin de un rgimen similar al art. 187 de la ley italiana que admite luego de la junta un plazo para que los acreedores concurran a formar la mayora de capital ausente en dicho acto s . 9. AUDIENCIA INFORMATIVA. - Los dos ltimos prrafos de este artculo regulan una audiencia informativa donde el deudor habr de dar noticia al tribunal, a los acreedores y al sndico de la marcha de sus tratos y proyecciones acerca de la obtencin o no de las mayoras que evitarn, en su caso, la falencia. Debe advertirse que la celebracin de la audiencia o la ausencia a ella de alguno de los sujetos mencionados, no apareja consecuencia alguna, de modo que debe juzgrsela slo potestativa. No observamos que el juez pueda imponer la comparecencia forzada, dado que sus facultades estn acotadas en esta etapa (art. 52, LCQ); a esto cabe agregar la ausencia -aparentemente deliberada- de tal potestad, en las que prev el art. 274 de la LCQ. Ser, por cierto, si los sujetos involucrados actan diligentemente y con buena fe un buen mbito para mantener a los acreedores y al sndico especialmente al corriente del futuro esperable del proceso, pero a ese fin no haca falta que se organizara un mecanismo procesal como el analizado, sin compulsin prevista. Hubiera bastado la buena voluntad de los interesados.
Art. 46. [No OBTENCIN DE LA CONFORMIDAD] - Si el
d e u d o r no p r e s e n t a r a en el e x p e d i e n t e , en el plazo p r e v i s t o , las conformidades de los a c r e e d o r e s quirografarios bajo el rgimen de c a t e g o r a s y m a y o r a s p r e v i s t o s en el artculo anterior, s e r d e c l a r a d o en q u i e b r a , con excepcin de lo p r e v i s t o e n e l a r t . 48 par a d e t e r m i n a d o s sujetos.
7 8
Bonfanri - Garrone, Concursos y quiebra, p. 262. Colombres, Concursos. Cmputo de capital, ED, 125-S77.
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1.
CONCURSO PREVENTIVO
Art. 46
EXCEPCIO-
CONSECUENCIAS
DE LA FALTA DE CONFORMIDAD.
NES. - El principio general que establece esta norma es tradicional en la materia: debe declararse la quiebra del deudor concursado, que en el lapso en el cual se le concede la posibilidad de buscar el acuerdo de sus acreedores no logra la conformidad de stos en el modo exigible. Es decir, si en todas las eventuales categoras no se ha obtenido la aquiescencia de la mayora de acreedores que representen los dos tercios del capital computable. Las excepciones estn establecidas en relacin a aquellos sujetos respecto de los que est abierta la posibilidad de que un acreedor, o cualquier sujeto interesado, intente, dentro de las reglas del art. 48, un acuerdo que le permita hacerse de la propiedad del capital del ente societario titular de la empresa, cuya quiebra, as, se evita. La quiebra debe, pues, decretarse inexorablemente cuando se trate del concurso de una persona fsica, o de una sociedad de personas (colectiva, de capital e industria, o comandita simple), o personas jurdicas del derecho civil (sociedades civiles, asociaciones y fundaciones). Tambin debe decretarse la quiebra en el caso del pequeo concurso previsto en los arts. 288 y 289 de la LCQ, dado que en tal caso no se admite la figura del citado art. 48; al respecto la distincin anterior no tiene validez, por lo que procede la quiebra por inexistencia de acuerdo aun en caso de sociedades por acciones, cooperativas, de responsabilidad limitada y estatales, si resulta procedente el sistema de los pequeos concursos. La quiebra no se decreta, empero, cuando se trata de esos sujetos (sociedades annimas, en comandita por acciones, de responsabilidad limitada, cooperativas y del Estado), debiendo someterse el caso al mencionado art. 48, a cuyo examen remitimos al lector. 2. OTRAS ALTERNATIVAS. - La ley no autoriza, en el caso, a convertir esta declaracin de quiebra en otro concurso preventivo', por mucho que el art. 90 no mencione, entre los supuestos que excluyen este instituto, la hiptesis de quiebra decretada por falta de conformidades; por tanto, debe ponderarse para concluir de tal modo que la ley es categrica en la formulacin del principio (la necesaria falencia) y no menos taxativa en la fijacin de la excepcin (el cramdown). No descartamos empero que, al amparo de cierta jurisprudencia (acatada -y aplaudida en ocasiones-), el plazo de exclusividad pue1
, Arts.47
y 48
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da prorrogarse. Ello tan solo frente a excepcionales circunstancias que el juez establecer en casos extremos que consulten el inters de los acreedores que -recurdese- puede entenderse expresado por el comit que est actuando por imperio del art. 42 (cfr. lo argumentado respecto del art. 16). Por otra parte, quiz para debatir el tema tenga utilidad la comentada audiencia informativa que prev el artculo anterior.
Art.
j 47.
[ACUERDO PARA ACREEDORES PRIVILEGIADOS]
Si el deudor hubiere formulado propuesta para acreedores privilegiados o para alguna categora de stos y no hubiere obtenido, antes del vencimiento del perodo de exclusividad, la conformidad de la mayora absoluta de acreedores y las dos terceras partes del capital computable y la unanimidad de los acreedores privilegiados con privilegio especial a los que alcance la propuesta, slo ser declarado en quiebra si hubiese manifestado en el expediente, en algn momento, que condicionaba la propuesta a acreedores quirografarios a la aprobacin de las propuestas formuladas a acreedores privilegiados. 1. REMISIN. - Esta norma se vincula directamente con la del art. 44, a cuyo comentario remitimos. Slo cabe mencionar que en el nuevo texto aparece refirmada la tesis de que slo el autocondicionamiento impuesto por el deudor torna procedente la falencia, a lo que debe aadirse qu aun en tal caso queda a salvo la posibilidad de que la quiebra no se decrete si procede aplicar el artculo subsiguiente, donde terceros diversos del deudor pueden intentar el acuerdo y adquirir el capital de la sociedad titular de la empresa. Por fin, selase que fracasado el acuerdo para privilegiados sin que aparezca el condicionamiento autoirnpuesto por el concursado, el proceso preventivo sigue adelante, quedando los acreedores preferentes en posesin de sus derechos en forma plena para ejercitarlos individual q colectivamente contra el deudor (art. 57, LCQ). Art. 48. [SUPUESTOS ESPECIALES] - En el caso de sociedades de responsabilidad limitada, sociedades por acciones, sociedades cooperativas, y aquellas sociedades en que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte, con exclusin de las personas r e g u l a d a s por
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las leyes 20.091, 20.321, 24.241 y las excluidas por leyes especiales, vencido el plazo de exclusividad sin que el deudor hubiere obtenido las conformidades previstas para el acuerdo preventivo, no se declarar la quiebra, sino que: i ) Dentro de las cuarenta y ocho horas el juez dispondr por el plazo de cinco das la apertura de un registro en el expediente para que los acreedores y terceros interesados en la adquisicin de la empresa en marcha, a travs de la adquisicin de las cuotas o acciones representativas del capital social de la concursada, se inscriban a efectos de formular ofertas. En dicha resolucin, tomando en cuenta el informe general del sndico y las observaciones que hubiere merecido, fijar el valor patrimonial de la empresa, segn registros contables. Asimismo, designar a la institucin o experto que proceder al clculo del valor presente de los crditos a los efectos del inc. 4, y fijar la fecha de la audiencia informativa para que se lleve a cabo con cinco das de anticipacin al vencimiento del plazo previsto en el inc. 3. 2*) Si transcurrido el plazo previsto en el inciso anterior, no hubiera ningn inscripto, el juez declarar la quiebra. #) Si dentro del plazo previsto en el inc. 1 se inscribieran interesados, stos quedarn habilitados por el plazo de diez das, contados a partir del vencimiento del plazo de inscripcin, para presentar en el expediente propuestas de acuerdo a los acreedores, manteniendo las categoras predeterminadas, o modificndolas. Dichas propuestas podrn ser modificadas slo en dos oportunidades: a los diez, y a los veinte das de su presentacin. Vencido dicho plazo, quedar firme la ltima propuesta presentada por cada inscripto, quienes no podrn ya alterarlas. Dentro de los siguientes veinte das contados a partir de que queden firmes las propuestas, los interesados debern obtener la conformidad de los acreedores verificados con los porcentajes de acreedores y de capital previstos en el art. 45 prrafo primero.
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Con cinco das de anticipacin al vencimiento del plazo, se celebrar una audiencia informativa con la presencia del juez, el secretario, el deudor y los acreedores y terceros inscriptos en el registro previsto en el inc. 1, el comit provisorio de acreedores, y los acreedores que deseen concurrir. En dicha audiencia, los registrados informarn la marcha de las negociaciones y los asistentes podrn formular preguntas y solicitar informacin. Si con anterioridad al da de la audiencia alguno de los inscriptos hubiere obtenido las conformidades previstas en el inc. 4 y lo hubiera hecho saber al juzgado, la audiencia no se llevar a cabo. 4) El primero de los registrados que obteniendo las conformidades previstas en el inciso anterior, documentadas en forma escrita, con firmas certificadas por escribano pblico, autoridad judicial, o administrativa -en el caso de entes nacionales, provinciales o municipales-, lo comunicara al juzgado con acompaamiento del texto de las propuestas, adquiere el derecho, en caso que el acuerdo fuere homologado, a que le sea transferida la totalidad de la participacin que los socios o accionistas poseen en la sociedad deudora, por un valor que no puede ser inferior al fijado por el juez en la resolucin prevista por el inc. 1, reducido en la misma proporcin en que lo fuere el pasivo verificado y declarado admisible tomado a valor presente, considerando las modalidades del acuerdo comprendidas en las propuestas formuladas y conformadas. A fin de determinar el valor presente de los crditos, se tomar en consideracin la tasa de inters contractual de los crditos, la tasa de inters vigente en el mercado argentino e internacional, y la posicin relativa de riesgo de la empresa concursada, teniendo en cuenta su situacin especfica. Al monto de los pasivos computables se le adicionar un monto adicional del dos y medio por ciento como estimacin para los gastos y costas del concurso, a los efectos del clculo. El clculo del valor presente de los crditos ser determinado, en relacin con la propues-
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Art.
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ta, por la institucin o experto designado por el juez. Esta estimacin ser irrevisable a los efectos de dicho clculo, independientemente de la regulacin de honorarios que oportunamente se practique. Para el caso en que la propuesta de adquisicin de la participacin societaria fuera inferior al valor determinado por el juez, reducido en la forma indicada, y con la previsin de gastos y costas adicionada al pasivo, se requerir acreditar junto con las conformidades de los acreedores, la conformidad de socios o accionistas que representen la mayora absoluta de socios o accionistas y las dos terceras partes del capital social de la sociedad deudora. Para el procedimiento descripto los acreedores verificados y declarados admisibles podrn otorgar conformidad a ms de una propuesta. Juntamente con la comunicacin de las conformidades el acreedor o tercero deber depositar en el banco de depsitos judiciales, a la orden del juzgado, un importe equivalente al veinticinco por ciento del valor de la oferta con carcter de garanta de propuesta. 5 ) Vencido el plazo previsto en el i n c 3, sin que alguno de los interesados haya podido obtener las conformidades correspondientes y hubiere efectuado el depsito previsto en el inciso anterior, el juez declarar la quiebra.
1. EL ACUERDO POR TERCEROS Y LA ADQUISICIN DE LA EMPRESA
(o "CRAMDOWN"). - Esta disposicin constituye una de las ms relevantes novedades de la ley 24.522, en gran medida tomada de la ley norteamericana (de all tambin el nombre), bien que con notorias diferencias 1 . Una breve explicacin inicial, quiz elemental, pero abarcativa de todo el sistema, permitir una mejor comprensin del largo y complicado texto. Veamos: o) se trata de permitir que un sujeto diverso de la sociedad concursada (acreedor o no) ofrezca a los acreedores un acuerdo y lo obtenga, por mayora, para, >) tener de1 Iglesias, Concursos. Las reformas a la ley, p. 122; Kleidermacher, Cramdown, "Derecho y Empresa", 1995, n 4, p. S-5.
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recho a adquirir el capital del ente societario dueo de la empresa, y c) pagar por l un precio que implique para sus titulares un sacrificio anlogo al que sufren los acreedores-^ d) todo ello en el marco de un sistema menos exigente (en relacin a lo que proponga a los acreedores) para el tercero quien, e) salvo clusula expresa, no asume responsabilidad alguna ms all de la que le corresponde por la titularidad del ente, cuyo capital, finalmente, se le adjudica en propiedad. 2. VALORACIN. - El sistema de salvataje por el tercero que adquiere el capital de la sociedad a punto de quebrar no puede sino merecer comentarios aprobatorios. Es que, en efecto, se amplan los mecanismos que evitan la falencia, cuya nocividad en punto a la mengua de las expectativas de cobro por parte de los acreedores es un principio que emerge de la experiencia. En ese plausible objetivo se admite, al propio tiempo, que frente a la comprobacin de la incapacidad de los directivos de la entidad deudora para impedir la quiebra, otro sujeto que por mayor potencia econmica, o por tener ms o mejores posibilidades negocales, la evite (frecuentemente inyectando mayor capital o, siquiera, ms confianza), a cambio, ciertamente, de apropiarse de la empresa. De tal suerte, el sistema debe recibir una bienvenida, aun cuando sean conjeturables abusos o distorsiones 2 , que -debe admitirseconciernen a cualquier institucin. Son justas, sin duda, las crticas que se formulan contra los graves defectos que muestra la implementacin legal del instituto 3 , plagada de imprecisiones y de peligrosos vacos. Sin embargo, desde estas lneas pretendemos rescatar la utilidad del mtodo en pos de evitar la quiebra, realzando como elemento integrador las facultades judiciales que, asumidas con la amplitud que conserva el art. 274 de la LCQ, y con el criterio de favorecer el remedio, permitirn superar dichas dificultades y aportar soluciones de equidad y realismo. Los genuinos inversores debern obrar con cautela al acudir al sistema por los riesgos que implican los vacos apuntados; de todos modos, corresponder que los jueces les abran caminos de certeza y seguridad jurdica, dado que con su esfuerzo pueden contribuir a realizar el objetivo de la prevencin. Concierne a su vez a los jueces -como naturalmente ocurre en todo tipo de instituciones- evitar que el sistema sea objeto de abusos y sea usufructuado por personeros de la deudora que no supo, no
2 Maffa, Nueva oportunidad perdida: ms de lo mismo en materia LL, 1995-D-1256. 3 Iglesias, Concursos. Las reformas a la ley, p. 122.
concursal,
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pudo o no quiso obtener un acuerdo eficaz y oportuno para evitar la liquidacin. Los abogados que patrocinen estos sistemas en cada caso concreto tendrn, de su lado, la responsabilidad de actuar con constructividad y lealtad para que el sistema no sea tan slo una manera de concretar oportunidades de negocios de sus clientes, sino tambin un modo de mitigar el desmedro sufrido por los acreedores ante el hecho de la insolvencia. En sntesis, las directivas elementales de lealtad y buena fe sern eficaces para que este nuevo instituto tenga una correcta aplicacin, a la vez que sern las pautas interpretativas para superar los defectos notorios que ofrece la regulacin legal. Debe realzarse, por lo dems, la aislada actitud de prudencia de los redactores que, en la especie, admitieron expresamente la eventual reforma de la institucin luego de su uso en la forma que result sancionada (ver cap. II, punto 4, del mensaje de elevacin del proyecto redactado, como ya se dijo, en el Ministerio de Economa de la Nacin). Esa cautela aparece correspondida con los riesgos que puede aparejar la norma por la imposicin a los ex accionistas de la deudora de un mecanismo que implica la desposesin de sus derechos en forma definitiva, y no siempre a ttulo oneroso como se ver. 3. OPORTUNIDAD Y SUPUESTOS. APERTURA DEL SISTEMA. - Slo cuando el deudor agot su derecho de ofrecer y obtener el acuerdo con sus acreedores y en el momento que, conforme a la tradicin legislativa (cfr. art. 46), cabe la declaracin de quiebra, como excepcin y para los casos expresamente previstos, se abre este trmite, en forma inmediata, que evita siquiera momentneamente la falencia y que puede terminar en que un sujeto logre un acuerdo con los acreedores y suplante a los originarios dueos del capital de la empresa cesante. Se excluye de este mecanismo a los pequeos concursos (cfr. art. 289, LCQ) y a los deudores que son personas fsicas, a las sociedades comerciales de personas (v.gr., sociedad colectiva o de hecho) y a todas las personas jurdicas del derecho civil (asociaciones, fundaciones, etctera). El procedimiento nace necesariamente con una resolucin del juez dictada, como se anticip, en el momento que el deudor agot su derecho a recabar las conformidades de sus acreedores con su propuesta. Concretamente, a los dos das de vencido el plazo del art. 43, el juez dictar una resolucin que abre un registro de interesados en formular propuestas, quienes se deben insinuar sin otros recaudos.
Art.
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La ley no prev que esta apertura del registro se publique o notifique de algn modo especial, de suerte que puede juzgarse apropiada la notificacin por nota prevista genricamente por el art. 273, inc. 5. Sin embargo, dadas ciertas circunstancias que el juez apreciar en el caso concreto, no se advierte irrazonable que se disponga una mayor difusin (v.gr., por edictos en algn diario del lugar donde se halle radicada la empresa). En la aludida resolucin inicial, el juez fija tambin el valor patrimonial de la empresa, dado que -como se dijo- la opcin de los interesados apunta a dar derecho a adquirir las cuotas o acciones que representan el capital social de la entidad concursada. Este valor se fija segn libros o registros contables, atendiendo a lo requerido al sndico en el art. 39, inc. 9, y a las eventuales observaciones que pueden formular los interesados a tenor del art. 40. Aqu aparecen inconsistencias notables dado que, por ejemplo, puede haberse descalificado la contabilidad (por ser incorrectamente llevada o por resultar insuficiente) y, a pesar de ello, la ley obliga a tomarla en cuenta. Es que, en definitiva, el legislador pretende la fijacin de un nmero, sobre cuya base -incluso eventualmente absurda- debe calcular el eventual derecho que corresponde a los titulares originarios de las cuotas o acciones a transferir forzadamente4. El valor segn libros debe entenderse referido al activo, detrado el pasivo o, lo que es igual, el patrimonio neto de la sociedad. Simultneamente, el juez designa un estimador (funcionario cuyas caractersticas estn reguladas en el art. 262, LCQ), a quien le encomienda calcular el valor presente de los crditos verificados (un porcentaje que teniendo en cuenta la tasa de riesgo del cobro y las modalidades de la propuesta, luego ser aplicado sobre el valor de la empresa para fijar el derecho de los accionistas o cuotistas originarios). Por fin, en esta decisin inicial, el juez fija una audiencia de ndole meramente informativa que, si existen interesados que se registren oportunamente y formulan propuestas en tiempo oportuno, habr de celebrarse poco antes (cinco das) de concluir el plazo legal. 4. LA POSIBILIDAD DE LA QUIEBRA. - En tanto nos hallamos ante una figura de excepcin que ha evitado la falencia (de otro modo era inexorable), existen diversas situaciones donde la quiebra debe necesariamente decretarse: a) si no existen interesados registrados
4 Dasso, Cramdown. 1994-E-1227.
La transferencia forzosa de la empresa insolvente, LL,
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en tiempo oportuno (inc. 2), o b) si, existiendo los interesados, ellos no consiguen aportar en tiempo y forma las conformidades necesarias u omiten efectuar el depsito al que luego nos referiremos (inc. 5). Aun sin que la ley lo haya establecido expresamente, entendemos que el juez debe decretar la quiebra si los interesados que se registraran oportunamente no formulan propuesta en los primeros diez das a que hace mencin el inc. 3, o si desisten de hacerlo o de mantener la ya formulada. 5. SUJETOS rPLAZOS. - La ley no prev limitacin alguna para los legitimados para intentar acuerdos con los acreedores y obtener derecho a comprar las cuotas o acciones de la sociedad deudora. Creemos, sin embargo, que los cuotistas o accionistas estn impedidos implcitamente de recurrir al rgimen de este art. 48, dado que no se advierte razonable que resulten con derecho a comprarse entre s, o a s mismos, siquiera parcialmente. Por lo dems, creemos que si se opta por la permisin, estaramos frente a las hiptesis abusivas que le han generado tanta antipata al sistema: se admitira en la prctica una suerte de segundo intento de acuerdo, cuando la posibilidad est, como principio, cerrada. Al margen de ello debemos aclarar que vencido el plazo de registracin, slo los que acudieron a ella estn legitimados para ofertar, de lo que surge que su derecho no sea transferible, al menos hasta que logren la potestad que le confiere el inc. 4. Los plazos son muy largos (no menos de cincuenta das), lo cual es criticable, puesto que ello abriga la hiptesis del indebido alargamiento de la agona de una empresa inviable. El acortamiento, empero, es vlido en la medida que un sujeto oportunamente registrado presente las conformidades necesarias. 6. MAYOR FLEXIBILIDAD. - Apuntamos al inicio que los acuerdos con los acreedores tenan menos exigencias, pues bien, no rige ya a esta altura el mnimo que se establece en el art. 43, por lo que vlidamente la o las propuestas pueden hallarse por debajo del 40% del monto de los crditos. No rige tampoco el carcter definitivo de la categorizacin fijada por el juez a tenor del art. 42, pudiendo cada ofertante reformularlas a su gusto y conveniencia, sin que el juez tenga potestad alguna para revisarlas. 7. LA AUDIENCIA INFORMATIVA. - Slo si ninguna oferta (con sus requisitos de conformidades de los acreedores) se present antes, se celebra esta audiencia que, de todos modos, puede llegar a
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omitirse desde que el legislador no ha previsto sancin alguna para esa hiptesis o para la eventual ausencia de alguno de los protagonistas mencionados en el tercer prrafo del inc. 3. El sentido de la audiencia es otorgar participacin a los interesados que podrn, en la ocasin, muirse de informacin acerca de las alternativas que se presentan y as definir su voto si an no lo han emitido. obtiene el derecho de marras es el que primero en el tiempo logra cumplir los recaudos legales, sin importar que otro, que se presente despus, ofrezca mejores condiciones. Es decir que la competencia se produce fuera del expediente judicial, en la negociacin con los acreedores, no teniendo injerencia alguna los rganos concrsales. El derecho obtenido, a despecho de la ambigua referencia del inc. 1, no se refiere, en rigor, a la compra de la empresa en marcha. Se trata, en cambio, de la venta de la totalidad de las cuotas o acciones representativas del capital de la sociedad concursada, propietaria de la empresa, y con total prescindencia de que ella est en marcha o no. Para que tal derecho pueda ejercitarse vlidamente, adems del acuerdo mayoritario con los acreedores expresado de modo similar al que, de ordinario, concluye el deudor, debe pagarse a los cuotistas o accionistas de la sociedad en concurso una suma que no puede ser inferior a la fijada por el juez al inicio, bien que con el demrito que implica aplicarle la reduccin del valor actual de los crditos, fijado por el estimador. Resulta as que, aun con ciertas fisuras (v.gr., la que emerge de que el nmero base o valor patrimonial de la empresa puede ser una ficcin, como se seal ms arriba), se logra que los dueos del capital accionario de la sociedad sufran el mismo sacrificio que se impone a los acreedores; y el mismo riesgo, pues ste es objeto de estimacin y, por ende, susceptible de reducir en gran medida el crdito de los accionistas. inclusive as ia ley autoriza a que la oferta sea todava menor, siempre que se logre un acuerdo, debidamente expresado junto con el de los acreedores, con los accionistas o cuotistas destinatarios de la oferta. No es descartable, por fin, la inexistencia de crdito a favor de los nombrados si ei patrimonio neto es negativo, o deviene as, luego de las detracciones que prev el inc. 4 del artculo bajo anlisis, lo cual es aritmtica y jurdicamente posible
8. EL DERECHO A ADQUIRIR LA TOTALIDAD DE LAS CIONES SOCIETARIAS. - Aclaremos inicialmente que quien PARTICIPA-
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9. CRDITOS VERIFICADOS TARDAMENTE. - Es ste otro punto que la ley no trat con precisin, generando una serie de dudas de difcil solucin 5 , sobre todo en casos en que la existencia del crdito no era siquiera conjeturable a la luz de los recaudos de tos incs. 3 y 5 del art. 11 de la LCQ. Creemos, por nuestra parte, que el titular del derecho a la adquisicin no tiene que soportar otros pasivos fuera de los oportunamente considerados al formular su propuesta, ni siquiera en forma mediata como resultara ser si se gravase al ente con un pasivo desconocido u oculto. Sobre tal pauta interpretativa cabr, por ejemplo, que el juez no libere, sin otras garantas, el precio en favor de los ex accionistas. O, incluso, frente a la aparicin de dudas razonables se hagan publicaciones en los trminos de la ley 11.867 que permitan otorgar seguridad jurdica al adquirente. 10. CUESTIN CONSTITUCIONAL. - Es obvio que no puede imaginarse una impugnacin constitucional en abstracto, mas la prescindencia, en el rgimen del art. 48, de toda injerencia de los accionistas o cuotistas a quienes se habr de desapoderar conlleva insatisfacciones que, en el caso particular, pueden derivar en concretos agravios constitucionales 6 . No desconocemos algunas lcidas defensas de la razonabilidad de la apropiacin que, por ende, diluira la impugnacin constitucional 7 , pero inclusive as -y aun debiendo bregar como directiva hermenutica, por la validez de la norma- no podemos menos que alertar que si no se efecta una interpretacin amplia y generosa para con el derecho de los accionistas, sus posibilidades impugnatorias y de defensa, eventualmente vulneradas, pueden dar lugar a serios planteos de inconstitucionalidad. En el tema, como nunca, tiene especial vigencia nuestra anterior reflexin relativa a que los jueces habrn de aplicar el instituto con la flexibilidad necesaria para no generar inaceptables agravios al derecho de propiedad, o de defensa, o del debido proceso, aun de aquellos que fueron incapaces de lograr acuerdos con sus acreedores; ello as por cuanto ese solo infortunio no es mrito suficiente para llevar la apropiacin que prev la ley a situaciones reidas con los principios amparados por la carta magna.
5 Dasso, Cramdotvn. La transferencia forzosa de la, empresa insolvente, 1994-E-1227. 6 Barbieri, Nuevo rgimen de concursos y quiebras, p. 150. 7 Lorente, Nueva ley de concursos y quiebras, p. 151 a 153.
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LA ADMINISTRACIN DURANTE EL TRMITE DEL "CRAMDOWN".
Es notorio que mantener en su capacidad administradora al rgano natural de la sociedad concursada que ya perdi su posibilidad de obtener acuerdo es un error y en ciertos conjeturables casos un peligro. La ley no ha previsto nada, a pesar de que es obvio que el desapoderamiento, por el xito de un tercero en este rgimen, o por la eventual quiebra, es inminente e irreversible. Creemos que en el caso procede que el juez, a pedido del comit de acreedores, o del sndico o, incluso, de alguno de los registrados a tenor del art. 48, inc. 1, desplace la conduccin del ente concursado y la reemplace por un administrador judicial que se regir, a falta de previsin, por las reglas del art. 259 de la LCQ.
CAPTULO V
IMPUGNACIN, HOMOLOGACIN, CUMPLIMIENTO Y NULIDAD DEL ACUERDO
SECCIN I
Art. 49. [EXISTENCIA DE ACUERDO] - Dentro de los tres das de presentadas las conformidades correspondientes, por parte del deudor, dentro del perodo de exclusividad, o por los acreedores y terceros en los casos del art. 48, inc, 3, el juez dictar resolucin, haciendo saber la existencia de acuerdo preventivo.
1. RESOLUCIN QUE PROCLAMA EL RESULTADO FAVORABLE. -Tal
como aconteca durante la vigencia de la ley 19.551, donde al terminar la votacin en la desaparecida junta de acreedores se proclamaba el resultado, actualmente, al concluir la etapa en la que se recaban las conformidades mayoritarias, se pone de manifiesto el resultado favorable. Ello implica el dictado de una resolucin interlocutoria donde el magistrado evala si se han obtenido las mayoras en cada una de las categoras, si las hubiera. Significa esto poner de manifiesto a los interesados que existen conformidades suficientes para entender aprobada la propuesta de acuerdo preventivo 1 .
1
Rouillon, Rgimen de concursos y quiebras, p. 105.
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Art. 50
Esta resolucin constituye un hito relevante e inexcusable en el trmite concursa!, pues implica mentar si existen las conformidades y si ellas estn adecuadamente expresadas. La decisin, no obstante ser inapelable, puede ser. objeto de revisin en orden a lo que prev el art. 50, inc. 1.
Art. 50. [IMPUGNACIN] - Los acreedores con derecho a voto, y quienes hubieren deducido incidente, por no haberse presentado en trmino, o por no haber sido admitidos sus crditos quirografarios, pueden impugnar el acuerdo, dentro del plazo de cinco das siguient e s a que quede notificada por ministerio de la ley la resolucin del art. 49.
[CAUSALES]
La impugnacin solamente puede fun-
darse en: I ) Error en cmputo de la mayora necesaria. 2~) Falta de representacin de acreedores que concurran a formar mayora en las categoras. 3 ) Exageracin fraudulenta del pasivo. 4 ) Ocultacin o exageracin fraudulenta del activo. 5 ) Inobservancia de formas esenciales para la celebracin del acuerdo. Esta causal slo puede invocarse por parte de acreedores que no hubieren presentado conformidad a las propuestas del deudor, de los acreedores o de terceros. 1. LEGITIMACIN ACTIVA. - La accin de impugnacin no slo se le concede a los acreedores que no hubieran dado su conformidad, sino tambin a los que hubieran votado en favor1. Es una solucin auspiciada por la doctrina, imaginando "un coincidente supuesto fctico: que el acreedor con voluntad de impugnar haya descubierto su causal luego que vot en favor del acuerdo" 2 .
1 Garca Caffaro, el anteproyecto de ley 2 Garca Caffaro, el anteproyecto de ley
Causales y engranaje de de concursos mercantiles, Causales y engranaje de de concursos mercantiles,
la impugnacin LL, 140-945. la impugnacin LL, 140-945.
del acuerdo, del acuerdo,
segn segn
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Slo se limita la legitimacin activa a los acreedores que no dieron conformidad, cuando la impugnacin se funda en la inobservancia de formas esenciales para la celebracin del acuerdo. No se le acuerda legitimacin a los acreedores privilegiados, salvo que hubieren renunciado a su prelacin, dando su conformidad como quirografarios 3 . Los acreedores privados de la facultad de expresar su aceptacin no pueden impugnar el acuerdo 4 . Tampoco estn legitimados para impugnar el deudor que hizo la propuesta 5 , ni el sndico 6 . Para impugnar se requiere poder especial1. 2. ENUMERACIN TAXATIVA DE CAUSALES. - Expresamente se dice en el texto legal que slo caben las enumeradas. La cuestin, empero, admite dudas a tenor de la doctrina reiterada anterior a la ley 24.522, que permite al juez una mayor discrecionalidad en la admisin de causales de impugnacin 8 . En ese sentido nos parece lamentable la desaparicin, como causal de impugnacin, de los acuerdos violatorios de la pars condicio creditorum. Es que, al margen de la plausible admisin de acuerdos diferenciales (o por categoras), la ilegtima y seguramente clandestina alteracin de la situacin de los acreedores de causa o ttulo anterior con el objeto de obtener la conformidad de algn acreedor sigue siendo inaceptable (art. 16, LCQ). Es evidente que el legislador ha confundido la posibilidad de obtener acuerdos diferentes (para los cuales siempre es exigible su exposicin en el expediente judicial y su aprobacin por el grupo respectivo) con los pactos definitivamente espurios que, conocidos por el resto de los acreedores, hubieran tenido aptitud para modificar su decisin sobre el acuerdo ofrecido. A tenor de la doctrina recin citada y de estos principios, no es descartable la impugnacin al acuerdo si se descubren pactos que alteran ilegtimamente la situacin de los acreedores, en desmedro de otros (v.gr., si se efectan pagos anticipados para lograr al3 Garca Caffaro, Causales y engranaje de la impugnacin del acuerdo, segn el anteproyecto de ley de concursos mercantiles, LL, 140-945. 4 Argeri, La quiebra, t. I, p. 359. 5 Argeri, La quiebra, t. I, p. 360. 6 Argeri, La quiebra, t. I, p. 360. 7 Argeri, La quiebra, t. I, p. 360; C2aCivCom Crdoba, 27/8/43, JC, 3-109. 8 Ver, en ese sentido: SCBA, 16/10/59, RepLL, XXI-965, n 37 y 39; id., 7/4/70, LL, 140-273; CComCap, 26/8/43, LL, 32-45; CNCom, Sala C, 28/9/78, LL, 1078 D-462 y referencia al dictamen fiscal. Zavaia Rodrguez, Cdigo de Comercio, t. VTl, p. 560; Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario al art. 59, p. 628.
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guna adhesin). En apoyo de ello recordamos que tal hiptesis conduce al desplazamiento de la administracin de sus bienes del concursado (art. 17, LCQ), de suerte que si, adems, por ese mtodo, se conquist la mayora legal, el acuerdo debe descalificarse. Incluso el nuevo art. 56 (concordante en el punto con el viejo art. 67, ley 19.551) declara la nulidad de los beneficios otorgados a los acreedores que exceden de lo establecido en el acuerdo para cada categora. 3. PLAZO PARA LA IMPUGNACIN. - Es de cinco das hbiles, que se computan a partir de que tom nota el auto del art. 49. El impugnante goza del plazo de gracia del art. 124 del Cd. Procesal 9 . El incidente se tramita por el procedimiento del art. 280 y ss., desde el momento en que el acuerdo se vincula con el objeto principal del concurso 10 . 4. PAUTAS VALOBATIVAS. - Las eventuales maniobras que con el sistema de impugnaciones previsto en esta norma se quiere conjurar, deben estar destinadas a inducir a los acreedores a votar favorablemente el acuerdo o, inversamente, si se trata de ocultaciones, a evitar que los acreedores codicien la liquidacin de los activos como mejor expectativa de cobro 11 . No basta, en efecto, para que se configuren tales maniobras, algunos retaceos informativos del deudor sin la intencin fraudulenta que establece la ley; de tal suerte, no prosperan las impugnaciones si al tiempo de votar los acreedores tuvieron conocimiento de la realidad econmica del deudor, situacin que muestra la inexistencia de perjuicio que justifique la impugnacin12. En sentido anlogo se ha dicho que la exageracin o la ocultacin que se reproche tiene que haber sido importante, porque de otra manera no habra ejercido ninguna influencia en la decisin de los acreedores 13 . En el marco de un concurso preventivo de una sociedad integrante de un grupo empresario se registra un fallo de interesantes proyecciones para determinar el sentido y el continente del sistema de impugnaciones regulado en este artculo. Tai decisorio puntua9 Garca Caffaro, Causales y engranaje de la impugnacin del acuerdo, segn el anteproyecto de ley de concursos mercantiles, LL, 140-949; Bonfanti - Garrone, Concursos y quiebra, p. 275. !a Garca Caffaro, Causales y engranaje de la impugnacin del acuerdo, segn el anteproyecto de ley de concursos mercantiles, LL, 140-949. n CNCom, Sala B, 4/3/77, ED, 74-301, n 19 y 20. '2 C5aCivCom Crdoba, 17/10/80, 18/12/30 y 1/4/81, LL, 1981-C-510. 13 CNCom, Sala B, 11/11/80, ED, 91-562.
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liza la imposibilidad de avanzar sobre la privada gestin negocia! de terceros ajenos al concurso, aadindose que es improcedente la pretensin de que se analice el origen o el sentido del voto de otros acreedores, aserto vinculado con una invocada "adquisicin" y cancelacin anticipada de crditos efectuadas por un tercero, cuya investigacin -se dijo- era impropia en la impugnacin al acuerdo14. El fallo recin citado apunt, adems, con todo acierto que es inadmisible que el impugnante, en pleno trmite de su incidente tendiente a descaecer el concurso, cobre las cuotas concordatarias, contradiccin que viola el principio de buena fe.
Art. 51. [RESOLUCIN] - Tramitada la impugnacin, si el juez la estima procedente, en la resolucin que dicte debe declarar la quiebra. Si se tratara de sociedad de responsabilidad limitada, sociedades por acciones y aquellas en que tenga participacin el Estado nacional, provincial o municipal, se aplicar el procedimiento previsto en el art. 48, salvo que la impugnacin se hubiere deducido contra una propuesta hecha por aplicacin de este procedimiento. Si la juzga improcedente, debe proceder a la homologacin del acuerdo. Ambas decisiones son apelables, al solo efecto devolutivo; en el primer caso, por el concursado y en el segundo por el acreedor impugnante. 1. PARTES EN EL INCIDENTE. - Se ha dicho que es dudoso que el sndico lo sea. La cuestin abre camino a varias reflexiones, segn surge del repaso de la opinin de diversos autores' y de lo que prev el art. 275 infine, que declara al sndico parte en todos los incidentes, trmite que indudablemente deber tener la impugnacin 2 . Ahora bien, ms all de tales discrepancias sobre la naturaleza de la funcin sindical y su calidad de parte tcnicamente conside CNCom, Sala E, 9/11/87, LL, 1988-B-275. 1 Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario al art. 60, p. 645. 2 Zavala Rodrguez, Cdigo de Comercio, t. VII, p. 568; Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, vol. II, p. 1078; Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario al art. 60, p. 643.
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rada, no parece que el juez pueda prescindir de la opinin del sndico 3 , lo cual puede hacerse mediante una vista al inicio del trmite del art. 281, o al finalizar, antes de dictar la sentencia pertinente.
2. QUIEBRA O "CRAMDOWN". ADVERTENCIA. - Si prospera la
impugnacin, el juez debe declarar la quiebra, a menos que el sujeto concursado sea alguno de los que puede someterse al rgimen del art. 48 de la LCQ. Ocurre que ese sistema no comporta un beneficio para el deudor sino, a lo sumo, la posibilidad de evitar la quiebra, resultado que se aprecia, de suyo, desvalioso. En tales condiciones -aun descubierto el dolo del deudor- no hay incongruencia alguna en la solucin que apunta a evitar nuevos o mayores padecimientos de los acreedores. Debe llamarse la atencin sobre la peligrosa y desdeable hiptesis -ya anunciada- de que el cramdown, en tal caso, .puede ser efectuado por prestanombres de la deudora, con el objeto de revivir el acuerdo espurio que descalific el juez. 3. IMPUGNACIN Y HOMOLOGACIN. - En un mismo auto se rechazan las impugnaciones y se homologa el acuerdo. En el caso de resolverse ambas cuestiones, los impugnantes pueden apelar del auto en cuanto las rechaza y, por ende, de la homologacin, que es su consecuencia (art. 60, LCQ). Pero cuando no median impugnaciones y el juez homologa, la resolucin no es apelable. En cambio, la que no homologa y declara la quiebra, es apelable por el deudor. 4. PAGO DEL IMPUESTO DE JUSTICIA. - En el concurso preventivo, la tasa se calcula sobre el monto total de lo reclamado por los acreedores y que haya sido verificado, con prescindencia de lo que stos lleguen a percibir de acuerdo al concordato 4 . No cabe acept a r diferenciacin entre capital e intereses verificados, y el crdito admitido se convierte en capital adeudado, cualesquiera que hayan sido los rubros que llegaran a integrarlo. No sucede lo mismo con los intereses estipulados en el concordato 5 . El pago de la tasa queda a cargo de quien debe pagar los gastos del juicio, o sea del concursado 6 .
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Cmara, i CNCom, 5 CNCom, 6 CNCom,
El concurso preventivo y la quiebra, vol. II, p. 1080. Sala B, 4/2/72, LL, 149-598, 30.023-S. Sala B, 4/2/72, LL, 149-598, 30.023-S. Sala B, 4/2/72, LL, 149-598, 30.023-S.
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SECCIN II
HOMOLOGACIN \Art. 52. [HOMOLOGACIN] - No deducidas las impugnaciones en trmino, o rechazadas las interpuestas, el juez dictar resolucin homologatoria del acuerdo en el plazo de diez das. 1. NATURALEZA JURDICA DEL ACUERDO. - s t a es la oportunidad de considerar la naturaleza jurdica del acuerdo que se somete a la homologacin. Indudablemente es una relacin jurdica procesal que se anuda entre el convocatario deudor y determinada mayora de acreedores. Si esos acreedores rechazan la propuesta del deudor, el juez no puede aceptarla y debe declarar la quiebra. Si la aceptan, el juez puede modificar sus trminos, con lo que queda manifiesto que dicha voluntad concurrente de deudor y acreedores es decisiva en la formacin del acuerdo. Podemos, pues, decir que sta es una convencin entre el deudor y los acreedores que han aceptado su propuesta. Pero queda por explicar por qu obliga a los disidentes y a quienes se han abstenido, o verifican tardamente sus crditos. Tratndose de una ejecucin colectiva, el remedio que la evite no puede ser sino comn a todos los acreedores. Siendo el acuerdo una medida conveniente no slo para los acreedores, sino para el inters general, no puede supeditarse a la voluntad o al capricho de los menos, y por ello la ley extiende a los acreedores que no lo han consentido, los efectos del acuerdo. Es decir, frente a ellos su obligatoriedad no nace de la voluntad, sino de la ley. 2. FACULTADES DEL JUEZ. - El juez ya no est facultado para desaprobar el acuerdo. En el punto se evidencia el relevante cambio de criterio del legislador, que ha puesto de manifiesto su inters en privar de facultades al juzgador en esta cuestin, con base en presuntas dificultades que el anterior temperamento generara "a las empresas, a sus acreedores, y al sistema productivo del pas" (textual del cap. II, punto 6, del mensaje de elevacin del proyecto al Poder Legislativo). Ms all de la dudosa consistencia de ese argumento, debe admitirse que el viejo art. 61 de la ley 19.551 (reemplazado por el texto bajo anlisis), constitua un largo y formal temario que inexcusablemente el magistrado llamado a homologar, o no, el acuerdo habido
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entre el deudor y los acreedores deba abordar, frecuentemente sin los elementos apropiados para hacerlo; de all que las ms de las veces se le confiaban tareas ciclpeas (v.gr., argumentar sobre la conveniencia econmica del acuerdo y su conformidad con el inters general, o la determinacin de causales de impugnacin no invocadas) que eran superadas slo acudiendo al argumento de las mayoras obtenidas previamente. Lo cierto es que el texto cercena, tal como lo han querido sus proyectistas, la facultad judicial de analizar el mrito del acuerdo que logr las mayoras legales. La homologacin, entonces, debe ser dictada, en principio, en forma automtica y sin mayores argumentos, pues la ley respalda el acuerdo. No puede, empero, dejarse de poner a salvo las potestades judiciales de enervar un acuerdo vulneratorio del orden pblico o que, de algn modo, est predeterminado a la violacin de la ley o a consumar un fraude. Contribuye a esta interpretacin el hecho que sea necesario que el juez deba pronunciarse y homologar el acuerdo; si, en cambio, el legislador hubiera querido abolir todo examen del acuerdo, simplemente hubiera hecho surtir sus efectos con la decisin del art. 49 y con la desestimacin de las impugnaciones. Esas facultades excepcionales sern utilizables slo en casos que evidentemente se encuadren en las hiptesis sealadas nicamente a ttulo ejemplificativo y, en tal caso, no es dudosa la apelabilidad de la sentencia que se dicte.
Art. 53. [MEDIDAS PARA LA EJECUCIN] - La resolucin que homologue el a c u e r d o debe disponer las medidas judiciales n e c e s a r i a s p a r a su cumplimiento. Si c o n s i s t i e s e en la r e o r g a n i z a c i n de la socied a d d e u d o r a o en la constitucin de sociedad con los a c r e e d o r e s , o con algunos de ellos, el j u e z debe disp o n e r las medidas c o n d u c e n t e s a su formalizacin y fijar plazo p a r a su ejecucin, salvo lo dispuesto en el acuerdo. E n el caso previsto e n el a r t . 48, inc. 4 la resolucin homologatoria dispondr la transferencia de las participaciones societarias o accionarias de la sociedad d e u d o r a al o f e r t a n t e , d e b i e n d o s t e d e p o s i t a r j u d i c i a l m e n t e a la o r d e n del juzgado i n t e r v i n i e n t e el
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precio de la adquisicin, dentro de los tres das de notificada la homologacin por ministerio de la ley. A tal efecto, la suma depositada en garanta en los trminos del art. 48, inc. 4 se computar como suma integrante del* precio. Dicho depsito quedar a disposicin de los socios o accionistas, quienes debern solicitar la emisin de cheque por parte del juzgado. Si el acreedor o tercero no depositara el precio de la adquisicin en el plazo previsto, el juez declarar la quiebra, perdiendo el acreedor o tercero el depsito efectuado, el cual se afectar como parte integrante del activo del concurso.
1. NATURALEZA DE LA RESOLUCIN HOMOLOGATORIA. - Es una
sentencia definitiva1, que goza, en consecuencia, de la autoridad de la cosa juzgada. 2. RECURSO DE INAPLICABILIDAD DE LA LEY. - En consecuencia, encuadrada en el art. 289 del Cd. Procesal de la Nacin, si se cumplen los requisitos formales de los arts. 288, 292 y 293 del mismo Cdigo, procede con efecto suspensivo el recurso de inaplicabilidad de la ley2. 3. ACTUACIN POSTERIOR DEL JUEZ. - Al expresarse que el juez debe disponer todas las medidas judiciales necesarias para el cumplimiento del acuerdo, se da un enunciado general, aplicable a todos los supuestos, por lo cual lo que sigue es mera enunciacin de casos particulares, confirmatorios del deber del juez de actuar de oficio. 4. GARANTAS. - Si el acuerdo est condicionado a una garanta, deber disponerse todo lo pertinente para que ella se cumpla. En el nterin el concursado sigue en la administracin, con las limitaciones fijadas en los textos legales que se citan. Si corresponde que la garanta se cumpla mediante la fianza de un tercero o de un socio, se le intimar para que la otorgue dentro del plazo que se fije y bajo el apercibimiento de considerarse que se niega a prestarla y de declararse la quiebra, si dicha fianza fue condicin del acuerdo.
* En el Boletn Oficial dice "el".
i CNCom, Sala A, 17/12/70, LL, 144-331. 2 CNCom, Sala A, 17/12/70, LL, 144-331.
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Si el fiador la otorga por escrito, deber ser ratificada ante el actuario 3 . Las constancias del expediente judicial de concurso preventivo -debidamente testimoniadas- han servido para tener por constituida una hipoteca destinada a garantizar un acuerdo, con prescindencia de la escritura pblica, por admitirlo as la interpretacin del art. 3128 del Cd. Civil4. Este temperamento puede extenderse a otros recaudos formales concernientes a casos en que la propuesta aprobada y homologada consiste en la formacin de sociedad con los acreedores 5 . 5. IMPLEMENTACINDEL "CRAMDOWN". - L a conclusin exitosa del sistema de acuerdo por tercero y transferencia forzosa de la empresa regulado en el art. 48, culmina con una decisin judicial fundamental para el oferente, en el sentido de disponer la transferencia de las acciones o cuotas del capital de la sociedad titular o duea de la empresa. Su ejecucin se supedita a la efectivizacin del precio fijado en favor de los titulares de esas participaciones de capital. Cumplido ese recaudo por quien obtuvo tal derecho de adquisicin, habr de compelerse a los ex accionistas o cuotistas a que entreguen los ttulos respectivos en el juzgado; si as no lo hacen se ordenar lo necesario por el procedimiento de ejecucin de sentencia que prevean las reglas procesales locales. En ese mbito no dudamos que el titular del derecho puede pedir la indisponibilidad de los fondos que deposit hasta tanto se concluya la transferencia a su favor de los ttulos respectivos, en su totalidad. Por el contrario, si el tercero no cumple la prestacin a su cargo, como la quiebra estaba pendiente de declaracin a tenor del art. 46, deber decretrsela no bien se verifique la mora del frustrado adquirente. Art. 54. [HONORARIOS] - Los honorarios a cargo del d e u d o r son exigibles a los n o v e n t a das c o n t a d o s a p a r t i r de la homologacin, o simultneamente con el pago de la p r i m e r a c u o t a a alguna de las categoras de a c r e e d o r e s que venciere a n t e s de ese plazo.
3 CNCora, Sala B, 18/12/63, LL, 115-821, 10.611-S. 4 CNCom, Sala D, 22/12/80, LL, 1981-C-lll. 5 Roitman, La garanta real del acuerdo y su instrumentacin, 1080; Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario al art. 63, p. 723.
LL, 1982-D-
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La falta de pago habilita a solicitar la declaracin e n quiebra. 1. REGULACIN DE HONORARIOS. - Los honorarios se regulan al homologarse el acuerdo preventivo. Son los correspondientes a los funcionarios del concurso y a los letrados y apoderados del concursado,-xonforme a los arts. 265 y 266 de la LCQ. Esos honorarios son siempre apelables y definitivos, no mediando apelacin luego de su fijacin por la alzada. Las pautas regulatorias estn fijadas en el citado art. 266 que, conforme al criterio impuesto por la ley 24.522, redujo a la mitad los coeficientes aplicables. La innovacin introducida en el rubro tiende a dar mayor margen al deudor para sufragar estos gastos del concurso, concedindole tres meses que debern ser computados corridos desde la homologacin (y no desde su consideracin por la alzada). El concursado tendr as cierto "oxgeno" y podr planificar el pago de estos estipendios. Se trata as de conciliar las eventuales dificultades financieras del deudor con el derecho de los titulares de los crditos por honorarios 1 . Al cabo de los tres meses, los titulares de las regulaciones debern intimar al deudor (no procede la quiebra de oficio), quien deber dar satisfaccin pagando o refinanciando los crditos si los profesionales lo aceptan, pues de lo contrario sobrevendr, sin ms, su falencia. El plazo, como se dijo, en orden a soluciones jurisprudenciales anlogas debe computarse por das corridos 2 .
SECCIN III
EFECTOS DEL ACUERDO HOMOLOGADO
Art. 55. [NOVACIN] - E n t o d o s los casos, el acuerdo homologado i m p o r t a la novacin de t o d a s las obligaciones coa origen o c a u s a a n t e r i o r al eoncurso. Est a novador- r>o causa, la e x t i n c i n de las obligaciones del fiador ni de los c o d e u d o r e s solidarios.
177 1. EXTINCIN
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00 di-
Y NACIMIENTO DE NUEVAS OBLIGACIONES. - La
rectiva legal es categrica: el acuerdo homologado produce el efecto de extinguir todo crdito de causa o ttulo anterior a la presentacin en concurso, dando nacimiento a otro (u otros), sujeto, naturalmente, a las pautas concordatarias. Se trata de una novacin objetiva, donde vara el objeto de la obligacin, mas no los sujetos 1 . La proyeccin de este efecto es crucial, dado que la extincin de las obligaciones preexistentes y su reemplazo por otras de linaje exclusivamente concordatario implica que, una eventual declaracin de quiebra del deudor, no retrotrae la situacin sino que ella permanece, respecto de los crditos verificados, en los trminos del acuerdo homologado 2 . Esta novedad (que algunos de sus redactores no han vacilado en sealar como revolucionaria3) ha sido recibida con poco agrado por otros autores 4 . Desde estas pginas no podemos menos que rescatar el criterio de justicia que implica que los acreedores posconcursales (que concurrirn con los concrsales en la supuesta quiebra), no vern incrementar el pasivo por el renacimiento de remisiones efectuadas, intereses no acordados, etc., pertenecientes a acreedores de causa anterior. Cabe sealar que no nos perturba, por le dems, que con esta disposicin (en especial respecto de los fiadores o de los codeudores) se modifique el statu quo legal, devenido del rgimen de los arts. 803 y 808 del Cd. Civil. En tanto la ley implique una apropiada y equitativa respuesta al demrito sufrido por ei acreedor, pensamos que no procede aferrarse a principios clsicos, concebidos para la generalidad y no para la especfica hiptesis de la insolvencia. Debe anticiparse que la eventual declaracin de nulidad del acuerdo implica la desaparicin del efecto novatorio, como es razonable que ocurra (art. 62, me. 2, LCQ).
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{APLICACIN
A TODOS LOS ACREEDORES] - El
a c u e r d o homologado p r o d u c e efectos r e s p e c t o de t o dos l o s a c r e e d o r e s q u i r o g r a f a r i o s c u y o s c r d i t o s s e

Baxbieri, Nuevo rgimen de concursos y quiebras, Rivera - Rcitman - Vitlo, Concursos y quiebras, p. 3 Rivera - Roitman - Vtoo, Concursos y quiebras, p. 4 Iglesias, Concursos. Las reformas a la ley, p. 130 de concursos y quiebras, p. 165 y siguientes.
2 !
?. 161. 100 y 101. 100 y 101. y 1.31; T.oreiite, Nueva ley
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hayan originado por causa anterior a la presentacin, aunque no hayan participado en el procedimiento. Tambin produce iguales efectos respecto de los acreedores privilegiados verificados, en la medida en que hayan renunciado al privilegio. Son absolutamente nulos los beneficios otorgados a los acreedores que excedan de lo establecido en el acuerdo para cada categora. [Socios SOLIDARIOS] El acuerdo se extiende a los socios ilimitadamente responsables, salvo que, como condicin del mismo, se estableciera mantener su responsabilidad en forma ms amplia respecto de todos los acreedores comprendidos en l.
[VERIFICACIN TARDA] LOS efectos del acuerdo homologado se aplican tambin a los acreedores que no hubieran solicitado verificacin, una vez que hayan sido verificados o declarados admisibles. El pedido de verificacin tarda debe deducirse por incidente mientras tramite el concurso o, concluido ste por la accin individual que corresponda, dentro de los dos aos de la presentacin en concurso. Vencido ese plazo prescriben las acciones del acreedor, tanto respecto de los otros acreedores como del concursado, o terceros vinculados al acuerdo, savo que el plazo de prescripcin sea menor. Cuando la verificacin tarda tramite como incidente durante el trmite del concurso, sern parte en dicho incidente el acreedor y el deudor, debiendo el sndico emitir un informe una vez concluido el perodo de prueba. Los acreedores verificados tardamente no pueden reclamar de sus coacreedores lo que hubieren percibido con arreglo al acuerdo, y el juez fijar la forma en que se aplicarn los efectos ya ocurridos, teniendo en cuenta la naturaleza de las prestaciones.
1. VERIFICACIN TARDA. - La verificacin se pide tardamente si no se la formula dentro de la fecha fijada en el auto de apertura del concurso, segn el art. 14, inc. 3, o en la sentencia declarativa de la quiebra prevista en el art. 88, prr. ltimo, de la LCQ.
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La ley 24.522 ha fijado normas expresas de procedimiento. La verificacin de cada crdito o privilegio particular tiene relacin con el objeto principal del concurso, pues la ejecucin colectiva se propone la satisfaccin, as sea parcial, de cada acreedor del concursado y, por tanto, aplicaremos a los incidentes de verificacin posteriores a la oportunidad legal premencionada el procedimiento del art. 280 y ss. de la LCQ, siempre que el concurso se haya concluido. En tal caso, el incidente tiene como parte demandada al deudor, mientras que el sndico slo emite un informe final. Si, en cambio, el concurso concluy, para lo cual ya no se aguarda al cumplimiento (art. 59, LCQ), el sndico ces en su actuacin y el trmite corresponde a una accin individual no concursal entre acreedor y deudor. Si el acreedor no se ha presentado oportunamente a pedir la verificacin de su crdito, en la oportunidad legal, la prescripcin no se interrumpe, y ella sigue corriendo hasta el momento en que formula su presentacin tarda. Es que si bien la ley le prohibe, durante el trmite concursal, la ejecucin individual, le ha abierto el camino de la ejecucin colectiva y, por tanto, la oportunidad para el ejercicio de su derecho. El sndico debe, pues, oponer la prescripcin en la primera oportunidad en que intervenga en el incidente1. Tomamos partido en la controversia sobre la legitimacin del quebrado para oponer la prescripcin en el sentido de acordrsela, por ser una medida conservatoria que disminuye el pasivo concursal y, por ende, es de su inters en el sentido de la posibilidad que le abre de un pago total, y aun de recibir un excedente2. El que pretende la verificacin de un crdito rechazado, debe probarlo. Se ha resuelto que el rechazo de un pedido inicial de verificacin presentado en un concurso de acreedores porque los documentos exhibidos presentaban deficiencias que los descalificaban como papeles cambiarios, no obsta a que en el posterior incidente tales documentos sirvan para comprobar una genuina relacin entre el concursado y el acreedor3. A propsito de la relacin causal que debe probar el acreedor, aunque sus crditos estn instrumentados con ttulos cambiarios (cfr. comentario al art. 32), se ha establecido como procedente -en una verificacin tarda no resistida por el deudor- atemperar el rigor con que se aprecia la prueba aportada4.
Cfr. Varangot, Verificacin de crditos, ED, 27-995. Cfr. Varangot, Verificacin de crditos, ED, 27-995. 3 CCivCom Rosario, Sala II, 10/12/71, JA, reseas 1972-379. * CNCom, Sala C, 29/6/84, LL, 1984-D-226.
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En tal sentido se ha admitido como vlido el allanamiento del concursado a la pretensin verificatoria del acreedor 5 , a partir de lo cual las exigencias probatorias debern ser menores, aun cuando reste destacar que la admisin que haga el deudor no puede en modo alguno estimarse vinculante para el smdico, ni mucho menos para el juez del concurso. stos, empero, podrn obstaculizar la verificacin sq^ en caso de que existan evidencias notorias acerca de algn intento espurio en el allanamiento, que de igual modo puede ser objeto de revisin en el supuesto de una eventual quiebra en los trminos del sistema de ineficacia concursal (arts. 118 y 119, LCQ). El acreedor tardo debe quedar en la misma situacin al percibir las cuotas concordatarias que quien las percibi en trmino, y ello slo es posible si se actualizan dichas cuotas desde sus vencimientos hasta su efectivo pago 6 . Este criterio, en la actualidad, se debe adecuar a la prohibicin legal de la indexacin (ley 23.928), lo cual lleva a concluir en que el crdito impago debe ser acrecentado por los intereses moratorios.
2. COSTAS EN LA VERIFICACIN TARDA. - Se ha resuelto que
siendo tarda la presentacin a la verificacin de crditos, corresponde imponer las costas a quien la solicit 7 . Esto ser tanto ms pertinente si el sndico se allan a la verificacin 8 . Contrariamente, las costas se han declarado por su orden si el allanamiento del sndico se llev a cabo luego de producida toda la prueba, a lo cual se suma el silencio previo del concursado 9 . La obligacin de insinuarse oportunamente y la consecuencia -en- su defecto- de imponer las costas del incidente al acreedor no queda de lado ni siquiera tratndose de obligaciones de hacer, concretamente las de escriturar 10 o de ias provenientes de organismos estatales que requieren tramitaciones previas internas 11 . Es idntico el temperamento a adoptar si los crditos son con garanta prendaria e hipotecaria, siendo aqu tambin la calificacin
CNCom, Sala D, 17/2/86, LL, 1986-C-105; id., Sala E, 18/6/86, LL, 1986-D-453. 6 CNCom, Sala E, 10/7/87, con nota de Rouillon, LL, 1989-B-170. 7 CNCom, Sala A, 26/2/81, ED, 93-501; id., Sala C, 27/6/80, RepED, 14-797, n 69; id., id., 1/2/80, RepED, 14-797, n 74; id., Sala D, 29/2/80, RepED, 14-797, n 72; id. Sala B, 8/10/8C, LL, 1980-D-587. 8 CNCom, Sala A, 7/7/68, ED, 31-973, n 294. 9 CNCom, Sala C, 22/10/68, ED, 31-973, n 298. l CNCom, Sala A, 27/12/78, RepED, 13-721, n 88 y 89; id., Sala C, 5/10/78, RepED, 13-721, n 87. ii CNCom, Sala D, 29/2/80, RepED, 14-797, n 72.
5
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Art.
56
de extempornea la que decide la imposicin de las costas al acreedor l2 . Existe cierta peculiaridad en este punto en relacin a los honorarios del-sndico. En efecto, si bien la imposicin de costas se aplica al tercero acreedor, se haba decidido en fallo plenario (por ende aplicable obligatoriamente en el mbito jurisdiccional respectivo), que no corresponde regular honorarios al sndico 13 . Ello resulta criticable, puesto que ser - e n definitiva- el concurso que triunf en costas, quien despus las soporte, permaneciendo el vencido sin hacer erogacin alguna, salvo que el sndico haya actuado con patrocinio letrado, caso en el cual le corresponder soportar sus honorarios. En su virtud, otro fallo plenario, de ms reciente data, ha modificado tal doctrina, invirtiendo la solucin14, consagrando el criterio apropiado. Sobre el tema de las costas y sobre el resto de las cuestiones involucradas en las verificaciones tardas de crditos, es oportuno remitir al lector a una interesante y completa compilacin de jurisprudencia 15 .
3. ACREEDORES POR CAUSA POSTERIOR A LA PRESENTACIN. - Es-
tos acreedores podrn ejercer sus acciones individuales contra el deudor, puesto que ste no ha perdido la plenitud de sus facultades para obligarse. El acuerdo homologado les resulta ajeno, no producindoles efecto alguno.
4. DEVOLUCIN DE SUMAS DE DINERO COMO CONSECUENCIA DE LA RESOLUCIN DE UN CONTRATO. - Si durante la tramitacin del concurso
se falla un juicio declarndose rescindido un contrato y, a consecuencia de ello, se condena a devolver sumas recibidas para cumplir una de las prestaciones del contrato referido, como, por ejemplo, el de construccin, se ha dicho que esa suma es debida ntegramente y sin sometimiento a la espera o quita del concordato. Se consider que "tal entrega slo fue de carcter precario con subordinacin a ia firma y cumplimiento de un contrato, por lo que no habindose transferido en propiedad ni por ningn otro ttulo que les incorporen al patrimonio del convocatario, no forman parte de sus bienes y por ende no son prenda comn o garanta de sus acreedores" 16 .
12 CNCom, Sala B, 8/2/79, RepED, 13-723, n 104 a 106. 13 CNCom, en pleno, 24/6/81, LL, 1981-0-237. i* CNCom, en pleno, 29/12/88, "Ciruga Norte", LL, 988-A-537; CSJN, 4/3/86, LL, 1986-D-154 y ED. J 31-45.7. 15 Amadeo, Incidente de verificacin tarda, LL, 1985-D-593. :6 CComCap, 4/10/47, LL, 50-310, con erudita nota de Ayarag&ray, Un caso judicial frente a la doctrina de las sentencias declarativa, constitutiva y de condena.
Art.
56
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5. Socios ILIMITADAMENTE RESPONSABLES. - Estn obligados a cumplir el acuerdo. Pero, adems, pueden asumir una responsabilidad mayor. Por ejemplo, concedida una quita a la sociedad, cabe accionar por el importe de ella contra los bienes personales de los socios, si se vot como condicin de l el mantenimiento de la responsabilidad de stos por el total. Pero no es relevante, para que esa responsabilidad subsista, que el acreedor hiciera la reserva del derecho de accionar contra los socios individualmente 17 . El tema se vincula con la consecuencia prevista en el art. 55 de la LCQ, a cuyo comentario nos remitimos. No debe confundirse la responsabilidad de los socios solidarios, con la que ellos tienen por sus actos individuales y no sociales. Si un socio solidario endos cheques a ttulo personal, no puede oponer, en la ejecucin promovida contra l, la espera en el concordato homologado en la sociedad en comandita, de la cual es su socio 18 .
6. CODEUDORES SOLIDARIOS DEL CONVOCATARIO. - El acreedor
que tiene como deudores al concursado y a otros que son solidarios con ste, slo puede reclamar en el concurso, como es obvio, aquello que fue objeto de la propuesta concordataria. Conserva intacto su derecho de reclamar, sin cercenamiento alguno, el total de lo adeudado por los codeudores solidarios del concursado, quienes no pueden alegar la novacin (art. 55). Si cobr del deudor concursado siquiera una parte de la acreencia, conservar accin contra los codeudores para reclamarles el saldo impago. 7. FIADORES DEL CONVOCATARIO. - Cualquiera que sea u obligacin con el tercero, slo podrn percibir del concurso la cuota o cuotas fijadas en el concordato. 8. REAPERTURA DE CUENTAS BANCARIAS. - Un interesante fallo judicial dispuso ordenar la apertura de las cuentas bancarias de la concursada, luego de homologado su concurso, aun cuando ellas fueron cerradas por causa de libramientos sin provisin de fondos; ello en orden al escollo que supone la carencia de esa herramienta, susceptible de comprometer gravemente la continuacin del giro empresario que la ley tutela como uno de sus principios bsicos 19 . 9. ABREVIACIN DE LOS PLAZOS DE PRESCRIPCIN. - Al cabo de los dos aos de presentado el concurso preventivo, prescriben las
" En contra C2aCivCom Mercedes, 29/5/69, ED, 32-552, n 57. 18 CNCom, Sala D, 31/5/73, LL, 155-736, n 323; id., Sala C, 3/8/73, LL, 155-737, n 327. i CNCom, Sala B, 20/5/86, LL, 1986-E-40.
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Arts.
57 y
58
acciones de causa o ttulo anterior a aqul, si es que esa extincin no se produjo antes por la misma razn prescriptiva devenida de las normas especficas. Se ha argumentado para fundar este acortamiento o inaplicabilidad de plazos mayores, que los perodos extensos conspiran claramente contra la posibilidad de recuperacin del empresario, a lo que se aade que no es razonable que un acreedor guarde tan notoria inactividad frente a la presentacin en concurso del deudor 20 .
Art.
57.
[ACUERDOS PARA ACREEDORES
PRIVILEGIADOS]
Los efectos de las clusulas que comprenden a los acreedores privilegiados s e producen, nicamente, si el acuerdo resulta homologado. Los acreedores privilegiados que no estuviesen comprendidos en el acuerdo preventivo podrn ejecutar la sentencia de verificacin ante el juez que corresponda, de acuerdo con la naturaleza de sus crditos. Tambin podrn pedir la quiebra del deudor de conformidad a lo previsto en el art. 80, segundo prrafo.
1. LEGIADOS. OBLIGATORIEDAD DEL CONVENIO CON LOS ACREEDORES PRIVI-
- Ese convenio solamente es obligatorio cuando se homologa el acuerdo entre el empresario cesante y los acreedores quirografarios1. Por lo dems, el artculo aporta mayor claridad respecto de la situacin de los acreedores privilegiados, los que podrn ejecutar lisa y llanamente al deudor o, a su arbitrio, pedirle la quiebra si no atiende sus derechos.
Art. 58. [RECLAMACIN CONTRA CRDITOS ADMITIDOS: EFECTOS] - La reclamacin c o n t r a la declaracin de ad-
misibilidad de un c r d i t o o privilegio no impide el cumplimiento del a c u e r d o u obligacin respectiva, debiendo el concursado poner a disposicin del juzgado la prestacin a que t e n g a d e r e c h o el acreedor, si ste lo solicita.
20 1
Rivera - Roitman - Vitlo, Concursos y quiebras, p. 103. Argeri, La quiebra, t. I, p. 382; Bonfanti - Garrone, Concursos
quiebra,
p. 299.
Art.
59
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El juez puede ordenar la entrega al acreedor o disponer la forma de conservacin del bien que el concursado deba entregar. En el primer caso, fijar una caucin que el acreedor-deber constituir antes de procederse a la entrega. En el segundo, determinar si el bien debe permanecer en poder del deudor o ser depositado en el lugar y forma que disponga. La resolucin que se dicte sobre lo regulado por el apartado precedente es apelable. 1. LIMITACIN DE LA MATERIA APELABLE. - Conforme al texto precedente, slo es apelable el auto que determine que el bien debe permanecer en poder del deudor o ser depositado en el lugar y forma que se disponga. No sern apelables las dems resoluciones sobre las otras materias del artculo.
2. CRDITO DECLARADO ADMISIBLE PENDIENTE DE REVISIN. - En
este caso, el acreedor tiene todos los derechos que emanan del acuerdo. Pero el concursado no le podr pagar directamente, sino que debe depositar en el juzgado la prestacin pertinente. El juez puede entregarla al acreedor o negarse a hacerlo. En el primer caso, el acreedor deber prestar la caucin que se fije y ella deber constituirse antes de procederse a la entrega.
Art.
59.
[CONCLUSIN DEL CONCURSO] - Una
vez
ho-
mologado el acuerdo, y t o m a d a s y ejecutadas las medidas t e n d i e n t e s a su cumplimiento, el j u e z debe dec l a r a r finalizado el concurso, dando por concluida la i n t e r v e n c i n del sndico. Con c a r c t e r previo a la declaracin de conclusin del concurso, se c o n s t i t u i r n las g a r a n t a s p e r t i n e n t e s , y se dispondr m a n t e n e r la inhibicin general de b i e n e s r e s p e c t o del d e u d o r por ei plazo de cumplim i e n t o del acuerdo, salvo conformidad e x p r e s a de los a c r e e d o r e s , las previsiones que el acuerdo p r e v i e r a ai r e s p e c t o , o las facultades que se h u b i e r e n o t o r g a d o ai comit de acreedores COMO controlador del acuerdo. El j u e z , a pedido del deudor y con vista a los cont r o l a d o r e s del acuerdo, p o d r a u t o r i z a r la realizacin de a c t o s que importen exceder las liisitsciortes irap u e s t a s p o r la inhibicin general.
185
CONCURSO PREVENTIVO
Art.
59
Con la conclusin del concurso cesan respecto del deudor las limitaciones previstas en los" arts. 15 y 16, con excepcin de lo dispuesto en el presente artculo. La resolucin debe publicarse por un da, en el diario de publicaciones legales y un diario de amplia circulacin; siendo la misma apelable.
[DECLARACIN DE CUMPLIMIENTO DEL ACUERDO. INHIBICIN PARA NUEVO CONCURSO] El cumplimiento del acuer-
do ser declarado por resolucin judicial emanada del juez que hubiese intervenido en el concurso, a instancias del deudor, y previa vista a los controladores del cumplimiento del acuerdo. El deudor no podr presentar una nueva peticin de concurso preventivo hasta despus de transcurrido el plazo de un ao contado a partir de la fecha de la declaracin judicial de cumplimiento del acuerdo preventivo, ni podr convertir la declaracin de quiebra en concurso preventivo. 1. FINALIZACIN DEL CONCURSO. - L a ley 19.551, reemplazada por la ley 24.522, estableca que el concurso como entidad orgnica abarcaba el perodo transcurrido desde su presentacin hasta el debido cumplimiento del acuerdo 1 . El deudor estaba obligado a demostrar que haba cumplido para que el juez, con tal conocimiento, declarare finalizado el concurso. El nuevo estatuto concursal, en cambio, determina una ms pronta conclusin del juicio de concurso preventivo. Pero no por ello una lexibilizacin mayor de los controles y lmites a los que se somete al deudor hasta que cumpla la propuesta. En efecto, no bien el juez dicta el auto homologatorio (que debe incluir la implementacin de los distintos aspectos que ataen a la ejecucin de lo acordado) bastar que se cumplimenten esos aspectos instrumentales y las garantas prometidas para que el juez, en una nueva resolucin, declare ia finalizacin del concurso. La situacin ulterior a esa resolucin de conclusin es materia de esta especfica regulacin, a saber: a) subsiste, salvo que en el acuerdo se haya pactado lo contrario (recordar la exigencia que al respecto contena el art. 45, prr, 4 o , ley 19.551), la inhibicin general de bienes sobre el deudor; b) se establece un mtodo de control
1
CNCom, Sala A, 13/11/81, LL, 1Q82-A-427.
Art.
59
186
del cumplimiento del acuerdo - d e ndole no judicial- a cargo del comit definitivo de acreedores (controladores, segn el art. 260, LCQ); c) lo que equivale a que haya cesado el sndico como rgano en todas sus funciones, salvo el caso de los pequeos concursos (art. 289, LCQ), y d) el deudor, salvo lo anterior, retoma la plena aptitud administradora de sus bienes limitada, como es sabido, a tenor del art. 15. A pesar de la desprevenida redaccin del artculo en anlisis (que hace cesar las limitaciones de los arts. 15 y 16) subsisten las prohibiciones genricas de modificar la situacin de los crditos concrsales al margen del acuerdo homologado, as como la realizacin de actos a ttulo gratuito. El deudor, en sntesis, estar constreido, respecto de la administracin de sus bienes, al pacto ya homologado que celebrara y para exceder sus previsiones (o lo que atae a la inhibicin general) deber pedir autorizacin judicial, ante el mismo magistrado en cuyo juzgado tramit el juicio; a ese efecto deber contar con la conformidad del comit controlador. La ley no lo establece expresamente, pero esa conformidad de los acreedores, expresada a travs del comit definitivo, aparece como inexcusable en la situacin contextual analizada. 2. OPOSICIN. - La decisin judicial de finalizacin debe publicarse al efecto de que eventuales oponentes manifiesten su disconformidad, que, estimamos, slo puede versar acerca de la efectiva constitucin de las garantas u otros aspectos del acuerdo homologado que no se implementaron satisfactoriamente (v*.gr., ciertas transferencias de bienes.o emisin de ttulos valores, etctera). Esta oposicin debe deducirse por medio de un recurso de apelacin, conforme al texto legal. Por razones de economa procesal, no obstante, sera excesivo o directamente irracional que el juez no considerase lo que se le seale por va de reposicin. Los legitimados a esos efectos sern slo los acreedores.
3. DECLARACIN DE CUMPLIMIENTO. LAPSO DE PROHIBICIN DE UN NUEVO CONCURSO. - Luego de haber satisfecho el deudor las obli-
gaciones concordatarias asumidas, est en condiciones de requerir al juez una resolucin que establezca esos extremos. Dictada sta, ahora s cesan todas las restricciones, convencionales y legales, que pesaban sobre el concursado. A partir de esa resolucin y durante todo un ao ser inviable para el deudor peticionar un nuevo concurso o, en caso de declarrsele la quiebra, no podr ejercer el derecho de conversin en concurso preventivo que concede el art. 90 de la LCQ.
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CONCURSO PREVENTIVO
Art. 60
Ms all de la inflexibilidad de la norma (que no es dudosa), nos parece lamentable que en el punto se haya endurecido ms la situacin que regulaba la derogada ley 19.551. Con ella, y frente a la resolucin equivalente a la actual de cumplimiento, poda el deudor presentar de inmediato un nuevo concurso. Entendemos que, en el punto, la ley contradice sus propsitos, cabiendo agregar que si el deudor, por hiptesis, abusara de la prerrogativa de reiterar el concurso, la coherencia ideolgica hubiera dictado que fueran los acreedores quienes lo determinen rechazando toda propuesta; mas no la ley que, como el estatuto desplazado, luce ahora paternalista, a despecho de su crudo estilo privatstico. 4. ACREEDORES PRIVILEGIADOS. - Los acreedores privilegiados verificados que no fueron destimatorios de una propuesta concordatoria para ellos, no quedan incluidos en el concurso una vez que resulta homologado el acuerdo para quirografarios. stos recuperan sus derechos para accionar individualmente por los crditos impagos, sin estar sometidos al plazo convenido en el concordato; antes bien, el concursado queda constituido en mora -respecto de estos crditos- en la fecha en que queda notificado de la homologacin y debe desde all los accesorios respectivos, salvo que demuestre que la mora no le es imputable2. Este criterio enraizado en la ley 19.551 est ahora robustecido y aclarado a tenor del art. 57 de la LCQ, que ya comentamos.
SECCIN IV
NULIDAD Art. 60. [SUJETOS Y TRMINO] - El acuerdo homologado puede ser declarado nulo, a pedido de cualquier acreedor comprendido en l, dentro del plazo de caducidad de seis meses, contados a partir del auto que dispone la homologacin del acuerdo.
[CAUSAL] La nulidad slo puede fundarse en el dolo empleado para exagerar el pasivo, reconocer o aparentar privilegios inexistentes o constituidos ilcitamente, y ocultar o exagerar el activo, descubiertos despus de vencido el plazo del art. 50.
2 CNCom, Sala A, 6/12/84, ED, 115-212.
Art.
60
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1. NATURALEZA DE LA NULIDAD. - Se trata de una accin por
dolo anloga a la del art. 931 del Cd. Civil, limitada en cuanto a los legitimados para ejercitarla, a las causales invocables, al trmino de caducidad y al inters jurdico protegido. Se trata, por tanto, de un acto anulable de nulidad relativa. Mediarite el hecho doloso se ha logrado la mayora para la homologacin'del acuerdo, o se ha beneficiado a acreedores, aparentando un privilegio que no tenan. 2. MALA FE DEL DEUDOR. - El hecho doloso puede ser resultado de la intervencin de un tercero, pero se requiere siempre la mala fe del deudor. Si ste fuera ajeno a la maniobra que ocult o exager el pasivo, etc., no se puede admitir una accin que lo perjudique hasta el punto de llevarlo a la quiebra. 3. LEGITIMACIN. - En el acuerdo, corrientemente, slo estn comprendidos los acreedores quirografarios verificados, aun los que lo fueron tardamente, y aquellos cuyos crditos se declararon admisibles, y mantuvieron la admisibilidad. Son, pues, ellos los legitimados para articular la nulidad. Tambin estn legitimados los acreedores privilegiados que renunciaron total o parcialmente a su privilegio para poder votar el acuerdo. Asimismo estarn legitimados los acreedores privilegiados a quienes se les formul una propuesta concordatoria que aceptaron o que les resulte aplicable. Consideramos que el acreedor que ha participado en el dolo, no puede promover la accin, por aplicacin de la mxima nemo propriam auditur trpitudinem allegans, aunque la masa resultara tercero beneficiario, pues no es presumible que se sea el mvil, sino alguna conveniencia propia 1 . Es que aplicamos la falta de legitimacin propia de quienes participan en todo acto doloso. El art. 60 que comentamos, al referirse a la legitimacin para pedir la nulidad del acuerdo, contempla solamente los acreedores comprendidos en el concordato, prescindiendo de toda otra posibilidad, entre las que se cuenta la de conferirla al rgano judicial 2 . 4. CAUSALES. - La enumeracin es limitativa. Consiste en hechos que deben ser expresamente invocados y probados. Adems, quien ejerza la accin de nulidad debe probar que conoci la causal despus de los cinco das siguientes a la resolucin del art. 49.
1 En contra, Argeri, La quiebra, t. I, p. 384. 2 CNCom, Sala C, 26/11/82, JA, 1983-11-517.
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Art.
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Se admiten todos los medios de prueba. El dolo, necesario para invocar la nulidad, es el nico vicio de la voluntad que se admite para obtener la invalidez del concordato judicial3. Ese vicio, adems, debi haber sido la causa determinante para que los acreedores consintieran el acuerdo (art. 932, inc. 2o, Cd. Civil), de suerte que sin el empleo del dolo, aqul no hubiera sido aprobado; el fraude debi tener, adems, un efecto decisivo sobre la apreciacin del activo y en la alteracin del pasivo4. 5. INTERVENCIN DEL COPARTCIPE EN EL DOLO. - Como la sentencia que pueda recaer los perjudica, vista la sancin del art. 62, inc. 5, y la responsabilidad civil que la coparticipacin en el dolo produce, dichos terceros son parte en el incidente. 6. PROCEDIMIENTO. - Consideramos aplicable el procedimiento de los arts. 280 y 281 de la LCQ, puesto que es una cuestin que tiene relacin con el objeto principal del concurso. El comit controlador -nico rgano subsistente a esta alturadebe ser odo en dicho trmite incidental, tal como lo era, antes, el sndico 5 .
Art. 61. [SENTENCIA: QUIEBRA]-La sentencia que decrete la nulidad del acuerdo debe contener la declaracin de quiebra del deudor y las medidas del art. 177. Es apelable, sin perjuicio del inmediato cumplimiento de las medidas de los arts. 177 a 199. 1. SANCIN. - Se trata de una sancin por mala fe del deudor que, con ella, ha inducido a engao a quienes conformaron su propuesta. Circunstancia que, unida a la insolvencia resultante del pedido de concurso preventivo, justifica la declaracin de la quiebra. 2. NATURALEZA DE LA APELACIN. - Se concede al solo efecto devolutivo. Por lo tanto, se tomarn las mismas medidas que cuando se decreta la quiebra y quedan pendientes de interposicin algunos recursos: deber procederse inmediatamente a la incautacin
3 CNCom, Sala B, 11/12/80, LL, 1981-C-81. * CNCom, Sala C, 26/11/82, JA, 1933-11-517. 5 Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario al art. 71, p. 778; Zavaia Rodrguez, Cdigo de Comercio, t. VTI, p. 645. Er. contra, Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, vol. II, p. 1251.
Art. 62
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de los bienes, as como a la adopcin de las dems medidas comprendidas en los arts. 177 a 1991, relativos a la conservacin y administracin de los bienes incautables.
Art.
62.
[OTROS EFECTOS] - La nulidad del acuerdo
produce, adems, los siguientes efectos: 1) Libera al fiador que garantiz su cumplimiento. 2~) Los acreedores recuperan los derechos que tenan antes de la apertura del concurso. Si hubieren recibido pagos a cuenta del cumplimiento del acuerdo, tienen derecho a cobrar en proporcin igual a la parte no cumplida. El acreedor que haya recibido el pago total de lo estipulado en el acuerdo queda excluido de la quiebra. 3~) Son nulas las dems medidas adoptadas en cumplimiento del acuerdo, en cuanto satisfagan los crditos comprendidos en l. 4 ) Los acreedores recuperan el privilegio al que han renunciado para votar el acuerdo. 5 ) Los acreedores cuyos crditos fueron dolosamente exagerados, quedan excluidos. 6~) Abre un nuevo perodo de informacin, corre%pondiendo aplicar los arts. 200 a 202. 7) Los bienes deben ser realizados, sin ms trmite. 1. EFECTOS DE LA NULIDAD. - Produce los efectos generales de la nulidad de los actos jurdicos, y en cuanto no resulten modificados, la quiebra del deudor y adems los que se enumeran en este artculo que especficamente ataen al acuerdo. 2. DERECHO DE LOS ACREEDORES. - Se establece que los acreedores recuperan los derechos que tenan antes de la apertura del concurso. La aplicacin de tal norma hace suponer que si su crdito era de $ 1.000, recuperan el derecho a percibir dicho importe y no el menor impuesto por el acuerdo. Pero no es as. Si el por1
Quintana Ferreyra, Concursos, t. 1, comentario al art. 72, p. 779.
191
CONCURSO PREVENTIVO
Art.
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centual cobrable segn el acuerdo fue del 50% de esa suma, y lo ha percibido, su crdito queda saldado y el acreedor queda excluido de la quiebra. Si hubiere recibido pagos parciales a cuenta del cumplimiento del acuerdo, los conserva, pero en lo futuro slo ser acreedor en proporcin igual a la parte no cumplida, fo cual a nuestro entender no es de fcil interpretacin. Un interesante ejemplo citado por un prestigioso doctrinario puede, empero, dar luz sobre la cuestin: "...si el acuerdo homologado prometa pagar un 50% de los crditos y el concursado haba satisfecho la primera cuota del 25%, entrar a la quiebra por la mitad del crdito originario: esto es en la medida en que se ejecut el acuerdo" 1 . 3. SANCIN PARA LOS CMPLICES DEL DOLO. - stos quedan excluidos de la masa, sin perjuicio de su responsabilidad penal.
4. ACREEDORES POSTERIORES Y ACREEDORES DE LOS SOCIOS. -
Sus crditos sern verificados, de acuerdo con el art. 202, abrindose un nuevo perodo informativo (arts. 200 a 202, LCQ).
SECCIN V
INCUMPLIMIENTO Art. 63. [PEDIDO Y TRMITE] - Cuando el deudor no cumpla el acuerdo t o t a l o parcialmente, incluso en c u a n t o a las g a r a n t a s , el j u e z debe declarar la quieb r a a i n s t a n c i a de a c r e e d o r i n t e r e s a d o , o de los cont r o l a d o r e s del acuerdo. Debe darse vista al deudor y a los c o n t r o l a d o r e s del a c u e r d o . La quiebra debe dec l a r a r s e tambin, sin necesidad de peticin, cuando el deudor manifieste en el juicio su imposibilidad de cumplir el acuerdo, en lo f u t u r o . La resolucin es apelable; p e r o el r e c u r s o no susp e n d e el cumplimiento de las medidas i m p u e s t a s por los a r t s . 177 a 199. 1. CAUSAS DEL INCUMPLIMIENTO. - Varias son las circunstancias que conllevan a que ste tenga lugar.
1
Cmara, El concurso preventivo
y la quiebra, vol. II, p. 272.
Art.
63
192
o) Cuando el deudor no cumple el acuerdo, en cuanto a los pagos, total o parcialmente. Es decir, puede ocurrir cuando no haga ningn pago, o cuando deje de abonar una cuota, despus de satisfechas las anteriores. 6) Cuando no se perfeccionen o decaigan las garantas que condicionan/el acuerdo.
2. PEDIDA POR UN ACREEDOR O QUIEN VIGILE EL CUMPLIMIENTO.
Da lugar a una sustanciacion en que es parte el deudor, a quien se le dar vista. A ste le incumbe la prueba de su cumplimiento. De lo contrario, el juez declarar la quiebra. Acreedor interesado es aquel a quien no le fue cumplida la obligacin concordataria 1 .
3. MANIFESTACIN DEL DEUDOR. - La quiebra se declarar sin
sustanciacion, si el deudor manifiesta su imposibilidad de cumplir el acuerdo. No se requiere una manifestacin expresa en tal sentido, sino expresiones que exterioricen esa imposibilidad. Se tiene por tal el pedido de prrroga para cumplir el concordato 2 , aunque en tan peculiar hiptesis parece prudente disponer una intimacin previa o, en su caso, or al rgano de control. 4. DNDE DEBE HACERSE LA MANIFESTACIN DEL DEUDOR. - Tiene que expresarse justamente en el juicio en que se vot el acuerdo preventivo. 5. FIADORES DEL ACUERDO. -Aunque haya fiadores, igualmente procede la instancia tendiente a la declaracin de la quiebra. Para ello no es necesaria la previa ejecucin de los fiadores3. 6. MORA DEL DEUDOR; ACCESORIOS. - El incumplimiento del deudor produce la mora automtica de su parte (art. 509, Cd. Civil), pues no es dudoso que el pago prometido tena plazo cierto 4 . El concursado puede, sin embargo, al tiempo de contestar la vista que se le corre, efectuar dicho pago y as enervar la peticin de la quiebra, pero su depsito debe contener los accesorios moratorios co1
SCBA, 24/2/81, ED, 96-427. 2 Argeri, La quiebra, t. I, p. 393; CComCrim Mendoza, 2/4/40, LL, 18-805. 3 Cl a ApeI MdeiPlata, Sala I, 30/12/70, JA, reseas 1971-218, n 166. 4 CNCom, Sala B, 8/8/77, LL. 1979-C-580; Id., Sala D, 27/11/80, RepED, 15-784 n 142.
193
CONCURSO PREVENTIVO
Art.
tm
respondientes (art. 622, Cd. Civil). Aplicando soluciones anlogas debe estimarse que si no se fij en el concordato lugar de pago, ste es el domicilio del deudor, producindose la mora por el solo vencimiento^del plazo5.
Art. 64. [QUIEBRA PENDIENTE DE CUMPLIMIENTO DEL ACUERDO] - En todos los casos en que se declare la quie-
bra, estando pendiente de cumplimiento un acuerdo preventivo, se aplican los incs. 6 y 7 del art. 62. Es competente el juez que intervino en el concurso preventivo y acta el mismo sndico.
1. ADECUACIN DEL PROCEDIMIENTO EN LA QUIEBRA DECLARADA
POR INCUMPLIMIENTO. - Declarada la quiebra por incumplimiento del acuerdo prehomologado, debe hacerse un ajuste del procedimiento, lo cual se lleva a cabo a tenor de los arts. 200 a 202 de la LCQ, a los que remite el art. 62, inc. 6, del rgimen.
2. ACREEDORES QUE HAN RECIBIDO PAGOS A CUENTA DEL ACUER-
DO. - El art. 55 de la LCQ ha hecho nacer nuevos crditos que subsisten en la quiebra ulterior, pero disminuidos o agotados en la medida de lo que han cobrado, lo cual debe entenderse segn lo expuesto al comentar dicho artculo, es decir, sobre los crditos nacidos de la novacin y sus montos. Esos acreedores que ya haban sido verificados no son objeto de una nueva verificacin, sino que vale la ya practicada; el sndico deber reajustar sus crditos sin necesidad de nueva peticin, teniendo en cuenta los pagos parciales sobre los nuevos montos (art. 55, LCQ). Es decir, el acreedor verificado queda descargado de una nueva peticin de verificacin, pero no el sndico de informar la modificacin operada en el monto del crdito en virtud del efecto novatorio del citado art. 55, as como por pagos que hubiese efectuado el deudor. Por ejemplo, si la quiebra ocurre luego de vencidas determinadas cuotas del acuerdo preventivo, debe informarse si ellas fueron abonadas a los efectos del reajuste; as se desprende de lo dispuesto en el art. 202 de la LCQ.
3. ACREEDORES POSTERIORES A LA APERTURA DEL CONCURSO. - A
su respecto se abre el perodo informativo. Deben individualizarse los crditos mediante la verificacin que pedirn los acreedores, y
= CNCom, en pleno, 2/8/82, ED, 100-285.
13. Fassi - Gebhard.
Art.
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que se resolver de acuerdo con lo dispuesto por el art. 202, es decir, por va de incidente (art. 280). Tambin corresponder la verificacin de crditos de los acreedores de los socios ilimitadamente responsables. Estos acreedores pueden impugnar los crditos de los acreedores anteriores a la presentacin, para lo cual, consideramos, debe admitrselos como legitimados para un reclamo incidental. 4. INFORMES DEL SNDICO. - Tambin corresponde que el sndico presente los informes que se requieren en los arts. 35 y 39 en forma separada respecto de cada uno de los quebrados (art. 200).
CAPTULO VI
CONCURSO E N CASO DE AGRUPAMIENTO
Art. 65. [PETICIN] - Cuando dos o ms personas fsicas o jurdicas integren en forma permanente un conjunto econmico, pueden solicitar en conjunto su concurso preventivo exponiendo los hechos en que fundan la existencia del agrupamiento y su exteriorizacin. La solicitud debe comprender a todos los integrant e s del agrupamiento sin exclusiones. El juez podr desestimar la peticin si estimara que no ha sido acreditada la existencia del agrupamiento. La resolucin es apelable. 1. LA CONCENTRACIN ECONMICA. - L O S grupos societarios, o ms ampliamente los agrupamientos o conjuntos econmicos (de personas fsicas o jurdicas), son realidades cada vez ms frecuentes e importantes de la actividad econmica, no slo nacional sino de todo el mundo. La tendencia a la concentracin econmica es un fenmeno que aparece de la mano del desarrollo y, en tal sentido, desde el punto, de vista jurdico debe aprehendrselo con madurez. No enfrentamos, en efecto, una cuestin simple ni que involucre necesariamente un juicio desfavorable. Por el contrario, el universo de cuestiones que presenta la concentracin econmica debe ser encarado sin preconceptos y debe ser resuelto ponderando que es a merced de estos
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Art. 65
agrupamientos donde se vehiculiza actualmente el mayor esfuerzo productivo y donde se genera ms empleo. El funcionamiento grupal de empresas responde, pues, a la cada da ms compleja actividad econmica. Como en tantas otras instituciones, cuando a ese grupo le afectan situaciones de insolvencia, corresponde al jurista evitar que por esos mecanismos de concentracin se burle la ley, pero, a la par, le impone el desafo de aportar soluciones creativas que permitan su subsistencia (especialmente evitando la quiebra), de suerte de no afectar indebidamente a la comunidad econmica1. 2. LA CONCURSALIDAD DEL GRUPO. - El acceso del agrupamiento al concurso preventivo no tena, antes de la sancin de la ley 24.522, previsin legal alguna. La prctica judicial, no obstante, haba dado algunas respuestas, aceptando, por ejemplo, que frente a la inicial expresin de las sociedades o personas solicitantes acerca de la existencia de vnculos unificantes, los concursos respectivos tramitasen en un mismo juzgado. Los jueces haban percibido que la aislacin de los juicios concrsales de diversos sujetos de un grupo era riesgosa respecto de la seriedad y equilibrio en la solucin concursal. Pero esas respuestas carentes de organicidad podan obstaculizar el acuerdo y, por ende, la regulacin de diversos puntos de esta problemtica se fue transformando en una necesidad. Son bienvenidas entonces estas normas que no receptan al agrupamiento como un ente jurdico, sino como un fenmeno de la economa. La doctrina ha tratado de caracterizarlo con valiosas disquisiciones2. En la aplicacin prctica, sin embargo, tiene mayor importancia la explicacin especfica de las interconexiones econmicas, contractuales y, en su caso, societarias que, en la peticin a efectuarse, acrediten la existencia de un vnculo que -en lo esencialtenga visos de permanencia (nico requisito claramente establecido en la ley). El juez, en efecto, tiene potestad para considerar esa vinculacin y -creemos- debe hacerlo con amplitud, pues si quienes conocen con la profundidad que el magistrado nunca podr tener, en tan temprano estadio, las alternativas de las crisis que los afectan, estiGebhardt, Insolvencia del grupo econmico, LL, 1985-D-899. Bergel, La concursalidad del grupo en el proyecto de ley de concursos, ED, 159-981.
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man que por este medio conjunto podrn ver facilitada la tarea, no se advierte -al menos en abstracto- razn para impedirlo. El juezXentendemos, deber cerrar paso a esta alternativa slo cuando fundadamente aprecie que, con ella, se genera algn demrito al derecho de los acreedores o se intente burlar la ley.
3 . L l IMPRESCINDIBLE PRESENTACIN EN CONCURSO DE TODOS LOS INTEGRANTES DEL GRUPO. - La ley es muy clara en su imposicin
relativa a que si se toma el rumbo de una solicitud concursal preventiva conjunta, sta no puede excluir a ningn sujeto que integre el grupo. Se trata de evitar manipulaciones daosas o que entraen riesgos para los acreedores. La presentacin conjunta, recurdese, es slo una facultad de los sujetos involucrados. Si ellos lo prefiriesen podran intentar vlidamente el concurso aislado y esto no podra justificar ningn reproche. Pero si optan por la presentacin y trmite conjunto les est vedado excluir a algn integrante. Bien se ha dicho, sin embargo, que la infraccin a este deber de integridad no tiene una sancin preestablecida. En definitiva, ni el juez (que no fue advertido de la existencia de integrantes excluidos ex profeso) ni los acreedores pueden forzar un concursamiento ulterior del sujeto aislado de la presentacin conjunta 3 . Entendemos que, muy excepcionalmente, cuando esta exclusin se advierta daosa y genere en los hechos la facilitacin de actos prohibidos a los sujetos concursados o, cuando -in extremispodamos concluir que ha existido fraude4, el sndico y, en su caso, el comit de acreedores podrn pretender vlidamente la intervencin de los sujetos concursados que han eludido la presentacin integral que reclama la ley. Por ltimo, no se puede descartar que el sujeto excluido intente (tardamente) incorporarse al procedimiento grupa! ya iniciado. Tal eventual hiptesis no debe retrotraer el procedimiento 5 . Art. 66. [CESACIN DE PAGOS] - P a r a la a p e r t u r a de concurso r e s u l t a r suficiente con que u n o de los int e g r a n t e s del agrupamiento se e n c u e n t r e en e s t a d o de
Lorente, Nueva Ley de concursos y quiebras, p. 188. Martnez de Petrazzini, Ley de concursos y quiebras, p. 112. 3 Holand, La nueva figura del concurso en caso de agrupamiento, Empresa", 1995, n 4, p. 151.
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"Derecho y
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cesacin de pagos, con la condicin de que dicho estado pueda afectar a los dems integrantes del grupo econmico.
1. OTRO REQUISITO CUTA INOBSERVANCIA NO TIENE PREVISTA SAN-
CIN.-Tal como ocurri con lo que sealamos respecto del ltimo prrafo del artculo anterior, la ley vuelve a instaurar un recaudo para el concurso del grupo que tiene ms aspecto de directiva paternal que de obligacin legal. Se establece que la cesacin de pagos de uno de los sujetos involucrados conlleve la aptitud de afectar al resto. La referencia a la "afectacin" es, adems, poco clara. No quiere decir, necesariamente, que la cesacin de pagos de una de las empresas agrupadas tienda o pueda propagarse a las restantes. Bastar, a nuestro juicio, el mero efecto de producir consecuencias al resto del grupo, por ejemplo, generando peligro de perder una empresa que abasteca a la otra o que le prestaba un servicio en condiciones de integracin conveniente. Podra incluso aducirse, vlidamente, que la afectacin es slo probable o incluso futura1. De ms est decir que el juez, tan prematuramente llamado a resolver la cuestin, no tendr mayores posibilidades de investigar si lo que se le denuncia por los pretensores del agrupamiento sobre el tema es o no verdad. No tendr ms remedio que atender a la mayor o menor seriedad de los argumentos que se le expongan, teniendo siempre como norte interpretativo el de la facilitacin del concursamiento. Una autorizada opinin sobre el tema, nacida evidentemente de reflexiones similares a las precedentes, termina sosteniendo que este recaudo legal es irrelevante, a lo que aade que toda situacin de insolvencia de un integrante del grupo revelara la cesacin de pagos generalizada del conjunto 2 . Creemos que, como se puntualiz con realismo, todos estos aspectos de la nueva normativa concursal deja amplio margen a la actividad de ios propios grupos 3 , cuyos cuerpos profesionales o de asesores sern claves en la utilizacin del sistema. Si, como lo entendemos, con tal pauta se propende a la madurez y a la seriedad debemos aplaudir la idea del legislador, ms all de la escasa operatividad de la norma comentada.
1 Barbieri, Nuevo rgimen de concursos y quiebras, p. 182; Rivera - Roitman Vitlo, Concursos y quiebras, p. 117. ? - Bergei, La concursalidad del grupo, ED, 159-981. 3 Escui - Junyent Bas, Concursos y quiebras, p. 44.
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2. EXCEPCIN A LA REGLA DEL ARTCULO IO.- Con acierto se ha sealado que este artculo constituye una excepcin a la necesaria configuracin de la cesacin de pagos para el acceso al concurso preventivo4.Advertimos al respecto que aparece actualmente posible, a la luz de esta norma, que un grupo de sujetos que se hallan in bonis recurra a la solicitud conjunta de concursamiento si un integrante insolvente, que opt por presentarse aisladamente, puede propagar o de algn modo afectar con su impotencia al resto. Art. 67. [COMPETENCIA] - Es c o m p e t e n t e el j u e z al q u e c o r r e s p o n d i e r a e n t e n d e r en el concurso de la pers o n a con activo ms i m p o r t a n t e segn los valores que surjan del ltimo balance.
[SINDICATURA] La sindicatura es nica p a r a t o d o el a g r u p a m i e n t o , sin perjuicio de que el j u e z p u e d a des i g n a r u n a s i n d i c a t u r a plural en los t r m i n o s del a r t . 253, ltimo p r r a f o . [TRMITE] E x i s t i r un proceso por cada p e r s o n a fsica o j u r d i c a concursada. El informe general s e r nico y se c o m p l e m e n t a r con un e s t a d o de activos y pasivos consolidado del a g r u p a m i e n t o . Los a c r e e d o r e s de cualquiera de los concursados p o d r n formular impugnaciones y observaciones i. las solicitudes de verificacin formuladas por los acreed o r e s en los dems. [PROPUESTA UNIFICADA] LOS concursados podrn prop o n e r c a t e g o r a s de a c r e e d o r e s y ofrecer p r o p u e s t a s t r a t a n d o unificadamente su pasivo. La aprobacin de e s t a s p r o p u e s t a s r e q u i e r e las mayoras del a r t . 45. Sin embargo, tambin se consid e r a r n a p r o b a d a s si las h u b i e r a n votado favorablem e n t e no menos del s e t e n t a y cinco por ciento del tot a l del capital con derecho a voto computado sobre t o d o s los concursados, y no menos del cincuenta por c i e n t o del capital d e n t r o de cada u n a de las categoras.
Rouillon, Rgimen de concursos y quiebras, p. 123.
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La falta de obtencin de las mayoras importar la declaracin en quiebra de todos los concursados. El mismo efecto produce la declaracin de quiebra de uno de los concursados durante la etapa de cumplimiento del acuerdo preventivo.
[PROPUESTAS INDIVIDUALES] Si las propuestas se refieren a cada concursado individualmente, la aprobacin requiere la mayora del art. 45 en cada concurso. No se aplica a este caso lo previsto en el ltimo prrafo del apartado precedente. [CRDITOS ENTRE CONCURSADOS] Los crditos entre integrantes del agrupamiento o sus cesionarios dentro de los dos aos anteriores a la presentacin no tendrn derecho a voto. El acuerdo puede prever la extincin total o parcial de estos crditos, su subordinacin u otra forma de tratamiento particular.
1. JUEZ COMPETENTE. - L a atribucin de la competencia es categrica y no ofrece margen de dudas. El magistrado requerido deber, pues, ceirse a la informacin que le presentarn las empresas en los trminos del art. 11, inc. 4, de la LCQ, y admitir, o no, su competencia en funcin de esos parmetros puramente aritmticos, sin recurrir a otras disquisiciones o referencias. Avizoramos dificultades cuando, algn sujeto de los agrupados (v.gr., el controlante), no tenga obligacin de preparar balances o directamente no haya emitido esa informacin. Creemos que, en tal caso, debe atenderse igualmente a criterio del mayor volumen patrimonial que es el que ha consagrado el legislador, al margen de su acierto o error. 2. SINDICATURA. - L a ley dispone la unificacin de la sindicatura que, entendemos, en la generalidad ser elegida de la categora "A", la que prev el art. 253, inc. 2, de la LCQ, pues es dable conjeturar que se tratar de procesos complejos o de cierta magnitud que as lo determinen (inc. 5 del citado artculo). 3. TRMITE INDIVIDUAL. - Respetando la individualidad de cada sujeto y ms all de la acumulacin de los procesos, habr tantos expedientes como personas concursadas. La ley, razonablemente, adopta el principio propio de los cdigos procesales que, en caso de conexidad o acumulacin objetiva, prevn juicios autnomos, pero con sentencias unificadas. Ya ve-
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remos que si uno de los sujetos no alcanza el concordato, la quiebra es inexorable para todos los integrantes del conjunto. Se considera, en lo posible y como excepcin, la unidad de trmites, tal como ocurre al disponerse un nico informe general del sndico. Esta exigencia se corresponde con otra, especfica, relativa a la emisin de un estado de activo y pasivo consolidado, es decir, tomando cada uno de esos rubros sin discriminacin o, lo que es igual, considerando el conjunto como una unidad patrimonial. El concepto, entendemos, se vincula con la suficiente informacin que debe tener en su poder el acreedor para dar o no su conformidad con el acuerdo propuesto por los agrupados. En esa misma senda, y en pos del criterio de mayor protagonismo de los acreedores, el dispositivo analizado concede al acreedor de un concurso aptitud para resistir solicitudes de verificaciones de crditos formuladas por los acreedores de los otros juicios. La consideracin del pasivo como unidad es tan solo una facultad de los agrupados y no una imposicin legal. Otro tanto ocurre con la propuesta concordataria que puede ser una o varias, bien que todas, en su caso, deben obtener las mayoras legales. 4. MAYORAS. - Como se ha dicho, el deudor tiene la posibilidad de formular, a su arbitrio o conveniencia, una nica propuesta dirigida a todos los acreedores del conjunto o, por el contrario, efectuar una en el proceso de cada una de las personas concursadas. El el primer caso, la ley arroja cierta flexibilidad: si no se obtienen las mayoras del art, 45 (la mayora absoluta de acreedores habilitados que represente las dos terceras partes del capital computable), igualmente se tendr por aprobada la propuesta si se logra, Lomando el capital cumpulable como una unidad (o sea,-la sumatoria de cada uno de los capitales de cada proceso), el 75% del total y siempre que, mediando categoras (recurdese que hemos estimado que ellas son solo optativas), en todas y cada una de ellas se haya obtenido el 50% del capital. Como se aprecia, la ley relativiza en este caso la relevancia de los acreedores como individuos, realzando la importancia del monto de capital que a travs de sus titulares -quizs escasos- se haya manifestado conforme. Tratndose, en cambio, de propuestas diversas referida a cada sujeto concursado, la excepcin no se aplica y debe lograrse la ya referida exigencia del art. 45.
5. LA PROHIBICIN DE VOTO DE LOS ACREEDORES QUE INTEGRAN EL CONJUNTO CONCURSADO. LA POSIBLE EXTINCIN DE SUS CRDITOS. -
Se agrava aqu la prohibicin del art. 45 que veda tan slo el voto del controlante. En este supuesto, seguramente en aras de la ma-
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yor transparencia del proceso, se impide el voto de cualquiera de los sujetos concursados en el concurso del otro. La solucin no parece cuestionable, pero s digna de atencin en orden a la decisin de acudir al concurso como agrupamiento o cada empresa individualmente. El ltimo prrafo contiene algunas referencias a meras posibilidades que puede contener la propuesta (extincin total o parcial de estos crditos internos del grupo, su subordinacin, etctera). Sin embargo, esas aparentes obviedades permiten producir actos a ttulo gratuito, cuyas implicancias deben ser observadas con cuidado por los acreedores al emitir su voto. Art. 68. [GARANTES] - Quienes por cualquier acto jurdico garantizasen las obligaciones de un concursado, exista o no agrupamiento pueden solicitar su concurso preventivo para que tramite en conjunto con el de su garantizado. La peticin debe ser formulada dentro de los treinta das contados a partir de la ltima publicacin de edictos, por ante la sede del mismo juzgado. Se aplican las dems disposiciones de esta seccin. 1. FIADORES y CODEUDORES DEL CONCURSADO. - La experiencia ha mostrado muy repetidamente que, cuando el deudor principal (frecuentemente una sociedad), ha cado en insolvencia, la situacin de los garantes de sta no es mejor. Pueden estar en cesacin de pagos o no, pero es indudable que al resultar exigible la obligacin avalada, se configura cuanto menos la afectacin potencial a la que apunta el art. 66 ya analizado. El legislador, en tal caso, autoriza a que estos garantes, aun encontrndose in bonis (nueva excepcin a la regla del art. I o , LCQ), a su arbitrio, propugnen su concurso preventivo en forma conjunta con el del sujeto afianzado. Advirtase que la solicitud no debe* siquiera ser simultnea, bastando que se efecte, para lograr la tramitacin conjunta, dentro de los treinta das de publicados los edictos del concurso del avalado. Debe sealarse adems que no es el caso.de un "grupo", pero se ha percibido que concurran las mismas razones que, en tales circunstancias, justifican la aplicacin de las reglas procesales y sustanciales del art. 671.
1
Rivera - Roitman - Vitlo, Concursos y quiebras, p. 121.
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De todos modos, dichas analogas no son generales, razn por la cual se ha criticado, justificadamente, la irreflexiva e indiscriminada remisin a "las dems disposiciones de esta seccin", algunas de ellas directamente incompatibles2. 2. POSIBLES EXTINCIONES DE CRDITOS Y DEUDAS. - Nos permitimos llamar la atencin, otra vez, sobre la enorme potencialidad que se sigue de la regla del ltimo prrafo del citado artculo (aplicable por remisin expresa del art. 68), en orden a la posible declaracin de extincin de los crditos internos, bien que en el marco del acuerdo que se ofrezca a los acreedores.
CAPTULO
VII
ACUERDO PREVENTIVO EXTRAJUDICIAL Art. 69. [PAUTES] - El deudor que se encontrare en cesacin de pagos o tuviese dificultades econmicas o financieras de carcter general, puede celebrar un acuerdo con todos o parte de sus acreedores y someterlo a homologacin judicial. Los acreedores que no suscriban el acuerdo conservan sus acciones individuales y no estn sometidos a los efectos del acuerdo, salvo lo previsto en el art. 76.
1. ANTECEDENTES DEL SISTEMA EXTRAJUDICIAL DE PREVENCIN DE LAS CRISIS. VALORACIN. - El concordato extrajudicial tuvo re-
cepcin legislativa en nuestro medio, cuando en 1983 la ley 22.917 introdujo a la ley de concursos entonces vigente (19.551) los arts. 125-1 y 125-2, donde se regulaban los denominados "acuerdos preconcursales". Dijimos en aquel momento, rememorando los antecedentes del instituto, que el intento de saneamiento de situaciones de crisis econmicas del empresario, encarado fuera del marco judicial, constituy una prctica conocida y reiterada, acerca de la cual se suele mencionar un hito temporal hacia 1930 con la concertacin de los entonces llamados arreglos o acuerdos amistosos, y otro ms cercano, a partir de la otra crisis econmica argentina, ms reciente (la
2 Manv, El grupo insolvente y el concurso del garante, "Derecho y Empresa", 1995, n 4, p. 155.
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de los aos 80 que se propag casi hasta la sancin de la ley de convertibilidad de la moneda, en 1991), a travs de lo que se dio en llamar "club de bancos"1. Aquella reforma legislativa de 1983 y la actual de 1995, en una misma senda de amplitud de criterio, acerca de la composicin consensuada de comprometidas economas empresarias, condujeron a dar vida a este cauce extrajudicial para vehiculizar alternativas de saneamiento, refinanciaciones genricas y redimensionamientos empresarios; todas esas posibilidades pueden denotar variables vlidas y hasta aconsejables cuando de ellas se puede razonablemente esperar una superacin de la crisis2. Antes de estos dispositivos legales, los intentos del empresario de componer privadamente su crisis tropezaban con la inseguridad que implicaba -para el deudor y los acreedores avenidos- la segura descalificacin de los acuerdos si, por hiptesis, sobrevena la quiebra: la declaracin de ineficacia en tales casos era casi segura3, circunstancia que pes necesariamente en la formulacin de un mtodo -como el de este artculo y los siguientes- tendiente a dar certeza y solidez a los acuerdos que se logren4. Se ha criticado, y con cierta razonabilidad, la estructura privatstica de la ley, ya en su anterior texto, sostenindose que el control judicial debiera ser preservado en estos acuerdos5. Pero esa objecin pierde de vista, en parte, que la resignacin del rol preponderante del juez en la solucin de las crisis patrimoniales puede justificarse en orden a las urgencias que las caracterizan; stas suelen ser usual y eficazmente respondidas, y de mejor manera en el entendimiento privado entre el deudor y los acreedores6. En auspicio del instituto que comentamos, parece oportuno citar lo que un autor espaol ha advertido como un amplio movimiento de reforma del derecho concursal que tiene como objetivo la prevencin y asistencia de empresas en crisis o, como lo expresa la exposicin de motivos de un proyecto legislativo de Blgica, "...la obtencin de un cuadro legal que permita tomar medidas tendientes
1 Fassi - Gebhardt, Concursos, 4a ed., p. 289; Alberti, Redescubrimiento del concordato extrajudicial, LL, 1981-D-1106. 2 Exposicin de motivos de la ley 22.917, cap. II, p. 25 b. 3 Sajn, Los arreglos extrajudiciales y la ineficacia de los actos perjudiciales en el perodo de sospecha, ED, 91-899. 4 Rouillon, Acuerdos preconcursales: el problema de la ineficacia en la quiebra, ED, 115-855. 5 Chomer, La convocatoria parcial de acreedores, LL, 1986-C-832. 6 Milberg, Acuerdos preconcursales, ED, 120-880.
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a descubrir a tiempo y a asistir a las empresas en dificultades..."7. Esa tendencia de la legislacin aparece tambin en la ley francesa 148/84, que aun siendo notoriamente distinta de las normas analizadas aqu8, merece ser sealada, pues all aparece el alcance meramente informativo y componedor de la intervencin judicial, al punto de que el art. 38 del cuerpo legal comentado de Francia prev el secreto del procedimiento. 2. CARACTERSTICAS DEL SISTEMA ACTUAL. - Se trata de conceder al empresario y sus acreedores, la posibilidad de conducir una autocomposicin de la crisis del primero, dirigirla y ejecutarla en un plano privado (precisamente regulado en estos artculos), para luego de celebrada someterla a la homologacin judicial. Si ella, luego de un breve trmite que luego analizaremos, se consigue, se obtendr una oponibilidad plena de todo lo acordado respecto a los acreedores que no participaron del procedimiento (recurdese que ste era el punto dbil de todo acuerdo extrajudicial). As lo establece el art. 76 para el caso de acaecer ulteriormente la quiebra del deudor. Como se advierte, ello no entraa cerrar el paso a otro tipo de acuerdos preconcursales que pueden anudarse entre el deudor y sus acreedores. Simplemente ellos soportarn la endeblez que sealamos antes, mientras que los convenios que lograron homologacin judicial tendrn la perdurabilidad que les atribuye el citado art. 76. La extrajudicialidad que proclama el ttulo que encabeza el cap. VII analizado es, como se ve, relativa. Ella aparece slo en la etapa inicial del acuerdo, siendo destacable que la ausencia "de intervencin judicial condena a estos acuerdos a la incertidumbre que los ha hecho cuestionables, por mucho que se declame -como lo hace el art. 71 con irritante desatencin de la regla del art. 1197 del Cd. Civil- que son obligatorios para los celebrantes.
3. EL PRESUPUESTO OBJETIVO O DE HECHO. RELEVANCIA. - No
es necesario que haya sobrevenido la insolvencia del deudor; bastar la configuracin de dificultades econmicas o financieras de carcter general, lo cual no descarta que el acuerdo se celebre si ya acaeci la cesacin de pagos. Precisamente en estos ltimos casos de impotencia patrimonial desatada y ostensible es donde se presentan las dificultades referidas a la oponibilidad o no de los acuerdos ante una quiebra ulterior.
7 Beltrn, Hacia un derecho preconcursal: el proyecto de la ley belga sobre empresas en dificultades, RDCO, 1985-269. 8 Tonn, El acuerdo preconcursal francs, RDCO, 1985-337.
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Es que si no media cesacin de pagos al tiempo d su celebracin, estos acuerdos no pueden -ni ningn otro pacto individual o colectivo- atacarse ms que, excepcionalmente, por los remedios del derecho comn, no concursal. , i; i i 4. ACREEDORES NO PARTICIPANTES. - Se ha visto que, con acierto, la ley prev una solucin que no necesariamente debe ser comprensiva de todos los acreedores. , !, Cabe preguntarse cul es la actitud posible de stos y, en su caso, su posicin jurdica frente al acuerdo donde no fueron llamados a opinar. En primer trmino, cabe remitir al anlisis del art. 75, Pero desde ya prevenimos que estos acreedores tendrn una escassima posibilidad de impedir la homologacin y la ulterior oponibilidad de lo acordado con su oposicin o, simplemente, sin siquiera su posibilidad de opinar. . La solucin no debe alarmar: si nos hallramos frente al concurso judicial o normal, las minoras tambin sufren igual sacrificio. Les queda, pues, la posibilidad -que no tienen los acreedores minoritarios en el concurso judicial- de postular la quiebra del deudor antes de la homologacin (lo cual, obviamente, la impedir) o de lograr medidas cautelares sobre bienes que se intenta prendar o hipotecar en el acuerdo, para impedir tales privilegios en favor de los celebrantes.
i i' -
Art. 70. [FORMA] - El acuerdo puede ser otorgado en instrumento privado, debiendo la firma de las partes y las representaciones invocadas estar certificadas por escribano pblico. Los documentos habilitantes de los firmantes, o copia autenticada de ellos, debern agregarse al instrumento. No es necesario que la firma de los acreedores sea puesta el mismo da, 1. ASPECTOS DE FORMA. -La ley ha organizado un sistema simple de formalidades, pero que, al propio tiempo, garantice la seriedad de los consentimientos volcados en el documento que se extienda. stos, as surge de la ley, no deben necesariamente ser expresados en forma simultnea, lo cual concede mayor flexibilidad al sistema, ' ! , " . " Es de lamentar, en cambio, que se haya agravado innecesariamente la exigencia legal relativa a la acreditacin de la personera de los acreedores que dan su conformidad. El art. 1003 del Cd. Civil, ms sabio y prctico, dara por satisfecho el requerimiento
Art.
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con la mera relacin por el notario de los elementos que justifican la representacin que invoca el dador de la conformidad. Descartamos, ya en otro orden, que pueda darse la aquiescencia a estos acuerdos con representaciones respaldadas por las cartas-^ poder que eran de uso aceptado por la suprimida ley 19.551. Apuntamos, por fin, que conforme a las reglas procesales locales que resulten aplicables, deber -en principio- legalizarse la firma de los escribanos de diversa jurisdiccin del juzgado donde se solicita la homologacin. La ley no lo prev, pero no parece desdeable que algunos o todos los celebrantes ratifiquen el contenido y forma del convenio ante el secretario de actuacin del juzgado requerido. 2, CASOS NO CONTEMPLADOS. - A pesar de la simpleza sealada cabe apuntar que cuando en el acuerdo se incluyan, por ejemplo, prendas o hipotecas, ellas se otorgarn de acuerdo con las formas que las disposiciones relativas a ellas tengan previstas 1 . Este principio general no descarta que las actuaciones judiciales puedan servir de base documental para la constitucin de dichas garantas, tal como la prev el art. 3128 del Cd. Civil y conforme se seal al comentar el art. 43 de la LCQ ( 4). Art. 71. [LIBERTAD DE CONTENIDO] - Las partes pueden dar al acuerdo el contenido que consideren conveniente a sus intereses y es obligatorio para ellas ' a u n cuando no obtenga homologacin judicial, salvo convencin expresa en contrario. 1. AMPLITUD Y FLEXIBILIDAD DEL ACUERDO. - Las partes pueden acordar todo cuanto sea ms ventajoso a sus derechos, sin necesidad de someterse a pautas limitativas en cuanto a porcentajes de quitas, plazos de pago, garantas, etctera 1 . No hay pautas ni contenidos mnimos, ni directivas o soluciones igualitarias a respetar, o nmero o cantidades de acreedores a quien abarcar. Tampoco debe probarse idoneidad alguna del acuerdo para superar la crisis. Slo debe observarse la elemental limitacin de la licitud. 2. OBLIGATORIEDAD. - El acuerdo celebrado obliga a los otor- . gantes, aunque no se obtenga homologacin judicial. Las partes
1 1
(Art. 70) Dhers, LL, 2-97, secc. doctrina Rivera - Roitman - Vitlo, Concursos y quiebras, p. 124 y 125.
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Art.
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pueden prever, empero, lo contrario y en tal caso quedan liberadas de todo compromiso. Si la homologacin no es lograda, el rgimen de inoponibilidad potencial renace conforme a las reglas respectivas a cuyo estudio remitimos (art. 118 y siguientes).
Art. 72. [REQUISITOS PARA LA HOMOLOGACIN] - Para la homologacin del acuerdo deben presentarse al juez competente, conforme lo dispuesto en el art. 3 o , junto con dicho acuerdo, los siguientes documentos debidamente certificados por contador pblico nacional: 1 ) Un estado de activo y pasivo actualizado a la fecha del instrumento con indicacin precisa de las normas seguidas para su valuacin. 2~) Un listado de acreedores con mencin de sus domicilios, montos de los crditos, causas, vencimientos, codeudores, fiadores o terceros obligados y responsables; la certificacin del contador debe expresar que no existen otros acreedores registrados y detallar el respaldo contable y documental de su afirmacin. # ) Un listado de juicios o procesos administrativos en trmite o con condena no cumplida, precisando su radicacin. 4 ) Enumerar precisamente los libros de comercio y de otra naturaleza que lleve el deudor, con expresin del ltimo folio utilizado a la fecha del instrumento. 5 ) El monto de capital que representan los acreedores que han firmado el acuerdo, y el porcentaje que representan respecto de la totalidad de los acreedores registrados del deudor. 1. TRMITE HOMOLOGATORIO. - Como ya dijimos, la extrajudicialidad es una de las tantas declamaciones que la ley hace y que, luego, en el texto, no existe. El acuerdo de marras, para tener la virtualidad que le asigna el art. 76 y despejar las incertezas que apuntamos por su eventual inoponiblidad, debe ser sometido a un proceso judicial de homologacin.
Art. 73
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Esta inconsistencia semntica tiene la contrapartida de conceder a este acuerdo (impropiamente denominado extrajudicial) caractersticas privatsticas de gran atractivo, a saber: no se designa sndico, la determinacin del pasivo est claramente fuera del control judicial y no existen -salvo que se pacten expresamente- mtodos de control como los costosos -y acaso molestos- comits de acreedores, Pero aun con todas esas franquicias, la presentacin del acuerdo debe tener, necesariamente, recaudos anlogos a los de la presentacin en concurso judicial (art. 11, LCQ), como, por ejemplo: a) se requiere un estado de activo y pasivo actualizado y valuado fundadamente, con dictamen de contador publico; i>) debe tambin presentarse un listado de acreedores que, a la vez, descarte la existenca de otro,, con respaldo -otra vez- en la certificacin de un profesional contable, debidamente matriculado; c) debe a la vez presentarse un listado de juicios en trmites (obviamente los que se hayan deducido en contra del deudor) que no parece requerir certificacin a pesar del omnicomprensivo prr. I o del artculo; d) debe enumerarse el conjunto de libros que tenga o lleve, en su caso, el deudor (esto es en el supuesto de que la contabilidad exista, lo cual, en caso contrario, no es bice para la homologacin), y e) el monto de capital que suman los acreedores que firman el acuerdo de conformidad y el porcentaje que representan respecto del total estimado conforme al inc. 1 o a los acreedores registrados (esto para el supuesto de que la contabilidad sea fidedigna). 2. DEUDORES NO COMERCIANTES. - As como creemos -conforme a lo anterior- que el recaudo de la contabilidad no es insoslayable para la homologacin, tambin cabe apuntar, siguiendo la opinin de los redactores del proyecto, que el procedimiento extrajudicial en anlisis est abierto tambin a quienes no sean comerciantes matriculados o sociedades regularmente constituidas 1 . stos, como ocurre en el caso de presentacin judicial (art. 11, LCQ), acreditarn los extremos que se le exigen, indicando la fuente documental de donde surgen los datos aportados.
Art. 73. [MAYORAS] - Para solicitar homologacin judicial es necesario que el acuerdo est firmado por mayora absoluta de acreedores que representen las dos terceras partes del pasivo total, quirografario y
1
Rivera - Roitman - Vitlo, Concursos y quiebras, p. 124 y 125.
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Arts. 74 y 75
privilegiado, con exclusin del cmputo de lps acreedores enumerados a ese efecto en e\ &r%. 45. . . - r 1. REMISIN AL RGIMEN GENERAL. - La ley no innpya,j en materia de mayoras aritmticas, sobre el rgimen genri,cp del art. 45, Slo que, en este caso de acuerdo celebrado fuera del mbito judicial, el capital computable y los acreedores (que son la base del clculo de las mayoras) emergen de datos emanados d^} propio deudor; auditados -es cierto- por certificacin que debe ser emanada de contador pblico, pero sin la certidumbre que arroja el proceso que culmina con la resolucin del art. 36 de la LCQ que ya analizamos. Aparece s un cambio notorio: se considera -para la base.de los clculos- un pasivo indiscriminado; esto es sin consideracin de privilegios o de acreedores comunes. . Todos sus crditos son sumados para que las mayoras aritmticas se calculen sobre e^los. i;,.,: Art. 74. [PUBLICIDAD] - La presentacin dej acuerdo para su homologacin debe ser hecha conocer jneJi.. diante edictos que se publican por cinco das en el dia* rio de publicaciones legales de la jurisdiccin del tribunal y un diario de gran circulacin del lugar. Si el deudor tuviere establecimientos en otra jurisdiccin judicial debe publicar los edictos por l mismo ''.' plazo en el lugar de ubicacin de cada uno de ellos y en su caso en el diario de publicaciones oficiales respectivo. ';,'; '' ' v l ' ; 1. EDICTOS, - La ley repite, para la adecuada! idifusin de la solicitud de homologacin, los recaudos que exige para la publicidad de la apertura del concurso judicial (cfr. arts. 27 y 28). La solucin se justifica en orden a los trascendentes efectos que se establecen en el art. 76. > ;, . Las publicaciones debern respetar los recaudos' informativos que contemplan los aludidos arts. 27 y 28 de la LCQ, 'debiendo ser r el juez quien los ordene y el secretario quien los suscriba. rt. 75. [OPOSICIN] -Los acreedores no'compren-^ didos en el acuerdo podrn oponerse a la homologacin del mismo, dentro de los quince das posteriores a la ltima publicacin de edictos, slo por omisiones o
Art.
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exageraciones del activo o pasivo o la inexistencia de la mayora exigida por el art. 73. La oposicin se sustancia con el deudor. De ser necesario s e abrir a prueba por diez das y el juez resolver dentro de los diez das posteriores a la finalizacin de e s e plazo. Si no mediaran oposiciones y estuviesen cumplidos los requisitos de forma y de presentacin, el juez proceder a la homologacin. La regulacin de honorarios, en caso de existir impugnaciones ser efectuada por el juez teniendo en cuenta exclusivamente la magnitud y entidad de los trabajos realizados por los profesionales en el expediente, sin tomar en cuenta el valor econmico comprometido en el acuerdo, ni el monto del crdito del impugnante. 1. OTRA VEZ SOBRE LOS ACREEDORES OPONENTES. - Es muy restringida la posibilidad de oposicin de los acreedores disidentes o simplemente no llamados al acuerdo celebrado por el deudor con la mayora. Se les concede, en efecto, una aptitud de oposicin anloga a la del art. 50, pero todava ms acotada (represe en que no se repiten todas las causales all previstas). Esas oposiciones, tan restringidas, no requieren que se funden en el fraude que reclama el art. 50 relacionado; pero nos parece evidente que si los acreedores oponentes no sufren desmedro alguno por el acuerdo (art. 69,. LCQ) y tienen expeditas sus acciones, incluso para solicitar medidas precautorias o aun la quiebra del deudor, sus oposiciones deben ser analizadas con restriccin. O, como lo ha dicho Martnez de Petrazzini, la objetividad de las causales de oposicin, comparadas con la de los antecedentes de los arts. 125-1 y 125-2 de la ley 19.551, facilitarn la homologacin del acuerdo 1 .
2. TRMITE DE LA OPOSICIN. - Deducida dentro de los quince
das de la ltima publicacin la oposicin debe sustanciarse con el deudor. No debe descartarse la actuacin de los acreedores que expresaron su conformidad y que, en su caso, estuvieron legitimados para pedir la homologacin. En el primer caso, pueden actuar facultati1
Martnez de Petrazzini, Ley de concursos y quiebras, p. 124.
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va y voluntariamente, mientras que en el segundo la participacin aparece forzosa. Autorizada opinin se ha volcado acerca de la necesariedad de or a dichos acreedores2. Debe recurrirse, supletoriamente, al trmite incidental previsto en el art. 280 y ss. de la presente ley. La decisin de homologacin, o su negativa, es apelable en cada caso por su peticionante si fue denegada, o por el oponente si ste fuera el derrotado. 3. HOMOLOGACIN SIN OPOSICIN. - Al igual que en el concordato judicial, las facultades del magistrado para negar la homologacin son exiguas. Debe el juez considerar los requisitos de forma "y de presentacin" (sic); y si ellos estn satisfechos debe homologar el acuerdo. Como adelantamos, le resta al magistrado efectuar un control de-licitud, ante cuya infraccin, excepcionalmente, y en casos de ostensible vulneracin de la ley, denegar la homologacin. 4. HONORARIOS. - La ltima parte del artculo busca, a nuestro juicio, no generar impedimentos para que los terceros oponentes formulen libremente sus bices. En tal supuesto no se toma como base de la regulacin de los honorarios de los profesionales intervinientes ni los valores comprometidos en el acuerdo ni el monto del crdito del oponente. Se atiende, as, solamente a la efectiva labor realizada. No creemos, empero, que puede omitirse, al tiempo de la regulacin de honorarios, siquiera una referencia a la cuanta patrimonial del problema; a los activos supuestamente ocultos; a la exageracin de activos o pasivos que se imputan, etctera. No estamos, por mucho que se haya esforzado el legislador en hacerlo parecer, ante una labor profesional desprovista de contenidos econmicos. En este orden debe ponderarse, por fin, que las referencias arancelarias de esta norma slo se refieren al caso de que medie oposicin del acreedor y a las tareas involucradas en esa oposicin. Por tanto, los honorarios del letrado que patrocina esta homologacin deben regularse con parmetros muy diversos, entre los que la analoga ms cercana indican al art. 266 de la LCQ. Art. 76. [EFECTO DE LA HOMOLOGACIN] - Homologado el acuerdo, los actos que en su consecuencia se
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Iglesias, Concursos.
Las reformas a la ley, p. 152.
Art. 76
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otorguen sern oponibles a los acreedores que no participaron de l, aun cuando posteriormente se decretare la quiebra del deudor. 1. LA ESTABILIDAD. - Este efecto es la razn de la regulacin de stos acuerdos extrajudiciales y el aliciente para su utilizacin, puesto que los actos concluidos como consecuencia del acuerdo sern plenamente eficaces en caso de quiebra ulterior del deudor, a los acreedores oponente o no participantes1. 2. NOVACIN. - Este efecto no se prev en la norma que, advirtase, tampoco remite a la novedosa regla del art. 55. No cabe, pues, interpretar que ella exista, a menos que se la pacte expresamente y sea objeto del acuerdo extrajudicial homologado con los efectos de este artculo.
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DECLARACIN
SECCIN I
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CASOS Y PRESUPUESTOS
^4r. 77. [CASOS] - La quiebra debe ser declarada;,, ,; J) En los casos previstos por los arts. 46,'47, 48, 'i incs. 2 y 5, 51, 54, 61 y 63. " '
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2) A pedido del acreedor. .: 3) A pedido del deudor.

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1. PROCEDE EN TRES SUPUESTOS. - La ley enumera en ste r-, tculo los tres supuestos en que la quiebra puede ser declarada, i ^ I) Por imperativo legal, dndose los supuestos especficamente enumerados y que ya se haban enunciado en normas precedentes. En cualquiera de los casos enumerados, el juez debe cumplir( la previsin legal y declarar la quiebra. No debe confundirse ninguno de esos supuestos con la declaracin de quiebra ex officio, es'decir, como una facultad del juez, porque ste considere qu se han reuj nido los requisitos esenciales que la hacen procedente1. '',)
1
Fontanarrosa, en Satta, Instituciones
del derecho de quiebra, p.
Art^77
...__,. _
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2) A pedido de acreedor. El acreedor la provoca, invocando y produciendo la prueba de su procedencia. 3) A pedido del propio deudor, que invoca su calidad de comerciante o alguno de los supuestos del art. 2 de la LCQ, y, adems, el estado de cesacin de pagos.
2. QUIEBRA DIRECTA Y QUIEBRA INDIRECTA. - Se ha distinguido
la quiebra directa de la quiebra indirecta 1 . Es directa cuando el procedimiento se abre por un acreedor, o por el deudor mismo en procura de la quiebra (arts. 80 y 83, LCQ). Es indirecta cuando la quiebra sobreviene en el curso del acuerdo preventivo, en los casos especficamente enumerados por la ley; en que en algunas ocasiones el juez debe declararla de oficio y en otras supone peticin de parte, pero que no obliga a sustanciacin por el procedimiento de esta seccin, sino a la justificacin de que se ha incurrido en la omisin que la respectiva norma sanciona. Por ejemplo, en el caso del art. 54 de la LCQ, lo que se debe probar es solamente la falta de pago de los honorarios a cargo del deudor.
3. DECLARACIN EN QUIEBRA DE SOCIEDADES QUE HUBIEREN EMITIDO "DEBENTURES" DE SEGURIDAD SOCIAL. - El art. 44 de la ley 17.122
prescriba que los deudores por obligaciones previsionales que se encontraban en liquidacin por el fideicomisario, no podan ser declarados en quiebra hasta tanto no hubieran satisfecho la totalidad en su deuda por "debentures". Tal disposicin result derogada por el art. I o de la ley 20.193 por considerarse que no se compadeca con principios que informan la materia concursa!. El art. 2 o de la ley 20.193, dispona: "Cuando las sociedades que hubieren emitido debentures de seguridad social fueren declaradas en quiebra, el fideicomisario actuar conforme a lo dispuesto en el art. 351 de la ley 19.550, modificada por la ley 19.666". El art. 152, inc. 2, de la LCQ dispone, en anlogo sentido, que el fiduciario (tal como lo denomina actualmente la ley de sociedades) acta como coadyuvante del sndico en la liquidacin de los bienes o como controlador, si se logra un acuerdo resolutorio para levantar la quiebra. 4. COMPETENCIA. - Rigen las mismas normas que para el concurso preventivo (art. 3 o , LCQ). Por lo tanto, corresponde conocer al juez nacional en lo comercial de la Capital en la quiebra de la sociedad annima inscripta en la Capital Federal, donde se registr
1
Ver Torn, Quiebra directa y quiebra indirecta, LL, 147-1061.
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QUIEBKA
Art.
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su constitucin y el estatuto establece su domicilio, no existiendo prueba de que ste sea ficticio o se haya constituido al solo efecto de dificultar la accin de los acreedores o para eludir la competencia de determinados tribunales y sin que obste, tampoco, que la actividad principal de la sociedad se haya desarrollado en la provincia de Buenos Aires donde tena su principal establecimiento 2 . 5. TASAS JUDICIALES. - Cuando se inicia un proceso de quiebra, a pedido del acreedor o del deudor, la tasa judicial debe abonarse al iniciar el juicio. En ese momento se lo considera de valor indeterminable. Liquidados los bienes del concurso, procede un reajuste, a fin de abonar un porcentual sobre el importe que arroje dicha liquidacin de los bienes del concurso 3 .
Art. 78. [PRUEBA DE LA CESACIN DE PAGOS] - El estado de cesacin de pagos debe ser demostrado por cualquier hecho que exteriorice que el deudor se encuentra imposibilitado de cumplir regularmente sus obligaciones, cualquiera sea el carcter de ellas y las causas que lo generan.
[PLURALIDAD DE ACREEDORES] NO
es necesaria la plu-
ralidad de acreedores. 1. CONCEPTO DE CESACIN DE PAGOS. - Al determinar cules son los hechos a probar, para que quede acreditada la cesacin de pagos, se ratifica lo que hemos expuesto, es decir, que consiste en la imposibilidad de cumplir regularmente las obgaciones. Aun cuando generalmente se lo prueba invocando el incumplimiento de una obligacin lquida y exigible, de una prestacin en dinero, se ver al tratar el artculo siguiente que tiene otras exteriorizaciones no menos importantes. Segn doctrina que puede considerarse vigente dentro del espritu con que nuestros tribunales aprecian la cesacin de pagos, cabe hacer mrito que no se la ha considerado configurada por la circunstancia de no haber devuelto la caja de crdito deudora los depsitos efectuados por los actores ante el requerimiento que stos formularan mediante telegrama, toda vez que los recurrentes no acreditis CSJN, 13/8/73, LL, 154-95; CNCom, Sala C, 16/6/80, ED, 90-212.
CNCom, en pleno, 9/12/71, LL, 145-129; ver comentario en Gmez Alonso de Daz Cordero - Gebhardt, Plenarios de la Cmara Nacional en lo Comercial, concordados y comentados, p. 121. Cfr. ley 23.659 (art. 46).
3
Art.
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CONCURSOS Y QUIEBRA
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ron haber intentado el cobro de dichos depsitos por la va correspondiente ni surgir de la documentacin acompaada que se trate de obligaciones lquidas y exigibles 1 . 2. NATURALEZA Y CARACTERES. - L a cesacin de pagos es de ndole general, pues afecta a la totalidad de las obligaciones que gravan el patrimonio. Es, adems, permanente o, al menos, no meramente transitoria; es decir que se prolonga en el tiempo en forma significativa. Dichos caracteres se vinculan con su naturaleza claramente econmica y, por ende, diferenciable de simples desajustes financieros 2 que, a lo sumo, redundan en suspensiones en los pagos que no configuran la insolvencia. De tal suerte, no habr cesacin de pagos en situaciones de iliquidez momentnea, conjurables con la recurrencia a crditos normales de plaza o a otros medios que disipen las dificultades ocasionales, tan comunes en el manejo empresario. 3. ACREEDOR SINGULAR. - La ltima parte de la norma expresa que no es necesaria la pluralidad de acreedores para que proceda la declaracin de quiebra. Es decir, le basta al acreedor singular probar que el deudor es uno de los sujetos concursables a tenor del art. 2U de la LCQ, y el estado de cesacin de pagos 3 . Queda por dilucidar el problema de si la quiebra puede proseguir si no se presenta otro acreedor 4 . Coincidimos con Argeri6 en que la concurrencia de un solo acreedor legtimo remite a los presupuestos de la apertura del proceso concursal de quiebra y no a su prosecucin. Estamos de acuerdo, adems, en que la verificacin de un solo crdito impone la clausura del proceso, si no se promueven incidentes posteriores de verificacin. Corresponder la clausura del proceso si esos incidentes no terminan mediante el reconocimiento de los crditos de otros acreedores 0 .
1 CNCom, Sala A, 3/8/72, LL, 149-401. 2 CNCom, Sala C, 21/5/81, ED, 94-554. 3 Cl a CivCom .La Plata, Sala I, 25/2/71, JA, reseas 1971-171, n 184; Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 73, n 24; C2aCivCom Tucumn, 7/8/74, LL, 1975A-830, n 703. 4 Ver Argeri, Consideraciones sobre el anteproyecto de ley de concursos mercantiles, JA, doctrina 1970-435. 6 Argeri, La quiebra, t. II, p. 40. 6 Argeri, La quiebra, t. II, p. 41.
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QUIEBRA,
Art.
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La cuestin, empero, es francamente dudosa mereciendo un replanteo profundo a la luz de la importante elaboracin realizada por Cmara en contra de la posicin recin expuesta 7 . r El artculo analizado se propone liberar al que provoca la declaracin de quiebra, de la prueba de la existencia de otros acreedores. 4. SUBSISTENCIA DE LA CESACIN DE PAGOS. - No slo se la debe probar, sino que tambin se requiere la prueba de que ella subsiste en el momento de la declaracin de quiebra 8 , i'i 5. QUIEBRA POR INCUMPLIMIENTO DE CONCORDATO. -Tratndose de quiebra por incumplimiento de concordato, se est siempre ante el mismo y nico estado de cesacin de pagos, confesado por la deudora- al prqmover su concurso preventivo 9 .
6. PAGOS EFECTUADOS POR MEDIOS RUINOSOS O FRAUDULENTOS.
No retrasan el estado de cesacin de pagos los que se hicieron usando medios ruinosos o fraudulentos' 0 . En este caso, la prueba de la cesacin de pagos se completa con la de esa conducta por parte del deudor, para conjurar la apariencia de solvencia que resulte de algn pago efectuado por otros sistemas anormales. 7. MEDIOS DE PRUEBA. - Se admiten todos los medios de prueba. Si el acreedor afirma, por ejemplo, que la cesacin de pagos emerge de un pagar no abonado, debe producir la pertinente prueba instrumental. Si afirma la. clausura de la sede de la administracin o del establecimiento donde el deudor desarrolle su actividad, podr requerir el pertinente reconocimiento judicial, etctera. 8. CARGA DE LA PRUEBA. - De acuerdo con el art. 273, inc. 9, de la LCQ, la carga de la prueba se rige por las normas comunes a la naturaleza de la relacin de que se trate. Por lo tanto, en el pedido de quiebra formulado por el acreedor, ste debe probar que el deudor es un sujeto sometido al concurso en los trminos del art. ; 2 o de la LCQ. ' :
n
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ii
.:i
De todos modos, puesto que el citado artculo prev la concursabilidad de los sujetos como principio general, esta prueba es sen7 8
Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, vol. III, p. 1477 y siguientes. Navarrini, Ilfallimento, p. 45, n 2172; Bonelli, Del fallimento, t. I, p. 199. CNCom, Sala A, 28/8/74, LL, 1975-A-632, n 711, i' 10 Navarrini, II fallimento, p. 159, n 2279. .1
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cilla y no se la debe rodear de requisitos superfluos. Antes bien, debe facilitarse la tarea del acreedor, pudiendo luego el deudor probar en contrario. Debe, adems, producir la prueba de la cesacin de pagos11. Es, pues, de aplicacin el art. 377 del Cd. Proc. Civil y Conv de la Nacin. Formulado el pedido de quiebra por el acreedor, ste prueba sumariamente dicho presupuesto objetivo. La jurisprudencia coincide en que el acreedor tiene la carga de probar -bien que en forma sumaria- que el deudor est comprendido en el art. 2o de la LCQ12. Pero cuando es citado el deudor, o cuando ste pide reposicin, no puede mantener una actitud pasiva, sino que tiene que intentar la prueba de su solvencia. Tambin est facultado para invocar razones que expliquen su resistencia a pagar. Por ejemplo, no puede considerarse incurso en cesacin de pagos el deudor que expone razones serias y atendibles para justificar su negativa a cumplir sus obligaciones oportunamente, sobre todo si en el caso esas razones se refieren al carcter usurario del crdito que se menciona como fundamento del pedido de falencia13. Si el cheque con que se pretende acreditar la cesacin de pagos, por ejemplo, est prescripto, resulta inhbil a ese fin14.
9. FACULTADES DEL JUEZ EN CUANTO A LA PRODUCCIN DE LA PRUEBA. - Se consagra expresamente la facultad del juez de disponer
las medidas sumarias que estime convenientes para completar la prueba ofrecida por el peticionante de la quiebra. Esto se explica porque "el proceso excede los fines individuales de un acreedor, ya que se propone la tutela colectiva de los acreedores. "Justo es, pues-, que bajo este aspecto el poder del tribunal no sea vinculado por la carga de la prueba, sino que asuma un carcter inquisitorio"15. Puede, por ejemplo, disponer un reconocimiento judicial, pedir informes a las reparticiones administrativas, etc., siempre que resulten medidas serias y conducentes. 10. ERRNEA VALORACIN DE LA PRUEBA. - Si el juez ha incurrido en error en la valoracin de la prueba, atribuyndole fuerza de conviccin a la que no pudo apreciar en su totalidad, sino mediante una informacin suministrada por un magistrado de otro fuero, co11 Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 71, n 22; C2aCivCom Tucumn, 7/8/74, LL, 1975-A-830, n 703. 12 CNCom, Sala E, 24/6/81, LL, 1981-D-408. 13 CCivCom Rosario, Sala IV, 8/10/70, JA, reseas 1971-241, n 167. 14 CNCom, Sala A, 14/5/74, ED, 55-534. 15 Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 71, n 77.
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rresponde la nulidad de la providencia dictada en virtud de esa prueba y que siga entendiendo en el asunto el juez que sigue en orden de turno, pues el que intervino emiti opinin16.
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[HECHOSREVELADORES] - P u e d e n ser consi-
derados hechos reveladores del estado de cesacin de pagos, entre otros: 1) Reconocimiento judicial o extrajudicial del mismo, efectuado por el deudor. 2~) Mora en el cumplimiento de una obligacin. 3 ) Ocultacin o ausencia del deudor o de los administradores de la sociedad, en su caso, sin dejar representante con facultades y medios suficientes para cumplir sus obligaciones. 4 ) Clausura de la sede de la administracin o del establecimiento donde el deudor desarrolle su actividad. 5 ) Venta a precio vil, ocultacin o entrega de bienes en pago. 6) Revocacin judicial de actos realizados en fraude de los acreedores. 7) Cualquier medio ruinoso o fraudulento empleado para obtener recursos. 1. ENUMERACIN NO TAXATIVA. - Como resulta del enunciado inicial del art. 79 de la LCQ, no es una enumeracin taxativa. Son simples hechos reveladores del estado de cesacin de pagos, que no limitan las posibilidades del juez de computar otros. "Lo trascendente es dejar en libertad de apreciacin al rgano jurisdiccional para que precise el hecho revelador de la cesacin de pagos" 1 . 2. MORA EN EL CUMPLIMIENTO DE UNA OBLIGACIN. - En funcin de la norma del art. 509 del Cd. Civil, "en las obligaciones a plazo
16 CNCom, Sala B, 17/3/71, LL, 142-459. 1 Argeri, Consideraciones sobre el anteproyecto de ley de concursos mercantiles, JA, doctrina 1970-435; ver, adems, antecedentes de doctrina nacional y extranjera, en p. 427, nota 71; ClaCivCom Tucumn, 6/10/80, ED, 92-153.
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la mora se produce por un solo vencimiento". Por otra parte, en la ejecucin cambiara se disea, en la prctica, una tendencia a prescindir del protesto para la procedencia de la accin, sobre la base de la insercin en el pagar de una expresa clusula dispensatoria de esa diligencia. Como generalmente la cesacin de pagos se prueba con pagars no abonados a su vencimiento, cabe preguntarse si ella sera admisible, aun cuando el pagar no hubiera sido protestado y tal vez el deudor estuviera en la ignorancia de quin es el tenedor actual y, por lo tanto, en la imposibilidad de liberarse pagando. En respuesta de tal interrogante pudo esperarse una interpretacin morigeradora del rigor cambiario 2 , que tuvo, incluso, recepcin jurisprudencial en cierto momento 3 . La razn de tal reclamo atemperador reposa en el verdadero sentido del pedido de quiebra, o sea, la determinacin de un estado de impotencia patrimonial, distante y diferenciado de la persecucin individual para el cobro de un crdito 4 . Sin embargo, el reciente avance jurisprudencial ha dado una respuesta diversa, determinando que cuando un pagar aparece vencido en da fijo, habiendo la deudora desatendido su pago o la consignacin del art. 45 del decr. ley 5965/63, procede el pedido de quiebra 6 . Cuando en los pagars media clusula de dispensa de protesto, en los trminos del art. 50 de la citada ley cambiara (modalidad fuertemente difundida) el rigor es, obviamente, similar: verificado el incumplimiento por el solo vencimiento del plazo, queda configurado el hecho revelador de la cesacin de pagos que autoriza la peticin de quiebra 6 . Sobre el punto cabe destacar el avance jurisprudencial, que pone en cabeza del deudor que alega que el acreedor no satisfizo las diligencias necesarias para obtener el cobro, la carga de probar tales extremos 7 , tendencia que, como se advierte, ha venido perfilando una severa jurisprudencia que obliga al deudor a enervar la peticin de la falencia con el pronto depsito en el exFassi, Concursos civiles.y comerciales, 2 a ed., p. 126 y 127. CCivCom Rosario, Sala III, 14/10/71, Juris, fallo 7519; CNCom, SalaB, 10/7/69, LL, 137-43; Cl'CivCom La Plata, Sala II, 25/2/71, JA, reseas 1971-171, n 184; JuzgCivCom Morn, l a Inst, firme, 9/11/71, JA, 16-1972-217. 4 CNCom, Sala E, 3/8/81, LL, 1981-D-58. 6 CNCom, Sala D, 27/2/81, ED, 93-272. 6 CNCom, Sala C, 27/11/81, ED, 97-311. 7 CNCom, en pleno, 17/6/81, LL, 1981-C-281, aplicable a pagars con clusulas "sin protesto"; Id., en pleno, 2/8/82, ED, 100-285, referido a compraventa; id., en pleno, 3/8/84, ED, 110-130, concerniente a pagars "a la vista" y con clusula que dispensa el protesto.
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pediente del crdito desatendido con ms sus accesorios devengados por la mora. .i :.',.'< Se requiere que el instrumento con que se pide la quiebra no sea defectuoso. As, es inidneo el pagar del que no resultan cumplidos los requisitos del art. 101 del decr. lejr 5965/63, tales como la falta de congruencia entre la fecha del otorgamiento y del vencimiento, y el lugar inadecuado en que se consigna la leyenda de la sociedad supuestamente deudora8. ! . i La situacin en los ttulos circulatorios (cheques, pagares y letras de cambio) puede ofrecer alternativas de inters cuando el destinatario de la peticin de quiebra es persona diversa del librador o emitente (v.gr., un endosante o un avalista). Se ha dicho, por ejemplo, en relacin a un endosante, que su eventual insolvencia debe ser analizada con referencia al contexto obligacional que el acreedor demuestre, puesto que su responsabilidad es regresiva'y est ligada al desenlace natural de la relacin creditoria referido a la oportuna cancelacin por parte de su creador originario9. Debe, entonces, auspiciarse el criterio jurisprudencial que desde tiempo atrs reclama cautela en la apreciacin de los extremos que pueden conducir a una persona a la situacin de quiebra10, facultando en tal sentido al juez que interviene a sopesar en conjunto todos los elementos con que cuente (y no slo el incumplimiento) para llegar incluso a denegar la peticin si ella es injusta11. , .; i, 3. ACCIONES INDIVIDUALES CONTRA EL DEUDOR. - La actora que sobre la base de pagars promovi accin ejecutiva a la que la demandada opuso excepciones de falsedad e inhabilidad d ttulo est obligada a continuar los trmites de dicho juicio, sin que en esa situacin le sea dable valerse de la misma documentacin para solicitar la quiebra de su presunta deudora; y el hecho de que en tal pedido la accionante haya incluido slo una parte de los documentos cuestionados por entender que con respecto a los dems la ejecutada estara obligada a abonarlos, carece de toda gravitacin12. Si la acreedora tiene a su favor una sentencia de remate firme y una inhibicin general de 13 bienes, se encuentra legitimada para pedir la quiebra de su deudor . No lo est, en cambio, si ha embargado bienes suficientes para cubrir su crdito.
8 CNCom, Sala B, 28/2/74, ED, 55-236, n 11. 9 ClaCivCom Tucumn, 10/12/80, RepED, 15-771, n 18. i" CNCom, Sala B, 6/2/75, ED, 61-401, ii ClaCivCom Tucumn, 2/11/79, JA, 1980-III-610. 12 CNCom, Sala A, 19/12/69, LL, 138-991, 23.913-S.
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Si los documentos con que se pide la quiebra han sido firmados por quien, segn el contrato social, no tena el uso de la firma social, la cesacin de pagos no flueda probada y la peticin debe ser desestimada14. Estando prescripta la accin para el cobro del documento, no existe cesacin de pagos. Por lo tanto, el documento prescripto no lo prueba, y cabe la oposicin de la prescripcin como defensa para oponerse al pedido de declaracin de quiebra15. Se ha estimado, sin embargo, que no tratndose de una ejecucin individual, es improcedente abrir en autos controversia sobre la prescripcin de los ttulos presentados para justificar la cesacin de pagos16. En materia de prescripcin, la solucin depender tal vez de las dificultades de la prueba. Cuando resulte manifiesta, no se explica que el juez la deseche! Si depende de la prueba y ella no consiste en instrumento autntico, hay mayor razn para exigir la consignacin del importe de la deuda, dada a embargo, y que la cuestin se dilucide en la ejecucin singular. El protesto no es necesario si el documento con que se prueba la cesacin de pagos tiene inserta la clusula sin protesto. Pero no es as si la insercin no satisface la exigencia del art. 50 del decr. ley 5965/6317. Presentado en ocasin del pedido de quiebra un pagar protestado en forma, corresponde hacer lugar a su ampliacin en el cual el deudor directo tambin reviste la calidad de librador aceptante respecto del acreedor que solicit la quiebra18. Carecen de entidad, a los fines de oponerse al levantamiento de la,quiebra, los pedidos de quiebra agregados por cuerda, de los que se desprende que los pagars que fundaron el que se provee lo libraron personas sin calidad para obligar a la fallida. Esto sin perjuicio de que se prosiga la sustanciacin de esos pedidos agregados por cuerda y que de ellos resulte procedente una nueva declaracin19. Pedida la quiebra de quien firma el pagar como gerente, y no en forma individual, no se prueba su cesacin de pago con dicho documento, mxime si, adems, el protesto no se efectu" contra l, sino contra la sociedad por quien lo suscribi en tal carcter20.
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SCBA, 21/9/82, DJBA, 123-430. C2aCivCom Mercedes, 23/4/70, JA, reseas 1970-662, n 157. CNCom, Sala C, 11/2/70, LL, 139-833, 24.513-S. CNCom, Sala B, 7/4/67, LL, 127-1126, 15.583-S. CNCom, Sala B, 16/10/68, LL, 134-1030, 19.976-S. CNCom, Sala B, 22/3/74, ED, 55-236, n 6. CNCom, Sala B, 24/9/69, LL, 137-736, 22.696-S.
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4. INVOCACIN DE FACTURAS. - Se ha dicho en ciertos fallos que las facturas a que se refiere el acta notarial y el reconocimiento de la deuda formulado en esa ocasin no bastan para acreditar la efectiva cesacin de pagos, porque sta slo puede resultar de la intimacin judicial o de la sentencia firme que condene a la deudora a hacer efectivo el importe de esa documentacin, mxime si dicha diligencia no reviste los requisitos exigidos por el art. 523, inc. Io, del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin, ni es equiparable al protesto21. La cuestin concerniente a facturas simples, normalmente referidas a compraventas (su uso, advirtase, est extendido a prestacin de servicios, locaciones, etc.) ha sido mayoritariamente resuelta negando la posibilidad de que con ellas se instrumente un pedido de quiebra. Se ha sostenido que no es admisible la impetracin de la quiebra cuando se solicita sobre la base de facturas, puesto que el ttulo para pedir la falencia debe bastarse a s mismo22; en tales casos, el instrumento emana del propio peticionario de la falencia23. Con criterio opuesto, y siguiendo la autoridad de Provinciali, se ha afirmado que no es requisito indispensable que quien pide la quiebra deba hallarse provisto de ttulo ejecutivo24. ste es el criterio adecuado a la orientacin de la ley concursal, en el que la cesacin de pagos debe demostrarse por cualquier hecho que exteriorice que el deudor est imposibilitado de cumplir sus obligaciones, no importando el carcter de ellas ni sus causas25. En esta interpretacin parece ubicarse el fallo que admiti la peticin de quiebra basada en remitos suscriptos por el deudor, facturas y un telegrama de intimacin carente de respuesta, siendo imprescindible destacar que la procedencia de la quiebra devino del silencio del deudor frente a la citacin del art. 84 de la LCQ26. La ley 24.760 modifica sustancialmente la situacin cuando se trate de facturas de crdito. Estos documentos son ahora ttulos ejecutivos (art. 523, inc. 5o, Cd. Procesal), y por ello, ciertamente, son hbiles para pedir la quiebra del comprador. 5. REFINANCIACIN DE LA DEUDA. -La. refmanciacin de la deuda y el arreglo con los acreedores que consienten en otorgar qui2 CNCom, Sala A, 8/10/70, LL, 145-413, 28.202-S. 21 CNCom, Sala A, 18/3/69, LL, 135-1174, 21.364-S y ED, 26-702.
22 CNCom, S a l a C, 27/8/82, LL, 1983-A-526. 23 CNCom, S a l a D, 4/3/81, LL, 1981-C-540. 24 CNCom, S a l a A, 5/3/82, LL, 1983-B-330.
25 Migardi, Acreditacin bra, LL, 1983-B-329.
de la calidad de acreedor para peticionar la quie-
26 CNCom, Sala D, 6/11/87, ED, 126-312.
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tas o esperas no puede considerarse, sin ms, como una clara manifestacin de la cesacin de pagos. Pero si la refinanciacin de la deuda no fue total y dej pendiente una serie de deudas, se demuestra inequvocamente que el estado de cesacin de pagos subsisti sin solucin de continuidad 27 . 6. OTROS SUPUESTOS. - A ttulo ejemplificativo veremos algunos casos jurisprudenciales. a) CONVENIO DE PAGO ESCALONADO INCUMPLIDO. Aun cuando se haya cumplido parcialmente, la interrupcin del cumplimiento podra traducirse en una cesacin de pagos 28 . b) NEGATIVA A DEVOLVER DEPSITOS. El simple hecho de haberse la demandada -sociedad cooperativa- rehusado a devolver los depsitos efectuados por el actor, ante el requerimiento de ste, no constituye prueba suficiente de la cesacin de pagos si de la documentacin adjunta no surge la exigibilidad del crdito pretendido, ni el actor acredit haber intentado su cobro por la va que corresponde de acuerdo con las obligaciones instrumentadas211. c) FALTA DE PAGO DE SUELDOS Y AGUINALDOS. la quiebra30.
ES
idnea para originar
d) ACTA DE CONSTATACIN DE LA NEGATIVA A PAGAR LA DEUDA. E S prueba sumaria del crdito, pues obviamente implica el reconocimiento de su existencia 31 . e) RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL. NO son suficientes los papeles arrimados al pedido de quiebra que slo demuestran que entre el peticionante y la destinataria hubo tratativas tendientes a la realizacin de trabajos por parte de la ltima, aparentemente incumplidos32. f) RECONOCIMIENTO DE DEUDA. Es hbil para pedir la quiebra si contiene un plazo fijado para su satisfaccin, criterio que - e m p e r o no ha compartido algn fallo33. g) CLAUSURA DEL ESTABLECIMIENTO. Slo puede considerarse un hecho revelador de la insolvencia si es voluntaria, o sea, cuando de2 7 CNCom, Sala C, 10/6/68, ED, 24-442.
28
CNCom, Sala C, 29/G/67, ED, 21-419. 2 CNCom, Sala A, 25/6/71, LL, 145-410, 28.184-S.
30 C2 a CivCom T u c u m n , 7/8/74, LL, 1975-A-830, n 703.
31 CNCom, Sala B, 26/8/83, LL, 1983-D-523. 3? CNCom, Sala E, 24/3/82, ED, 99-380. 33 CNCom, Sala A, 31/10/80, RepED, 16-201, n 46.
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viene del propio deudor y no tiene tiempo determinado 34 , comprensin que excluye, en principio, que se configure ante una clausura temporaria por rabones de polica sanitaria o similares.
7. PAGO DE LA DEUDA O DEPSITO DE SU IMPORTE A EMBARGO. -
El deudor puede evitar que prospere el pedido de quiebra, apresurndose a depositar el importe que se le reclama, ya sea en pago, si reconoce la deuda, o a embargo, si la cuestiona y quiere tener oportunidad de oponer excepciones en el proceso pertinente,. Vale decir, cuando da el importe a embargo, como no hay juicio de antequiebra, si quiere discutir la validez de la obligacin o su causa deber hacerlo en juicio por separado, por la va que corresponda 36 . Mientras ese juicio se sustancia, la suma dada a embargo no servir para pagar al- acreedor. Es que el juicio de quiebra no es un camino para que el acreedor cobre individualmente su crdito, sino una ejecucin colectiva si media cesacin de pagos, y el depsito a embargo prueba que ella no se ha producido. No se trata del sobreseimiento de la quiebra, que es una conducta semejante al pago, luego de haber sido declarada. Se trata del pago o la consignacin a embargo anterior a la declaracin de quiebra. No corresponde hacer lugar al pedido de quiebra solicitada por el acreedor, si el deudor, antes de ser dictado el auto declarativo de quiebra, deposita el importe del crdito reclamado ms una suma estimada provisoriamente para intereses y gastos. Esto supone que en su oportunidad sern satisfechos no slo el capital y los intereses, sino los gastos causdicos en que haya incurrido el deudor 36 . , Basta dar a embargo la suma adeudada, actualizada y con sus accesorios, pues con ello se desvirta la cesacin de pagos 37 . En ese caso, el accionante no puede invocar la falta de pago de nuevas obligaciones, ya que el juez slo debe pronunciarse sobr el alcance de la consignacin 38 . No estando calculados los accesorios, se depositar con el capital una suma estimativa razonable para cubrir oportunamente aqullos 39 .
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-
Argeri, La quiebra, t. II, p. 41. 35 CNCom, Sala B, 28/2/74, ED, 55-237, n 13. 36 CNCom, Sala A, 5/4/74, LL, 151-1; ST Misiones, Sala I, 18/9/69, RepLL, XXX1471, n 11; Cl a Apel Mar del Plata, 18/4/68, LL, 134-151. '' ! 37 CNCom, Sala B, 4/9/68, LL, 136-1030, 21.862-S; id., Sala E, 30/6/81, LL, 1981D-129; id., Sala D, 22/11/82, LL, 1983-C-324. ;J ! 38 CNCom, Sala A, 19/6/69, LL, 136-1085, 22.236-S. ' ' 39 CNCom, Sala A, 15/12/72, LL, 149-394. r .)
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Con ello se desvirta la cesacin de pagos . Obsrvese que no hay para entonces declaracin de quiebra y, por tanto, en esa etapa del procedimiento no se le puede exigir al deudor el depsito de crditos que pudieran emerger de otros pedidos en trmite41. Hecho el depsito en calidad de pago, debe ordenarse el libramiento de cheque a favor del peticionante de la quiebra, sin ms trmite42. No corresponde la continuacin del procedimiento43, salvo lo relativo a la liquidacin de los intereses y a la regulacin de los honorarios aplicados en concepto de costas y a su cobro. Cuando la demandada no cuestiona la exigibilidad del crdito instrumentado en el pagar que sirvi de base al pedido de quiebra, limitndose a sostener que no se encuentra en cesacin de pagos y a depositar en calidad de embargo el importe del pagar, ello no es suficiente a los fines pretendidos, pues el depsito debe incluir los gastos correspondientes al protesto, y los intereses devengados a partir de la fecha en que qued constituido en mora44. En el pedido de quiebra son extraas las cuestiones relativas a la actualizacin del crdito y la pretensin de accesorias45, conclusin que debe ser entendida exclusivamente en el sentido de que no puede prosperar la pretensin del acreedor de obtener, mediante este procedimiento, el cobro individual de su crdito46. De esta comprensin naci, en pocas inflacionarias, el criterio judicial de que, a los efectos de establecer si el depsito efectuado por el deudor es verdaderamente demostrativo de su potencia patrimonial, puede el juez ponderarlo a la luz de los ndices destinados a medir el deterioro del signo monetario por la inflacin47. Esta doctrina es inactual frente al dispositivo legal que prohibe la actualizacin monetaria (ley 23.928). Incluso, una vez depositado el monto de los accesorios, es razonable admitir la liquidacin de ellos a los efectos del cobro guardando apego, as, a la economa procesal que se vera conculcada si se ordenase tramitar un nuevo juicio a pesar de no mediar resistencias del deudor48.
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CNCom, Sala A, 15/12/72, LL, 149-394. CNCom, Sala A, 5/4/73, LL, 151-1. "2 CNCom, Sala A, 5/4/73, LL, 151-1. CNCom, Sala A, 31/8/73, LL, 153-407, 30.840-S. 44 CNCom, Sala A, 20/3/69, LL, 135-507. 45 CNCom, Sala B, 14/9/81, ED, 97-640; id., Sala E, 15/10/81, ED, 96-693. CNCom, Sala E, 22/12/82, LL, 1983-C-325. CNCom, Sala A, 28/11/80, ED, 92-748. CNCom, Sala D, 25/3/81, LL, 1981-C-620.
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En esa senda interpretativa, y con el tespaldo que implica un fallo plenaxio, se ha establecido que a los efectos de que aquel a quien se ha pedido la quiebra demuestre hallarse con fondos, corresponde establecer la oportunidad en que incurri en mora, para ponderar la cuanta del dbito reajustado o de los intereses que le acceden 49 . De todos modos corresponde aclarar, siguiendo la interpretacin de la mayora que consagr la transcripta doctrina plenaria, que la fijacin en esta instancia de la fecha de la mora, no implica un juicio definitivo sobre ese aspecto que, por tanto, puede revisarse en una etapa ulterior no concursa! La consecuencia de ese criterio jurisprudencial queda traducida en la necesidad de que el,acreedor peticionante de la falencia alegue al deducir su peticin sel hecho de la mora y sus fundamentos jurdicos para,^ a partir de tal postulacin, permitir al tribunal el juicio referente al quantum del crdito del que insta. Es interesante puntualizar, siguiendo la opinin de un distinguido autor, que la acreditacin de la mora es requisito ineludible de fundabilidad de la pretensin de quiebra, de suerte que si la cesacin de pagos no se funda en un incumplimiento l, doctrina plenaria en anlisis carece de aplicacin 50 . 8. LIBERACIN DEL DEUDOR POR UN TERCERO. - Si el depsito de la deuda es abonado por un tercero, la cesacin de pagos subsiste en su virtualidad y el proceso de quiebra -se dijo- debe seguir51, salvo que el tercero no lo impulse. No es tercero, a tales efectos, el socio ilimitadamente responsable. El tema, empero, merece profundas reflexiones, pues si bien el depsito del tercero no cambia la insuficiencia patrimonial del deudor, puede ocurrir que el depositante, al subrogarse en los derechos del peticionante que ha quedado desinteresado (art. 767, Cd. Civil), carezca de inters en proseguir en la peticin de quiebra. Si as fuera, proseguir con el trmite implicara un avance oficioso del juez al que la ley no le da respaldo.
9. COSTAS DEL PEDIDO DE QUIEBRA DESESTIMADO. - La cuestin
ofreca un panorama francamente dudoso, del que se dio noticia acabada en la edicin de esta obra de 197952.
CNCom, en pleno, 30/5/86, LL, 1986-C-276. 50 Di lorio, Consideraciones sobre el plenario "Zadicoff relativo a la acreditacin de la mora en los pedidos de quiebra, RDCO, 1985-478. 51 Argeri, La quiebra, t. II, p. 37, nota 4 y doctrina extranjera all citada; CNCom, Sala C, 25/10/63, JA, 1964-111-20. 52 Fassi, Concursos comerciales y civiles, p. 131 y 132.
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Luego de ello, el tema fue abordado por un fallo plenario de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, cuya importancia huelga destacar, no slo por su obligatoriedad en el mbito de la Capital Federal (art. 303, Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin), sino tambin por la vala de los argumentos expuestos por los jueces en el acuerdo respectivo. La doctrina legal consagrada determina que "no corresponde imponer las costas al actor cuando el demandado citado a dar explicaciones consigna en pago el importe del crdito cuyo incumplimiento es invocado como evidencia de la cesacin de pagos, motivndose as el rechazo del pedido de quiebra"63. Lo resuelto en dicho plenario, como se advierte, deja sin respuesta el caso en el que el emplazado como presunto fallido enerva la falencia con la dacin a embargo de la suma pretendida. En tales casos, el deudor citado se reserva el derecho de discutir la legitimidad del crdito en juicio de ejecucin singular que deber promover en el plazo de diez das (art. 207, Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin); en ese procedimiento se dirimir la razn de una y otra parte, debiendo postergarse la decisin sobre las costas del pedido de quiebra frustrado a las resultas de ese juicio ulterior. Dada a embargo una suma que cubre el crdito con que se pretende probar el estado de cesacin de pagos, se ha resuelto tambin que ello prueba la improcedencia de la peticin, pues demuestra la inexistencia de dicha cesacin de pagos y, por tanto, se le impusieron las costas al actor 64 . Nos parece una doctrina inaceptable, encontrndose el deudor en mora. En cambio consideramos razonable que, si efectuado el depsito en calidad de embargo, el acreedor se opone al rechazo de la peticin, sosteniendo que ello slo procede si la suma se da en pago, pierda con costas el incidente. Esta ltima solucin se respalda en el principio general por el que el vencido en el incidente debe cargar con las costas (arts. 68 y 69, Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin). Otro criterio posible es el que establece que la dacin a embargo del importe, en los trminos del plenario "ZadicofF66, determina que las costas sean distribuidas segn el orden causado 66 . 10. EFECTOS SOBRE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS. - Tratndose del depsito a embargo practicado en un pedido de quiebra, la casa CNCom, en pleno, 29/6/82, ED, 99-621.
M CCivCom Rosario, Sala I, 31/5/71, Juris, 17/1/72, fallo 7529. 55 CNCom, en pleno, 30/5/86, LL, 1986-C-276. 58 CNCom, Sala A, 8/10/87, DJ, 1988-11-103, n 15.
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ducidad del embargo prevista por el art. 207 del CdJ Proel Civil y Com. de la Nacin, requiere la previa intimacin al peticionante de la falencia, ya que se trata de una extensin analgica de la norma, que debe adecuarse a las peculiaridades del juicio de quiebra y para fijar un punto de partida para el cmputo,de ese plazo legal67,. La solucin dada a la hiptesis por el fallo citado es susceptible de consideraciones que, acaso, la tornen inviable. En efecto, si el acreedor peticionante de la quiebra muestra negligencia traducida en la inaccin que perjudic al deudor, que ha afectado una suma a un pedido tal vez injusto, no cabe ser contemplativo con quien no ha vacilado en recurrir al pedido de quiebra como medio de cobro individual y compulsivo, desnaturalizndolo. Art. 80. [PETICIN DEL ACREEDOR] - Todo acreedor cuyo crdito sea exigible, cualquiera sea su naturaleza y privilegio, puede pedir la quiebra. , -A v. Si, segn las disposiciones de esta ley, su crdito tiene privilegio especial, debe demostrar sumariamente que los bienes afectados son insuficientes para cubrirlo. Esta prueba no ser necesaria, si se tratare de un crdito de causa laboral. 1. LEGITIMACIN DEL ACREEDOR. -Nace de su condicin de acreedor, cualquiera que sea la naturaleza de su crdito y privilegio. Aunque su crdito no sea lquido, pues la calidad de acreedor es independiente de la concurrencia de la cesacin de pagos, que e s a lo que apuntan la liquidez y exigibilidad del crdito. Pero, en este caso, el crdito no prueba la cesacin de pagos y sta debe resultar de otros elementos1. La ley 24.522 ha establecido un requisito inexistente en la ley anterior: el crdito del impetrante debe ser exigible o, lo que es .igual, debe estar vencido. Por tal motivo ya no estn legitimados para peticionar la quiebra los acreedores eventuales o litigiosos, aun munidos de garanta2. Contrariamente, s tiene ese derecho el socio, respecto de la sociedad que integra, en cuanto tenga un crdito contra ella; por ejemplo, por falta de pago de un dividendo liquidado3.
" CNCom, Sala B, 12/3/69, LL, 135-1173, 21.353-S. 1 Argeri, La quiebra, t. II, p. 62. 2 Navarrini, IlfaUimento, p. 44, n 2171. 3 Navarrini, II fallimento, p. 45.
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Tambin se les acuerda con amplitud la legitimacin a los acreedores con privilegio general. En cuanto a quienes invocan un crdito con privilegio especial, slo pueden pedir la quiebra cuando los bienes afectados son insuficientes para cubrirlo, exigindoseles una prueba sumaria de esa circunstancia. Cuando concurren crditos con privilegio especial basta la prueba de que los bienes afectados no alcanzan para cubrirlos a todos, exigencia "de la que es dispensado el acreedor laboral. Si el acreedor eligi la va ejecutiva para hacer efectivo su crdito, debe continuar los trmites de dicho juicio, sin que en esa situacin le sea dable valerse de la misma documentacin para solicitar la quiebra de su presunta deudora 4 . Es improcedente el pedido de quiebra, si cuando se formul no se desisti del trmite de ejecucin de sentencia en el expediente del juicio ordinario, y a pesar de haberse solicitado se dejara sin efecto el nombramiento de interventor, el acreedor continu gestionando la entrega de los fondos obtenidos por la actuacin de dicho interventor 5 . No hay disposicin legal alguna que establezca que la iniciacin de un pedido de quiebra le impida al acreedor peticionario el ejercicio de las acciones individuales emergentes de otros ttulos, ante el juez que por jurisdiccin y turno corresponda 6 . 2. ACREEDOR REPRESENTADO POR GESTOR. - El acreedor que pide la quiebra de su deudor puede ser representado por gestor. En este caso es nulo todo lo actuado en el juicio de quiebra si dicho gestor no justifica su personera dentro del plazo que establece el art. 48 del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin. La justificacin de la personera no purga el vicio si se hace con posterioridad al plazo del premencionado artculo 7 . 3. CONCURSO PREVENTIVO EN TRMITE. - Si se est tramitando un primer concurso preventivo de acreedores, no se puede hacer lugar al pedido de quiebra del deudor por crdito anterior a l8. Por aplicacin de esta regla, se ha resuelto que si no se encuentra firme la declaracin de incompetencia del juzgado provincial donde se radic la convocatoria, se justifica la suspensin de los
CNCom, Sala A, 19/12/69, ED, 31-50. 5 CNCom, Sala B, 3/10/69, ED, 32-549. 6 CNCom, Sala C, 24/11/69, ED, 31-526. 7 CApel Azul, Sala I, 22/2/73, LL, 152-63, con nota de Rotman, Incumplimiento de representacin prometida; CNCom, Sala A, 19/4/74, ED, 55-528. 8 CNCom, Sala E, 29/5/81, ED, 95-243.
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procedimientos del pedido de quiebra, hasta tanto el tribunal de alzada no se pronuncie definitivamente sobre la cuestin de incompetencia, confirmndola 9 . El art. 10 de la LCQ es el respaldo de tales soluciones y, por ello, nos remitimos a su anlisis. 4. ACUERDO HOMOLOGADO. - Habindose homologado un concordato, no puede accederse al pedido de quiebra fundado en un crdito anterior a la presentacin de la deudora en concurso preventivo, debiendo el acreedor concurrir al expediente del concurso, si quiere cuestionar la aprobacin del concordato o sostener que no le alcanzan sus efectos 10 . 5. INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN. - El pedido de declaracin de quiebra del firmante de una obligacin importa el ejercicio de una accin conferida por la ley al acreedor para llegar al cobro de su crdito, aun cuando no individualmente, y reviste los caracteres de la demanda prevista en el art. 3986 del Cd. Civil, como acto interruptivo de la prescripcin 11 . No obstante, tambin se ha sostenido que el art. 3986 del Cd. Civil es inaplicable en materia comercial, atento a la interpretacin que corresponde del art. 845 del Cd. de Comercio 12 .
6. PETICIN DE QUIEBRA DE SOCIEDADES DE HECHO. - Si la so-
ciedad es irregular o de hecho, ello no impide que sea declarada en quiebra, ya que aun no constituida legalmente no cabe duda de que representa a un grupo de personas para obtener un fin comn por medio de actos objetivos de comercio 13 , al que la ley concede personalidad jurdica (arts. 23 a 26, ley 19.550). Si se pide la quiebra de dos deudores como integrantes de la sociedad de hecho que, segn se expresa, ambos constituyen, y a tal efecto se denuncia un solo y nico domicilio comercial, no puede considerarse que se solicita la quiebra individual de dos codeudores independientes 14 . Ello al margen de que la quiebra social implicar
9 CNCom, Sala A, 23/7/70, ED, 37-318 y LL, 142-35; ver tambin comentario al art. 10 de la LCQ. 10 CNCom, Sala B, 30/4/74, JA, 24-1974-28, secc. sntesis, n 2; id., Sala E, 29/5/81, ED, 95-243. 11 CNCom, Sala B, 7/8/69, ED, 29-8, LL, 137-765, 22.864-S y JA, 6-1970-292. i 2 CNCom, Sala B, 22/11/72, ED, 51-778. 13 CSJN, 29/4/70, ED, 38-478, n 227; Etcheverry, Sociedades irregulares y de hecho, p. 243. i* CNCom, Sala C, 25/3/65, JA, 1965-IV-244.
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la quiebra personal de los socios (art. 160, LCQ), y que la sociedad de hecho debe surgir de prueba instrumental e inequvoca, en tan sumaria cognicin como la de un pedido de quiebra. 7. CRDITOS PRIVILEGIADOS ESPECIALES. - En tanto estos crditos tienen respaldo en bienes especficos deben sus titulares probar la insuficiencia de tales bienes, asientos del privilegio. De ello, empero se ha eximido a los acreedores laborales, merced a la reforma de 1995 (ley 24.522). Art. 81. [ACREEDORES EXCLUIDOS] - No p u e d e n solicitar la q u i e b r a el cnyuge, los a s c e n d i e n t e s o descend i e n t e s del deudor, ni los cesionarios de s u s crditos. 1. CNYUGE. - N o puede peticionar la quiebra, aun cuando medie divorcio, separacin de hecho o separacin de bienes. La ley no distingue, aunque, de nuestra parte, caben las precisiones siguientes. Si se trata de un matrimonio celebrado en el extranjero, contrariando el impedimento dirimente de ligamen contrado en el pas, la aplicacin de la doctrina judicial imperante, que lo considera sin efecto, no impide la peticin de quiebra, al igual que cuando, en el pas, se declara el divorcio vincular, en orden a la desaparicin total del ligamen. 2. ASCENDIENTES O DESCENDIENTES. - No se distingue entre legtimos e ilegtimos. Incumbe al deudor probar el parentesco que invoca. Si se trata del ilegtimo, no puede provocar una accin de estado para demostrar que no tenga ninguna prueba escrita de su reconocimiento. 3. SOCIEDADES. - La prohibicin se extiende al pedido de quiebra de sociedades en las que el pariente es socio solidariamente responsable. Estamos de acuerdo en que la prohibicin tambin alcanza a las sociedades de responsabilidad limitada que integre el pariente 1 .
Art. 82. [PETICIN DEL DEUDOR] - La solicitud del
d e u d o r de su propia quiebra prevalece sobre el pedido

1
Argeri, La quiebra, t. II, p. 53.
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. de los acreedores, cualquiera sea su estado, mientras. ! J no haya sido declarada. : > : ij>'', i i i f n i En caso de personas de existencia ideal, s aplica lo dispuesto por el art. 6o. Tratndose de incapaces se debe acreditar la previa autorizacin judicial. '
i : i . J '.
1. PEDIDO DE PROPIA QUIEBRA. - N O caben dudas desque, el deudor pudo siempre solicitar que se decrete su propia quiebra sin importar su oportunidad. Sin embargo, el texto originario de la ley 19.551 le fijaba un corto plazo (tres das), cuya inobservancia aparejaba consecuencias en la conducta del cesante, que poda ser declarada culpable. La reforma de 1983 (ley 22.917) suprimi el citado plazo, e introdujo la regla de la prevalencia de la propia quiebra sobre la solicitada por los acreedores zanjando as dificultades de orden prctico, incluso referida a los honorarios del profesional que en definitiva logre la quiebra, a tenor de lo que prev el art. 240. La prevalencia -entendemos- se funda en el auspicio que la ley otorga reiteradamente a la presentacin espontnea del cesante, criterio respaldado por la actual ley 24.522. '; >; No hay, entonces, para el deudor, plazo para recurrir a los estrados pidiendo su falencia. A lo sumo si la tardanza engendra agravacin indebida de la insolvencia, ello tendr la nica importancia -no escasa- de alargar el perodo de sospecha (artJ 116): 2. INCAPACES O INHABILITADOS. - Respecto de los incapaces, el pedido de quiebra ser formulado por su representante, quien debe requerir la previa autorizacin judicial, dentro de tercero da de haber conocido o debido conocer la cesacin de pagos. ' En el caso de inhabilitacin, la presentacin incunibe al inhabilitado, asistido por su curador (art. 152 bis, Cd. Civil). 3. SOCIEDADES. - La solicitud de quiebra deber ser formulada por sus representantes, y se cumplirn los recaudos del art, 6o1. Tratndose de una sociedad en liquidacin, por sus liquidadores. La aplicacin llana del art. 6o, que es objeto de remisin en la norma, ha merecido consideraciones crticas, dado que conduce eventualmente, por la inaccin de los socios, a dejar sin efecto la falencia pedida y decretada, temperamento que puede entrar en contradiccin con el criterio del legislador, que concibe a la decisin
i CNCom, Sala C, 30/7/76, JA, 1977-11-485.
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del rgano de gobierno slo como una ratificacin de lo actuado por los administradores2. 4. SOCIEDAD DE HECHO INTERVENIDA. - Si la representacin de la sociedad irregular pas a un administrador judicial, en el juicio de liquidacin de la misma, los socios de la entidad carecen de legitimacin para pedir la quiebra, pues ella pas a ese administrador judicial3.
SECCIN II
TRMITE Art. 83. [PEDIDO DE ACREEDORES] - Si la quiebra es pedida por acreedor, debe probar sumariamente su crdito, los hechos reveladores de la cesacin de pagos, y que el deudor est comprendido en el art. 2 o . El juez puede disponer de oficio las medidas sumarias que estime pertinentes para tales fines y, tratndose de sociedad, para determinar si est registrada y, en su caso, quines son sus socios ilimitadamente responsables. 1. PRUEBA. - Si la documentacin acompaada consiste en factura emanada del propio peticionante de la quiebra y de asientos contables de sus libros de comercio, respaldados nicamente por esa misma factura, y documentos privados no reconocidos, emanados de un tercero, sta es insuficiente por s misma para acreditar la condicin de acreedor invocada y siendo requisito indispensable, que quien pida la quiebra revista la condicin de acreedor del afectado, corresponde confirmar el auto que rechaza el pedido de quiebra1. Cabe remitirse, sin embargo, a las reflexiones del 4 del comentario al art. 79. Si la documentacin acompaada no se encuentra reconocida, circunstancia que por s sola es suficiente para poner en evidencia su falta de idoneidad para justificar la cesacin de pagos que se preFarhi de Montalbn - Kleidermacher, El desistimiento en la ley de concursos, RDCO, 1983-269. 3 SCBA, 26/10/71, LL, 145-398, 28.102-S; CNCom, Sala A, 26/6/81, LL, 1981-C-435. i CNCom, Sala D, 4/3/81, LL, 1981-C-540.
2
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tende acreditar y no supliendo la compulsa solicitada la carencia sealada, mxime que la naturaleza de algunos de los documentos y las enmendaduras que presentan otros, impiden atribuirles la fuerza de conviccin que se intenta asignarles, corresponde rechazar el pedido de quiebra 2 . Al comentar el art. 79 se ha tratado el tema in extenso (ver 4), aqu cabe recordar el recaudo de la exigibilidad del crdito que impuso la ley 24.522. Es del caso puntualizar, empero, que las exigencias del artculo no apuntan a la demostracin de la causa de la obligacin en los trminos del art. 32 de la ley concursar 3 . 2. DILIGENCIAS DE OFICIO. - El juez interviniente puede, si lo estima pertinente, dictar medidas para esclarecer la concurrencia de los extremos descriptos en el primer apartado; se deben dictar antes de disponerse el emplazamiento del deudor 4 y son inapelables 5 . Art. 84. [CITACINAL DEUDOR] - Acreditados dichos extremos, el juez debe emplazar al deudor para que, dentro del quinto da de notificado, invoque y pruebe cuanto estime conveniente a su derecho. Vencido el plazo y odo el acreedor, el juez resuelve sin ms trmite, admitiendo o rechazando el pedido de quiebra. No existe juicio de antequiebra. 1. PROCEDIMIENTO. - Tal como suceda ya durante la vigencia de las leyes 11.719 y 19.551, cabe concluir que, en el pedido de quiebra, su trmite sumario no autoriza ningn procedimiento de antequiebra, ni el planteamiento de cuestiones ajenas a la regulacin legal, con carcter previo a la declaracin de falencia, si ella correspondiere 1 . El acreedor deber probar, sumariamente, sin citacin del deudor, los extremos que hagan viable la declaracin de la quiebra.
2 CNCom, Sala B, 10/10/73, LL, 154-680, n 130. 3 CNCom, Sala D, 4/8/80, LL, 1980-D-621; id., Sala A, 18/11/81, ED, 97-265. 4 CNCom, Sala A, 22/5/74, ED, 56-640. 5 CNCom, Sala B, 14/2/75, LL, 1975-B-881, 32-500-S. i CNCom, Sala A, 2/12/69, LL, 140-767, 24.698-S; id., Sala B, 17/3/71, LL, 142-459; id., Sala C, 23/5/80, RepED, 16-200, n 37; ClaCivCom Tucumn, 23/10/80, JA, 1980-III706.
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Puede valerse de cualquier medio de prueba. En principio, la absolucin de posiciones no constituye un medio descartable a los fines de acreditar la calidad de comerciante del deudor, en un pedido de quiebra, por lo que resulta procedente citarlo ese objeto, sin perjuicio de que, en su momento, la declaracin sea valorada por el juez de la causa a los efectos de considerar si en el caso se dan los presupuestos que autorizan la declaracin de falencia3. Salvo esa eventualidad, recin se cita al deudor cuando esa prueba ha sido producida, y es la ocasin para que invoque y pruebe cuanto estime conveniente a su derecho. As, podr criticar la prueba del actor, sostener la ineficacia de su prueba contable, el resultado negativo de la confesin y sostener que no se ha acreditado la deuda3. Puede invocar la prescripcin extintiva, la inexigibilidad del crdito, etctera4. En un pedido de quiebra no corresponde sustanciar defensas relativas a la causa del crdito invocado, sin perjuicio de que el juez las tenga en cuenta en el momento de decidir si lo decreta o rechaza6. Tampoco corresponde aplicar lo dispuesto por las leyes procesales para el juicio ejecutivo, tales como las de los arts. 528 y 551 del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin, sobre reconocimiento de la firma del deudor y de imposicin de una multa a favor del acreedor, si la desconoce. El deudor llamado a dar explicaciones puede y debe probar, sin necesidad de formar un incidente de antequiebra, que el suscriptor de la obligacin social careca del uso de la firma comercial que alega6. Aun cuando el texto no lo dispone, entendemos que el acreedor puede ofrecer contraprueba. Por ejemplo, de la interrupcin de la prescripcin invocada. Si bien doctrinariamente puede sostenerse que en la oposicin al auto de quiebra deducido por el fallido, el onus probandi no se desplaza hacia l, en la prctica su pasividad constituye una presuncin desfavorable7. El juez podr ordenar la produccin de la prueba ofrecida, o desestimarla, en defensa de lo sumario de esta etapa del procedimiento. Por lo dems, se ha consagrado legalmente la facultad del
2 CNCom, Sala A, 3/6/71, JA, 12-1971-571, n 290. 3 CNCom, Sala B, 1/4/70, LL, 140-350. * CNCom, Sala C, 11/2/70, LL, 139-833, 24.512-S. 5 CNCom, Sala C, 11/8/72, LL, 148-223. 6 CApel Dolores, 18/9/51, LL, 64-604. i CCivCom Rosario, Sala II, 3/12/70, JA, reseas 1971-421, n 165.
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juez de disponer las medidas sumarias tendientes a determinar recaudos que hagan procedente la quiebra o, en otros casos, lleven a r ! su rechazo, / " ]' '- i ;> ''! > J Como es principio general que est librada al prudente arbitrio judicial, la apreciacin de la existencia del presupuesto esencial para la declaracin de falencia que es la cesacin de pagos, en ejercicio de esa facultad se h a desestimado la quiebra fundada en dos pagars que en la pericia realizada en sede penal se consideraron falsos y de un tercero que se abon con anterioridad a la resolucin que sobre la materia debe dictar el juez 8 . An ms, se h a declarado improcedente la quiebra fundada en papeles de comercio que han dado lugar a un proceso criminal en trmite 9 . Desde luego que el proceso no es tal con la mera denuncia o querella penal. < 2. FORMA DE LA NOTIFICACIN AL DEUDOR. - Cuando se trata de personas fsicas rigen los principios procesales locales (art. 278, LCQ). En consecuencia, resulta clara la necesidad de notificar al deudor en su domicilio real, aplicndose las directivas del art. 339 del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin, en el mbito nacional, entre las que se cuenta la posibilidad de denunciar el domicilio bajo responsabilidad del acreedor peticionante, previa acreditacin sumaria de su certeza y sin perjuicio de la anulacin ulterior de lo actuado en caso de falsedad. Si de las constancias del expediente resulta que la notificacin bajo la responsabilidad del acreedor se efectu en un domicilio que no era el real del deudor, y no hay prueba de que ste se domicilie en la jurisdiccin del tribunal que decret la quiebra, ella puede ser levantada de oficio10. >'> Queda descartada toda posibilidad de que el emplazamiento pueda llevarse a cabo y surta sus efectos, si se practic en el domicilio que el deudor hubiera constituido en otro juicio11. En el acto de la notificacin se entregar l deudor copia del escrito de presentacin del acreedor. Pero no corresponde decretar la nulidad de la notificacin por la circunstancia de haberse entregado con ella copias distintas de las que correspondan,,pues el defecto es subsanable con la interrupcin del plazo para contestar la vista objeto de la notificacin12.
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8 CNCom, Sala A, 29/6/71, LL, 143-396. CComCap, 15/7/46, LL, 43-564. "> CNCom, Sala B, 12/7/72, LL, 148-565. ii CNCom, Sala A, 24/5/73, LL, 153-422, 30.920-S. 12 CNCom, Sala B, 17/3/71, ED, 37-317.
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Hecha la notificacin en forma, es improcedente la ampliacin del pedido de quiebra, dada la preclusin operada, por aplicacin analgica del art. 331 del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin. Es decir, el acreedor nada podr agregar en beneficio de su pretensin, sin perjuicio de que utilice el documento ampliatorio en una nueva peticin. Cuando el domicilio del deudor resulta ser incierto, procede la notificacin por edictos, la que se ajustar a las leyes procesales locales13. Tratndose de una persona fsica a la que la ley le obliga a constituir o fijar un domicilio (v.gr., art. 3o, ley 20.266 para martilieros), ste -no importa su antigedad- tiene validez para practicar all la notificacin al deudor14. Si se tratase de sociedades regularmente constituidas, los principios son anlogos al del citado caso. En efecto, el art. 11 de la ley 19.550 determina que se tendrn por vlidas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta (inc. 2o), criterio que siempre tuvo respaldo judicial15. 3. REPRESENTACIN DE LA SOCIEDAD IRREGULAR. - Cualquiera de sus componentes est habilitado para representarla, siendo procedente la presentacin que haga invocando tal investidura y aun hacindolo en forma personal16. Respecto de esta sociedad, as como en la sociedad de hecho, es preciso que antes de la citacin del art. 84 el acreedor peticionante justifique sumariamente su existencia17. La citacin de estos entes irregulares debe hacerse en el lugar de stt sede y, en su defecto, en el lugar de su establecimiento principal, lugares que -adems- definen la competencia del juez interviniente conforme al art. 3o de la LCQ. 4. TRASLADO AL ACREEDOR. - Del descargo del deudor se le debe dar conocimiento al acreedor. Si el juez resuelve sin oirlo, se prescinde de un trmite sustancial y corresponde la nulidad del procedimiento a partir de la ocasin en que proceda citarlo18, si es que por ello se gener algn agravio.
13 14 15 16 17
CNCom, CNCom, CNCom, CNCom, CNCom,
Sala C, 22/5/72, LL, 148-197; id., id., 29/4/66, LL, 123-1001, 14.164-S. Sala C, 20/3/84, LL, 1984-D-708, n 25. Sala D, 26/9/78, LL, 1979-A-300; id., Sala B, 4/7/79, LL, 1979-D-561. Sala A, 12/8/74, LL, 1975-A-833, n 714. Sala A, 30/7/79, "Rodrguez, pedido de quiebra por Notabil SA", in-
dito.
18
CCivCom SFe, Sala II, 23/11/73, LL, 154-633, 31.285-S.
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5. EXCEPCIN DE ARRAIGO. - No puede exigrsele al acreedor que pide la quiebra, que preste arraigo, lo que slo corresponde en las acciones por cobro de crditos individuales 19 . 6. PERENCIN DE INSTANCIA. - El pedido de quiebra es una instancia susceptible de perinr 20 . Tal solucin no ofrece resquicios para la interpretacin jurisprudencial, operando la caducidad de la instancia en el plazo de tres meses previstos en el art. 277 de la LCQ. Sin embargo, se han levantado contra tal criterio opiniones crticas, movidas por la sealada posibilidad de eludir la clara prohibicin del art. 87, acordando como es usual -cabe admitirlo- el abandono de la instancia por acuerdo entre el acreedor y el deudor 21 . Tales interpretaciones, empero, tropiezan con la pacfica comprensin relativa a que la concursalidad principia con una sentencia de apertura, inexistente -como huelga destacarlo- en la etapa de la peticin de quiebra22. 7. COSTAS. - Desechado el pedido de quiebra, las costas no deben serle aplicadas al peticionante 23 . Cuando el trmite de pedido de quiebra fue suspendido en virtud de la presentacin en concurso de la deudora, que no alcanz a ser citada en los trminos del art. 84, no cabe imponer costas a la nombrada, debiendosoportar el acreedor los honorarios del letrado que lo patrocinara 24 . Si no hubo temeridad en la conducta procesal, imputable al letrado patrocinante del peticionante de la quiebra, no se le puede imponer solidariamente el pago de las costas 25 . Cabe remitirse, por fin, al 9 del comentario al art. 79.
Art.
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[MEDIDASPRECAUTORIAS]
- En c u a l q u i e r es-
t a d o de los t r m i t e s a n t e r i o r e s a la declaracin de quiebra, a pedido y bajo la responsabilidad del aereis CNCom, Sala C, W8/72, LL, 148-223.
20 CNCom, S a l a A, 25/11/74, LL, 1975-A-401; id., id., 18/2/86, RDCO,
21
1986-924.
Lettieri, Inexistencia de la llamada perencin preconcursal, ED, 111-946; Colombres, En torno a la caducidad de instancia concursal, ED, 129-903. 22 Maffa, Derecho concursal, t. II, p. 29. 23 CNCom, en pleno, 29/6/82, ED, 99-621. 24 CNCom, Sala E, 13/5/88, LL, 1988-D-485.
25 CNCom, S a l a B, 2/6/74, LL, 1975-A-832, n 608.
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dor, el juez puede decretar medidas precautorias de proteccin de la integridad del patrimonio del deudor, cuando considere acreditado prima facie lo invocado por el acreedor y se demuestre peligro en la demora. Las medidas pueden consistir en la inhibicin general de bienes del deudor, intervencin controlada de sus negocios, u otra adecuada a los fines perseguidos. 1. MEDIDAS CAUTELARES PROCEDENTES. - Se admite, por ejemplo, el embargo de los crditos hipotecarios de que sea titular el deudor 1 , as como sobre cualquier bien cuya posesin y uso permanezca en manos del deudor. 2. MEDIDAS CAUTELARES IMPROCEDENTES. - No es procedente el secuestro de los bienes muebles y maquinarias, o el embargo de mercaderas existentes en el domicilio de la demandada, mientras tramita el pedido de quiebra, ya que la adopcin de una medida de esa naturaleza importara trabar el desarrollo de las actividades de la empresa, impidindole que, hasta tanto se decrete su quiebra, pueda arbitrar los medios para solucionar los problemas econmicos y financieros que han llevado a la denunciada situacin de insol- vencia2. 3. INHIBICIN GENERAL DE BIENES. - Se trata de un supuesto distinto de los enunciados en los arts. 14, inc. 7, y 88, inc. 2. La inhibicin general de bienes, como cualquier otra medida precautoria en este caso, no procede de oficio sino a pedido del acreedor que procura la declaracin de quiebra y bajo la responsabilidad de ste, quien debe justificar peligro en la demora y prestar contracautela 3 . El mencionado acreedor tambin puede pedirla contra los socios ilimitadamente responsables de la sociedad cuya quiebra se solicita4. 4. AFECTACIN A TERCEROS. - Carece de facultades el juez del concurso para decretar la prohibicin de innovar respecto de un ini CNCom, Sala A, 31/5/73, LL, 154-681, n 131. 2 CNCom, Sala A, 31/5/73, LL, 154-681, n 131. 3 Michelson - Reyes Oribe, Inhibicin general de bienes en la ley de concursos,ED, 45-989. 4 Michelson - Reyes Oribe, Inhibicin general de bienes en la ley de concursos, ED, 45-989.
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QUIEBRA
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mueble sujeto a ejecucin en acciones emprendidas contra personas diversas a la fallida, sobre todo cuando la declaracin de ineficacia es un hecho futuro y sobre el cual es prematuro pronunciarse en el pedido de quiebra6. :
Art.
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[PEDIDO DEL DEUDOR. REQUISITOS] <- La
so-
licitud de quiebra por el deudor se debe acompaar, con los requisitos indicados en el art. 11 incs. 2, 3, 4 y 5 y, en su caso, los previstos en los incs. 1, 6 y 7 del mismo, sin que su omisin obste a la declaracin de quiebra. El deudor queda obligado a poner todos sus bienes a disposicin del juzgado en forma apta para que los funcionarios del concurso puedan tomar inmediata y segura posesin de los mismos. | En caso de sociedades, las disposiciones de este artculo se aplican a los socios ilimitadamente responsables que hayan decidido o suscriban la peticin, sin perjuicio de que el juez intime a los restantes su cumplimiento, luego de decretada la quiebra.
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1. PEDIDO DE LA PROPIA QUIEBRA, - Va acompaado de recaudos que prueban la cesacin de pagos. Pero como se expresa claramente en el texto, la omisin de todos esos recaudos no obsta a la declaracin de la quiebra. Sin embargo, ella no procede si el deudor no est comprendido en el art. 2 y si no media cesacin de pagos1. Ambos extremos deben quedar acreditados, aun cuando en la apreciacin de la prueba no se exija la misma certeza que cuando la ofrece el acreedor, pues debe presumirse que nadie se presenta pidiendo su quiebra si no se dan los motivos y recaudos que la tornan procedente2. !' De por s, no es suficiente la confesin del deudor3, y se explica que el juez disponga las medidas sumarias pertinentes para justificar los extremos que hacen viable la declaracin de quiebra. Si se
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6 1
.-ti".
CNCom, Sala C, 7/2/83, ED, 103-375. '\ Argeri, La quiebra, t. II, p. 74; CNCom, Sala C, 28/8/70, LL, 140-499. 2 Cfr. Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 72, n 23; Provincial!, Tratado de derecho de quiebra, t. I, p. 390, nota 63. 3 Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 72, n 23, texto y nota 79. En contra, Williams, La quiebra en la ley 11.719, p. 261, n 90. < <
16. Faasl - Gebhardt.
Art.
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ha acompaado la nmina de acreedores puede, por ejemplo, citar y or a algunos, especialmente a quienes han puesto al presentante en cesacin de pagos. Puede pedir, para compulsarlos, los juicios que se sigan contra el peticionante de la propia quiebra.
Art. 87. [DESISTIMIENTO DEL ACREEDOR] - El acreedor que pide la quiebra puede desistir de su solicitud mientras no se haya hecho efectiva la citacin prevista en el art. 84. Los pagos hechos por el deudor o por un tercero al acreedor peticionante de la quiebra estarn sometidos a lo dispuesto en el art. 122.
[DESISTIMIENTO DEL DEUDOR] El deudor que peticione su quiebra no puede desistir de su pedido, salvo que demuestre, antes de la primera publicacin de edictos, que ha desaparecido su estado de cesacin de pagos.
1. DESISTIMIENTO DEL ACREEDOR. -Dispone este artculo que el acreedor que pide la quiebra no puede desistir de su solicitud, si ya se ha citado al deudor en los trminos del art. 84 de la LCQ. Puede, en cambio, hacerlo libremente antes de esa ocasin. Desalienta al mismo tiempo que reciba pagos fuera del expediente. Se pondera que "el pedido de quiebra no constituye un medio para el cobro individual de cada crdito, sino la real afirmacin de un estado de insuficiencia patrimonial y de la necesidad de adoptar medidas de preservacin en inters comn".
2. PAGOS AL ACREEDOR DADO EL CASO DEL ARTCULO 87. - No es
exacto que sean nulos, puesto que no se los deja sin efecto, sino que, de acuerdo con el art. 122, ingresarn al activo de la masa, si sobreviene la quiebra. Lo que se ha querido decir, es que no sirven como pago del crdito con que el acreedor pretende probar la cesacin de pagos y ste debe restituir lo percibido. Se trata de un supuesto de ineficacia concursal. La sancin alcanza a los pagos hechos fuera del expediente, mas no cabe descartar la ineficacia, en la quiebra ulterior, de dichos pagos (art. 119, LCQ). 3. RENUNCIA DEL CRDITO. - ste es un supuesto que suscita dudas. Mediante la renuncia, el acreedor pierde su legitimacin y
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se borra el estado de cesacin de pagos. Por tanto, es un camino para desistir, sin contrariar el texto que comentamos 1 . La jurisprudencia, empero, ha desestimado la posibilidad de invocar la transaccin extrajudicial entre acreedor y deudor 2 . De todos modos, hay que dejar en claro que la imposibilidad de desistir no entraa n modo alguno que el juez deba declarar la quiebra 3 .
4. DESISTIMIENTO DEL DEUDOR. - Tambin se prohibe el desis-
timiento liso y llano del deudor, respecto de la peticin de su propia quiebra. Slo est permitido con los siguientes recaudos: a) .que todava no haya tenido lugar la primera publicacin de edictos, y 6) que demuestre que no ha incurrido en cesacin de pagos. Se recibir la prueba de este extremo, que podr consistir en que presente recibo de haber abonado la deuda de cuyo incumplimiento derivaba su impotencia patrimonial, o de haber hecho un cobro importante e imprevisto, etctera. Dada la trascendencia de la resolucin que recaiga, consideramos que la sentencia que deniega el desistimiento es apelable, por aplicacin analgica del art. 96, prr. ltimo, y con el alcance que all se determina.
SECCIN I I I
SENTENCIA
Art. 88. [CONTENIDO] - La s e n t e n c i a q u e declare la quiebra debe c o n t e n e r : I ) Individualizacin del fallido y, e n caso de sociedad, la de los socios ilimitadamente r e s p o n s a b l e s . 2~) Orden de a n o t a r la quiebra y la inhibicin gen e r a l de bienes e n los r e g i s t r o s c o r r e s p o n d i e n t e s . 3 ) Orden al fallido y a t e r c e r o s p a r a que e n t r e guen a l sndico los b i e n e s de aqul.
1 Cfr. Argeri, Consideraciones sobre el anteproyecto de la ley de concursos mercantiles, JA, doctrina 1970-427. 2 CNCom, Sala A, 20/4/81, ED, 93-603. 3 CNCom, Sala C, 8/8/80, LL, 1981-C-543.
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4) Intimacin al deudor para que cumpla los requisitos a los que se refiere el art. 86 si no lo hubiera efectuado hasta entonces y para que entregue al sndico dentro de las veinticuatro horas los libros de comercio y dems documentacin relacionada con la contabilidad. 5) La prohibicin de hacer pagos al fallido, los que sern ineficaces. 6) Orden de interceptar la correspondencia y de entregarla al sndico. 7) Intimacin al fallido o administradores de la sociedad concursada, para que dentro de las cuarenta y ocho horas constituyan domicilio procesal en el lugar de tramitacin del juicio, con apercibimiento de tenerlo por constituido en los estrados del juzgado. 8) Orden de efectuar las comunicaciones necesarias para asegurar el cumplimiento del art. 103. 5) Orden de realizacin de los bienes del deudor y la designacin de quien efectuar las enajenaciones. 10) Designacin de un funcionario que realice el inventario correspondiente en el trmino de treinta das, el cual comprender slo rubros generales. 11) La designacin de audiencia para el sorteo del sndico.
[SUPUESTOS Esi'KciALus] En caso de quiebra directa o cuando se la declare como consecuencia del incumplimiento del acuerdo o la nulidad, la sentencia debe fijar la fecha hasta la cual se pueden presentar las solicitudes de verificacin de los crditos ante el sndico, la que ser establecida dentro de los veinte das contados desde la fecha en que se estime concluida la publicacin de los edictos, y para la presentacin de los informes individual y general, respectivamente.
1. LA SENTENCIA. - Vencido el plazo sealado en la citacin, haya o no comparecido el deudor, el juez, a pedido del acreedor, resolver lo que corresponda, que ser rechazar el pedido de quiebra
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QUIEBRA
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no reunidos los extremos legales para su declaracin, o dictar el auto pertinente admitiendo el estado de falencia1. : i .
, '-.H^-.J-,. !>.:.ii.
2. NATURALEZA y EFECTOS DE LA SENTENCIA. - El auto declarativo de la quiebra es una verdadera sentencia, tanto desde el punto de vista formal como sustancial, pues hace cosa juzgada si no se la impugna en tiempo2; determina el estado de cesacin de pagos y constituye al deudor en la situacin jurdica de quiebra3; , En razn de esto ltimo, no es meramente declarativa, sino, adems, constitutiva. Si rechaza la quiebra, la sentencia har cosa juzgada formal, pues esa declaracin no impide que se formule un nuevo pedido de quiebra, por otro acreedor, o por el mismo, fundado este ltimo en otros hechos. Basta la sentencia de quiebra, aunque no est firme, para que prosiga el proceso falencial. Ello resulta claramente del art. 84".
3, QUIEBRA DE LOS SOCIOS CON RESPONSABILIDAD ILIMITADA. - E l
enunciado del inc. 1 es una consecuencia del art. 160 de la LCQ, por la cual la quiebra de la sociedad importa la quiebra de sus socios con responsabilidad ilimitada. Por lo tanto, en este caso es tambin constitutivo de la situacin jurdica de fallidos, de cada uno de dichos socios. Ello entraa como consecuencia que las providencias relativas al desarrollo del proceso no se limitarn a la sociedad, y comprendern tambin a cada uno de los socios declarados individualmente en quiebra, sin perjuicio de atender lo necesario para garantizar su derecho de defensa en juicio. 4. CONTENIDO. - Tambin en la norma que comentamos, la sentencia que declara la quiebra no limita su funcin a constituir esa situacin jurdica, abriendo el proceso colectivo de ejecucin, sino que toma las primeras providencias para el desarrollo de ese proceso6, abriendo el perodo informativo y tomando medidas para la incautacin de los bienes.
5. INTERVENCIN DEL ACREEDOR POSTERIOR A LA DECLARACIN DE QUIEBRA. - Quien se present inicindola, luego de decretada, no CCivCom Rosario, Sala III, 12/5/71, JA, reseas 1971-807,' n p 165, ' " Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 74, n 25, .' , 3 Fontanarrosa, en Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 106; Williams, La quiebra en la ley 11.719, p. 264.
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* C N C o m , S a l a C, 7/5/74, LL, 156-805.

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Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 75, n 26 y 105r >':, ,) ..i.
Art.
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puede ser considerado parte en lo relativo a la marcha del procedimiento. El inters del acreedor solicitante, una vez decretada la falencia, pasa a segundo trmino y aparecen como principales protagonistas de la prosecucin de los trmites, la masa, o sea el conjunto de los acreedores, expresados a su caso por el comit respectivo (art. 260, LCQ), y su representante que es el sndico, el juez y -excepcionalmente- el fiscal6 (art. 276, LCQ). El acreedor que peticion y obtuvo la falencia guarda legitimacin para contestar los recursos contra dicha sentencia (art. 95, LCQ). 6. INCOMPETENCIA OPUESTA POR UN ACREEDOR. - No puede ser opuesta, vencido el trmino de cinco das de conocida la sentencia que declara la quiebra del deudor (art. 94); en consecuencia nos remitimos al art. 1007. 7. ANOTACIN DE LA INHIBICIN GENERAL DE BIENES. - Se anota de oficio. Tratndose de sociedades tambin comprende a los socios ilimitadamente responsables 8 . En cuanto a los que se hubieren retirado o hubieren sido excluidos despus de producida la cesacin de pagos, no sern alcanzados por la inhibicin general de bienes de oficio, mientras no se haya determinado la fecha en que comenz la cesacin de pagos 9 , salvo pedido expreso del sndico, invocando circunstancias que aconsejen esa medida cautelar en orden a la verosimilitud de que el retiro fue posterior al inicio del estado de insolvencia. _ 8. CONSTITUCIN DE DOMICILIO PROCESAL. - La intimacin debe realizarse mediante notificacin personal o por cdula 10 .
9. APELABILIDAD DEL AUTO DENEGATORIO DE LA QUIEBRA. - No
obstante, la doctrina extranjera y algunas soluciones judiciales, se ha sostenido que es inapelable el auto denegatorio de la quiebra 11 .
ClaCivCom San Isidro, 30/4/70, JA, reseas 1971-59, n 139. 7 CNCom, Sala B, 25/7/73, GP, 4/9/73. 8 Michelson - Reyes Oribe, Inhibicin general de bienes en la ley de concursos, ED, 45-988. 9 En contra Michelson - Reyes Oribe, Inhibicin general de bienes en la ley de concursos, ED, 45-988. 10 Argeri, La quiebra, t. II, p. 85. 11 CCivCom Rosario, Sala m, 8/11/70, JA, reseas 1971-481, n 212; id., Sala II, 13/6/73, Juris, 43-70. No la enumera entre las sentencias recurribles Torn, Principio de inapelabilidad establecido por la ley 19.551, LL, 147-1015; el mismo silencio en Hajdenberg, EX recurso de apelacin en el proceso concursal, LL, 148-1086.
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Se ha argumentado en contrario: que la inapelabilidad establecida por el art. 273, inc. 3, de la LCQ se refiere a las resoluciones dictadas en el curso del proceso y no a las que deniegan su procedencia, que por causar gravamen irreparable son recurribles por aplicacin de las disposiciones procesales12, criterio al que cabe adherirse. Lo definitivo es que el sistema recursivo se cie a las previsiones de los arts. 94 y 96. 10. FACULTADES DE LA CMARA. - Si a ella llega por apelacin del auto que deniegue la reposicin, el conocimiento de la sentencia declarando la quiebra puede examinar la legitimacin de quienes la solicitaron, aun cuando ella no fuera materia de agravios, por tratarse de una cuestin de orden pblico13.
11. INAPELABILIDAD DE LAS DISPOSICIONES NO SUSTANCIALES. -
Las disposiciones no sustanciales contenidas en el auto de declaracin de quiebra son directamente inapelables. Si la parte recurrida constituye el antecedente y principal fundamento de esa declaracin, resulta tal auto un todo indivisible lgica y jurdicamente y, consecuentemente, resulta una parte inapelable, puesto que siendo la quiebra pedida por el acreedor, el auto que la declara slo es impugnable por va de reposicin14. Por ejemplo, si adems de la quiebra de la sociedad se ha declarado la de un individuo fsico como socio ilimitadamente responsable, la oposicin de ste debe seguir la va de la reposicin. Es inapelable el provedo que ordena poner los libros de comercio a disposicin del sndico15. 12. LA ORDEN DE REALIZACIN DE LOS BIENES. - Esta disposicin -que constituye una importante novedad introducida por la ley 24.522- est enderezada a lograr rapidez en los trmites liquidatorios de los bienes. La naturaleza liquidatoria del proceso de quiebra justifica este criterio; cabiendo slo puntualizar que la existencia de algn recurso contra la sentencia de quiebra -apto para estimar que no se en12 CNCom, Sala A, 14/6/73, LL, 152-205; SC Mendoza, Sala III, 22/12/72, LL, 152510, 30.582-S; Fontanarrosa, en Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 113. 13 SCBA, 16/10/71, LL, 145-398, 28.102-S. 14 Aplicacin analgica de la doctrina de C23CivCom Mercedes. 24/11/70, JA, reseas 1971-536, n 124. 15 Doctrina de la CApel Azul, Sala CivCom, 2/7/69, JA, reseas 1970-43, n 41.
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cuentra ella firme- es impeditivo de la venta de los bienes. Debe, en tal caso, aguardarse a la suerte de tal hipottico recurso, tiempo en el que se llevar a cabo la incautacin, mas no se avanzar sobre la disposicin de los bienes en orden a la eventual revocacin de la sentencia de quiebra, la que en su caso conduce a la devolucin de los activos al ex fallido (art. 97, LCQ). Para que esta decisin tenga un operador protagnico y no requiera otras disposiciones susceptibles de demora, tambin con acierto el legislador ha previsto que se designe a la persona que se encargar de la enajenacin de los bienes (un martiliero, un banco o cualquier experto que autorice la reglamentacin pertinente, conforme al art. 261, LCQ). 13. INVENTARIO. - En correspondencia con los sistemas de incautacin regulados en el art. 177 y ss., la apropiacin de los bienes del deudor para su custodia y eventual enajenacin se realiza previo inventario. El encargado de tal tarea puede ser un escribano si la cuanta o complejidad de los bienes involucrados lo exige. Sin embargo, la ley deja al juez amplitud para esta diligencia respecto del responsable de su ejecucin; creemos que puede encomendarla al sndico, al oficial de justicia, al propio enajenador, a auxiliares del juzgado, etctera. La cuestin debe decidirse conforme a las circunstancias del caso, frecuentemente rodeadas de urgencia por los riesgos de desmedro de los bienes, de modo que es razonable el criterio de flexibilidad concedido al magistrado que, cabe recordar, debe actuar sin esperar a que el sndico asuma su cargo (art. 178, LCQ). El inventario debe versar sobre rubros generales del activo.
14. SUPUESTOS DE QUIEBRA DIRECTA y EN CASO DE INCUMPLIMIENTO o NULIDAD DEL ACUERDO PREVENTIVO. PERODO INFORMATIVO (REMISIN). - Aun siendo tan dismiles los supuestos aqu comentados, la
ley atendiendo a la necesidad de verificar los crditos -por cuanto no se lo hizo siquiera, como en la quiebra directa, o porque es preciso actualizar el pasivo en las quiebras precedidas de acuerdos preventivos incumplidos o nulos- organiza en la sentencia declaratoria el procedimiento a ese fin. En las quiebras indirectas mencionadas, cabe aclararlo, concurrirn a verificar slo los acreedores de causa o ttulo posterior al concurso incumplido o anulado. Los acreedores verificados no tienen la carga de verificar nuevamente; el sndico, en efecto, tiene la obligacin de recalcularlos a la luz del art. 55 o, en caso de nulidad, teniendo en cuenta la recuperacin de sus derechos derivada del art. 62, inc. 2 (cfr. art. 202, LCQ).
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Art.\89
El perodo informativo correspondiente a la quiebra, especialmente lo referido a la verificacin de crdito de los acreedores, est regulado en el art. 200, de notoria analoga con el art. 32 y ss., que ya analizamos.
Art. 89. [PUBLICIDAD] - Dentro de las veinticuatro horas de dictado el auto, el secretario del juzgado debe proceder a hacer publicar edictos durante cinco das en el diario de publicaciones legales, por los que haga conocer el estado de quiebra y las disposiciones del art. 88, incs. 1, 3, 4, 5 y 7, parte final, en su caso, y nombre y domicilio del sndico. Igual publicacin se ordena en cada jurisdiccin en la que el fallido tenga establecimiento o en la que se domicilie un socio solidario. Los exhortos pertinentes se deben diligenciar de oficio y ser librados dentro de las veinticuatro horas de la sentencia de quiebra. i La publicacin es realizada sin necesidad de previo pago y sin perjuicio de asignarse los fondos cuando los hubiere. Si al momento de la quiebra existieren fondos suficientes en el expediente, el juez puede ordenar las publicaciones de edictos similares en otros diarios de amplia circulacin que designe, a lo que se debe dar cumplimiento en la forma y trminos dispuestos. 1. MEDIOS EFICACES. - Se intenta asegurar la ms amplia publicidad, pero mediante un medio de muy discutible eficacia. Se impone a los rganos oficiales de publicidad de la Nacin y de las provincias la publicacin de edictos sin previo pago, disposicin que se ha objetado en cuanto a su constitucionalidad, pero que entendemos procedente, pues hay un inters pblico en que la quiebra de una persona tenga la mayor difusin en los lugares donde ha tenido establecimientos o en que se domicilie un socio solidario. ,,...: . Por lo tanto, es conveniente recordar que la publicacin de edictos es el medio de notificar la quiebra a los acreedores y terceros que no pueden alegar ignorancia una vez que se ha cumplido, no teniendo consecuencia alguna que haya fracasado la intentada comunicacin por carta, i
Art.
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SECCIN IV
CONVERSIN
Art. 90. [CONVERSIN A PEDIDO DEL DEUDOR] - E l deudor que se encuentre en las condiciones del art. 5 o puede solicitar la conversin del trmite en concurso preventivo, dentro de los diez das contados a partir de la ltima publicacin de los edictos a que se refiere el art. 89.
[DEUDORES COMPRENDIDOS] Este derecho corresponde tambin a los socios cuya quiebra se decrete conforme al art. 160. [DEUDOR EXCLUIDO] NO puede solicitar la conversin el deudor cuya quiebra se hubiere decretado por incumplimiento de un acuerdo preventivo o estando en trmite un concurso preventivo, o quien se encuentre en el perodo de inhibicin establecido en el art. 59. 1. LA POSIBILIDAD DE EVITAR LA FALENCIA. - En el art. 94 y ss.,
que poco ms adelante se comentan, la ley organiza un sistema recursivo para que ei deudor logre la revocacin de la sentencia de quiebra. La institucin regulada en los arts. 90 a 93 (que constituye una importante novedad aportada por la ley 24.522, inspirada en la incontestable valoracin negativa de la quiebra) permite que sin cuestionar la concurrencia de los factores que llevaron a la declaracin de falencia, sta se deje sin efecto y, a cambio, el deudor pueda tramitar su concurso preventivo. Se trata de otorgarle a aquel que desprevenidamente cay en quiebra o al que quiso resistirla sin suerte (nos ubicamos, desde luego, en hiptesis de quiebra directa), una nueva chance que la ley antes negaba (el art. 10 de la derogada ley 19.551 exclua el concursamiento si la quiebra ya estaba declarada). Desde luego que el juez no debe conceder la conversin de modo automtico, sino que deber analizar los requisitos de fondo y forma previstos en el art. 6o y ss., as como la concursalidad del deudor desde su estructura subjetiva (art. 2o, LCQ).
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Arts.91
y 92
Y ms all de ese anlisis genrico, deber ponderar el magistrado que la ley veda esta conversin a aquel que ha incumplido un acuerdo preventivo o a quien, aun habindolo cumplido, se encuentre en el perodo de un ao posterior a la declaracin respectiva, en el que le est vedado el concurso (art. 59). Inversamente, s e h habilitado expresamente que el socio de una sociedad que sufre la quiebra refleja, prcticamente automtica del art. 160 de la LCQ, pueda convertir tal falencia en un concurso, donde intentar el acuerdo con sus acreedores y con los del ente cuya quiebra le fue extendida. Art. 91. [EFECTOS DEL PEDIDO DE CONVERSIN] - Presentado el pedido de conversin el deudor no podr interponer recurso de reposicin contra la sentencia de quiebra; si ya lo hubiese interpuesto, se lo tiene por desistido, sin necesidad de declaracin judicial. El pedido de conversin no impide la continuacin del planteo de incompetencia formulado conforme a los arts. 100 y 101.
1. POSICIN. INCOMPATIBILIDAD DE LA CONVERSIN CON EL RECURSO DE RE-
- Estos dos planteos no pueden coexistir por razn de que la conversin implica que estn configurados los presupuestos sustanciales para la formacin del concurso; mientras, el recurso de reposicin contra el auto de quiebra supone precisamente lo contrario (cfr. art. 95). Es posible, empero, la subsistencia del planteo de incompetencia dado que el deudor, al margen de la conversin que postula, tiene derecho a que su concurso tramite ante el juez que le corresponde legalmente. Art. 92. [REQUISITOS] - El deudor debe cumplir los requisitos previstos en el art. 11 al hacer su pedido de conversin o dentro del plazo que el juez fije conforme a lo previsto en el art. 11, ltimo prrafo.
1. REMISIN AL ARTCULO 11. APLICACIN DEL ARTCULO 6o Y SIGUIENTES. - No es dudoso que el deudor debe cumplir los recaudos
que exige la ley para todo aquel que postula un concurso preventivo. Sera contradictorio, e incluso riesgoso en ciertos casos, que por razn de preexistir un decreto de quiebra se exima al deudor de cum-
Art. 93
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plir las cargas del art. 11, en la medida que pretenda esta posibilidad que se le brinda in extremis. Es significativo que, no obstante lo anterior, la ley calle respecto de la satisfaccin u omisin de los recaudos sustanciales del art. 6o y siguientes. Creemos que, a pesar de esa aparente laguna, dichos recaudos son insoslayables, dado que conciernen al adecuado nexo que sujeta a la persona con el proceso judicial y sus consecuencias; por su elemental necesidad, el silencio legal es slo una aparente omisin, dado que es dable presumir que el legislador no pudo dispensar un elemento mnimo de certeza de la peticin (v.gr., la decisin de los rganos competentes de una sociedad), sino que obvi su imposicin por estimarla superabundante. No compartimos que pueda dispensarse el cumplimiento de estos recaudos sustanciales 1 .
Art.
93.
[EFECTOS DEL CUMPLIMIENTO DE LOS REQUISI-
TOS] - Vencido el plazo fijado segn el artculo anterior, el juez deja sin efecto la sentencia de quiebra y dicta sentencia conforme lo dispuesto en los arts. 13 y 14. Slo puede rechazar la conversin en concurso preventivo por no haberse cumplido los requisitos del art. 11. l. APERTURA O RECHAZO DEL CONCURSO. - Si la conversin postulada va acompaada del cumplimiento cabal de los recaudos sustancales y formales, el juez debe dejar sin efecto la sentencia de quiebra y retrotraer el procedimiento. Simultneamente debe declarar abierto el concurso preventivo en resolucin que debe contener todos los recaudos del art. 14 de la LCQ. Si, el deudor no satisface todos esos requisitos cabe que el magistrado rechace la conversin de la quiebra en concurso preventivo, mandando seguir adelante con los procedimientos liquidatorios. A esa altura, en efecto, no es ya posible recurso alguno contra la quiebra (art. 91, LCQ). El auto que desestima la conversin es apelable por aplicacin analgica del art. 13 y teniendo en consideracin, adems, la severa consecuencia del desistimiento implcito de los recursos contra la quiebra mencionada en el art. 91. El eventual desistimiento del concurso preventivo por inobservancia de los recaudos sustanciales de cumplimiento ulterior (v.gr., arts. 6o y 7o) determina la cesacin del concurso por desistimiento y habilitan el pedido de la quiebra, ahora s irreversible.
1
Iglesias, Concursos.
Las rej'oitnas a la ley, p. 166.
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QUIEBRA
Art.^94
SECCIN V
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RECURSOS
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Art. 94. [REPOSICIN] - El fallido puede interponer recurso de reposicin cuando la quiebra sea declarada como consecuencia de pedido de acreedor. De igual derecho puede hacer uso el socio ilimitadamente responsable, incluso cuando la quiebra de la sociedad de la que forma parte hubiera sido solicitada por sta sin su conformidad. 1 El recurso debe deducirse dentro de los cinco das de conocida la sentencia de quiebra o, en defecto de ese conocimiento anterior, hasta el quinto da posterior a la ltima publicacin de edictos en el diario oficial que corresponda a la jurisdiccin del juzgado, , Se entiende conocimiento del fallido, el acto de clausura o el de incautacin de sus bienes.
u i
1.
IMPUGNACIN DEL AUTO DECLARATIVO DE LA QUIEBRA.-
No se
establece la va corriente de la apelacin. Slo puede ser directamente atacado mediante el recurso de reposicin que acuerda la norma que comentamos. 2. LEGITIMACIN. - El recurso es concedido al fallido cuando la quiebra es declarada a pedido de acreedor, o al socio ilimitadamente responsable, no slo en el mismo supuesto, sino tambin cuando la quiebra fue pedida por la sociedad sin que mediara su conformidad. El que entra al estado de falencia por una u otra va sin su asentimiento tiene el derecho de intentar la reposicin si considera que la quiebra es improcedente. No puede pedir reposicin de la resolucin declaratoria de quiebra el acreedor a quien ella perjudique. Si el fallido que estaba legitimado para interponer el recurso de reposicin fallece luego de ser declarada la quiebra, y antes de agotarse el plazo para interponer la reposicin, esa legitimacin pasa a sus sucesores universales, siempre que la ejerciten en el plazo pertinente. ;'! La legitimacin pasiva incumbe al sndico y al acreedor peticionante de la quiebra (art. 95, LCQ). 3. PLAZO. - La ley es muy precisa a los fines del cmputo del plazo: comienza con la ltima publicacin de edictos en el diario
Art.
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oficial de la jurisdiccin del juzgado. Se ha exigido, sin embargo, que la publicidad haya guardado apego al art. 89, en el sentido de que para el curso de los plazos debe haber cumplimentado la publicacin en el lugar del establecimiento principal, criterio que, si bien parece ajeno a la directiva legal, se corresponde con la necesidad del conocimiento fehaciente del deudor de todo acto introductivo de la instancia (art. 339, Cd. Proa Civil y Com. de la Nacin).
Art. 95. [CAUSAL] - El recurso slo puede fundarse en la inexistencia de los presupuestos sustanciales para la formacin del concurso.
[PARTES] Al resolver, el juez debe valorar todas las circunstancias de la causa principal y sus incidentes. Son parte en el trmite de reposicin el fallido, el sndico y el acreedor peticionante. El juez dictar resolucin en un plazo mximo de diez das desde que el incidente se encontrare en condiciones de resolver.
1. ESCRITO DE INTERPOSICIN. - El recurso de reposicin se interpone por escrito, enunciando la inexistencia de uno o ms presupuestos sustanciales para la formacin del concurso. Si dicho respaldo es insuficiente o si se funda en otras causales, debe ser rechazado de oficio. Son recaudos sustanciales en la quiebra estar comprendido entreoos sujetos enunciados en el art. 2o de la LCQ, y el estado de cesacin de pagos. Es decir, el fallido debe sostener que no es sujeto susceptible de hallarse en quiebra, o que no se encuentra en cesacin de pagos, o sumar ambas alegaciones. No puede fundar la revocatoria en que quien peticion y obtuvo la quiebra no estaba legitimado para ello por no ser acreedor 1 . La existencia y monto de tal crdito se discutir en ocasin de su verificacin, razn por la que, en principio, la quiebra se mantiene si procede en cuanto a la calidad del deudor y se prueba la insolvencia 2 . No cabe descartar, empero, la revocacin de la quiebra si se demostrase fehacientemente la ilegitimidad del crdito del peticionante o, segn el art. 80 de la LCQ, que resulte inexigible.
Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 77; Provinciali, Tratado de derecho de quiebra, p. 429. 2 Provinciali, Tratado de derecho de quiebra, p. 429, n 11, apoyndose en el Tribunal de Roma y en Brunetti, Navarrini, Ramella y Candian.
1
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As, Argeri3, en un enunciado ms exhaustivo y por va ejemplificativa, da los siguientes ejemplos de inexistencia de los presupuestos sustanciales: a) cuando con antelacin el deudor tena solicitado formacin de concurso preventivo; b) cuando no ha sido el deudor; c) cuando con anterioridad fue decretado su concurso; d) cuando no es pasible de ser declarado en quiebra; e) por inexistencia de la cesacin de pagos, y f) cuando el acreedor no es legtimo. En los supuestos 6 y / , nos parece que la prueba debe apuntar a otra cosa, o sea que no ha mediado cesacin de pagos, pues si ella concurre y se ha llegado a la quiebra, ya no interesa la legitimacin con que ha sido pedida, salvo el ya mencionado supuesto de evidente ilegitimidad del crdito con el que se obtuvo la falencia. Con el escrito de reposicin debe el fallido ofrecer toda su prueba y acompaar la documental. Como la articulacin est relacionada con el objeto principal del concurso, se le aplicar el procedimiento de los incidentes (art. 280 y ss., LCQ). 2. PARTES QUE INTERVIENEN EN EL INCIDENTE. - Intervienen como parte el fallido, el sndico y el acreedor que inst la quiebra. Corresponde desestimar, en principio, la intervencin de los dems acreedores, salvo que excepcionalmente les alcance la responsabilidad por las costas o por el resarcimiento de los daos y perjuicios 4 . 3. PRUEBA. - La carga de la prueba se rige por las normas comunes a la naturaleza de la relacin de que se trate. Si bien doctrinariamente puede sostenerse que sigue pesando sobre el acreedor la prueba de los presupuestos sustanciales, en la prctica, la falta de cooperacin del deudor en la quiebra constituye una presuncin desfavorable 5 . El acreedor, para lograr la quiebra, ya ha producido una prueba que se ha estimado suficiente. El fallido puede concretarse a formular consideraciones sobre su insuficiencia, a fin del posterior recurso de apelacin para que sobre esa prueba decida el tribunal superior. Pero como quiere innovar, difcilmente lograr su propsito sin ofrecer y producir contraprueba. . 4. INVOCACIN DEL HECHO NUEVO. - Una prestigiosa doctrina sostiene que en el procedimiento de reposicin y en la sentencia que
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Argeri, La quiebra, t. II, p. 104. Argeri, La quiebra, t. II, p. 107. 5 CCivCom Rosario, Sala II, 3/12/70, JA, reseas 1970-421, n 165.
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le pone fin, no puede invocarse el hecho nuevo 6 . Si el deudor demuestra, por ejemplo, que no se encontraba en estado de cesacin de pagos al tiempo de la declaracin de la quiebra, pero se le prueba que despus sobrevino la cesacin de pago, habr que levantar la quiebra decretada, aun cuando proceda una nueva declaracin de quiebra en la cual podrn utilizarse los actos ya cumplidos. Disentimos con esa doctrina, considerando aplicable lo dispuesto por el art. 277, parte ltima, del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin, es decir, computar la causa superveniens. Habr que tener en cuenta la fecha de cesacin de pagos que del hecho nuevo resulte. El pago de la deuda que provoc la declaracin de la quiebra, o un arreglo con los acreedores, justificar el levantamiento, pero no la reposicin 7 . La cuestin, de todos modos, sigue abierta a la polmica, para cuyo anlisis cabe remitirse a una completa investigacin 8 . 5. PLAZO PARA DICTAR SENTENCIA. - L a ley 24.522, en pos de lograr mayor celeridad, le ha impuesto al magistrado resolver en un breve plazo. En rigor, esta novedad en la ley era innecesaria, dado que la carga de sentenciar en diez das surge usualmente de la ley procesal local. 6. RECURSO DE APELACIN. - La sentencia de primera instancia que recaiga es apelable, conforme lo dispone el art. 285 de la LCQ. Por tanto, el recurso debe interponerse en el trmino de cinco das, que no se prorroga por el hecho de introducir otras articulaciones, tales como el depsito del importe del crdito del peticionario inicial9. Con motivo de esa apelacin, podr replantearse ante la cmara la revocatoria de los autos que en el curso del procedimiento se hubieren dictado, y que decidan artculo o nieguen alguna medida de prueba. La apelacin se conceder en relacin y se sustanciar segn las normas procesales lcales 10 . Si se interpone contra una sentencia que revoque la declaracin de quiebra, ser concedido con efecSatta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 79, n 28. Fontanarrosa, en Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 109. 8 Lettieri, Reposicin de la sentencia de quiebra, LL, 1987-A-1035; Rouillon, Peticin de quiebra por acreedor y concurso preventivo, ED, 124-813. 9 SCBA, 24/11/70, JA, 9-1971-697. 10 Fontanarrosa, en Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 111.
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; Art.v95 if' -I : to suspensivo. Si se mantuvo la quiebra, el efecto del recurso ser devolutivo11, . ,; ..,; ,!. ! ; ' Si el tribunal admite la revocatoria de algn autp que decida artculo y ello influye decisivamente sobre l^t-, sentencia fina^, devolver el expediente a primera instancia paira que dicte una nueva sentencia. Si admite prueba denegada, lo devuelve igualmente" para que ella sea producida en primera instancia- ' ;' i
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7. RECURSO DE NULIDAD. -Procede, igualmente, en la medida en que lo admitan los respectivos cdigos procesales1^ , , 8. RECURSO EXTRAORDINARIO. - No obstante el enunciado del art. 75, inc. 12, de la Const. nacional, se ha entendido que la ley de quiebras es de orden comn, y su interpretacin no abre el recurso extraordinario del art. 14 de la ley 4813. Sin embargo, atacndose alguna norma de la respectiva ley por considerrsela contraria a las garantas consagradas por la Constitucin nacional, procede excepcionalmente dicho recurso extraordinario14. ,
' i , i : : l l > ' : ..':' "
9. RECURSO DE INAPLICABIUDAD DE LA LEY. -Contra la decisin de la cmara, procede el recurso de inaplicbilida'd de la ley o sus anlogos, segn las jurisdicciones, cuando dicha decisin versa sobre la interpretacin de la ley y no sobre cuestiones de hecho16. 10. COSTAS. - A falta de norma expresa, la aplicacin de costas se regir por las normas procesales de! derecho local. En principio, se aplicarn al vencido. Si el sndico se hubiere opuesto a la solucin triunfante, slo podr ser condenado en costas si hubiere actuado imprudente o maliciosamente16. ' > Cuando ellas son soportadas por el que obtuvo la revocacin de su quiebra, en razn de ser su oponente el sndico, puede incluirlas en los daos y perjuicios, reclamados a los acreedores si se configura el supuesto del art. 99 de la LCQ. ' ! ;
u ClaCivComTucumn, 11/2/81, RepED, 16-203, n 71. . . ,.;'> . . 12 Fontanarrosa, en Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. J.11, - ; > 13 CSJN, 6/12/50, Fallos, 218:278; id., 3/7/57, Fallos, 238:186; id., 13/12/57, Fallos, 239:365; id., 23/6/58, Fallos, 241:40. n CSJN, 22/5/19, Fallos, 129:235; id., 23/9/21, Fallos, 135:122; id., 19/9/23, Fallos, 139:10; id., 23/8/29, Fallos, 155:251. . t .. ,, , 15 Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 72, n 23. Lo acreditan adems los numerosos plenarios, como, por ejemplo, el publicado en el ED, 10-299, . 16 Pontanarrosa, en Satta, Instituciones del derecho.de quiebra, p. 112.
17. Fassi - Gebhardt
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Art. 96. [LEVANTAMIENTO SIN TRMITE] - E l juez puede revocar la declaracin de quiebra sin sustanciar el incidente si el recurso de reposicin se interpone por el fallido con depsito en pago, o a embargo, del importe de los crditos con cuyo cumplimiento 1 se acredit la cesacin de pagos y sus accesorios.
[PEDIDOS EN TRMITE] Debe depositar tambin los importes suficientes para atender a los restantes crditos invocados en pedidos de quiebra en trmite a la fecha de la declaracin, con sus accesorios, salvo que respecto de ellos se demuestre prima facie, a criterio del juez, la ilegitimidad del reclamo y sin perjuicio de los derechos del acreedor cuyo crdito no fue impedimento para revocar la quiebra. [DEPSITO DE GASTOS] La resolucin se supedita en su ejecucin al depsito por el deudor, dentro de los cinco das, de la suma que se fije para responder a los gastos causdicos. [APELACIN] La resolucin que deniegue la revocacin inmediata es apelable nicamente por el deudor al solo efecto devolutivo y se debe resolver por la alzada sin sustanciacin.
1. SOBRESEIMIENTO EN LA QUIEBRA. - No se trata del depsito efectuado antes de la declaracin de la quiebra y que obsta a esta decisin, sino del sobreseimiento de la quiebra por depsito del crdito y sus accesorios en tiempo hbil, pero posterior a la declaracin de la quiebra 2 . Se funda en que ese depsito desvirta la existencia de la cesacin de pago 3 . El depsito puede ser en pago o embargo, supuesto este ltimo que le permite discutir la pretensin del acreedor o acreedores que obtuvieron la declaracin de quiebra, por cierto que en juicio que tramita por separado.
Debera decir "incumplimiento". 2 CNCom, en pleno, 7/6/57, LL, 87-85; id., en pleno, 6/7/60, LL, 102-193; id., Sala B, 24/9/69, LL, 137-736, 22.696-S. Ver crtica de Orione, El "levantamiento de la quiebra", LL, 121-776. 3 CNCom, Sala C, 22/8/80, LL, 1981-A-74.
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En toda la construccin doctrinaria que con la norma que comentamos se incorpora a la ley, se ha dejado bien presente que la suma depositada debe responder al pago del capital, los intereses y las costas4. Si slo se deposita el capital, corresponde intimar al deudor para que lo complete con el monto de intereses y costas5. Si no hay liquidacin, el juez dar una estimativa6. Si los intereses son insuficientes para cubrir el deterioro monetario devenido de la inflacin durante pocas pasadas, se resolvi que el depsito deba comprender una suma que restableciera el poder adquisitivo de la cifra nominal originaria7. Ello no es ya posible a la luz de la prohibicin que emerge de la ley 23.928. Dentro de ese criterio, cuando el pedido de quiebra se funda en un pagar protestado, con el capital deben depositarse los intereses y los gastos de protesto8. Si se reputa que algunos de los rubros reclamados, por el acreedor son improcedentes, se los consignar igualmente, para discutirlos despus. Ese depsito se explica por el riesgo que implica para el comerciante un pedido de quiebra y no puede entenderse como renunciando al derecho de impugnacin9. Efectuado el depsito del importe que pretende el acreedor, como demostrativo de que no se ha incurrido en cesacin de pagos, el juez debe expedirse sobre su suficiencia a ese fin10. Si lo considera insuficiente, pero el fallido pudo errar sin malicia, debe permitrsele que lo complete. A la exigencia de que el depsito se practique de inmediato de conocida por el deudor la declaracin de quiebra, se esclarece que debe efectuarlo dentro del trmino de los cinco das acordados para la interposicin del recurso de reposicin. Vale decir que, efectuado en ese plazo, no interesa que se haya comenzado a ejecutar el auto de declaracin de quiebra, con actos tales como la clausura del local11.
CNCom, en pleno, 6/7/60, LL, 102-193; id., Sala B, 19/11/69, LL, 139-11. 5 CNCom, Sala B, 19/11/69, LL, 139-11. 6 CNCom, Sala B, 19/11/69, LL, 139-11. i ClaCivCom Tucumn, 6/10/80, ED, 92-153; CApel Junn, 29/10/82, JA, 1983-H37; en contra, CNCom, Sala E, 27/10/82, LL, 1983-D-400. 8 CNCom, Sala B, 3/3/67, LL, 126-776, 15.208-S; id., Sala C, 17/5/67, LL, 127-1156, 15.824-S; CNCiv, Sala A, 29/9/67, LL, 129-970, 16.277-S. 3 CNCom, Sala B, 8/3/68, LL, 13X-656. > CNCom, Sala B, 26/7/67, LL, 130-770, 17.420-S. 11 En contra, a nuestro entender con excesivo rigor: ClaApel Mar del Plata, 14/3/71, JA, reseas 1971-331, n 160.
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El juez no acta automticamente, sino valorando el significado del depsito respecto de la impotencia del deudor, para cumplir sus obligaciones. Por ejemplo, no har lugar al sobreseimiento si consta que para ello contrajo deudas por prstamos que devenguen inters superior al ordinario bancario. Debe examinar todos los pedidos de quiebra existentes al momento del pronunciamiento12, para que tambin se cumpla con el depsito previo de los restantes crditos invocados en pedidos de quiebra, con sus accesorios. La cesacin de pagos que determin la declaracin de quiebra debe reputarse subsistente si, no obstante haberse desinteresado al acreedor que la pidi, existen otros acreedores que se adhirieron expresamente a dicha peticin13. Se apreciar el ttulo de los dems acreedores y no se los tendr en cuenta si el juez los considera inhbiles. Se resolvi que carecen de entidad, a los fines de oponerse al levantamiento de la quiebra, los pedidos de quiebra agregados por cuerda, de los que se desprende que los pagars que fundaron dichos pedidos fueron librados por personas sin calidad para obligar a la fallida14. Se ha considerado que la prueba de la ilegitimidad del crdito debe resultar del examen del documento que acredita haberse operado la prescripcin de la obligacin, o por instrumento pblico que justifique el pago del crdito15. Vamos ms all, entendiendo que si se presenta un recibo de pago en instrumento privado, el juez, en ejercicio de sus facultades instructorias, debe provocar el reconocimiento por el acreedor, y de ser afirmativo, no computar el crdito. Por otra parte, se le ha negado legitimacin al sndico para intervenir en el pedido del deudor de sobreseimiento o levantamiento de la quiebra16. 2. GASTOS CAUSDICOS. - Debern ser soportados por el deudor fallido, segn resulta del texto mismo que comentamos, pues ha esperado para depositar la declaracin de la quiebra, por lo que es una situacin anloga a la de un fallo plenario ya citado17. 3. CADUCIDAD DE LA INSTANCIA, - Se opera la perencin de la instancia si no recay pronunciamiento alguno sobre la eficacia del
2 CNCom, Sala B, 24/9/69, LL, 137-736, 22.696-S. 13 SCBA, 24/11/70, JA, 9-1971-697. " CNCom, Sala B, 24/9/69, LL, 137-736, 22.696-S. 16 Sajn - Palacio y otros, El anteproyecto de la ley de concursos mercantiles, ED, 29-801, art. 100. . " CNCom, Sala A, 26/8/69, LL, 137-744, 22.748-S y JA, 6-1970-197. " CNCom, en pleno, 29/6/82, ED, 99-621.
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depsito efectuado por el deudor, ni se contest la vista conferida por el juzgado, durante el perodo en que la caducidad se opera18. .;. t Art. 97. [EFECTOS DE LA INTERPOSICIN] -La ; interposicin del recurso no impide la prosecucin del proceso, salvo en cuanto importe disposicin de bienes y sin perjuicio de la aplicacin del art, 184. ' : ' 'i)Uv-. 1. EFECTOS DE LA INTERPOSICIN DEL RECURSO. - No se limitan como antes de la reforma, a mantener las medidas d seguridad1, sino que el proceso contina, salvo en cuanto import disposicin de bienes, y sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 184 de la LCQ, sobre los perecederos. i En lo relativo al concurso especial previsto en el art. 209 de la LCQ, la jurisprudencia elaborada antes de la sancin de esta nueva ley ha sido muy precisa: el recurso no obsta a la iniciacin y prosecusin de las actuaciones encaminadas a hacer efectivos los crditos con garanta real (cfr. art. 126, LCQ)2. i < i H Art. 98. [EFECTO DE LA REVOCACIN] - La revocacin de la sentencia de quiebra hace cesar los efectos del ; concurso. i I; i " No obstante, los actos legalmente realizados por el sndico y la resolucin producida de los contratos en curso de ejecucin son oponibles al deudor, aun cuando los primeros consistieren en disposiciones de bienes en las condiciones del art. 184. 1. EFECTOS. - Cesa la situacin jurdica de fallido, y con ella el desapoderamiento, terminando el sndico en sus funciones. Se le restituye al ex fallido su correspondencia, etctera, '. Pero siendo la sentencia de quiebra provisionalmente ejecutiva, es natural imaginar que hubieron de realizarse actos que la, norma declara subsistentes. Es cierto que con ello se pueden haber lesionado gravemente los intereses del que haba sido declarado en quie . i .
' " ' '
i!
'8 CNCom, Sala A, 25/11/74, XX,, 1975-A-401. i As se habla resuelto: CNCom, Sala C, 17/12/70, JA, 10-1971-669, n" 262; id., id., 7/6/74, ED, 56-534. ; 2 CNCom, Sala B, 27/2/87, ED, 124-528. ih
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bra, y que a ste slo le queda la accin resarcitoria del art. 99 en la LCQ, pero es una lamentable consecuencia que no puede evitarse sino con el mal mayor que significara dejar siempre en suspenso el auto declarativo de la quiebra. La solucin legal ha sido entendida como justa y equilibrada, puesto que no puede despojar de efectos a lo obrado por el sndico ni a otros hechos que consolidaron situaciones contractuales. El ex fallido deber soportar ese accionar restndole slo la reclamacin de daos y perjuicios a tenor del artculo siguiente. Todas estas cuestiones estn rodeadas de complejidades, cuyo anlisis excede el comentario al artculo, no obstante lo cual parece oportuno remitir al lector a una profunda y puntual investigacin sobre los efectos de la sentencia revocatoria de la falencia 1 .
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[DAOS Y PERJUICIOS CONTRA EL PETICIONARIO ]
Revocada la s e n t e n c i a de quiebra, quien la peticion con dolo o culpa grave e s r e s p o n s a b l e p o r los d a o s y perjuicios causados al r e c u r r e n t e . La accin tramit a p o r a n t e el j u e z del concurso. 1. PROCEDIMIENTO. - El litigante que obtuvo la revocacin deber iniciar la accin de daos y perjuicios, mediante el pertinente juicio sumario (art. 320, inc. k, Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin). Efectivamente, la responsabilidad de tipo delictual admitida por el artculo que comentamos, no puede sustanciarse, sino mediante demanda y juicio autnomo. Por lo tanto, es improcedente deducirla en el procedimiento de la quiebra, juntamente con su incidente de levantamiento 1 . 2. PRUEBA. - Al actor le incumbe la prueba del dolo o culpa grave y del monto de los perjuicios. 3. PRESCRIPCIN. - La accin se prescribe a los dos aos (art. 4037, Cd. Civil)2. Se cuentan desde que quien ha obtenido la revocacin toma conocimiento de la sentencia firme que la declara.
1 (Art. 98) Menndez, Efectos de la revocacin de la sentencia de quiebra, RDCO, 1987-222. 1 Menndez, Efectos de la revocacin de la sentencia de quiebra, RDCO, 1987222. 2 SCBA, 23/9/47, JA, 1947-IV-63.
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Art. 100
En otra posicin, igualmente atendible, se ha dicho que, en rigor, el plazo de prescripcin slo comienza a correr desde que queda firme la sentencia revocatoria de la falencia 3 . 4. REQUISITOS. - Adems de resultar exigible, como es obvio, que se haya revocado la falencia de modo firme, es preciso que el peticionante de ella haya actuado con dolo o culpa grave; en este ltimo supuesto culposo, no es preciso probar la voluntad del demandado de ocasionar el dao, pues se trata de una falta de diligencia, previsin o prudencia 4 , cuya gravedad debe apreciar el juez en cada caso concreto. Se ha aplicado tambin en algunos casos relativos a la declaracin de quiebra, luego revocada, el principio del abuso del derecho, concepto que enriquece enormemente la materia en cuestin; sobre ese aspecto y sobre los restantes relativos a esta temtica general de la responsabilidad en caso de quiebra revocada, es pertinente remitir al lector a un reciente y profundo estudio doctrinario 5 . 5. DAO MORAL. - El resarcimiento correspondiente a los padecimientos espirituales que apareja la injusta declaracin de quiebra es, como principio, admisible. No obstante, se lo ha desestimado en casos en los que no llegaron a hacerse efectivas las medidas consiguientes a la falencia, y cuando no se ha probado que dicho estado se haya divulgado en forma alguna 6 . Igualmente, se ha destacado la imposibilidad de que las sociedades, o entes ideales en general, por la ndole de su personalidad sean resarcidas por un dao moral que slo se corresponde con las personas fsicas7. La ley 24.522 ha eliminado los lmites del resarcimiento, antes constreidos al mbito del art. 1078 del Cd. Civil. Hoy es posible reclamar que la responsabilidad sea integral (p.ej., costas y lucro cesante 8 ). Art. 100. [INCOMPETENCIA] - En igual t r m i n o que el indicado en el a r t . 94, el deudor y cualquier acreedor, excepto el que pidi la quiebra, p u e d e n solicitar
Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, vol. III, p. 1854. Argeri, Responsabilidad del acreedor peticionante de la quiebra, luego de revocada, LL, 1979-B-1145. 5 Menndez, Responsabilidad del peticionario de la quiebra, p. 49 y siguientes. 6 CNCom, Sala A, 15/6/77, JA, 1978-III-233. 7 Menndez, Responsabilidad del peticionario de la quiebra, p. 60 y siguientes. 8 Martnez de Petrazzini, Ley de concursos y quiebras 24-522, p. 145.
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se declare la incompetencia del juzgado p a r a e n t e n d e r en la causa. Son p a r t e los indicados en el a r t . 95 y, en su caso, el a c r e e d o r que p l a n t e la incompetencia. 1. FUNDAMENTO. - Cuando se sostena que la sentencia declarativa de la quiebra slo era atacable por haber faltado algunos de los recaudos sustanciales, se objetaba que el marco era demasiado estrecho, pues tambin poda aducirse la incompetencia, por ser improrrogable. Es por ello que la ley encara expresamente la cuestin, confirindole legitimacin para plantearla no slo al deudor, cuando un acreedor pidi la quiebra, sino a todo otro acreedor. 2. COMPETENCIA: REGLAS. -Tanto para la competencia en razn de la materia como para la alusiva a la que se discierne en razn del territorio, cabe remitirse a las directivas del art. 3 o de la LCQ, con la sola advertencia (formulada, por cierto, en el comentario a dicho artculo) de que incluso la jurisprudencia de la Corte Suprema la ha considerado improrrogable y de orden pblico 1 . Art. 101. [PETICINY ADMISIN; EFECTOS] - E s t a peticin no s u s p e n d e el t r m i t e del concurso si el deudor e s t inscripto en el Registro Pblico de Comercio de la jurisdiccin del juzgado. En ningn caso cesa la aplicacin de los efectos de la quiebra. La resolucin que admite la incompetencia del juzgado o r d e n a el pase del e x p e d i e n t e al que corresponda, siendo vlidas las actuaciones que se h u b i e r e n cumplido h a s t a e n t o n c e s .
1. REMISIN AL JUZGADO COMPETENTE. - En el art. 354, inc. Io,
del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin, se dispone que cuando prospera la incompetencia en los procesos contenciosos, se remite el expediente al tribunal considerado competente "si perteneciere a la jurisdiccin nacional. En caso contrario se archivar". Es que, tratndose de una ley local, no puede imponer la recepcin y continuacin del trmite por los jueces de otras esferas locales. Contrariamente, la ley de quiebras obliga a todas y por ello entendemos que la remisin al juzgado competente procede siempre, aunque sea de distinta jurisdiccin.
i CSJN, 13/8/73, ED, 64-225; id., 26/5/83, ED, 105-219.
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QUIEBRA
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CAPTULO II
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EFECTOS DE LA QUIEBRA
SECCIN I ',
"!
EFECTOS PERSONALES RESPECTO DEL FALLIDO Art. 102. [COOPERACIN DEL FALLIDO] - E l fallido y sus representantes y los administradores de la sociedad, en su caso, estn obligados a prestar toda colaboracin que el juez o el sndico le requieran para el esclarecimiento de la situacin patrimonial y la determinacin de los crditos. Deben comparecer cada vez que el juez los cite para dar explicaciones y puede ordenarse su concurrencia por la fuerza pblica si mediare inasistencia.
1. LMITE CONSTITUCIONAL A LA OBLIGACIN DE COOPERAR, T Co-
mo nadie est obligado a declarar contra s mismo, y la quiebra puede desembocar en un proceso penal, la cooperacin no obliga al fallido a declarar contra s mismo. Puede, pues, en tan excepcional supuesto ampararse en ese precepto, y su negativa no ser presuncin en su contra, M, , i 2. COOPERACIN COMO PARTE PROCESAL. - El texto no se refiere a la actuacin del fallido como parte procesal. Es que, en principio, no la tiene. Sin embargo se ha admitido que el fallido puede ejercitar toda accin beneficiosa a la masa, con la condicin de que no interfiera en la actividad de los funcionarios de la quiebra, cuando ante la inaccin o negativa de sta, trata de conservar un derecho, o evitar la disminucin de su activo o procurar aumentarlo. De ah que su intervencin como parte procesal queda limitada en su ius postulandi, en la medida en que la proteccin jurdica de sus intereses resulte compatible con los fines de realizacin del patrimonio, promovida por los funcionarios del proceso1,1! ' : Todo esto sin perjuicio del debido control e intervencin posterior de la sindicatura.
i CCivCom Mercedes, Sala I, 24/10/80, ED, 92-232. : , ; - -!>
Art.
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Art.
103.
[AUTORIZACIN
PARA VIAJAR AL EXTERIOR]
Hasta la presentacin del informe general, el fallido y sus administradores no pueden ausentarse del pas sin autorizacin judicial concedida en cada caso, la que deber ser otorgada cuando su presencia no sea requerida a los efectos del art. 102, o en casos de necesidad y urgencia evidentes. Esa autorizacin no impide la prosecucin del juicio y subsisten los efectos del domicilio procesal. Por resolucin fundada el juez puede extender la interdiccin de salida del pas respecto de personas determinadas, por un plazo que no puede exceder de s e i s m e s e s contados a partir de la fecha fijada para la presentacin del informe. La resolucin es apelable en efecto devolutivo por las personas a quienes afecte. 1. PROHIBICIN MOMENTNEA DE SALIDA DEL PAS. - Por un plazo muy breve, y como efecto de la declaracin de quiebra, la ley prohibe que el fallido abandone el pas. Ese lapso finaliza cuando el sndico presenta su informe general y, salvo los casos excepcionales que la propia ley menciona, no puede extenderse temporalmente. En supuestos francamente extremos (imaginamos, por caso, la renuencia comprobada de dar informacin al rgano concursal para reconstruir el activo o la violacin a la prohibicin ambulatoria circunstancial mencionada que haya aparejado concretos retrasos al proceso), el magistrado, por resolucin fundada, puede establecer esa extensin limitada de la interdiccin de salida del pas. Insistimos en realzar el carcter excepcional de esta facultad, infrecuente y extraordinaria, en orden a que comporta una clara restriccin a un derecho amparado por la Constitucin nacional, cuya aplicacin, por ende, debe ser escrupulosa. En la medida que esta potestad se utilice por el juez, en cada caso concreto, de modo atento y moderado, no habr afrenta al derecho constitucional, sino una razonable reglamentacin hecha por la ley y aplicada por el rgano judicial pertinente, que, consecuen-. temente, no merece tacha alguna, salvo la eventual arbitrariedad. 2. VALORACIN. - Debe evitarse que la interpretacin del nuevo texto concluya en la lamentable situacin existente antes de esta
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QUIEBRA
Art. 104
reforma de 1995, de la que cabe destacar que se haba elaborado pretorianamente una suerte de sancin, notablemente impropia y donde s se pona en riesgo las garantas constitucionales. La jurisprudencia, en efecto, haba llegado a interpretar que la interdiccin de salida del pas constitua un efecto personal de la quiebra que slo conclua con la rehabilitacin (cinco o diez aos despus, conforme a la ley 19.551)1. Hemos sostenido que la sujecin del fallido, o del administrador de una sociedad quebrada, al juicio concursa! se vincula con un deber informativo apuntado a la reconstruccin del patrimonio No cabe pues efectuar ua analoga con la. inhabilitacin que, en rigor, se conecta con la sancin al deudor. ste ha sido el criterio que ha inspirado a la legislacin de 1995 y, en tal sentido, cabe aplaudir la reforma. Nos resta agregar -como en aquella edicin- que todo mecanismo legal represivo o que implique mengua de derechos constitucionales (como el de ingresar o egresar libremente del territorio nacional) no admiten una interpretacin extensiva. Por el contrario, el texto y la restriccin dispuesta debe ser interpretado tambin con restrictez, de modo de no generar una sancin que la ley no prev. 3. CONCESIN DE LA AUTORIZACIN. - La aplicacin de estos principios llevan a postular que la interpretacin de los supuestos que deben ser respaldo de la autorizacin que se solicite, vigente la interdiccin, debe ser generosa. Bastar que el requirente acredite que no es necesaria su presencia (v.gr., por cuanto nunca nadie le pidi explicaciones), o que tenga una urgente y probada razn para su ausencia momentnea, para que proceda la autorizacin.
Art. 104. [DESEMPEO DE EMPLEO, PROFESIN Y OFI-
CIO] - El fallido conserva la facultad de desempear tareas artesanales, profesionales o en relacin de dependencia, sin perjuicio de lo dispuesto por los arts. 107 y 108, inc. 2.
[DEUDAS POSTERIORES] Las deudas contradas mientras no est rehabilitado pueden dar lugar a nuevo concurso, que slo comprender los bienes remanent e s una vez liquidada la quiebra y cumplida la distribucin y los adquiridos luego de la rehabilitacin.
i CNCom, Sala D, 9/9/86, LL, 1986-E-269.
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1. CAPACIDAD DEL FALLIDO. - El desapoderamiento de los bienes producido por la quiebra importa la prdida de su disponibilidad pasiva al dejar su patrimonio de responder a las obligaciones que concertar en el futuro, aun cuando el concurso no lo inhabilita para contratar1. Esos contratos, como toda relacin jurdica anudada por el fallido luego de la declaracin de su quiebra referida a los bienes desapoderados, son manifiestamente inoponibles al concurso2. Esa ineficacia tiene su fundamento en que el deudor sufre el desapoderamiento de los bienes (incluidas sus facultades administrativas y, desde luego, las dispositivas), de pleno derecho, por efecto del auto declarativo de quiebra3. Debe tenerse claro, empero, que si bien la sentencia declarativa de quiebra coloca al fallido en una nueva situacin jurdica, ello no implica afectar su capacidad de hecho y de derecho; el quebrado habr de sufrir mltiples inhabilidades nacidas de la propia ley de concursos y de otros ordenamientos, pero ellas no constituyen casos de incapacidades4.
2. PROHIBICIN DE EJERCES EL COMERCIO. MATRICULACIN DE ABOGADOS. - Surge del art. 244 de la LC, al cual nos remitimos. No
puede ir mas all de las labores artesanales, su posibilidad de trabajo. Las labores profesionales deben ser admitidas como de libre ejercicio, siempre que no exista una prohibicin especfica que, bueno es destacarlo, est ausente de nuestro ordenamiento concursal, en el cual -antes bien- la permisin est expresamente consagrada. Segn el art. 5o, inc. c, de la ley 19.649 del Foro de Abogados de la Ciudad de Buenos Aires, no podan matricularse como abogados, los concursados o fallidos no rehabilitados. Otra solucin adopta la normativa que regula -en el mbito nacional- la profesin de abogados, esto es la ley 23.187 (art. 44, inc. b), que concibe la consecuencia legal como una sancin slo operante cuando hay calificacin de culpabilidad o fraude y que se aplica por el tribunal de disciplina y no como imperio legal (art. 47). Dicha solucin debe adecuarse, ahora, a la inexistencia de calificacin de conducta, de resultas de lo cual queda reservado a dicho
CCivCom Rosario, Sala III, 3/12/71, JA, reseas 1972-379, n 17. 2 CNCom, Sala C, 8/2/80, ED, 87-324. 3 CNCom, Sala C, 8/8/80, RepED, 16-213, n 171. 4 Dieuzeide, Apuntes acerca de la incapacidad e inhabilidad del fallido, ED, 121-793.
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tribunal corporativo aplicar excepcionalmente la inhabilitacin en los casos del art. 236 de la LCQ. . . H ; , 3. INGRESOS DEL FALLIDO. - Si trabaja en relacin de dependencia, las remuneraciones le pertenecen en la porcin inembargable (art. 116, LCT, reglamentada en el tema por el decr. ley 484/87). Lo dems es objeto de desapoderamiento. Si ejerce tareas artesanales o profesionales, no es posible el ingreso a la masa de todas las entradas del fallido, que de su trabajo tiene que vivir, por lo que slo es razonable el embargo de un porcentaje. 4. NUEVO CONCURSO, - Se admite expresamente la procedencia de un nuevo concurso. Si tiene lugar, sigue perteneciendo a la primera quiebra la porcin embargable de los ingresos que obtiene por el desempeo de las tareas permitidas y, por tanto, siendo el resto inembargable, el nuevo concurso no tendr activo hasta que no se hayan pagado ntegramente los crditos y gastos del primer concursoj o resuelta la rehabilitacin. Si ha ejercido actividades no permitidas, como sucedera si de nuevo ejerciera el comercio, los bienes que adquiera hasta la rehabilitacin estarn afectados al primer concurso6.
5. RESPONSABILIDAD POR HECHOS ILCITOS DEL FALLIDO. - L a
responsabilidad que nace de los delitos y cuasidelitos cometidos por el fallido despus de haber sido declarado en quiebra, no puede serle opuesta a la masa. En cambio, las condenaciones pronunciadas despus de esa declaracin por hechos anteriores, son crditos quirografarios que integran la masa6. " ;, Se ha llamado la atencin sobre la falta de equidad de la solucin, que en el caso de una actividad dolosa o culposa del fallido, posterior al concurso, deja sin reparacin a la vctima7.
Art.
IOS.
[MUERTE
O INCAPACIDAD DEL FALLIDO] - L a
muerte del fallido no afecta el trmite ni los efectos ; del concurso. Los herederos sustituyen al causan: te, debiendo unificar personera. ,. h ; ,'.'..,-;, ; j, , ,, , ,
; . ' , . ' . ii . i ! ! l l : ! ; . '!':.
6 6 7
Argeri, La quiebra, t. II, p. 148. \ Bord, Rglement, p. 179, n 366, y p. 94, n 172, , ,; |. ; Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p, 166, nota 167 infine. :
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En el juicio sucesorio no se realiza trmite alguno sobre los bienes objeto de desapoderamiento y se decide sobre la persona que represente a los herederos en la quiebra. La incapacidad o inhabilitacin del fallido, aun sobreviniente, tampoco afecta el trmite ni los efectos de la quiebra. Su representante necesario lo sustituye en el concurso. 1. SUCESORES DEL FALLIDO. - Amparados por el beneficio de inventario, no soportan ninguna consecuencia personal. Tienen en la quiebra la intervencin que corresponda al difunto. A la unificacin de la personera concurren con los legatarios de cuota. Si los sucesores universales, convocados a audiencia en el juicio sucesorio, no se pusieren de acuerdo, ser de aplicacin supletoria el art. 54 del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin, y el juez designar al representante, eligiendo entre los que intervienen en el proceso. No procede la instancia penal para determinar el delito en que hubiere incurrido el fallido que ha muerto.
2. SUSTANCIACIN DEL JUICIO SUCESORIO Y DEL DE QUIEBRA. -
Ambos juicios se sustancian por separado. En el primero se individualizan los herederos que suceden al causante y se unifica la personera de los herederos a los efectos de determinar quin los representar en la quiebra. ,j,En el segundo se cumplirn las etapas subsiguientes al desapoderamiento, a la liquidacin de los bienes y a la distribucin de su resultado, en atencin a los privilegios. Es decir, se cumplirn todas las etapas propias del proceso de quiebra. 3. FALLIDO INCAPAZ. - Se cumple el trmite de la quiebra como si fuera capaz, con la representacin legal sustituyndolo en el proceso. 4. INHABILITACIN DEL FALLIDO. - La solucin dada para el caso de incapacidad, ha sido errneamente extendida a la inhabilitacin. Segn el art. 152 bis del Cd. Civil, el inhabilitado no es un incapaz a quien su curador represente, sino que lo asiste. En el acto jurdico interviene el inhabilitado y no el curador1. Por lo tan1 Portas, Rgimen general de la capacidad, en Morello - Portas (coords.), "Examen y crtica de la reforma del Cdigo Civil", t. I, p. 274.
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Arts.
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to, la norma que comentamos innova, creando una zona en que los poderes del curador se amplan hasta sustituir a su curado.
SECCIN II
DESAPODERAMIENTO
Art. 106. [FECHA DE APLICACIN] - La s e n t e n c i a d e
q u i e b r a importa la aplicacin inmediata de las medidas c o n t e n i d a s e n e s t a seccin. 1. OPORTUNIDAD DEL DESAPODERAMIENTO. - Con apego a una tradicin legislativa, este artculo expresa lo que tambin resultaba del art. 104 de la ley 11.719, y, luego, del art. 110 de la ley 19.551, es decir, que las medidas correspondientes al desapoderamiento se aplican desde el da en que se decreta la quiebra. Si bien es cierto que el fallido queda de derecho (ipso iur) separado e inhabilitado desde el da de la declaracin de la quiebra, hubo de afirmarse -pretritamente- que ello no acaece respecto de los terceros, sino a partir del conocimiento que ellos adquieran, sea por la publicacin de edictos, sea por otro medio 1 . No obstante, debe recordarse que, a tenor de lo expuesto al comentar el art. 104 ( 1), la jurisprudencia ha entendido que ms all del conocimiento o no de los terceros de la situacin de falencia, el acto celebrado luego de acaecido dicho estado es siempre ineficaz. A los fallos all citados cabe, entonces, remitirse. Art. 107. [CONCEPTO Y EXTENSIN] - E l fallido queda d e s a p o d e r a d o de pleno derecho de sus bienes exist e n t e s a la fecha de la declaracin de la q u i e b r a y de los q u e a d q u i r i e r a h a s t a s u rehabilitacin. E l desap o d e r a m i e n t o impide que ejercite los derechos de disposicin y administracin. 1. NATURALEZA JURDICA. - No es una verdadera expropiacin del deudor, con la prdida de la propiedad, que se traspasara a un nuevo ente, especie de persona jurdica, temporaria y de oportunidad, que sera la quiebra. Es la prdida de la administracin y de
i CNCom, Sala B, 9/9/70, JA, 10-1971-569, n 256.
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la disponibilidad del patrimonio que formar la masa concursal, pero la propiedad sigue siendo del quebrado que se beneficiar con el remanente, si lo hay luego de pagados todos los acreedores y los gastos de la quiebra. Supone, es cierto, que s priva al fallido de realizar actos que modifiquen in peius la situacin patrimonial, tal como exista en el momento de la declaracin de quiebra, pero ello no es porque no sea propietario, sino por un impedimento legal de asumir nuevas obligaciones1. 2. FECHA DEL DESAPODERAMIENTO. - ste tiene lugar ipsa iure, desde la fecha del auto de declaracin de quiebra y no desde la hora en que ste se dict, que por lo dems no es objeto de determinacin2. 3, EXTENSIN DEL DESAPODERAMIENTO. - Como es ya tradicional, comprende no slo el patrimonio del que el fallido es titular al tiempo de la quiebra, sino el que adquiera hasta la rehabilitacin, Es decir, se le incorporarn bienes futuros, si los adquiere por cualquier ttulo y son de aquellos no excluidos del desapoderamiento3. Si se trata de una persona casada, el desapoderamiento comprende sus bienes propios y los gananciales de su administracin. No comprende los gananciales de la administracin de su cnyuge, que no responde por las deudas del fallido, sino dentro de la limitada esfera del art. 6o de la ley 11.357. En los supuestos de este ltimo artculo, sin perjuicio del derecho del acreedor a verificar el crdito en la quiebra, puede reclamarlo ntegramente del cnyuge que no lo contrajo y ejecutar sus bienes.
4. QUIEBRA DE LA SOCIEDAD Y DE SUS SOCIOS SOLIDARIAMENTE RESPONSABLES. - En este caso, el desapoderamiento funciona inde-
pendientemente, formndose masas pasivas separadas que se hacen cargo de los pagos sobre bienes tambin separados4. As, por ejemplo, si uno de los socios fallidos recibe una herencia, ella integra el haber de su quiebra5.
1 Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 159 y 187; Castillo, La quiebra en el derecho argentino, t. I, p. 520;. Fernndez, Desapoderamiento del fallido. Naturaleza jurdica. Distintas teoras. Ley argentina. Legitimacin del fallido, LL, 16-119; Bord, Rglement, p. 174, n 354. 2 Argeri, La quiebra, t. II, p. 163, texto y nota 2. 3 Argeri, El anteproyecto de reformas a la ley de quiebras y el desapoderamiento, JA, doctrina 1970-321, texto y nota 15. * CNCom, Sala B, 7/9/60, LL, 101-109. 8 CNCom, Sala B, 7/9/60, LL, 101-109.
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QUIEBRA
AH.
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5. LIMITACIN DE DERECHOS. ,- El fallido queda privado de los derechos de disposicin y administracin respecto de los bienes comprendidos en el desapoderamiento. La ley elude: calificar a esa privacin como una incapacidad o una inhabilitacin. Por ello se lo califica de impedimento. N . \\\ \\ .

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6. CHEQUES, - Tambin, en ej caso de quiebra, el portador de cheques librados antes de la falencia debe pedir verificacin CQmo acreedor quirografario. : < ;lu , 7. FONDOS DE COMERCIO. - La transferencia del fondo de comercio es inoponible a la masa de acreedores si no se cumplieron los requisitos de publicidad e inscripcin impuestos por la ley 11.8676.
Art. 108. [BIENES EXCLUIDOS] - Quedan excluidos , de lo dispuesto en el artculo anterior: > ,. . . 1 ) Los derechos no patrimoniales. 2) Los bienes inembargables.
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S) El usufructo de los bienes de los hijos menores del fallido, pero los frutos que le correspondan caen en desapoderamiento una vez atendidas las cargas. 4 ) La administracin de los bienes propios del cnyuge. 5 ) La facultad de actuar en justicia en defensa de bienes y derechos que no caen en el desapoderamiento, y en cuanto por esta ley se admite su intervencin particular. 6 ) Las indemnizaciones que correspondan al fallido por daos materiales o morales a su persona. 7) Los dems bienes excluidos por otras leyes. 1. PATRIMONIO Y MASA CONCURSAL. - Segn anticipamos, la masa concursal no absorbe todo el patrimonio. El artculo que comentamos determina los bienes excluidos del desapoderamiento. Aunque con una remisin a otras leyes, es taxativo, en el sentido de que ningn bien deja de pasar a la masa sin una norma legal que lo excluya.
6 ClaCivCom BBlanca, 15/6/73, JA, 24-1974-63, secc. ndice, n 1 y 2,:
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2. DERECHOS NO PATRIMONIALES. - Comprende un conjunto de derechos que, en otra ocasin, hemos diferenciado mediante una clasificacin a la que nos sometemos 1 . 3. DERECHOS DE LA PERSONALIDAD. - "Se trata de los atributos de la persona, del derecho a la vida, a la integridad fsica, al honor, a la libertad, ajenos a la nocin de patrimonio" 2 . Cuando son atacados, pueden dar nacimiento a acciones resarcitorias de contenido patrimonial, pero ellas no se transfieren a la masa, sino que las conserva el fallido, en su propio beneficio, segn lo confirma el artculo que comentamos, en su inc. 63.
4. DERECHOS, OBLIGACIONES Y ACCIONES QUE NACEN DEL ESTADO DE FAMILIA. - No forman parte del patrimonio, son inherentes a la
persona, y no se desprenden de ella por la falencia4. El concurso no influye sobre el estado de familia, sobre el matrimonio, la sociedad conyugal, la patria potestad, el parentesco y los derechos que de ellos se derivan. Es cierto que segn el art. 1294 del Cd. Civil, la mujer puede pedir la separacin judicial de bienes en caso de que el marido haga concurso de acreedores, pero es un derecho de ella que no admite subrogacin. Lo es igualmente que, prosperando la separacin de bienes, si le corresponde al marido concursado algn acrecimiento patrimonial respecto de los gananciales de la administracin de la mujer, ellos entrarn a la masa. 5. ACCIONES DE ESTADO. - El estado de familia est protegido por acciones tendientes a obtener un emplazamiento o desplazamiento de las distintas situaciones jurdicas que lo integran. Esas acciones no se transfieren a la masa. Sin perjuicio del derecho de sta sobre los beneficios patrimoniales que deriven de su ejercicio. 6. BIENES INEMBARGABLES. - La regulacin legal de estos bienes concierne a los cdigos formales de cada provincia, y en el mbito nacional al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (art. 219). Sin perjuicio de dicha remisin genrica, corresponde aclarar que la referencia legal a los bienes inembargables es la relativa a
Fassi, El contenido de la herencia, LL, 94-871. Fassi, El contenido de la herencia, LL, 94-871. 3 Fernndez, Desapoderamiento del fallido, LL, 16-126; Castillo, La quiebra en el derecho argentino, t. I, n 518; en contra Argeri, El anteproyecto de reformas a la ley de quiebras y el desapoderamiento, JA, doctrina 1970-327. 4 Fassi, El contenido de la herencia, LL, 94-872.
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aquellos elementos imprescindibles para la vida decorosa y digna de la persona humana, valor que no se encuentra afectado por los objetivos de las normas concrsales. 7. USUFRUCTO DE LOS BIENES DE LOS HIJOS MENORES. - En realidad, el derecho del padre sobre los frutos comienza tambin donde terminan las cargas del usufructo. Por lo tanto, tambin all comienza el desapoderamiento 5 . 8. ADMINISTRACIN DE LOS BIENES PROPIOS DEL CNYUGE. - Ninguno de los cnyuges tiene derecho a administrar los bienes propios del otro, salvo que por ausencia, condena criminal o incapacidad de ste se le haya conferido la cratela, o que reciba la admmistracin mediante el otorgamiento de mandato. En el primer caso, ausencia, condena criminal o incapacidad, el cnyuge que administra los bienes del ausente, condenado criminalmente o sometido a cratela por incapacidad, no tiene derecho de apropiarse de las rentas de los bienes propios de su cnyuge, debe hacer una rendicin de cuentas 6 . Por lo tanto, si percibi antes de la falencia, el cnyuge es acreedor por el saldo resultante de la rendicin de cuentas y puede pedir verificacin en el concurso. En cuanto a los frutos posteriores al concurso, no entran en la masa y pertenecen de pleno derecho al cnyuge titular de los bienes propios. Si se trata de la administracin ejercida por mandato, el fallido no est obligado a rendir cuenta (art. 1276, Cd. Civil)7. En consecuencia, el cnyuge propietario no es acreedor en la quiebra, y no puede pedir verificacin de crditos. Los frutos civiles posteriores a la quiebra, no pertenecen a la masa, no slo por la exclusin que se hace en el inc. 4, sino tambin en razn de lo dispuesto por los arts. 5o y 6o de la ley 11.357.
9. ADMINISTRACIN DE LOS BIENES GANANCIALES DE LA ADMINISTRACIN DEL CNYUGE AUSENTE, CONDENADO CRIMINALMENTE O
BAJO C-
RATELA. - Es un caso no previsto expresamente. Entendemos que los respectivos frutos, percibidos antes de la quiebra, tambin dan
Argeri, El anteproyecto de reformas a la ley de quiebras y el desapoderamiento, JA, doctrina 1970-327. 6 Borda, Tratado. Familia, 4 a ed., L I, p. 284, n 392; Legn, Facultades de la mujer como curadora del marido, JA, 46-317. 7 Borda, Tratado. Familia, 4 a ed., t. I, p. 280, n 382.
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derecho a rendicin de cuentas y verificacin del crdito resultante. Los posteriores no entran en la masa, en mrito a los recordados arts. 5 o y 6 de la ley 11.357. . 10. ACTUACIN EN JUSTICIA. - E s una facultad que no depende, como resultara del texto, de que los bienes no caigan en el desapoderamiento, sino tambin de ser acciones personalsimas, que no pueden ser materia de subrogacin. Por ejemplo, la accin de revocacin de las donaciones por causa de ingratitud, slo puede ser ejercida por el fallido donante o sus herederos, nunca por sus acreedores y la masa concursal (art. 1864, Cd. Civil)8. Sin embargo, si el fallido la ejerce y el bien es recuperado, ingresa a la masa. Igualmente, la accin de indignidad para excluir a un coheredero, slo corresponde al fallido y dems parientes del indigno (art. 3304, Cd. Civil). Pero si el fallido la ejerce y con ello acrece su porcin hereditaria, ser en beneficio de la masa. 11. BIENES EXCLUIDOS POR OTRAS LEYES. -NO intentaremos una enunciacin exhaustiva. Slo diremos que no necesita de una mencin especial para quedar excluido, sino que ella depende de la naturaleza del derecho. En tal sentido, el desapoderamiento no comprende el derecho de uso y habitacin, lo que obedece a su naturaleza alimentaria 9 . En cuanto al derecho de autor, consideramos que es personalsimo, no slo respecto de la obra indita, sino sobre la obra publicada, respecto de su reedicin, modificacin, etctera. Publicada, los derechos de autor son objeto de desapoderamiento hasta la rehabilitacin del fallido10. En lo que concierne a la suerte del bien de familia, tutelado por la ley 14.394, e el caso de sobrevenir la quiebra, aqulla estar supeditada a la existencia de algn acreedor verificado, que sea titular de un crdito anterior a la inscripcin del bien en el Registro de la Propiedad; de tal suerte que si el bien de familia es inoponible a un solo acreedor quedar sujeto al desapoderamiento". El tema es, empero, motivo de enormes discrepancias que llevan a la eventualidad de una posible formacin de una masa sepaBord, Rglement, p. 182, n 371. Argeri, La quiebra, t. II, p. 170. 10 Cfr. Argeri, La quiebra, t. II, p. 170. n CNCom, Sala A, 21/3/87, ED, 123-516; id., Sala D, 5/3/79, LL, 1979-B-359; Porcel, El bien de familia y la quiebra, LL, 1989-B-734.
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rt,
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rada, en cuyo mbito slo tendran participacin los acreedores a los que les resulta inocua la inscripcin del bien de familia12,! h--> ' 12. LEY DE FIDEICOMISO (24.441), - Esta nueva regulacin legal, que establece con precisin la constitucin de un dominio fiduciario que no se somete al desapoderamiento, implica incluir a esta interesante figura en las excepciones del inc. 7 del artculo en anlisis. ','j ., ; r
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Art.
109,
[ADMINISTRACIN Y DISPOSICIN DE LOS BJE-
NES] - El sndico tiene la administracin de los bienes y participa de su disposicin en la medida fijada1 en esta ley. - w y - i Los actos realizados por el fallido sobre los bienes desapoderados, as como los pagos que hiciere o recibiere, son ineficaces. La declaracin de ineficacia es declarada de conformidad a lo dispuesto en el art. 119, penltimo prrafo. 1. ADMINISTRACIN POR EL SNDICO. - Las facultades del sndico no son derivadas de las del deudor como si aqul fuera su representante. "Su administracin es originaria, porque recibe su justificacin de su fin, es decir, de la satisfaccin de los acreedores para la que ha sido instituida y declarada la quiebra"1. Es por ello que ejerce poderes que deban ser propios y exclusivos de los acreedores, ya que los sustituye a los efectos de la ejecucin colectiva del patrimonio desapoderado. Por eso se ha sostenido que los poderes del sndico encuentran correspondencia en anlogos y a veces idnticos poderes del acreedor y de los que ste ha sido privado, tesis que se reputa errnea puesto que la administracin del sndico es para fines ejecutivos2, : t ,t
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2. INTERFERENCIA EN SEDE PENAL. - El juez
DE UN ADMINISTRADOR JUDICIAL DESIGNADO
de instruccin que entiende en la causa por la posible comisin del delito de quiebra fraudulenta o culpable, no debe disponer medidas que impidan al sndico llenar el cometido
f !
Kemelmajer de Carlucci - Parellada - Flores, Bien de familia y quiebra, RDCO, 1984-467; Lettieri, Aspectos del bien de familia en la quiebra del instituyente, ED, 115-885; Sajn, El bien de familia y la quiebra, ED, 95-923. ''.', 1 Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 126. ! 2 Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 130. i
12
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110
278
que legalmente le corresponde, quien, a su vez, deber facilitar la investigacin que realiza aqul. El administrador judicial designado en sede penal no puede interferir la labor del sndico de la quiebra ni obstaculizar el trmite de sta, debiendo actuar con el limitado alcance de representante de la sociedad fallida en la situacin en que se encuentra 3 . 3. ACTOS DE DISPOSICIN. - No estn a cargo del sndico, sino que ste participa en ellos en la medida fijada por la ley.
4. APLICACIN INMEDIATA DEL DESAPODERAMIENTO. - Conforme
a lo estipulado por el art. 106, ya comentado, debe recordarse que el desapoderamiento del quebrado opera por ministerio de la ley en forma inmediata 4 , incluso con prescindencia de la ignorancia y la buena o mala fe de los terceros 5 . 5. TRMITE DE LA DECLARACIN DE INEFICACIA. - Debe iniciarse la accin por va ordinaria, tal como lo prev expresamente el art. 119. Por lo tanto, no requiere autorizacin previa de ninguna clase.
Art.
110.
[LEGITIMACIN
PROCESAL DEL FALLIDO] -
El
-5
fallido pierde la legitimacin procesal en todo litigio referido a los bienes desapoderados, debiendo actuar en ellos el sndico. Puede, sin embargo, solicitar medidas conservatorias judiciales hasta tanto el sndico se apersone, y realizar las extrajudiciales en omisin del sndico. Puede tambin formular observaciones en los trminos del art. 35 respecto de los crditos que pretendan verificarse, hacerse parte en los incidentes de revisin y de verificacin tarda, y hacer presentaciones relativas a la actuacin de los rganos del concurso.
1. LEGITIMACIN PROCESAL DEL FALLIDO. - El fallido, desapoderado de sus bienes, dej de estar facultado para actuar judicialmente en defensa de los mismos; y en nombre de la masa debe
3
CNCom, en pleno, 15/12/72, LL, 149-453. * CNCom, Sala D, 25/2/82, LL, 1983-A-191. 5 Miglirdi, Naturaleza jurdica del desapoderamiento, LL, 1983-A-190.
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. QUIEBRA
Art. 110
actuar el sndico1. Puede, sin embargo, aparte de las acciones inherentes a su persona, ejercitar las que sean conservatorias de sus bienes y derechos. Una accin meramente declarativa tendiente a obtener la declaracin de la validez de varios pagos, puede ser ejercida por el quebrado2. Por lo tanto, el mandato conferido por el fallido, antes de la quiebra, queda revocado respecto de los juicios en que perdi su legitimacin (entre otros, los contratos con prestacin personal; ver art. 147, LCQ). Pero la revocacin del mandato no alcanza a los poderes conferidos para ejercer derechos personales, como los referidos a la actuacin del mandatario en el trmite de la quiebra (v.gr., para impugnar un crdito)3 o para iniciar acciones tales como la de indignidad de un coheredero. Frente a la economa del nuevo ordenamiento concursal, es inadmisible reconocerle al fallido el derecho de iniciativa, es decir, de provocar la accin de carcter patrimonial frente a la inactividad del sndico4. Sin embargo, en algn caso extremo, cuando se trate de interrumpir una prescripcin, sera peligroso negarle todo derecho de iniciativa. En algunos supuestos, de los mismos hechos nacen derechos que pertenecen en parte a la masa y en parte son conservados por el fallido. Por ejemplo, en un accidente de trnsito se han afectado bienes que luego fueron objeto del desapoderamiento, ha sufrido daos el fallido en su persona fsica y agravio moral. Los daos en los bienes significan una indemnizacin que se incorpora a la masa, y los dems daos pertenecen al fallido (art. 108, inc. 6, LCQ). En este supuesto y en otros anlogos, se ha resuelto que el fallido puede iniciar y proseguir hasta su terminacin el juicio por todos los daos, sin perjuicio de los derechos de la masa, a ejercitarse por el sndico, para efectuar la discriminacin posterior de lo que a ella le corresponde6. Disentimos con esa doctrina, entendiendo que se da un litisconsorcio, si es que en un solo juicio se reclama la indemnizacin total en que intervendrn fallido y sndico. En trminos generales, podra afirmarse que la evolucin de la doctrina y de la jurisprudencia en el tema, apunta a ampliar los supuestos de limitacin al principio de "prdida" de legitimacin proSatta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 126. Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 130. 3 CNCom, Sala B, 27/11/70, JA, 10-1971-569, n 260. 4 Ver Fernndez, Desapoderamiento del fallido, LL, 16-125, n 6. 5 CCivCom Rosario, Sala I, 21/6/38, LL, 16-119.
2 1
Art.
110
280
cesal del fallido6, pudindose comprobar en la propia ley una vasta gama de supuestos en los que el quebrado tiene la posibilidad de ser odo y tambin de participar activamente en el proceso 7 . En ese sentido, se ha dicho que no cabe negarle toda intervencin al fallido que, en definitiva, es el titular del patrimonio afectado por la quiebra y quien, por ende, tiene inters en que el procedimiento guarde apego a la ley y genere el menor dao a su esfera jurdico-patrimonial 8 . La ley 24.522 ha dado un avance muy claro al respecto, al autorizar de manera expresa la intervencin del quebrado en el proceso de verificacin de crditos (art. 200, LCQ). 2. JUICIO SUSTANCIADO CON EL FALLIDO. - Terminado por sentencia, sin intervencin del concurso, un proceso en que haba cesado la legitimacin del fallido, la sentencia es nula9.
3. INVOCACIN DE LA CADUCIDAD DE LA INSTANCIA POR EL FALLI-
DO. - Aceptamos que ste est facultado para aducir la caducidad de las instancias en los juicios patrimoniales que se sigan contra la masa10. 4. CONFESIN. - Con posterioridad a la declaracin de quiebra, no tiene eficacia probatoria la confesin judicial o extrajudicial del fallido. En cuanto al sndico, teniendo en los juicios la legitimacin que antes corresponda a aqul, puede ser llamado a confesar sobre hechos en los que ha intervenido o son de su conocimiento. No lo hace en representacin del fallido, sino como representando a la masa 11 y por los hechos personales vinculados a ella. 5. QUERELLAS CRIMINALES. - La facultad de accionar penalmente y convertirse en parte querellante, o proseguir en tal carcter ante una querella ya iniciada, es una potestad personal del fallido, que no se pierde por el hecho de la quiebra ni es asumida por el sndico. Tal criterio no es, empero, aceptado unnimemente, habindose separado a los fallidos del rol de querellantes cuando han resultado quebrados antes de la iniciacin del juicio criminal12.
Argeri, Intervencin del fallido en el proceso de quiebra, LL, 1978-D-1289. Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, vol. III, p. 2087 y 2088. 8 CCivCom Mercedes, 24/10/80, JA, 1981-11-247. CNCom, Sala A, 20/3/53, JA, 1953-III-329. 10 CNCiv, Sala C, 18/7/72, E, 45-243. 11 En contra, Argeri, La quiebra, t. II, p. 176. 12 CNCrimCorr, Sala I, 26/10/76, JA, 1977-III-125, secc. sntesis, n 1.
7 6
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QUIEBRA
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Aft.
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Art.
DIACIN]
111,
[HERENCIA
l,|:i;.tl:::; . . . . r LEGADOS: ACEPTACIN o Rpu- <
- El fallido puede aceptar o repudiar herencia ! 0 legados. ' :' ''" En caso de aceptacin, los acreedores del causant e slo pueden proceder sobre los bienes desapodera-, dos, despus de pagados los del fallido y los gastos del concurso. f La repudiacin slo produce sus efectos en lo que i exceda del inters de los acreedores y los gastos inte- * gros del concurso. En todos los casos acta el sndico en los trmites del sucesorio en que est comprometido el inters del concurso.
1. ACEPTACIN DE LA HERENCIA POR EL FALLIDO. - La solucin que da el texto, parte de la aceptacin pura y simple de la herencia y de la responsabilidad ultra vires hereditatis. Debe decidirse, entonces, que la norma no tiene sentido con la reforma de la ley 17.711, al estatuir en el art. 3363 del Cd. Civil que toda aceptacin de herencia se presume efectuada bajo beneficio de inventario. Por lo tanto, salvo el supuesto excepcional de que el heredero haya perdido el beneficio de inventario, los acreedores del causante no pueden proceder sobre los bienes desapoderados, y luego de pagados los acreedores del fallido y los gastos del concurso, todo saldo pertenecer al fallido. Cabe deplorar, pues, que la reforma de, 1995 no haya contemplado tan notorio desajust normativo'. ,".,.' Los bienes que componen la herencia, tambin en razri de} beneficio de inventario, respondern preferentemente por las deudas y cargas de la sucesin. Si queda un excedente, pasar a integrar la masa y servir para el pago de los acreedores del fallido y los gastos del concurso. Los acreedores de la herencia pueden cobrarse antes que los de la quiebra, con los bienes que la componen, si ejercen el derecho de pedir separacin de patrimonios (art. 3433 y ss. ; Cd. Civil)1. ' En cuanto a la prdida del beneficio de inventario, habr que hacer una distincin. Ocurrida antes de la declaracin de la quiebra, convierte a los acreedores de la sucesin en acreedores de la quiebra equiparndolos a stos.
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Sobre separacin de patrimonios, ver Rbora, Derecho de las sucesiones, p. 468, 288 y ss.; Fornieles, Tratado de las sucesiones, 1.1, p. 213, n 143; Borda, Tratado de derecho civil. Sucesiones, 3 a ed., t. 1, p. 285, n 408 y siguientes.
Art.
112
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Consideramos que no ser lo mismo luego de declarada la quiebra, pues el quebrado no puede agravar la situacin de sus acreedores, provocando con su conducta la concurrencia de otros o el incremento de los gastos. 2. REPUDIACIN DE LA HERENCIA POR EL FALLIDO. - En este caso, el sndico, en nombre de la masa, y sin el auxilio de la accin revocatoria del art. 3351 del Cd. Civil, se presentar en los autos sucesorios para recibir la herencia hasta el pago total de acreedores y gastos del concurso. Si queda un saldo, corresponder a los coherederos del fallido (art. 3352, Cd. Civil).
3. HEREDERO QUE NO OPTA ENTRE LA ACEPTACIN O LA RENUNCIA.
Si el heredero no acepta ni renuncia, el sndico puede exigir que aqul "acepte o renuncie la herencia en un trmino que no pase de treinta das" (art. 3314, Cd. Civil). Si el heredero o legatario guarda silencio, ejercitar la accin subrogatoria (art. 1196, Cd. Civil). El sndico, en nombre de la quiebra, aceptar la herencia o el legado hasta la concurrencia del pasivo concursal (arts. 3351 y 3808)2. No puede renunciar al beneficio de inventario 3 . Por tanto, recin habr fondos para la masa una vez satisfechas las deudas y cargas de la sucesin. 4. ACCIONES QUE PODR EJERCER EL SNDICO. - Establecido que no puede ejercer las personalsimas del fallido, aunque de ellas dependa la adicin o aumento de la herencia, cabe aclarar que tiene legitimacin para otras indudablemente importantes. Puede pedir l" nulidad de un testamento que obste o disminuya el llamamiento del fallido4. Contra otro llamado puede ejercer la accin de desheredacin 5 .
Art.
112.
[LEGADOS Y DONACIONES: CONDICIONES]
-La
condicin de que los bienes legados o donados no queden comprendidos e n el d e s a p o d e r a m i e n t o es ineficaz r e s p e c t o de los a c r e e d o r e s , sin perjuicio de la subsist e n c i a de la d o n a c i n o legado, de las o t r a s cargas o condiciones y de la aplicacin del artculo anterior.
2 3 4 5
Fassi, Tratado de los testamentos, t. 1, p. 442, n 759. Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 173, nota 59. Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 173, nota 59. Fassi, Tratado de los testamentos, t. 1, p. 381, n 658.
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Art.
113
1. LLAMAMIENTO TESTAMENTARIO O DONACIN CON LA MODALIDAD DE NO QUEDAR SUJETOS AL DESAPODERAMIENTO. - Primitivamente se
consideraban vlidas las disposiciones del testador o donante, instituyendo o donando en favor de una persona que no sea heredera forzosa, para que la herencia, legado o donacin fuera recibida por el beneficiado, sin que le afecte el desapoderamiento1. Es que, de lo contrario, tal vez no se hubiera manifestado el nimo de beneficiar, con lo que sufrira el fallido, sin beneficio para la masa, pues ese nimo se retraera. El texto comentado (que proviene de la ley 19.551) declara la ineficacia de la modalidad, que resulta as prohibida por la ley. Pero al mismo tiempo considera vlida la institucin o el legado y lo incorpora a la masa de la quiebra. Con ello el rgimen de la falencia se pone en contradiccin con las normas del Cdigo Civil, pues segn el art. 3608 de este ltimo, la condicin legalmente imposible anula la disposicin a que se halla impuesta. Por otra parte, contrara la voluntad del testador o del donante, si ste conoca la quiebra y fue explcito en querer beneficiar al fallido y no favorecer a la masa, por lo que consideramos que esta disposicin puede dar lugar a difciles problemas, si es que alguna persona insiste en donar con la modalidad que estudiamos.
Art.
113.
[DONACIN POSTERIOR A LA QUIEBRA] -
Los
bienes donados al fallido con posterioridad a la declaracin en quiebra y hasta su rehabilitacin, ingresan al concurso y quedan sometidos al desapoderamiento. Si la donacin fuera con cargo, el sndico puede rechazar la donacin; si la admite debe cumplir el cargo por cuenta del concurso. En ambos casos debe requerir previa autorizacin judicial. Si el sndico rechaza la donacin, el fallido puede aceptarla para s mismo, en cuyo caso el donante no tiene derecho alguno respecto del concurso. 1. ACEPTACIN POR EL FALLIDO. - Si el sndico rechaza la donacin, y la acepta el fallido, el objeto donado le pertenece a ste, quien asume el cumplimiento del cargo. El cargo puede ser en beneficio del donante o de un tercero (art. 1826, Cd. Civil). Lo que
1 Argeri, El anteproyecto de reformas a la ley de quiebras y el desapoderamiento, JA, doctrina 1970-327; Castillo, La quiebra en el derecho argentino, t. I, n 513; Obarrio, Estudios sobre la quiebra, n 108 y 109.
Art. 114
284
se dice en la norma, respecto del donante, tambin comprende a ese tercero que no tiene derecho alguno respecto del concurso. La voluntad del donante de que se cumpla el cargo, queda resguardada con el bien donado, excluido de la masa. \
2. LEGADO CON CARGO. - Una situacin anloga, no prevista,
es el legado con cargo. Pensamos que el sndico tambin puede aceptar sin requerir autorizacin judicial, y que si lo rechaza podr aceptarlo el fallido asumiendo el cumplimiento del cargo.
Art.
114-
[CORRESPONDENCIA]
- La correspondencia
y las comunicaciones dirigidas al fallido deben ser entregadas al sndico. ste debe abrirlas en presencia del concursado o en la del juez en su defecto, entregndose al interesado la que fuere estrictamente personal.
1. GARANTA CONSTITUCIONAL DE LA INVIOLABILIDAD DE LA CORRESPONDENCIA1. - La Constitucin nacional consagra en el art. 18 la
garanta de la inviolabilidad de la correspondencia. No es un principio absoluto, sino que la misma Constitucin dispone que "una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin". Las sucesivas leyes sobre concursos y quiebra han estimado que ste es uno de los casos justificados en que no caba sostener el secreto de la correspondencia y as tambin lo establece la LCQ2. Entendemos que ese allanamiento y ocupacin de la correspondencia, en los lmites de la norma qvie comentamos, no es inconstitucional 3 .
2. ALCANCE DE LOS TRMINOS CORRESPONDENCIA y COMUNICACIO-
NES. - Comprende lo que se enva por correos, o sea: a) las cartas y tarjetas postales; b) los peridicos y hojas impresas, y c) los libros y objetos diversos 4 .
1 Decoud, La garanta constitucional cia, LL, 33-917. 2 Torn, La correspondencia epistolar 3 Decoud, La garanta constitucional cia, LL, 33-924, n 14; Argeri, La quiebra, epistolar y telegrfica, LL, 148-1036. 4 Torn, La correspondencia epistolar
de la inviolabilidad
de la corresponden-
y telegrfica, LL, 148-1035. de la inviolabilidad de la correspondent. II, p. 181; Torn, La correspondencia y telegrfica, LL, 148-1036.
285
QUIEBRA
Art,
114
Aunque falte un enunciado expreso, tambin la correspondencia telegrfica est comprendida, segn resulta de la ley 750V de telgrafos nacionales6. , , En el trmino comunicaciones se comprende todos los otros medios de comunicacin que sean factibles de ser interceptados6. 3. FUNCIONAMIENTO. - La norma slo se refiere a la correspondencia y a las comunicaciones dirigidas al fallido y l que no impide extenderla, en lo posible, a la que ste enva,1 relativa a su negocio7. La correspondencia debe ser entregada al sndico, y ste debe proceder a su apertura en presencia del fallido o del juez en su defecto. Corresponde fijar los das en que tendr lugar la apertura, de lo que el fallido se enterar en el expediente y proceder a la misma en el tribunal, labrndose acta8. El sndico es quien juzga si la correspondencia es estrictamente personal, pero si el fallido disiente, resolver el juez9. Esto supone que el fallido tiene el derecho de leer toda la correspondencia10. ,, ! .' La interceptacin cesa si la quiebra se levanta por avenimiento y pago total; cesa igualmente por rehabilitacin cuando se produce por pago ntegro de los crditos". No cesa, en principio, en los dems supuestos de rehabilitacin, puesto que interesa el conocimiento de la correspondencia a los fines de seguir la liquidacin con los bienes adquiridos con anterioridad a dicha rehabilitacin*2. Pero este principio general debe ser morigerado, puesto que resultara agraviante que esta restriccin se prolongara sine die.. Claro est que, en cualquier caso, habr de entregarse al rehabilitado toda la correspondencia que no se relacione con los bienes afectados por la quiebra. Esto significar sin embargo un inconveniente serio para la futura actividad econmica del rehabilitado, y correspondera dejar la medida sin efecto cuando su prolongacin, a criterio del juez, no significara mayor beneficio para la masa,
Decoud, La garanta constitucional de la inviolabilidad de la correspondencia, LL, 33-920, n 4; Torn, La correspondencia epistolar y telegrfica, LL, 148-1037. 6 Torn, Lo correspondencia epistolar y telegrfica, LL, 148-1037.' 7 Torn, La correspondencia epistolar y telegrfica, LL, 148-1037, VII. 8 Torn, La correspondencia epistolar y telegrfica, LL, 148-1039, XI, 9 Torn, La correspondencia epistolar y telegrfica, LL, 148-1039, XI. 10 Torn, La correspondencia epistolar y telegrfica, LL, 148-1039, XI. 11 Torn, La correspondencia epistolar y telegrfica, LL, 148-1039, XII. 12 _ Torn, La correspondencia epistolar y telegrfica, LL, 148-1040, XII.
5
Art.
115
286
SECCIN III
PERODO DE SOSPECHA Y EFECTOS SOBRE LOS ACTOS PERJUDICIALES A LOS ACREEDORES

1. SNTOMAS DIVERSOS. - "La quiebra no se origina de improviso, anuncindose por sntomas diversos"1. Quien debe enterarse en primer trmino que sus negocios andan mal, es el deudor. Contando con la enseanza de la experiencia, frente a una situacin de falencia quizs irremediable, realiza actos perjudiciales para sus acreedores. Tal vez transfiera simuladamente bienes, para conservar algunos recursos, realice operaciones inconvenientes para hacerse de fondos y evitar lo peor, confiando en que los negocios puedan mejorar, o solvente deudas que considere de honor o de acreedores amigos, etctera. Todas las previsiones de la ley civil no han resultado suficientes para proteger a los acreedores, y es por ello que, en la regulacin legal del concurso, se dictan normas tendientes a crear un perodo de sospecha, en que los actos jurdicos que se realicen en su transcurso pueden ser eficazmente atacados. Es lo que trataremos en los artculos que siguen, donde en el art. 116 se define el perodo de sospecha y se le fija un trmino mximo. Diremos, adems, que ello no priva a quienes tengan inters legtimo, de ejercer contra los actos del deudor, anteriores al perodo de sospecha, las acciones que se autorizan en el derecho comn, como ser, por ejemplo, la de simulacin.
2. ACTOS QUE COMENZARON A CELEBRARSE ANTES DE ESTE PERIO-
DO Y QUE SE PERFECCIONARON EN su TRANSCURSO. - Se los considera al-
canzados por la inoponibilidad. No nos conforma una solucin tan poco elstica y entendemos que habrn de tenerse en cuenta las circunstancias de cada caso 2 .
Art.
115.
[FECHA DE CESACIN DE PAGOS: EFECTOS]
La fecha que se determine por resolucin firme como de iniciacin de la cesacin de pagos, hace cosa juzgada respecto del fallido, de los acreedores y de los
1 2
Bonfanti - Garrone, Concursos y_ quiebra, 2 a ed., p. 417. Bonfanti - Garrone, Concursos y quiebra, 2 a ed., p. 431.
287
QUIEBRA
Art.
115
terceros que intervinieron en el trmite para su determinacin y es presuncin que admite prueba contraria respecto de los terceros que no intervinieron. Cuando la quiebra se declare por alguna de las causales del art. 77, inc. 1, o estando pendiente el cumplimiento de un acuerdo preventivo, la fecha a determinar es la que corresponda a la iniciacin de la cesacin de pagos, anterior a la presentacin indicada en el art. 11. 1. FIJACIN DE LA FECHA DE LA CESACIN DE PAGOS. - Se fija, cuando no media incidente, la fecha que seala el sndico en su informe. Planteada alguna observacin por sujeto interesado, la controversia se sustanciar de acuerdo con el art. 280 y ss. de la LCQ. Por lo tanto, consideramos pertinente el ofrecimiento y recepcin de la prueba 1 . La sentencia de primera instancia debe ajustarse a lo dispuesto por el art. 161 del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin y, por tanto, ser motivada 2 . La sentencia de segunda instancia tampoco puede carecer de fundamentos (art. 34, inc. 4o, Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin). 2. EFECTOS. - L a sentencia firme hace cosa juzgada respecto de todos los que intervinieron en el incidente. Esa cosa juzgada no alcanza a los terceros que no intervinieron, pero respecto de ellos tiene los efectos de una presuncin iuris tantum. Es admisible la prueba en contrario, a cargo del que pretende innovar, sosteniendo que es otra la fecha de la cesacin de pagos 3 . 3. MODIFICACIN DE OFICIO. - El juez no puede considerar o rever la fecha de cesacin de pagos fijada en el juicio de quiebra, si no es expresamente impugnada 4 . 4. IMPORTANCIA. - El lapso que corre desde la fecha que se fija como inicio de la insolvencia hasta el da del concursamiento, al que la ley denomina perodo de sospecha, entraa cierta provisio1 En contra, Argeri, La quiebra, t. II, p. 189, texto y nota 6; ClaCivCom BBlanca, 5/4/74, JA, 28-1975-353. 2 Fassi, Cdigo Procesal, t. I, p. 267, 523. 3 Cfr. Argeri, La quiebra, t. II, p. 187, n 139; CComCap, 19/4/44, LL, 34-351. 4 Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, vol. III, p. 1919.
Art.
116
288
nalidad de los actos cumplidos en l por el deudor. Dichos actos sern examinados en sede concursal con el fin de tutelar los derechos de los acreedores 5 , pudiendo resultar su inoponibilidad en diversos supuestos que se analizarn al comentar los arts. 118 y 119, en cuanto a la ineficacia de ciertos actos.
La fijacin de la fecha de iniciacin de la cesacin de pagos no puede retrotraerse a los efectos previstos por esta seccin, ms all de los dos aos de la fecha del auto de quiebra o de presentacin en concurso preventivo.
[PERODO DE SOSPECHA] Denomnase perodo de sospecha al que transcurre entre la fecha que se determine como iniciacin de la cesacin de pagos y la sentencia de quiebra.
Art. CIN] -
116.
[FECHA
DE CESACIN DE PAGOS:
RETROAC-
1. RETROACCIN LIMITADA: FUNDAMENTOS. - Razones que apuntan a la seguridad jurdica de quienes contrataron con el fallido determinan que, siguiendo los lineamientos de la legislacin comparada, se haya fijado un plazo (dos aos) en el que se aplicarn los efectos determinados en esta seccin. Precisamente, en relacin a esto ltimo, parece oportuno sealar que el lmite de retroaccin no quiere decir que el juez fije la fecha de inicio de la insolvencia en l. Antes bien, la fecha efectiva de inicio del estado de cesacin de pagos es la que debe fijar el magistrado en la resolucin respectiva, pues ella, aunque no tenga incidencia a los fines de esta seccin, s la tendr a otros efectos (entre stos, a los fines relacionados con de las responsabilidades de representantes y otros intervinientes, contemplados en los arts. 173 y 174, LCQ). Por ello, puede ser mayor a los dos aos, sin que las normas que comentamos puedan ser aplicadas a hechos o actos ms lejanos a ese perodo. Adems, es posible que la fecha real se ubique ms cercana (p.ej., algunos meses antes de la falencia); ello no implica alargar a dos aos la retroaccin; en tal supuesto, coincidir la retroaccin con la fecha efectiva de inicio de la insolvencia.
5 Argeri, Algunas reflexiones pagos, LL, 1979-C-1168.
sobre la fecha del estado inicial de cesacin de
289
i
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QUIEBRA
..-.-. . ; !)
Arta. 117y
> M\ , > J ;
118
Art. 117. FECHA INICIAL]
[CESACIN
DE PAGOS: DETERMINACIN DEI su
- Dentro de los treinta das posteriores a la presentacin del informe general, los interesados pueden observar la fecha inicial del estado' d cesacin de pagos propuesta por el sndico, ; l'* >*'*' < Los escritos se presentan por triplicado y d ellos se da traslado al sndico, junto con los que sobre el particular se hubieren presentado de acuerdo con el art. 40. :.!;-:;. ir.-*' -.<\tEl juez puede ordenar la prueba que estime necesaria. v' -''*:' La resolucin que fija la fecha de iniciacin de la cesacin de pagos es apelable por quienes hayan intervenido en la articulacin y por el fallido.
CESA-
persiguiendo la aplicacin o reduccin de tal perodo: a) los acreedores, individual o colectivamente, interesados en la mayor descalificacin de los actos del deudor como medio para aumentar el activo de la quiebra; b) los garantes del fallido, porque en determinadas circunstancias pueden ser acreedores de regreso de ste, en su carcter de deudor principal; c) los terceros ; a quienes interesa que n alcance el perodo de sospecha a la fecha en que fueron realizados determinados actos del fallido en cuanto pudiera afectarles su eventual ineficacia, y d) por fin el propio fallido. .! 't..,; ;' . i 2. RECURSOS. - L a apelabilidad que la ley declara en el art. 117, prr. ltimo, admite que proceda dicho recurso, aun cuando la decisin cuestionada no haya sido precedida de la impugnacin a la fecha aconsejada por el sndico en el informe general1.-.. < i Al sndico se le concede legitimacin para deducir la apelacin, en aquellos casos en que la resolucin adoptada no sea coincidente con su dictamen 2 . n ; : .* ,'
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1. LEGITIMADOS PARA IMPUGNAR LA FECHA-DE LA'EFECTIVA CIN DE PAGOS. - S e encuentran legitimados para impugnarla,
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Art.
118.
[ACTOS INEFICACES DE PLENO DERECHO] - San
ineficaces respecto de los acreedores los actos reali- :

Garaguso, Ineficacia concursal, p. 82. 2 ClaCivCom Tucumn, 25/8/81, ED, 97-340.
1
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ij. -i ;: ,
Art.
118
290
zados por el deudor e n el perodo de sospecha, que consistan en: I ) Actos a ttulo gratuito. 2~) Pago anticipado de deudas cuyo vencimiento segn el ttulo deba producirse en el da de la quiebra o con posterioridad. S) Constitucin de hipoteca o prenda o cualquier otra preferencia, respecto de obligacin no vencida que originariamente no tena esa garanta. La declaracin de ineficacia se pronuncia sin necesidad de accin o peticin expresa y sin tramitacin. La resolucin es apelable y recurrible por va incidental. 1. NULIDAD E INEFICACIA. - En el Cdigo Civil se desarrolla una teora general de la nulidad de los actos jurdicos. En trabajos anteriores hemos estudiado esa teora general, para distinguir entre actos inexistentes y nulos, con ideas que han encontrado acogida en prestigiosa doctrina. Pero a la vez, considerando protagnica la clasificacin de nulidad absoluta y relativa, hemos establecido en grandes lneas su diferencia. Valindonos de un smil, sostuvimos que es inexistente el acto no nacido; absolutamente nulo el que ha nacido, pero muerto, y de nulidad relativa el que naci enfermo, y puede sanar o morir 1 . Pero tanto la inexistencia como la nulidad absoluta y la nulidad relativa, una vez muerto el acto, es decir, triun-fante la accin de nulidad, se equiparan en que no producirn efectos. Y ello respecto de todas las partes. Esta teora, con pretensin de comprender a todos los actos jurdicos, termina -en su extensin a todo el derecho- por tropezar con la singularidad de instituciones que no se someten a sus reglas. De ah la especialidad de ciertos regmenes de nulidad, que excluyen a ciertas instituciones del sometimiento a la teora general de la nulidad de los actos jurdicos. Tal es el de la nulidad del matrimonio 2 y, en ciertos aspectos, el de las nulidades societarias de la ley 19.550. La especialidad de algunos sistemas particulares de invalidez, comprendiendo en este concepto la inexistencia y la nulidad, no desnaturaliza los efectos que le son propios, y por tanto comunes, en
1 2
Fassi, Estudios de derecho de familia, p. 96. Fassi, Estudios de derecho de familia, p. 61.
291
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el sentido de que el acto queda privado de todos sus efectos. Supongamos que hubiere sido atacado por dolo el consentimiento en el matrimonio, si la nulidad prospera, extingue el vnculo matrimonial, respecto de los contrayentes y de terceros. Pero el derecho sustancial, en su proceso histrico, no se satisfizo con el remedio de la invalidez y admiti tambin, como razn de impugnabilidad de los actos jurdicos, la accin pauliana o revocatoria. En este caso no se trata de invalidar el acto, sino de proteger los derechos de los acreedores de la parte que mediante su realizacin resultan garantizados con un patrimonio disminuido e insuficiente para responder a su pasivo. "La accin revocatoria no constituye una accin de nulidad. El acto cuestionado es perfectamente vlido y eficaz, tanto respecto de las partes, cuanto respecto de los terceros en general. Slo frente a ciertas personas, los acreedores anteriores a los enajenantes de los bienes, el acto deja de ser eficaz, pudiendo tales personas prescindir de su realizacin, como si ella no hubiera ocurrido. Este desdoblamiento del acto jurdico que mantiene su validez y eficacia, salvo respecto de las personas autorizadas para impugnarlos, se reconoce en doctrina con el trmino inoponibilidad, dicindose que el acto fraudulento no es invlido sino inoponible a los acreedores del enajenante"3. 2. NATURALEZA DE LA REVOCATORIA CONCURSAL. - Se cometera un error si se considerara la revocatoria concursal como una especie de nulidad de los actos jurdicos. El texto que comentamos no declara la ineficacia de determinados actos jurdicos, respecto de las partes y de los terceros, sino que son ineficaces respecto de los acreedores. Por lo tanto, vlidos entre las partes y terceros que no sean acreedores. Hubiera sido un acierto usar el trmino inoponibles en vez de ineficaces, pero ello no obsta a que la invalidez sea parcial y el acto vlido desde cualquier otro ngulo que no sea el de los acreedores. Se asimila, pues, a la accin pauliana.
3. INEFICACIA DE PLENO DERECHO E INEFICACIA POR CONOCIMIENTO DE LA CESACIN DE PAGOS. - Pero entre las notas singulares de la
revocatoria concursal, hay una que la distingue de la accin revocatoria o pauliana: es que en aqulla se ha simplificado la prueba a cargo del acreedor, tornndola innecesaria en algunos casos, hasta el extremo de poder ser declarada de oficio cuando resulten manifiestas estas dos circunstancias: a) que el acto se haya realizado durante el perodo de sospecha, o sea despus de la cesacin de pagos,
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Llambas, Tratado de derecho civil.
Parte general, t. II, p. 559, n 1845.
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y >) que se trate de alguno de los actos enumerados en los tres incisos del art. 118. En este caso, la inoponibilidad funciona, a los fines de su declaracin, como la nulidad absoluta y manifiesta del art. 1047 del Cd. Civil. Pero no es una nulidad absoluta y manifiesta, pues el acto sigue siendo eficaz entre las partes 4 y adems la oportunidad de declarar la inoponibilidad se pierde por el transcurso del tiempo. Efectivamente, la declaracin prevista por el art. 118 debe efectuarse dentro de los tres aos contados desde que se dict la sentencia de quiebra (art. 124). Despus de ese plazo ya no puede formularse y el acto se considera perfecto, salvo la concurrencia de otros vicios y que para entonces la respectiva accin no haya prescripto en relacin a esos vicios.
4. INEFICACIA DE PLENO DERECHO NO MANIFIESTA. - Si las dos
circunstancias que hemos mencionado no resultan manifiestas de las constancias de autos, pueden ser invocadas y probadas enjuicio, tal como tambin sucede con la nulidad absoluta y no manifiesta. Supongamos que el acreedor tiene el derecho de impugnar la fecha de cesacin de pagos, y pida la inoponibilidad de uno de los actos enumerados en el art. 118, sosteniendo que fue realizado cuando ya estaba el fallido en cesacin de pagos. Podr probar en un solo juicio la verdadera fecha de la cesacin de pagos y pedir que el acto sea inoponible. Si, por el contrario, el acto no est comprendido entre los enumerados en el art. 118, pero le es perjudicial, y tuvo tambin lugar en el perodo de sospecha, la inoponibilidad no opera de pleno derecho, sino que el acreedor debe probar que el tercero conoca la cesacin de pagos. Se asimila a la nulidad relativa, pero es diferente en sus efectos que tampoco llegan a la ineficacia total del acto. 5. EXTINCIN DE LA REVOCATORIA CONCURSAL. -Tiene lugar con las siguientes caractersticas: a) si sobreviene el levantamiento de la quiebra; 6) si se llega a un avenimiento, se otorga carta de pago, y c) si se logra el pago de los acreedores con los bienes de la masa8. La jurisprudencia ha reafirmado tal criterio enfatizando, a la vez, que finalizada la quiebra, el derecho del cocontratante no puede ser cuestionado ni por el ex fallido ni por los acreedores, toda vez que la ineficacia es nicamente deducible por aquellos en cuyo beneficio se ha establecido 6 .
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Fargosi, La nocin de actos ineficaces, LL, 140-1281. Maffa, "Actos ineficaces" y accin revocatoria concursal, LL, 151-905. CNCom, Sala E, 5/6/86, LL, 1986-E-228.
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Consideramos, adems, que la persona contra la cual se ejerce la revocatoria concursal puede liberarse de sus consecuencias pagando a todos los acreedores de la masa, j < " jj ! Se ha sostenido, igualmente, que si la venta de los bienes de la fallida cubre el pasivo y costos del concurso; la sentencia que hubiera consagrado la ineficacia de algn acto devendr inutiliter
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6.
CONSTITUCIN
DE HIPOTECA, PRENDA U OTRA GARANTA. - La
ineficacia se funda en que mediante tales actos se le confiere a acreedores determinados una preferencia sobre los dems, violndose as lapars condicio creditorum. Por lo tanto, el acto que confiere el privilegio, para ser ineficaz, debe ser otorgado durante el perodo de sospecha, sea la obligacin que no gozaba de, la, garanta anterior u originada durante el perodo de sospecha. Aplicando lo expuesto se ha resuelto que son vlidas las prendas constituidas simultneamente con el otorgamiento de crditos durante el perodo de sospecha y son revocables las prendas constituidas dentro del perodo de sospecha, cuando con ello se las aplica a crditos primitivamente quirografarios8. > i , La ley 24.522 ha agregado -con acierto- como recaudo para el decreto de ineficacia que el otorgamiento del privilegio haya sido de una obligacin no vencida. , De este criterio se extrae que si producida la exigibiidad de una obligacin ella es objeto de la concesin de un mayor plazo de pago acompaado de la constitucin de un privilegio especial, esto no es -en principio- atacable en la quiebra ulterior del deudor. 7. OTROS SUPUESTOS. - El art. 118 contempla otros casos de inoponibilidad manifiesta que, como el anteriormente analizado, buscan reconstituir el patrimonio del deudor en sus valores positivo y negativo9. stos, empero, no pueden interpretarse en forma extensiva, pues la sancin legal es muy grave y automtica como,para permitir tal tipo de ampliaciones. , En este sentido y con especfica referencia a eventuales supuestos de actos a ttulo gratuito (inc. 1) se ha puntualizado que el concepto de onerosidad es muy lato, de suerte que comprende cualquier ventaja o sacrificio, o cualquier condicin de la que se puede con 1
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Maffa, "Actos ineficaces" y accin revocatoria concur,sal, LL, 151-904. s Cl a CivCom BBlanca, 6/4/74, LL, 155-608 y JA, 28-1975-353;. CNComJ Sala A, 18/12/86, ED, 122-639. 9 Argeri, Actos ineficaces de pleno derecho en la legislacin concursal, LL, 1978-D-1263. . U ...
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siderar que ha dependido el acto 10 . As, por ejemplo, el aval puede ser considerado un acto oneroso, ya que es la condicin puesta por el acreedor para otorgar el crdito 11 . 8. PROCEDIMIENTO. - La declaracin no debe ser instada ni requiere tramitacin alguna12; sin embargo, no se trata de una ineficacia de pleno derecho como la del art. 17, puesto que debe ser pronunciada por el juez 13 , bien que -corrientemente- con el antecedente del informe del sndico y, desde luego, una vez fijada la fecha de inicio de la insolvencia 14 . Teniendo en cuenta la adhesin argentina al Pacto de San Jos de Costa Rica (ley 23.054), se ha insistido en la necesaria sustanciacin del incidente de ineficacia con el deudor y terceros involucrados, a fin de evitar estados de indefensin 15 . Se ha considerado que el planteo de ineficacia constituye una accin personal, de modo que no es cuestionable la jurisdiccin de los tribunales nacionales, aun cuando se haya entregado un bien situado en el extranjero, cuestin que, de todos modos es dable destacar, ofrece interesantes aspectos relativos al derecho internacional privado 16 .
Art. 119. [ACTOS INEFICACES POR CONOCIMIENTO DE LA CESACIN DE PAGOS] - Los dems actos perjudiciales pa-
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ra los acreedores, otorgados en el perodo de sospecha pueden ser declarados ineficaces respecto de los acreedores, si quien celebr el acto con el fallido tena conocimiento del estado de cesacin de pagos del deudor. El tercero debe probar que el acto no caus perjuicio. Esta declaracin debe reclamarse por accin que se deduce ante el juez de la quiebra y tramita por va
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Grillo, Perodo de sospecha en la ley de concursos, p. 115. Ver jurisprudencia italiana citada por Grillo, en LL, 2-27, secc. jurisprudencia extranjera. 12 ClaCivCom BBlanca, Sala I, 12/8/80, ED, 92-487. 13 Miquel, Retroaccin en la quiebra, p. 76. 14 ClaCivCom BBlanca, Sala II, 14/4/81, ED, 94-297. 15 Faria, Ineficacia concursal: aplicacin prctica, "Derecho Econmico", n 1, p. 30. 16 Boggiano, Jurisdiccin internacional en la accin de ineficacia concursal, ED, 122-449.
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ordinaria, salvo que por acuerdo de partes se opte por hacerlo por incidente. La accin es ejercida por el sndico; est sujeta a autorizacin previa de la mayora simple del capital quirografario verificado y declarado admisible y no est sometida a tributo previo, sin perjuicio de su pago por quien resulte vencido; en su caso el crdito por la tasa de justicia tendr la preferencia del art. 240. La accin perime a los s e i s meses.
1. REVOCATORIA CONCURSAL. ACTOS PERJUDICIALES. ZACIN PREVIA. - La nueva ley 24.522 ha aportado claridad AUTORI-
acerca de un concepto sobre el que la doctrina haba vacilado anteriormente: la existencia de perjuicio en el acto cuya ineficacia se postula. A la luz deL nuevo texto, el acto debe ser perjudicial en s mismo, respecto del patrimonio del deudor. Sin embargo, el tercero demandado no puede limitarse a negar el perjuicio, ya que la ley .establece que su ausencia, debe ser. probada por el nombrado. Ello no obsta a que, en ciertos casos, la inexistencia de perjuicio resulte evidente, razn la cual el tercero estar relevado de la prueba (v.gr., la venta de un bien que estaba afectado como bien de familia y, por tanto, fuera del alcance de los acreedores). Al margen de lo anterior la ley ha establecido -como novedadque esta accin debe ser autorizada por la mayora de capital de los acreedores (es irrelevante, como se puede apreciar, la mayora de personas, ya que la requisitoria apunta claramente a la significacin econmica de los crditos cuyos titulares dan su conformidad al efecto). El recaudo se vincula con los riesgos procesales por costas que implica el inicio de la revocatoria concursal. La ley, con estas novedades, parece propender a darle mayor seriedad a los intentos de revocacin. No obstante tan loable criterio, advertimos que los mecanismos reseados constituirn en la prctica obstculos graves, incluso reido con los principios de celeridad y facilitacin de la reconstruccin patrimonial. Nos permitimos puntualizar que la interpretacin de estos recaudos legales no deben implicar su agravamiento sino, por el contrario, corresponder que se los aprecie de manera armnica con los intereses daados de los acreedores. Ocurre que, en efecto, el marco del juicio de revocatoria concursal, el tercero tiene tan claras garantas con la nueva redaccin de la ley, que nos resulta apropiado conducir a ese debate de fondo a las partes, y no impedirlo por recaudos formales cuya concurrencia pueda estar en duda en algn caso concreto.
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No puede olvidarse, por fin, que la ley busca lograr un equilibrio entre el dao inferido al crdito y la seguridad jurdica que aparece endeble frente a cualquier embate como el de revocacin por conocimiento del tercero de la insolvencia. En orden a ello cabe brindarle una justa bienvenida a la supresin del criterio que emanaba de la ley anterior, de cuyas resultas, cuando era el sndico el reclamante d la inoponibilidad, su accin no perima. Segn el texto actual, la instancia perime -como cualquier otra-, pero a los seis meses. 2. RECAUDOS. - Es presupuesto de su admisibilidad la fijacin de la fecha inicial de la cesacin de pagos y la subsistencia de la masa de acreedores 1 . Si sta no subsiste, no puede ser ni iniciada ni proseguida. Debe existir, adems, perjuicio para la masa 2 . Esto ltimo, como dijimos, es una novedad de la ley 24.522 y ha sido correctamente definido cuando existe con su concrecin una provocacin o agravamiento de la insuficiencia del activo o la violacin de la regla de igualdad de los acreedores 3 . 3. CARGA DE LA PRUEBA. - Incumbe al que ejercita la accin de ineficacia, sea el sndico o un acreedor, probar que el tercero conoca el estado de cesacin de pagos cuando realiz el acto jurdico impugnado 4 .
4. PRUEBA DEL CONOCIMIENTO DEL ESTADO DE CESACIN DE PA-
GOS. - Se prueba por todos los medios que sirven para acreditar los hechos. Incluso por presunciones 5 , aun cuando la cuestin ofrece margen para interpretar la concurrencia de este requisito en cada caso concreto 6. Es til relacionar algunos elementos que la jurispruden-
1 Bonfanti - Garrone, Concursos y quiebra, p. 429. Sin embargo, en esta ponderable obra los autores se contradicen, sosteniendo ms adelante que el demandado "debe vencer la presuncin de que conoca el estado de insolvencia"; "se presume el conocimiento del estado de insolvencia del deudor por el tercero" (ver p. 439). Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, vol. III, p. 2127; Miquel, Retroaccin en la quiebra, p. 130; Cl a CivCom BBlanca, Sala I, 12/8/80, ED, 92-487. ? C2aCivCom San Juan, 9/3/82, ED, 103-531; Grillo, Perodo de sospecha en la ley de concursos, p. 102. 3 Racciatti (h.)-Romano, La ineficacia falencial y la ley 24.522, "Derecho y Empresa", 1995, n 4, p. 228. 4 CNCom, Sala C, 28/8/74, LL, 1975-A-787, 32.167-S. 6 CNCom, Sala B, 8/6/88, JA, 1989-11-410; id., 14/10/86, ED, 123-363; Maffa, Las insolvencias, la mal llamada "accin revocatoria concursal" y la imposibilidad de probar una inoponibilidad, ED, 117-943. 6 Foiguel Lpez, Accin revocatoria concursal. Conocimiento del estado de cesacin de pagos, ED, 111-805.
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cia estim conducentes para acreditar el conocimiento deljcocontratante de la insolvencia del actual fallido; as se seal al paren-r tesco en los contratantes y la falta de constancia de que el precio de compra se haya incorporado al patrimonio de los concursados7. No es menester la prueba de la simulacin para que proceda a accin revocatoria concursal, pues al respecto es suficiente el acuerdo fraudulento entre el deudor y los terceros con quienes se haya concluido el acto perjudicial para el concurso8. Acuerdo presumido en el art. 118 y resultante del conocimiento de la1 cesacin d pagos y de la perjudicialidad del acto. i Tal conocimiento puede presumirse del acto mismo, como ser el precio bajo de la compraventa, y robustecerse por la condicin del parentesco de los adquirentes con el deudor, enterados de l situacin econmica de ste9. De todos modos no es exigible acreditar la concurrencia del fraude en el acto revocable10, ms all de que en la sustancia del acto la ley presuma su concurrencia, sobre todo ante la apuntada necesidad de que existe perjuicio. Debe tenerse en cuenta, en el marco del trmite del planteo de inoponibilidad, que corresponde relativizar las declaraciones qu efecte el fallido en el incidente, sin perder de vista que a l luz del art. 218, inc. 3o, del Cd. de Comercio, en caso de duda debe estarse por la validez y eficacia del contrato11. Cabe destacar, finalmente, que segn un trascendente; fallo, la ineficacia procede contra quien contrata debiendo saber que la otra parte era insolvente12, es decir, cuando media ignorancia voluntaria e indebida de dicha parte13. ' t . .. 5. LITISCONSOBCIO PASIVO NECESARIO. - La accin revocatoria concursal debe necesariamente dirigirse contra todos los otorgantes del acto impugnado, los que han de constituir un litisconsorcio pasivo necesario. Es decir, en la demanda se comprendern al fallido,
i C2aCivCom y Minas San Juan 9/12/85, DJ, 1986-2-427. . . 8 CCivCom Rosario, Sala II, 14/12/73, JA, reseas 1974-211; C2aCivCom San Juan, 9/3/82, ED, 103-530. , . 8 CCivCom Rosario, Sala II, 14/12/73, JA, reseas 1974-211. i . .;. 10 Grillo, Perodo de sospecha en la ley de concursos, p. 66. , 11 Faria, Ineficacia concursal: aplicacin prctica, "Derecho Econmico", nQ 1, p. 30. 12 CNCom, Sala D, 28/4/88, con nota de Badens - Astarloa, La responsabilidad de las entidades financieras por el otorgamiento abusivo de crdito, ED, 132-305, 13 Labanca, La ignorancia voluntaria e indebida como presupuesto de la revocatoria concursal, ED, 132-829. ,, . . . i ni-,:
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al tercero y a los adquirentes, ya que todos pueden verse perjudicados si prospera14.

6. RESTITUCIN DEL BRECIO ABONADO EN LA COMPRAVENTA. -
Prosperando la accin revocatoria concursa! debe restituirse el importe pagado por el comprador en moneda de quiebraI5. Es decir, se lo considera como un acreedor quirografario ms y se lo incluye en el estado de distribucin para recibir el porcentaje comn a todos los quirografarios. El fundamento de esta conclusin reposa en que la institucin apunta a evitar privilegios de terceros, avisados de la suerte futura del deudor; la crisis, se ha sostenido con todo acierto, debe ser superada mediante la satisfaccin proporcional de todos los acreedores16. 7. EFECTOS RESPECTO DE TERCEROS. - Con relacin a este tema cabe preguntarse si, declarada la ineficacia, los terceros tienen el amparo del art. 1051 del Cd. Civil, o sea, la indemnidad de sus adquisiciones a ttulo oneroso. Un sector de la doctrina postula la inaplicabilidad del citado rgimen de excepcin del art. 1051, desde que ste se aplica solamente a casos de nulidad o anulabilidad, distintos de la ineficacia17. Con un ejemplo verdaderamente didctico se ha dicho que las vctimas de un delito no pueden -sin ms- volcar su perjuicio sobre el verdadero dueo, extrao a ese delito, pues ello equivaldra a autorizar a la persona a la que le vendieron un buzn a que se quedara con l en menoscabo del servicio pblico de comunicaciones18. En anlogo sentido se podra agregar que las solemnidades y la publicidad que pudieron haber rodeado a cada acto de transmisin, no constituyen convalidacin ni subsanacin de aquel primer acto inoponible19. Otra corriente doctrinaria, que cuenta con autorizadas adhesiones, no admite semejante rigor para con el tercero subadquirente a ttulo oneroso y de buena fe20.
14
C laCivCom BBlanca, 9/5/69, ED, 27-354; Miquel, Retroaccin en la quiebra,
p. 127.
15 CCivCom Rosario, Sala H, 14/12/73, JA, reseas 1974-211, n 163; Miquel, Retroaccin en la quiebra, p. 144 y 145. 16 Pajardi y otros, Derecho concursal, t. I, p. 113. 17 Meincke, El art. 1051 "in fine" del Cdigo Civil. Algunos aspectos sobre su aplicacin en el proceso de quiebra, LL, 1983-A-907. 18 Llambas, Nulidad y terceros de buena fe, LL, 1979-D-102. 19 Highton de Nolasco, Solucin a algunos problemas que plantea el art. 1051 del Cdigo Civil, LL, 1980-D-290. 20 Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, vol. III, p. 2220; Miquel, Retroaccin en la quiebra, p. 146.
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Es, adems, interesante relacionar la incidencia que pueden asumir los arts. 2777'y 2778 del Cd. Civil, de cuyo juego resultaran amparados terceros de buena fe y con ttulo oneroso de adquisicin, en tanto fueran precedidos por otro transmitente de buena fe; estos artculos seran un camino intermedio entre la expropiacin al dueo y el despojo al inocente 21 . No puede omitirse, por fin, la regulacin que para el caso anlogo de la revocatoria ordinaria o pauliana prev el art. 970 del Cd. Civil, al hilo de lo cual si el subadquirente recibi el bien a ttulo oneroso slo podr accionarse en su contra si se prueba que fue cmplice del fraude habido en la primera adquisicin. A su vez si el subadquirente lo fue a ttulo gratuito la accin es procedente en su contra, aun cuando aqul fuese de buena fe. De todos modos, las disidencias no han cesado, resultando til remitir al lector a una completa elaboracin doctrinal sobre el particular 22 , as como a un interesante pronunciamiento judicial 23 . Art. 120. [ACCINPOR LOS ACREEDORES] - Sin per juicio de la responsabilidad del sndico, cualquier acreed o r i n t e r e s a d o puede deducir a su costa e s t a accin, d e s p u s de t r a n s c u r r i d o s t r e i n t a das d e s d e que haya intimado judicialmente a aqul p a r a que la inicie. El acreedor que promueve e s t a accin no puede req u e r i r beneficio de litigar sin gastos y, a pedido de part e y en cualquier e s t a d o del juicio, el j u e z p u e d e ord e n a r que el t e r c e r o afiance las eventuales costas del p r o c e s o a cuyo efecto las estimar provisionalmente. No p r e s t a d a la caucin, el juicio se tiene p o r desistido con c o s t a s al accionante.
[REVOCATORIA ORDINARIA] La accin regulada por los a r t s . 961 a 972 del Cd. Civil, slo puede s e r int e n t a d a o continuada p o r los a c r e e d o r e s despus de h a b e r intimado al sndico p a r a que la inicie o prosiga, s u s t i t u y e n d o al actor, e n el t r m i n o de t r e i n t a das. [EFECTOS] En ambos casos si se declara la ineficacia, el a c r e e d o r t i e n e d e r e c h o al r e s a r c i m i e n t o de sus
21 Alterini, El art. 1051 del Cdigo Civil y el acto inoponible, JA, doctrina 1971-634. 22 Laquis, Estado de la interpretacin del art. 1051 "in fine", en relacin a la accin reivindicatora, LL, 1986-E-1035. 23 CNCom, Sala B, 8/6/88, JA, 1989-11-410.
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gastos y a una preferencia especial sobre los bienes recuperados, que determina el juez entre la tercera y la dcima parte del producido de stos, con lmite en l el monto de su crdito. 1. LAS DOS ACCIONES EJERCIBLES1. - En la primera parte se trata la accin de declaracin de ineficacia concedida por el art. 119 de la LCQ. En la segunda, la accin pauliana o revocatoria. Ambas pueden ser ejercidas por los acreedores, individualmente, pero exigen una previa intimacin al sndico para que la promueva, y que ste no lo haga en el trmino de los treinta das subsiguientes. La accin pauliana o revocatoria est sometida a las normas de los arts. 961 ti 972 y, en particular, a que concurran los extremos del art. 962, todos del Cdigo Civil. Si la accin versa sobre materias respecto de las cuales tiene lugar el fuero de atraccin de una sucesin (art. 3284, Cd. Civil), ella debe ser entablada, no obstante, ante el juez de la quiebra, pues prima el fuero de atraccin de sta sobre el sucesorio 2 . Las diferencias y analogas entre la revocatoria de derecho comn o accin pauliana y la concursal, pueden sintetizarse as: a) en la pauliana se requiere el fraude; en la concursal, ste se presume siempre que se acredite que el tercero conoca el estado de cesacin de pagos del deudor; 6) en ambas, el accionante debe probar el perjuicio que le produce el acto atacado, y c) en la pauliana se persigue conjurar el dao producido al acreedor singular que la ejercita, y en cambio en la concursal se procura beneficiar a la masa procurando su recomposicin 3 . 2. LA ACCIN DE SIMULACIN. - No est enunciada en el texto, pero es igualmente ejercible si mediante ella se procura reincorporar a la masa un bien simuladamente enajenado por el fallido4. La accin incumbe al sndico, pero tambin puede ser ejercida por los
1 BIBLIOGRAFA- Parry, Tutela del crdito en la quiebra y en el concurso civil; acciones revocatoria V pauliana en la quiebra; Salvat, Tratado de derecho civil argentino. Parte general, t. II, p. 933, n 2422 y ss.; Llambas, Tratado. Parte general, t. II, p. 558, n 1844 y ss.; Lafaille, Tratado de las obligaciones, t. I, p. 113, n 104 y siguientes. 2 CNCom, Sala B, 28/10/70, LL, 146-432. 3 Coincide con Bonfanti - Garrone, Concursos y quiebra, p. 439, excepto en cuanto a la carga de la prueba del estado de cesacin de pagos, que equipara a insolvencia. * CNCom, Sala A, 12/11/74, ED, 62-226.
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acreedores, con las mismas exigencias previas quela accin pauEn la accin de simulacin ejercida por el sndico1 de la quiebra, o por uno de los acreedores, puede recurrirse a cualquier lease de pruebas, inclusive a las presunciones, porque los terceros se encuentran en la imposibilidad de procurarse,una escrita! La facultad judicial de la apreciacin de las circunstancias de cada caso,1 se ampla, no obstante lo cual, para que llegue al nimo del juzgador la certeza de la existencia de simulacin, las presunciones deben ser graves, precisas y concordantes, mxime si se trata de desvirtuar el contenido de un instrumento pblico5. . ;i '
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3. ACUMULACIN DE LAS ACCIONES DE SIMULACIN Y DE,REVOCATORIA CONCURSAL. - Puede demandarse por simulacin y en su defec-
to por revocatoria concursal. La primera tiene mayores exigencias de prueba, pero permite reincorporar a la masa un bien sin aumentar su pasivo; la segunda, menos exigente en la prueba, obliga verificar un crdito por lo que el tercero hubiera pagado. ;.,'. ,
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4. ACCIN O EXCEPCIN. - La revocatoria concursal puede oponerse por va de accin o excepcin6. 5. FORMA DEL PROCESO. - Se sustancia en juicio ordinario7. 6. MEDIDAS PRECAUTORIAS Y CONTRACAUTELA, - Pueden solicitarse medidas precautorias8. En tal caso se ha considerado que el accionante no est obligado a dar contracautela9, pero es evidente que para ello debe ser ostensible la verosimilitud del derecho.1 7. SUBSISTENCIA DE LA QUIEBRA. - La subsistencia de la quiebra es condicin sine qua non para la revocatoria concursal10. Si la quiebra termina por avenimiento o pago total, ya no cabe aquella accin y debe darse por terminada la que est en trmite11. ,.,,:,. . Es que el acto, entre el tercero y el ex fallido, resulta inobjetable. ,, i '
6 CNCom, Sala A, 12/11/74, ED, 62-226; CNCiv, Sala D, 4/6/8J, ED, 95-468. e C3aCivCom Crdoba, 15/5/62, RepLL, XXV-1266, n 129; Mlquel, Retroaccin en la quiebra, p. 79 y 151. 7 Miquel, Retroaccin en la quiebra, p. 150. 8 CNCom, Sala B, 26/6/81, LL, 1981-D-277. CNCom, Sala B, 7/12/67, LL, 129-306. , 10 Bonfanti: Garrone, Concursos y quiebra, p. 442. " CNCom, Sala E, 5/6/86, LL, 1986-E-228. .'...;'
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8. LEGITIMADOS PARA PROMOVER LA ACCIN REVOCATORIA CONCURSAL. - Hemos sostenido, segn el texto legal, que incumbe al sn-
dico, en primer lugar, y por abstencin de ste, intimado para hacerlo, a los acreedores. Son tales los que han sido verificados y tambin los que siguen el incidente de verificacin, en cuyo caso, la accin se extingue al ser rechazada dicha verificacin. La ley 24.522 ha establecido que cuando es un acreedor quien acciona por revocacin de un acto no puede drsele el beneficio de litigar sin gastos e, incluso, cuando se conjeture sobre la temeridad de su accin, podr requerrsele que afiance las costas que genera su demanda. La ley trata, como se dijo al comentar el art. 119, de rodear de seriedad a estos planteos de ineficacia, mxime cuando el sndico ha desechado su inicio. Creemos igualmente muy fuertes las exigencias de esta norma en vista de que puede cercenar indebidamente el acceso a la justicia de un acreedor, ya daado por la insolvencia. Por ello propiciamos no efectuar indebidas interpretaciones extensivas de estas reglas, reservando la exigencia de caucin al acreedor para casos de muy evidente sinrazn de su planteo. La accin de revocatoria concursal no es concedida al fallido, puesto que a su respecto no acarrea la ineficacia del acto; no lo menciona la norma y aparecera invocando su propia torpeza 12 . Esta interpretacin ha sido reiterada ltimamente por un slido precedente jurisprudencial 13 . y? 9. LEGITIMACIN PASIVA. - La accin procede contra: a) el tercero contratante directo del deudor, b) contra los sucesores universales de ese tercero, los subadquirentes si los hubiere, y c) el fallido 14. Todos ellos estn comprendidos dentro de un litisconsorcio necesario.
10. NOTIFICACIN DE LA DEMANDA DE REVOCATORIA CONCURSAL.
Debe notificarse en el domicilio real de las partes y no en el especial o de eleccin fijado por los contratantes que intervinieron en el acto atacado. Es que la masa que acciona por ineficacia de un acto ju12 Bonfanti - Garrone, Concursos y quiebra, p. 443; ClaCivCom BBlanca, 9/5/69, LL, 135-382. 13 CNCom, Sala E, 17/12/86, ED, 122-640. i4 ClaCivCom BBlanca, 7/9/73, LL, 154-640, 31.316-S; Maffa, El juicio por ineficacia falencial, LL, 1989-B-960.
303
QUIEBRA
Arts.
121 y
122
rdico celebrado por el fallido con un tercero, es extraa al contrato y no puede invocar el domicilio convencional all fijado, para la notificacin de la demanda, que debe hacerse en el domicilio real.
Art. 121. PREVENTIVO] [ACTOS OTORGADOS DURANTE UN CONCURSO
El primer prrafo del art. 119 no es aplicable respecto de los actos de administracin ordinaria otorgados durante la existencia de un concurso preventivo, ni respecto de los actos de administracin que excedan el giro ordinario o de disposicin otorgados en el mismo perodo, o durante la etapa de cumplimiento del acuerdo con autorizacin judicial conferida en los trminos de los arts. 16 59 tercer prrafo.
1. TRMITE DEL CONCURSO PREVENTIVO Y QUIEBRA POSTERIOR. -
Si el concurso preventivo desemboca en quiebra, los actos del fallido que durante ese perodo Haya realizado, bajo la vigilancia del sndico, no son impugnables por el hecho de que el tercero conoca la cesacin de pagos. Pero podrn, excepcionalmente, ser atacados si el sndico, o un acreedor en su caso, ejercen la accin de lesin enorme, invocando y probando que el acto import perjuicio evidente para el patrimonio del deudor y cuando exista notoria desproporcin entre las prestaciones. 2. PRUEBA. - E n el caso del art. 121, la prueba, a cargo del accionante, versar sobre valores econmicos.
Art. 122. [PAGO AL ACREEDOR PETICIONANTE DE QUIEPRESUNCIN] - Cuando el acreedor peticionante,
BRA:
luego de promovida la peticin de quiebra, recibiere cualquier bien en pago o dacin en pago de un tercero para aplicar al crdito hecho valer en el expediente, se presume que se han entregado y recibido en favor de la generalidad de los acreedores, siendo inoponibles a ellos el otro carcter.
[REINTEGRO] El acreedor debe reintegrar al concurso lo recibido, pudiendo compelrsele con intereses hasta la tasa fijada en el art. 565 del Cd. de Comercio, en caso de resistencia injustificada.
Art.
123
CONCURSOS Y QUIEBRA
304
1. PRESUNCIN LEGAL. - Se contempla un supuesto dado por la experiencia. Para evitar la quiebra un tercero desinteresa al acreedor peticionante mediante la entrega de una suma de dinero o una dacin en pago. Esta norma presume que lo entregado y recibido fue en favor de la masa, sin admitir prueba en contrario 1 . Si la quiebra se declara, en ese o en otro expediente, el acreedor que recibi el pago debe reintegrar su importe al concurso, y abonar intereses a partir de la mora en que incurra si no cumple el reintegro una vez intimado para hacerlo. Se quiere evitar que la peticin de quiebra se abandone, por satisfaccin del inters particular, cuando se han dado los presupuestos de la quiebra. 2. PRESCRIPCIN DE LA ACCIN DE RESTITUCIN. - Como observa Argeri2, tal restitucin no puede ejercerse sine die, pues si transcurre un largo tiempo entre el pago o dacin en pago y la quiebra, hasta se puede presumir que el deudor no estaba en cesacin de pagos. Por eso dicho autor propone, con criterio que compartimos, que la restitucin slo procede si fue recibido el pago durante la cesacin de pagos o durante el perodo de sospecha del art. 116, y no ms all del perodo de retroaccin en l contemplado.
Art. 123. [INOPONIBILIDAD Y ACREEDORES DE RANGO POSTERIOR] - Si en virtud de lo dispuesto por los arta.
118, 119 y 120 resulta inoponible una hipoteca o una prenda, los acreedores hipotecarios o prendarios de rango posterior slo tienen prioridad sobre las sumas que reconoceran ese privilegio si los actos inoponibles hubieran producido todos sus efectos. Ingresan al concurso las cantidades que hubieran correspondido percibir al acreedor por los actos inoponibles, sin perjuicio de las restantes preferencias reconocidas.
1. DERECHO DE LOS ACREEDORES HIPOTECARIOS O PRENDARIOS DE GRADO POSTERIOR AL DECLARADO INOPONIBLE. - Consideremos una
hipoteca de primer grado, por diez mil pesos, y otra de segundo grado tambin por diez mil pesos. Supongamos, adems, que de la eje1 2
Cmara, El concurso preventivo y la quiebra, vol. III, p. 2230. Argeri, La quiebra, t. II, p. 215.
305
QUIEBRA
Art,
124
cucin de la hipoteca se obtuvieron quince mil pesos, Si por cualquier razn se declara la nulidad de la primera hipoteca, el acreedor en segundo grado se cobrara ntegramente, y el excedente de cinco mil pesos ingresara a la masa paira responder a los crditos quirografarios. , . '!:'! Pero si se declara la inoponibilidad de la primera hipoteca en vez de la nulidad, se establece que ello no favorece, al segundo acreedor hipotecario. Del precio obtenido en el concurso especial ingresarn a la masa, para atender los crditos quirografarios, diez mil pesos, y el segundo acreedor hipotecario percibir solamente cinco mil pesos. Mediante este ejemplo se aprecia cul es el verdadero significado del artculo que nos ocupa.
Art.
124.
[PLAZOS
DE EJERCICIO] - La declaracin
prevista en el art. 118, la intimacin del art. 122 y la interposicin de la accin en los casos de los arts. 119 y 120 caducan a los tres aos contados desde la fecha de la sentencia de quiebra.
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[EXTENSIN
DEL DESAPODERAMIENTO]
Los bienes que
ingresen al concurso en virtud de lo dispuesto por los arts. 118 al 123 quedan sujetos al desapoderamiento. 1. PRESCRIPCIN O CADUCIDAD. - Este artculo da solucin sobre el trmino dentro del cual la accin es procedente, resolvindose categricamente que se trata de una caducidad y no de un plazo prescriptivo. ' La norma no es aplicable a las acciones de nulidad o de simulacin que se pudieran articular; en tales supuestos deben aplicarse las directivas del Cdigo Civil. . 1 2. DESAPODERAMIENTO. - Resulta del ejemplo dado a i comentar el art. 123, que la masa desapoderada se enriquece con la inoponibilidad de hipotecas o prendas. La regla se extiende mediante el art. 124 a los dems bienes. Por ejemplo, si se declara inoponible la venta de un bien del fallido, ese bien forma parte del activo falencial y se convierte en un bien destinado a satisfacer las deudas que forman el pasivo concursal. 3. CMPUTO DEL PLAZO. - D e b e hacerse el clculo desde la sentencia de quiebra, por lo que carece de significacin el tiempo pasado desde la verificacin del crdito o el privilegio en el concur20. Fassi - Gebhardt.
Art,125
306
so preventivo que precedi a la falencia1, as como -contrariamente a lo que aconteca en el texto anterior- la existencia de recursos contra dicha sentencia.
SECCIN IV
EFECTOS GENERALES SOBRE RELACIONES JURDICAS PREEXISTENTES Art. 125'. [PRINCIPIO GENERAL] - Declarada la quiebra, todos los acreedores quedan sometidos a las disposiciones de esta ley y slo pueden ejercitar sus derechos sobre los bienes desapoderados en la forma prevista en la misma. Quedan comprendidos los acreedores condicionales, incluso aquellos cuya accin respecto del fallido queda expedita luego de excusin o cualquier otro act o previo contra el deudor principal.
1. EFECTOS GENERALES EN CUANTO A LOS ACREEDORES. - La
quiebra ejerce sus efectos sobre todas las relaciones jurdicas preexistentes. Los acreedores pierden sus acciones particulares para el cobro de sus respectivos crditos, y quedan sometidos a las disposiciones del rgimen de la falencia. E As como se forma una masa de bienes desapoderados, tambin se forma otro concurso o.masa de acreedores que podrn ejercitar sus derechos sobre aquella masa de bienes, en la forma prevista legalmente para las quiebras. Quedan comprendidos en la disposicin general del art. 125, todos los acreedores que hasta la quiebra haban anudado relaciones jurdicas con el quebrado. No solamente los que tienen la titularidad de un crdito actual, sino tambin los condicionales o aquellos cuyas acciones respecto del fallido quedan expeditas luego de excusin o cualquier otro acto previo contra el deudor principal. Es el caso del deudor fiador, avalista, etctera. Pero ste es el principio general, pues no todos los acreedores se encuentran sometidos a las mismas disposiciones, ya que en las normas subsiguientes se dan reglas particulares para determinados casos.
1
CPCivCom BBlanca, Sala I, 12/8/80, ED, 92-487.
307
QUIEBRA
Art.
126
Art. 126. [VERIFICACIN: OBLIGATORIEDAD] - Todos los acreedores deben solicitar la verificacin de sus crditos y preferencias en la forma prevista por el art. 200, salvo disposicin expresa de esta ley.
[CRDITOS PRENDARIOS O HIPOTECARIOS] Sin perjuicio del cumplimiento oportuno de esa carga, los acreedores con hipoteca, prenda o garantizados con warrant, pueden reclamar en cualquier tiempo el pago mediante la realizacin de la cosa sobre la que recae el privilegio, previa comprobacin de sus ttulos en la forma indicada por el art. 209 y fianza de acreedor de mejor derecho. Los sndicos pueden requerir autorizacin al juez para pagar ntegramente el crdito prendario o hipotecario ejecutado por el acreedor con fondos lquidos existentes en el expediente, cuando la conservacin del bien importe un beneficio evidente para los acreedores. A tales fines puede autorizrsele a constituir otra garanta o disponer la venta de otros bienes.
1. OBLIGATORIEDAD DE LA VERIFICACIN. -Bel sometimiento de todos los acreedores a la ley de la quiebra, surge una obligacin comn. Todos ellos deben verificar sus crditos o privilegios, salvo disposicin en contrario expresa de la ley. Es decir, deben demandar -por el procedimiento breve que ella establece- que se le reconozca o verifique su crdito y su privilegio, si lo hubiere.
2. REMISIN. - El art. 200 de la LCQ remite, a su vez, a las
disposiciones relativas a la verificacin de crditos y privilegios en el concurso preventivo. Teniendo los acreedores este procedimiento ms gil y menos oneroso, es razonable que se les haya privado de otros que ofrecen mayor complejidad u onerosidad. 3. CRDITOS HIPOTECARIOS O PRENDARIOS. - Queda siempre, para sus titulares, expedito el concurso especial. Sin embargo, rige la disposicin por la cual, existiendo en el expediente fondos lquidos, el sndico puede requerir autorizacin del juez para pagarles ntegramente, cuando la conservacin del bien importe un beneficio evidente para los acreedores. Se trata de evitar una venta perjudicial, sea por inconvenientes del momento, sea porque la cosa es til
Art.
126
308
y perjudique su enajenacin. Adems, se puede autorizar al sndico a constituir otra deuda con garanta hipotecaria o prendaria o disponer la venta de otros bienes. Cabe preguntarse si en todo momento el sndico puede oponer en el concurso especial una excepcin dilatoria, en funcin de que est gestionando la autorizacin para pagar, y en su caso para conseguir los fondos por medio de un nuevo gravamen o la venta de otros bienes, todo lo cual significa una demora. En el concurso especial, el juez que entiende en la ejecucin no tiene facultades suficientes para alterar las condiciones de venta fijadas en la escritura, tales como la relativa a la base, nombramiento de martiliero, etctera. La jurisprudencia -empero- ha hecho variar este criterio 1 . As, har las veces de concurso especial la ejecucin hipotecaria que se hubiere iniciado antes de la quiebra y quedar radicada en el juzgado que entiende en ella por el fuero de atraccin. El trmite se ajustar a la simplicidad del concurso especial. 4. UNIFICACIN DE CONCURSOS ESPECIALES. - Si son varios los acreedores que han promovido ejecucin hipotecaria sobre el mismo inmueble, las tramitaciones deben unificarse y proseguirse en la del primero que la inici, a la cual deben acudir los dems, no siendo admisible que continen individualmente sus ejecuciones y menos que obtengan sentencia de remate con la consiguiente condenacin en costas al demandado, la que acrecentara las prdidas sufridas por los acreedores en la quiebra sin razn que lo justifique 2 . 5. INTERESES. - Los intereses de los crditos hipotecarios no se detienen por la quiebra del deudor, debiendo computarse hasta la fecha en que el pago se haga efectivo, y hasta el lmite del producido del bien (art. 129, LCQ). Corresponde el pago no slo de los intereses compensatorios, sino adems de los punitorios que son un recargo por la mora en la devolucin del capital y no configuran por tanto la clusula penal que reglamenta el art. 652.y ss. del Cd. Civil, cuya aplicacin contra la quiebra del deudor, en principio, no corresponde, dado el carcter de pena o multa3. Aclrase, sin embargo, que los punitorios ven interrumpido su devengamiento a la fecha de la quiebra, segn el art. 129 citado.
CNCom, Sala C, 3/12/82, LL, 1983-B-526. CNCom, Sala C, 21/9/72, ED, 45-563. 3 CNCom, Sala B, 11/8/71, ED, 41-971.
2 1
309
QUIEBRA
Art. 127
6. COSTAS EN LA ACCIN HIPOTECARIA. - Se han sentado las siguientes soluciones: a) si el sndico opone excepciones y ellas son desestimadas, corresponde hacer pasible a la fallida del pago de las costas; b) la promocin de la accin hipotecaria constituye el concurso especial que prev la ley vigente, por lo que, en consecuencia, el mismo no origina costas a cargo de la masa como si se tratara de un juicio ejecutivo, sino slo en la medida de un incidente de verificacin4; c) son a cargo de la masa las costas del juicio, sin perjuicio de la contribucin que la actora debe hacer a los gastos de la quiebra en la medida en que se beneficia6, y d) los acreedores hipotecarios soportan por concepto de gastos de justicia los honorarios que se le regulen a los funcionarios de la quiebra por su intervencin forzosa en el juicio respectivo y en la medida que haya sido necesaria para que esos acreedores pudieran hacer efectivo su derecho6. 7. INEXISTENCIA DE LOS BIENES GRAVADOS. - Si no se hallan en poder del fallido los bienes prendados o los resultantes de su transformacin o reemplazo, el saldo impago del acreedor privilegiado debe considerarse quirografario7; el tema -debe aclararse- se vincula, e rigor, no ya a la verificacin en s del crdito, sino al ejercicio de la va regulada por el art. 2098. i Ir ; )
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Art. 127. [PRESTACIONES NO DINERARIAS] - Los acreedores de prestaciones no dinerarias, de las contradas en moneda extranjera o aquellos cuyo crdito en dinero deba calcularse con relacin a otros bienes, con- , curren a la quiebra por el valor de sus crditos en moneda de curso legal en la Repblica Argentina, calculado a la fecha de la declaracin o, a opcin del acreedor, a la del vencimiento, si ste fuere anterior. 1. DEUDA CONTRA/DA EN MONEDA EXTRANJERA. ~ Se haba,resuelto que su conversin a moneda nacional deba verificarse a la fecha de la sentencia de quiebra1, El texto le da al acreedor la,opcin entre ese momento y la fecha del vencimiento de la obligacin,
4
CNCom, Sala A, 23/2/73, LL, 152-532, 30.719-S. <\ '-, 5 CNCom, Sala A, 12/5/72, LL, 149-602, 30.046-S. ,:, ;(' 6 CNCom, Sala A, 25/9/72, ED, 47-643; id., id., 23/2/73, LL, 152-632, 30.719-S. ' CNCom, Sala A, 19/2/82, ED, 98-369. 8 CNCom, Sala D, 29/4/83, LL, 1983-C-570. : 1 CNCom, en pleno, 14/4/69, LL, 135-278. A
Art.
128
310
si sta fuere anterior. La circunstancia de tratarse de un crdito con garanta real no vara la solucin legal2. La estipulacin contractual de que la obligacin deba pagarse efectivamente-en moneda extranjera carece de eficacia3.
Art. 128. [VENCIMIENTO DE PLAZOS] - Las obligaciones del fallido pendientes de plazo se consideran vencidas de pleno derecho en la fecha de la sentencia de quiebra.
[DESCUENTOS DE INTERESES] Si el crdito que no de-
venga intereses es pagado total o parcialmente antes del plazo fijado segn el ttulo, deben deducirse los intereses legales por el lapso que anticipa 1 su pago.
1. VENCIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES PENDIENTES DE PLAZO. -
Abrindose una ejecucin colectiva, son equiparados los acreedores de obligaciones vencidas con los acreedores de obligaciones pendientes de plazo, segn sus privilegios. Aceptamos la tesis de que se persigue un objetivo de orden prctico y que se tiende a producir la homogeneidad de la masa pasiva con relacin a la exigibilidad de los crditos concurrentes. No significa ninguna ventaja para los acreedores, cuyo crdito se da por vencido anticipadamente, pues se les disminuye intereses por todo pago anticipado que se les haga. El vencimiento anticipado obra respecto de la quiebra, pero no -con relacin a los terceros fiadores o coobligados solidarios. La solucin podra razonablemente extenderse, aun sin texto expreso, al caso de concurso preventivo 2 .
2. EXTINCIN DE LA FIANZA OTORGADA POR EL FALLIDO. - El de-
sapoderamiento consiguiente a la quiebra del fiador produce el cese, desde entonces, de su responsabilidad por las obligaciones derivadas de un contrato de locacin, por deudas de alquileres vencidos con posterioridad a la declaracin de quiebra3.
2 CNCom, Sala B, 16/12/70, LL, 142-519; id., Sala C, 1/7/83, "Frigorfico El Duraznillo s/quiebra", indito. 3 Argeri, La quiebra, t. II, p. 231. 1 Debera decir "en que anticipa". 2 Maffa, Por qu caducidad de los plazos en el concurso preventivo?, LL, 1986-E-895. 3 CNCom, Sala A, 21/5/74, JA, 24-1974-55.
311
3.
QUIEBRA
Art.
129
DESCUENTOS DE INTERESES. -Deben contemplarse distin-
tos supuestos: a) El crdito devengaba intereses que se iban percibiendo a medida que transcurra el tiempo; en tal caso, el acreedor deja de percibir esos intereses. 6) El crdito devenga intereses que se incluyeron en la deuda. Deben descontarse esos intereses por el lapso entre el momento de la declaracin de quiebra y la fecha del vencimiento de la obligacin. Se tendr en cuenta el tipo de inters convencional o, en su defecto, el legal. c) El crdito no devenga intereses. En este caso, si se llega a un pago anticipado, hay un beneficio para el acreedor que se compensa descontndole intereses por el plazo computado desde que se le hace el pago hasta la fecha de vencimiento de la obligacin 4 . Por lo tanto, el sndico, al proponer el pago, debe apreciar la fecha en que tendr lugar, para disminuir el crdito descontndole los intereses legales. En el orden nacional son los ordinarios de descuento del Banco de la Nacin y en las provincias el del respectivo banco oficial. Art. 129. [SUSPENSIN DE INTERESES] - La declaracin de quiebra suspende el curso de intereses de todo tipo. Sin embargo, los compensatorios devengados con posterioridad que correspondan a crditos amparados por garantas reales pueden ser percibidos hasta el lmite del producido del bien gravado despus de pagadas las costas, los intereses preferidos anteriores a la quiebra y el capital. 1. SUSPENSIN DEL CURSO DE LOS INTERESES. - No supone extincin. Lo ser si la masa no logra cubrir el pasivo y los gastos del concurso. Pero si hay sobrante, renace el derecho de los acreedores a percibir los intereses pactados, a tenor de lo que dispone el art. 228 de la LCQ. El texto es explcito en que la suspensin de los intereses opera desde la declaracin de quiebra, y no desde la fecha de publicacin de los edictos 1 .
En contra, Argeri,..La quiebra, t. II, p. 234. Conf. Cornu Labat, El curso de los intereses en la quiebra y en la convocatoria de acreedores, ED, 21,-906.
1 4
Art. 130
312
Como ya era ley2, la suspensin del curso de los intereses alcanza a los crditos con privilegio general, pero veremos que ello no es as respecto de los acreedores laborales (ver comentario a los arts. 241 y 246, LCQ). La suspensin del curso de los intereses slo tiene lugar respecto de la quiebra. Si hubiera coobligados, siguen corriendo intereses a cargo de ellos. Debe subrayarse aqu, que la suspensin que la ley establece es provisoria y apunta a la cristalizacin del pasivo con fines ordenatorios y para preservar la igualdad.
2. INTERESES DE CRDITOS HIPOTECARIOS O PRENDARIOS. En
estos casos, se computan los intereses compensatorios y moratorios que hubieren vencido hasta la declaracin de quiebra. Con posterioridad, no siguen corriendo los moratorios y punitorios, y slo se devengan los compensatorios, pero hasta el lmite del producido de la liquidacin del bien gravado, una vez pagado el capital y dems accesorios preferentes 3 , entendidos por tales las costas y los intereses anteriores a la quiebra, tal como lo aclar con acierto el texto de la ley 24.522. 3. CRDITOS DEL FISCO. - Estn sometidos a la regla general de suspensin del curso de los accesorios, en que los intereses corren hasta el da de la declaracin de quiebra 4 .
Art. 130. [COMPENSACIN] - La compensacin slo se produce cuando se ha operado antes de la declaracin de la quiebra. 1. PRINCIPIO GENERAL1. - L a compensacin no puede operarse desde que la quiebra ha sido pronunciada, sea legal, judicial o convencional 2 . Todava es posible la compensacin por obliga2 CNCom, Sala C, 24/5/71, JA, 12-1971-571, n" 292; id., Sala A, 3/6/71, JA, 121971-571, n 293. 3 Argeri, La quiebra, t. II, p. 236. '< Argeri, La quiebra, t. II, p. 237; CNComCap, 29/10/41, LL, 25-220. 1 BIBLIOGRAFA. " Williams, La compensacin en la quiebra, LL, 61-867; Cmara, Compensacin en la quiebra, ineficacia del acto tratado con el deudor que conoce el estado de cesacin de pagos, RDCO, 1981-603; Argeri, La compensacin en la quiebra, LL, 1979-B-1176; Alberti, Apuntes sobre la compensacin en el concurso, RDCO, 1980-323. 2 Bord, Rglement, p. 77, n 361.
313
QUIEBRA
Art.
130
ciones nacidas antes de la cesacin de pagos que se hubieran hecho exigibles durante el perodo de sospecha y antes del auto declaratorio de falencia3. ,. | ' El fundamento no es otro que el de mantener el trato igualitario de los acreedofes frente a la falencia. , i, > .
2. CUANDO HA TENIDO LUGAR ANTES DEL AUTO DE DECLARACIN DE FALENCIA. - Cuando stas eran lquidas y exigibles con anteriori-
dad a esa oportunidad 4 , y con mayor razn si la compensacin judicial fue dispuesta por una sentencia definitiva antes de esa fecha6, procede la compensacin. 3. OBLIGACIONES CONEXAS. - En el derecho francs se ha resuelto que la compensacin puede ser invocada si las deudas recprocas estn unidas por un vnculo de conexidad o indivisibilidad, aun cuando una de ellas o las dos no fueran lquidas, ni exigibles, al tiempo de la declaracin de la quiebran Esta tesis ha sido desechada por nuestros tribunales 7 . Tambin se ha sostenido en la doctrina francesa que procede la compensacin cuando las deudas recprocas estn reunidas en una misma cuenta indivisible, o nacen del mismo contrato 8 . La cuenta corriente concluye con la declaracin de quiebra y su clausura fija el saldo mediante la compensacin de las partidas 9 .
4. COMPENSACIN DE ALQUILERES Y DEPSITO DE GARANTA. -
Cuando, al declararse la quiebra, el locatario adeudara alquileres, pueden ser compensados los de los ltimos tres meses con el depsito en garanta 10 . No cabe compensacin con los alquileres posteriores a la declaracin de la quiebra, pues no son una deuda del fallido, sino de la masa11. - i.
3 CNPaz, Sala V, 9/9/66, JA, 1966-IV-700. ''''': H. 4 Bord, Rglement, p. 77, n 361, con remisin a Casacin Civil, 24/4/23, "Dalloz Periodique", 1926, I, p. 16. I? I M I 6 Bord, Rglement, p. 77, n 361, con remisin a Casacin Comercial, 11/6/54, "Dalloz", 1955, sum. 4. 6 Bord, Rglement, p. 77, n 361, con remisin a Casacin Comercial, 11/5/60, "Dalloz", 1960, p. 573. ,. ,. , , , . .||., ; i CNCom, Sala A, 2V12/6&, LL, 122-937, 16.602-S. 8 Bord, Rglement, p. 78, n 361. \ !: n ,1 9 Williams, La compensacin en la quiebra, LL, 61-875; Argeri, La quiebra, t. II, p. 241. . . . , , . : 10 Argeri, La quiebra, t. II, p. 241. . . ; 11 Argeri, La quiebra, t. II, p. 241; CComCap, 3/8/43, JA, 1943JII-543; id., 26/12/42, JA, 1943-1-349.
Art.
131
314
5. CRDITOS Y DBITOS BANCARIOS. - Se compensan los crditos y dbitos de la cuenta corriente bancaria12. No puede, sin embargo, compensar su crdito con lo percibido por ttulos valores, efectos de comercio o valores al cobro, pues en este caso acta como mandatario y est obligado a entregar a la masa los importes cobrados 13 . Cuando ha recibido en garanta de descubierto, o sea con la clusula de garanta, efectos de comercio, el banco puede ejecutar el documento y compensar aplicando su importe a la cobertura del descubierto 14 . Si el cliente remite ttulos valores al banco para ser acreditados a su vencimiento en su cuenta corriente, y es declarado en quiebra antes del vencimiento de los documentos, corresponde que ingrese el importe a la masa y no hay compensacin 15 . 6. SEGUROS. - El asegurador puede compensar la prima que se le adeude con la indemnizacin por l debida 16 .
Art. 131. [DERECHO DE RETENCIN] - La quiebra suspende el ejercicio del derecho de retencin sobre bienes susceptibles de desapoderamiento, los que deben entregarse al sndico, sin perjuicio del privilegio dispuesto por el art. 241, inc. 5. Cesada la quiebra antes de la enajenacin del bien contina el ejercicio del derecho de r e t e n c i n , debindose restituir los bienes al acreedor, a costa del deudor. 1. RETENCIN: REEMPLAZO POR UN PRIVILEGIO. - El derecho de retencin, definido por el art. 3939 del Cd. Civil, es reemplazado por el privilegio especial del art. 241, inc. 5, de la LCQ. Vale decir que el importe de su venta ser destinado con preferencia al pago del crdito del retenedor.
Argeri, La quiebra, t. II, p. Williams, La compensacin n, p. 242. 14 Williams, La compensacin n, p. 242. 15 Argeri, La quiebra, t. II, p. 16 Williams, La compensacin n, p. 242.
13 12
242. en la quiebra, LL, 61-876; Argeri, La quiebra, t. en la quiebra, LL, 61-876; Argeri, La quiebra, t. 242. en la quiebra, LL, 61-876; Argeri, La quiebra, t.
315
QUIEBRA
Art. 132
Si cesara la quiebra y el bien no hubiera sido vendido, la cosa debe ser devuelta al retentor, pues renace el derecho de retencin 1 .
Art.
132.
[FUERO DE ATRACCIN] - La declaracin de
quiebra atrae al juzgado en el que ella tramita todas las acciones judiciales iniciadas contra el fallido por las que se reclamen derechos patrimoniales, salvo los juicios de expropiacin y l o s fundados en relaciones de familia. El trmite de l o s j u i c i o s atrados se suspende cuando la sentencia de quiebra del demandado se halle firme; hasta entonces s e prosiguen con el sndico, sin que puedan realizarse actos de ejecucin forzada. A los juicios laborales se aplica lo previsto en el art. 21, inc. 5. 1. CONCEPTO. - La competencia es la esfera dentro de la cual el rgano investido de jurisdiccin puede ejercerla en determinado proceso. La competencia se distribuye entre distintos tribunales 1 . Es as que de acuerdo con la naturaleza del asunto, o por razn del lugar, la misma persona puede ser demandada ante distintos tribunales. Esto no significa ningn inconveniente mayor mientras se trate de acciones particulares, pero no concilia con los trmites concrsales y la ejecucin colectiva que significa la quiebra. De ah que sea necesario que las acciones contra el fallido se sustancien ante el juez de la quiebra2. Fuero de atraccin es el que la quiebra ejerce para que los juicios ya iniciados sean remitidos al juez donde ella se tramita y los futuros se inicien ante dicho juez. La jurisdiccin se centra en ese juez que seguir interviniendo en los juicios seguidos originariamente contra el deudor en otros tribunales, federales u ordinarios, civiles, comerciales o laborales, etctera. Es una forma de hacer efectiva la competencia universal del juez de la quiebra sobre los bienes del faldo para obtener que se cumpla el propsito primordial del concurso, o sea el pago, previa graduacin y en igualdad de situa1 (Art. 131) Argeri, La quiebra, t. II, p. 245, y El derecho de retencin en la quiebra, LL, 1979-B-1184. 1 Ver Fassi, Cdigo Procesal, p. 14, 19. 2 Ver Daz, Instituciones de derecho procesal, t. II-B, p. 768.
Art.
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316
cin para todos los acreedores de igual grado y asegurar los efectos jurdicos de la declaracin de quiebra 3 . De ah que la jurisdiccin que se funda en el fuero de atraccin es -en principio- de orden pblico, por lo que no puede ser contrariado por el acuerdo de todos los interesados 4 .
2. SUSPENSIN DE LOS JUICIOS. CADUCIDAD DE LA INSTANCIA. -
La suspensin de los juicios obedece a que los acreedores deben incorporarse al procedimiento de ejecucin colectiva, y procurar el reconocimiento de su derecho mediante la verificacin de crditos. Durante esa suspensin de los juicios, el curso de la perencin no corre 6 . 3. COMIENZO. - En general, se ha entendido que el fuero de atraccin nace cuando el auto de quiebra se halla ejecutoriado 6 . Pero la Corte Suprema ha resuelto que el fuero de atraccin funciona aun cuando no est firme el auto que decreta la quiebra, por la existencia del recurso de reposicin 7 . 4. REHABILITACIN DEL FALLIDO. - El fuero de atraccin subsiste a pesar de la rehabilitacin del fallido, al menos para liquidar los saldos de sus deudas, en cuanto hayan de incidir las responsabilidades sobre bienes adquiridos por ste antes de dicha rehabilitacin 8 . Terminado el juicio de quiebra mediante la liquidacin de los bienes y su correspondiente distribucin, la incidencia planteada entre los sucesores de los acreedores adjudicatarios concierne a los jueces de las sucesiones respectivas 9 .
3 Aleonada Arambur, Fuero de atraccin en la quiebra, LL, 81-709; CNCiv, Sala D, 2/6/52, LL, 67-3; CSJN, 26/6/79, LL, 1979-D-367. 4 SCBA, 17/2/37, JA, 57-345; Bonfan - Garrone, Concursos y quiebra, p. 469; CCivCom Rosario, Sala III, 29/3/74, JA, reseas 1974-418, n 82; CFed Crdoba, Sala CivCom, 8/6/79, JA, 1980-1-455; CNCom, Sala C, 10/10/80, LL, 1981-A-113. 5 CNCom, Sala C, 29/10/70, LL, 144-615, 27.672-S. 6 CNCiv, Sala B, 5/3/70, LL, 142-555, 25.981-S; CComCap, 30/6/42, JA, 1942-IV950; CFed Rosario, 22/5/44, LL, 35-131 y JA, 1944-11-545. 7 CSJN, 6/10/69, LL, 139-736. Conf. CCivCom Rosario, Sala III, 29/3/74, JA, reseas 1974-418, n 83; Argeri, Fuei-o de atraccin en la quiebra, LL, 1982-A-975 y nota al pie n 19, donde se resea la doctrina y la jurisprudencia que no es pacfica en el punto, 8 Aleonada Arambur, Fuero de atraccin en la quiebra, LL, 81-712; CComCap, 31/3/37, LL, 7-678 y JA, 57-816; CApel Rosario, 18/2/44, RSF, 6-25. En contra, a CCivl Cap, 12/3/43, GF, 164-387. 9 CComCap, 30/3/43, LL, 30-615.
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i'
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5. ACCIONES ATRADAS. - Las acciones civiles y comerciales contra el fallido, por las que se reclaman derechos patrimoniales, son atradas por el concurso, aun tratndose de acreedores hipte^ carios o prendarios, sin perjuicio respecto de ambos, de ejercer las acciones sobre los bienes afectados independientemente de la quiebra o concurso, y de ser pagados en la forma prevista por el art. 3928 del Cd. Civil10. . ]-\ . ;; ; , , :j . Se ha considerado incluso abarcada por esta disposicin la hiptesis de los reclamos tramitados ante el Tribunal de Arbitraje General de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, siempre que, a tenor del art. 134 de la LCQ, el tribunal arbitral np se haya constituido con anterioridad 11 . En general, se ha postulado que la norma admite un criterio amplio y extensivo a situaciones dudosas 12 , comprensin a la que es dable adherir en orden al principio de funcionalidad que se halla en juego. El fuero de atraccin no funciona respecto de los juicios de naturaleza penal 13 , como son las ejecuciones de multas penales, tales las impuestas por la ley de vinos 14 . La suspensin de las acciones individuales y el fuero de atraccin concursal no rigen para el juicio de desalojo promovido contra el concursado, porque el bien usado en locacin por ste no concierne al deudor en concurso 16 , tal como lo prev el art. 157, inc. 3, de la LCQ. No opera tampoco el fuero de atraccin, cuando la accin se dirige slo contra codeudores o fiadores del fallido, pero no contra ste, que permanece ajeno al litigio16; tampoco procede cuando la demanda versa sobre bienes que son manifiestamente ajenos al desapoderamiento' 7 . ,(
6. CONOCIMIENTO DE LA EXISTENCIA DE UN JUICIO ATRADO, - El
fuero de atraccin que reconoce carcter de obligatorio, no requiere

i CSJN, 6/10/69, LL, 139-736; id., 24/2/76, Fallos, 294:110. CNCiv, Sala B, 8/2/71, ED, 37-148; CNCom, Sala D, 13/8/79, LL, 1980-C-576, 35.508-S; id., Sala C, 17/11/78, LL, 1979-A-72. 11 CSJN, 27/12/78, Fallos, 300:1312; id., 1/11/88, LL, 1989-B-476. 12 Argeri, Fuero de atraccin en la quiebra, LL, 1982-A-975, : 13 CFedTucumn, 19/5/72, JA, 16-1972-722. , , . " CSJN, 10/5/68, LL, 134-1082, 20.309-S. 15 CCivCom Rosario, Sala II, 14/10/71, JA, reseas 1972-379, n 15. BonfantiGarrone, Concursos y quiebra, p. 468. i 6 CNCom, Sala A, 2/4/70, LL, 141-176. i 17 Argeri, Fuero de atraccin en la quiebra, LL, 1982-A-975.
Art.
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para su aplicacin el conocimiento por las partes o por el juzgador a travs de medios determinados, sino que basta que este ltimo lo posea fehacientemente, cualquiera que sea la forma, para que proceda ordenar la remisin de los autos 18 . 7. Es AJENO A LA PUBLICACIN DE EDICTOS. - El fuero de atraccin no constituye sino uno de los efectos generales de la declaracin de quiebra, y resulta ajeno a la publicacin de edictos 19 . 8. JUICIOS EN ESTADO DE EJECUCIN DE SENTENCIA. - Tambin son atrados los juicios de ejecucin de sentencia, pues de lo contrario resultara que los acreedores, actores en los mismos, podran hacer efectivos sus crditos con prescindencia de los trmites esenciales de la quiebra o concurso, verificacin, graduacin, distribucin de fondos, etc., y se sustraeran de la tutela general que el juez de la quiebra ejerce sobre todas las obligaciones pasivas del deudor y bienes de la masa 20 . 9. ACCIONES DEL CONCURSO CONTRA TERCEROS. - No son atradas por el concurso o quiebra, sino que stos, como actores, debern ejercitarlas o continuarlas a travs del sndico, ante los juzgados que correspondan, salvo las excepciones previstas por los arts. 119 y 120 (acciones revocatorias concrsales) 21 . 10. PROCESOS ATINENTES AL FUERO LABORAL. - Segn lo aclarado, la exposicin de motivos del texto legal anterior (art. 136, ley 19J551), han sido deliberadamente comprendidos en el fuero de atraccin, como los dems de ndole patrimonial. La interpretacin de esos textos fue, empero, muy errtica. La Corte Suprema haba declarado que el fuero de atraccin de la quiebra no rega para los juicios laborales en etapa de conocimiento 22 . Por su parte, la Cmara Nacional en lo Comercial, Sala A, resolvi reiteradamente que los empleados del fallido pueden iniciar sus reclamos ante el juez del concurso o ante la justicia laboral.
[
19
8 CNCiv, Sala F, 10/10/72, ED, 45-416. CNCiv, Sala F, 10/10/72, ED, 45-416.
20 CSJN, 9/10/52, LL, 68-673 y JA, 1952-IV-330; id., 13/9/39, LL, 15-1130; CNCiv, S a l a B , 13/8/68, LL, 136-1152, 22.661-S y ED, 37-147; id., id., 8/2/71, LL, 145-386, 28.035S; id., Sala C, 27/5/69, ED, 28-33.
21
Fontanarrosa, en Satta, Instituciones
del derecho de quiebra, p. 38.
22 CSJN, 30/11/72, LL, 151-399.
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La ley 24.522 suprimi el trato diverso que la norma anterior le conceda al juicio laboral frente a la quiebra y al que tena ante s el concurso preventivo del deudor, aporta una claridad indiscutible; al remitir al art. 21, inc. 5, ha impuesto un generalizado fuero de atraccin respecto de las acciones laborales, slo excepcionado en el caso de juicios por accidentes de trabajo, nicos que prosiguen radicados ante el tribunal de origen, en tanto se fundamenten en la legislacin laboral. A propsito de dicho art. 21 resumimos el criterio legal acerca de que todo juicio laboral contra el fallido se suspende y se traslada al juzgado comercial donde est radicado el juicio de quiebra, para su acumulacin al incidente de verificacin que debe deducir el trabajador. Si el juicio no fue iniciado no podr hacrselo, debindose acudir al pedido de pronto pago y, slo ante su improcedencia, al pedido de verificacin ante el sndico. Ampliando lo relacionado con el juicio de accidentes de trabajo, mientras rija el art. 16 de la ley 24.028, si el trabajador opta por la va civil, este proceso es objeto de la fuerza atractiva mencionada 23 . Al entrar en vigencia la ley 24.557 podr hacer uso de esa opcin slo en caso de dolo del empleador (art. 39).
11. BLES, ACCIONES CONTRA LOS SOCIOS ILIMITADAMENTE RESPONSA-
- Como ellos estn comprendidos en la declaracin de quiebra, que les alcanza individualmente (art. 160, LCQ), las acciones patrimoniales contra ellos slo podrn iniciarse o continuarse con el concurso 24 .
12. QUIEBRA DE LA SOCIEDAD COLECTIVA. - Tambin atrae los juicios iniciados contra sus socios solidarios 25 , pero no el juicio sucesorio de uno de estos socios 26 .
13. CIOS. QUIEBRA DE LA SOCIEDAD IRREGULAR Y QUIEBRA DE SUS SO-
- Corresponde al juez del lugar donde funcion la sociedad de hecho continuar el conocimiento de la quiebra all decretada, aunque en otra jurisdiccin se tramite la quiebra de cuatro de los cinco miembros que la componen y sta se haya declarado antes que aqulla27. De todos modos, los procesos debern remitirse al juzgado donde tramita la quiebra social.
23 24
Lorente, Nueva ley de concursos y quiebras, p. 81. CNCom, Sala A, 22/4/53, JA, 1953-IV-73. 2 = CCiv2 a Cap, 6/5/41, LL, 22-714 y JA, 74-449. 26 CCiv2 a Cap, 17/9/42, LL, 28-113 y JA, 1942-IV-296.
27 CSJN, 29/4/70, RepED, 4-292, n 94.
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14. TERCERA. - Los autos de tercera deben remitirse al juzgado ante el cual se tramita la quiebra del codemandado 28 .
15. JUICIO CON SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA APELADA. - No
obsta la falencia de la demandada al dictado de sentencia, porque las causas radicadas en segunda instancia deben concluir 29 . El fuero de atraccin slo puede operar cuando la sentencia, ya dictada en el juicio individual, quede firme si ella lo fue antes de la quiebra; a partir de obtenerse esa firmeza recin debe remitirse el expediente al tribunal de la quiebra 30 . Se ha dicho, en ese sentido, que no procede resolver la nulidad de la sentencia dictada despus de la quiebra, si sta se produjo cuando ya se haba llamado autos para sentencia 31 ; en tales casos -estmase- al igual que en aquellos supuestos en los que media un avanzado estado del trmite del juicio singular, no cuadra desestimar todo lo actuado, sino conceder la participacin necesaria del sndico, convirtiendo el proceso ya iniciado (con avance notorio) en un incidente de verificacin. 16. QUIEBRA DE UNA ENTIDAD FINANCIERA. - Cuando se trata de la falencia de una entidad de las reguladas por la ley 21.526 (reformada por las leyes 24.144 y 24.485), tambin tiene fuerza atractiva la quiebra que pueda decretrsele. Es interesante puntualizar, empero, que cuando la accin no se dirige contra el banco o entidad fallida, sino contra el Banco Central de la Repblica Argentina, en virtud de una responsabilidad propia que asume como rgano del Estado, lo cual no importa prolongar la relacin constituida contractualmente entre el depositante y la fallida, sino accionar directamente contra ese rgano pblico, no corresponde aplicar el fuero de atraccin 32 . Art. 133. [FALLIDO CODEMANDADO] - Cuando el fallido sea codemandado, el actor puede optar por continuar el juicio ante el tribunal de su radicacin originaria, desistiendo de la demanda contra aqul sin que quede obligado por costas y sin perjuicio de solicitar la verificacin de su crdito.
28 CNPaz, en pleno, 12/8/70, LL, 139-560 y ED, 34-336. 29 CNCom, Sala D, 27/8/76, ED, 74-156.
30 31
CSJN, 26/6/79, LL, 1979-D-367. CNCom, Sala B, 16/8/82, ED, 101-543.
32 C N F e d C i v C o m , S a l a II, 14/8/81, LL, 1982-A-307.
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Existiendo litisconsorcio necesario respecto dejos , demandados, debe proseguirse ante el tribunal donde '?!' est radicado el juicio de quiebra, continuando el trmite con intervencin del sndico a cuyo efecto podr ' ' ! delegar funciones en profesionales-de extraa jurisdiccin con facultades limitadas a ese solo efecto. j'El ',;. acreedor debe requerir verificacin 'despus de obtenida sentencia, ,jji j ( Si una entidad aseguradora hubiera sido citada en garanta y se hubiera dispuesto su liquidacin de con- ' formidad a lo establecido en la ley 20.091, el proceso ' continuar ante el tribunal originario, con intervencin del liquidador de la entidad o de un apoderado designado al efecto. La sentencia podr ejecutarse contra las otras partes intervinientes en el proceso que resultaren condenadas a su cumplimiento, sin perjuicio de solicitarse la verificacin del crdito ante el juez que intervenga en el proceso de liquidacin, i 1. LITISCONSORCIO PASIVO FACULTATIVO. - Cuando el fallido ha sido demandado con otros coobligados, el acreedor puede continuar la accin contra stos, pero para ello debe desistir de la misma respecto de aqul; ese desistimiento no le hace incurrir en costas. En cuanto al crdito contra el fallido, lo har valer mediante el procedimiento de la verificacin de crditos. Ello equivale a decir que el desistimiento es de la accin y no del derecho. ,, ,, ...,, Lo antedicho no significa que, en algunos casos de conexidad, no sea aconsejable que un solo juez intervenga en la causa, debiendo serlo el de la quiebra1. Tambin en el supuesto de ejecucin de alquileres contra el locatario fallido y el fiador, es aconsejable que la accin se siga ante el juez de la causa, pues la accin contra el fiador no es viable sin la intimacin al inquilino de ser o! haber sido tal ; y de presentar-el ltimo recibo. ' 2. LITISCONSORCIO PASIVO NECESARIO. - Se dispone que la accin se inicie o prosiga ante el juez de la quiebra, con la intervencin del sndico, siendo nulo el proceso que se siga sin su intervencin2.
' ClaApeI MdelPlata, 29/6/71, JA, reseas 1971-330, n 154. CNCom, Sala B, 5/5/54, LL, 74-613; id., Sala E, 26/4/82, LL, 1983-B-508; C2aCivCom Crdoba, 20/5/83, RepLL, XLHI-1808, n 216. '.',.
2
Art.
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El trmite de esta accin suspende la verificacin del crdito hasta que en el proceso recaiga sentencia firme. Es interesante sealar que, sin perjuicio del principio general recin expuesto, se ha rechazado la nulidad planteada por el sndico cuando la falta de notificacin que se reprocha no pudo engendrar ningn perjuicio, puesto que la declaracin de quiebra se produjo cuando el litigio ya se encontraba en estado de dictar sentencia3.
3. LIQUIDACIN JUDICIAL DE UNA ENTIDAD ASEGURADORA. - La
ley ha querido aportar una respuesta a las caticas situaciones que se configuraron, por aplicacin de la ley anterior, cuando en casos de liquidaciones de compaas de seguros, la extraordinaria litigiosidad de sus etapas finales hicieron colapsar la capacidad de trabajo de los juzgados donde se concentraban los juicios de los damnificados de miles de sujetos asegurados en la misma aseguradora. La idea, pues, apunta a no desplazar -en este supuesto excepcional- la competencia y mantener la actuacin del juez que previno. El liquidador de la entidad (es decir, el funcionario designado por la Superintendencia de Seguros de la Nacin) podr nombrar apoderados, delegando en ellos sus funciones al efecto de ese juicio. La sentencia que se dicte es ejecutable contra los sujetos in bonis (v.gr, el asegurado causante del dao) ante el propio juzgado de origen. Y si el acreedor lo estima pertinente, podr ejercer su derecho ante el juez que intervenga en la liquidacin de la ex compaa, a quien le requerirn verificacin para cobrar su crdito en el marco de ese juicio colectivo. En estos casos de dispersin jurisdiccional es donde aparece la justificacin de la referencia legal, en el segundo prrafo del artculo en anlisis, a la posibilidad de delegacin funcional limitada, en favor de profesionales de jurisdiccin diversa a la del concurso. Art. 134. [CLUSULA COMPROMISORIA] - La declaracin de quiebra produce la inaplicabilidad de las clusulas compromisorias pactadas con el deudor, salvo que antes de dictada la sentencia se hubiere constituido el tribunal de arbitros o arbitradores. El juez puede autorizar al sndico para que en cas o s particulares pacte la clusula compromisoria o admita la formacin de tribunal de arbitros o arbitradores.
3 CNCom, Sala B, 16/8/82, ED, 101-543.
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1. CLUSULAS COMPROMISORIAS ESTIPULADAS CON ANTERIORIDAD A LA QUIEBRA. - Son inaplicables, salvo que al declararse la quiebra
ya se hubiera constituido el tribunal de arbitros o arbitradores. basta la demanda por constitucin del tribunal arbitral.
No
2. CLUSULAS COMPROMISORIAS POSTERIORES A LA DECLARACIN DE LA QUIEBRA. - El sndico puede pedir autorizacin judicial y el juez
otorgarla, para comprometer en arbitros o arbitradores. El pedido del sndico puede fundarse en una estipulacin anterior a la declaracin de quiebra, lo que ser insuficiente si no aduce razones que hagan aconsejable someter la cuestin a juicio de arbitros. 3. VERIFICACIN DEL CRDITO. - Si de la sentencia arbitral puede resultar un crdito contra la masa, habr que esperar dicha sentencia para proceder a su verificacin.
4. INTERPRETACIN DE LA FACULTAD JUDICIAL DE AUTORIZARLA. -
Calificada doctrina ha reclamado una interpretacin sumamente restrictiva de la facultad.de los jueces de poner en ejercicio la jurisdiccin arbitral, potestad que, incluso, califican como inslita 1 . Se estima que esa postura es extrema y desatiende que, como principio, el juez del concurso est dotado de facultades amplias en la direccin del proceso; en tal sentido el juez concursal est llamado a coordinar, viabilizar y sistematizar el inters de la masa con el sentido publicstico y finalista de la quiebra 2 . De all que no parezca inadecuado que el magistrado actuante autorice este tipo de soluciones cuantas veces resulte prudente.
Art. 135. [OBLIGADOS SOLIDARIOS] - El a c r e e d o r de
varios obligados solidarios puede concurrir a la quiebra de los que estn fallidos, figurando en cada una por el valor nominal de sus t t u l o s h a s t a el ntegro pago. El coobligado o g a r a n t e no fallido que paga despus de la quiebra q u e d a subrogado en los derechos del acreedor, h a s t a el m o n t o del crdito cancelado y accesorios derivados del derecho de repeticin. 1. CONCURRENCLA POR EL VALOR NOMINAL DEL TTULO. - Dados los trminos de la norma, comprende el caso en que el crdito est
1 2
Argeri, La quiebra, t. n, p. 339. Bonfanti - Garrone, Concursos y quiebra, p. 477.
Art.
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324
totalmente impago y cuando ha precedido a la verificacin un pago parcial, solucin que contradice la del art. 62 de la ley de quiebras italiana, en la que se dispone que, producida la primera quiebra o las subsiguientes, el acreedor slo puede concurrir por la parte no percibida 1 . Supongamos un acreedor que tiene dos deudores solidarios. El texto argentino parte de la idea de que ese acreedor tiene dos deudores por el total. Si en la primera quiebra verifica ntegramente el crdito -ste era de $ 1.000 y ha percibido $ 500-, en la segunda quiebra verificar por $ 1.000 y sobre esa base se fijar el porcentual adeudado. Si ese porcentual le significa cobrar hasta $ 500, habr percibido ntegramente su crdito. Pero si su dividendo es de $ 700 y la deuda deba ser soportada en definitiva por partes iguales, tendr que conformarse con percibir $ 500. 2. INTERESES Y GASTOS DE PROTESTO. - El valor nominal del ttulo tampoco comprende los accesorios que no se enuncian en l, tales como los intereses y los gastos de protesto, los que, sin embargo, son rubros por los que le correspondera concurrir 2 . La reforma de 1995 -por ello- dej a salvo los accesorios derivados del derecho de repetir. 3. APLICACIN EN EL CONCURSO PREVENTIVO. - La solucin del art. 135 es vlida tambin para casos de concursos preventivos de obligados solidarios. Por lo pronto debe tenerse en cuenta que el principio fundamental de la norma es que el concurso de uno de los deudores no afecta la accin individual o colectiva contra el resto (incluso cuando su crdito no fue verificado en uno de los procesos) 3 ; y adems, conforme se ha postulado con acierto, aunque la ley de concursos no contemplara el supuesto, principios jurdicos generales ajenos a ella, nos llevaran a la misma solucin 4 . Art. 136. [REPETICIN ENTRE CONCURSOS] - No existe accin e n t r e los concursos de los coobligados soli1 Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 213; Navarrini, II fallimenlo, p. 126, n 2249. 2 Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 213. Formula la observacin del texto, Argeri, La quiebra, t. II, p. 255. 3 CNCom, Sala B, 15/11/77, LL, 1978-C-279. 4 Roberts, Crditos verificados en dos o ms concursos preventivos: derechos del acreedor, ED, 71-597.
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137
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darios por los dividendos pagados al acreedor, salvo si el monto total pagado excede del crdito.*; < I' r El acreedor debe restituir el excedente en la quiebra del que hubiere sido garantizado por los otros o conforme con la regla del art. 689 del Cd.'Civil en los dems supuestos. j 1 , 1 DIVIDENDOS QUE EXCEDEN EL TOTAL DE LA DEUDA, - Supongamos que el acreedor concurre a las quiebras de tres j coobligados y en una percibe el 50%, en otra el 40% y en otra el 30%.'," j'j i ,| En este supuesto, distinto del expuesto en el comentario al art. 135, 1, el acreedor ha cobrado el 120% de su crdito y debe ingresar el excedente al primero y segundo concursos en que.haba cobrado, respectivamente, el 50% y el 40%. Le corresponde recuperar al primero de esos concursos, un 15% del importe del crdito total, y al segundo un 5%. - 1i0 :,,.. , h En el supuesto de quiebras del principal obligado y de su fiador, si lo percibido superara el total de la deuda debe ingresar en la quiebra del fiador todo el excedente. Suponiendo que en la quiebra del principal obligado se percibi un 70% y en la del fiador u n 40%, habr que restituir a la de este ltimo un 10%'. ; La solucin precedente ha sido estimada como ajena al concurso preventivo donde la solucin debe ser diferente 2 , siendo til hacer referencia a que, si bien el esquema descripto ha sido ! aceptado por prestigiosa doctrina 3 , no ha estado exento de crticas'*; \ >:
i ! . . : ' . . I I - ': i
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l
Art.
137.
[COOBLIGADO o FIADOR GARANTIDO] El'coo1
bligado o ador del fallido garantizado con prenda e hipoteca sobre bienes de ste, para asegurar su derecho de repetir, concurre a la quiebra por la suma pagada antes de su declaracin o por la que tuviese privilegio, si s t a fuere mayor.
-
..,.
;r .; . ,
Ver Salvat, Tratado de derecho civil argentino. 317, n 837.

2
Obligaciones en general, p. ' - ! r' :.'

I
Roberts, Crditos verificados en dos o ms concursos preventivos: derechos del acreedor, ED, 71-697. . , , . . I 3 Garca Martnez - Fernndez Madrid, Concursos y quiebras, t. II, p; 888. 4 Roberts, Crditos verificados en dos o ms concursos preventivos: derechos del acreedor, ED, 71-597. 1 Debera decir "o".
Alt.
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Del producto del bien y hasta el monto del privilegio se satisface en primer lugar al acreedor del fallido y del coobligado o fiador; despus al que ejerce la repeticin, por la suma de su pago. En todos los casos se deben respetar las preferencias que correspondan. 1. EL SUPUESTO DE LA NORMA. - Se trata de un coobligado o un fiador a quien se le ha garantizado contra la responsabilidad por l asumida frente al tercero, con la constitucin de una prenda o hipoteca sobre bienes del hoy fallido. En tal caso, el coobligado o fiador pudo haber abonado total o parcialmente el crdito, o podr verse obligado a hacerlo. En uno u otro supuesto har verificar el crdito actual o posible en el futuro, hasta el monto del privilegio. Enajenado el bien hipotecado o prendado su importe se destina, en primer lugar, a satisfacer el crdito del acreedor del fallido y del coobligado o fiador, y recin entonces, si queda un excedente, se le pagar al coobligado o fiador lo que hubieran abonado. Se destinar a esos pagos lo que reste luego de respetadas las preferencias que correspondan, tales como los gastos de justicia.
2. DIFICULTADES INTERPRETATIVAS Y UN VALIOSO APORTE ACADMICO. - El artculo bajo examen concierne a un caso infrecuente de
la vida negocial, al punto que no se conocen en nuestro medio antecedentes jurisprudenciales que ayuden a su comprensin, que, ciertamente, no es sencilla. Existe, empero, una elaboracin doctrinaria de alto valor cientfico de Moglia Claps2. El enfoque medular de este autor apunta a mostrar que el legislador argentino de 1972, al tomar esta figura del art. 63 del decreto italiano de 1942 (n 267), la ha aislado de su contexto original (en la ley italiana, el tratamiento de los coobligados es ms vasto), que daba la clara nocin, ausente de nuestro art. 141, de que el pago que menciona la norma -efectuado por el coobligado en favor del acreedor- era parcial y anterior a la quiebra del otro codeudor. Con estos dos elementos -sobre todo con el atinente al pago parcial- y siempre siguiendo al citado profesor argentino, se allana la interpretacin del artculo dado que, si partimos de tal supuesto, podr entenderse sin dificultad la disposicin que manda verificar lo pagado por un lado (en tal caso habr quedado habilitado para ejercer su garanta real con el privilegio del art. 241, inc. 4, LCQ) y, al propio tiempo, verificar tambin el resto de su potencial obligacin con el acreedor, bien que -en tal supuesto- este ltimo aspecto
2
Ver el artculo completo en RDCO, 1988-49.
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QUIEBRA
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de la verificacin tendr carcter condicional, o sea, supeditada a la efectivizacin ulterior del pago al tercero acreedor. En definitiva, el fiador verifica dos sumas: la pagada y la que tal vez deba pagar. Una y otra se diferencian por cuanto tendrn diversa conceptuacin y caracteres en el concurso: una ser pura y simple (por cierto que con el privilegio acordado) y la otra condicional (modalidad que, desde luego, tendr tambin la garanta real). Es importante destacar -por fin- que a la luz de las reflexiones del profesor Moglia Claps, no tendr incidencia alguna el hecho de que el pago del coobligado sea efectuado luego de la quiebra del codeudor, conclusin que es trascendente -entendemos- frente a la equivocidad que puede aparejar la referencia del primer prrafo del artculo a "la suma pagada antes de la declaracin". La norma apunta, en ltima instancia, a proteger la situacin del tercero acreedor y de all las soluciones adoptadas.
Art. 138. [BIENES DE TERCEROS] - Cuando existan en
poder del fallido bienes que le hubieren sido entregados por ttulo no destinado a transferirle el dominio, los terceros que tuvieren derecho a la restitucin pueden solicitarla, previa acreditacin de su derecho conforme con el art. 188. Se incluyen en esta norma los bienes obtenidos de la transformacin de productos elaborados por los sistemas denominados "a maquila", cuando la contratacin conste en registros pblicos. [Parte segunda agregada por ley 25.113, art. 8o] El reclamante puede requerir medidas de conservacin del bien a su costa y el juez puede disponer entregrselo en depsito mientras tramita su pedido. El derecho a que se refiere este artculo no puede ejercitarse si de acuerdo con el ttulo de transmisin, el fallido conservara la facultad de mantener el bien en su poder y el juez decide, a pedido del sndico o de oficio, continuar en esa relacin a cargo del concurso. 1. BIENES COMPRENDIDOS. - Al recibir el sndico los bienes que integran el activo del fallido, pueden hallarse entre ellos algunos que le hayan sido entregados a ste por ttulos no destinados a transferirle el dominio. Por ejemplo, una mquina calculadora prestada, envases que deben ser devueltos, muestras, etctera. Como remedio se le da al tercero un procedimiento brevsimo -el del art. 188- para que logre la restitucin.
Art.
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Ese procedimiento no corresponde para bienes cuya entrega al fallido hubiera sido con destino a transferirle el dominio, aunque estn impagos. Tampoco se le acuerda al tercero que no tiene derecho a la restitucin, como, por ejemplo, el deudor prendario que ha entregado al fallido la prenda con desplazamiento, objeto que no puede reclamar mientras no se pague la deuda garantizada. Igualmente no procede la restitucin del bien sobre el cual el fallido ejerce un legtimo derecho de retencin, si no se le paga o no se le da otra garanta. La accin de restitucin del tercero, cuando se trata de un bien sujeto a un contrato que daba derecho al fallido para conservarlo mediante una prestacin, puede no prosperar si, de oficio o a peticin del sndico, resuelve continuar el contrato con la prestacin del fallido asumida por el concurso. Si se trata, por ejemplo, de la locacin de una mquina de computacin, el concurso asume el pago del alquiler. Pero adems debe cumplirlo, o perder el derecho de oponerse a la restitucin de la cosa. Cuando se entregan uvas para transformarlas en vino, el elaborador no las recibe con nimo de adquirir su propiedad, de suerte que el concurso del nombrado elaborador carece de derecho para impedir la reclamacin del viatero 1 . Este criterio jurisprudencial de nuestro ms alto tribunal fue objeto de recepcin legislativa expresa en la ley 25.113, que regul el contrato de maquila o de depsito de maquila, de frecuente utilizacin en la produccin agrcola. Esta norma, en efecto prev que el productor de la materia prima (uva, caa de azcar, yerba, etc.) mantiene en todo el proceso de transformacin o elaboracin del producto primario que, a ese fin, entrega al industrial, la propiedad del comoditie y luego sobre la porcin de producto final que le corresponde (vino, azcar, yerba mate). As pues, ante la quiebra del elaborador, el productor o maquilero puede solicitar la restitucin de su producto en su estado primario, o su equivalente en el producto elaborado. Similar conclusin ha establecido la jurisprudencia para casos en que fueron dados a la fallida inmuebles slo como mera tenencia 2 o para aquellas hiptesis en las que los bienes fueron dados al quebrado a travs de un depsito regular, una prenda con desplazamiento, mandato para administrar, etctera 3 .
CSJN, 23/5/78, E, 78-708. 2 CNCom, Sala D, 31/3/81, ED, 94-311. 3 CCivCom Rosario, Sala II, 1/8/80, RepLL, XLIII-1810, n 236.
1
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Art,
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2. DEVOLUCIN DE UN DEPSITO. - Corresponde hacer lugar a la demanda por entrega de las instalaciones, muebles^ tiles y mercaderas que el fallido haba recibido en calidad de depositario, si el depsito se instrument 4 . ! . ' .
3. MEDIDAS DE CONSERVACIN. - No obstante la celeridad del
procedimiento, caben las medidas de conservacin, que proceden con los gastos a cargo del reclamante, o aun la entrega en depsito, con los consiguientes deberes y responsabilidades. ;La admisin de una u otra depende de la decisin judicial. i> L j 4. ACCIN REIVINDICATORA DEL DERECHO COMN. - Tambin procede la accin reivindicatora si integra la masa algn bien posedo por el fallido, que un tercero pretende como titular del dominio 6 . \,
Art. 139. [READQUISICIN DE LA POSESIN] -* El enaj e n a n t e puede r e c o b r a r l a posesin d e l o s b i e n e s r e mitidos al fallido p o r t t u l o d e s t i n a d o a t r a n s f e r i r el ''- dominio, cuando c o n c u r r a n las siguientes circunstancias: n
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1 ) Que el fallido o s u s r e p r e s e n t a n t e s n o hayan t o m a d o posesin efectiva de los bienes a n t e s de l a sent e n c i a de quiebra. 2) Que el fallido n o haya cumplido n t e g r a m e n t e con su prestacin. ir 3 ) Que u n t e r c e r o n o h a y a a d q u i r i d o d e r e c h o s r e a l e s sobre las cosas de la quiebra, sin perjuicio de lo d i s p u e s t o en el a r t . 1 4 1 . ' i ,! , ''>
1. RECOBRO DE LA POSESIN. - Esta hiptesis parte del presupuesto de que el tercero enajenante no ha perdido la propiedad de las cosas remitidas al fallido por ttulos destinados a transferir el dominio, y slo ha perdido la posesin de aquellas. ; Si concurren las circunstancias que en la norma se enumeran, puede el tercero recobrar la posesin de dichas cosas, impidiendo que el dominio s pase a la masa. '
* CNCom, Sala B, 18/9/70, LL, 142-337. 6 Argeri, La quiebra, t. II, p. 260, n 162. I t; ; I i|
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Como la posesin no puede quedar en blanco, resulta impropio decir que la ha perdido el enajenante, mientras no lo haya tomado el fallido. Por lo tanto, habr de entenderse que la posesin ha pasado a ste en forma simblica y lo que falta es que ella se haga efectiva. Suponemos que es el caso de las mercaderas en viaje o en trnsito, cuando ya han salido de alguna manera de los almacenes o depsitos del vendedor, sin que de ellas haya tomado efectiva posesin el adquirente fallido, antes de la sentencia de quiebra, hayan sido o no abonadas por ste. La conformidad puesta por el vendedor en una nota no implica, en este caso, que el comprador haya entrado en la posesin real, efectiva y material de la mercadera. 2. CONCURRENCIA DE CIRCUNSTANCIAS. - Es necesario que concurran las tres circunstancias enumeradas en el artculo. Si el fallido o sus representantes han tomado la posesin efectiva de los bienes, el enajenante no podr recobrar la posesin, aunque el fallido no haya cumplido su prestacin, por ejemplo, el pago del precio. El enajenante queda convertido en un acreedor quirografario e ingresa en la masa para cobrar el dividendo concursal. Igualmente, si el fallido ha cumplido ntegramente su prestacin, tampoco es procedente la accin del enajenante para recuperar la posesin, aunque dicha posesin no hubiera sido tomada efectivamente por el fallido. No obsta a la accin de restitucin del enajenante la toma de posesin efectiva que tenga lugar despus de la sentencia de quiebra, pues la circunstancia que extingue dicha accin es que la posesin haya sido tomada por el fallido con anterioridad a la declaracin de la falencia. En consecuencia, si se toma posesin de los bienes despus de la sentencia de quiebra, tambin es procedente la accin de restitucin, puesto que tiene que ser tomada por el fallido con anterioridad la citada declaracin de falencia. Tambin es circunstancia de concurrencia necesaria que los bienes se hubieran remitido al fallido, pues de lo contrario si obran todava en poder del tercero, podr darse el caso del art. 143, inc. 3. Cabe sealar, simismo, que es tambin imprescindible que el bien subsista en el acervo falencial y que no existan derechos reales a favor de terceros. En el inc. 3 ha sido omitido el adverbio "antes", lo cual ha privado de sentido el recaudo all previsto. Entendemos que se trata de un mero error material que deja vigente el criterio anterior que impona la ausencia de derechos reales que, previo a la quiebra, algn tercero haya adquirido sobre los bienes en cuestin.
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Art.
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Art. 140. REMITENTE] -
[PRESUPUESTO DE EJERCICIO DEL DESECHO DEL
El derecho acordado en el artculo anterior se aplica aunque hubiere tradicin simblica y su ejercicio se sujeta a la siguiente regulacin: 1) El enajenante debe hacer la peticin en el juicio de quiebra dentro de los treinta das siguientes a la ltima publicacin de edictos en la jurisdiccin donde debieran entregarse los bienes o de la ltima publicacin en la sede del juzgado si aqullos no correspondieren. 2) El sndico puede optar por cumplir la contraprestacin y mantener los bienes en el activo del concurso. Esta opcin debe manifestarse dentro de los quince das de notificada la peticin del enajenante y requiere autorizacin judicial. 3 ) Para recobrar l o s efectos, el enajenante debe desinteresar al acreedor prendario de buena fe, que se hubiere constituido antes de la quiebra. 4) El enajenante que pretenda recobrar la posesin de los bienes debe hacerla efectiva dentro de los treinta das posteriores a la notificacin de la admisin de s u pedido y debe satisfacer previamente todos los gastos originados por los bienes, incluso los de transporte, seguros, impuestos, guarda y conservacin y depositar a la orden del juzgado la contraprestacin que hubiere recibido del fallido. No cumplidos en trmino tales requisitos y los del inc. 1, o en el caso del inc. 2, los bienes quedan definitivamente en el activo del concurso. 5 ) El enajenante carece de derecho a reclamar daos o intereses.
1. OPCIN PARA EL CUMPLIMIENTO. - El contrato no se extingue ipso iure, sino por la accin del tercero obligado a entregar la cosa que ha enajenado. El sndico puede optar por el cumplimiento, para lo cual debe contar con autorizacin judicial, formular su decisin dentro de los quince das de la presentacin del que quiere desobligarse, y cumplir la contraprestacin. Si se trata de una compraventa de mercaderas efectuada por el fallido, cumple la contra
Art. 141
CONCURSOS Y QUIEBRA
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prestacin abonando su precio. La autorizacin judicial no es necesaria en caso de proseguirse la empresa, en tal supuesto su opcin se puede formular dentro de los treinta das corridos desde el provedo que autoriza la continuacin. Si ese plazo vence antes de los quince das que establece el art. 140, se podr interponer excepcin dilatoria para oponerse al progreso de la accin del contratante.
2. RECUPERACIN DE LA POSESIN EFECTIVA DE LOS BIENES. - No
se trata de una excepcin a la aplicacin del art. 139, inc. 1, sino del supuesto de la mercadera en trnsito. Por eso es que se individualiza la accin como ejercida por el remitente. Siempre ser necesario que el fallido no haya tomado la efectiva y real posesin.
Art. LEGIO] -
141.
[TRANSFERENCIA A TERCEROS: CESIN o PRIVI-
Si un tercero ha adquirido derecho real sobre los bienes enajenados, mediando las circunstancias del art. 139, incs. 1 y 2, y adeuda su contraprestacin, el enajenante puede requerir la cesin del crdito, siempre que sea de igual naturaleza que el suyo. Si es de distinta naturaleza, tiene privilegio especial sobre la contraprestacin pendiente hasta la concurrencia de su crdito. [INDEMNIZACIONES] Igual derecho asiste al enajenante sobre la indemnizacin debida por el asegurador o por cualquier otro tercero responsable, cuando los objetos hubieren desaparecido o perecido total o parcialmente encontrndose en las condiciones del prrafo precedente o en las de los art. 189 y 140.
1. SUPUESTO DE LA NORMA. - Se trata del caso de una enajenacin hecha al fallido, en la cual ste o sus representantes no han tomado la posesin efectiva de los bienes ni cumplido ntegramente su prestacin, y en la que se ha constituido a favor de un tercero un derecho real sobre los bienes enajenados. Si este tercero adeuda su contraprestacin, el enajenante est facultado para requerir la cesin del crdito para cobrarse l y no la masa, siempre que ese crdito sea de igual naturaleza que el suyo. Si el crdito de la masa es de distinta naturaleza, tiene privilegio especial sobre la contraprestacin pendiente hasta la concurrencia de su crdito. 2. SEGURO O RESPONSABILIDAD DE UN TERCERO. - Si hubiere nacido un crdito en favor de la masa por prdida o deterioro de la
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QUIEBRA
i Art H2
cosa, sea por haberse constituido un seguro o resultar responsable un tercero, ese crdito se transfiere ministerio legis al enajenante. Art. m2. [LEGITIMACINDE LOS SNDICOS] - A los efectos previstos en esta seccin el sndico est legitimado para el ejercicio de los derechos emergentes de las relaciones jurdicas patrimoniales establecidas por el deudor, antes de su quiebra. Son nulos los pactos por los cuales se impida'al > sndico el ejercicio de los derechos patrimoniales de los fallidos. La quiebra no da derecho a los terceros al resarcimiento de daos por aplicacin de esta ley. 1. LEGITIMACIN DEL SNDICO. - Todo lo dispuesto sobr relaciones jurdicas preexistentes exige una persona legitimada para el ejercicio de derechos y acciones patrimoniales establecidas por el deudor antes de su quiebra. La norma emplaza al sndicorespecto de esa legitimacin, y ste la ejercitar con los recaudos que, en determinados supuestos, son exigibles, como, por ejemplo, requiriendo previa autorizacin judicial. ' '
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2. RESARCIMIENTO DE DAOS. - Los daos que no son'resarcibles son los que sufren los terceros por aplicacin de la ley de concursos1. Indudablemente que todas las soluciones que se,,arbitran para las relaciones jurdicas existentes en el momento.de, la quiebra pueden ser daosas para los terceros, pero estn impuestas por la necesidad de contemplarlas desde el prisma de la ejecucin colectiva que significa la liquidacin del patrimonio y redunda, casi siempre, en una prdida para los acreedores quirografarios, Pero los terceros no quedan privados de las acciones resarcitorias por el incumplimiento de los contratos acaecidos antes de la quiebra, y con mayor razn si hicieron valer sus derechos enjuicio2. Igualmente conservan la accin contra otros coobligados, i La solucin de la ley argentina en el punto que, i como vimos, cierra el paso a la reclamacin de daos posteriores al auto de quiebra, tiene fundamentos en el inters pblico e incluso en razones prcticas, puesto que la ampliacin del monto de los resarcimientos
CNCom, Sala A, 13/8/74, LL, 156-158. 2 CNCom, Sala B, 15/10/76, ED, 74-304.
1
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Art.
143
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debidos por el fallido puede implicar la destruccin de la regla del trato igualitario a los acreedores 3 . De todos modos, el criterio legal no es unnime: la ley francesa resuelve la cuestin de manera exactamente inversa4.
SECCIN V
EFECTOS SOBRE CIERTAS RELACIONES JURDICAS EN PARTICULAR
Art.
143.
[CONTRATOS
EN CURSO DE EJECUCIN] -
En
los contratos en los que al tiempo de la sentencia de quiebra no se encuentran cumplidas ntegramente las prestaciones de las partes, se aplican las normas siguientes: J ) Si e s t t o t a l m e n t e cumplida la prestacin a cargo del fallido, el otro contratante debe cumplir la suya. 2 ) Si est ntegramente cumplida la prestacin a cargo del contratante no fallido, ste debe requerir la verificacin en el concurso por la prestacin que le es debida. 3~) Si hubiere prestaciones recprocamente pendientes, el contratante no fallido tiene derecho a requerir la resolucin del contrato. 1. MERCADERAS EN TRNSITO. - Sostuvimos, al analizar el art. 139, que procede la accin de restitucin aunque la mercadera hubiera sido abonada por el fallido. Choca esa solucin con la del inc. 1 del art. 143, que mantiene el contrato cuando el bien que constituye la prestacin de un tercero est en poder de ste, si el fallido cumpli la suya. Sin embargo, ambas soluciones cuentan con textos que consagran tal diferencia. Quiere decir que si el fallido compr mercaderas y stas quedaron en poder del vendedor, podr exigirle la entrega; pero si estn en trnsito, no podr hacerlo sin que haya motivo que justifique .la diferencia.
3 4
Argeri, La quiebra, t. II, p. 366. Garca Martnez - Fernndez Madrid, Concursos y quiebras, t. II, p. 938.
/-
335 2. FALLIDO. PRESTACIN
QUIEBRA
Art.
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TOTALMENTE CUMPLIDA POR EL CONTRATANTE NO
- La operacin queda firme, y el acreedor slo est facultado para requerir la verificacin de su crdito. El sndico concursal debe optar por la resolucin o el cumplimiento del contrato 1 .
3. PRESTACIONES PENDIENTES. - E S el caso, por ejemplo, de una compra de mercaderas hecha por el fallido, para ser entregadas en cantidades parciales y pagadas en cada oportunidad. Las entregas realizadas y pagadas quedan firmes; las realizadas y no pagadas dan derecho a verificacin por su importe; con respecto a las entregas no realizadas ni pagadas, dan accin al tercero para pedir la rescisin del contrato.
Art. GLAS] 144. [PRESTACIONES RECPROCAS PENDIENTES: RE-
El s u p u e s t o p r e v i s t o por el inc. 3 del artculo a n t e r i o r queda sometido a las siguientes reglas: 1) D e n t r o de los v e i n t e das corridos de la publicacin de edictos en su domicilio o en sede del juzgado si aqullos no c o r r e s p o n d e n , el t e r c e r o contratant e debe p r e s e n t a r s e haciendo s a b e r la existencia del c o n t r a t o p e n d i e n t e y su intencin de continuarlo o resolverlo. En igual t r m i n o , cualquier a c r e e d o r o int e r e s a d o p u e d e h a c e r conocer la existencia del cont r a t o y, en su caso, su opinin sobre la conveniencia de su continuacin o resolucin. 2) Al p r e s e n t a r el informe del a r t . 190, el sndico enuncia los c o n t r a t o s con p r e s t a c i o n e s recprocas p e n d i e n t e s y su opinin s o b r e su continuacin o resolucin. 3) El j u e z decide, al resolver acerca de la continuacin de la explotacin, sobre la resolucin o continuacin de los c o n t r a t o s . En los casos de los a r t s . 147, 153 y 154 se aplica lo normado p o r ellos. 4 ) Si n o h a mediado continuacin inmediata de la explotacin, el c o n t r a t o queda suspendido en sus efect o s h a s t a la decisin judicial. 5 ) Pasados s e s e n t a das desde la publicacin de e d i c t o s sin h a b e r s e d i c t a d o p r o n u n c i a m i e n t o , el ter1 CNCom, Sala C, 19/11/76, ED, 73-347.
Art. 144
336
cero puede requerirlo, en dicho caso el contrato queda resuelto si no se le comunica su continuacin por medio fehaciente dentro de los diez das siguientes al pedido. 6) En casos excepcionales, cuando lias circunstancias del caso exijan mayor premura, el juez puede pronunciarse sobre la continuacin o la resolucin de los contratos antes de las oportunidades fijadas en los incisos precedentes, previa vista al sndico y al tercero contratante, fijando a tal fin los plazos que estime pertinentes. 7) La decisin de continuacin: a ) Puede disponer la constitucin de garantas para el tercero, si ste lo hubiere pedido o se hubiere opuesto a la continuacin, en la medida que no estime suficiente la preferencia establecida por el art. 240. b ) Es apelable nicamente por e tercero, cuando se hubiere opuesto a la continuacin; quien tambin puede optar por recurrir ante el mismo juez, demostrando sumariamente que la continuacin le causa perjuicio, por no ser suficiente para cubrirlo la garanta acordada en su caso. La nueva decisin del juez es apelable al solo efecto devolutivo por el tercero.
1. LA RESOLUCIN DEL CONTRATO NO SE OPERA DE PLENO DERE-
CHO. - Surge del texto precedente que la resolucin del contrato no se opera de pleno derecho, sino que exige una accin del tercero y que ella prospere. En consecuencia se debe interpretar que esta presentacin no es necesaria, si se trata de un contrato intuitu personae, cuya rescisin opera de pleno derecho (art. 147). Tratndose de un contrato de obra pblica, se discute si prevalece el art. 49 de la ley 13.064, sobre el 144 de la LCQ. Damos primaca a este ltimo texto por ser ms reciente, y por tanto la Administracin debe peticionar dentro del plazo establecido la rescisin del contrato 1 . Estimamos que opera en el caso el principio de que la ley posterior deroga a la ley anterior en lo que sta se le oponga.
1 En contra Dromi - Kemelmajer de Carlucci, La cesin de los certificados obra pblica frente a la quiebra del contratista, LL, 156-1159.
de
337 2. EJERCICIO
QUIEBRA DE LA ACCIN RESCISORIA POR EL
Art,
1M
TERCERO.-Se
fija el trmino de veinte das dentro del cual debe ser necesariamente iniciada; dicho plazo comienza a correr desde la ltima publicacin de edictos y -curiosamente- abarca tambin das inhbiles. Si el acreedor deja pasar este trmino, pierde la accin yiel contrato queda firme, pero con el derecho de la masa de no cumplirlo, mediante la opcin que le confieren los incs. 2 y 3, Tambin se llegar a la rescisin si el sndico guarda silencio (inc. 5). Por otra parte, si el contratante in bonis ha obtenido, mediando un contrato con prestaciones recprocas pendientes, }a verificacin del crdito a cargo del fallido, ello no le impide que, luego, pueda invocar la resolucin del contrato operada conforme a lo dispuesto en el inc. 5 del art. 1442. ; 3. CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO. - Exige que el concurso tome a su cargo el pago de la prestacin pendiente con el contratante no fallido. Si, por ejemplo, el fallido haba comprado determinada materia prima, puede el sndico exigir la entrega pagando el precio o concediendo garantas suficientes (art. 144, inc. 7, a), .
4. CONTRATOS EXCLUIDOS. - El art. 144 comprende la genera-
lidad de los contratos, con exclusin de los casos particulares de los arts. 147, 153 y 154. Es decir, los contratos intuitu personae (art. 147), a trmino (art. 153) y de seguro (art. 154). ' 5. CONTRATOS DE OBRA PBLICA. - S i se rescinde el contrato de obra pblica, la Administracin puede tomar, previa valuacin convencional, sin aumento de ninguna especie, los equipos y materiales necesarios para la continuacin de la obra (art. 51, ley 13.064). Se ha entendido que los equipos debern devolverse a la empresa propietaria cuando ellos no sean necesarios, pero el i texto citado ms parece referirse a una adquisicin en propiedad 3 . Exige un inventario que debe levantarse con citacin del sndico y una valuacin convencional que no puede quedar librada a la decisin de ste; por lo que entendemos que queda sujeta a la aprobacin judicial. Los trmites del inventario y tasacin no obstan a ! la incautacin inmediata de equipos y materiales.
6. CONTINUACIN DEL CONTRATO. OPININ DE LOS ACREEDO. . \
. <\
RES. - La cuestin se vincula con la excepcional continuidad de la

.
2 SC Mendoza, 13/3/85, RDCO, 1986-628, con nota de Tonn, Acreedores que no tienen obligacin de verificar, 3 M, Rgimen legal de las obras pblicas, p, 334. ,; ii
22. Passi - Gebhardt.
ArUJ.45
= .,1-
CONCURSOS Y QUIEBRA
338
explotacin de la empresa y, en tal orden, aparece la eventual necesidad de que estos contratos no se rescindan, sino que prosiga su ejecucin. Por ello es tan relevante el informe del sndico en el breve plazo del art. 190 (idntico al que se le concede al tercero en el inc. 1 del art. 144, es decir, veinte das corridos) y -para dar tiempo a la decisin consecuencial- la suspensin de los efectos del contrato (inc. 4). Es de destacar que la prosecucin del contrato por el concurso debe considerarse excepcional, y conectada exclusivamente con su necesidad imperiosa para proseguir la no menos restrictiva explotacin de la empresa por los rganos concrsales. Entendemos que la posibilidad de opinin que se brinda a acreedores e interesados (v.gr., eventuales candidatos a comprar los activos, o el propio fallido) tiene en este carcter excepcional su razn de ser, en vista de la eventual onerosidad o inconveniencia de la continuidad del contrato o -en caso contrario- en desmedro que irrogue a la integridad empresaria su interrupcin (art. 159, LCQ) . Advertimos que el inc. 7 est enderezado a proteger al tercero cocontratante, compelido quizs a asumir riesgos impropios. Se trata, pues, de no escatimar una generosa proteccin a quien, extraordinariamente, se le impone continuar un contrato repelido por su inters y a contramano de las reglas en materia rescisoria contractual.
--:
sentencia de quiebra hace inaplicables las normas legales o contractuales que autoricen la resolucin por incumplimiento, cuando esa resolucin no se produjo efectivamente o demand judicialmente antes de dicha sentencia.
Art. 145. CABILIDAD] - La
[RESOLUCIN POR INCUMPLIMIENTO:
INAPLI-
1. RESOLUCIN POR INCUMPLIMIENTO. - Segn el art. 216 del Cd. de Comercio, en determinadas condiciones, el incumplimiento de un contrato bilateral por una de las partes, produce ipso iure su resolucin. Este efecto es mantenido si el fallido, antes de la quiebra, incurri en incumplimiento y con mayor razn cuando con tal anterioridad fue demandado judicialmente. Declarada la quiebra, tanto la resolucin por imperativo legal como por estipulacin contractual, no se ajusta al mismo ordenamiento, sino que queda sujeta a las normas especiales de la LCQ1.
i CNCom, Sala B, 12/11/81, LL, 1982-A-368.
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QUIEBRA
Art.
145
Es que "en materia de falencia, si bien el incumplimiento se debe a un hecho del deudor (la accin de no ejecutar la prestacin a que se oblig), la causa de dicho incumplimiento no est dada por su voluntad, sino por el hecho generador de su impotencia patrimonial para el cumplimiento de sus obligaciones y desequilibrio financiero, que constituye el presupuesto esencial del proceso concursal, la cesacin de pagos" 2 . El punto fundamental de la preceptiva del art. 145 "radica en la necesidad de evitar que el acreedor legitimado por las leyes generales o la convencin para ejercer la facultad resolutoria se coloque mediante la resolucin en una posicin ventajosa con relacin al resto de los acreedores del fallido, lo cual no condice con el principio de la concurrencia igualitaria que inspira el procedimiento concursal" 3 . En suma, se puede decir grficamente que el deudor no puede ser considerado incumplidor respecto de un acreedor en particular, porque lo es forzosamente con relacin a todos. 2. RESOLUCIN ANTERIOR A LA SENTENCIA. - En este caso, producida con anterioridad a la sentencia, se rige por las normas legales o contractuales. Por ejemplo, si en la obligacin se haba previsto la mora tcita e intereses punitorios, stos se agregan a la deuda a los efectos de la verificacin de crditos, desde que la mora tcita se oper y hasta la sentencia de quiebra que interrumpe su curso (art. 129, LCQ). Se sostiene que los efectos de la resolucin anterior a la sentencia no pueden considerarse rgidos y definitivos, debiendo privar las reglas de la seccin III de este mismo captulo II "referidas al perodo de sospecha y efectos de la quiebra sobre los actos perjudiciales a los acreedores, en que puede ser declarada la ineficacia del acto resolutorio anterior" 4 . 3. DEMANDA DE RESOLUCIN ANTERIOR A LA QUIEBRA. - Se trata del supuesto en que la resolucin no se opera de pleno derecho, sino que tiene que demandarse judicialmente. En este caso, la resolucin se opera si la demanda fue interpuesta antes de la sentencia de quiebra. Demanda que, remarcamos, necesariamente debe ser judicial. Con relacin a este supuesto, corresponde hacer notar que si bien la extincin del vnculo no se opera ipso ture en el momento
2 Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos preexistentes, p. 52, n 28. 3 Ramella, La resolucin por incumplimiento, p. 312, n 11. 4 Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos preexistentes, p. 53, n 29.
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de la interposicin de la demanda, admitida su procedencia en virtud de la sentencia, ella tiene efecto retroactivo al tiempo de deducrsela 5 .
Art. 146. [PROMESAS DE CONTRATO] - Las promesas de contrato o los contratos celebrados sin la forma requerida por la ley no son exigibles al concurso, salvo cuando el contrato puede continuarse por ste y media autorizacin judicial, ante expreso pedido del sndico y del tercero, manifestada dentro de los treinta das de la publicacin de la quiebra en la jurisdiccin del juzgado. Los boletos de compraventa de inmuebles otorgados a favor de adquirentes de buena fe, sern oponibles al concurso o quiebra si el comprador hubiera abonado el veinticinco por ciento del precio. El juez deber disponer en estos casos, cualquiera sea el destino del inmueble, que se otorgue al comprador la escritura traslativa de dominio contra el cumplimiento de la prestacin correspondiente al adquirente. El comprador podr cumplir sus obligaciones en el plazo convenido. En caso de que la prestacin a cargo del comprador fuere a plazo deber constituirse hipoteca en primer grado sobre el bien, en garanta del saldo de precio. 1. CONTRATOS NO PERFECCIONADOS. - El fallido pudo haber concertado promesas de contrato, o contratos sin la forma requerida por la ley. En la ltima denominacin se comprenden, principalmente, los boletos de compraventa de inmuebles. Todos esos contratos se declaran inoponibles al concurso, es decir, no se le puede exigir a ste que los eleve a escritura pblica y que entregue la cosa prometida 1 . sta es la regla y el supuesto del art. 1185 bis, del que luego consideraremos la excepcin. Slo por excepcin ser cumplido el contrato no perfeccionado, siempre que pueda continuarse por el concurso y lo pidan el tercero
5 Ramella, La resolucin por incumplimiento, p. 312, n 111; Halperin, fiesolucin de los contratos comerciales, p. 37; Lpez de Zavala, Teora de los contratos. Parte general, p. 375; Mosset Iturraspe, Teora general del contrato, p. 477. 1 CSJN, 13/5/82, ED, 97-34Q.
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rt.
1^6
y el sndico dentro del plazo de treinta das de la publicacin de los edictos de la quiebra en la jurisdiccin del juzgado, y el juez preste su autorizacin. Podra suceder que la masa necesitara el ingreso del precio de venta y se mantuviera el inters en el negocio; en este caso, el juez coincidir en su conveniencia, y en que no disminuye la prenda comn de los acreedores. '.: .. ( j t. , No hay razn para apartarse de la posibilidad de perfeccionamiento del contrato, por el hecho de que est viciado por inobservancia de la forma requerida por la ley, si la purga del vicio resulta conveniente al concurso2. ,; u,
2. EL SUPUESTO DEL ARTCULO 1185 "BIS" DEL CDIGO CIVIL.
Mediante una suerte de transcripcin contenida en la norma que comentamos, se mantiene la vigencia del art, 1185 bis del Cd. Civil, que dispone: "Los boletos de compraventa de inmuebles otorgados a favor de adquirentes de buena fe, sern oponibles al concurso o quiebra del vendedor si se hubiere abonado el veinticinco por ciento del precio. El juez podr disponer en estos casos que se otorgue al comprador la escritura traslativa de dominio". Todava ms: el texto de la ley 24.522 ya no dice "podr" sino "deber". Uno de los requisitos que impone la ley es el haber pagado el 25% del precio pactado, interpretndose unnimemente que ello debi haber acontecido antes del decreto de quiebra3. , Este pago no puede tampoco reemplazarse por la posesin que, por lo dems, ha sido declarada como irrelevante a los fines de la aplicacin de la norma que, al igual que el referido art. 1185 bis, no.contempla en modo alguno tal recaudo4 El comprador no puede invocar, como argumento para dar por satisfecho el 25% del precio, los montos que debi desembolsar para hacer habitable el bien vendido6. ; Contempla la hiptesis de un vendedor que cae en falencia luego de firmado el boleto, pero antes de la escritura. En consecuencia, es inaplicable cuando el vendedor, despus de la apertura del concurso, ajusta los boletos y celebra la escritura de dominio, supuesto en el que puede caber la revocatoria concursa!6.
2 En contra, Roitman, Efectos jurdicos existentes, p. 91.
de la quiebra sobre los contratos pre,

"' .
3 CNCiv, Sala C, 11/9/81, ED, 96-500.

4
CNCom, en pleno, 8/7/81, ED, 94-648, id., Sala E, 19/2/88, LL, 1988-D-483. 5 CNCom, 26/3/80, RepED, 14-802, n c 124. ' 6 C2aCivCom Crdoba, 16/4/71, JA, 13-1971-688; Cl a CivCom BBlanca, 27/12/79, RepED, 16-213, n 179. ,
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Reconocida la presuncin de buena fe en favor del que demanda la escrituracin, se admite la prueba en contrario, aun cuando tambin se construya con base en presunciones 7 . No es necesario contar con un boleto que tenga fecha cierta, puesto que ello no comporta una exigencia de la ley8. Para concluir, es interesante recordar que la jurisprudencia ha calificado como una excepcin la norma bajo anlisis y, en tal sentido, ha postulado que sea aplicada con rigidez, de acuerdo con el principio de que la excepcin no ha de tener nunca aplicacin analgica o extensiva 9 . Sin embargo, en el marco de una ostensible evolucin interpretativa, se advierte que la excepcionalidad que se predica de esta norma puede relativizarse si se trata de una operatoria concluida antes del estado de falencia, previo al cual qued pagado el precio, se entreg la posesin e, incluso, se promovi juicio de escrituracin10.
3. PROCEDIMIENTO. - El adquirente, amparado por el art. 1185
bis del Cd. Civil, puede plantear su pretensin como un incidente en el mismo juicio de quiebra. La resolucin que recaiga tiene autoridad de cosa juzgada una vez que no pueda deducirse contra ella recurso alguno. La oportunidad para plantearlo no es otra que la fijada por el juez para la insinuacin de todos los acreedores. Si no se observa dicho plazo, la verificacin ulterior determinar que las costas las soporte el acreedor por razn, precisamente, de esa extemporaeidad. 4. COSTAS. - En la aplicacin de costas a la masa, cuando el sndico no se allana a la demanda, debe tenerse en cuenta que por la naturaleza de su funcin carece del conocimiento de los hechos que tena el fallido. De ah soluciones atemperadoras como la siguiente: "Si al contestar la demanda por escrituracin promovida contra la fallida, el liquidador informa que, segn los libros, no se adeuda suma alguna y que desconoce por no constarle la autenticidad de la
7 Gutirrez Zaldvar, Los derechos del adquirente con boleto de compraventa frente a la quiebra o concurso del vendedor, LL, 1975-A-191. 8 CCivCom San Francisco, 27/8/79, cit. por Barbado, Ley de concursos civiles y comerciales, p. 256, n 19. 9 CCivCom San Martn, Sala H, 4/2/82, ED, 100-157. i CNCom, Sala E, 19/2/88, LL, 1988-D-483.
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documentacin acompaada, oponindose hasta tanto se produzcan las pruebas a la escrituracin, tal actitud es la que corresponde por la naturaleza de la funcin, o sea que al contestar la demanda deba atenerse a los nicos elementos en su poder, constancias contables de la fallida y estar al resultado de las pruebas a producirse. Por ello no puede sostenerse que el juicio debi proseguir debido a la posicin asumida por el liquidador, pues ste actu como corresponda, dado el carcter de la representacin que inviste y de la funcin que desempea, correspondiendo eximir de costas a la fallida demandada" 11 . 5. AUTOMOTORES Y OTROS BIENES REGISTRABLES. - La solucin del legislador concierne solamente a inmuebles, razn por la cual fueron excluidos del amparo de la norma los automotores 12 y, por cierto, cualquier otro bien cuya adquisicin del dominio debe efectuarse como medio constitutivo, a travs de una registracin. Otra cuestin interesante es la relativa a la compraventa de buques cuya transmisin requiere formalidades anlogas a la de los inmuebles. Sobre el particular es interesante referir que, en la misma senda interpretativa mencionada en el ltimo prrafo del precedente 2, se registra el criterio de declarar la oponibilidad de la inscripcin de la compraventa de buques, aunque ella haya sido anterior a la sentencia de quiebra del vendedor, si el precio fue abonado y la tradicin se efectu con anterioridad a ese decreto 13 .
6. DAOS YPERJUICIOS POR INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO. - Si
se trata de una promesa de venta de inmuebles no amparada por el art. 1185 bis del Cd. Civil, la masa no es responsable por el incumplimiento del contrato, debido a que ella no es sucesora del fallido14. Ubicndonos en otra hiptesis, cabe preguntarse qu ocurre cuando en el trmite de la quiebra se declara la oponibilidad del boleto y, posteriormente, no puede darse satisfaccin a su titular entregndosele, como se haba previsto, la unidad vendida. La cuestin encuentra dividida a la doctrina y a la jurisprudencia. Por una parte se estima que, en tales supuestos, el adquirente in bonis ocupa el papel de un acreedor de la masa o del concurso, de modo que debe obtener el reemplazo de la condena a escriturar
u CNCom, Sala A, 6/8/73, LL, 154-250. i2 C2aCivCom Crdoba, 14/2/83, RepLL, XLIII-1809, n 235; SC Mendoza, Sala I, 26/4/88, LL, 1988-E-74. 13 SCBA, 24/6/86, LL, 1986-E-635. CNCom, Sala A, 11/9/73, LL, 154-201.
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por el pago de la indemnizacin de daos y perjuicios con la prelacin del art. 240 de la LCQ16. Otro sector, al que nos adherimos, postula que el acreedor en tal supuesto no puede exigir ms que la verificacin, como quirografario, de la parte del precio que pagara conforme al boleto cuya oponibilidad se declara 16 . Corresponde remitirse al comentario del art. 142, 2, en donde se expresa que los daos que pueden ser oponibles al concurso son slo aquellos producidos antes del estado falencial. 7. VALORACIN DE LA NUEVA NORMA. RESTRICCIN. - Recordemos que la ley 19.551 haba generado una enorme restriccin respecto del ahora plenamente restablecido art. 1185 bis del Cd. Civil, circunscribiendo su efectividad a los casos en que el inmueble en cuestin tuviera destino de vivienda. La restauracin comentada de dicha norma y, por ende, su aplicacin irrestricta a toda compraventa inmobiliaria, entraa riesgos, pues es dable conjeturar que los deudores inescrupulosos no vacilarn en generar ventas de sus propiedades, a travs de meros boletos que luego sern oponibles sin cortapisas, salvo las que provengan de su eventual ineficacia (arts. 118 y 119, LCQ). Tanta liberalidad parece hallar explicacin en la errnea comprensin del tema evidenciada por los redactores de la ley. En efecto, han sostenido -con citas de pretritos fallos judiciales- que si el boleto en cuestin fue celebrado producida la cesacin de pagos, se invierte la presuncin de buena fe del art. 2362 del Cd. Civil17. Este temperamento no tiene sustento en la propia norma vigente, por cuanto el boleto de marras debe ser -eventualmente- objeto de una accin de ineficacia de puntillosos recaudos, muy alejados de la inversin (no explicada) de la presuncin de buena fe. Nos referimos a los citados arts. 118 y 119 que nada establecen sobre el particular. La norma, entonces, nacida de un claro pero equivocado enfoque interpretativo, constituye un riesgo ni siquiera previsto. Pareciera, pues, que a la luz del texto positivo, slo resta aguardar su
15 CNCom, Sala A, 11/9/81, ED, 96-692; Migliardi, Privilegio del titular del boleto de compraventa oponible a la quiebra, LL, 1981-D-347. 16 Roitman, Consecuencias de la imposibilidad de cumplir con la escrituracin del boleto de compraventa verificado en la quiebra, RDCO, 1981-769; Tonn, Los boletos de compraventa de inmuebles oponibles al concurso: un semillero de problemas, RDCO, 1982-120 y jurisprudencia all citada. 17 Rivera - Roitman - Vitlo, Concursos y quiebras, p. 238.
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escrupulosa aplicacin por los jueces que, en la medida de las posibilidades, eviten maniobras prejudiciales. 11 i i si: r>. o Nos adherimos -con base en tal preocupacin- la tesis que postula la inaplicabilidad del artculo a la figura de la transferencia del fondo de comercio del deudor18. Pero en el punto no juega a favor de ese criterio tan slo una cuestin de gusto personal, sino la inobservancia de disposiciones expresas que conducen a la ineficacia de la transmisin del establecimiento que no hubiera cumplido los recaudos del art. I o de la ley 11.867. Creemos que, en rigor, el tema est reglado por la primera parte del artculo comentado.
Art. 147. [CONTRATOS CON PRESTACIN PERSONAL DEL FALLIDO, DE EJECUCIN CONTINUADA Y NORMATIVOS] - LOS COn-
tratos en los cuales la prestacin pendiente del fallido fuere personal e irreemplazable por cualquiera que puedan ofrecer los sndicos en su lugar, as como aquellos de ejecucin continuada y los normativos, quedan resueltos por la quiebra. Los contratos de mandato, cuenta corriente, agencia y concesin o distribucin, quedan comprendidos en esta disposicin. '
'
1. CONTRATOS "INTUITUPERSONAS". - E l art. 626'del Cd. Civil se refiere a los contratos de prestaciones no fungibles, en los que el hecho no podr ser ejecutado por otro cuando la persona del deudor hubiese sido elegida para hacerlo, por su industria, arte, cualidades personales. Se contemplan dos especies de infungibilidadi La expresa, cuando as lo dispone el contrato, y la presunta, cuando la prestacin debida es de ejecucin personal e irreemplazable1. En el primer caso puede tratarse de una razn de confianza, en el segundo de idoneidad. Es en este ltimo supuesto, cuando realmente se trata de una obligacin intuitu persona?2. La norma que comentamos dispone la resolucin ipso iure para el nico supuesto de obligacin intuitu persones, es decir, cuando la prestacin del deudor fuere personal e irreemplazable, por cualquiera que puedan ofrecer los sndicos en su lugar,, , Se trata de un caso de excepcin, pues la regla es la fungibilidad y si se intenta mantener el contrato, al que sostiene su resolucin le incumbe la prueba de que es intuitu persona?. ' ,
18 1 2
Lorente, Nueva ley de concursos y quiebras, p. 270. Busso, Cdigo Civil anotado, t. IV, p. 354. Llambas, Tratado de derecho civil. Obligaciones, t. II, p. 287.
-Art.im
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Adems, las prestaciones que deben quedar pendientes para que ocasionen la resolucin del contrato tienen que ser las personales e irreemplazables. Si, por ejemplo, encomendada la obra a un escultor, ya se ha fundido el bronce o esculpido el mrmol, y se han hecho las partes del basamento que exigieran un tratamiento artstico, no puede rescindirse el contrato porque falten las obras complementarias de albailera o marmolera con que se emplaza la obra de arte, y se concluye el contrato. 2. CONTRATO DE OBRA PBLICA. - Se ha sostenido que el contrato de obra pblica es, en la mayora de los casos, una convencin donde prevalecen las prestaciones intuitu persona?. No es tal nuestra opinin: podrn ser expresamente infungibles por una razn de confianza, pero en la mayora de los contratos no presuntamente infungibles por razn de idoneidad, en la medida que sta sea personal e irreemplazable. Entendemos que al no ser materia de una consideracin especial y propia, en el ordenamiento de Jos concursos, los efectos de la quiebra del contratista quedan sometidos a la ley de obras pblicas4. sta dispone, en su art. 49, que el contrato quedar rescindido a no ser que el sndico de la quiebra o concurso ofrezca llevar a cabo la obra bajo las condiciones estipuladas en el contrato. Pero la continuidad de la contratacin es facultativa de la Administracin, la cual podr admitir o desechar la peticin del sndico sin derecho a indemnizacin. En suma, la rescisin no opera de pleno derecho, sino como consecuencia de la falta de oferta del sndico de continuar la obra, del ejercicio por la Administracin de su facultad de desechar esa oferta. Indudablemente que, en esta oferta y rechazo, pesarn consideraciones que ataen a la fungibilidad de las prestaciones, sean contractuales o intuitu personce. 3. CONTRATOS NORMATIVOS5. - Tienen lugar cuando las partes "sin determinar el contenido contractual cada vez que ello sea ne3 Dromi - Kemelmajer de Carlucci, La cesin de los certificados de obras pblicas frente a la quiebra del contratista, LL, 156-1159; Marienhoff, Tratado de derecho administrativo, t. III-A, p. 315. 4 Dromi - Kemelmajer de Carlucci, La cesin de los certificados de obras pblicas frente a la quiebra del contratista, LL, 156-1159. 5 Ver Argeri, La quiebra, t. II, p. 292, texto y nota 5; Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos preexistentes, p. 123; Messineo, Teora general del contrato, 1.1, p. 57, rt 9; Carnelutti, Teora genrale del diritto, p. 116; Ferrara, Teora dei contratti, p. 367; Salandra, Contrata preparatori e contratti di coordinamento, "Riv. Dir. Comm.", 1940, t. I, p. 21; Saleilles, De la dclaration de volont, n 88.
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cesario, a travs de las tratativas que normalmente preceden y acompaan a la estipulacin de un contrato, convengan preliminarmente en la estipulacin de otro contrato, concerniente a las condiciones en que los futuros contratos debern ser concluidos"6. Citamos como ejemplo de contratos normativos los contratos colectivos de trabajo que son normativos con relacin al contrato individual de trabajo, as como la cuenta corriente comn y la cuenta corriente bancaria7. Es razonable que la quiebra resuelva los contratos normativos, pues como la quiebra supone la liquidacin de la empresa, ya no se celebrarn los cqntratos a los que los normativos sirven de soporte. 4. CONTRATOS DE EJECUCIN CONTINUADA. - Son aquellos que no se agotan en prestaciones singulares y que se cumplen mediante sucesivas prestaciones. Son llamados tambin de ejecucin peridica o de tracto sucesivo. Un ejemplo de este tipo de contrato es el de suministros, a cumplirse mediante la entrega peridica de materias primas o mercaderas. Lo diferido no es la entrega singular, acto in uno, sino una serie escalonada de entregas. Si la empresa del fallido ha de liquidarse, no se explicara mantener la obligacin de seguirle entregando bienes que slo son tiles si la empresa continuara. Ni podra la masa fallida continuar los suministros a su cargo, ya que entra en liquidacin8. De lo expuesto se derivan dos excepciones: a) la continuacin de la empresa, y 6) cuando as convenga a la liquidacin de la empresa. Se da como posible ejemplo que siendo el fallido el proveedor, tal vez sea mejor para los intereses de la masa ir entregando peridicamente la prestacin a su cargo, que proceder a la subasta de la misma9. Obsrvese que el contrato de ejecucin continuada cae bajo los efectos del art. 147, sea el fallido quien debe efectuar la prestacin en especie, o quien debe recibirla. 5. CONTRATOS DE MANDATO. - El tema ha sido tratado minuciosamente por Argeri10, quien distingue entre los efectos si el fallido es el mandante o es el mandatario.
6 7
Dossetto, "Novissimo Digesto Italiano", t. IV, p. 664, n 2. Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos Ver Ramella, La resolucin por incumplimiento, p. 319. Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos
preexistentes,
p. 124.
8 9
preexistentes,
p. 123. 10 Argeri, La quiebra, t. II, p. 295.
Art.
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Si es el mandante, los que hubiere otorgado cesan como regla general. El mandato subsiste por excepcin: a) cuando el fallido ha otorgado el mandato para el ejercicio de acciones personales que no se relacionan al patrimonio del que ha sido desapoderado. Por ejemplo, para intervenir en una demanda de divorcio, de desconocimiento de la filiacin legtima, de adopcin, o en una querella de injurias, etctera. Tambin el que otorg para representarlo en las demandas relativas al arrendamiento de su vivienda. Si se trata de un poder general con amplitud de facultades, nada impide que se lo ejercite respecto de tales acciones y de las que subsiguen; b) cuando se lo ejercita para pedir la revocacin del auto de quiebra o para impugnar el auto de clausura del procedimiento y aun para cumplir gestiones de naturaleza urgente o actos conservatorios, y c) cuando el mandato ha sido otorgado como contraprestacin en contrato sinalagmtico 11 . En sntesis, hacemos nuestra la doctrina judicial que mantiene el mandato dentro de la esfera de la disponibilidad jurdica del fallido12. Cuando el fallido es mandatario, una mayor reflexin sobre el asunto nos inclina a sostener que el mandato termina, salvo que el mandante, conocida la quiebra, otorgue un nuevo poder 13 El fallido podr recibir nuevos mandatos en la esfera de su capacidad jurdica 14 . No obstante la cesacin del mandato, segn normas generales de la representacin, el mandatario debe continuar ejercitndolo hasta que sea reemplazado, mientras se trate de situaciones que no admitan dilacin, as como tomar todas las medidas urgentes que fuesen necesarias 16 . As lo dispone, respecto del mandato judicial, el art. 53, inc. 2o, del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin. Cesado el mandato corresponde la inmediata rendicin de cuentas (art. 1909, Cd. Civil y art. 68 y concs., Cd. de Comercio).
Argeri, La quiebra, t. II, p. 296. >2 SC Tucumn, 10/1/47, LL, 47-115 y JA, 1947-11-732; Argeri, La quiebra, t. II, p. 295; Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos preexistentes, p. 129, n 99; Garca Martnez, El concordato y la quiebra, t. II, p. 337; Castillo, La quiebra en el derecho argentino, p. 384, n" 574. En contra, Malagarriga, Cdigo de Comercio comentado, t. IV, p. 239. 13 Argeri, La quiebra, t. II, p. 29G; Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos preexistentes, p. 126; Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 192. 14 Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos preexistentes, p. 131, n 102; Bonelli, Del fallimento, p. 482, n 271. 15 Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos preexistentes, p. 131, n 104; Malagarriga, Cdigo de Comercio comentado, t. IV, p. 239, n" 21; Garca Martnez, El concordato y la quiebra, t. II, p. 337, n 582.
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El mandatario del fallido rendir cuentas al concurso; si el fallido es mandatario debe rendir cuenta al mandante, fcon expresa comunicacin a los funcionarios de su concurso para evitar confusin en los bienes y en las negociaciones"16, i !'' | :!? ' i; j v'! : , 6. CUENTA CORRIENTE. - Se trata del contrato definido por1 el art. 771 del Cd. de Comercio. "El desapoderamiento del fallido en virtud de la sentencia declarativa de la quiebra, lo priva de la administracin de sus bienes y torna ineficaces con relacin al concurso las obligaciones que contraiga con posterioridad a su apertura y por lgica consecuencia, como el mandato, concluye forzosamente el contrato de cuenta corriente basado en la confianza y solvencia mutua de las contratantes"17. ' ., ' ;:i ; Consideramos que aun cuando hubiere continuacin de la empresa, el contrato de cuenta corriente se extingue18. La quiebra provoca su cierre definitivo, que no revive por avenimiento19. Todo lo que puede suceder es que, continuando la empresa, se celebre un nuevo contrato de cuenta corriente con ella. ' En cuanto a la preexistente, se compensan los crditos20. . "Si el saldo es favorable al fallido ingresa a la niasa; si es en favor del otro contratante su crdito deber verificarlo en el concurso y ser pagado con moneda de dividendo"21, 7. CUENTA CORRIENTE BANCARIA22. - Mientras el'pensamiento jurdico francs y el alemn, por una parte, la asimilan a la cuenta corriente mercantil, el criterio admitido por la doctrina italiana sostiene que no es posible identificarlas y considerarlas por separado23.
16 Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos preexistentes, p. 131, n 102; Garca Martnez, El concordato y la quiebra, t. I, p. 337, n 582.' 17 Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos preexistentes, p. 133, n 107; Fernndez, Cdigo de Comercio comentado, t. III, p. 480; Malagarriga, Cdigo de Comercio comentado, t. II, p. 481, n 22; Garca Martnez, El concordato y la quiebra, t. II, p. 338, n 585. 18 En contra, Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos preexistentes, p. 135, n 188. . ; 19 Argeri, La quiebra, t. II, p. 294. , 20 Ramella, La resolucin por incumplimiento, p. 320; Loza, Ley de concursos. Ley 19.551, comentada, concordada y anotada. ..,;,. 21 Argeri, La quiebra, t. II, p. 294; Williams, Contratos de crdito, t. I,p. 458. 22 Es muy til consultar la copiosa bibliografa acumulada por Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos preexistentes, p, 137,' n 239.H 23 Ver Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos preexistentes, p. 137, texto y notas 240 y 241.
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Nos parece ms satisfactorio tratarlas independientemente, considerando que la cuenta corriente bancaria es el contrato realizado entre un banco y un particular, por el cual el primero abre una cuenta en que acredita los valores que deposita el particular o terceros con destino a ella, y tiene dichos valores a disposicin del cliente, con ms lo que el banco le adelante24. El movimiento de la cuenta corriente bancaria supone que invariablemente se determine el saldo de los valores acreditados y debitados, que se van compensando en el orden cronolgico de las operaciones25. Por lo tanto, si sobreviene la .quiebra del titular de la cuenta corriente bancaria, sta queda clausurada. Si como consecuencia de tal situacin falencial, el banco resulta acreedor, por haber hecho adelantos en cuenta corriente no compensados con depsitos posteriores, deber pedir que ese crdito se verifique como quirografario. Si, por el contrario, el saldo favorece al fallido, el valor ingresar al activo de la masa. . 8. CONTRATO DE AGENCIA, CONCESIN r DISTRIBUCIN. -Aunque todos ellos tengan notas anlogas a las normas del mandato, son diferenciables. El contrato de agencia es atpico en nuestro derecho26. No sucede lo propio en el Cdigo italiano de 1942, cuyo art. 1742 expresa que "por el contrato de agencia una parte asume de manera estable el encargo de promover por cuenta de otra, mediante una retribuxin, la conclusin de contratos en una zona determinada"27. Nos decidimos a acoger esa caracterizacin, preferible a la que considera que hay contrato de agencia cuando la persona obre por cuenta propia en las negociaciones, pero representando a la otra en cuanto a una marca, un producto, etctera28. Ajustndonos al concepto que hemos acogido, la agencia es un contrato preparatorio, las partes son comerciantes, el agente contrata por cuenta de quien encarg la gestin; al agente se le otorga
Malagarriga, Cdigo de Comercio comentado, t. II, 2a parte, p. 712. Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos preexistentes, p. 139; Zavala Rodrguez, Cdigo de Comercio, t. V, p. 121. 26 Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos preexistentes, p. 140, n 114; Gastaldi, El contrato de concesin privada, p. 212, 47; Varangot, Contrato de agencia, ED, 24-922. 27 Gastaldi, El contrato de concesin privada, p. 212, 47. 28 Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos preexistentes, p. 140, n 114.
26 24
351
QUIEBRA
Art.
147
una retribucin, generalmente proporcional a las operaciones que realiza. Puede habrsele reconocido o no la exclusividad29. Por ello puede ser considerado un contrato normativo, muy similar al mandato, destinado a quedar resuelto con la quiebra. No es intuitu personaz, puesto que el agente o el proponente no ha sido designado para el cumplimiento de una prestacin personal e irreemplazable30. Es insuficiente para la calificacin de intuitu personce, que la contratacin exija confianza, pues con ese criterio lo seran todos aquellos en que se otorgan crditos. La resolucin del contrato no opera, en caso de continuacin de la empresa, si la masa lo confirma. Contrato de concesin, tambin atpico, es aquel en que se autoriza al concesionario para la explotacin de una marca, derecho, servicio, etctera. Para Gastaldi "es necesario que la tal explotacin se separe, se independice, de la persona que la autoriza, que la otorga en concesin. Es decir que sea asumida en primer grado, directamente por el concesionario. Resultar entonces que ste deber realizar la explotacin por su cuenta y a su nombre". Y agrega: "Ello implica tambin soportar las eventualidades de la explotacin del servicio, ya que la concedente se limita simplemente a delegar sta. Quiere decir entonces que el concesionario debe actuar a su riesgo"31. La concesin queda igualmente resuelta por la quiebra del concesionario y del concedente. Pero si se trata de la de este ltimo, el primero podr usar la marca o vender el producto, respecto de las existencias que hubiere abonado. Por otra parte, si contina la empresa, nada se opone a que se mantenga el contrato de concesin. Es contrato de distribucin aquel por el cual las empresas, para colocar adecuadamente sus productos, los venden o dan en consignacin a un comerciante para que ellos sean vendidos o revendidos a terceros32. Tambin es un contrato atpico, normativo, no intuitu personce, que se resuelve por la quiebra del concesionario o concedente, con similitud de efectos con la concesin, a la cual se asimila de tal manera que ha sido denominado concesin para la distribucin exclusiva33.
Gastaldi, El contrato de concesin privada, p. 213, 47. En contra, Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos preexistentes, p. 140, n 114. 31 Gastaldi, El contrato de concesin privada, p. 98, 24. 32 Gastaldi, El contrato de concesin privada, p. 220; CNCom, Sala A, 20/12/67, LL, 130-351. 33 CNCom, Sala B, 9/6/65, LL, 119-733.
30 29
Art.
148
352
Art. 148. [COMISIN] - Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo precedente, en el contrato de comisin de compraventa, se producen adems los siguientes efectos: i ) Si el deudor ha vendido bienes por el comitente, ste puede reclamar el precio impago directamente del comprador, hasta la concurrencia de lo que se le debiere por la misma operacin, previa vista al sndico y autorizacin del juez. ) Si el deudor ha comprado bienes por el comitente, el tercero vendedor tiene facultad para cobrar directamente del comitente la suma adeudada al fallido, hasta la concurrencia del precio impago, previa vista al sndico y autorizacin del juez. 1. COMISIN DE COMPRAVENTA. - Se controvierte si el contrato de comisin es una especie del gnero mandato, o si no cabe distinguir entre mandato y comisin. Se fundamenta la diferencia en que mientras la comisin se refiere a negocios individuales, el mandato puede ser conferido en trminos generales. No nos convence el argumento, pues quedara una zona, la de los mandatos individuales, que en nada se diferenciara de las comisiones. Asentimos entonces a que la comisin es un mandato con la finalidad de intermediar en determinadas operaciones patrimoniales. Siendo as, el art. 147 se extiende a la comisin, en cuanto dispone que el mandato se resuelve por la quiebra. La finalidad del art. 148 es otra. Se limita a la comisin de compraventa para fijarle otros efectos, adems del meramente resolutorio, tendientes a salvaguardar el derecho de los terceros, cuando el comisionista fallido ha comprado o vendido bienes. 2. VENTA DE BIENES POR EL COMISIONISTA FALLIDO. - En este caso se dispone que si queda una parte del precio impago, la masa podr reclamarla directamente del comprador, hasta la concurrencia de lo que se le debiere. Es decir, esa parte de precio impago no engrosa la masa de la quiebra del comisionista, sino que opera una subrogacin en favor del comitente, tal como si el comisionista le hubiera cedido sus derechos. La accin del comitente est sometida al conocimiento del sndico a quien debe drsele vista, y a la autorizacin del juez, con lo que se preservan los derechos de la masa.
353 3. COMPRA DE BIENES
QUIEBRA
Art.
149 la
POR EL COMISIONISTA FALLIDO. * Es
contrapartida de la anterior. El comisionista fallido ha comprado bienes y no los ha pagado ntegramente. Sin la norma que comentamos el vendedor sera un acreedor de la masa, sometido a las contingencias de la liquidacin. Mediante lo dispuesto en el art, 148, el vendedor tiene facultad para reclamar ese precio del comitente, la suma adeudada al fallido hasta la concurrencia del precio impago, tambin previa vista al sndico y autorizacin judicial. 4. BIEN VENDIDO O COMPRADO. - Est claro que si el bien vendido o comprado estuviere en poder de la masa, sta deber entregarlo al comprador. i 5. MBITO DE APLICACIN. - La solucin contenida en la norma slo es aplicable cuando media declaracin de' quiebra del comisionista y no lo es por analoga a otras situaciones; la directiva legal procura que no se confunda en la masa activa del quebrado el dinero perteneciente a terceros. Para el funcionamiento de ese precepto es preciso que haya quiebra del comisionista, que se haga la peticin al juez y que, previa vista al sndico, se autorice el pago directo al comitente 1 . <.' : ,
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Art.
149.
[SOCIEDAD.
DERECHO
DE RECESO] - Si
el
receso se ejercita estando la sociedad en cesacin de pagos, los recedentes deben reintegrar al concurso todo lo que han percibido por ese motivo. El reintegro puede requerirse en la forma y condiciones establecidas por el artculo siguiente, prrafo segundo. 1. DERECHO DE RECESO1. - Es el derecho que, concurriendo las circunstancias determinadas por la ley, tiene el socio para retirar su aporte del capital. Es un derecho a la separacin, para no ser
i (Art. 148) ClaCivCom BBlanca, 16/10/80, LL, 1981-C-387, con nota de Mosset Iturraspe, La relacin externa en el mandato sin representacin o comisin. 1 Alegra, Sociedades annimas, p. 109, 82; Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos preexistentes, p. 152; Halperin, Manual de sociedades annimas, p. 139; Odriozola, El derecho de receso en las sociedades annimas, LL, 86-786; Richard, Derechos patrimoniales de los accionistas en las sociedades annimas, p. 210; Fernndez, Facultades de las asambleas frente al derecho de receso, LL, 32-450; Dasso, El derecho de separacin o receso del accionista y La sociedad annima en la ley de reformas 22.903; Vern - Zunino, Reformas al rgimen de sociedades comerciales, p. 398; Cmara, Efectos de la quiebra sobre las sociedades comerciales, RDCO, 1982-337.
-Art.,150^
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354
aplastado por la mayora y su uso importa para la sociedad una reduccin del capital. En la ley 19.550, de sociedades comerciales, ha sido otorgado: a) por el art. 78, al socio disidente, en el caso de transformacin de sociedades, cuando no se exige unanimidad; 6) por el art. 185, tambin al socio disidente y, asimismo, cuando no se exija unanimidad, en el caso de fusin de sociedades, y c) por el art 245, en las sociedades annimas cuando se resuelven las cuestiones enumeradas en el art. 244 in fine, en que los accionistas disconformes pueden separarse con el reembolso del valor de sus acciones.
2. EFECTOS DE LA QUIEBRA SOBRE EL DERECHO DE RECESO. Sea
que ese derecho se haya ejercitado antes de la quiebra sin hacerse efectivo, sea que se quiera ejercitar despus, la quiebra lo torna improcedente. Es que se quiere mantener la intangibiiidad del capital, y tambin la integridad del patrimonio de la sociedad, a los fines del desapoderamiento y responsabilidad en la ejecucin colectiva 2 . El aporte que el socio pretende retirar, forma parte del patrimonio alcanzado por el desapoderamiento y responsabilidad en la ejecucin colectiva. Tampoco procede el ejercicio del derecho de receso durante la cesacin de pagos 3 . Por o tanto, si entre la cesacin de pagos y la declaracin de quiebra se ha ejercitado el derecho de receso, recibiendo el socio la suma respectiva, surge una accin para su reintegro a la que se aplicar el procedimiento a que nos referimos al comentar el art. 150, 2.
__ 3. EJERCICIO DEL DERECHO CONTRA LA QUIEBRA DEL SOCIO. Ne-
gado el derecho de receso contra la quiebra de la sociedad, cabe resolver si procede contra la quiebra del socio. Si realmente ha hecho mayores pagos con sus bienes particulares, la quiebra de la sociedad puede obtener en la quiebra del socio verificacin del crdito emergente del derecho de receso 4 . Pierde ese derecho si no lo invoc oportunamente y su socio fue rehabilitado 5 .
Art. 150. [SOCIEDAD: APORTES] - La quiebra de la sociedad hace exigibles los a p o r t e s n o i n t e g r a d o s por los
2 Bonfanti - Garrone, Concursos y quiebra, p. 512. Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos preexistentes, p. 154, n 126. 3 Roitman, Efectos jurdicos de la quiebra sobre los contratos preexistentes, p. 154, n 127. -i CNCom, Sala B, 7/9/60, LL, 101-109. 5 CNCom, Sala B, 7/9/60, LL, 101-109.
355-:
QUIEBRA
Art.
150
socios, hasta la concurrencia del inters de los acreedores y de los gastos del concurso. La reclamacin puede efectuarse en el mismo juicio por va incidental y el juez puede decretar de inmediato las medidas cautelares necesarias para asegurar el cobro de los aportes, cuando no se trate de socios ilimitadamente responsables.
[CONCURSO DE SOCIOS] El concurso de los socios ilimitadamente responsables no puede reclamar lo adeudado a stos por la sociedad fallida, cualquiera fuera su causa.
1. SOCIOS QUE ADEUDAN SUS APORTES. - Sea que hubieren sido morosos, sea que la entrega de los aportes estuviere pendiente de plazo, el socio que los adeuda debe aportarlos inmediatamente. La accin que ejerce el sndico en tal sentido (art. 142), tendiente a la integracin del aportej no es nueva y distinta de la que tena la sociedad: el alcance de la norma no es otro que el de hacer caer los plazos pendientes para la integracin, como indica su texto y, ms claramente, su fuente, el art. 150 de la ley de quiebras italiana1. 2. PROCEDIMIENTO. - La reclamacin debe ser articulada por el sndico por la va incidental del art. 280 y siguientes 2 . Para asegurar el cumplimiento de la sentencia, el juez tiene la potestad de decretar sin demora las medidas cautelares que estime tiles, cuando no se trate de socios ilimitadamente responsables. Si lo fueren, esas medidas han correspondido en su propia quiebra. 3. PLURALIDAD DE CONCURSOS. - Aun cuando se tramiten ante el mismo juez, y en el mismo expediente, de la parte ltima del artculo surge que en el caso de quiebra de una sociedad y de sus socios habr pluralidad de concursos, cada uno de ellos con su masa concursal. Es por ello que 'el art. 200 de la LCQ, dispone que el sndico har los informes a que se refieren los arts. 35 y 39 de la LCQ, en forma separada para cada uno de los quebrados. No se aclaran los derechos de la quiebra de la sociedad, frente a la quiebra de los socios ilimitadamente responsables y tambin en quiebra. En ese caso entendemos que la primera verificar su crdito en la quiebra de cada socio, por la parte del capital no integra1 2
CNCom, Sala A, 20/12/77, RepED, 12-675, n 122. Garca Martnez - Fernndez Madrid, Concursos y quiebras, t. II, p. 977.
Arts. 151 y 152
356
da, y que ese crdito ser quirografario, por lo que tendr un dividendo en la misma proporcin que los dems quirografarios. Si los acreedores fueren los socios ilimitadamente responsables fallidos, se aclara en la parte ltima del art. 150, que su quiebra no puede reclamar lo que la sociedad les adeude, cualquiera que fuere su causa. En la exposicin de motivos de la ley 19.551 -cuyo art. 154 tena idntica solucin a la que comentamos- se dijo como justificacin que, de lo contrario, se restringira en alguna medida la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios, lo cual implicara una indebida liberacin.
Art. 151. [SOCIEDAD ACCIDENTAL] - La declaracin de quiebra del socio gestor produce la disolucin de la sociedad accidental o en participacin. Los dems socios no tienen derecho sobre los bienes sujetos a desapoderamiento, sino despus que se haya pagado totalmente a los acreedores y los gastos del concurso. 1. RGIMEN DE BIENES. - Se considera como si todo el patrimonio, representado por bienes de cualquier especie, perteneciera al socio gestor, y entra ntegramente en el desapoderamiento. Pollo tanto, los derechos de los dems socios ocultos no pueden ser invocados contra la masa y slo renacen contra el socio gestor luego de pagados todos los acreedores y los gastos del concurso. No pueden oponerse a esa solucin demostrando que determinados bienes le pertenecen, ni los aportes que hubieren realizado. Se encuentran, pues, en una situacin ms desventajosa que la de los acreedores quirografarios.
Art.
152.
[DEBENTURES
Y OBLIGACIONES
NEGOCIABLES]
En caso de que la fallida haya emitido debentures u obligaciones negociables que se encuentren impagos, rigen las siguientes reglas particulares: J) Si tienen garanta especial, se aplican las disposiciones que regulan los derechos de los acreedores hipotecarios o prendarios en el juicio de quiebra. 2~) Si se trata de debentures y obligaciones negociables con garanta flotante o comn, el fiduciario acta como liquidador coadyuvante del sndico. Si los
357
QUIEBRA
rt.
158
debenturistas u obligacionistas no han designado representante una asamblea reunida al efecto podr designarlo a los fines de e s t e inciso. : i i. ! 1. REGULACIN PREFERENTE. - Cualquier, disonancia entre la regulacin de las sociedades comerciales (ley 19.550) o de las obligaciones negociables (ley 23.576), respecto del ordenamiento de las quiebras, debe resolverse en favor de la aplicacin d este ltimo 1 .
2. DEBENTURES Y OBLIGACIONES NEGOCIABLES EN LA'QUIEBRA. -
La solucin de la quiebra no lesiona los derechos de los tenedores de debentures u obligacionistas. La razn de un procedimiento especial de liquidacin desaparece cuando la sociedad emisora est en cesacin de pagos respecto de sus dems acreedores. Entonces se impone la liquidacin colectiva de la quiebra, ms an tenindose presente que la quiebra es un procedimiento que ampara por igual a todos los acreedores, tanto a los tenedores de debentures, como a los titulares de todo otro derecho creditorio, respetando como es de ley los grados de preferencia 2 . . . , . . . .
3. PECIAL. DEBENTURES Y OBLIGACIONES NEGOCIABLES CON GARANTA ES-
En este caso tienen derecho a ejercitar la accin de los acreedores hipotecarios o prendarios, pidiendo en concurso especial la ejecucin de los bienes que constituyen la garanta. ' Se cobrarn con preferencia sobre el producido de dichos bienes, sin perjuicio del pago de los crditos preferentes en mayor grado (arts. 12,6 y 209). En consecuencia, ese derecho no los exime de la obligacin de verificar el crdito. '.",''
4. DEBENTURES DE GARANDA FLOTANTE O SIN GARANTA, Co-
rren la suerte de los crditos quirografarios. Pero 1 el fiduciario comparte la liquidacin con el sndico. '! , ; Si no se hubiera designado al fiduciario o al representante de los obligacionistas, ellos deben reunirse en asamblea para designarlo y para que efecte esta tarea liquidatoria coadyuvante'a la del sndico. ':' '! ' .'
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Art.
153.
[CONTRATO A TRMINO] - La quiebra de una

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de las partes de un contrato a trmino, producida antes de su vencimiento, acuerda derecho a la otra a re ' - i : i :
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i En contra Bonfanti- Garrone, Concursos y quiebra, p. 517, ; 2 CNCom, Sala A, 10/9/74, LL, 1975-A-604. l
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358
querir la verificacin de su crdito por la diferencia a su favor que exista a la fecha de la sentencia de quiebra. Si a esa poca existe diferencia a favor del concurso, el contratante no fallido slo e s t obligado si a la fecha del vencimiento del contrato existe diferencia en su contra. En este caso debe ingresar el monto de la diferencia menor, optando entre la ocurrida al trmino de la quiebra o al trmino contractual. Si no existen diferencias al momento de la quiebra, el contrato se resuelve de pleno derecho sin adeudarse prestaciones. 1. CONCEPTO DE CONTRATO A TRMINO. - Es aquel por el cual una de las partes se obliga a entregar a otra, al vencimiento de cierto plazo, bienes o valores a un precio establecido ab initio. Como en el curso del plazo pueden sobrevenir eventos que. aumenten o disr minuyan ese precio, ste ser menor o superior al de la poca de cumplimiento del contrato, y de ah que el negocio resulte a veces aleatorio y hasta sea usado con fines meramente especulativos. Supongamos que en un mercado sometido a la ley de la oferta y la demanda, se adquiera a trmino un determinado volumen de trigo, a ser entregado despus de la prxima cosecha. Si sobreviene la prdida de esa cosecha, subir el precio del trigo, y quien deba entregarlo, soportar la diferencia. Si la cosecha es abundante, dis-minuir el precio y el vendedor a trmino ganar la diferencia entre lo que realmente ha llegado a valer el trigo y el precio que obtiene.
2. DERECHO DEL QUE HA CONTRATADO CON EL FALLIDO. - Si la
quiebra se produce antes de vencerse el trmino, puede darlo por concluido, y su ganancia, si la hubiera, se convertir en un crdito quirografario que se verificar a su pedido. No necesita de ninguna accin particular, sino que su decisin de dar por concluido el contrato queda exteriorizada con el pedido de verificacin del crdito. Es el nico derecho de este contratante con el fallido, por lo que se niega el de pretender la continuacin del contrato y la liquidacin de beneficio o la prdida a la fecha de su vencimiento. La solucin puede resultar inequitativa, pues si, mediante el contrato, el fallido haba comprado a trmino materias primas para mantener la regularidad de su produccin y congelar los precios, y se dispone la continuacin de la empresa, sta sufrir un real desmedro en sus posibilidades de subsistir. El supuesto que analizamos debi ser incluido entre las normas que se declaran inaplicables.
359
QUIEBRA
Art.
154
3. FALLIDO BENEFICIADO. - En este caso debe computarse el beneficio al tiempo de la sentencia de quiebra. Si lo hay, no se confiere ningn derecho a la masa. sta habr de esperar al tiempo del vencimiento del contrato. Si para entonces la masa sigue siendo gananciosa, podr el sndico reclamar el beneficio consistente en la diferencia menor. Como slo sta puede reclamarse, es impropio decir que le queda la opcin entre las ganancias al tiempo de la quiebra y al vencimiento del contrato. Si al vencerse el contrato haba prdida para el concurso, nada se podr reclamar aunque ste estuviera en ganancia al tiempo de declararse la quiebra. Art. 154. [SEGUROS] - La quiebra del asegurado no resuelve el contrato de seguro de daos patrimoniales, siendo nulo el pacto en contrario. Continuando el contrato despus de la declaracin de quiebra, el asegurador es acreedor del concurso por la totalidad de la prima impaga. 1. SUBSISTENCIA DEL SEGURO. - Se trata del seguro de daos patrimoniales, en que tenga inters la masa de acreedores, por recaer sobre bienes comprendidos en el desapoderamiento. No significa que se haya operado la transmisin de la propiedad de tales bienes, sino solamente que respecto de ellos tiene inters en su conservacin el concurso, y que son objeto de la ejecucin colectiva. El seguro contina transmitindose ipso iure la titularidad del asegurado. Para ello el concurso debe hacerse cargo no slo de las primas futuras, sino de las que estn impagas. El asegurador no entra en la masa de los quirografarios, sino que tiene derecho de cobrarse de la masa la totalidad de la prima impaga en los trminos del art. 240 de la LCQ. Es que conviene mantener el seguro, y no sera equitativo disponerlo, sin darle al asegurador el derecho de cobrar ntegramente la prima, en la parte todava impaga. Considrese que si no hay seguro, el sndico debe contratarlo, segn el art. 185 de la LCQ. La directiva legal apunta a que el concurso no quede en descubierto, sino que, al contrario, busca garantizar un valor de reemplazo en el supuesto de siniestro en los bienes que son objeto de la ejecucin colectiva 1 . En el prrafo segundo del artculo se prev el caso de la continuidad del contrato, guardando silencio la ley respecto del supuesto
1
Halperin - Morandi, Seguros, t. II, p. 908.
Art. 155
360
en el que el sndico decide no continuar con el contrato. Sobre el punto, la opinin ms autorizada ha postulado que las primas no se pagarn ya con moneda sana, sino como cualquier otro crdito quirografario 2 . 2. REASEGURO. - Si quiebra el reasegurado, el reasegurador debe pagarle a su masa el importe ntegro del seguro tomado a su carg, aunque ella pague al damnificado con moneda de quiebra 3 . 3. SEGURO POR CUENTA AJENA. - En este caso el asegurador tiene derecho a exigir el pago de la prima al asegurado, si el tomador ha cado en insolvencia (art. 27, ley 17.418)4. seguros no son sujetos de las quiebras (cfr. el comentario al art. 2o), pero pueden ser liquidadas a pedido del ente de contralor (art. 51, ley 20.091). En tal hiptesis, anloga sin duda a la de la falencia, no se produce la rescisin de los contratos: algunos se rescindirn a opcin del ente de control y otros pasarn a otras compaas 6 . Art. 155. [PROTESTO DE TTULOS] - En los casos en que la declaracin de quiebra exime de la obligacin de realizar el protesto de ttulos, el cese posterior delconcurso, cualquiera fuere su causa, no altera los efectos de la dispensa producida. La ineficacia y consecuente restitucin de lo pagado respecto de estos documentos, en las condiciones de los arts. 118 a 122, produce los efectos del protesto a los fines de las acciones contra los dems obligados.
1. EXIMICIN DE PROTESTO. - Declarada la quiebra, el tenedor
4. LIQUIDACIN FORZOSA DEL ASEGURADOR. - Las compaas de
de un ttulo que ordinariamente requerira protesto para su ejecucin est eximido de hacerlo, pues resulta un trmite inconducente frente a la imposibilidad del fallido de efectuar el pago. Por lo tanto, el tenedor de una letra de cambio o pagar, por ejemplo, puede iniciar la accin de regreso contra los dems obligados, si los hubieHalperin - Morandi, Seguros, "> Fassi, Cdigo Procesal, t. i CNCiv, Sala F, 20/11/73, LL, 6 Halperin - Morandi, Seguros,
2
t. II, p. 909. II, p. 550, 2431. 153-305. t. II, p. 913.
361
QUIEBRA
Art.
156
re, sin que stos puedan oponerle la falta de protesto. Pero ste debe suplirse con el instrumento que acredite la falencia del obligado directo al pago, l i : , . ;:l !1' ! i Como natural consecuencia de tal eximicin, ella subsiste si cesa posteriormente el concurso, caso en el que igualmente !se podr iniciar o proseguir la accin de regreso con el documento no protestado. !' : , ill
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2. REVOCATORIA CONCURSAL. - Si el tenedor ha recibido el pago del posteriormente quebrado, y debe restituirlo porque contra l prospera la revocatoria concursal del art. 118 y ss., en la accin de regreso que intente contra otros deudores, el instrumento que testimonie la sentencia en que prosper la revocatoria concursal suple al protesto. .,;,,, Art. 156. [ALIMENTOS] - Slo corresponde reclamar en el concurso el crdito por alimentos adeudados por el fallido a n t e s de la s e n t e n c i a de quiebra. , . , . , . 1. RESPONSABILIDAD DE LA MASA. - El art. 156 no establece la cesacin de los alimentos como consecuencia de la quiebra, aunque es de suponer que el deudor se puede eximir arguyendo su insolvencia ante el juez que entiende en el juicio de alimentos:' Slo se concreta a disponer que la masa no responde por los alimentos futuros, sino solamente sobre los adeudados por el fallido antes de la sentencia de quiebra. Tampoco cabe concluir que pese- sobre ella un monto exagerado, por la acumulacin de cuotas impagas durante un largo lapso, sino que podr invocar la caducidad total o parcial de la deuda 1 . , La deuda slo ser privilegiada si adems se ajusta a la previsin del art. 246, inc. 3, c, supuesto rarsimo en que los beneficiarios de los alimentos siguieran viviendo con el fallido durante la acumulacin de la deuda, y por el perodo de los seis meses anteriores a la apertura del concurso o declaracin de quiebra.
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2. ALIMENTOS AL FALLIDO. ~ El fallido - s e ha dicho, a nuestro juicio errneamente- frente a los trminos del artculo que comentamos y a la ausencia de texto alguno que los acuerde, no tiene derecho a que se le pasen alimentos. Slo recibira el auxilio del art. 246 comentado, o el del art. 177 infine2. i
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Fassi, Cdigo Procesal, t. II, p. 550, 2431. CNCiv, Sala P, 20/11/73, LL, 153-305.
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Art. 157^
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^CONCURSOS Y QUIEBRA
362
- Este criterio de la jurisprudencia civil debe, sin embargo, repensarse, por cuanto condena al fallido a una situacin indecorosa que repugna a los fundamentos de la obligacin alimentaria. Se estima que, precisamente por el silencio de la ley, el hecho de la falencia no hace perder la vocacin alimentaria cuando ella hace a la subsistencia digna de la persona en quiebra. Va implcito en ello que pensemos que tal crdito alimentario en favor del fallido est excluido del desapoderamiento (art. 108, inc. 2, LCQ).
Art. 157. [LOCACIN DE INMUEBLES] - R e s p e c t o del
c o n t r a t o de locacin de inmuebles rigen las s i g u i e n t e s normas: 1) Si el fallido es locador, la locacin contina produciendo t o d o s s u s efectos legales. 2 ) Si es locatario y utiliza lo a r r e n d a d o p a r a exp l o t a c i n comercial, rigen las normas de los a r t s . 144 197 segn el caso. 3~) Si es l o c a t a r i o y utiliza lo locado exclusivam e n t e p a r a su vivienda y la de su familia, el c o n t r a t o e s ajeno al c o n c u r s o . No p u e d e n r e c l a m a r s e en s t e los a l q u i l e r e s a d e u d a d o s a n t e s o d e s p u s de la quiebra.
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4 ) Si el q u e b r a d o es locatario y utiliza lo locado p a r a explotacin comercial y vivienda al mismo tiempo, se debe decidir a t e n d i e n d o a las dems circunst a n c i a s del c o n t r a t o , especialmente lo p a c t a d o con el locador, el d e s t i n o principal del inmueble y de la locacin y la divisibilidad material del bien sin necesidad de reformas q u e no sean de detalle. E n caso de duda se debe e s t a r por la indivisibilidad del c o n t r a t o y se aplica lo dispuesto en el inc. 2. Si se decide la divisibilidad del c o n t r a t o , se fija la s u m a que p o r alquiler corresponde a p o r t a r en lo sucesivo al fallido por la p a r t e d e s t i n a d a a vivienda, q u e q u e d a sujeta a lo dispuesto en el inc. 3.
1. FALLIDO LOCADOS o SUBLOCADOR. - E n el inc. 1 se dispone que si el fallido es locador, la locacin continuar produciendo todos sus efectos legales. Atenindonos a la letra, se tratara nica-
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QUIEBRA
Art.
157
mente del locador propietario. Pero la misma regla rige respecto del sublocador. Subsistiendo la locacin, las relaciones con el locatario sern parte de la administracin del sndico, y los alquileres ingresarn a la masa 1 .
2. LOCATARIO DE LO ARRENDADO PARA EXPLOTACIN COMERCIAL.
Pone en manos del juez la continuacin del contrato, sea aceptando la peticin del locador de que se resuelva la locacin (art. 144, inc. 1), o la del sndico de que el contrato se cumpla, tomando a cargo del concurso el pago de los alquileres y dems prestaciones (art. 144, inc. 2), cumplindose los dems prescriptos en dicho art. 148. Si se contina la explotacin, no se aplica el art. 144 sino el 193. Se trata de una mera desarmona del texto legal, producto de avaratares en el trmite legislativo, no debidamente subsanada. 3. VIVIENDA DEL LOCATARIO FALLIDO. - El contrato es ajeno al concurso. Es decir, ste no tiene ninguna influencia sobre la continuacin de la locacin que depender de que el locatario no incurra en alguna de las causales de desalojo que determina el Cdigo Civil. Se declara que no se pueden reclamar del concurso los alquileres adeudados antes o despus de la quiebra. No nos explicamos por qu no comprende los alquileres anteriores al concurso. Es interesante puntualizar que el contratante no fallido -en el caso, el locador- cuenta con las mismas facultades de que estaba provisto antes de la falencia del locatario 2 . En anlogo sentido debe tenerse en cuenta que la quiebra del locatario no extingue la obligacin de restituir el local al vencimiento del plazo locativo ni la consiguiente responsabilidad del fiador ante el incumplimiento 3 . 4. LOCACIN MIXTA. - En el caso de locacin mixta, es decir, si el bien era utilizado por el locatario para explotacin comercial y vivienda al mismo tiempo, salvo disposiciones contractuales que faciliten la divisin, se atender a la divisibilidad material de la utilizacin del bien sin que se exijan mejoras que no sean de detalle. Si es fcilmente divisible, subsistir la locacin de vivienda - a cargo del fallido las prestaciones por su ocupacin-, y se extinguir o subsistir la locacin destinada a explotacin comercial, segn normas contenidas en el art. 193.
1 Rivera - Roitman - Vitlo, Concursos y quiebras. Ley 24-522, p. 255; Gagliardo, Ley 19.551: declaracin de quiebra y su efecto en la locacin, ED, 47-851. 2 CNCom, Sala C, 5/3/82, ED, 99-468. 3 CNEspCivCom, Sala VI, 25/11/81, ED, 98-466.
Art.
157
CONCURSOS Y QUIEBRA
364
En caso de duda sobre la divisibilidad del contrato, se lo considera como si su nico destino fuera la explotacin comercial, y por tanto se extinguir o subsistir segn lo expuesto al comentar el art. 194. Dividido el contrato, lo subsiguen dos relaciones jurdicas independientes: a) respecto de la parte de vivienda, se fijar el alquiler de la misma y el fallido lo adeudar al locador, frente al cual queda nico responsable de las prestaciones que suponen la continuacin de la locacin, y b) respecto de la explotacin comercial, el concurso adeuda el alquiler que tambin se ha fijado segn lo que se expresa a continuacin. 5. EL CRDITO POR ALQUILERES. - Deben distinguirse dos crditos del locador: uno, por los alquileres devengados hasta la declaracin de quiebra; otro, correspondiente al tiempo de la sustanciacin o trmite de la quiebra 4 , es decir, el del lapso posterior a la sentencia de quiebra. Respecto del primero, el respectivo crdito se verificar como quirografario. Los alquileres, desde el mes siguiente a la sentencia declarativa de la quiebra y hasta la desocupacin, son un crdito contra la masa, cuyo monto mensual debe ser fijado por el juez de la quiebra y, en consecuencia, este crdito no est sometido al procedimiento de verificacin (art. 240)5. El locador debe presentarse en los autos, haciendo valer su crdito contra la masa y pidiendo la fijacin del alquiler y percibir su importe en ocasin del art. 218 de la LCQ. Las costas de la sustanciacin, si no media un incidente en que el sndico haya planteado cuestiones rechazadas, sern soportadas en el orden causado 6 . Si la ocupacin del local de la fallida durante el perodo de liquidacin ha sido de manifiesta utilidad, no es dable retacearle a los locadores el derecho de percibir alquileres, en mrito a una negligencia que no les es imputable y que, por lo dems, resulta desvirtuada a travs de sucesivas presentaciones de los apelantes en el expediente 7 . Para la fijacin de la remuneracin al propietario debe atenderse -entre otras circunstancias- al beneficio recibido por la quiebra durante el lapso que dur la ocupacin del local 8 . La jurispruden* CNCom, Sala B, 22/10/69, LL, 139-673. 5 CNCom, Sala B, 22/10/69, LL, 139-673; id., Sala A, 11/6/68, LL, 134-332; id., id., 14/2/74, LL, 154-682, n 138; id., Sala D, 15/6/81, RepED, 16-213, n 175; CNPaz, Sala III, 27/9/66, LL, 125-255. < CNCom, Sala B, 22/10/69, LL, 139-673. 7 CNCom, Sala A, 17/3/67, LL, 126-814, 15.429-S. 8 CNCom, Sala D, 15/6/81, RepED, 16-213, n 175.
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cia ha entendido que no se trata de pagarle al locador; lo pactado en el contrato, cuya voluntad resolutiva puso de manifiesto ej: propio dueo; respecto del bien que el concurso mantuvo enj suipoder se ha dicho que su retencin comport un dao que debe resarcirse en cuanto tal al propietario, sobre la base de su Jaita de disponibilidad9.
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FALLIDO CESIONARIO O SUBARRENDATARIO. - Si el locatario le
cedi o subarrend totalmente el local donde est instalado el negocio del fallido no tiene derecho a recuperarlo y debe entregrsele al locador, pues tanto la cesin como el subarriendo total importan el abandono de la cosa locada al cesionario o subarrendatario 10 . En otro orden de cosas, si el contrato de locacin rescindido por la quiebra del locatario es de plazo no vencido, deben considerarse tambin rescindidas las posibles sublocaciones celebradas por aqul11. .i , 7. LAS COSTAS EN LA CONSIGNACIN DE ALQUILERES.- Si la sentencia hace lugar a la demanda de consignacin de alquileres contra la locadora quebrada, mediando un contrato de locacin vlido, las costas deben imponerse a la demandada, por aplicacin del art. 760
del C d . Civil 1 2 . i :
Esta doctrina es aplicable a cualquier otro supuesto 1 en que prospere una consignacin en demandas dirigidas contra la quiebra.
Art. 158. [RENTA VITALICIA] - La declaracin de quiebra del deudor del contrato oneroso de renta vitalicia, produce su resolucin; el acreedor debe pedir la verificacin de su crdito por lo adeudado, segn lo establecido en el art. 2087 del Cd. Civil. ! ,, , , , Si la renta es prometida gratuitamente, el contrato queda resuelto, sin indemnizacin y obligacin alguna respecto del concurso para lo futuro.
1. DEFINICIN DEL CONTRATO DE RENTA VITALICIA LEGISLADO EN EL CDIGO CIVIL. - Est dada por el art. 2070 que dispone: "Habr
contrato oneroso de renta vitalicia,
cuando alguien por una
suma
9 CNCom, Sala C, 5/3/82, ED, 99-468. io CCivCom Rosario, Sala II, 25/3/71, LL, 145-411, 28.191-S. H C2aCivCom Crdoba, 24/4/84, RepLL, XLIV-1734, n 157, 12 CNCom, Sala A, 29/12/72, LL, 150-393.
Art.
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de dinero, o por una cosa apreciable en dinero, mueble o inmueble que otro le da, se obliga hacia una o muchas personas a pagarles una renta anual durante la vida de uno o de muchos individuos designados en el contrato". Queda fuera de la definicin la obligacin de pasar una renta, constituida a ttulo gratuito. 2. QUIEBRA Y CONTRATO ONEROSO. - En este caso la declaracin de la quiebra del deudor produce la resolucin del contrato oneroso de renta vitalicia. Al resolverse el contrato, es de aplicacin el art. 2087 del Cd. Civil, que dispone: "Si el deudor de una renta vitalicia no da todas las seguridades que hubiere prometido, o si hubiesen disminuido por hecho suyo las que haba dado, el acreedor puede demandar la resolucin del contrato, y la restitucin del precio de la renta". Es decir, en la verificacin del crdito habr de contemplarse el supuesto de que el precio sea una suma de dinero, o una cosa o un inmueble que todava est en el patrimonio del fallido. En el primer supuesto, la verificacin convertir al acreedor en quirografario, y percibir el dividendo de quiebra. En este caso, habr de apreciarse si el precio es la suma abonada o si se tendr en cuenta la desvalorizacin monetaria. Aunque sea una solucin injusta, frente a la constante desvalorizacin del signo monetario, entendemos que no se incrementar el crdito por desvalorizacin monetaria, salvo que se haya estipulado lo contrario en el contrato de constitucin de la renta vitalicia. Si el precio fue una cosa, mueble o inmueble, que estaba en poder del fallido, ser restituida al acreedor. 3. RENTA PROMETIDA GRATUITAMENTE. - En este caso, el contrato queda resuelto sin indemnizacin ni obligacin alguna respecto del concurso para el futuro.
Art. 159. [CASOS NO CONTEMPLADOS: REGLAS] - En las
relaciones patrimoniales no contempladas expresamente, el juez debe decidir aplicando las normas de las que sean anlogas, atendiendo a la debida proteccin del crdito, la integridad del patrimonio del deudor y de su empresa, el estado de concurso y el inters general. 1. SITUACIONES ANLOGAS. - Es una norma de interpretacin, de aplicacin generalizada, para cubrir las lagunas del derecho. En
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la nueva regulacin se ha tratado de agotar la casustica, pero no se lo ha logrado, ni es corriente que el legislador lo logre. As, por ejemplo, no se ha considerado el comodato, y habr que resolver mediante las normas que se dan para la locacin. 2. CONTRATO DE EDICIN. - Este contrato 1 , que no ha sido especficamente legislado en el rgimen concursal, ha inducido a la doctrina a distinguir diversas situaciones:
a) SE HABA TRABADO LA RELACIN CONTRACTUAL, SIN HABER COMENZADO
su EJECUCIN. Procede la resolucin del contrato, y el autor recobra el derecho de resolver sobre su obra lo que mejor entienda, ya sea no publicarla, modificarla, afrontar su publicacin o celebrar un nuevo contrato con otro editor.
b) EL CONTRATO SE HA COMENZADO A EJECUTAR, ESTANDO EN CURSO DE PUBLICACIN, HABIENDO EL EDITOR INCURRIDO EN GASTOS. La rescisin de-
be ser pedida por el autor, pero ste estar obligado a resarcir a la masa de estos gastos, en cuanto lo beneficien para proseguir por s o mediante un nuevo contrato de edicin la publicacin de la obra pendiente.
c) LA OBRA SE HA PUBLICADO PERO QUEDAN EJEMPLARES SIN VENDER. El
autor tiene el derecho de recobrar los ejemplares no vendidos, satisfaciendo un 10% sobre el precio de costo (aplicacin analgica del art. 43, ley 11.723). d) LIBROS VENDIDOS ANTES DE LA QUIEBRA. Los derechos de autor se verificarn a su pedido como crditos quirografarios. 3. QUIEBRA DEL AUTOR. - Es de aplicacin el art. 147, y si ste no ha concluido la obra, el contrato se resuelve. 4. CONTRATO DE "LEASING". - Est moderno tipo contractual no est reglado en nuestro ordenamiento concursal, por lo que a su respecto deben aplicarse las normas que le sean anlogas y, esencialmente, los arts. 143 y 144 de la LCQ; en consecuencia (bajo la vigencia de la ley 19.551), no habiendo el dueo del bien dado en leasing ejercido su derecho oportunamente, ni habiendo el sndico hecho uso de la opcin del inc. 3 o in fine del art. 148 (actual art. 144), queda resuelto el contrato por voluntad de la ley, quedando salvo los derechos que puedan corresponder al solicitante sobre el saldo pendiente, usual en este contrato 2 .
Prez, La propiedad intelectual y el derecho de quiebra, p. 149 y siguientes. 2 C2aCivCom Crdoba, 12/6/83, RepLL, XLIII-1808, n 223 a 225.
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Sin pretender dar un panorama acabado relativo a este peculiar contrato en el marco de la quiebra, parece de utilidad referir algunos antecedentes a los fines de conocer la evolucin interpretativa que se viene sucediendo a su alrededor. Se ha dicho, por ejemplo, que el consentimiento para adquirir el bien resulta prestado antes de la falencia, razn por la que preexiste a ella tambin la conclusin de la compraventa subyacente; en orden a ello, la quiebra del vendedor no altera ni hace inoponible al concurso esa relacin 3 . Tal parecer est correspondido con la comprensin de la doctrina 4 . Por fin puede citarse un fallo de primera instancia (firme) en el que se determin que la falta de registracin de un leasing que recaa sobre un inmueble, resultaba oponible frente a la quiebra del titular del dominio, aun en perjuicio de acreedores embargantes posteriores 5 . Este criterio parece hoy robustecido ante el nuevo tratamiento dado por el art. 146 a la compraventa inmobiliaria. 5. INMUEBLE VENDIDO E INCONCLUSO. - No corresponde reclamar al concurso la terminacin de los inmuebles (o el costo correspondiente a esa tarea), cuya escrituracin se ha resuelto por sentencia favorable al comprador por boleto 6 .
CAPTULO
III
E X T E N S I N DE LA Q U I E B R A . GRUPOS ECONMICOS. R E S P O N S A B I L I D A D DE T E R C E R O S
SECCIN I
EXTENSIN DE LA QUIEBRA Art. 160. {Socios CON RESPONSABILIDAD ILIMITADA} La quiebra de la sociedad importa la quiebra de sus socios con responsabilidad ilimitada. Tambin impliCNCom, Sala C, 25/4/80, LL, 1980-C-235. Barreira Delfino, El "leasing" y la quiebra, RDCO, 1983-3; Garrido - Garrido Cordobera, El "leasing" inmobiliario, p. 61. 6 a l Inst. JuzgCom, n 3, secr. n 6, firme, 21/10/88, autos "Plotkin, Marcos s/incidente de incumplimiento de contrato por Dromos Viajes SA", indito. 6 CNCom, Sala C, 23/6/83, ED, 106-652.
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ca la de los socios con igual responsabilidad que se : > hubiesen retirado o hubieren sido excluidos despus * de producida la cesacin de pagos, por las deudas exis- ni.>:: tentes a la fecha en la que el retiro fuera inscripto en el Registro Pblico de Comerci, justificadas en el i : concurso. 'l'"f f <''"< /;: Cada vez que la ley se refiere al fallido o deudor, se entiende que la disposicin se aplica tambin a los socios indicados en este artculo. ,, |,
1. . QUIEBRA DE LOS SOCIOS ILIMITADAMENTE RESPONSABLES. - Se
mantiene la extensin de la quiebra a los socios ilimitadamente responsables1, principio que se ha reputado contrario a la lgica jurdica, "introducido contra rationem iuris por razones de oportunidad" y que "si no tiene una justificacin racional" se afirma en una "suficiente justificacin prctica". Se parte de la consideracin realista de que el socio que no provee a tiempo el pago de las deudas sociales manifiesta del mejor modo su insolvencia personal; al mismo tiempo -se ha dicho- la quiebra obra como un saludable estmulo para el cumplimiento de esas deudas2. i , Debe tenerse en cuenta, siguiendo la opinin de la doctrina, que cuando la ley prescribe que la quiebra de la sociedad importa la de sus socios, est poniendo de relieve la cesacin de pagos en que se encuentran estos ltimos; pero ello no es suficiente, pues siempre es preciso el dictado de la respectiva sentencia que declare la quiebra del socio, para lo cual ser preciso or a dicho socio3, i El hecho de haberse denunciado en el concurs preventivo que uno de los socios haba quedado excluido de la sociedad por convenio privado no publicado ni inscripto y la subsiguiente concertacion de un concordato, no importa la desobligacin del socio presuntamente excluido si al denunciarse la exclusin la sociedad ya se hallaba en estado de liquidacin y los acreedores no liberaron expresamente a dicho socio4. ! Como las quiebras de los socios son consecuencia de la quiebra de a sociedad colectiva, si cesa la quiebra de sta, segn sucede en el caso de un avenimiento, deben tenerse por resueltas tambin las quiebras de los socios colectivos; por tanto, stos pueden ser per1 2 3 4
Bonelli, Delfallimento, t. III, p. 231, n 783. , , Satta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 450, n 173. Porcel, Extensin de la quiebra, LL, 1986-D-832. , Cl a Apel BBlanca, 8/5/70, LL, 142-122. .,:-.,.
Art.160
370
seguidos personalmente en su patrimonio por sus deudas particulares, ya que los trminos de los acuerdos celebrados por la sociedad son oponibles a los acreedores particulares de los socios5. Para la profundizacin de lo relativo a la quiebra que puede declararse contra el socio ya retirado o excluido, cabe remitirse a un interesante estudio sobre el particular6.
2. QUIEBRA DE COMERCIANTES QUE ADEMS INTEGRAN UNA SOCIE-
DAD. - La quiebra de las personas que ejercen el comercio, no supone la quiebra de la sociedad integrada por esas mismas personas. Aunque la sociedad est constituida por las mismas personas que la fallida, su personalidad es distinta de la que tiene sta7. Aun cuando una sociedad se constituya por las mismas personas que integran la fallida, para alquilarle a sta un local a fin de desdoblar su patrimonio y no hacer incidir en la primera sociedad contingencias del negocio de la segunda, no se trata de un acto prohibido por la ley y si se tratase de una maniobra dolosa o de simulacin para perjudicar a los acreedores, correspondera a la quiebra iniciar las pertinentes acciones8.
3. QUIEBRA DE LA SOCIEDAD COLECTIVA Y HEREDEROS DEL SOCIO COLECTIVO FALLECIDO. - Se ha resuelto que la declaracin de quiebra
de la sociedad colectiva, no alcanza a los herederos del socio colectivo fallecido, que aceptaron la herencia lisa y llanamente. Es decir, no se los declara quebrados. Se consider que la quiebra de los socios solidarios es un principio excepcional que no puede extenderse por falta de un precepto ^nie la autorice. Al haber aceptado los herederos la herencia sin beneficio de inventario, responden, sin embargo, por las deudas de la sociedad que integraba el causante como socio colectivo9. En esta cuestin, cabe agregar que tampoco corresponde extender la quiebra al patrimonio del fallecido socio ilimitadamente responsable10. Lo primeramente expuesto, es decir, que los herederos del socio fallecido no pueden ser declarados en quiebra, es tanto ms razonaCNCom, Sala B, 18/10/68, ED, 25-801, n 102. Rouillon, El ex socio ilimitadamente responsable frente a la quiebra de la sociedad, JA, 1986-III-874. 7 CNCom, Sala C, 29/4/70, JA, 9-1971-603, n 229; Etcheverry, Sociedades irregulares y de hecho, p. 245. 8 CNCom, Sala C, 29/4/70, JA, 9-1971-603, n 230. 9 Cl a Apel BBlanca, 8/5/70, JA, 10-1971-646, ED, 37-319 y LL, 142-119. 10 Rouillon, El ex socio ilimitadamente responsable frente a la quiebra de la sociedad, JA, 1986-III-874.
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ble, si la herencia queda aceptada con beneficio de inventario, por no haber sido ste renunciado ni perdido como sancin. En este caso tampoco responden por las deudas de la sociedad. 4. DIRECTORES DE SOCIEDADES ANNIMAS. - Aunque los directores de la sociedad annima hayan incurrido en responsabilidad personal por actos ejecutados en su calidad de administradores, la quiebra de la sociedad no se extiende a ellos 11 , sin perjuicio de que esa comunicacin de la falencia pueda provenir de otros factores (cabe remitirse aqu al comentario del art. 161, LCQ). 5. LEGITIMADOS PASIVOS. - La determinacin de las personas a quienes por aplicacin del art. 164 de la LCQ, corresponde extender la quiebra puede, en algunos casos, ofrecer mrgenes para la duda. Para interpretar, en cada caso concreto, la procedencia de la propagacin de la falencia resulta til recordar que la quiebra no debe constituir un esquema sancionatorio y que, por ende, cabe interpretar restrictivamente la norma analizada; en tal sentido, la ilintacin debe apuntar a la responsabilidad del socio que, por imperio de la ley societaria, responde con todo su patrimonio y por todo el pasivo social12.
Art. 161. [ACTUACIN EN INTERS TROLANTES. CONFUSIN PATRIMONIAL]-ha.
PERSONAL. CONq u i e b r a se ex-
tiende: J ) A t o d a p e r s o n a q u e , bajo la apariencia de la actuacin de la fallida, h a efectuado los actos en su i n t e r s personal y d i s p u e s t o de los bienes como si fueran propios, en fraude a sus a c r e e d o r e s . 2) A toda p e r s o n a c o n t r o l a n t e de la sociedad fallida, cuando ha desviado i n d e b i d a m e n t e el i n t e r s social de la controlada, s o m e t i n d o l a a u n a direccin unificada en i n t e r s de la c o n t r o l a n t e o del grupo econmico del que forma p a r t e . A los fines de e s t a seccin, se e n t i e n d e por persona c o n t r o l a n t e :
u Cl a CivCom BBlanca, 2/7/71, ED, 38-305; CNCom, Sala C, 15/8/77, LL, 1978-B700, n 12. 12 Rouillon, Cul "responsabilidad ilimitada" determina la extensin de la quiebra social?, ED, 120-804.
Art. 161
CONCURSOS Y QUIEB1AS
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a ) Aquella que en forma directa o por intermedio de una sociedad a su vez controlada, posee participacin, por cualquier ttulo, que otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social. 6 ) Cada una de las personas que, actuando conjuntamente, poseen participacin en la proporcin indicada en el prr. a precedente y sean responsables de la conducta descripta en el primer prrafo de este inciso. 3 ) A toda persona respecto de la cual existe confusin patrimonial inescindible, que impida la clara delimitacin de sus activos y pasivos o de la mayor parte de ellos. 1. EXTENSIN DE QUIEBRA. CONCEPTO. - Por el mecanismo que se examina, se incorporan nuevos patrimonios para responder a la deuda de un primer sujeto al que se le ha decretado la falencia. No como sancin, sino a consecuencia de situaciones de hecho que implican ficciones o injustas dominaciones,- se impone la comunicacin de la quiebra de un sujeto a otro, tratando de enjugar el dficit que supone la insolvencia del primero que ha quebrado. La idea de la extensin de la falencia como sancin -insistimos- constituye un concepto arcaico que cede frente al criterio de realismo que emana de las modernas reflexiones sobre el tema.
2. CASOS LEGISLADOS DE EXTENSIN DE QUIEBRA; OTROS SUPUESTOS NO REGLADOS. - La reforma de 1995 mantuvo la regulacin del
caso de extensin de la quiebra a quien, por medio de la fallida, actuaba fraudulentamente en su inters personal (hiptesis idntica a la del originario art. 165, ley 19.551). Mantuvo, a la vez, otros dos supuestos como conducentes a la extensin: el del abuso del control de la fallida y el de la confusin de patrimonios (incs. 2 y 3 del artculo vigente); es decir, dos casos tpicos de extensin delineados por la doctrina y la jurisprudencia 1 , que en modo alguno descartan el andamiento de la solucin en otros supuestos no previstos por la normativa actual. Este criterio, implcito en la ley, deja abierta la posibilidad de que el esquema de comunicacin de la quiebra se utilice para otros casos, como ocurri en la evolucin del instituto, en el que las elaboraciones doctrinarias y judiciales fueron las que abrieron los ca1
Exposicin de motivos de la ley 22.917, cap. II, 27, b.
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minos para la reforma legislativa. Esa comprensin est presidida por la idea de que si no se admiten excepciones al respeto qu merece la forma con que el derecho reconoce las individualidades (f- sicas o morales), pueden darse resultados injustos en casos que ofrecen circunstancias especiales2. i;r ;, I v La terminologa legal deja margen para interpretar que no se refiere, en los casos contemplados, solamente a hiptesis de desestimacin de l personalidad societaria, sino tambin a supuestos en los que estn implicados solamente personas fsicas3, lo cual no implica desconocer que la ms rica elaboracin que se advierte en la materia, proviene precisamente de los abusos de la forma societaria4, tema que ha sido considerado desde el siglo pasado,; sobre todo en Estados Unidos de Amrica, donde afinc la teora del disregard of the legal entity5, a partir de la cual la posibilidad de desestimar la personalidad jurdica de una sociedad tiene categora de principio, tanto en el derecho comparado como en el nacional, e inclusive en el internacional6. .; ,! Por ello es de advertir, en el estudio de la evolucin de la jurisprudencia, la conviccin de que el sistema de comunicacin de la quiebra puede funcionar incluso sin la expresa previsin legal7, como el caso inverso al del art. 161 (extensin de quiebra del socio a la sociedad)8, criterio que no se ha modificado con la reforma que, a lo sumo, exige mayor prudencia y restriccin para proceder a la extensin cuando se parte de supuestos no reglados.. . i ; 3. ACTUACIN EN INTERS PERSONAL. - Es ste el caso del inc. 1 del art. 161, a cuyo respecto se ha dicho que la naturaleza de la extensin no deriva de la cesacin de pagos, sino del concepto de unidad o sujecin econmica, vinculado a la recproca responsabilidad y a la actuacin cumplida9. Desde anloga conviccin, se ha sostenido que la extensin encuentra su fundamento en la comuni2 Polo Diez, en el prlogo de la obra de Serick, Apariencia y realidad en las sociedades mercantiles. ' ' ,' ' ' 3 Garca Caffaro, Detallada regulacin de la extensin de quiebra despus de la ley 22.917, LL, 1983-D-1085. 4 Bergel, Extensin de la quiebra, RDCO, 1973-436. Migliardi, Supuestos de extensin de la quiebra en materia societaria, LL, 1983-B-564; Le Pera, Cuestiones de derecho comercial moderno, p. 137. 6 l|; ; Halperin, Curso de derecho comercial, vol. I, p.1 273. ;! ' - ' ' 6 Surez Anzorena, en Zaldvar, y otros, Cuadernos de derecho societario, t.'I,
p. 162.
.. ,
. i;'
"> CNCom, Sala E, 5/9/84, LL, 1984-D-412. ; ;. 8 Etcheverry, Supuestos de extensin de quiebra, LL, 1982-B-812. : 8 CNCom, Sala C, 28/7/78, LL, 1978-D-169. . .'
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161
374
cacin de responsabilidades que genera el ilcito que crea una solidaridad pasiva: el ilcito es la causa de la extensin de la quiebra 10 . Se trata -en definitiva- de responsabilizar a un solo patrimonio, ya evidente como tal en sus exteriorizaciones, aunque parcializado a travs de varios titulares interpuestos 11 : no hay en tal caso capital propio ni se puede hablar seriamente de un inters social diferente del dueo del negocio 12 , de modo que, siendo la fallida slo una mscara para la actividad del verdadero dueo de la empresa, la extensin de la quiebra a ste es el corolario que se impone 13 . Los requisitos contemplados en el inc. 1 son los siguientes: a) la preexistencia de la falencia de un sujeto; b) la determinacin de que otra persona -fsica o ideal- acte en apariencia de la fallida, o sea teniendo a sta como una mscara o fachada; c) que ese otro sujeto haya dispuesto de los bienes del primero como propios y en inters personal, y d) que medie, con tal accionar, fraude a los acreedores. La persona que actu enmascarada en la fallida preexistente, no necesariamente tiene que ser un gerente, director, accionista: basta que sea el verdadero dueo del negocio 14 . Se ha sostenido, en relacin al ap. b precedente, que no se trata de la actuacin de una persona, sino de la aparente actividad de ella, en beneficio de la persona que en realidad acta; o de terceros 15 . En relacin al recaudo de la existencia de fraude a los acreedores se ha postulado que el mismo se presume por la configuracin de la quiebra antecedente, criterio que deja a salvo la posibilidad de producir prueba en contrario por parte del sujeto a quien se intenta propagar la falencia, el que deber acreditar que su actuacin il" cita puede conjurarse por medio de la reparacin de daos y por no haber sido su actuacin causa de la cesacin de pagos de la fallida16.
4. EL ABUSO EN EL CONTROL DE LA SOCIEDAD FALLIDA. - El inc.
2 de la norma en anlisis ha plasmado como hiptesis que da lugar a la extensin de la quiebra, el caso en que una persona que ejerci el control de la fallida, lo hizo de tal modo que desvi el inters en su propio beneficio, sometindola a una direccin unificada.
Montesi, Extensin de quiebra, p. 62 y 63. Garca Caffaro, Detallada regulacin de la extensin de quiebra despus de la ley 22.917, LL, 1983-D-1085. 12 CNCom, Sala E, 5/9/84, LL, 1984-D-412. 13 Bergel, Extensin de quiebra por confusin de patrimonios, JA, 1981-IV-449. 14 Azerrad, Extensin de la quiebra, p. 91. 13 Etcheverry, Responsabilidad de la persona controlante, RDCO, 1986-579. 16 Montesi, Extensin de quiebra, p. 59 y 64.
11 10
375
QUIEBRA
Art.
161
Aqu s la ley se refiere al caso de sociedades fallidas que pueden comunicar su quiebra a otros sujetos, societarios o no. El art. 2 de la ley 19.550 debe computarse como el soporte del principio aqu consagrado, que hay que estudiar en el contexto de todo nuestro sistema jurdico, cuyas races ticas repugnan la admisin de fraudes o abusos cometidos en la propia creacin legal. Al hilo de tal comprensin, bueno ser destacar como conclusin de la justificacin ltima de la superacin de la personalidad, el resumen que hace Serick de los conocimientos obtenidos empricamente por el derecho estadounidense: "...la solucin del problema relativo a cundo puede prescindirse del rasgo esencial de la persona jurdica que es la separacin radical entre la sociedad y sus socios, depende de que la persona jurdica acte sin apartarse de los fines en atencin a los cuales el derecho la ha creado, en ltima instancia la disregard doctrine, no niega la existencia de la persona jurdica, quien niega su personalidad es quien abusa de ella"17. Acorde con esa raz de hondas connotaciones morales, la reforma societaria (ley 22.903) ha sancionado un nuevo texto para el art. 54 de la ley 19.550, que autoriza a imputar a los socios, derechamente, los actos de la sociedad que impliquen violentar el objeto genrico abstracto de los entes jurdicos. En esa senda se ha dicho que el instrumento sociedad, concebido para la conjuncin de voluntades, al ser reducido a una ficcin justifica la extensin de la falencia18. El texto bajo examen respeta la idea directriz de la legislacin societaria segn la cual el control en s no apareja responsabilidad a la controlante, norma bsica derivada de una valoracin neutra del fenmeno del control19. Yendo estrictamente a la solucin legislativa, cabe sealar que no es necesario probar que medie relacin de causalidad entre el desvo del inters social y la insolvencia20, pues se lo presume21. La ms autorizada doctrina puntualiz que el desvo del inters societario en el seno de los grupos, puede manifestarse, por ejemplo, por medio de la descapitalizacin de la sociedad en beneficio de terceros, o limitando su actuacin en los mercados, imponiendo
Serick, Apariencia y realidad en las sociedades mercantiles, p. 133 y 135. Bergel, La extensin de quiebra en la reforma a la ley de concursos por la ley 22.917, LL, 1983-D-1097. 19 Rouillon, El abuso de control societario como causal de extensin falencial, JA, 1986-III-805. 20 Bergel, La extensin de quiebra en la reforma a la ley de concursos por la ley 22.917, LL, 1983-D-1097. 21 Montesi, Extensin de quiebra, p. 65.
18 17
Art.
161
376
garantas incausadas, as como negocios con las sociedades del grupo que excedan las condiciones del mercado 22 . El control permite suponer la direccin unificada, aunque ello no constituye una regla inexorable, que s, en cambio, se configura respecto del desvo del inters en favor de la controlante, que es un recaudo insoslayable para la extensin 23 . La situacin de control puede estar referida, no slo a la dominacin jurdica, sino tambin a la econmica perfilada en el art. 33 de la ley de sociedades 24 . Debe reiterarse que si el control ha sido ejercido regularmente, ello no apareja la comunicacin de la quiebra, que deviene del desvo del inters social, donde reside el matiz reprochable de la conducta de la controlante 26 . En lo relativo a la interpretacin de la direccin unitaria mencionada en la norma del inc. 2 cabe remitirse a un interesante estudio sobre el derecho italiano que puede arrojar elementos interpretativos tiles para nuestra legislacin26.
5. EXTENSIN DE LA QUIEBRA POR CONFUSIN DE PATRIMONIOS. -
La propia Corte Suprema haba echado mano a principios que, despojados de "abstracciones inadmisibles" de las formas societarias, determinaron que los efectos de la quiebra de una persona se imputaran a titulares de otros bienes imbricados en una sola realidad patrimonial 27 . Actualmente, ese temperamento alusivo a la confusin de activos y pasivos tiene regulacin legal en el inc. 3 del art. 161 de la LCQ. El fundamento de esta causal de propagacin de la quiebra apunta a una sancin para quienes violaron claras normas del ordenamiento legal, dirigidas a mantener la diferenciacin de patrimonios28. En el caso previsto en el inc. 3, no es necesario que se d una situacin de control 29 , puesto que la confusin es el presupuesto de la extensin.
22 Bergel, La extensin de quiebra en la reforma a la ley de concursos por la ley 22.917, LL, 1983-D-1097.23 Faria, Los grupos econmicos y la extensin de la quiebra, ED, 112-948. 24 Montesi, Extensin de quiebra, p. 77. 26 Rouillon, El abuso de control societario como causal de extensin falencial, JA, 1986-111-805. CNCom, Sala I), LL, 1990-D-242. 2B Borgioli, "Direccin unitaria" y responsabilidad en la administracin extraordinaria, RDCO, 1986-509. 27 CSJN, 4/9/73, LL, 151-516. 28 Bergel, Extensin de la quiebra por confusin patrimonial, LL, 1985-B-754. 29 Faria, Los grupos econmicos y la extensin de la quiebra, ED, 112-948.
377
QUIEBRA
Arf,
162
Dicha confusin tiene que comprender activos y ; pasivos a la vez, pues lo determinante de la extensin de la quiebra es la gestin comn de los patrimonios 30 . r ;i l< La cuestin no es de ndole contable: la imposible delimitacin, en ese mbito, de activos y pasivos puede ocurrir, pero se la puede advertir a travs de otros elementos fcticos que corresponden a la apreciacin judicial. Para esa actividad judicial la labor del sndico es decisiva: el funcionario acudir a colaborar a travs de profundos estudios de la contabilidad en los que sern insoslayables los principios de auditora generalmente aceptados 31 . , I, I,;. De todos modos la interpretacin de la configuracin de, este supuesto debe ser efectuada cautelosa y restrictivamente 32 , criterio que se extiende a toda la problemtica de la extensin de la quiebra33. Art. 162. [COMPETENCIA] - El juez que interviene en el juicio de quiebra es competente para decidir su extensin. Una vez declarada la extensin, conoce en todos los concursos el juez competente respecto de aquel que prima facie posea activo ms importante. En caso de duda, entiende el juez que previno. , Idnticas reglas se aplican para el caso de extensin respecto de personas cuyo concurso preventivo o quiebra se encuentren abiertos, con conocimiento del juez que entiende en tales procesos. '
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1.
COMPETENCIA EN LA EXTENSIN Y EN EL TRMITE ULTERIOR. -
El legislador ha separado en dos segmentos lo relativo a la competencia del juez, que habr de entender en la demanda por extensin de la quiebra por un lado y en las secuencias posteriores a ella. La extensin debe pedirse y tramitarse ante el juez que conoce en la quiebra ya declarada, o sea, en el concurso cuyos efectos se quieren propagar a otro sujeto. , i i :.
30 CNCom, Sala A, 9/2/95, LL, 1995-D-662. Bergel, Extensin de la quiebra por confusin patrimonial, LL, 1985-B-754. , . . . . ,. 31 Prisant - Bergel, La confusin de patrimonios como causal de extensin de quiebra. Ponencia para el Congreso de Actuacin del Profesional de Ciencias Econmicas en la Justicia, Buenos Aires, 1984. En esta tesis se desarrolla una interesante propuesta metodolgica para la labor del sndico que debe dictaminar sobre la interpretacin de activos y pasivos. 32 CNCom, Sala B, 9/10/85, JA, 1986-III-498. 33 CNCom, Sala E, 27/11/87, ED, 128-428. i;'.
Art.
163
378
Decretada la extensin, se decide qu juez prosigue a cargo del trmite posterior de ambas falencias, para lo cual se pondera cul es el sujeto que cuenta con mayor activo; consecuentemente, al magistrado que, de acuerdo con el art. 3 o , le hubiera correspondido intervenir en la quiebra de ese sujeto ms poderoso patrimonialmente, es a quien se le discierne la competencia para tramitar todas las quiebras. Si el sujeto al que se intenta comunicar la quiebra ya est en situacin concursal, la solucin no vara, disponiendo la ley solamente que el trmite de extensin iniciado ante otro juez, sea puesto en conocimiento del magistrado que acta en el juicio colectivo ya abierto. La solucin comentada de abrir dos oportunidades para resolver sobre la competencia, ha sido criticada 1 , pero no puede dejar de admitirse la razonabilidad de atribuir la competencia en funcin de un criterio realista, como es el de la mayor importancia de los activos, conjugado con los parmetros del art. 3 o , a cuyo comentario nos remitimos.
Art.
163.
[PETICIN
DE EXTENSIN] - La e x t e n s i n
de la quiebra puede pedirse por el sndico o por cualquier acreedor. La peticin puede efectuarse en cualquier tiempo despus de la declaracin de la quiebra y hasta los seis meses posteriores a la fecha en que se present el informe general del sndico. Este plazo de caducidad se extiende: 1) En caso de haberse producido votacin negativa de un acuerdo preventivo hasta seis meses despus del vencimiento del perodo de exclusividad previsto en el art. 43 o del vencimiento del plazo previsto en el art. 48, inc. 4, segn sea el caso. ) En caso de no homologacin, incumplimiento 0 nulidad de un acuerdo preventivo o resolutorio, hasta los seis meses posteriores a la fecha en que qued firme la sentencia respectiva.
1 Bergel, La extensin de quiebra en la reforma o la ley de concursos por la ley 22.917, LL, 1983-D-1097.
379
1.
QUIEBRA
Art.
- La ley
163
au-
SUJETOS LEGITIMADOS PASA PEDS LA EXTENSIN.
toriza solamente al sndico y a los acreedores a formular la peticin. Entre estos ltimos, cualquiera puede hacerlo, incluso los privilegiados generales y especiales 1 . El texto no aclara si dichos acreedores deben estar ya verificados o si basta que tengan en trmite su peticin en ese sentido; esta ltima, empero, parece ser la solucin razonable, si se atiende al lapso relativamente exiguo -segn ahora v e m o s - que existe para peticionar la quiebra, perodo en el que, quiz, queden sin decisin procesos de revisin o de verificacin tardas. Este criterio amplio - e s conveniente aclararlo- no es unnime 2 . Siguiendo la regla genrica del art. 77, no procede el pronunciamiento de oficio de la extensin ni su solicitud por el Ministerio Pblico. Tambin se ha establecido que la extensin no puede ser solicitada por quien invoca carcter de accionista 3 , as como que, en general, no existe posibilidad de que el deudor sea el que postule la extensin a otros sujetos a l vinculados 4 . 2. PLAZO PARA PETICIONAR LA EXTENSIN. - Por lo pronto, establece el art. 163 que para pedir la extensin debe haberse decretado la primera quiebra, es decir, la comunicante. Seis meses es el plazo mximo computado desde que se present el informe general del sndico en los casos genricos. En otros casos, el plazo se inicia despus de la votacin negativa del acuerdo preventivo (o, ms claramente, al no obtener las conformidades necesarias para evitar la quiebra, segn el art. 46, LCQ); o, en su caso, despus de resultar firme la quiebra por la no homologacin, incumplimiento o nulidad del acuerdo preventivo. Estmase que si las causales del art. 161 no pudieron ser conocidas al tiempo del informe general del sndico por la ocultacin deliberada de los eventuales sujetos pasivos de la extensin, stos no podrn invocar el transcurso del plazo legal. Se haba sostenido -antes de la sancin de la ley 24.522- que este artculo reglamentaba un caso de plazo de caducidad 5 . Hoy, dicho criterio es inequvoco, a la luz del texto expreso del artculo bajo comentario.
Montesi, Extensin de quiebra, p. 96. Montesi, Extensin de quiebra, p. 95. 3 CNCom, Sala E, 27/11/87, ED, 128-428. 4 Porcel, Extensin de la quiebra, LL, 1986-D-833. 5 Porcel, Extensin de la quiebra, LL, 1986-D-833.
2 1
Art. 164
Art. 164.
380
pe-
[TRMITE.
MEDIDAS PRECAUTORIAS] - La
ticin de extensin tramita por las reglas del juicio ordinario con participacin del sndico y de todas las personas a las cuales se pretenda extender la quiebra. Si alguna de stas se encuentra en concurso preventivo o quiebra, es tambin parte el sndico de ese proceso. La instancia perime a los seis meses. El juez puede dictar las medidas del art. 85 respecto de los imputados, bajo la responsabilidad del concurso.
1. PROCEDIMIENTO DE LA EXTENSIN. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS. - La solucin del tema ha sido errtica en los antecedentes
legislativos y jurisprudenciales, a saber: en la concepcin de los redactores de lo que ms adelante fue la ley de reformas 22.917, el trmite deba ser incidental, es decir, el regulado en el art. 303 y ss. de la ley 19.551. As lo haban planificado en el proyecto y as lo fundaron en la exposicin de motivos 1 . Sin embargo, el texto no incluy esa cuestin, quedando la determinacin del trmite de la extensin a criterio de los jueces. En principio, la va incidental resultaba ser la ms idnea por su amplitud cognoscitiva 2 , y porque encuadraba dentro de lo previsto en el citado art. 303 de la ley 19.5513. Los criterios jurisprudenciales, empero, fueron -como se dijodesencontrados, pues algunos exigieron la recurrencia al trmite del juicio ordinario'1, al paso que fue doctrina unnime la desestimacin del art. 91 de la ley 19.551 que fue considerado impropio para la extensin de la quiebra 6 . Finalmente, la ley 24.522 zanj definitivamente la cuestin imponiendo el trmite ordinario para la sustanciacin del pedido de extensin de quiebra. Se impuso as el criterio de la Cmara de Apelaciones en lo Comercial de la Capital Federal, basado en que es el proceso ordinario el que garantiza mayor amplitud defensiva en tan delicada cuestin6.
1 Exposicin de motivos de la ley 22.917, cap. II, 27, e. 2 CSJN, 27/12/77, LL, 1978-C-359. 3 Bergel, La extensin de quiebra en la reforma a la ley 22.917, LL, 1983-D-
1097. * CNCom, Sala C, 27/6/80, LL, 1980-D-274; id., Sala E, 15/4/82, LL, 1982-D-295. Cl a CiyCom BBlanca, 17/5/83, ED, 107-358. 6 Rivera - Roitman - Vitlo, Concursos y quiebras. Ley 24.522, p. 269.
6
381
QUIEBRA
Arta. 165 y
166
Como todo juicio ordinario la instancia es susceptible de perimir si no se la insta dentro de un plazo de seis meses, siendo tal solucin una apropiada excepcin de la regla del art. 277 de la LCQ. 2. MEDIDAS CAUTELARES. - Es notable la directiva legal referida a que toda medida precautoria se decreta, si procede, bajo responsabilidad del concurso. El dispositivo tiende a facilitar el accionar de los acreedores, pero conjeturando sobre el riesgo que ello puede implicar, no sera irrazonable que -en casos de duda- el juez que decrete las medidas cautelares exija caucin del acreedor instante de la extensin.
Art. SALES] 165. [COEXISTENCIA CON OTROS TRMITES CONCR-
Los recursos contra la sentencia de quiebra no obstan al trmite de extensin. La sentencia slo puede dictarse cuando se desestimen los recursos.
1. INICIACIN Y SUSPENSIN DEL TRMITE. - La ley aclara que no es necesario aguardar a que la quiebra principal se halle firme para iniciar los trmites para la extensin. Sin embargo, no se la debe pronunciar hasta que dicha quiebra antecedente, en ese lapso, adquiera esa firmeza. Si media avenimiento o pago total, se extingue la accin, como tambin se ha extinguido la quiebra 1 , sin posibilidad de que ella pueda ser revitalizada.
Art. CATURA] 166. [COORDINACIN DE PROCEDIMIENTOS. SINDI-
- A l decretar la extensin, el juez debe disponer las medidas de coordinacin de procedimientos de todas las falencias. El sndico ya designado interviene en los concursos de las personas alcanzadas por la extensin, sin perjuicio de la aplicacin del art. 253, parte final.
1. OBLIGACIN JUDICIAL DE ARMONIZAR EL TRMITE.-La ley
pone en cabeza del juez la coordinacin de los trmites ,de los procedimientos concrsales que, a raz de la extensin, sern Iplurales. Ello atae a la consideracin del distinto grado de, avance de los procedimientos y atiende a razones de economa procesal 1 .
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: '.. M i l i " '
.'.)
(Art. 165) Montesi, Extensin de quiebra, p. 113 y 115. > i 1 Bergel, La extensin de quiebra en la reforma a la ley de concursos por la ley 22.917, LL, 1983-D-1097. , , . .,
Arts,
167 y 168
____ CONCURSOS[YQUIEBRAS
._
.. . _
382
El principio general de esta tarea de armonizacin que la ley regula es el de la unidad de sindicatura, funcin que se le reserva al sndico actuante en la quiebra antecedente, bien que dejando a salvo la posibilidad de que sean ms de uno los sndicos cuando se advierte vasta y compleja la tarea (art. 253 in fine, LCQ). El magistrado tiene, para coordinar los trmites, facultades amplias en los trminos del art. 274 de la LCQ2.
Art. 167. [MASA NICA] - La s e n t e n c i a que d e c r e t e la extensin fundada en el art. 161, inc. 3, dispondr la formacin de masa nica. Tambin se forma masa nica cuando la e x t e n s i n h a sido declarada p o r aplicacin del a r t . 161, incs. 1 y 2 y se comprueba que e x i s t e confusin p a t r i m o n i a l inescindible. E n e s t e caso, la formacin de masa nica p u e d e r e q u e r i r l a el sndico o cualquiera de los sndicos al p r e s e n t a r el informe indicado en el a r t . 4 1 . Son p a r t e en la articulacin los fallidos y sndicos exclusivamente. El crdito a cargo de ms de uno de los fallidos c o n c u r r i r u n a s o l a vez p o r el i m p o r t e m a y o r verificado.
Art.
168.
[MASAS SEPARADAS.
REMANENTES]
- En
los
casos no previstos en el artculo anterior, se consider a n s e p a r a d a m e n t e los bienes y crditos p e r t e n e c i e n t e s a cada fallido. Los r e m a n e n t e s de cada masa s e p a r a d a , constituyen un fondo comn, p a r a s e r distribuido e n t r e los a c r e e d o r e s no satisfechos p o r la liquidacin de la masa en la que p a r t i c i p a r o n , sin a t e n d e r a privilegios. Sin embargo, los crditos de quien h a a c t u a d o en su i n t e r s personal, en el caso del a r t . 161, inc. 1 o de la p e r s o n a c o n t r o l a n t e en el caso del a r t . 1 6 1 , inc. 2 no participan en la distribucin del mencionado fondo comn.
2
Montesi, Extensin
de quiebra, p. 119.
383
QUIEBRA
Art.
168
1. MASAS NICAS O SEPARADAS. - Extendida la quiebra de un sujeto a otro, surge el interrogante acerca de la subsistencia de la individualidad de ambas quiebras, ya que la propagacin de la falencia hace conjeturable la unidad patrimonial. , . . Ese interrogante, empero, debe encararse con sumo cuidado, pues de la respuesta a l puede seguirse un dao injusto a acreedores (pinsese que los que previsoramente contrataron con un sujeto solvente, pueden tener que soportar la concurrencia a un patrimonio unificado de otros que no obraron con el mismo cuidado). La masa nica consiste en la conjuncin total de los activos sobre los que se cobrarn los acreedores de uno y otro de los sujetos quebrados, sin que haya que distinguir entre ellos en virtud del origen de la relacin creditoria. Dicho de otro modo, la formacin de masas nicas implica que, pese a la pluralidad de quiebras, ha de considerarse la existencia de un solo activo y un solo pasivo integrado por la suma de las deudas de todos los fallidos; la concurrencia de los acreedores resulta pari passu o conforme al orden de prelacin que surge de sus privilegios, de manera promiscua sobre todos los bienes. Desde luego que si un acreedor puede obtener verificacin con relacin a ms de uno de los fallidos, concurre ante la masa unificada una sola vez por el importe mayor verificado 1 . Las masas separadas suponen el mantenimiento de la unidad de cada persona quebrada; sobre cada activo de cada sujeto actuarn los acreedores que con l hubieren contratado. Los remanentes auxiliarn a los acreedores de los otros sujetos quebrados una vez satisfechos los propios. 2. PRINCIPIO GENERAL. - Siguiendo los lineamientos jurisprudenciales 2 , el legislador determin que, como principio, se mantengan individualizados los activos y pasivos. Ese principio indiscutido tiene que ceder, no slo ante las excepciones previstas por la ley (es decir, en todos los casos en que medie unidad patrimonial inescindible), sino que tambin hay que dejarlo de lado en todos los casos en que los especiales vnculos con la fallida hayan llevado a la unidad de empresa; los terceros y las apariencias en cuya virtud ellos hayan contratado, constituyen una referencia fundamental para esta clase de conflictos, pero no puede perderse de vista que en ellos estn comprometidos intereses pluri1 Rouillon, Formacin de masa nica o de masas plurales en la extensin de la quiebra, LL, 1986-E-1083. 2 CNCom, Sala C, 15/5/80, LL, 1980-C-340; id., Sala A, 26/6/81, ED, 95-534.
Art.
169
384
laterales; incluso de otros terceros de buena fe, que tambin deben tutelarse 3 . La solucin legal, como se sigue de la apuntada excepcin, ha sido objeto de crticas 4 , postulndose incluso que puede arribarse a una responsabilizacin ilimitada y solidaria de indemnizar por aplicacin del art. 54 de la ley 19.550, y no obstante el texto que comentamos 6 .
Art. 169. [CESACIN DE PAGOS] - En caso de masa nica, la fecha de iniciacin del estado de cesacin de pagos que se determine a los efectos de los arts. 118 y ss., es la misma respecto de todos los fallidos. Se la determina al decretarse la formacin de masa nica o posteriormente. Cuando existan masas separadas, se determina la fecha de iniciacin de la cesacin de pagos respecto de cada fallido. 1. CESACIN DE PAGOS SINGULAR O PLURAL. - La comunicacin de la quiebra de uno a otro sujeto plantea tambin la cuestin de qu fecha habr de tomarse como inicio del estado de cesacin de pagos. Al igual que con lo referente a la unidad o pluralidad de masas, estn implicados en la cuestin los intereses de terceros que contrataron con los sujetos que despus quebraron y que no pudieron entrever las consecuencias de la extensin de quiebra producida, en general, por elementos de hecho no ponderados hasta que acaeci dicha falencia1. La ley establece, con acierto, como principio general, que en cada quiebra se fijar el inicio del estado de cesacin de pagos, conforme a su propia realidad negocial. Como excepcin, el art. 169 dispone que habr una sola fecha de cesacin de pagos cuando medie unidad de masa, es decir, cuando se d la inescindibilidad de patrimonios; La jurisprudencia, en un supuesto anlogo de uni3 Bergel, La extensin de quiebra en la reforma a la ley de concursos por la ley 22.917, LL, 1983-D-1097. 4 Tonn, Extensin de quiebra sin finalidad prctica?, ED, 107-843. 5 Rouillon, Formacin de masa nica o de masas plurales en la extensin de la quiebra, LL, 1986-E-1083. 1 Gebhardt, Insolvencia del grupo empresario, LL, 1985-C-899.
385
QUIEBRA
Arta. 170,y
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dad patrimonial, se haba pronunciado ya en ese sentido 2 , advirtindose la falta de unanimidad de la doctrina sobre el particular 3 . .
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Art. 170. [CRDITOS ENTRE FALLIDOS] - Los crditos . entre fallidos se verifican mediante informe del sndico, o en su caso mediante un informe conjunto de los sndicos actuantes en las diversas quiebras, en la oportunidad prevista en el art. 35, sin necesidad de pedido de verificacin. Dichos crditos no participan del fondo comn previsto en el art. 168. No son considerados los crditos entre los fallidos, comprendidos entre la masa nica.
Art.
171.
[EFECTOS DE LA SENTENCIA DE EXTENSIN]
Los efectos de la quiebra declarada por extensin se producen a partir de la sentencia que la decrete. 1. ALGUNAS SOLUCIONES DE NDOLE INSTRUMENTAL. - Los sndicos deben verificar, en favor de las quiebras en donde actan, los crditos habidos contra otras quiebras vinculadas. Lo hacen a travs del informe respectivo, sin peticin formal. La razn estriba en que la solidaridad proveniente de la extensin de la falencia no descalifica los activos genuinos de las quiebras principales o'accesorias 1 , bien que con el efecto de no considerarlos en el fondo comn del art. 168 de la LCQ, o de extinguirlos por confusin 2 , si se declara la masa nica. ; El art. 171 ha dado a la sentencia de extensin naturaleza constitutiva en la medida en que sus efectos slo se producen a partir de ella, directiva que responde a las opiniones doctrinarias ms valiosas 3 .
2 CNCom, Sala C, 24/6/81, "Ca. Swift de la Plata SAF", indito. ' 3 Moglia Claps, Breve reflexin sobre el problema de la extensin de la quiebra y en particular sobre algunos aspectos del artculo 165 de la ley de concursos, LL,
1982-A-859.
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Montesi, Extensin de quiebra, p. 142. 2 Bergel, La extensin de la quiebra en la reforma de la ley de concursos por la ley 22.917, LL, 1983-D-1097. 3 Palmero, Naturaleza jurdica y efectos de la sentencia de extensin de la quiebra social, RDCO, 1979-469. <:.-. ,
25. Fassi Gebhaxdt.
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Art. 172 i^ _, ^ =
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coNCXJESOs Y QUIEBRAS
386
Esta clara toma de posicin relativa a los efectos de la extensin tiene esa virtud: la claridad. Es, sin embargo, cuestionable tomando en cuenta los intereses que compromete y en cuya razn -se ha sostenido- hubiera sido preferible mayor libertad interpretativa para cado caso concreto4.
SECCIN II
GRUPOS ECONMICOS Art. 172. [SUPUESTOS] - Cuando dos o ms personas formen grupos econmicos, aun manifestados por relaciones de control pero sin las caractersticas previstas en el art. 161, la quiebra de una de ellas no se extiende a las restantes. 1. CRITERIO LEGAL SOBRE LOS GRUPOS. - Es casi ociosa la referencia a que el grupo de empresas no puede ser una realidad mirada con disfavor. Sin embargo, al encarar el problema que plantea la insolvencia de las sociedades implicadas, es inevitable alguna apreciacin prejuiciosa. Cualquier preconcepto debe estar ausente en este estudio; si nos preocupa el grupo empresario es en orden al haz de nuevas situaciones que presenta, propio de las interconexiones societarias y de la gran riqueza econmica que -corrientemente- vehiculiza el grupo. Pero en modo alguno puede abrigarse inicialroente sospecha de ninguna clase por la sola conformacin del grupo. Ahora bien, quienes desde distintos ngulos de la vida socioeconmica hemos tomado contacto con el funcionamiento grupal de empresas, hemos llegado a la conviccin de que tal fenmeno no responde a intereses espurios, sino a la cada da ms compleja actividad empresarial. El grupo de empresas puede ser el medio para un fin fraudulento, pero ello no ser sino la patologa de una realidad, que si se da, habr que extirpar sin miramientos -como cualquier otra-, pero en modo alguno puede aceptarse esa idea para la generalidad de los casos1. sta ha sido la comprensin del legislador al sancionar la norma que examinamos, en virtud de lo cual -como principio indiscutido- la sola existencia del grupo no es razn para extender la quiebra de una a otra u otras de las sociedades vinculadas.
4 Bergel, La extensin de la quiebra en la reforma de la ley de concursos por la ley 22.917, LL, 1983-D-1097. 1 Gebhardt, Insolvencia del grupo empresario, LL, 1985-D-899.
387
QUIEBRA
Art.
173
Slo si se configura alguna de las causales del art. 161 (la actuacin dolosa en inters personal, el control abusivo o la confusin patrimonial inescindible), podr producirse la extensin de la falencia dentro del grupo. La quiebra, en tales casos, se extiende -en principio- de la controlada a la controlante2, pero no se puede descartar que ocurra lo contrario, como lo seal la doctrina3 y lo admiti en algn supuesto especfico la jurisprudencia4. De todos modos, la hiptesis del grupo societario carece de regulacin legal, salvo en aspectos puntuales como los que se mencionan a propsito de la problemtica de la extensin de la quiebra; en tal sentido, son tiles las referencias de la doctrina a los esfuerzos legislativos extranjeros tendientes a establecer un rgimen grupal con especial tratamiento de los modos de control, proteccin de acreedores y socios minoritarios a travs de la responsabilidad de la sociedad madre y sus dirigentes 5 .
SECCIN III
RESPONSABILIDAD DE TERCEROS
Art. 173. [RESPONSABILIDAD DE REPRESENTANTES] -
Los representantes, administradores, mandatarios o gestores de negocios del fallido que dolosamente hubieren producido, facilitado, permitido o agravado la situacin patrimonial del deudor o su insolvencia, deben indemnizar los perjuicios causados. [RESPONSABILIDAD DE TERCEROS] Quienes de cualquier forma participen dolosamente en actos tendientes a la disminucin del activo o exageracin del pasivo, antes o despus de la declaracin de quiebra, deben reintegrar los bienes que an tengan en su poder e indemnizar los daos causados, no pudiendo tampoco reclamar ningn derecho en el concurso. 1. ACTOS ATACABLES EN CUANTO A SU FINALIDAD. - Deben referirse, necesariamente, a la disminucin de la responsabilidad patriFaria, Los grupos econmicos y la extensin de la quiebra, ED, 112-948. Etcheverry, Supuestos de extensin de quiebra, LL, 1982-B-812. * CNCom, Sala E, 5/9/84, LL, 1984-D-412. 5 Maffa, Las sociedades vinculadas y el articulo 51 de la ley 19.551, LL, 1988D-413.
3 2
Art. 174
388
monial del deudor o su insolvencia, a lo que se agrega inequvocamente el dolo como elemento subjetivo insoslayable para la responsabilidad de marras. 2. CARACTERES. - La ley concursal, cuando no concurren los supuestos extremos a que da lugar la extensin de la falencia, pero -no obstante- se configura un resultado (disminucin de la responsabilidad patrimonial o, concretamente, la cesacin de pagos) proveniente de actitudes reprochables de determinados sujetos que actuaron por el deudor, impone que tales personas reparen el dao ocasionado. Advirtase que, contrariamente al caso de extensin de quiebra, no se carga al responsable de todo el pasivo del fallido, sino que se responsabiliza al tercero (administrador, representante, etc.) solamente, por el demrito que aparej su mal proceder. La ley no innova aqu sobre los principios clsicos de la responsabilidad civil, ni mucho menos respecto de las directivas aplicables en materia de sociedades (art. 274 y concs., ley 19.550). Ha establecido normas propias, que sealan el dao y el elemento subjetivo de la responsabilidad, pero dejando a salvo que si conviene al ms adecuado restablecimiento del patrimonio cesante, debern intentarse las acciones fundadas en los mencionados principios de responsabilidad. Apunta en dos direcciones: la responsabilidad de quien actu dolosamente por la fallida y tambin respecto del tercero que actu en connivencia para ocasionar el dao resarcible. 3. PROCEDIMIENTO. - El art. 174 remite a las reglas del juicio ordinario, sin perjuicio de que por acuerdo de partes se lleve a cabo un trmite slo incidental.
Art. 17U. [EXTENSIN, TRMITE Y PRESCRIPCIN] -La
responsabilidad prevista en el artculo anterior se extiende a los actos practicados hasta un ao antes de la fecha inicial de la cesacin de pagos y se declara y determina en proceso que corresponde deducir al sndico. La accin tramitar por las reglas del juicio ordinario, prescribe a los dos aos contados desde la fecha de sentencia de quiebra y la instancia perime a los seis meses. A los efectos de la promocin de la accin rige el rgimen de autorizacin previa del art. 119 tercer prrafo.
1. ACTOS ATACABLES EN CUANTO AL TIEMPO DE SU EJECUCIN. -
Lo son solamente los realizados hasta un ao antes de la fecha de cesacin de pagos. Esto no impide que se ataquen actos dolosos
389
QUIEBRA
Art.
.175
anteriores, o de simulacin, de fecha anterior, pero en esos casos no queda comprometida la responsabilidad de las personas Intencionadas en el art. 173, o sea los representantes y de terceros; / 2. PRESCRIPCIN. - Se la hace correr desde bue s i dicte la sentencia de quiebra y no desde que el vicio haya llegado a conocimiento del concurso o desde la firmeza de dicha sentencia, como ocurra en el texto de la ley 19.551 (art. 167). ' 3. LEGITIMACIN ACTIVA. - La ley la otorga como principio al sndico, pero no hay obstculo para que, con apego al trmite previo del art. 120, los acreedores sean quienes tomen la iniciativa respecto de estas acciones 1 . De todos modos, la accin debe ser respaldada por la decisin de los acreedores mayoritarios. Tiene trmite ordinario y es susceptible de caducar la instancia respectiva. ,
Art. 175. [Socios Y OTROS RESPONSABLES] - E l ejercicio de las acciones de responsabilidad contra socios limitadamente responsables, administradores, sndicos y liquidadores, corresponde al sndico.
[ACCIONES EN TRMITE] Si existen acciones de responsabilidad iniciadas con anterioridad, continan por ante el juzgado del concurso. El sndico puede optar , entre hacerse parte coadyuvante en los procesos en el estado en que se encuentren o bien mantenerse fuera de ellos y deducir las acciones que corresponden al concurso por separado. , ; .
1. ACCIONES COMPRENDIDAS. - No son solamente las acciones de responsabilidad del art. 173, sino cualquier otra. Por ejemplo, la derivada de negligencia en el cumplimiento de sus funciones, que hubiere obstado a un enriquecimiento del patrimonio del deudor. En consecuencia, es por eso que nuevamente se menciona la legitimacin procesal del sndico, que sera ociosa si se tratara de los supuestos en que esa legitimacin ha sido acordada expresamente en el art. 174.
1
1035.
Garca Martnez - Fernndez Madrid, Concursos y quiebras, t. II, p. 1034 y i
Art.
176
_._/
390
En las acciones en trmite, si contina la iniciada con anterioridad a la declaracin de la quiebra, sigue siendo parte el que la promovi, pues el sndico es simplemente coadyuvante, si opta por intervenir en el juicio. Cuando el sndico inicia accin por separado, habr de decretarse la acumulacin de procesos a fin de evitar sentencias contradictorias. En los casos en que el sndico se desenvuelve como coadyuvante, se aplican las reglas procesales pertinentes, siendo ellas en el mbito nacional las referidas a la intervencin voluntaria de terceros, a la calidad procesal, entre otras, contempladas en los arts. 90 a 96 del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin. Art. 176. [MEDIDASPRECAUTORIAS] - En los casos de los artculos precedentes, bajo la responsabilidad del oncurso y a pedido del sndico, el juez puede adoptar las medidas precautorias por el monto que determine, aun antes de iniciada la accin. Para disponerlo se requiere que sumaria y verosmilmente se acredite la responsabilidad que se imputa. Las acciones reguladas en esta seccin se tramitan por ante el juez del concurso y son aplicables los arts. 119 y 120, en lo pertinente.
1. ACCIONES A LAS QUE SE APLICA LO DISPUESTO EN EL ARTCULO
176. - Son tanto las del art. 173 (responsabilidad de representantes "y de terceros), como las del art. 175 (socios y otros responsables). 2. RECAUDOS. - Se decretan bajo la responsabilidad del concurso, al solo pedido del sndico debidamente fundado, y sin requerirse contracautela. Si tal responsabilidad tuviera lugar, se tratar de una deuda del concurso, y el monto que se llegue a adeudar gozar del privilegio del art. 240, relacionado con los gastos de conservacin y de justicia. Bastar que se pruebe que la responsabilidad que se imputa es verosmil, lo cual puede resultar de presunciones. 3. PROCEDIMIENTO. - Corresponde la va ordinaria, por aplicacin del art. 174, que determina la prescripcin de los actos y- la perencin de la instancia. 4. AccrN POR LOS ACREEDORES. - stos pueden ejercer las acciones de los arts. 173 y 175 a su costa, con arreglo al art. 120.
QUIEBRA
Art. 177
CAPTULO IV
INCAUTACIN, CONSERVACIN Y ADMINISTRACIN DE LOS BIENES
SECCIN I
MEDIDAS COMUNES
Art. 177. [INCAUTACIN: FORMAS] - Inmediatamente
de dictada la sentencia de quiebra se procede a la incautacin de los bienes y papeles del fallido, a cuyo fin el juez designa al funcionario que estime pertinente, que puede ser un notario. La incautacin debe realizarse en la forma ms conveniente, de acuerdo con la naturaleza de los bienes y puede consistir en: I ) La clausura del establecimiento del deudor, de sus oficinas y dems lugares en que se hallen sus bienes y documentos. ) La entrega directa de los bienes al sndico, previa la descripcin e inventario que se efectuar en tres ejemplares de los cuales uno se agrega a los autos, otro al legajo del art. 279 y el restante se entrega al sndico. 3) La incautacin de los bienes del deudor en poder de terceros, quienes pueden ser designados depositarios si fueran personas de notoria responsabilidad. Las diligencias indicadas se extienden a los bienes de los socios ilimitadamente responsables. Respecto de los bienes fuera de la jurisdiccin se cumplen mediante rqgatoria, que debe ser librada dentro de las veinticuatro horas y diligenciada sin necesidad de instancia de parte. Los bienes imprescindibles para la subsistencia del fallido y su familia deben ser entregados al deudor bajo recibo, previo inventario de los mismos.
Art.
178
392
1. INCAUTACIN Y DESAPODERAMIENTO. -Declarada la quiebra tiene lugar el desapoderamiento de los bienes que forman el patrimonio del fallido, salvo las excepciones que hemos considerado en el comentario al art. 108. Esos bienes deben quedar en poder del sndico, y los actos por los cuales le son entregados, constituyen su incautacin. Puede decirse, pues, que la incautacin constituye la faz activa del desapoderamiento o, lo que es lo mismo, su concrecin fctica. El sndico, en principio, no se incauta por acto propio, sino con la intervencin de un funcionario que representa al juez y que puede ser un notario designado por el juez y que percibe honorarios o, lo que es ms corriente, que la diligencia de incautacin y entrega al sndico la haga el oficial de justicia. Se suele utilizar, tambin, cuando hay razones de urgencia, el remedio de que sean los propios empleados del juzgado (y a veces su secretario) quienes llevan a cabo las diligencias inmediatas que aseguren la indemnidad de los bienes. Para decidir sobre el punto el juez de la causa cuenta con amplias facultades. 2. FORMA DE LA INCAUTACIN. - La ley no pretende agotar las posibles, sino que ellas deben acomodarse a lo conveniente, de acuerdo con la naturaleza de los bienes, sirviendo de pautas las siguientes: a) Si el quebrado tena establecimiento u oficina o guardare los bienes en depsitos u otros lugares, se proceder a la clausura de todos ellos. 6) Esa clausura se complementa con la entrega directa de los bienes al sndico, previa descripcin e inventario. c) Si hubiere bienes en poder de terceros, tambin los recibir el sndico bajo inventario. Pero dichos terceros pueden ser nombrados depositarios si fueren personas de notoria responsabilidad. De la misma manera se proceder respecto de los bienes de los socios ilimitadamente responsables. 3. BIENES IMPRESCINDIBLES. - No se determinan. Servir como pauta orientadora lo expuesto en materia de bienes inembargables (ver lo expuesto al comentar el art. 108, LCQ).
Art.
178.-
[AUSENCIA DE SNDICO] - Si el sndico no
hubiere aceptado el cargo, se realizan igualmente las diligencias previstas y se debe ordenar la vigilancia policial necesaria para la custodia.
393
QUIEBRA
,; i
Art.,
179
Art. DICO] -
179.
[CONSERVACIN Y ADMINISTRACIN POR EL SIN*
El sndico debe adoptar y realizar las medidas necesarias para la conservacin y administracin de los bienes a su cargo. v '!(i Toma posesin de ellos bajo inventario con los requisitos del art. 177, inc. 2, pudiendo hacerlo.por un tercero que lo represente. \ . -:\ {
1. INVENTARIO. - En jurisdiccin de la Capital Federal ser de aplicacin la acordada de la Cmara Comercial del 22 de junio de 1977, denominada "reglamento del fuero comercial" 1 , cuyos arts. 191 a 193 disponen que el inventario deber redactarse individualizndose con claridad y precisin el contenido material del activo, ajustndose al orden siguiente: a) el dinero efectivo; 6) ttulos y acciones; c) letras, pagars y dems documentos de crdito; d) bienes races; e) mercaderas; f) materias primas; g~) productos en curso de fabricacin; h) maquinarias; ) muebles y tiles; j) nmero, clase y estado de los libros comerciales; fc) papeles en general, y i) cosas y efectos no enumerados precedentemente. Los sndicos debern, al formular su informe general, referirse a los bienes del activo del quebrado, relacionndolo con el orden de dicho inventario (art. 192 del citado reglamento). Si se trata de la quiebra de una sociedad colectiva o de otra en la que haya socios solidarios, el inventario deber hacerse por separado con relacin a cada persona fallida. i i 2. CONSERVACIN DE LOS BIENES. - Con una generalidad que trasciende el objetivo legal de la conservacin de la empresa, en el art. 179 se contempla la conservacin de los bienes, como prenda comn de los acreedores y de cuya liquidacin depender la mayor o menor satisfaccin de los crditos. :
< " . ' ' i ' '
El sndico debe preocuparse de conservarlos a buen recaudo, disponiendo las medidas consiguientes, tales como el mantenimiento de ellos en el local en que se hallaban; o su depsito en lugar seguro, nombrando en el caso cuidadores, gasto que ser a cargo de la masa, si se lo hace con los recaudos del art. 181. , 3. ADMINISTRACIN DE LOS BIENES. - Supone diligencia en la percepcin de las deudas de las que el fallido era acreedor, en el cobro de alquileres, etctera. ' ' !| ' :
CNCom, en pleno, acordada s/n, 22/6/77, ADA, XXXVII-D-4043. Ver Cont, Plenarios comerciales, p. 105.
Arts.
180 a 182
394
Art.
180.
[INCAUTACIN DE LOS LIBROS Y DOCUMENTOS]
En las oportunidades mencionadas, el sndico debe incautarse de los libros de comercio y papeles del deudor, cerrando los blancos que hubiere y colocando, despus de la ltima atestacin, nota que exprese las hojas escritas que tenga, que debe firmar junto con el funcionario o notario interviniente. 1. ENTREGA E INCAUTACIN. - El sndico debe extremar su diligencia para que los libros le sean entregados por el fallido-, si no se los encuentra en su establecimiento u oficinas, pues es importante entrar en posesin de ellos a los efectos de la verificacin de crditos. Si transcurre un tiempo hasta que le son entregados, firmar l solo la atestacin que exprese las hojas escritas que tenga, dejando constancia de la fecha en que lo recibe.
Art. 181. [MEDIDAS URGENTES DE SEGURIDAD] - Cuando los bienes se encuentren en locales que no ofrezcan seguridad para la conservacin y custodia, el sndico debe peticionar todas las medidas necesarias para lograr esos fines y practicar directamente las que sean ms urgentes para evitar sustracciones, prdidas o deterioros, comunicndolas de inmediato al juez. 1. COMUNICACIN AL JUEZ. - Son una consecuencia de la obligacin del art. 179, de conservacin de los bienes. Exigen la comunicacin inmediata al juez, para que ste, si lo considera oportuno, las desapruebe o las limite en el tiempo. Deben ser dispuestas por el sndico. Si un tercero se presenta pidiendo la verificacin de un crdito "por el cuidado de las instalaciones de la firma quebrada y no prueba haber sido contratado, lo que niega el sndico, ser rechazada su pretensin" 1 .
Art.
182.
[COBRO DE LOS CRDITOS DEL FALLIDO] - El
sndico debe- procurar el cobro de los crditos adeudados al fallido, pudiendo otorgar los recibos pertinentes. Debe iniciar los juicios necesarios para su per1
CCivCom San Francisco, 27/5/74, JA, Reseas 1974-663, n 19.
395
QUIEBRA
Art.
183
cepcin y para la defensa de los intereses del concurso. Tambin debe requerir todas las medidas conservatorias judiciales y practicar las extrajudiciales. Para los actos mencionados n a necesita autorizacin especial. Se requiere autorizacin del juez para transigir, otorgar quitas, esperas, novaciones o comprometer en arbitros. Las demandas podrn deducirse y proseguirse sin necesidad de previo pago de impuestos o tasa de justicia, sellado o cualquier otro gravamen, sin perjuicio de su pago con el producido de la liquidacin, con la preferencia del art. 240. 1. PAGOS EFECTUADOS AL SNDICO. - Tienen efecto liberatorio respecto del deudor que paga, aunque el sndico se apropie de lo pagado 1 , puesto que es dicho funcionario el legitimado pasivo de dicho pago. 2. REALIZACIN DE LOS ACTOS PROHIBIDOS. - Si el sndico celebra transaccin, otorga quitas, esperas, novaciones, o compromete en arbitros sin autorizacin judicial, el acto ser nulo. Los terceros han debido exigir la exhibicin de la autorizacin judicial. La nulidad de tales actos puede oponerse aun despus de transcurrido el trmino del art. 170 del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin2. No se trata, en efecto, de una nulidad procesal sino sustancial. Art. 183. [FONDOS DEL CONCURSO] - Las sumas de dinero que se perciban deben ser depositadas a la orden del juez en el banco de depsitos judiciales correspondiente, dentro de los tres das. Las deudas comprendidas en los arts. 241, inc. 4 y 246, inc. 1, se pagarn de inmediato con los primeros fondos que se recauden o con el producido de los bienes sobre los cuales recae el privilegio especial, con reserva de las sumas para atender crditos preferentes. Se aplican las normas del art. 16 segundo prrafo.
1 2
Argeri, La quiebra, t. II, p. 353. CNCom, Sala A, 26/9/74, LL, 156-534.
Art.
183
396
El juez puede autorizar al sndico para que conserve en su poder los fondos que sean necesarios para los gastos ordinarios o extraordinarios que autorice. Tambin puede disponer el depsito de los fondos en cuentas que puedan devengar intereses en bancos o instituciones de crdito oficiales o privadas de primera lnea. Puede autorizarse el depsito de documentos al cobro, en bancos oficiales o privados de primera lnea. 1. PERCEPCIN Y DEPSITO DE FONDOS. - Los fondos que perciba el sndico no deben quedar en su poder, sino que deben ser depositados dentro de los tres das a la orden del juez, quien logra as el control sobre ellos. Sin embargo, el sndico puede retener fondos destinados a pagar inmediatamente las deudas mencionadas en el art. 246, inc. I o , previa reserva de las sumas para atender privilegios preferentes. El monto de esa reserva no depende del criterio del sndico, sino que ste pedir que se fije judicialmente, salvo que no haya duda de estar suficientemente cubiertos. Tambin puede requerirse por el sndico la autorizacin para conservar los fondos necesarios para los gastos ordinarios y extraordinarios que autorice. 2. DEPSITOS A INTERESES. - Es una medida imprescindible cualquiera que sea el lapso que haya de transcurrir entre el ingreso de fondos y su distribucin; de lo contrario, se perjudica a la masa dejndolos depositados en las cuentas judiciales que no perciben intereses. La Corte Suprema tuvo ocasin de pronunciarse sobre la razonabilidad de esta norma, poniendo de relieve la intencin del legislador de adoptar el modo ms adecuado para evitar los perjuicios que para la masa de acreedores podran seguirse de la inmovilidad de los fondos, aceptando, como lo haba hecho el art. 176 de la ley 19.551 (corresponde al art. 183, LCQ), la posibilidad de su inversin rentable y provisional 1 . Se ha admitido jurisprudencialmente que las mencionadas inversiones consistan en ttulos emitidos por el Estado 2 , criterio que ha sido muy difundido en los ltimos tiempos como manera de prei CSJN, 10/5/77, ED, 73-480. CNCom, Sala C, 2/8/76, LL, 1977-B-294, con nota de Migliardi.
397
QUIEBRA
.i,
Art.
184
servar adecuadamente los activos concrsales transitoriamente indisponibles por avatares procesales que imposibilitan su distribucin entre los acreedores. Se ha admitido incluso, muy excepcionalmente, en caso de concursos de empresas agrupadas, que los activos inmviles de una de las fallidas se destinen transitoriamente a asistir a empresas in bonis del grupo, cuando tengan ellas dificultades para obtener crdito en plaza, criterio que -se dijo-contempla el inters concursal globalmente considerado3. ; ; :j , . . , En todo caso, el rgano concursal debe preservar'celosamente la intangibilidad de los activos lquidos de la fallida, escapando a las alternativas muchas veces mezquinas a la que lo atan los depsitos en bancos oficiales, para lo cual resulta de suma utilidad la recurrencia a la inversin en ttulos pblicos o figuras afines Q, como ahora se ha establecido, efectuando depsito en bancos de primera lnea. 3. PRONTO PAGO DE LOS CRDITOS LABORALES. - Los crditos laborales tienen, adems de los privilegios sustanciales, uno de ndole temporal, como el que se regula en esta norma, o sea, el pronto pago, considerado por autorizada doctrina como un "superprivilegio"4. Esta preferencia concierne incluso a acreedores laborales que carezcan de privilegios6, siempre que estn verificados6.
Art. IS-if. [BIENES PERECEDEROS] - En cualquier estado de la causa, el sndico debe pedir la venta inmediata de los bienes perecederos, de los que estn expuestos a una grave disminucin del precio y de los que sean de conservacin dispendiosa. La enajenacin se debe hacer por cualquiera de las formas previstas en la seccin I del captulo VI de este ttulo, pero si la urgencia del caso lo requjere el juez puede autorizar al sndico la venta de los bienes perecederos en la forma ms conveniente al concurso. , , s
l a InstCom Juzg n 11, firme, 6/12/85, "Luis A. Oddone s/quiebra", indito. Tonn, La actualizacin de los crditos laborales en los concursos, ED, 89551; Barbero, Indexacin por tardo pago de los crditos con derecho a pronto pago,
4 3
L L , 1980-C-749.
>
i;.-.
'(',
6 CNCom, Sala B, 15/4/77, JA, 1978-1-33, secc. ndice, n 59. .:; : 6 Rivera, Cuestiones laborales en la ley de concursos, p. 133 a 135.1. . >
Arts.
185 y 186
398
Tambin se aplican estas disposiciones respecto de los bienes que s e a necesario realizar para poder afrontar los gastos que demanden el trmite del juicio y las dems medidas previstas en esta ley. 1. FORMA DE LA VENTA. - Si la enajenacin se dispone por ser bienes expuestos a una grave disminucin o sean de conservacin dispendiosa se deber proceder segn los arts. 204 y siguientes. Si se trata de bienes perecederos, se proceder tambin de acuerdo con esos preceptos, pero el juez podr autorizar al sndico para que lo haga en la forma ms conveniente al concurso. En tal sentido, por ejemplo, se puede autorizar una venta privada o llamarse a un concurso de precios en la causa judicial, sin otras formalidades que las que determine el propio magistrado.
Art. 185. [FACULTADES PARA CONSERVACIN Y ADMINISTRACIN DE BIENES] - El sndico puede realizar los con-
t r a t o s que r e s u l t e n n e c e s a r i o s , incluso los de seguro, p a r a la conservacin y administracin de los bienes, previa autorizacin judicial. P a r a o t o r g r s e l a debe t e n e r s e en c u e n t a la economa de los gastos y el valor c o r r i e n t e de esos servicios. Si la urgencia lo hiciere imprescindible puede disp o n e r d i r e c t a m e n t e la contratacin, poniendo inmed i a t a m e n t e el hecho en conocimiento del j u e z .
Art.
186.
[FACULTADES SOBRE BIENES DESAPODERADOS]
Con el fin de o b t e n e r frutos, el sndico puede conven i r locacin o cualquier o t r o c o n t r a t o sobre bienes, siempre que no i m p o r t e n su disposicin t o t a l o parcial, ni e x c e d e r los plazos previstos en el a r t . 205, sin perjuicio de lo d i s p u e s t o en los a r t s . 192 a 199. Se r e q u i e r e previa autorizacin del j u e z . 1. LOCACIN JDE BIENES. - Se la permite a fin de obtener frutos. Sin embargo, la locacin puede ser un medio para mantener productiva la empresa, mientras se proceda a arbitrar las dos soluciones preferidas por el art. 205 de la LCQ, o sea la enajenacin de la empresa como unidad o la enajenacin del conjunto de los bienes que integren el establecimiento del fallido. En el art. 27 de la ley
399
QUIEBRA
Art.
187
francesa 67-63 del 13 de julio de 1963, est prevista la locacin gerencia, que tiene por objeto la continuacin de la empresa y que, se ha sostenido, es la solucin que ofrece menor alea para la masa, siempre que el locatario presente todas las garantas deseables 1 . Entendemos que esa posibilidad se logra mediante la norma comentada, aun cuando los frutos no sean considerables. Habra convenido una reglamentacin que fijara los derechos y obligaciones de los locatarios, particularmente con el personal de la empresa y en las relaciones jurdicas con terceros, pero ello puede contemplarse en el contrato que el sndico someta a la aprobacin del juez.
2. LOCACIONES DE BIENES INMUEBLES, PLAZOS LEGALES Y REGMENES DE EMERGENCIA. - Se establece que las locaciones, entre otros
contratos, podrn hacerse con una vigencia no mayor que el tiempo necesario para la enajenacin del bien segn los procedimientos del concurso, y la inaplicabilidad de cualquier disposicin legal en contrario. En consecuencia, respecto de esos contratos no rigen los plazos legales del art. 1507 del Cd. Civil. Debemos aqu acotar que, en la concepcin de la ley 24.522, los plazos para enajenar los activos son tan exiguos que no imaginamos reiterada la aplicacin de esta norma, salvo en aquellos donde la estacionalidad de la actividad empresaria coincide con los perodos en que no es imperiosa la venta de los activos (art. 217, LCQ).
Art.
187.
[PROPUESTA Y CONDICIONES DEL CONTRATO] -
De acuerdo con las circunstancias el juez puede requerir que se presenten diversas propuestas mediante el procedimiento que estime ms seguro y eficiente y que se ofrezcan garantas. Los trminos en que el tercero deba efectuar sus prestaciones se consideran esenciales, y el incumplimiento produce de pleno derecho la resolucin del contrato. Al vencer el plazo o resolverse el contrato, el juez debe disponer la inmediata restitucin del bien sin trmite ni recurso alguno. 1. EFECTOS DEL CONTRATO. - Por aplicacin del principio del efecto relativo de los contratos (arts. 1195, 1199 y 953, Cd. Civil),
1
Bord, Bglement, p. 187, n 130.
Art.
188
400
lo estipulado por el sndico acerca del uso y goce de un bien del fallido, no puede perjudicar los derechos del acreedor hipotecario 1 , quien tiene el derecho de peticionar la inmediata realizacin del bien, exigiendo su desocupacin inmediata para proceder en los trminos del art. 209 de la LCQ. 2. FACULTADES JUDICIALES. - Es interesante destacar la amplitud de potestades que en el tema se le confieren al juez del concurso. El magistrado puede, en efecto, autorizar una contratacin directa si as lo estima apropiado; puede tambin -y esto es lo auspiciable si las condiciones del caso lo consienten- llamar a un concurso de precios y modalidades del contrato; puede llamar a mejorar ofertas directas; y todo ello con arreglo a los procedimientos que l mismo fije en pos del beneficio del concurso.
Art. 188. I TRMITE DE RESTITUCIN DE BIENES DE TERCEROS] - Despus de declarada la quiebra y antes de
haberse producido la enajenacin del bien, los interesados pueden requerir la restitucin a que se refiere el art. 138. Debe correrse vista al sndico y al fallido que se encontraba en posesin del bien al tiempo de la quiebra, en el caso de que ste hubiese interpuesto recurso de reposicin que se halle en trmite. Si no ha concluido el proceso de verificacin de crditos el juez puede exigir, de acuerdo con las circunstancias, que el peticionario preste caucin suficiente. 1. PROCEDIMIENTO. - La accin de restitucin slo es procedente mientras el bien no se haya enajenado en el marco de la tarea liquidatoria propia de la quiebra. Si lo hubiera sido por el fallido pueden caber contra l las acciones penales. Si el bien lo enajen la masa antes de la presentacin del tercero propietario, proceder la verificacin como quirografario del crdito que indemnice al propietario del bien vendido. Si el bien pas a la masa sin observacin por parte del fallido, se le conferir vista a ste. Si el fallido interpuso recurso de reposicin contra la sentencia de quiebra, tambin se le dar vista; en
i CNCom, Sala B, 18/3/76, LL, 1978-B-700, n 13.
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tanto, estando pendiente de decisin la eventual revocacin de la quiebra, el deudor es parte imprescindible. i i. No est previsto otro trmite ni la admisin de pruebas.: Sin embargo, el juez puede ordenar medidas probatorias cuando entienda que lo requiere la cuestin controvertida. ! i La idea que preside la directiva legal, es que el tercero !que es dueo de bienes que conserva en su poder el fallido, no aguarde el resultado del concurso general, sino que obtenga respuesta en la pronta devolucin de los bienes dados sin intencin de transferir el dominio, bien que solventndole al concurso los gastos de conservacin que hubiera desembolsado1. '''-
SECCIN II
CONTINUACIN DE LA EXPLOTACIN DE LA EMPRESA ; ; 1. FUNDAMENTO1. - La ley 24.522 evidencia una clara bsqueda de la rpida y efectiva realizacin de los bienes y reserva -como muy marcada excepcin- este instituto que la ley reemplazada haba estructurado con toda precisin. Estimamos pues que sin abdicar de su criterio privatstjco el nuevo ordenamiento legal no se conforma con convertir la quiebra en una ejecucin colectiva tendiente a tutelar el inters privado, actualizando el derecho que los acreedores tienen al trato igualitario en el pago de sus crditos. Tiende a mantener en el munido de los negocios la empresa til, en transitoria cesacin de pagos, haciendo desaparecer solamente mediante rpida liquidacin a ,1a que no lo es y gravita desfavorablemente en la economa general2. ; ((Art. 188) Rubn, Continuacin de la actividad empresaria en la, quiebra, obra del ms excelente desarrollo en la doctrina argentina a la que cabe acudir para profundizar el tema; ver tambin Garca Martnez - Fernndez Madrid, Concursos y quiebras, t. II, p. 1068. ,.,. , ,. . . 1 BIBLIOGRAFA. Jaureguiberry, La continuacin de la empresa en el anteproyecto de ley de regmenes concrsales mercantiles, ED, 32-903; Quintana Ferreyra, La ley concursal (decr. ley 19.551/72). La conservacin de la empresa.\ Incidencia del decr. ley 18.832/70 y de la ley de contrato de trabajo 20.744, ED, 62-511; Porcelli, Conservacin y continuacin de la empresa, LL, 1988-C-975; Fernndez Moores, La quiebra y la continuacin de la empresa, LL, 1988-E-839; Anaya, El mito de la empresa inmortal, ED, 127-424. Rubn, Continuacin de la actividad empresaria en la quiebra, p. 22. ' 2 Cfr. Jaureguiberry, La continuacin de la empresa en el anteproyecto de ley de regmenes concrsales mercantiles, ED, 32-905. i ; i ! ; ;
1
' i .
-
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Obedece a una corriente legislativa que ha sido consagrada en Mxico, Italia, Francia y Honduras. Tropezar en la prctica con la dificultad de mantener una empresa que ha mostrado su debilidad para funcionar con sus propios capitales, sin nuevos aportes3. Sobre esta cuestin, y no solamente sobre la utilidad de la empresa, debe informar el sndico al juez, a fin de que decida su continuacin en forma excepcional, como lo han enfatizado los redactores de la ley4.
2. CONTINUACIN DE LA EMPRESA CON DISTINTOS ESTABLECIMIEN-
TOS. - En este supuesto, puede disponerse la continuacin de la empresa o solamente la de uno o ms de sus establecimientos. Se contemplar, en este ltimo supuesto, la diversa rentabilidad y posibilidad de sobrevivir de los establecimientos de la empresa 5 . Con los establecimientos que no perduran se proceder de acuerdo con el art. 204 y los ingresos que se obtengan eventualmente servirn para mantener a los que se conserven. 3. EVALUACIN DEL INSTITUTO. - No pueden caber dudas sobre la enorme utilidad del principio de conservacin de la empresa que presidi toda la reforma mercantil de 1972. Es un modo vlido de dar respuesta a la avidez de la comunidad respecto de la vitalidad de las empresas como actividad til, que produce trabajo y riquezas al servicio del hombre, que debe ser su destinatario con el objeto de promover su dignidad. Se ha dicho, empero, que la realizacin de tales valores se ha visto entorpecida, no slo ya por la ineptitud de los procedimientos con* crsales, sino tambin por la de las decisiones polticas del poder administrador, que omiten la introduccin de instrumentos de su incumbencia, todo lo cual ha redundado en lamentables consecuencias que debi afrontar el poder jurisdiccional, carente de aptitudes para responder a las crisis -por ejemplo- de las economas regionales o a la perturbacin de la paz social 6 . Se ha sealado, con confiable fuente estadstica, que han sido escasos los supuestos de continuidad de explotacin de la empresa, pero que en orden al valor social del instituto cabe alentar su aplicacin, no slo a travs del sistema del art. 189 y ss., sino por medio
Barbieri, Nuevo -rgimen de concursos y quiebras, p. 358. Rivera - Roitman - Vitlo, Concursos y quiebras. Ley 24.522, p. 306. 5 Quintana Ferreyra, La ley concursal (decr. ley 19.551/72), ED, 62-519. 6 Di lorio, Consideraciones sobre las posibilidades de lograr la proteccin de las empresas en sede judicial en caso de concurso, en las condiciones polticas y econmicas actuales, RDCO, 1984-325.
4 3
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de esquemas alternativos como la locacin del fondo de comercio o alquileres parciales de establecimientos7. La ley 24.522 ha retocado la precedente regulacin, poniendo el acento -como dijimos- en la excepcionalidad de la aplicacin del instituto, lo cual es plausible y lleva a auspiciar el criterio de que es utilizable la continuidad slo si la empresa es socialmente til y econmicamente viable8.
Art. 189. [CONTINUACININMEDIATA] - El sndico puede continuar de inmediato con la explotacin de la empresa o alguno de sus establecimientos slo excepcionalmente, si de la interrupcin pudiera resultar con evidencia un dao grave al inters de los acreedores y a la conservacin del patrimonio. Debe ponerlo en conocimiento del juez dentro de las veinticuatro horas. El juez puede adoptar las medidas que estime pertinentes, incluso la cesacin de la explotacin, con reserva de lo expuesto en los prrafos siguientes.
[EMPRESAS QUE PRESTAN SERVICIOS PBLICOS] Las disposiciones del prrafo precedente y las dems de esta seccin se aplican a la quiebra de empresas que explotan servicios pblicos imprescindibles con las siguientes normas particulares:
1) Debe comunicarse la sentencia de quiebra a la autoridad que ha otorgado la concesin o a la que sea pertinente. 2) Si el juez decide en los trminos del art. 191 que la continuacin de la explotacin de la empresa no es posible, debe comunicarlo a la autoridad pertinente. 3) La autoridad competente puede disponer lo que estime conveniente para asegurar la prestacin del servicio; las obligaciones que resulten de esa prestacin son ajenas a la quiebra.
7
Fernndez Moores, La quiebra y la continuacin Rubin, Continuacin de la actividad empresaria
de la empresa, LL, 1988-Een la quiebra, p. 23.
839,
8
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4) La cesacin efectiva de la explotacin no puede producirse antes de pasados treinta das de la comunicacin prevista en el inc. 2. 1. GESTIN DE LA EMPRESA1. - La asume el sndico, por decisin propia, con la obligacin de comunicarla al juez dentro de las veinticuatro horas. Tambin puede resolverse la continuacin provisoria por el juez, quien pondr al sndico en ejercicio de la gestin. Sera absurdo pensar que el juez no tiene una potestad que se le concede al sndico, bien que con autorizacin ulterior del magistrado. De ella queda apartado el fallido, salvo autorizacin fundada. 2. REAPERTURA DE LA EMPRESA O ESTABLECIMIENTO. - Si el deudor haba cesado en sus actividades antes de ser declarado en quiebra, el sndico estar facultado para disponer su reanudacin si concurren las circunstancias que lo hagan aconsejable como, por ejemplo, la grave disminucin del valor de realizacin o la interrupcin de un ciclo de produccin 2 . 3. CESE DE LA EXPLOTACIN. - Se le acuerda al juez la potestad de dictar tal decisin, lo que debe realizar en resolucin fundada. Entendemos que la decisin del juez puede fundarse en una nueva apreciacin del inters general, o en la comprobacin de que la continuacin de la explotacin desemboca en un dao grave o irreparable para el inters de los acreedores y la conservacin del patrimonio. Podemos mencionar, como ejemplo, que la empresa no tenga significacin social o econmica o que su explotacin sea deficitaria. 4. APELACIN. - No nos conforma la tesis de ArgerF de que la apelabilidad slo procede cuando se trata de esta ltima causal y
1 BIBLIOGRAFA. Quintana Ferreyra, La ley concursal (decr. ley 19.551/72), ED, 62-525; Sajn, Nuestras objeciones a la ley 18.832 que reforma al art. 195 de la ley de quiebras, ED, 36-875; Bergel, La reforma al art. 195 de la ley de quiebras, JA, doctrina 1971-508; Richard, olas en torno a la ley 18.832, -modificatoria de la ley de quiebras (proteccin a la empresa), LL, 142-1066; Iriarte, Acotaciones sobre la ley 18.832, JA, doctrina 1972-258; Bertossi, La continuacin provisoria como instrumento de economa en la empresa declarada en quiebra, Juris, 43-427. 2 Rivera-Roitman-Vitlo, Concursos y quiebras. Ley 24.522; Quintana Ferreyra, La ley concursal (decr. ley 19.551/72), ED, 62-520.
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no de la primera, pues no hallamos la distincin en la ley y es conveniente que la apreciacin de ese inters general en relacin con el mantenimiento de la empresa quede sometido al contralor de la alzada. Los acreedores no tienen legitimacin para apelar. Pese a la sentencia que dispone la cesacin de la explotacin, sta contina si apela el sndico.
5. CONTINUIDAD DE LA EXPLOTACIN DE EMPRESAS PRESTADORAS DE SERVICIOS PBLICOS. - La regla reemplazada por este dispositivo
(art. 193, ley 19.551) contemplaba un mecanismo similar al presente al que, adems, cabe prestar atencin no tanto por su novedad sino por cuanto las polticas privatsticas en boga han multiplicado, ltimamente, la existencia de personas privadas (sujetos de los concursos, conforme al art. 2o, LCQ) que se hallan a cargo de servicios pblicos esenciales. Las soluciones establecidas se corresponden con la especfica realidad de la existencia de un sujeto estatal que tiene a su cargo la concesin del servicio a un tercero o su supervisin (v.gr., los entes reguladores). Pues bien ante la iniciativa judicial o del sndico de proseguir, excepcionalmente (y con las restricciones analizadas), la actividad empresaria de la fallida para evitar daos, slo resta comunicar la sentencia de quiebra y lo actuado respecto de la continuidad de las operaciones al ente en cuestin. Otro tanto debe hacerse si, por el contrario, se decide que la prosecucin es inviable (art. 191, LCQ), a efectos que el ente tome los recaudos del caso para evitar la afectacin de la comunidad prestataria del servicio. Para que esto no ocurra, la ley exige que entre la decisin de discontinuidad y la efectiva cesacin del servicio transcurran treinta das (supuestamente hbiles), lo cual constituye no ms que una expresin de deseos que, conjeturablemente, puede tropezar con las imposibilidades propias de cualquier operacin de envergadura. Pensamos que no consulta ni la realidad ni la seriedad que la comunidad aguarda de los jueces concrsales las soluciones que competen a prestaciones bsicas del Estado. Cabe advertir, pues, que la norma constituye una improvisacin que descansa en una alternativa que nadie puede asegurar: la posibilidad de continuar la actividad durante los treinta das. Por ello debemos alertar a los entes reguladores para que se encuentren en actitud de alerta permanente para ahorrarle daos a la comunidad que esta ley no pudo resolver.
3
Argeri, La quiebra, t. II, p. 385.
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190.
[TRMITE COMN PASA TODOS LOS
PROCESOS]-
En toda quiebra, aun las comprendidas en el artculo precedente, el sndico debe informar al juez dentro de los veinte das corridos contados a partir de la aceptacin del cargo, sobre la posibilidad excepcional de continuar con la explotacin de la empresa del fallido o de alguno de sus establecimientos y la conveniencia de enajenarlos en marcha. El informe del sndico debe expedirse concretamente sobre los siguientes aspectos: i ) La posibilidad de mantener la explotacin sin contraer nuevos pasivos. 2~) La ventaja que resultara para los acreedores de la enajenacin de la empresa en marcha. 3 ) La ventaja que pudiere resultar para terceros del mantenimiento de la actividad. 4 ) El plan de explotacin, acompaado de un presupuesto de recursos, debidamente fundado. 5 ) Los contratos en curso de ejecucin que deben mantenerse. 6~) En su caso, las reorganizaciones o modificaciones que deben realizarse en la empresa para hacer econmicamente viable su explotacin. 7 ) Los colaboradores que necesitar para la administracin de la explotacin. 8 ) Explicar el modo en que se pretende cancelar el pasivo preexistente. 1. EMPRESAS COMPRENDIDAS. - No se limita a las pertenecientes a sociedades, sino que se extiende tambin al caso de empresas de comerciantes individuales. Por la regulacin unificada de las normas aplicables al concurso tanto al mercantil como al civil, puede ser, incluso, una empresa cuya actividad sea civil (v.gr., agropecuaria) la que sea objeto de la continuidad prevista excepcionalmente por la ley 24.522. 2. EL INFORME DEL SNDICO Y SU OBJETIVO. - Se ha dicho que la continuidad de la explotacin de la empresa, en caso de quiebra
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de su titular, constituye una excepcin, cuya interpretacin restrictiva ha impuesto la norma vigente. Pues bien, para guardar coherencia con tales principios, la ley ha estructurado este informe cuya complejidad y sustancialidad es evidente, a la vez que est ostensiblemente encaminado a que - p o r su medio- quede fundado slidamente el camino escogido, evitndose las desgraciadas experiencias tenidas en cuenta por el legislador 1 al disponer tan escrupuloso anlisis. El informe debe ser, obviamente, fundado 2 y se debe constituir en un elemento vital para que el juez dicte, o no, la decisin que prev el artculo siguiente, donde el magistrado valorar los beneficios o perjuicios que la aplicacin del instituto puede generar a los acreedores respecto de las expectativas de cobro de sus crditos 3 .
Art.
191.
[AUTORIZACIN
DE LA CONTINUACIN] - La
autorizacin para continuar con la actividad de la empresa del fallido o de alguno de sus establecimientos ser dada por el juez slo en caso de que de su interrupcin pudiera emanar una grave disminucin del valor de realizacin o se interrumpiera un ciclo de produccin que puede concluirse. En su autorizacin el juez debe pronunciarse explcitamente por lo menos sobre: i ) El plan de la explotacin, para lo cual podr hacerse asesorar por expertos o entidades especializadas. 2) El plazo por el que continuar la explotacin, el que no podr exceder del necesario para la enajenacin de la empresa; e s t e plazo podr ser prorrogado por una sola vez por resolucin fundada. 3 ) La cantidad y calificacin profesional del personal que continuar afectado a la explotacin. 4) Los bienes que pueden emplearse.
Rivera - Roitman - Vitlo, Concursos y quiebras. Ley 24.522, p. 306. Rivera - Roitman - Vitlo, Concursos y quiebras. Ley 24.522, p. 309. 3 Barbieri, Nuevo rgimen de concursos y quiebras, p. 362; Lorente, Nueva ley de concursos y quiebras, p. 311.
2 1
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5 ) La designacin o no de uno o ms coadministradores; y la autorizacin al sndico para contratar colaboradores de la administracin. 6) Los contratos en curso de ejecucin que se mantendrn; los dems quedarn resueltos. 7) El tipo y periodicidad de la informacin que deber suministrar el sndico y, en su caso, el coadministrador. Esta resolucin deber ser dictada dentro de los diez das posteriores a la presentacin del informe de la sindicatura previsto en el art. 190. La resolucin que rechace la continuacin de la explotacin es apelable por el sndico al solo efecto devolutivo. 1. CASOS r RECAUDOS DE LA RESOLUCIN. -Ya se ha dicho que la aplicacin del instituto se justifica slo en supuestos de empresas socialmente valiosas y cuya explotacin no resulte econmicamente gravosa para los acreedores. A estos conceptos elaborados por la doctrina, la ley aade como requisito que de la interrupcin del giro se siga desmedro para el valor de la venta de los activos o se interrumpiese un ciclo productivo (p.ej., una cosecha), cuya terminacin es posible. El juez (en tales supuestos, cuya concurrencia explicar en su decisorio) deber producir una resolucin interlocutoria de similar sustancialidad como el dictamen que la ley, con coherencia, le exige al sndico. Para ello -atendiendo a su conjeturable desconocimiento de cuestiones especficas empresarias- podr obtener asesoramiento de expertos (la ley lamentablemente no regul tal hiptesis, abriendo un marco de dudas que debe ser resuelto con amplitud, a la luz del art. 274, LCQ). Refutar as - o quiz compartir- los fundamentos del sndico y en su caso resolver estableciendo un "plan de explotacin", es decir, los lineamientos bsicos de la continuidad de la actividad (objetivos, lmites, plazos, etc.), as como otros aspectos regulados detalladamente por la ley a la que cabe remitirse. Pero ntese que existe premura para que el juez decida (diez das despus del informe del sndico) y que la resolucin es slo apelable por el sndico, debiendo igualmente acatrsela, mientras se sustancia el recurso de efecto slo devolutivo. Advirtase, por fin, que la ley no concede participacin a los acreedores ni, por ende, tienen legitimacin alguna en este tema. Ello no empece a las facultades de consejo que tiene el comit de
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acreedores (art. 260, LCQ), las que no asumen mayor envergadura que las de sugerir al juez y los funcionarios de la explotacin lo que crean conveniente. Dicha exclusin aparece apropiada en orden a que el tinte tan restrictivo de la ley referida a la continuidad del giro constituye una pauta tan precisa y contundente para el juez, que es dable presumir que los derechos de los acreedores estn con ello protegidos. Por lo dems, la urgencia con que es dable imaginar que cabe resolver la cuestin de la continuidad, no consiente una participacin amplia. Art. 192. [RGIMEN APLICABLE] - El sndico o el coadministrador, de acuerdo a lo que haya resuelto el juez, se consideran autorizados para realizar todos los actos de administracin ordinaria que correspondan a la continuacin de la explotacin. Necesitan autorizacin judicial para los actos que excedan dicha administracin, la que slo ser otorgada en caso de necesidad y urgencia evidentes. En dicho caso el juez puede autorizar la constitucin de garantas especiales cuando resulte indispensable para asegurar la continuidad de la explotacin. Las obligaciones legalmente contradas por el responsable de la explotacin gozan de la preferencia de los acreedores del concurso. En caso de revocacin o extincin de la quiebra, el deudor asunte de pleno derecho las obligaciones contradas legalmente por el responsable de la explotacin. Slo podr disponerse de los bienes afectados con privilegio especial desinteresando al acreedor preferente o sustituyendo dichos bienes por otros de valor equivalente.
[CONCLUSIN ANTICIPADA] El juez puede poner fin a la continuacin de la explotacin antes del vencimiento del plazo fijado si ella resultare deficitaria o de cualquier otro modo resultare perjuicio para los acreedores.
1. REVALORIZACIN DE LAS FACULTADES DEL JUEZ. - A S como sealamos, al analizar el concurso preventivo, las facultades acota-
Art.
193
410
das del magistrado ahora, en la quiebra, y ms especficamente en este tema de la restringida posibilidad de continuar la actividad de la empresa, la ley confa en el poder jurisdiccional -una vez traspasada su resistencia a continuar la empresa, salvo excepcionalment e - para la marcha apropiada de esta circunstancial continuidad. El juez puede autorizar a constituir prendas e hipotecas si ellas son necesarias para la continuidad. No necesita or a los acreedores, aunque parece prudente que lo haga con el comit (art. 16 in fine, LCQ). Las obligaciones contradas por el sndico o el coadministrador, designado por el juez (art. 191, inc. 5), sern soportadas por el concurso en los trminos del art. 240 de la LCQ, o por el deudor si ste logra que prospere su recurso de reposicin o si levanta, por otro medio, la quiebra. 2. ACREEDORES CON PRIVILEGIO ESPECIAL. - Los nicos acreedores que escapan a estas extraordinarias potestades son los que tienen privilegio especial, pues para disponer sobre los bienes que son su asiento deben desinteresarlos o darles garantas suficientes. Lo nico que podr oponerse a acreedores prendarios o hipotecarios es la eventual falta de vencimiento de los plazos originales dados al deudor (art. 195), pues de lo cortrario ellos, y todos los acreedores privilegiados especiales, pueden pedir sin restriccin la venta del art. 209 de la LCQ. 3. CONCLUSIN ANTICIPADA. -Recurdese que el art. 191, inc. 2, determinaba que el juez deba fijar un plazo en el que la explotacin proseguira. La parte final de este art. 192 concede la potestad de reduccin de dicho plazo, si se verifica una explotacin deficitaria o perjudicial -por cualquier otra causa- a los acreedores. Creemos que en este caso, salvo extremas razones de ndole social, el juez no slo puede sino que tambin debe hacer cesar la explotacin ruinosa de la empresa del fallido.
Art. 193. [CONTRATOS DE LOCACIN] - En los casos de continuacin de la empresa y en los que el sndico exprese dentro de los treinta das de la quiebra la conveniencia de la realizacin en bloque de los bienes, se mantienen los contratos de locacin en las condiciones preexistentes y el concurso responde directamente por los arrendamientos y dems consecuencias futuras. Son nulos los pactos que establez-
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can la resolucin del contrato por la declaracin de quiebra. 1. CONTINUACIN DE LOS CONTRATOS. - En el caso de continuacin de la empresa se opera una transferencia de ella de carcter legal del locatario a la masa. Ha sido til decir que ella mantiene los contratos de la locacin en las condiciones preexistentes. Con mayor razn hay que decirlo cuando con la venta en bloque se opera tambin el cambio de titularidad de la locacin, que pasa del locatario quebrado a los adquirentes de la empresa. 2. RESPONSABILIDAD DEL CONCURSO. - Los continuadores de la empresa -luego de vendida- asumen todos los deberes de los locatarios. Pero adems se mantiene la responsabilidad del concurso, no slo por los arrendamientos, sino tambin por las dems consecuencias futuras, como pagos de impuestos a cargo del locatario, daos y perjuicios por hechos que desmejoren la proDiedad, etctera. La responsabilidad del concurso no es subsidiaria, sino directa, por lo cual el locador puede demandar a ste sin la obligacin de hacerlo contra el locatario fallido.
3. PACTOS SOBRE RESOLUCIN DEL CONTRATO POR LA DECLARACIN DE LA QUIEBRA. - Se considera que esos contratos afectan al or-
den pblico y por tanto son nulos de pleno derecho, aunque sean anteriores a la vigencia del ordenamiento concursal actual. Con esta medida se quiere amparar la continuacin de la empresa, cuya extremosa aplicacin justifica tan inelstica sancin.
Art. 194. [CUESTIONES SOBRE LOCACIN] - Las cuestiones que respecto de la locacin promueva el locador, no impiden el curso de la explotacin de la empresa del fallido o la enajenacin prevista por el art. 205, debindose considerar esas circunstancias en las bases pertinentes. 1. CUESTIONES PROMOVIDAS POR EL LOCADOR. - Si ste, mientras se estn tratando las bases de la continuacin de la empresa, formula cuestiones sobre la subsistencia del contrato de locacin, ellas no impedirn que contine la explotacin 1 .
1
Argeri, La quiebra, t. II, p. 408, n 214.
Arts.
195 y 196
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Pero si en esa oportunidad reclama el desalojo por alguna causal admisible y ajena a la transferencia de la empresa para su continuacin, como por falta de pago, se ordenar el desalojo, y si la masa no paga, se proceder al lanzamiento. Habr que admitir, en beneficio de la continuacin de la empresa, el pago por un tercero.
Art. 195. EMPRESA] - En
[HIPOTECA Y PRENDA EN UL CONTINUACIN DE
caso de continuacin de la empresa, los acreedores hipotecarios o prendarios no pueden utilizar el derecho a que se refieren los arts. 126, segunda parte, y 209, cuando los crditos no se hallen vencidos a la fecha de la declaracin y el sndico satisfaga las obligaciones posteriores en tiempo debido. Son nulos los pactos contrarios a esta disposicin.
1. VENCIMIENTO DE LA HIPOTECA Y DE LA PRENDA. - Continuando la empresa, siguen rigiendo los plazos y dems estipulaciones contractuales. Para ello corresponde que los pagos por amortizacin o intereses se hagan con regularidad. La mora produce el vencimiento anticipado, y por tanto la ejecutabilidad del crdito que la hipoteca o prenda garantizan.
SECCIN III
EFECTOS DE LA QUIEBRA SOBRE EL CONTRATO DE TRABAJO

Art. 196. [CONTRATO DE TRABAJO] - La quiebra no
produce la disolucin del contrato de trabajo, sino su suspensin de pleno derecho por el trmino de sesenta das corridos. Vencido ese plazo sin que se hubiera decidido la continuacin de la empresa, el contrato queda disuelto a la fecha de declaracin en quiebra y los crditos que deriven de l se pueden verificar conforme con lo dispuesto en los, arts. 241, inc. 2 y 246, inc. 1. Si dentro de ese trmino se decide la continuacin de la explotacin, se considerar que se reconduce parcialmente el contrato de trabajo con derecho por
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196
parte del trabajador de solicitar verificacin de los rubros indemnizatorios devengados. Los que se | devenguen durante el perodo de continuacin de la explotacin se adicionarn a stos. Aun cuando no se reinicie efectivamente la labor, los" dependientes tienen derecho a percibir sus haberes. 1. SUSPENSIN Y DISOLUCIN. - La ley declara que el decreto de quiebra suspende por sesenta das este contrato; si pasado ese lapso, no se produce la continuidad de la explotacin, el contrato queda disuelto, pero ello no acaece en el da sesenta, sino que la condicin no cumplida (en el caso la continuacin de la empresa) determina que la suspensin no se produjo; en tal caso, hay que concluir que el contrato de trabajo qued disuelto el mismo da de la falencia 1 . El sentido de esta dualidad apunta a la necesidad de preservar el vnculo laboral ante la posibilidad cierta de que se decrete la continuidad de la empresa 2 . De no ser as, resultara que la inmediata disolucin del vnculo se convertira en un obstculo indeseable para la aplicacin de este instituto, cuya preservacin constituye un principio orientador de la ley. 2. CALIDAD DEL CRDITO LABORAL. - Cuando se ha dispuesto la continuacin de la explotacin de la empresa con la subsistencia de los contratos laborales, los salarios que se devenguen, as como el incremento de las indemnizaciones por despido u omisin de preaviso que correspondieren al trabajador, deben ser pagados en el concurso en los plazos legales y con la preferencia del art. 240 de la LCQ, es decir, como gasto concursal (art. 198, LCQ), sin que siquiera haya necesidad de deducir previamente la verificacin 3 , que se impone a los crditos de causa o ttulo anterior a la falencia. 3. RECONDUCCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO. - En caso de continuidad d la explotacin de la empresa para su ulterior venta en funcionamiento el contrato de trabajo "se reconduce parcialmente". A nuestro juicio, tal reconduccin se vincula con la criteriosa decisin de no considerar el eventual adquirente de la empresa en marcha "sucesor" del fallido, lo cual implica la derogacin implcita del art. 228 de la ley de contrato de trabajo (arts. 196 y 293, LCQ).
i ClaCivCom BBlanca, 21/5/81, ED, 97-371. Rivera, Cuestiones laborales en la ley de concursos, p. 139. 3 CNCom, Sala C, 6/7/79, LL, 1980-A-36, con nota de Migliardi.
Art.
197
414
Deba, pues, el legislador hallar un tertium gemus para transitar ese perodo, en el cual es el concurso el que asume las obligaciones del empleador (art. 192) y para ello gener esta continuidad parcial, donde los rubros debidos por la ruptura generada por la quiebra se deben verificar como cualquier otro crdito laboral. El concurso, empero, no asume ese crdito "preconcursal", pero s el devengado por la continuidad, as como el incremento de las indemnizaciones. Advirtamos que el criterio legal ha merecido crticas por su falta de precisin y cantidad de lagunas generadas 4 . Agreguemos al respecto que no se devengan salarios durante el plazo de suspensin previsto en el primer prrafo de la norma analizada 5 . Art. 197. [ELECCIN DEL PERSONAL] - Resuelta la continuacin de la empresa, el sndico debe decidir, dentro de los diez das corridos a partir de la resolucin respectiva, qu dependientes deben cesar definitivamente ante la reorganizacin de las tareas. En ese caso se deben respetar las hormas comunes y los dependientes despedidos tienen derecho a verificacin en la quiebra. Los que continan en sus funciones tambin pueden solicitar verificacin de sus acreencias. Para todos los efectos legales se considera que la cesacin de la relacin laboral se ha producido por quiebra. 1. EL RESPETO A "LAS NORMAS COMUNES". - La difusa referencia de la ley en tal sentido, ha sido interpretada (con elogiable fin) en el sentido de que el sndico, tratndose de despido -salvo razones fundadas- debe guardar apego en la seleccin del personal a lo que prev el art. 147, prr. 2o, de la ley de contrato de trabajo, segn el cual hay que comenzar por el despido del personal menos antiguo, con el personal con menos cargas de familia, respetndose - a su vez- las prohibiciones de despido, como, por ejemplo, el de la mujer embarazada 1 . No olvidemos, por fin, que la cuestin relativa a las indemnizaciones fue materia de reforma. El art. 294 de la LCQ, en efecto, ha modificado la ley de contrato de trabajo. Nos remitimos, pues, al comentario-de dicho artculo.
4 5 1
Lorente, Nueva ley de concursos y quiebras, p. 321 y 322. Rivera-Roitman-Vitlo, Concursos y quiebras. Ley 24.522, p. 317. Rivera, Cuestiones laborales en la ley de concursos, p. 142.
415
QUIEBRA
Arts. 198 y 199
Art.
198.
[RESPONSABILIDAD POR PRESTACIONES FUTU-
RAS] - Los sueldos, jornales y dems retribuciones que en lo futuro se devenguen con motivo del contrato de trabajo, deben ser pagados por el concurso en los plazos legales y se entiende que son gastos del juicio, con la preferencia del art. 240.
[EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO] En los supuestos de despido del dependiente por el sndico, cierre de la empresa, o adquisicin por un tercero de ella o de la unidad productiva en la cual el dependiente cumple su prestacin, el contrato de trabajo se resuelve definitivamente. El incremento de las indemnizaciones que pudieren corresponder por despido o preaviso por el trabajo durante la continuacin de la empresa, gozan de la preferencia del art. 240, sin perjuicio de la verificacin pertinente por los conceptos devengados hasta la quiebra.
Los convenios colectivos de trabajo relativos al personal que se desempee en el establecimiento o empresa del fallido, se extinguen de pleno derecho respecto del adquirente, quedando las partes habilitadas a renegociarlos.
1. MBITO DE APLICACIN DE LA NORMA. - La solucin de la ley
ya fue motivo de comentario en el art. 196, y a l nos remitimos.
Art. 199. [OBLIGACIONES LABORALES DEL ADQUIRENTE DE LA EMPRESA] - El adquirente de la empresa cuya ex-
plotacin haya continuado, no es considerado sucesor del fallido y del concurso respecto de todos los contratos laborales existentes a la fecha de la transferencia. Los importes adeudados a los dependientes por el fallido o por el concurso, los de carcter indemnizatorio y los derivados de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales con causa u origen anterior a la enajenacin, sern objeto de verificacin o pago en el concurso, quedando liberado el adquirente respecto de los mismos.
Art.
200
1.
416
reforma de 1995 ha
SEGURIDAD PARA EL ADQUIRENTE.-L&
optado por la solucin antagnica adoptada por el abrogado art. 189 de la ley 19.551, derogando implcitamente, a la vez, el art. 228 del estatuto laboral (ley 20.744). La ley, en actitud plausible, ha atendido con este criterio, de un modo ms eficaz, la postulada venta de la empresa en marcha, muchas veces obstaculizada por los gravosos pasivos laborales que se transmitan ipso iure, con dudosos fundamentos que, frecuentemente, conspiraban contra la proteccin del trabajador. Es cierto que la norma desprotege al trabajador, pero no lo es menos que un criterio diverso, como el preexistente, determinaba la muerte de la empresa y ello no slo desprotega sino que frustraba las expectativas de los empleados. Habr que esperar el paso del tiempo y las experiencias que se sucedan para poder comparar qu mtodo tutel mejor el inters laboral.
CAPTULO V
PERODO INFORMATIVO EN LA QUIEBRA
Art.
200.
[PERODO INFORMATIVO.
INDIVIDUALIZACIN]
Todos los acreedores por causa o ttulo anterior a la declaracin de quiebra y sus garantes, deben formular al sndico el pedido de verificacin de sus crditos, indicando monto, causa y privilegios. La peticin debe hacerse por escrito, en duplicado, acompaando los ttulos justificativos con dos copias firmadas; debe expresar el domicilio, que constituya a todos los efectos del juicio. El sndico devuelve los ttulos originales dejando en ellos constancia del pedido de verificacin y su fecha. Puede requerir la presentacin de los originales cuando lo estime conveniente. La omisin de presentarlos obsta a la verificacin. [EFECTOS} El pedido de verificacin produce los efectos de la demanda judicial, interrumpe la prescripcin e impide la caducidad del derecho y de la instancia.
417
QUIEBRA
Art. 206
[ARANCEL] Por cada solicitud de verificacin de crdito que se presente el acreedor pagar al sndico la suma de pesos cincuenta que se sumar a dicho crdito. El sndico afectar la suma recibida a los gastos que le demande el proceso de verificacin y confeccin de los informes, con cargo de oportuna rendicin de cuentas al juzgado, quedando el remanente como suma a cuenta de los honorarios a regularse por su actuacin. Excluyese del arancel a los crditos de causa laboral y a los menores de mil pesos sin necesidad de declaracin judicial. [FACULTADES DE INFORMACIN] El sndico debe realizar todas las compulsas necesarias en los libros y documentos del fallido y, en cuanto corresponda, en los del acreedor. Puede asimismo valerse de todos los elementos de juicio que estime tiles y, en caso de negativa a suministrarlos, solicitar del juez de la causa las medidas pertinentes. Debe formar y conservar los legajos correspondientes a los acreedores que soliciten la verificacin de sus crditos. En dichos legajos el sndico deber dejar la constancia de las medidas realizadas. [PERODO DE OBSERVACIN DE CRDITOS] Vencido el plazo para solicitar la verificacin de los crditos ante el sndico por parte de los acreedores, durante el plazo de diez das, contados a partir de la fecha de vencimiento, el deudor y los acreedores que hubieren solicitado verificacin podrn concurrir al domicilio del sndico a efectos de revisar los legajos y formular por escrito las impugnaciones y observaciones respecto de las solicitudes formuladas, bajo el rgimen previsto en el art. 35. Dichas impugnaciones debern ser acompaadas de dos copias y se agregarn al legajo correspondiente, entregando el sndico al interesado constancia que acredite la recepcin, indicando da y hora de la presentacin. Dentro de las cuarenta y ocho horas de vencido el plazo previsto en el prrafo anterior, el sndico presentar al juzgado un juego de copias de las impugna27. Fassi Gebhardt.
Art.
200
418
ciones recibidas para su incorporacin al legajo previsto por el art. 279. El sndico debe presentar los informes a que se refieren los arts. 35 y 39 en forma separada respecto de cada uno de los quebrados. Resultan aplicables al presente captulo las disposiciones contenidas en los arts. 36, 37, 38 y 40. 1. REMISIN. - Con cuestionable tcnica legislativa, este artculo constituye, en su casi totalidad, la repeticin textual de los arts. 32 a 34 de la LCQ, que ya comentamos y a lo cual remitimos. La parte de este artculo que no es reproduccin de sus similares referidos al concurso preventivo, concierne a remisiones (que como tales constituyen una incoherencia con el criterio reiterativo recin aludido) a las normas que determinan que tambin en el juicio de quiebra: a) debe el sndico producir un informe individual, sobre cada crdito insinuado (art. 35); >) sobre ese informe, debe el juez declarar la verificacin o admisibilidad - o n o - de dichos crditos (art. 36); c) esa decisin es -desde luego-, objeto de revisin (art. 37); d) pueden impugnarse las decisiones sobre el pasivo, con base en el dolo empleado para aparentarlo (art. 38); ) debe presentarse un pormenorizado informe general (art. 39), yf) este informe puede ser objeto de observaciones por los interesados (art. 40). Como se ve, la organizacin procesal para conocer activos y pasivos en la quiebra es casi idntica a la del concurso preventivo. Se exigen al efecto el mismo cronograma 1 y metodologas de ese juicio, 'tanto para el acreedor pretensor de la verificacin, el deudor, el sndico y los terceros. 2. DECISIN SOBRE INDEMNIZACIONES LABORALES. - El largo artculo precedente nada dice, mas su correlacin con el art. 294 de la LCQ y la remisin al art. 36 tambin del estatuto falencial, determina que, al tiempo de dictarse la decisin sobre la procedencia y alcances de las solicitudes de verificacin formuladas por los acreedores, el juez debe fijar las pautas para la indemnizacin correspondiente al trabajador por la cesacin de su relacin laboral con el fallido. Dicho art. 294 comporta la expresa modificacin de la ley de contrato de trabajo, que, en su art. 251, defera al juez con competencia laboral la imputabilidad de la quiebra al deudor, en cuyo caso la indemnizacin es plena o, la no imputabilidad, supuesto n el que el trabajador slo puede pretender su 50%.
1
Rivera - Rotman - Vitlo, Concursos y quiebras. Ley 24.522, p. 323.
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QUIEBRA
Art.
201
Con acierto se ha apuntado la desarmona cronolgica que muestra la ley, dado que la decisin sobre los crditos insinuados (y sobre la imputabilidad de la falencia) es anterior al informe general; proceder, pues, acoger inicialmente la indemnizacin menor y permitir que el interesado procure su duplicacin intentando el incidente de revisin 2 .
3. CASO DE QUIEBRA REFLEJA (ARTCULO 160). - La quiebra im-
plica tambin la de los socios ilimitadamente responsables. De ah que el sndico deba hacer tantos informes como quebrados haya. Uno por la sociedad, y otro por cada uno de los socios ilimitadamente responsables. Se formarn as varias masas concrsales, que pueden ser acreedoras y deudoras entre s (ver art. 150 de la LCQ). De tal suerte se evita que se produzca confusin entre los diversos patrimonios, destinados a satisfacer a distintos acreedores 3 . 4. SENTENCIAS DICTADAS EN OTROS TRIBUNALES. - Cuando la verificacin de crditos tiene lugar en la quiebra, es nula la sentencia dictada n otro tribunal despus de publicados los edictos de la quiebra. Por tanto, ser un antecedente para la verificacin, pero el crdito se verificar de acuerdo con el criterio del juez de la quiebra. 5. INFORME DEL ARTCULO 39. -Igualmente, debe hacerse este informe general, por separado. Adems del desequilibrio econmico de la sociedad, puede concurrir el desequilibrio econmico del socio y, sobre tal aspecto, se debe pronunciar el sndico. Hay que determinar la composicin detallada de su activo y pasivo, y si ejerca particularmente el comercio, la existencia de libros de comercio, su regularidad y deficiencias. Pudo haber, adems, una fecha distinta de cesacin de pagos, etctera.
Art.
201.
[COMIT DE ACREEDORES]-
Dentro de los
diez das contados a partir de la resolucin del art. 36, el sndico debe promover la constitucin del comit de acreedores que actuar como controlador de la etapa liquidatoria. A tal efecto cursar comunicacin escrita a los acreedores verificados y declarados admisibles con el objeto que, por mayora de capital designen los integrantes del comit.
2
Lorente, Nueva ley de concursos y quiebras, p. 441. 3 CNCom, Sala C, 15/5/80, LL, 1980-C-340.
Art.
202 1.
420 -
CONTROL POR LOS ACREEDORES DE LA ETAPA LIQUIDATORIA.
Al tiempo de fijarse la masa pasiva, la ley impone al sndico el deber de promover la constitucin de un comit de acreedores que tendr el cometido que le asigna el art. 260 de la LCQ. Este comit es designado por mayora de los acreedores verificados y declarados admisibles, pero slo computando el capital que ellos representan. La ley concede, al igual que en el caso del art. 45, mayor importancia a la representatividad cuantitativa de cada acreedor que al nmero de ellos. Afortunadamente, la ley no le exige al sndico que logre la constitucin sino que la promueva. Es de conjeturar que no ser sencillo lograr que se exprese un acuerdo y que - a d e m s - los acreedores estn dispuestos a integrar el rgano. No hay prevista sancin alguna para la ausencia de este comit, de modo que si el esfuerzo inicial del sndico no fructifica no habr comit, por mucho que la ley -con alguna ingenuidad, creemos- haya estimado que debe darse un rol ms activo a los acreedores. stos son propensos a la apata y a evitar mayores costos que la asuncin de la prdida que les supone la insolvencia del deudor. En este sentido, pensamos que el sndico podr pedir al juez que fije una audiencia para que concurran los acreedores interesados y para que, a partir de ello, se comience la tarea de dar consenso al comit. Advertimos que la falta de constitucin del comit no puede justificar demoras en el trmite liquidatorio. Coherente con ello el art. 289, que regula el caso de las pequeas quiebras, determina expre^ smente que no es necesaria la constitucin de comits de acreedores para esos procesos abreviados.
Art. 202. [QUIEBRA INDIRECTA] - En los casos de quiebra declarada por aplicacin del art. 81, inc. 1, los acreedores posteriores a la presentacin pueden requerir la verificacin por va incidental, en la que no se aplican costas sino en casos de pedido u oposicin manifiestamente improcedente. Los acreedores que hubieran obtenido verificacin de sus crditos en el concurso preventivo no tendrn necesidad de verificar nuevamente. El sndico proceder a recalcular los crditos segn su estado.
1. ACREEDORES POSTERIORES A LA VERIFICACIN DE CRDITOS EN EL CONCURSO PREVENTIVO. - Cuando la quiebra se declara despus de
haberse verificado los crditos durante el concurso preventivo, es
421
QUIEBRA
Art.
202
innecesario proceder a una nueva verificacin de los crditos que ya han sido verificados. Pero como desde aquella verificacin el ahora quebrado ha contrado deudas, se procede a completar la verificacin anterior, con otra que comprenda solamente a los acreedores posteriores a la presentacin. Por lo tanto, esta disposicin no se refiere a los crditos anteriores a la presentacin, que tienen que seguir la va de la verificacin tarda. 2. ACREEDORES PARTICULARES DEL SOCIO. -Tampoco se verifican en el concurso preventivo los crditos de los acreedores particulares de los socios. Cuando la quiebra los alcanza, tambin corresponde la verificacin de todos los crditos de su pasivo. Habr que hacer tantas verificaciones como quiebras individuales se declaren, y en cada caso se fijar el trmino del art. 88 para presentar las peticiones de verificacin y los ttulos pertinentes al sndico. 3. IMPUGNACIN. - Los acreedores verificados segn el art. 202 tienen derecho a impugnar a los que pretendan verificarse con ellos, criterio que se fundamenta en la regla genrica del art. 200, prr. 6o, de la LCQ. Adems, se les reconoce a los nuevos insinuantes el derecho de impugnar a los que fueron verificados en el concurso con anterioridad. Cabe preguntar si pueden hacerlo respecto de los crditos que fueron ya impugnados en ocasin de la verificacin anterior y cuya impugnacin fuera judicialmente rechazada. Considerando que no han sido parte en el incidente anterior, y que pueden poseer, razones o elementos de conviccin no considerados, nos inclinamos por admitir que no estn privados de formular una nueva impugnacin. La observacin se tramitar con arreglo a los arts. 37 y 38, La remisin que ahora se formula ahuyenta cualquier incertidumbre sobre el trmite: se dictar la decisin de admisibilidad o inadmisibilidad y, contra ella, cabr solamente la revisin prevista en el art. 37 y -eventualmente- la accin por dolo del art. 38. , 4. JUSTIFICACIN. - Cuando la quiebra tiene como antecedente un concurso preventivo dentro de cuyo trmite ocurre la falencia (supuesto que la ley denomina "quiebra indirecta"), se aplica esta regla para permitir, en primer lugar, que los acreedores de causa o ttulo posterior a la presentacin en concurso preventivo, se integren a la masa pasiva. En tal hiptesis sus insinuaciones no sern tardas y, por ende, no implicarn que el acreedor soporte costas en el incidente respectivo; a salvo el caso de la verificacin que resulte manifiestamente improcedente o, viceversa, cuando la imper-
\ Arts.
203 y 204
422
tinencia evidente resulte de la oposicin del sndico o sujeto interesado (otro acreedor o incluso el propio deudor).
CAPTULO VI
LIQUIDACIN Y DISTRIBUCIN
SECCIN I
REALIZACIN DE BIENES
Art.
203.
[OPORTUNIDAD] - La realizacin de l o s
bienes se hace por el sndico y debe comenzar de inmediato salvo que se haya.interpuesto recurso d e . . reposicin contra la sentencia de quiebra o haya sido admitida por el juez la conversin en los trminos del art. 90. 1. LA INMEDIATA VENTA DE LOS ACTIVOS. - U n o de los factores que mayor desprestigio aport a los procesos concrsales fue la morosidad de la realizacin de los bienes. La ley 24.522 pone, con acierto, fuerte nfasis en la urgente venta de los bienes, a veces con amenazas exageradas (o infundadas) como las del art. 217 (cuya aplicacin deber ser cuidadosa), pero con un norte preciso: la urgente distribucin de los fondos que se obtengan, para morigerar el dao sufrido por los acreedores. Slo la articulacin de un recurso como el del art. 94, supedita la venta a la futura decisin confirmatoria o no de la quiebra. Se trata, en el punto, de preservarle al deudor la garanta del debido proceso y - p a r a la eventualidad de resultar airoso- la devolucin de sus bienes (incautados de inmediato) con el menor desmedro posible.
Art.
204.
- [FORMAS DE REALIZACIN.
PRIORIDAD] - La .
realizacin de los bienes debe hacerse e n la forma ms conveniente al concurso, dispuesta por el juez segn este orden preferente: a ) Enajenacin de la empresa, como unidad.
423
QUIEBRA
Art.
205
6 ) Enajenacin en conjunto de los bienes que integren el establecimiento del fallido, en caso de no haberse continuado con la explotacin de la empresa. c ) Enajenacin singular de todos o parte de los bienes. Cuando lo requiera el inters del concurso o circunstancias especiales, puede recurrirse en el mismo proceso a ms de una de las formas de realizacin. 1. CONSERVACIN DE LA EMPRESA.-El orden de preferencia procura la conservacin de la empresa. Esa finalidad debe conjugarse con la conveniencia del concurso, y sobre ella decide el juez. No se expresa la legitimacin de los acreedores para oponerse a la decisin judicial ni su apelabilidad. De aplicarse el criterio general en materia de concursos, ser inapelable, solucin que no es equitativa, pues la va elegida puede ser perjudicial para los acreedores. ...... Difiere Argeri1, apoyando la npelabilidd de la decisin del juez: u a) porque el objetivo del legislador finca en el mantenimiento y conservacin de la empresa; b) porque las prioridades que en tal sentido establece la norma, que tienen por directo destinatario al juez, importa otorgamiento de una facultad decisoria discrecional; c) porque acordar al fallido o a acreedores la facultad de oposicin contradice el principio legal de proceder a la inmediata realizacin de los bienes (vase art. 203); d) por lo dems, si se toma en consideracin que el sndico debe analizar el estado de la empresa y posibilidades de proseguir con su explotacin (vase art. 190); ha realizado un prolijo examen del estado de la empresa (arts. 200, 35 y 39) y participa en la medida decretada por la ley en la disposicin de los bienes del concurso (vase art. 109) viene de suyo que el juez, al fundar su decisin tiene elementos instructorios tcnicos suficientes para cumplir con holgura el mandato que le dirige el legislador". La jurisprudencia parece pronunciarse en favor de la posicin recin transcripta 2 . Art. 205. [ENAJENACIN DE LA EMPRESA] - La venta de la empresa o de uno o ms establecimientos, se efecta segn el siguiente procedimiento:
Argeri, La quiebra, t. II, p. 29. Ver, en el mismo sentido, durante la vigencia de la ley 11.719, CNCiv, Sala C, 29/8/69, LL, 136-300. 2 CNCom, Sala C, 29/10/76, LL, 1978-B-701, n 3128 a 3131.
1
Art. 205
424
1~) El designado para la enajenacin, tasa aquello que se proyecta vender en funcin de su valor probable de realizacin en el mercado; de esa tasacin se corre vista al sndico quien, adems, informar el valor a que hace referencia el art. 206. 2) La venta debe ser ordenada por el juez y puede ser efectuada en subasta pblica. En ese caso deben cumplirse las formalidades del art. 206 y las establecidas en los incs. 3, 4 y 5 del presente artculo, en lo pertinente. 3) Si el juez ordena la venta, sin recurrir a subasta pblica, corresponde al sndico, con asistencia de quien haya sido designado para la enajenacin, proyectar un pliego de condiciones en el que debe expresar la base del precio, que ser la de la tasacin efectuada o la que surja del art. 206, la que sea mayor, descripcin sucinta de los bienes, circunstancias referidas a la locacin, en el caso en que el fallido fuere locatario, y las dems que considere de inters. La base propuesta no puede ser inferior a la tasacin prevista en el inc. 1. Pueden incluirse los crditos pendientes de realizacin, vinculados con la empresa o establecimiento a venderse, en cuyo caso debe incrementarse prudencialmente la base. La condicin de venta debe ser al contado, y el precio deber ser ntegramente pagado con anterioridad a la toma de posesin, la que no podr exceder de veinte das desde la notificacin de la resolucin que apruebe la adjudicacin. El juez debe decidir el contenido definitivo del pliego, mediante resolucin fundada. A tal efecto puede requerir el asesoramiento de especialistas, bancos de inversin, firmas consultoras, u otras entidades calificadas en aspectos tcnicos, econmicos, financieros y del mercado. Esta resolucin debe ser dictada dentro de los veinte das posteriores a la presentacin del proyecto del sndico. 4) Una vez redactado el pliego, se deben publicar edictos por dos das, en el diario de publicaciones le-
425
QUIEBRA
Art,
205
gales y en otro de gran circulacin en jurisdiccin del tribunal y, adems, en su caso, en el que tenga iguales caractersticas en los lugares donde se encuentren ubicados los establecimientos. Los edictos deben indicar sucintamente la ubicacin y destino del establecimiento, base de venta y dems condiciones de la operacin; debe expresarse el plazo dentro del cual pueden formularse ofertas dirigidas en sobre cerrado al tribunal, y el da y hora en que se proceder a su apertura. El juez puede disponer una mayor publicidad, en el pas o en el extranjero, si lo estima conveniente. 5) Las ofertas deben presentarse en sobre cerrado, y contener el nombre, domicilio real y especial constituido dentro de la jurisdisccin del tribunal, profesin, edad y estado civil. Deben expresar el precio ofrecido. Tratndose de sociedades, debe acompaarse copia autntica de su contrato social y de los documentos que acrediten la personera del firmante. El oferente debe acompaar garanta de mantenimiento de oferta equivalente al diez por ciento del precio ofrecido, en efectivo, en ttulos pblicos, o fianza bancaria exigible a primera demanda. 6) Los sobres conteniendo las ofertas deben ser abiertos por el juez, en la oportunidad fijada, en presencia del sndico, oferentes y acreedores que concurran. Cada oferta debe ser firmada por el secretario, para su individualizacin, labrndose acta. En caso de empate el juez puede llamar a mejorar ofertas. Las diligencias indicadas en los incs. 1 a 6 de este artculo deben ser cumplidas dentro de los cuatro meses de la fecha de la quiebra, o desde que ella quede firme, si se interpuso recurso de reposicin. En casos excepcionales, el juez puede ampliar el plazo en treinta das, por una sola vez. 7) La adjudicacin debe recaer en la oferta que ofrezca el precio ms alto. 8) Dentro del plazo de veinte das, desde la notificacin de la resolucin definitiva que apruebe la ad-
Art.
205
426
judicacin, el oferente debe pagar el precio, depositando el importe. Cumplida esta exigencia, el juez debe ordenar que se practiquen las inscripciones pertinentes, y que se otorgue la posesin de lo vendido. Si vencido el plazo el adjudicatario no deposita el precio, pierde su derecho y la garanta de mantenimiento de oferta. En e s e caso el juez adjudica a la segunda mejor oferta que supere la base. 9~) Fracasada la primera licitacin, en el mismo acto el juez convocar a una segunda licitacin, a que se llamar sin base. 1. VENTA CON Y SIN SUBASTA PBLICA. - Se somete a la decisin del juez que se proceda a la venta mediante subasta pblica o sin subasta pblica, supuesto este segundo que tiene una regulacin especial. 2. TASACIN PREVIA. - E n ambos casos procede disponer previamente la tasacin. Ella debe ser encomendada al funcionario judicial que revista el carcter de enajenador (arts. 88, inc. 9, y 261, LCQ). Esta ltima designacin se har de acuerdo con las leyes locales y acordadas judiciales que reglamenten las designaciones judiciales de oficio1. No se prev el nombramiento de tasadores que posean conocimientos o tcnicas cientficas determinadas, como podran exigirlo algunas industrias. La reglamentacin en el mbito de la Capital Federal no prev tampoco ese aspecto, pero es aus" piciable que lo haga en caso de futuras reformas o ajustes a la acordada dictada el 27 de septiembre de 1995. Se har la tasacin de todos los bienes que compongan la empresa fallida, individualizndose especialmente los valores de sus elementos constitutivos que pudieran enajenarse separadamente. Destaca la ley que deben establecerse los valores de realizacin, lo que significa determinar los valores de mercado2. Este aspecto es crucial, pues si se sobreestiman los valores sin atender a la realidad econmica se marchar a un fracaso de la venta con sus consiguientes secuencias desvaliosas. La labor pericial, presentacin de la valuacin y trmite de su aprobacin se ajustarn a lo que las leyes locales determinen para casos anlogos.
1 2
Argeri, La quiebra, t. II, p. 32 in fine. Argeri, La quiebra, t. II, p. 33.
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QUIEBRA
Art.
206
3. SUBASTA PBLICA. - Se dan las normas para realizarla con remisin a lo dispuesto en el art. 206 y en los incs. 3, 4 y 5 del que venimos comentando. En cuanto a la base, no puede ser inferior a la tasacin, lo que significa que la pericia no es meramente informativa3. En nuestra opinin, una base idntica al valor de tasacin resulta injustificada en remates judiciales, donde siempre se acepta, cuando hay que fijarla, un porcentaje de la tasacin. Consideramos que fracasada la venta por falta de postores, podr ordenarse una nueva subasta con una base menor, comprensin que puede sostenerse computando la previsin del art. 206 de la LCQ, que fija como base mnima el monto de los crditos con privilegio especial. Advirtase que la ley no ha repetido para el caso de remate la severa directiva del inc. 9, lo cual apoya la conclusin precedente. Coincidimos en que, existiendo crditos pendientes de realizacin en el activo de la empresa, el juez puede proceder a la incrementacin de la base de acuerdo con las posibilidades del cobro de esos crditos, o no incluirlos en la subasta, as como no se incluye el pasivo. Procurar el sndico, en este ltimo caso, el cobro de aquellos crditos, conforme al art. 182 de la LCQ. 4. VENTA SIN SUBASTA PBLICA. - Contiene la ley una reglamentacin que excusa de mayores comentarios. Slo cabe agregar que la adjudicacin debe tener lugar entre las propuestas oportunamente presentadas y que no pueden -salvo previsin expresa o empate- ser mejoradas en el curso de la audiencia de apertura de las ofertas, no pudindose aceptar otras nuevas 4 . El juez est constreido a aceptar el mayor precio ofrecido. Esta disposicin se conecta con la directiva -inflexible- de que la venta siempre se realice al contado. El criterio legal es opinable, pues sera ms prudente que el magistrado sea dotado con facultades -siquiera excepcionales- para apartarse de la regla general en casos que se justifiquen. Art. 206. [BIENES GRAVADOS] - Si en la enajenacin a que se refiere el a r t c u l o anterior, se incluyen bien e s afectados a hipoteca, p r e n d a o privilegio especial, e s t a s preferencias se t r a s l a d a n de pleno derecho al precio obtenido, el que, en ese caso, no puede ser in3 4
Cfr. Argeri, La quiebra, t. II, p. 33, texto y nota 4. Argeri, La quiebra, t. II, p. 35.
Art.
206
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ferior a la suma de los mencionados crditos, que el sndico debe hacer constar en planilla especial. El acreedor preferente omitido que no requiera su inclusin dentro de los diez das de publicado el primer edicto, no tiene preferencia sino despus de los mencionados en la planilla, y hasta el producido lquido de la enajenacin. Si la enajenacin a que se refiere el artculo anterior se realizara en los trminos del art. 205, inc. 9, el sndico practicar un informe haciendo constar la participacin proporcional que cada uno de los bienes con privilegio especial han tenido en relacin con el precio obtenido, y el valor probable de realizacin de los mismos en forma individual en condiciones de mercado. De dicho informe se correr vista a los interesados por el trmino de cinco das a fin de que formulen las oposiciones u observaciones que ste le merezca, pudiendo ofrecer prueba documental, pericial y de informes respecto del valor de realizacin de los bienes asiento de la hipoteca, prenda o privilegio especial. Vencido dicho plazo y sustanciada la prueba si la hubiere el juez resolver asignando valor a la participacin de los bienes asiento del privilegio en el precio obtenido. La resolucin es apelable; el recurso en ningn caso obstar a la adjudicacin y entrega de los bienes vendidos. 1. PROTECCIN DE LOS PRIVILEGIOS ESPECIALES. - La norma debe entenderse dentro de la situacin generada por la venta de la empresa en su conjunto, es decir, que los bienes que son asiento de privilegios especiales no estn diferenciados en la venta, sino que conforman un todo donde no existe la discriminacin. La hiptesis entonces necesita este tipo de regulacin donde advertimos dos alternativas. En la primera de ellas se suman los montos de los crditos con privilegio especial (el sndico debe preparar una planilla especial sobre ellos); y como el precio no puede ser menor a esa sumatoria, cabr en tal hiptesis pagar ntegramente dichos crditos. La segunda hiptesis es ms compleja, puesto que supone que se intent la venta con la base de esa suma de crditos (o con la emergente de la tasacin, segn art. 205, inc. 3) y ella fracas. Quiere decir que no podrn pagarse los montos totales de los crdi-
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QUIEBRA
Art.
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tos analizados, razn por la que, para allegar equidad a la solucin, no se acudir a una simple prorrata, sino al complejo procedimiento (necesario, a no dudarlo) que prev el ltimo prrafo del artculo bajo anlisis. : h Se trata, en efecto, de dirimir los porcentajes de participacin de los crditos en el precio obtenido 1 , desechando el establecimiento de una prelacin entre ellos 2 , que es materia de conflicto slo cuando el privilegio recae sobre un mismo bien. En la hiptesis analizada, el juez debe determinar, ponderando los valores a la fecha de la realizacin -y conforme a los parmetros del mercado-, cunto contribuye cada bien gravado a la formacin del precio.' No se olvide que pueden existir privilegios especiales, cuyos bienes objeto de su asiento hayan sufrido demrito por cualquier razn (el,uso, algn infortunio, etc.), extremo que, como principio, no deben soportar los que tienen su garanta intacta o mejor conservada.
Art.
207.
[EJECUCIN
SEPARADA Y SUBROGACIN] -
En
caso que resulte conveniente para la mejor realizacin de los bienes, el sndico puede proponer que los gravados u otros que determine, se vendan en subasta, separadamente del conjunto. El juez decide por resolucin fundada. Igualmente, puede optar por desinteresar a los acreedores privilegiados con fondos del concurso o con los que se obtengan de quien desee subrogarse al acreedor, y prestar su conformidad con la transferencia, con autorizacin judicial. 1. EXCEPCIN A LA VENTA CONJUNTA. - Al analizar el art. 204 sealamos el criterio legal que apunta mantener unido al conjunto de bienes que conforman la empresa. Pero como tal hiptesis puede, en ciertos casos, ser antifuncional, o por la justa pretensin de quien tiene derecho al concurso especial (art. 209, LCQ), o por cuanto la venta individual se aprecia en s ms ventajosa en orden a un mejor precio, puede el magistrado disponer esta ejecucin separada de uno o varios bienes gravados con privilegio especial.
1 2
Iglesias, Concursos. Las reformas a la ley, p. 248 y 249. , Barbieri, Nuevo rgimen de concursos y quiebras, p. 397.
Art.
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Y en la medida que se pretenda responder a la legtima oposicin del acreedor amparado con ese privilegio especial, ello deber hacerse garantizndole plenamente su derecho (por medio de la previsin del art. 206, prr. I o , LCQ) o desinteresandolo, tal como lo prev la norma bajo examen, el concurso o un acreedor que, por ejemplo, interesado en mejorar las perspectivas de venta del conjunto quiera evitar su desmembramiento. Se ha sealado que el tercero puede ser tambin un interesado en la adquisicin separada del bien 1 , lo cual debe admitirse si es conveniente para los intereses concrsales, esto es, para mejorar las perspectivas de ventas y obtencin de mayores precios. Art. 208. [VENTA SINGULAR] - La venta singular de bienes se practica por subasta. El juez debe mandar publicar edictos en el diario de publicaciones legales, y otro de gran circulacin, durante el lapso de dos a cinco das, si se trata de muebles, y por cinco a diez das, si son inmuebles. Puede ordenar publicidad complementaria, si la estima necesaria. La venta se ordena sin tasacin previa y sin base. El juez puede disponer la aplicacin del procedimiento previsto en el art. 205, en lo que resulte pertinente. 1. SUBASTA. - La subasta es el medio habitual de enajenacin de los bienes de la masa. Excepcionalmente proceder otra manera de disponer de ellos. Sin embargo, salvo disposiciones particulares, como la del art. 261, relativas al martiliero y a su comisin, falta una regulacin suficiente de tan importante materia. Se la suple con las disposiciones que contienen las leyes procesales locales relativas al proceso ejecutivo, que son de aplicacin supletoria 1 . Se ha dicho atinadamente que el juez puede arbitrar medios sustitutivos de la tasacin o de la valuacin fiscal, siempre que ellos permitan fijar un justo valor al bien que se va a rematar (v.gr., la estimacin fundada del sndico) 2 .
1
(Art. 207) Rivera - Roitman - Vitlo, Concursos y quiebras. Ley 24.522,
p. 208.
1 CNCom, Sala A, 24/2/56, LL, 85-404; Rivera - Roitman - Vitlo, Concursos y quiebras. Ley 24.522, p. 334. 2 Truffat, Notas sobre la enajenacin singular de todos o parte de los bienes del fallido, LL, 1987-C-579.
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En relacin a la designacin del martiliero, hay que considerar que no tienen operatividad en el procedimiento concursal los pactos de las partes cuando la deudora se hallaba in bonis, pues sobre ellos prevalece la legislacin concursal por su carcter de orden pblico; consecuentemente, corresponde dejar sin efecto la designacin de martiliero realizada a propuesta de un acreedor, debindose designar otro conforme a las atribuciones que la ley concursal otorga al juez en ese sentido 3 . Sigue vigente el criterio de la acordada de la Cmara Comercial, del 6 de marzo de 1939, que impone al sndico el control del remate 4 . Debe considerarse igualmente obligatoria la acordada del 30 de junio de 1942, segn la cual los martilieros al hacer el remate, adems del registro de las operaciones en la forma estatuida por los arts. 17 y 18 de la ley 20.266, asentarn cada venta en boletas firmadas y numeradas correlativamente, por triplicado, con indicacin de las cosas vendidas, precios y dems circunstancias, sin intercalaciones, enmiendas o raspaduras, debindose entregar al sndico el duplicado y al comprador el triplicado. La entrega de los efectos vendidos se har constar en la boleta original con la firma de la persona que lo reciba e indicacin de su nombre, apellido y domicilio. Estas decisiones de superintendencia han sido recopiladas en un texto ordenado que constituye el reglamento de la justicia en lo comercial, mediante de la acordada s/n de la Cmara de Apelaciones en lo Comercial de la Capital Federal del 22 de junio de 1977. 2. RENDICIN DE CUENTAS DEL MARTILLERO. - Se ajusta, tambin, a lo dispuesto para el proceso ejecutivo. Se aplicar igualmente en la jurisdiccin de la Capital Federal, la acordada del 30 de junio de 1942, segn la cual la rendicin del remate se har en el orden en que las cosas vendidas figuran asentadas en el inventario, con expresin del nmero de la boleta de venta, detalle sinttico de lo vendido y precio obtenido 5 . As lo recogi la acordada del 22 de junio de 1977, en su art. 195. 3. PAGO DEL IMPUESTO AL VALOR AGREGADO. - Existieron criterios opuestos acerca de si corresponda tributar impuesto al valor agregado en el supuesto de subasta judicial de bienes muebles, orCNCom, Sala C, 2/12/81, ED, 97-384. Torn, La aplicabidad de las acordadas de la Cmara Comercial en lo que hace a la funcin del sndico frente a la ley 19.551, LL, 152-722. 5 Torn, La aplicabilidad de las acordadas de la Cmara Comercial en lo que hace a la funcin del sndico frente a la ley 19.551, LL, 152-722.
4 3
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denada en un juicio concursal 6 , los cuales han quedado superados con la reforma a la ley 20.631 (art. 4o, inc. a), efectuada por la ley 23.549, en virtud de la cual es indiscutible que la ley ha gravado aun a los fallidos con este tributo.
Art. 209. [CONCURSOESPECIAL] - Los acreedores titulares de crditos con garanta real pueden requerir la venta a que se refiere el art. 126, segunda parte, mediante peticin en el concurso, que tramita por expediente separado. Con vista al sndico se examina el instrumento con que se deduce la peticin, y se ordena la subasta de los bienes objeto de la garanta. Reservadas las sumas necesarias para atender a los acreedores preferentes al peticionario, se liquida y paga el crdito hasta donde concurren el privilegio y remanente lquido, previa fianza, en su caso. 1. PROCEDIMIENTO. - Si al tiempo de decretarse la quiebra el acreedor hipotecario o prendario haba promovido la ejecucin, funciona el fuero de atraccin (art. 132, LCQ) y el expediente seguir tramitando con intervencin del juez de la quiebra. En este caso, e igualmente cuando no hubiere juicio ejecutivo iniciado, el acreedor hipotecario o prendario deber verificar su crdito1. No habiendo juicio ejecutivo iniciado, la norma que comentamos permite la formacin de concurso especial, que ya no es la promocin de un juicio ejecutivo, sino el requerimiento de venta, previa comprobacin de sus ttulos y fianza de acreedor de mejor derecho. Este artculo permite diferenciar dos etapas en el ejercicio de los derechos de los acreedores prendarios e hipotecarios. En la primera de ellas solicitan la subasta, para lo cual se hace un examen de verosimilitud al estilo de los previstos por los cdigos procesales para despachar la ejecucin (v.gr., art. 531, Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin). Pero ello slo habilita para encarar las tareas liquidatorias del bien asiento del privilegio.
CNCom, Sala B, 13/12/85, RDCO, 1986-639; id., Sala E, 24/2/86, RDCO, 1986640, con nota de Pieroni, El IVA en la subasta concursal. i CNCom, Sala B, 28/8/85, LL, 1986-A-13.
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Resta cumplir la segunda de las etapas, que es la de la verificacin del crdito que de ningn modo queda excusada por el trmite del concurso especial. La ley es muy clara en este sentido, debiendo destacarse que al haber adoptado tal criterio el legislador, se ha ceido a la jurisprudencia que se vena elabprando en ese sentido2. Los fondos que se obtengan de la subasta, quedan afectados al pago del crdito hipotecario o prendario, hechas las reservas de las sumas necesarias para atender a los acreedores preferentes al peticionario. Al respecto hay que tener presente el art. 244 de la LCQ. Aunque las leyes locales que regulan el estipendio de los martilieros, permitan percibir comisin a cargo de la parte vendedora, en la subasta que se realiza en el concurso especial es de .aplicacin el art. 261, que lo prohibe en la quiebra3.
2. FIANZA Y RESERVA PARA ACREEDORES PREFERENTES, - La ley
distingue dos supuestos diversos que no deben confundirse: Por un lado se exige que con anterioridad al pago al acreedor se reserven, de la cantidad neta obtenida de la subasta, las sumas correspondientes a acreedores preferentes (v.gr., un acreedor hipotecario de primer rango o grado que no haya pedido concurso especial, o -tambin ejemplificando- un acreedor de honorarios por tareas de beneficio comn para la venta del bien gravado, etctera). La fianza que menciona el artculo no suple estas reservas de ninguna manera4. El sentido de la fianza, que es la segunda de las hiptesis previstas, se refiere al caso de que al tiempo del pago el acreedor no haya obtenido sentencia firme de verificacin, la cual -segn dijimos- es ineludible. Consecuentemente, la fianza atae al cobro anticipado que obtiene el acreedor, que todava no logr en firme su admisin al pasivo concursal6. 3. ALCANCE DEL PRIVILEGIO. - El crdito del acreedor prendario o hipotecario comprende el capital, los intereses y las costas. Todos ellos se satisfacen, si los fondos alcanzan. De lo contrario, "se percibirn las costas, los intereses anteriores a la quiebra, el capital y los intereses compensatorios posteriores a la quiebra, en ese orden" (art. 244, inc. 2, LCQ).
2 CNCom, Sala C, 7/6/83, LL, 1983-D-213. 3 ClaApel BBlanca, 30/4/69, LL, 136-436; CNCom, Sala B, 24/8/66, LL, 124-1161, 14.611-S. < CNCom, Sala B, 21/10/81, ED, 97-521. : 5 CNCom, Sala C, 7/6/83, LL, 1983-D-213.
28. Fassi - Gebhardt
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La interpretacin de la Corte, aludida ya al comentar otros artculos de la ley, hizo extensivo el privilegio a la suma que corresponda en reparacin de la depreciacin de la moneda 6 , lo cual -ahor a - ha perdido vigencia en orden a la ley 23.928 de convertibilidad monetaria y prohibicin de indexacin. El acreedor con privilegio hipotecario o prendario que opta por formar concurso especial debe satisfacer los honorarios de los funcionarios de la quiebra en dicho concurso 7 , con los alcances del art. 244. Corresponde, en efecto, una clasificacin de ellos, pues slo los tiles sern a cargo de dichos acreedores 8 . El procurador y el abogado del deudor fallido que intervinieron en la ejecucin hipotecaria anterior a la quiebra, no tienen derecho a percibir honorarios de los fondos del concurso especial, debiendo acudir a la verificacin de crditos como quirografarios 9 . 4. COSTAS. - Se ha considerado que el concurso especial no origina costas a cargo de la masa, sino slo en la medida de un incidente de verificacin y conforme con la sustanciacin de ste. Es decir, se aplicarn las normas regulatorias de los incidentes y no del juicio ejecutivo, conforme al art. 7o de la ley 24.432, reproducido en el actual art. 287 de la LCQ.
5. EL CONCURSO ESPECIAL Y LOS DEMS PRIVILEGIOS. - Los de-
ms privilegios no autorizan a pedir concurso especial, debiendo gestionarse su cobro preferente en el expediente de la quiebra 10 . La ley 20.094 de navegacin tiene un rgimen propio y ex* cluyente en materia de privilegios cuya vigencia est a salvo conforme al art. 241, inc. 6, de la LCQ. Al respecto dispone el art. 476 de dicha ley de la navegacin: "Son privilegiados en primer lugar sobre el buque: a) Los gastos de justicia hechos en inters comn de los acreedores para la conservacin del buque, o para proceder a su venta y a la distribucin de su precio. 6) Los crditos del capitn y dems individuos de la tripulacin, derivados del contrato de ajuste, de las leyes laborales y de los convenios colectivos de trabajo.
CSJN, 12/11/81, ED, 97-778. CNCora, Sala A, 6/7/59, LL, 99-792, 5002-S; id., Sala B, 22/12/67, LL, 129-724. s CNCom, Sala A, 6/7/59, LL, 99-792, 5002-S. 9 ST SFe, Sala I CivCom, 14/11/61, Juris, 20-147, y RepLL, XXHI-1165, n 92; CNCom, Sala A, 31/10/62, LL, 111-920, 9371-S. 10 CNCom, Sala B, 23/2/68, LL, 131-378.
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6. BUQUE. -
EL CONCURSO ESPECIAL DE ACREEDORES PRIVILEGIADOS DE UN
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Art. 209
c) Los derechos, impuestos, contribuciones y tasas retributivas de servicios, derivados del ejercicio de la navegacin o de la explotacin comercial del buque. d) Los crditos por muerte o lesiones corporales que ocurran en tierra, a bordo o en el agua, en relacin directa con la explotacin del buque. e) Los crditos por hechos ilcitos contra el propietario, el armador o el buque, no susceptibles de fundarse en una relacin contractual, por daos a las cosas que se encuentren en tierra, a bordo o en el agua, en relacin directa con la explotacin del buque. / ) Los crditos por asistencia y salvamento, remocin de restos nufragos y contribuciones en averas gruesas. Son privilegiados en segundo lugar: < 7 ) Los crditos por averas a las cosas cargadas y equipajes. h) Los crditos que tengan su origen en contratos de locacin o fletamento de un buque o en un contrato de transporte. i) Los crditos por suministros de productos o de materiales o un buque para su explotacin o conservacin. f) Los crditos por construccin, reparacin o equipamiento del buque o por gastos de dique. k) Los crditos por desembolsos del capitn, y los efectuados por los cargadores, fletadores o agentes por cuenta del buque o de su propietario. i) El crdito por el precio de la ltima adquisicin del buque y los intereses debidos desde los ltimos dos aos. Los crditos incluidos en el primer grupo son preferidos al crdito hipotecario, que tomar su lugar despus de ellos y con preferencia a los del segundo grupo". Observamos que la hipoteca naval se inserta entre los privilegios, aparece pospuesta por algunos, y primando sobre otros. En todo juicio en que se ordene la subasta de un buque, antes de disponerla, el tribunal debe solicitar al Registro Nacional de Buques un informe sobre la existencia de hipotecas o embargos que lo graven, y de las inhibiciones decretadas contra su propietario. Evacuado el informe, si resulta prima facie que los crditos privilegiados exceden el importe de la base fijada para la venta en juicio, el tribunal, a pedido de cualquier acreedor privilegiado, debe: "a) Decretar el concurso especial del buque y librar oficio a los juzgados que entiendan en los juicios donde se dispusieron los embargos o inhibiciones haciendo saber a los interesados la venta ordenada; b) disponer la publicacin de edictos por cinco das en el Boletn Oficial y en un diario de los de mayor circulacin de la lo-
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calidad, y su fijacin durante diez das en la oficina del Registro Nacional de Buques y en lugar visible en el buque, haciendo saber el concurso especial decretado sobre ste y convocando a sus acreedores privilegiados, al propietario y en su caso al armador, a un juicio verbal. Si el buque tiene menos de diez toneladas de arqueo total la publicacin se har por un da". Se ha asegurado una mejor publicidad para embargantes e inhibientes que para los acreedores privilegiados, pues al oficiarse a los jueces que entienden en sus juicios, stos, a su vez, los notificarn; contrariamente, los acreedores privilegiados slo son notificados por medio de edictos. No ser as, si ya han demandado y embargado el buque. Tampoco ser as respecto del acreedor garantizado con hipoteca naval por aplicacin del art. 571. En el juicio verbal debern ponerse de acuerdo los acreedores sobre la distribucin del precio depositado, lo que induce a suponer que ste tendr lugar despus de la subasta (art. 555, ley 20.094). En esa distribucin intervienen todos los acreedores privilegiados, incluso hipotecarios, y quirografarios embargantes e inhibientes, estos ltimos para ejercitar su derecho de cobro preferente (art. 218). Si no se ponen de acuerdo, en el mismo art. 555 se dispone que el tribunal dictar en el mismo acto una providencia que se notificar a los acreedores presentes y que debe contener: "a) La designacin de un sndico encargado de verificar y graduar los crditos privilegiados sobre el buque". Este enunciado es tambin insuficiente, pues adems debe establecer el orden de preferencia entre los embargantes, "fr) La fijacin de un plazo que no puede ser menor de veinte das ni mayor de sesenta, para que los acreedores presenten al sndico los ttulos justificativos de sus crditos y del respectivo privilegio; c) la fijacin de la fecha en la cual el sndico debe presentar la propuesta de verificacin y graduacin de crditos privilegiados que se agregar a los autos para su examen por los interesados". Surge de lo expuesto que se ha organizado un concurso que sigue en sus grandes lneas el concurso comercial de las leyes sobre bancarrotas, similitud que se acenta al fijarse el trmino para las impugnaciones (art. 556, ley 20.094); contenido de la resolucin judicial (art. 557, ley 20.094); efectos de la resolucin (art. 558, ley 20.094); percepcin inmediata de los crditos (art. 559, ley 20.094).
7. CONCURSO O QUIEBRA DEL PROPIETARIO DEL BUQUE. - Si du-
rante la sustahciacin del juicio en que se orden la subasta del buque se produce la apertura del concurso preventivo, el juez de ste requerir la suspensin de aqul, salvo que sea por ejecucin hipotecaria (art. 21, inc. 2, LCQ). Producida la declaracin de quiebra,
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Art.210
sta atrae al juzgado en que se tramita el juicio en que se orden la subasta, as sea hipotecario (art. 132, LCQ). ii: <!' Ante este juez prosigue el concurso especial, a nuestro criterio con la variante de ser innecesario el nombramiento de un sndico especial, funcin que cumplir el de la quiebra. En dicho procedimiento falencial, juntamente con los dems, se verificarn y graduarn los crditos privilegiados del art. 476 de la ley 20.094, y los de los quirografarios embargantes, pero en el concurso especial se har la distribucin de los fondos entre tales privilegiados, con ajuste al art. 559 de la ley 20.094. En cuanto a los quirografarios, extinguido por efecto de la quiebra el orden de preferencia del art. 218 de al ley procesal de la Nacin, se los habr de incluir en la distribucin de fondos de la quiebra, en calidad de tales. : Todos los privilegios del art. 476 de la ley 20.094, se comportan como privilegios especiales. El sobrante servir para atender los de la quiebra en el orden expuesto en el 6 y con la participacin de los quirografarios en el sobrante, respetando lo dispuesto en el art. 247 de la LCQ.
8. CONCURSO ESPECIAL POSTERIOR A LA DECLARACIN DE QUIE-
BRA. - Consideramos que, al imponer el art. 476 de la ley 20.094 una graduacin entre diversos crditos privilegiados, corresponder siempre el concurso especial. No cabe duda de que ser as si se trata de una ejecucin de hipoteca naval.
Art. SIN] -
210.
[EJECUCIN
POR REMATE NO JUDICIAL:
REMI-
En los juicios de q u i e b r a es aplicable el a r t . 24.
1. CRTICAS. - Esta norma constituye otra muestra de apresuramiento con el que se impuls la sancin de la ley 24.522. A pesar del ttulo, en efecto, el texto remite al artculo que trata sobre la suspensin excepcional de subastas y medidas cautelares. Se trata de un mero error que nace de olvidar que el viejo art. 24 de la ley 19.551 es en la actualidad, con algn retoque, el art. 23 de la ley 24.552, a cuyo texto debi remitir, en rigor, este art. 210 de la LCQ. En definitiva, al margen de la confusin sealada, se debe interpretar que la quiebra no obstaculiza los derechos de quienes pueden disponer remates sin acudir a accin judicial. Una visin contextual de la norma y su comentado antecedente respalda tal conviccin. El tema es relevante en orden a la ley 24.441 que concede a los particulares dicha facultad, si su ttulo hipotecario rene ciertas
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y 212
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condiciones. El remate no judicial, que antes era excepcional, tiende afortunadamente a extender su mbito de aplicacin; siendo otro elemento valioso para el acreedor que la quiebra del deudor no sea un obstculo. Art. 211. [PRECIO: COMPENSACIN] - No puede alegar compensacin el adquirente que s e a acreedor, salv o que su crdito tenga garanta real sobre el bien que adquiere. En e s t e caso, debe prestar fianza de acreedor de mejor derecho, antes de la transferencia de propiedad. 1. ACREEDORES DE SEGUNDO O ULTERIOR GRADO. - Depositando ntegramente el crdito con garanta de primer grado, o de los grados preferentes, los acreedores hipotecarios o prendarios de segundo o ulterior grado, pueden alegar compensacin por el importe de sus crditos. Es que, en definitiva, subrogarn as al acreedor preferente en los trminos del art. 767 del Cd. Civil, para lo cual no requerirn ms que la conformidad del acreedor (que supuestamente la dar al quedar inmediatamente satisfecho) o, en su defecto, la del fallido (art. 767, Cd. Civil). 2. FIANZA. - El sentido de esta exigencia es anlogo al de la que se prev en el art. 209, y hasta podra decirse que es superabundante, toda vez que la compensacin aqu regulada es un modo de extinguir el crdito con privilegio especial que est en juego. Al comentario hecho sobre esa norma cabe, pues, remitirse.
Art. 212. [OFERTAS BAJO SOBRE] - Se pueden admitir ofertas bajo sobre, las que se deben presentar al juzgado, por lo menos dos das antes de la fecha de la subasta. Son abiertas al iniciarse el acto del remate, para lo cual el secretario las entrega al martiliero el da anterior, bajo recibo. En el caso del art. 205, las ofertas recibidas son consideradas posturas bajo sobre en la subasta, si se . optare por esta forma de enajenacin.
1. ENTREGA DE OFERTAS BAJO SOBRE CERRADO AL MARTILLERO. -
Dada la incorporacin de esta modalidad, hay que entender que el
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martiliero tiene la obligacin legal de concurrir a secretara el da anterior a la subasta para que se le entreguen los sobres que se hubieren presentado1. Si la subasta debe ser realizada en extraa jurisdiccin, se buscarn los medios para que los sobres de las ofertas lleguen al martiliero dentro de los trminos angustiosos que fija el art. 212, o en caso de imposibilidad se prescindir de designar martilieros que no se encuentren en la sede del juzgado. Este mecanismo, por lo dems, debe ser objeto de reglamentacin por las cmaras de cada jurisdiccin. En la Capital Federal cabe remitirse al reglamento de la justicia comercial (art. 104, punto 5o).
Art. 213. [VENTA DIRECTA] - El juez puede disponer la venta directa de bienes, previa vista al sndico cuando, por su naturaleza, su escaso valor o el fracaso de otra forma de enajenacin resultare de utilidad evidente para el concurso. En ese caso, determina la forma de enajenacin, que puede confiar al sndico o a un intermediario, institucin o mercado especializado. La venta que realicen requiere aprobacin judicial posterior. 1. CARCTER EXCEPCIONAL. - La jurisprudencia ha enfatizado la ptica restrictiva con que hay que apreciar la posibilidad de recurrir a este sistema de venta de los bienes de la fallida, anulando la decisin que omiti la consideracin de los recaudos establecidos en este artculo 1 .
Art. 214- [BIENES INVENDIBLES] - El juez puede disponer, con vista al sndico y al deudor, la entrega a asociaciones de bien pblico, de los bienes que no puedan ser vendidos, o cuya realizacin resulta infructuosa. El auto es apelable por el sndico y el deudor, si hubieren manifestado oposicin expresa y fundada. 1. TRMITE. - Cabe preguntarse si para la decisin de donar estos bienes invendibles, es necesario que antes se hubiese intenta1
{Art. 212) En contra Argeri, La quiebra, t. III, p. 45. l ClaCivCom Tucumn, 9/2/76, LL. 1976-D-527.
Arts.
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do algn sistema de realizacin que haya resultado frustrado, como parece sostenerlo autorizada doctrina que, incluso con fundados argumentos, cuestiona la bondad de la norma desde un punto de vista constitucional 1 . En el punto estmase que dichos intentos previos no se justifican si un estudio a fondo demuestra la improcedencia de tal iniciativa2, que ocasionar gastos que habr de soportar en definitiva el concurso.
Art. 215. [TTULOS Y OTROS BIENES COTIZABLES} Los
ttulos cotizables en mercados de valores y los bienes cuya venta puede efectuarse por precio determinado por oferta pblica en mercados oficiales o estn sujetos a precios mnimos de sostn o mximos fijados oficialmente, deben ser vendidos en las instituciones correspondientes, que el juez determina previa vista al sndico. 1. REMISIN A REGLAS DE LOS RESPECTIVOS MERCADOS. -Cuando el juez, por imperio de la norma bajo anlisis, recurre a la venta de un bien del fallido en un mercado oficial, porque as lo impone la naturaleza de dicho bien (p.ej., acciones de sociedades que cotizan en bolsas, o ttulos de deuda como obligaciones negociables, o ttulos pblicos), debe admitirse el sometimiento del procedimiento a las directivas impuestas en esos mercados. Ceden, pues, las reglas del art. 208 de la LCQ, sin que quepa argumentar sobre la base de la supremaca de los procedimientos concrsales. Art. 216. [CRDITOS] - Los crditos deben ser realizados en la forma prevista por el art. 182. El sndico puede encomendar a bancos oficiales o privados de primera lnea, la gestin de cobro o, con autorizacin judicial, recurrir a otra forma que sea costumbre en la plaza y brinde suficiente garanta. Sin embargo, cuando circunstancias especiales lo hagan aconsejable, el juez puede autorizar la subasta de crditos o su enajenacin privada, en forma indi1 2
Argeri, La quiebra, t. III, p. 51. Garca Martnez -Fernndez Madrid, Concursos y quiebras, t. II, p. 1163.
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QUIEBRA
Art. 217
vidual o por cartera, previa conformidad del sndico y r . vista al deudor, pudiendo utilizar el procedimiento del i . art. 205, inclusive, en lo pertinente, i < ,-,< 1. COBRO DE CRDITOS A FAVOR DEL FALLIDO. - La directiva general que impone este artculo consiste en que el sndico -bajo el control del comit de acreedores- debe procurar el cobro de estos crditos, mediante las acciones judiciales o extrajudiciales que correspondan, regidas por el art. 182 de la LCQ. ' La ley admite la posibilidad de delegar en un banco oficial o un banco privado de primera lnea (o sea de reconocida seriedad y solvencia) la gestin de cobro. Tambin consiente en otorgar facultades al magistrado para autorizar -excepcionalmente- la recurrencia a "otra forma que sea costumbre en plaza", siempre que ella garantice la posibilidad de cobro en favor del concurso. Imaginamos, como ejemplo, la delegacin de administracin de una cartera de crditos a un estudio jurdico, especializado en ese cometido,, Por ltimo puede recurrirse a la enajenacin de la cartera por medio de remate o a su enajenacin privada (individual o conjunta). Para ello se requiere que se conceda audiencia al deudor, recaudo que es indicativo de la ptica restrictiva que el propio legislador concedi a esta alternativa. Creemos que, en la decisin, no puede prescindirse de la opinin del comit de acreedores, si ste se hubiera constituido.
Art. 217. [PLAZOS] - Las enajenaciones previstas en los arts. 205 a 213 y 214, parte final, deben ser efectuadas dentro de los cuatro meses contados desde la fecha de la quiebra, o desde que ella queda firme, si se interpuso recurso de reposicin. En casos excepcionales, el juez puede ampliar ese plazo en treinta das. [SANCIN] El incumplimiento de los plazos previstos en este captulo para la enajenacin de los bienes o cumplimiento de las diligencias necesarias para ello da lugar a la remocin automtica del sndico y del martiliero o la persona designada para la enajenacin. Asimismo, respecto del juez, dicho incumplimiento podr ser considerado causal de mal desempe del cargo. 1. EL TIEMPO PARA LA REALIZACIN DE LOS ACTIVOS.-Un este artculo, el legislador ha plasmado con toda dureza su incontestable
Art.
217
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criterio de que no puede demorarse el proceso liquidatorio de los bienes bajo ningn pretexto. Y as como estableci que la venta es siempre de contado (art. 205, inc. 3, LCQ) y debe comenzar su trmite no bien haya quedado firme la sentencia de quiebra (art. 203), concede un breve plazo de cuatro meses para la enajenacin de todos los bienes. La utilizacin de plazos mensuales nos lleva a interpretar que ellos se computan del mismo modo que se cuentan los plazos de caducidad de la instancia, en los cuales -cabe aclararlo- no se consideran las ferias judiciales (art. 311, Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin). A su vez, la poca coherencia del texto que, en el caso de la ampliacin admitida, fija un plazo de treinta das, nos autoriza a interpretar que, ahora s, cabe que se los cuente como das hbiles (art. 273, inc. 2, LCQ). Los protagonistas del proceso (el juez, como director, segn art. 274, LCQ; el sndico, el comit de acreedores, y el enajenador actuante) debern actuar con creatividad y eficiencia para dar respuesta apropiada a la crudeza legal.' Debern abandonar recaudos atvicos e innecesarios que se exigen para las subastas (informes sobre deudas, inhibiciones, embargos, etc., absurdos en una quiebra) 1 y aceptarse realidades que no puede asumir el concurso con sus faltas de medios (v.gr., que un dominio no est consolidado), procediendo a la venta en el estado que se encuentren los bienes. 2. SANCIONES AUTOMTICAS INACEPTABLES. - Y as como aplaudimos el criterio de avanzar con premura en la realizacin de los bienes, en orden a que toda mayor demora redunda en dao a los acreedores, ya gravemente impactados por la insolvencia del deudor, as tambin repudiamos las sanciones automticas que la ley ha establecido y que en orden precisamente a ese automatismo son tambin cuestionables, puesto que se afectan las garantas del debido proceso y de la defensa en juicio. Postulamos, pues, la inconstitucionalidad de ese automatismo. No para que desaparezca la sancin, sino para que, en su caso, luego de or las razones de la demora y la prueba de lo alegado ellas se apliquen, pero seriamente, no como lo sugiere el inaceptable criterio legal que trata de sustituir al juez por dispositivos mecnicos, cercanos a los criterios inhumanizantes que tanto cabe rechazar. Es tan poco consistente el criterio legislativo que la dureza y automatismo dirigidos al sndico y al enajenador se trocaron en prudencia cuando toc analizar la responsabilidad del magistrado. A
1
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QUIEBRA
Art.
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su respecto, afortunadamente, se estableci la mera posibilidad de que se considere su conducta como un mal desempeo. Va implcita all la posibilidad de explicacin slida de las demoras, con lo cual ellas no podrn ser por s solas la razn de la sancin de un magistrado, cuya independencia del poder poltico constituye un bien ms preciado que el despecho de un grupo de acreedores. En tiempos donde la administracin poltica ha efectuado demasiados avances sobre el Poder Judicial -especialmente para imponer las reformas econmicas con las que ciment su prestigio-, cabe estar alertas a cualquier otro modo elptico de atacar a un juez por eventualmente nimias o inimputables tardanzas.
SECCIN II
INFORME FINAL Y DISTRIBUCIN
Art. 218. [INFORME FINAL] - Diez das despus de a p r o b a d a la ltima enajenacin, el sndico debe pres e n t a r un informe en dos ejemplares, que contenga: 1 ) Rendicin de c u e n t a de las operaciones efect u a d a s , acompaando los comprobantes. 2~) Resultado de la realizacin de los bienes, con detalle del producido de cada u n o . 3 ) Enumeracin de los bienes que n o se hayan podido enajenar, de los crditos no cobrados y de los que se e n c u e n t r a n p e n d i e n t e s de demanda judicial, con explicacin sucinta de sus causas. 4) El proyecto de distribucin final, con arreglo a la verificacin y graduacin de los crditos, previendo las r e s e r v a s n e c e s a r i a s .
[HONORARIOS] P r e s e n t a d o el informe, el juez regula los h o n o r a r i o s , de conformidad con lo dispuesto por los a r t s . 265 a 272. [PUBLICIDAD] Se publican edictos por dos das, e n el diario de publicaciones legales, haciendo conocer la p r e s e n t a c i n del informe, el proyecto de distribucin final, y la regulacin de h o n o r a r i o s de p r i m e r a instancia. Si se estima conveniente, y el h a b e r de la
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causa lo permite, puede ordenarse la publicacin en otro diario.

[OBSERVACIONES] El fallido y los acreedores pueden formular observaciones dentro de los diez das siguientes, debiendo acompaar tres ejemplares. Son admisibles solamente aquellas que se refieran a omisiones, errores o falsedades del informe, en cualquiera de sus puntos.
Si el juez lo estima necesario, puede convocar a audiencia a los intervinientes en la articulacin y al sndico, para que comparezcan a ella, con toda la prueba de que intenten valerse. Formuladas las observaciones o realizada la audiencia, en su caso, el juez resolver en un plazo mximo de diez das contados a partir de que queden firmes las regulaciones de honorarios. La resolucin que se dicte causa ejecutoria, salvo que se refiera a la preferencia que se asigne al impugnante, o a errores materiales de clculo. La distribucin final se modificar proporcionalmente y a prorrata de las acreencias, incorporando el incremento registrado en los fondos en concepto de acrecidos, y deduciendo proporcionalmente y a prorrata el importe correspondiente a las regulaciones de honorarios firmes. 1. OPORTUNIDAD DEL INFORME FINAL.-No es necesario esperar la enajenacin total de los bienes y el cobro de todos los crditos. Puede haber bienes de difcil enajenacin, crditos no cobrados y de dudoso cobro, otros que dependan de largos y riesgosos juicios, y todo ello no es bastante para impedir el informe final y demorar la distribucin de los fondos. Por eso la ltima enajenacin de la frase inicial debe entenderse sin perjuicio de que no se haya podido terminar el proceso de recuperacin de todo el pasivo, y queden pendientes los rubros del inc. 3. Este criterio es el nico que se corresponde con las previsiones sancionatorias recin comentadas; si los funcionarios demorasen este informe por razn de ventas imposibilitadas siquiera circunstancialmente, se expondrn a las draconianas previsiones del art. 217.
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QUIEBRA
Art. 218
2. TASA DE JUSTICIA. - Se calcula sobre el monto del haber liquidado y en ningn caso de quiebra sobre el total del pasivo verificado. La quiebra es un procedimiento concursal que tiene por objeto la realizacin del activo del deudor y es precisamente el valor obtenido con la liquidacin de los bienes que integran dicho activo el que se toma en cuenta para calcular la tasa1 cuya alcuota es del 1,5% (arts. 3o, inc. e, y 4o, inc. e, ley 23.898). Por lo tanto, el pasivo es un dato irrelevante a estos e/ectos. 3. CONSIDERACIN DEL INFORME. - Atenindonos a la letra del artculo que comentamos, pareciera ser que el juez es un simple receptor del informe, que debe proceder a la regulacin de honorarios. Entendemos que el juez puede de oficio considerar insatisfactorio el informe, poco clara la rendicin de cuentas, insuficiente la documentacin acompaada, prematura la ocasin de presentarlo, por ser posible la enajenacin de algn bien todava sin vender, o prxima la terminacin de alguna demanda judicial en que el concurso aumente su activo; y, en todos esos casos, disponer lo pertinente. ( El art. 274 de la ley concursal, que reserva al magistrado el carcter de director del procedimiento, constituye el respaldo de tal opinin. 4. REGULACIN DE LOS HONORARIOS. - Segn el art. 265, inc. 4, es la ocasin de regular todos los honorarios a cargo de la masa. Como entre todos compartirn el porcentaje que esos honorarios pueden absorber del activo realizado, no es posible hacer regulaciones de honorarios para alguno de ellos y no para el resto. ' Los honorarios que se regulen sern apelables, pues slo despus que se encuentren firmes se aprueba el proyecto de distribucin presentado con este informe final. 5. OBSERVACIONES. -En el art. 218 se dispone la presentacin de un informe, que ya contiene el proyecto de distribucin. Si al cabo del procedimiento de observaciones debe efectuar modificaciones (v.gr., por el ingreso de menos fondos o por la regulacin de honorarios), ellas se resuelven incorporando o deduciendo los respectivos importes a prorrata (art. 218, prr. ltimo, LCQ). 6. PUBLICIDAD. - Se dispone que el proyecto de distribucin que presenta el sndico junto con el informe final sea publicado para
i CNCom, Sala A, 4/2/72, LL, 149-598, 30.023-S.
Arts. 219 y 220
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que los acreedores formulen las observaciones que estimen pertinentes 2 . 7. CONTENIDO. - No puede limitarse a consignar sumas globales y porcentajes generales para cada grupo o categora de acreedores, sino que adems de ello, el sndico debe indicar el importe verificado a cada acreedor y la suma a percibir conforme al porcentaje disponible para distribuir. Esta determinacin es un deber del sndico, y es indispensable para que los acreedores puedan, en su caso, formular sus observaciones y para que una vez aprobado el estado de distribucin, el juzgado ordene su pago y libre los respectivos giros judiciales 3 . 8. PROCEDIMIENTO. - Se fija uno especial, que consiste, si el juez lo estima necesario, en la realizacin duna audiencia a la que se cita al sndico, al fallido si hizo observaciones, y a los acreedores que observaron. Deben concurrir con toda la prueba de que intentan valerse, pero el juez slo recibir la que estime til. El juez resuelve en diez das en auto que no es recurrible. Slo cabe el recurso de apelacin contra el auto que se refiera a la preferencia que se asigne al impugnante. Quedan firmes cuestiones an ms importantes, como podran ser las falsedades atribuidas al informe en cualquiera de sus puntos.
Art.
219.
[NOTIFICACIONES]
- Las publicaciones or-
denadas en el art. 218 pueden ser sustituidas por notificacin personal o por cdula a los acreedores, cuando el nmero de stos o la economa de gastos as lo aconseje.
Art. 220. [RESERVAS] - En todos los casos, deben efectuarse las siguientes reservas: i ) Para los acreedores cuyos crditos estn sujetos a condicin suspensiva. 2~) Para los.pendientes de resolucin judicial o administrativa.
2 CNCom, Sala C, 7/3/74, ED, 55-235, n 4. 3 CNCom, Sala C, 7/3/74, ED, 55-235, n 5.
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QUIEBRA
Arts.
221 y
222
1. CRDITOS CONDICIONALES. - Son objeto de verificacin, pero sin que pierdan su modalidad. Por lo tanto, si estn sometidos a una condicin resolutoria, entran en la distribucin, sin perjuicio de que si la condicin se cumple, el acreedor deba restituir lo recibido. Si la condicin es suspensiva, no participan de la distribucin, pero se hace la consiguiente reserva. Una vez cumplida la condicin suspensiva, el acreedor cobra su dividendo. De lo contrario, los fondos integrarn una nueva distribucin. En el caso de condicin resolutoria, podr exigirse caucin tendiente a asegurar el reintegro para el caso de que ocurra la resolucin.
2. PENDIENTES DE RESOLUCIN JUDICIAL O ADMINISTRATIVA. -
Esa circunstancia funciona como si fuera una condicin suspensiva, que es la sentencia o resolucin administrativa favorable. Si acaece, el acreedor cobra. Si el pleito o la reclamacin administrativa es contraria a la pretensin del deudor, los fondos quedan disponibles para una nueva distribucin. Art. 221. [PAGO DE DIVIDENDO CONCURSAL] - Aprobado el estado de distribucin, se procede al pago del dividendo que c o r r e s p o n d a a cada acreedor. El juez puede ordenar que los pagos se efecten directamente por el banco de depsitos judiciales, mediante planilla que debe r e m i t i r con los d a t o s pertinentes. Tambin p u e d e d i s p o n e r que se realicen mediante transferencias a c u e n t a s b a n c a r i a s que indiquen los acreedores, con g a s t o s a c o s t a de stos. Si el crdito c o n s t a r a e n ttulos-valores, el acreedor debe presentar el documento en el cual el secretario a n o t a el pago. 1. TTULOS VALORES. - Si la verificacin se hizo con base en letras de cambio, pagars o cheques, el acreedor debe presentarlos como seguridad de que no ha percibido su importe de otros posibles coobligados. La norma no es ms que la aplicacin del principio de necesidad que caracteriza a estos ttulos, cuyos derechos se ejercen con su tenencia. Art. 222. {DISTRIBUCIONES COMPLEMENTARIAS] - El producto de bienes no r e a l i z a d o s , a la fecha de presenta-
Arts.
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cin del informe final, como tambin los provenientes de desafectacin de reservas o de los ingresados con posterioridad al activo del concurso debe distribuirse, directamente, sin necesidad de trmite previo, segn propuesta del sndico, aprobada por el juez. 1. SIMPLIFICACIN.-Se parte de la base de que son sumas menores, pero sobre todo de que las impugnaciones han podido ser formuladas al tratarse el informe y el proyecto de distribucin. En las distribuciones complementarias, se acta segn los porcentajes establecidos en ese proyecto. Si el producto de los bienes no realizados es el que ha venido a acrecer el activo lquido, cabe preguntar si procede un reajuste de los honorarios regulados segn el art. 265. Entendemos que es procedente, dado que los honorarios dependen del monto del activo realizado y si ste resulta mayor, otro tanto debe ocurrir con los estipendios de los profesionales.
Art.
223.
[PRESENTACIN
TARDA DE ACREEDORES]
Los acreedores que comparezcan en el concurso, reclamando verificacin de crditos o preferencias, despus de haberse presentado el proyecto de distribucin final, slo tienen derecho a participar de los dividendos de las futuras distribuciones complementarias, en la proporcin que corresponda al crdito total no percibido. 1. IMPUESTOS. - NO puede calificarse de tarda, a los fines de la inclusin en los proyectos de distribucin, la presentacin de los representantes del fisco nacional reclamando deudas por impuestos, dada la obligacin del sndico de abonarlos, que surge de los arts. 16 y 17 de la ley 11.683, t.o. 19681. Este criterio, empero, no es vlido en relacin a las costas del incidente que debe soportar el fisco por su presentacin extempornea.
Art.
224.
[DIVIDENDO
CONCURSAL.
CADUCIDAD] - El
derecho de los acreedores a percibir los importes que

i CNCiv, Sala D, 8/10/73, LL, 154-678, n 119.
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QUIEBRA
Art.
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les correspondan en la distribucin caduca al ao contado desde.la fecha de su aprobacin. La caducidad se produce de pleno derecho, y es declarada de oficio, destinndose los importes no cobrados al patrimonio estatal, para el fomento de la educacin comn. 1. A QUINES ALCANZA LA CADVCWAD.- Segn la exposicin de motivos, el art. 221 se refiere a "quien no ha cumplido con las cargas impuestas de requerir la verificacin de su crdito". De la letra del artculo resulta otra cosa. Se trata de acreedores que han verificado su crdito, y se les han fijado importes en la distribucin. Por lo tanto, la caducidad no nace del incumplimiento de la carga de pedir la verificacin, sino de la desidia en percibir el dividendo. Es que en la prctica, los acreedores parten de la base de que en la quiebra difcilmente se cobra dividendo y abandonan su vigilancia, no llegndose a enterar - a menudo- de que tienen sumas a cobrar, las que quedan olvidadas en las cuentas bancarias abiertas a la orden del juez y pertenecientes al concurso. Esos fondos tienen ahora un destino preciso y un muy breve plazo para esa transferencia. Un tratadista de relevante autoridad como Argeri 1 se hace cargo de la argumentacin precedente para oponerle la siguiente: "Negligencia contra el derecho de quin: del Estado? Como decimos en el texto, el legislador presume, iuris et de iure, que el acreedor, por su inercia, abandona su derecho y en funcin del dominio eminente estatal, destina esos fondos a la educacin comn". Refutamos diciendo que lo expuesto trata de los acreedores que rio verificaron su crdito, o de los acreedores que habiendo verificado su crdito y siendo titulares de un dividendo fueron remisos en percibirlo. Esta desidia concierne al propio derecho al dividendo y no al derecho del acreedor, que puede conservar otras prerrogativas ajenas a la caducidad. Se lo mira desde el ngulo de quien ha omitido una conducta positiva en el ejercicio de su derecho que, por el tiempo de su duracin, es desidiosa o negligente. La ley es muy precisa al calificar el plazo de un ao como de caducidad y no de prescripcin 2 , concepto que, sin embargo, es resistido por autorizada doctrina 3 . ,, 2. INCONSTITUCIONALIDAD. - En doctrina se ha cuestionado la constitucionalidad de esta forma como contraria al art. 17 de la Const.
Argeri, La quiebra, t. III, p. 62, n 247, nota 1. 2 CNCom, Sala B, 15/6/81, LL, 1981-D-376. 3 Zavala Rodrguez, Cdigo de Comercio, t. VI, p. 661.
29. Fassl - Gebhardt
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225
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nacional, por considerrsela una confiscacin 4 . Toda suma que no perciban los acreedores es de propiedad del deudor fallido, se sostuvo, dada la naturaleza del desapoderamiento. Correspondera - a nuestro juicio- que esa suma se redistribuyera entre los acreedores verificados, si no han sido ntegramente satisfechos, o de lo contrario, pagados stos, sea reintegrada al deudor. Prestigiosos autores, empero, han defendido la solucin legal, reputndola oportuna y necesaria 5 , estimndola correspondida con el inters pblico que resulta afectado en el procedimiento concursar 6 .
CAPTULO
VII
CONCLUSIN DE LA QUIEBRA
SECCIN I
AVENIMIENTO Art. 225. [PRESUPUESTO Y PETICIN] - El deudor puede solicitar la conclusin de su quiebra, cuando consientan en ello t o d o s los acreedores verificados, expresndolo mediante escrito cuyas firmas deben ser autenticadas por notario o ratificadas ante el secretario. La peticin puede ser formulada en cualquier momento, despus de la verificacin, y hasta que se realice la ltima enajenacin de los bienes del activo, exceptuados los crditos. 1. ACREEDORES QUE DEBEN CONCURRIR. - Son todos los verificados, tanto quirografarios como privilegiados 1 .
2. CONFORMIDAD DE TODOS LOS ACREEDORES VERIFICADOS. - Es
lo que justifica la conclusin de quiebra.

4 5
Sin embargo, la exigencia
Piantoni, Inconstitucionalidad del art. 221 de la ley 19.551, LL, 150-891. Zavala Rodrguez, Cdigo de Comercio, t. VI, p. 653. 6 Migliardi, La caducidad de los derechos del acreedor prevista por el art. 221 de la ley de concursos, LL, 1981-D-375. 1 CNCom, Sala B, 9/10/64, LL, 118-879, 11.864-S; id., id., 27/9/67, LL, 128-289; id., Sala C, 4/11/77, LL, 1978-A-375.
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QUIEBRA
Art.
225
se completa de acuerdo con el art. 226, pues se puede prescindir de los "que razonablemente no puedan ser hallados y de los pendientes de resolucin judicial". Pero para ello est en la facultad del juez requerir el depsito de una suma para satisfacer a esos acreedores, si los que no pueden ser hallados se presentan, o los pendientes de resolucin judicial la logran favorable. No vale como avenimiento la carta de pago o el acuerdo de quita y espera, si an no exista la verificacin de crditos 2 . La quiebra, no obstante, concluir por falta de acreedores (art. 229, LCQ). El avenimiento puede suceder al rechazo o incumplimiento de acuerdo preventivo.
3. ACREEDORES RENUENTES A PRESTAR SU CONFORMIDAD. -Ya se
dijo que el principio general es el de la unanimidad de acreedores que se pronuncien por la cesacin de la falencia, sin importar las razones o estipulaciones que hubieren precedido a tal conformidad. Ahora bien, qu ocurre cuando algn acreedor (quizs el ltimo de la zaga- d convenios iniciados por el deudor que intenta cerrar el captulo de su quiebra) manifiesta su oposicin. Estmase al respecto que la negativa tiene que estar debidamente fundada en derecho, no pudiendo ser abusiva porque ello implicara poner en manos del oponente la llave del levantamiento de la quiebra, con la conjeturable situacin de aprovechamiento que tantas veces se ha repetido en la prctica judicial. Por eso es admisible remover la oposicin si se deposita en el expediente ntegramente el crdito del disconforme 3 y se le garantizan los eventuales derechos litigiosos que tenga en trmite 4 . 4. REMANENTE DE BIENES PARA LIQUIDAR. - Este recaudo se ha considerado insoslayable 5 , pero hay que interpretarlo con amplitud, pues es conjeturable el inters del fallido o de terceros en concluir con el estado concursal cuando puede haber casos de extensin de quiebra, revocatorias concrsales, etc.; en tales hiptesis, estmase que est satisfecho este requisito entendido como la posibilidad de liquidar bienes que ingresen con posterioridad a la venta del ltimo que, ostensiblemente, integre el activo concursal. En tales casos -advirtase- no se violar la regla de paridad de los acreedores, pues, obviamente, igual habrn de pronunciarse en su totalidad.
2 3
CNCom, CNCom, 4 CNCom, 3 CNCom,
Sala Sala Sala Sala
B, B, B, B,
22/8/56, LL, 85-250. 17/11/76, ED, 72-728. 27/12/84, "Flores, Aurelio, s/concurso civil", indito. 4/9/81, LL, 1982-A-325.
Art. 226
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5. TASA DE JUSTICIA. - Tal como lo sealamos al comentar el art. 218 no es dudoso que este tributo se debe calcular sobre el activo (liquidado y pendiente de liquidacin) y nunca sobre el pasivo. Advirtase que no es posible, por va analgica, utilizar la pauta del pasivo, previsto para el concurso preventivo. La ndole impositiva de este tributo no consiente esa extensin sin ley que la respalde.
Art. 226. [EFECTOS DEL PEDIDO] - La peticin slo interrumpe el trmite del concurso, cuando se cumplen los requisitos exigidos. El juez puede requerir el depsito de una suma, para satisfacer el crdito de los acreedores verificados que, razonablemente, no puedan ser hallados, y de los pendientes de resolucin judicial. Al disponer la conclusin de la quiebra, el juez determina la garanta que debe otorgar el deudor para asegurar los gastos y costas del juicio, fijando el plazo pertinente. Vencido ste, siguen sin ms los trmites del concurso.
1. DEPSITO PARA GARANTIZAR CRDITOS DE ACREEDORES. PRUE-
BA. - Es una posibilidad que se abre al juez, y no un imperativo legal, ordenar el depsito a que se refiere el artculo. Tambin queda sometido a la decisin judicial el monto del depsito, que no tiene por qu ser igual al de los crditos litigiosos o de acreedores que no han sido hallados. El fallido debe cargar con la prueba de que hubo acreedores que no pudieron ser hallados. La dar, principalmente, demostrando que ha tratado de hallarlos en el domicilio constituido segn el art. 32 o, en su caso, el art. 200 de la LCQ.
2. CAUCIN PARA GARANTIZAR EL PAGO DE LOS HONORARIOS. - No
es potestativo del juez, sino en cuanto a su monto. Si el fallido no la cumple en el plazo fijado por el juez, contina la falencia y no surte efecto el avenimiento. La garanta que ahora tratamos, se estatuye en beneficio de los profesionales y funcionarios que han intervenido en el concurso. Por lo tanto, si media la conformidad de todos ellos, puede prescindirse de esa exigencia, salvo en lo relativo a la tasa de justicia. No se exige estrictamente un depsito dinerario, sino una garanta que fijar el juez sin necesidad de or siquiera a sus benefi-
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QUIEBRA
Art. 227
ciarios. La garanta podr consistir en plizas de caucin, fianzas de personas reconocidamente solventes (bancos, financieras, etc.) u otras que garanticen adecuadamente a los acreedores del art. 240 de la LCQ. Para su prudente estimacin, empero, no se puede perder de vista que su posterior insuficiencia determina la posibilidad de requerir nuevamente la declaracin de quiebra; La ptica tolerante de la ley en punto a las garantas para el levantamiento de la quiebra ha invitado a interesantes propuestas, como la que sugiere la ampliacin del elenco legal de acreedores prendarios previstos en el art. 5 o de la ley de prenda con registro, para considerar all incluidos a los acreedores concrsales respecto de bienes ofrecidos por el deudor o terceros 1 . Art. 227. [EFECTOS DEL AVENIMIENTO] - E l avenimiento hace cesar todos los efectos patrimoniales de la quiebra. No obstante, mantienen su validez los actos cumplidos hasta entonces por el sndico o los coadministradores. , La falta de cumplimiento de los acuerdos que el deudor haya realizado para obtener las conformidades, no autoriza la reapertura del concurso, sin perjuicio de que el interesado pueda requerir la formacin de uno nuevo. 1. RECUPERACIN DE LOS DERECHOS. - La fallida, a consecuencia del auto del juez que dispone la conclusin de la quiebra, recupera la plenitud de sus derechos afectados por la declaracin de la falencia, y el reintegro de los bienes de su propiedad debe ser reclamado por ella ante quien corresponda y por la va judicial adecuada a los hechos que la motivan 1 . 2. AVENIMIENTO VICIADO. - Si en la conclusin del avenimiento se ha incurrido en alguno de los vicios del discernimiento y de la voluntad, cabe la accin de nulidad que lo deje sin efecto 2 . 3. EFECTOS SOBRE LOS ACREEDORES. - Aquellos que tenan sus incidentes de verificacin en trmite, deben proseguirlos para obte1 (Art. 226) Stempels, ponencia al Congreso Argentino de Derecho Comercial, Buenos Aires, octubre de 1984. 1 CNCom, Sala A, 24/12/68, LL, 134-310. 2 Argeri, La quiebra, t. III, p. 91; CNCom, Sala B, 9/5/62, JA, 1962-VI-261.
Art.
228
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ner la declaracin de legitimidad pertinente; despus de ello no estn sujetos a los cercenamientos propios del estado concursal, pudiendo reclamar al deudor todos los accesorios del crdito 3 , aun ms all de la garanta fijada a tenor del art. 226, ya comentado. Tampoco sufren limitaciones aquellos acreedores que, siendo la causa o ttulo anterior a la quiebra, no pidieron la verificacin de sus crditos.
SECCIN II
PAGO TOTAL Art. 228. [REQUISITOS] - Alcanzando los bienes para el pago a los acreedores verificados, los pendient e s de resolucin y los gastos y costas del concurso, debe declararse la conclusin de la quiebra por pago total, una vez aprobado el estado de distribucin definitiva.
[REMANENTE] Si e x i s t e remanente, deben pagarse los intereses suspendidos a raz de la declaracin de quiebra, considerando los privilegios. El sndico propone e s t a distribucin, la que el juez considerar, previa vista al deudor, debiendo pronunciarse dentro de los diez das. El saldo debe entregarse al deudor.
1. EL PAGO PUEDE SER HECHO POR UN TERCERO. - No encontramos motivo para seguir un proceso concursal, con todos los acreedores pagados, mxime si el que paga no se subroga, sino que anuncia que lo hace sin reservarse ninguna accin o derecho contra el fallido1. Puede admitirse incluso el depsito hecho por ese tercero, sujeto a la condicin de que el levantamiento prospere, de suerte que desechado el pago ofrecido el depsito vuelva a sus manos. 2. LIQUIDACIN PARCIAL DE LOS BIENES. - Si la liquidacin parcial de los bienes alcanza para el pago total de los acreedores, in3 CNCom, Sala D, 9/2/79, LL, 1979-A-584, n 3613; id., Sala E, 21/5/86, LL, 1986E-560; id., id., 19/9/86, LL, 1986-D-525. 1 CNCom, Sala A, 12/8/76, LL, 1977-B-110 y nota de Highton, Acerca del carcter taxativo o enunciativo de los modos previstos por la ley para la conclusin de la quiebra, y sobre la posibilidad de pago total efectuado por un tercero.
455
QUIEBRA
Art.
229
cluso intereses, no hay razn para realizar los dems, que pueden ser entregados en especie al deudor 2 . 3.- ENTREGA DEL SALDO AL DEUDOR. - La norma confirma que ha mediado un desapoderamiento, puesto que satisfechos los acreedores, lo que resta pertenece al deudor, que no haba perdido la propiedad, sino los derechos de disposicin y de administracin de sus bienes. Ese saldo est sometido a las acciones individuales de los acreedores posteriores a la quiebra y aun a las consecuencias de un nuevo concurso (art. 104, LCQ). Si se trata de una sociedad, nacen los derechos y obligaciones de los socios. Por ejemplo, renace la facultad de los socios para ejercer y hacer efectivo su derecho de receso. Los socios de una sociedad accidental recuperan sus derechos contra el socio gestor.
4. DERECHO DE LOS ACREEDORES AL PAGO DE LOS INTERESES. -
Conforme a los arts. 129 y 228, si la masa cubre el pasivo y los gastos del concurso, y adems hay sobrante, renace el derecho de los acreedores a percibir los intereses que se haban suspendido por la quiebra 3 . Dados los trminos de la norma, a esos intereses suspendidos se limita el pago y por tanto no nacen intereses para los crditos que no gozaban de ellos.
Art. 229. [CARTA DE PAGO] - E l artculo precedente se aplica cuando se agregue al expediente carta de pago de todos los acreedores, debidamente autenticada, y se satisfagan los gastos ntegros del concurso. Tambin se aplica cuando, a la poca en que el juez debe decidir sobre la verificacin o admisibilidad de los crditos, no exista presentacin de ningn acreedor, y se satisfagan los gastos ntegros del concurso. 1. PAGO TOTAL EN EL EXPEDIENTE. - Nada se opone a que el procedimiento de quiebra concluya con el pago total del pasivo en
2
Argeri, La quiebra, t. III, p. 93. 3 CNCiv, Sala D, 6/9/73, LL, 154-325.
Art. 229
456
el expediente, incluso con el condicionamiento mencionado al comentar el art. 228. No interesa que el pago lo haga un tercero, pues por ello no es menos cierto que ese pago se traduce en la inexistencia de masa pasiva, razn indudable para la conclusin del procedimiento colectivo 1 . La cuestin no tiene nada que ver con el estado de cesacin de pagos del deudor, pues no es sta la base de sustentacin de la quiebra, sino la necesidad de proceder a la ejecucin colectiva del deudor insolvente. A un insolvente sin acreedores no se lo declara en quiebra. Todo ello sin perjuicio de los derechos del que paga contra el deudor, y que el ejercicio de ese derecho pueda derivar en un nuevo pedido de quiebra. La doctrina ha considerado que ningn sujeto podra justificar la prosecucin de la liquidacin de los bienes, al nico efecto de restituir al deudor su producido; pero cualquier forma de composicin privada de la quiebra debe respetar dos recaudos insoslayables, a saber: la voluntariedad del acto liberador emanado del acreedor y la unanimidad 2 . Sin embargo, cuando la voluntad obstativa de uno o varios acreedores carece de apoyatura en el ejercicio regular de un derecho, estimamos que puede recurrirse a los sistemas ordinarios subrgatenos de esa voluntad, siempre que con ellos se logre el respeto de la integridad del derecho del oponente. 2. AUSENCIA DE PASIVO VERIFICADO. - En este caso debe declararse la conclusin de la quiebra, asimilable a la que procede en caso de pago total, en el que se condiciona la ejecutividad de la decisin al pago de la totalidad de los gastos causdicos 3 . Ocurre en dos supuestos: a) en la quiebra que se declara a pedido de acreedor, si ste no se presenta despus pidiendo verificacin de su crdito, y tampoco lo pide ningn otro acreedor, y >) en la quiebra que se declara a pedido del deudor, si ningn acreedor se presenta pidiendo verificacin de crdito. Puede ser decretada de oficio o a peticin del sndico o del deudor 4 . En cuanto a las costas, sern soportadas por el deudor 6 .
1 2
Ver Argeri, La quiebra, t. III, p. 95 in fine. Lettieri, Modalidades de la conclusin de la quiebra por pago, LL, 1987-D-
892. 3 CNCom, Sala A," 15/11/79, LL, 1980-B-298. 4 Torn, Quiebra sin acreedor, LL, 151-1065. 5 CNCom, en pleno, 18/12/92, JA, 1993-11-612.
457
QUIEBRA
Art.
230
CAPTULO
VIII
CLAUSURA D E L PROCEDIMIENTO
SECCIN I
CLAUSURA POR DISTRIBUCIN FINAL "[

Art. 230. [PRESUPUESTOS] - Realizado totalmente
el activo, y practicada la distribucin final, el juez resuelve la clausura del procedimiento. La resolucin no impide que se produzcan todos los efectos de la quiebra. 1. CLAUSURA: CONCEPTO. - En este captulo, la ley regula dos supuestos de clausura de los procedimientos (por distribucin final el primero y por falta de activo el segundo), que se distinguen conceptualmente en forma ntida de los casos de conclusin de la falencia recin estudiados (avenimiento y pago total). En las hiptesis aqu consideradas, la clausura constituye una medida provisional que puede cambiar en el futuro si varan las condiciones fcticas ponderadas al decretrsela. Se ha dicho en tal sentido que la clausura no hace que la quiebra termine, sino que acaezca tan slo la suspensin de los trmites 1 . Veamos, en el pargrafo que sigue, el primer caso contemplado en el art. 230. , 2. OPORTUNIDAD. - Requiere que se haya agotado la liquidacin del pasivo, y que se haya practicado la distribucin final. Cuando ello ocurra, la clausura del procedimiento dar lugar a una decisin judicial. 3. EFECTOS. - Salvo caso de reapertura, el procedimiento ha quedado agotado en el aspecto patrimonial. Subsisten todos los dems efectos de la quiebra, que Argeri 2 ha determinado, expresando: "a) En relacin al deudor: 1) contina desapoderado de sus bienes (hasta la rehabilitacin); 2~) es sujeto pasivo de la accin pei SCBA, 22/9/81, ED, 97-614. Argeri, La quiebra, t. III, p. 105.
Art.
231
458
nal por quiebra culpable o fraudulenta, en cuanto esos delitos requieren como presupuesto auto declarativo de quiebra; 3) contina sujeto a las restricciones e incapacidades civiles (no puede ser testigo de instrumento pblico, albacea, etc.), siempre hasta que obtenga la rehabilitacin. b) En relacin a los acreedores: I) pueden deducir acciones para reintegrar bienes que corresponderan a la masa, en las condiciones del art. 120, cuyo producido ingresar en el caso, al concurso, y 2) subsiste su calidad de acreedores. c) En relacin al proceso: 1) contina el rgano jurisdiccional en funcin de su competencia; 2~) subsiste el funcionario (sindicatura) representativo de la masa, as como otros funcionarios de la quiebra; 3) las acciones penales incoadas continan en su operatividad". Agregaremos que deudor, y acreedor podrn poner trmino al proceso mediante avenimiento o pago total.
Art. 231. [REAPERTURA] - El procedimiento puede reabrirse cuando se conozca la existencia de bienes susceptibles de desapoderamiento. Los acreedores no presentados slo pueden requerir la verificacin de sus crditos, cuando denuncien la existencia de nuevos bienes.
[CONCLUSIN DEL CONCURSO] Pasados dos aos desde la resolucin que dispone la clausura del procedimiento, sin que se reabra, el juez puede disponer la conclusin del concurso.
1.
REAPERTURA
DEL PROCEDIMIENTO. - Con
la clausura
del
procedimiento se inicia un perodo de dos aos durante el cual puede ser reabierto si se conoce de la existencia de bienes susceptibles de desapoderamiento. Al denunciarse nuevos bienes, tambin se abre un perodo durante el cual los acreedores no presentados pueden requerir verificacin de sus crditos, puesto que podrn participar en el posible dividendo concursal que se pueda devengar al liquidar estos bienes antes desconocidos. 2. CONCLUSIN DEL CONCURSO. - Esto acaece cuando el juez lo dispone, si transcurren dos aos desde la clausura del proced-
459
QUIEBRA
Art. 232
miento sin que se reabra. El juez no puede negar la clausura, salvo que invoque la razonable probabilidad del ingreso de nuevos bienes. Es decir, la clausura no opera por el mero transcurso del tiempo y los dos aos son un plazo mnimo, no mximo. Esta directiva puede entrar en colisin con la inhabilitacin que es ms breve (art. 236, LCQ); en tal caso debe resolverse en favor de la conclusin anticipada en homenaje a la regla interpretativa del art. 218, inc. 7, del Cd. de Comercio.
SECCIN II
CLAUSURA POR FALTA DE ACTIVO
Art. 232. [PRESUPUESTOS] - Debe declararse la clausura del procedimiento por falta de activo, si despus de realizada la verificacin de los crditos, no existe activo suficiente para satisfacer los gastos del juicio, incluso los honorarios, en la suma que, prudencialmente, aprecie el juez. Del pedido de clausura que realice el sndico, debe darse vista al fallido; la resolucin es apelable. 1. LEGITIMACIN. - Puede decretrsela a instancia del sndico, de acreedor verificado y aun de oficio1. 2. OPORTUNIDAD. - No slo debe estar ejecutoriado el auto de quiebra, sino tambin realizada la verificacin de crditos 2 . 3. PROCEDENCIA. - La clausura por falta de activo constituye una medida de carcter excepcional que slo es dable decretar cuando la insuficiencia del activo del deudor para satisfacer los gastos del juicio en la medida reclamada por la norma, sea manifiesta, extremo que no se da si no se ha practicado el inventario de los bienes del fallido, ni el sndico ha llevado a cabo diligencias tendientes a la realizacin de dichos bienes ni a determinar la existencia de otros con cuyo producto se considere posible continuar los trmites de la quiebra 3 .
1 2 3
Argeri, La quiebra, t. III, p. 110. Cfr. Argeri, La quiebra, t. HI, p. 110. CNCom, Sala A, 16/4/70, JA, 9-1971-602, n 226 y LL, 139-559.
Art. 232
460
No impide la clausura de los procedimientos de la quiebra, el mero hecho de que en un juicio ejecutivo haya depositados unos escassimos fondos, insuficientes para afrontar todas las etapas que siguen a la publicacin de edictos, mxime cuando es evidente que han desaparecido bienes del fallido, se abandon la explotacin y se procura utilizar la revocatoria del auto de clausura con la mera finalidad de burlar las responsabilidades penales en que habra incurrido 4 .
4. Socios ILIMITADAMENTE RESPONSABLES. - Habiendo socios
ilimitadamente responsables procede, previamente a la clausura del procedimiento, la declaracin de falencia de ellos y practicar a su respecto las medidas que, con relacin a la sociedad, deben ser cumplidos 5 . 5. TRAMITACIN. - Dada la grave presuncin que la clausura produce, no se la decreta sin sustanciacin. Debe drsele vista al deudor por el trmino establecido por el art. 273, inc. 1, si la clausura es pedida por el sndico. Si la pide un acreedor, tambin se le dar vista al sndico. No constando en autos la existencia de activo suficiente, incumbe al deudor probar que hay bienes suficientes 6 . Probada la existencia de bienes, el juez apreciar si alcanzan para cubrir los gastos del juicio, incluso los honorarios.
6. ALTERNATIVAS POSTERIORES. - Pendiente la clausura de los
procedimientos, se ejercern igualmente las acciones pertinentes con el objeto de posibilitar la incorporacin de bienes a la masa activa, y a fin de reanudar los procedimientos suspendidos; sin perjuicio de ello, la sindicatura est obligada a informar prolijamente al juzgado del destino de cada uno de los bienes y derechos que integraban el activo del fallido y que aparecen identificados y enumerados en el inventario 7 . 7. REVOCACIN DEL AUTO DE CLAUSURA. - E s procedente cuando de autos resulte acreditada la existencia de bienes suficientes para las erogaciones tomadas en cuenta en el art. 232. Por lo tanto, el auto de clausura no es definitivo, sino provisorio8.
4 Cl a Apel Mar del Plata, 27/4/71, JA, reseas 1971-331. 6 CNCom, Sala B, 25/6/65, LL, 120-941, 12.786-S. c CNCom, Sala A, 4/5/62, LL, 110-928, 8835-S. 7 CNCom, Sala B, 24/4/70, ED, 37-318. 8 Argeri, La quiebra, t. III, p. 110; Bonfanti - Carroe, Concursos y p. 680, n 423; SCBA, 22/9/81, ED, 97-614.
quiebra,
461
QUIEBRA
Arts.
233 y 234
8. LEGITIMADOS PARA PEDIR LA REVOCACIN. - Lo son el sndico, los acreedores verificados y el propio deudor. En cuanto a los no verificados, debe reconocrseles en la hiptesis de denunciar la existencia de bienes. < 9. BIENES SUFICIENTES. - Deben computarse los anteriores y los posteriores a la clausura 9 , siempre que no hayan sido adquiridos luego de la rehabilitacin. ,
i \
Art.
233.
[EFECTOS] - L a c l a u s u r a d e l p r o c e d i -
m i e n t o , p o r falta de activo, i m p o r t a p r e s u n c i n de fraude. El j u e z debe comunicarla a la j u s t i c i a e n lo penal, p a r a la instruccin del s u m a r i o p e r t i n e n t e .

1. PRESUNCIN DE FRAUDE. - La inexistencia de bienes frente
a la verificacin de los acreedores ha sido, desde siempre, una presuncin de un obrar fraudulento. Puede -desde luego- desvirtuarse este criterio represivo y sancionatorio 1 , con la demostracin de que esa ausencia de activos no obedece a la intencin de daar, sino a infortunios casuales o, quiz, culposos. Pero ello debe hacerse ante el juez penal, dado que el magistrado concursal se limita a disponer la clausura y a comunicarla a la justicia del crimen. Y tal efecto presuntivo tendr virtualidad si el juez penal halla mrito para abrir el proceso por existencia de delito; en caso contrario, la presuncin no tendr operatividad alguna en los hechos.
C A P T U L O IX
INHABILITACIN DEL FALLIDO Art. 234. [INHABILITACIN] - El fallido q u e d a inhabilitado desde la fecha de la q u i e b r a . 1. CONCEPTO. - Las perniciosas consecuencias del advenimiento de la quiebra de un sujeto han generado siempre una respuesta de condena social que el ordenamiento jurdico recogi de diversos modos a lo largo de la historia.
9 1
Argeri, La quiebra, t. III, p. 111. Rivera- Roitman - Vitlo, Concursos y quiebras. Ley 24.522, p. 365.
Art.
234
462
Desde la ya superada concepcin que asimilaba a la quiebra con el delito, las legislaciones fueron abriendo paso a mecanismos represivos que actuaban en el mbito comercial y en el penal, separadamente. En el primero se produca un juzgamiento de tipo profesional, cuya proyeccin sancionatona se cea a ese mbito. El segundo indagaba - y lo hace en la actualidad- sobre la eventual configuracin de los tipos penales en los que el sujeto activo era (y es) el comerciante fallido. La ley 19.551, reemplazada por la ley 24.522 que se analiza aqu, mantena esa dualidad y estableca dos juzgamientos: a) uno en sede concursal, donde se llevaba a cabo la "calificacin de la conducta" del quebrado o, en caso de personas jurdicas, de sus administradores, y b) otro en sede penal, con las caractersticas aludidas y las que aportaba la naturaleza delictual inherente a ese juzgamiento. La ley actual ha suprimido la calificacin de conducta comercial. Pero no ha hecho lo propio con la dualidad de consecuencias relativas al ejercicio del comercio, devenidas ahora automticamente por la falencia en sede concursal, y las penales. La crtica de la doctrina nacional apunt a la dualidad que, se dijo, conduca a la impunidad 1 . Y la nueva ley -dictada- supuestamente bajo el impulso de esos requerimientos 2 no la abrog. Se mantiene, pues, un rgimen represivo comercial cuya mecnica aplicacin es criticable. Cierto es que, olvidando la naturaleza penal de la inhabilitacin falencial3, puede aminorrsela o amplirsela (art. 236, prr. 2o, LCQ), pero sin que ello mejore el desmerecimiento de las garantas constitucionales del debido proceso y de la jlefensa en juicio. En sntesis, la ley actual dispone una inhabilitacin genrica y automtica desde la quiebra, por un lapso breve (un ao). Y al propio tiempo deja librado al juez, con competencia en lo penal, la investigacin de la existencia de delito de quiebra. Si existe proceso penal la inhabilitacin puede extenderse notablemente (ver art. 236). 2. INICIO DE LA INHABILITACIN. - El dies ad quem de la sancin legal lo constituye el da de decreto de la quiebra. No hay duda de que ello es as respecto de los sujetos quebrados, a quienes se refiere este art. 234 de la LCQ.
Kleidermacher, en Pajardi, Derecho concursal, t. 1, p. 147. Exposicin de motivos de la ley 24.522, mensaje de elevacin, cap. I, n 10. 3 CSJN, 4/7/85, ED, 115-730, n 1256; Garca Cuerva, ponencia en las Jornadas Nacionales de Derecho Concursa!, Buenos Aires, agosto de 1979.
2 1
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QUIEBRA
Art.
235
Ello vuelve a generar dudas acerca del apego de la solucin a la sensatez: es que la quiebra no est firme y, no obstante, despliega sus efectos sancionatonos. Cuando, quiz prospere el recurso del art. 94 de la LCQ, la sancin estar cumplida, lo cual es claramente insatisfactorio. Para evitar la tacha de inconstitucionalidad, el art. 236 organiza un mtodo de posible reduccin del plazo, al que luego nos referimos.
Art. 235. [PERSONAS JURDICAS] - En el caso de quiebra de personas jurdicas, la inhabilitacin se extiende a las personas fsicas que hubieren integrado sus rganos de administracin desde la fecha de cesacin de pagos. A este efecto, no rige el lmite temporal previsto en el art. 116.
[COMIENZO DE LA INHABILITACIN] La inhabilitacin de quienes son integrantes del rgano de administracin o administradores a la fecha de la quiebra, tiene efecto a partir de e s a fecha. La de quienes se hubiesen desempeado como tales desde la fecha de cesacin de pagos pero no lo hicieron a la fecha de la quiebra, comenzar a tener efecto a partir de que quede firme la fecha de cesacin de pagos en los trminos del art. 117.
1. INHABILITACIN A LOS ADMINISTRADORES. - En el caso de las personas de existencia ideal, la inhabilitacin se impone a los integrantes del rgano de administracin. Est excluido, como se ve, el rgano fiscalizador cuyos integrantes (sndicos o consejeros), a lo sumo, en casos extremos pueden sufrir la restriccin de salida del pas del art. 103 de la LCQ. Ejemplificando cabe decir que, en una sociedad annima, la inhabilitacin pesa sobre los directores; en una sociedad de responsabilidad limitada, sobre el gerente; en una cooperativa, se inhabilita a los integrantes del consejo de administracin; en una sociedad en comandita, al socio comanditado o al administrador que se designe. La inhabilitacin resulta inmediata para los integrantes del respectivo rgano, desde la quiebra, siempre que estn en funciones al tiempo de la sentencia. Los restantes que hayan actuado antes de la sentencia, pero despus de la cesacin de pagos slo quedarn inhabilitados -por un
Art.
236
464
ao- desde que se fije, de modo firme, la fecha de inicio de dicha insolvencia. La automaticidad de la sancin implica que ella opere ms all de cualquier anotacin o registro de la sentencia. De tal suerte que, al margen de la virtualidad o efectividad de la inhabilitacin, ella cesa al ao de decretada la quiebra (conf. art. 236), en el caso de los administradores actuantes a la fecha de la quiebra.
Art.
236.
[DURACIN DE LA INHABILITACIN] - La
in-
habilitacin del fallido y de los integrantes del rgano de administracin o administradores de la persona de existencia ideal, cesa de pleno derecho, al ao de la fecha de la sentencia de quiebra, o de que fuere fijada la fecha de cesacin de pagos conforme lo previsto en el art. 235, segundo prrafo, salvo que se d alguno de los supuestos de reduccin o prrroga a que aluden los prrafos siguientes. Ese plazo puede ser reducido o dejado sin efecto por el juez, a pedido de parte, y previa vista al sndico si, verosmilmente, el inhabilitado - a criterio del magistrado- no estuviere prima facie incurso en delito penal. La inhabilitacin se prorroga o retoma su vigencia si el inhabilitado es sometido a proceso penal, supuesto en el cual dura hasta el dictado de sobreseimiento o absolucin. Si mediare condena, dura hasta el cumplimiento de la accesoria de inhabilitacin que imponga el juez penal. 1. CESACIN DE LA INHABILITACIN. - El fallido o el administrador del ente fallido obtienen, en principio, su rehabilitacin, tan automticamente como fueron inhabilitados, al ao del decreto de quiebra. 2. REDUCCIN DEL PLAZO. - El inhabilitado puede peticionar al juez que se le reduzca o simplemente se le levante de inmediato la sancin, invocando y probando sumariamente que no est incurso en ninguno de los delitos de los arts. 176 a 178 del Cd. Penal, reservados para "quebrados y otros deudores punibles". Obviamente no se trata de considerar otros delitos sino los vinculados directamente a la quiebra, de suerte que no tienen inci-
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QUIEBRA
Art. 237
dencia, por ejemplo, los referidos a la ley penal tributaria ni ningn otro que no se vincule especficamente con el estado de falencia. 3. TRMITE. - Tanto para la reduccin como para la rehabilitacin se requiere un breve trmite. >x , ..... , En el primer caso, el juez deber aguardar como mnimo a que el sndico formule el informe general (art. 39, LCQ).,. Slo con l podr meritar siquiera superficialmente si el encartado se encuentra incurso en los aludidos arts. 176 a 178 del Cd. Penal. De todos modos debe or al sndico, con especial mencin a ese tena. No es parte en modo alguno el agente fiscal. En la rehabilitacin, el juez deber requerir constancia fehaciente de la inexistencia de proceso penal contra el fallido. Y con ese solo dato y la mera comprobacin del transcurso del plazo deber ordenar la cesacin de las inscripciones referidas a la inhabilitacin; esto por cuanto, en rigor, ella oper de pleno derecho al ao de la quiebra. 4. RESTABLECIMIENTO O PRRROGA. - L a inhabilitacin puede retomar su operatividad si se hubiera cumplido el plazo respectivo, o puede prorrogarse, si el fallido o administrador es sujeto pasivo de un proceso penal por quiebra culpable o fraudulenta. La sancin cesa con el sobreseimiento, una vez que ste quede firme. Desde luego que cesa tambin si hay sentencia firme de absolucin. Y cesa, por fin, cuando - e n su caso- se cumple la condena accesoria de inhabilitacin impuesta por el juez penal.
Art.
237.
[DURACIN
DE LA INHABILITACIN]
- La
in-
habilitacin de las personas jurdicas es definitiva, salvo que medie conversin en los trminos del art. 90 admitida por el juez, o conclusin de la quiebra.
1. INHABILITACIN DEFINITIVA DE LAS PERSONAS JURDICAS. -
Las personas de existencia ideal se disuelven por el hecho de la quiebra (art. 94, inc. 6, ley de sociedades comerciales), tambin sufren inhabilitacin; el art. 234 sanciona a todo sujeto quebrado con los efectos del art. 238. Cuando la fallida es persona jurdica, la inhabilitacin es definitiva. Slo cesa si concluye la quiebra por avenimiento o pago total y, desde luego, si prospera cualquier recurso que deje sin efecto la falencia. Tambin -seala la ley- si media conversin de la quiebra en concurso preventivo.
Art.
238
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Art. 238. [EFECTOS] - Adems de los efectos previstos en esta ley o en leyes especiales, el inhabilitado no puede ejercer el eomercio por s o por interpsita persona, ser administrador, gerente, sndico, liquidador o fundador de sociedades, asociaciones, mutuales y fundaciones. Tampoco podr integrar sociedades o ser factor o apoderado con facultades generales de ellas. 1. EXTENSIN DE LA INHABILITACIN. - E s t e artculo explica con claridad hasta dnde llegan -las incapacidades que el hecho de la quiebra impone al fallido y a inhabilitados no fallidos, tales como los administradores de las personas (art. 235, LCQ). El fallido sufre no slo el desapoderamiento (que opera en la esfera patrimonial), sino tambin la inhabilitacin de esta norma, cuyo mbito es profesional. El inhabilitado no fallido tiene que soportar tan solo las comentadas incapacidades de ndole profesional, civil y comercial.
TTULO IV
CAPTULO I
PRIVILEGIOS Art. 239. [RGIMEN] - Existiendo concurso, slo gozarn de privilegio los crditos enumerados en este captulo, y conforme a sus disposiciones. [CONSERVACINDEL PRIVILEGIO] Los crditos privilegiados en el concurso preventivo mantienen su graduacin en la quiebra que, posteriormente, pudiere decretarse. Igual regla se aplica a los crditos previstos en el art. 240.
[ACUMULACIN] Los crditos a los que slo se reconoce privilegio por un perodo anterior a la presentacin en concurso, pueden acumular la preferencia por el perodo correspondiente al concurso preventivo y la quiebra.
1. DEFINICIN1.-Est dada por el art. 3875 del Cd. Civil: "El derecho dado por la ley a un acreedor para ser pagado con preferencia a otro, se llama en este Cdigo privilegio". Se ejerce en la ejecucin singular, mediante la tercera de mejor derecho.
1 BIBLIOGRAFA. Fernndez, Privilegios en general y privilegios en la quiebra, LL, 14-584. Kemelmajer de Carlucci, Primera aproximacin a las modificaciones producidas al rgimen de las prioridades concrsales por la ley 24.522, "Derecho y Empresa", 1995, n 4, p. 300.
Art.
239
468
Pero destaca la doctrina que donde muestra todo su inters es en el concurso, es decir, cuando presuntivamente el patrimonio del deudor no alcanza para satisfacer todas sus deudas, en que el privilegio permite a algunos cobrarse antes que otros. 2. EMERGEN DE LA LEY, - Los privilegios slo pueden resultar de una disposicin legal, no pudiendo crearlos las partes contratantes (art. 3876, Cd. Civil)2. No son una creacin del legislador, sino la consagracin en las legislaciones particulares de un principio universal 3 , que reposa en la valoracin que la sociedad concede a ciertos crditos por su naturaleza. Slo pueden ser establecidos por la legislacin nacional, no pudiendo crearse otros por los Estados provinciales al margen de la legislacin general 4 . Son de interpretacin restrictiva 6 . No puede declararse un privilegio por analoga 6 . "La afirmacin requiere poner en su justo medio la idea. La hermenutica debe ser aprehendida en el sentido de proceder con cautela en la valoracin de las situaciones planteadas, pero ello no implica que deban ser desechadas las reglas generales propias de la interpretacin jurdica" 7 .
3. PRIVILEGIOS DE LA PRESENTE LEY, DEL CDIGO CIVIL Y DE LAS OTRAS LEYES. - El enunciado de la norma precedente debe conside-
rarse derogatorio de toda otra disposicin legal sobre privilegios de fecha anterior y que lo contradiga. Reitera una antigua doctrina judicial que considera que las disposiciones de la ley de quiebras priman sobre las de la ley civil8.
2 Fernndez, Privilegios en general y privilegios en a quiebra, LL, 14-585; Machado, Exposicin y comentario del Cdigo Civil argentino, t. X, p. 472; Salvat, Tratado de derecho civil argentino. Derechos reales, t. II, p. 740, n 2842. 3 Fernndez, Privilegios en general y privilegios en la quiebra, LL, 14-585. 4 Fernndez, Privilegios en general y privilegios en la quiebra, LL, 14-586; CSJN, 3/12/30, JA, 34-1013. 5 Fernndez, Privilegios en general y privilegios en la quiebra, LL, 14-586; Segovia, El Cdigo Civil de la Repblica Argentina. Su explicacin y critica bajo la forma de notas, t. II, p. 078, nota 3; Salvat, 'lYatado. Derechos reales, t. II, p. 741, n 2842; CSJN, 11/9/1877, Fallos, 19:283; id., 28/10/35, LL, 1-619; CCivCom Rosario, Sala II, 23/11/05, LL, 122-951, 13.602-S; Cl"Apel Mar del Plata, 27/4/65, LL, 119-1002, 12.449-S; CNCom, Sala A, 29/3/74, ED, 55-236; id., Sala C, 1/8/74, LL, 156-467. 6 Fernndez, Privilegios en general y privilegios en la quiebra, LL, 14-586; SCBA, 18/3/38, LL, 10-988; CCivl a Cap, 20/4/20, JA, 28-818, en nota; CCiv2aCap, 17/6/36, LL, 2-1079; CNCom, Sala B, 22/2/74, LL, 154-558; CSJN, 11/9/1877, Fallos, 19:283. 7 Argn, La quiebra, t. III, p. 249. 8 Argeri, La quiebra, t. III, p. 257; CComCap, 3/7/43, LL, 31-255; id., 17/10/38, LL, 14-584; id., 10/7/38, LL, 10-1081.
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Durante la vigencia de la ley 19.551 se haba dejado abierta la posibilidad de que otras leyes regulen privilegios. La nueva ley -en cambio- es contundente y cierra el camino, a ampliar el elenco de privilegiados fuera de esta ley 24.522. Tambin se entender que, como ya se^haba resuelto antes de la ley 24.5229, el rgimen de los privilegios de este captulo se aplica a todos los procedimientos concrsales, no slo a la quiebra10. La ley 24.522 ha declarado que la verificacin en el concurso preventivo de un privilegio lo hace automticamente oponible en la quiebra. Adems, determina la acumulacin de perodos previos a la quiebra sin modificar los que se verificaron a propsito del concurso preventivo. t 4. ORDEN DE LOS PRIVILEGIOS. - Deben ser satisfechos, en primer lugar, los privilegios especiales (art. 241), pero con el producido de los bienes que en cada caso se indica (art. 241), y con la pertinente reserva de gastos regulada en el art. 244. Despus se abonan los acreedores del concurso o de la masa (art. 240). En tercer lugar, concurren los crditos contra el fallido con privilegio general (art. 246)11. , ,. , Esos crditos con privilegio general, empero, no pueden comprender ms que el 50% del producido de los bienes, una vez satisfechas las preferencias de mayor grado; por el 50% restante concurren junto con los quirografarios en un pie de igualdad (cfr. art. 247), a menos que se trate de los privilegios laborales del art. 246, inc. 1. Es bueno destacar que la jurisprudencia de la Corte Suprema ha negado personera al fallido para intervenir en cuestiones de preferencias planteadas entre acreedores 12 .
Art. 240. [GASTOS DE CONSERVACIN Y DE JUSTICIA] -
Los crditos causados en la conservacin, administracin y liquidacin de los bienes del concursado y en el trmite del concurso, son pagados con preferencia a los crditos contra el deudor salvo que stos tengan privilegio especial.
Sobre la correlacin entre las normas de privilegio de los distintos ordenamientos jurdicos, ver Fargosi, Apostillas sobre tres aspectos de los privilegios en la ley de concursos, LL, 155-1111. , , "> CNCom, Sala C, 28/5/68, LL, 133-696. " Sobre la distincin entre privilegios generales de la masa y del fallido, ver Fernndez, Privilegios en general y privilegios en la quiebra, LL, 14-588. '2 CSJN, 30/9/80, RepED, 14-809, n 192. i
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El pago de e s t o s crditos debe hacerse cuando resulten exigibles y sin necesidad de verificacin. No alcanzando l o s fondos para satisfacer e s t o s crditos^ la distribucin se hace a prorrata entre ellos.
1. GASTOS PREDEDUCIBLES O CRDITOS CONTRA EL CONCURSO. -
En el momento en que a un sujeto se lo declara en estado concursal (sea por la quiebra o por el proveimiento de un concurso preventivo), se produce ope legis una divisin trascendental. Si se trata de quiebras, no se admitirn en el pasivo otros crditos posteriormente contrados por el fallido que qued, a partir de dicha declaracin, desapoderado de pleno derecho; si lo que se ha abierto es el concurso preventivo, las deudas posteriores a la presentacin se rigen por el sistema normal de la responsabilidad civil, regulado en el Cdigo Civil. Ahora bien, en la quiebra, la formacin de la masa activa y pasiva presupone el mantenimiento de bienes, ahora administrados por el sndico, cuya proteccin se hace en beneficio del concurso. Las deudas que se produzcan a causa de esa administracin en favor del concurso, no pueden, segn es fcil colegir, ser sometidas a la situacin falencial, no slo porque sera inicuo para quien hace la erogacin (no ya en favor del fallido, sino en favor de la masa), sino tambin para los propios acreedores, que tendrn que solventarla en su condicin de beneficiarios mediatos de esos gastos que la ley 24.522 ha denominado "de conservacin y justicia". Bien se advierte que stas no son deudas del fallido, razn por la cual no nos hallamos frente a un privilegio propiamente dicho, sino a una categora distinta en la que el obligado no es ya el quebrado, sino esa comunidad incidental y transitoria 1 , que es la masa de acreedores concurrentes. Esto explica la afectacin de los primeros fondos a estos gastos realizados con miras en el inters de todos los acreedores del fallido. Una feliz definicin del instituto es la que establece que los crditos contra el concurso son las nuevas obligaciones contradas con posterioridad al auto de quiebra, consistentes en gastos que reportan beneficio a la masa de acreedores 2 . No estn sometidos a la ley del dividendo y no tienen, por ende, necesidad de someterse a la verificacin del crdito, pues bastar que pongan de manifiesto ante el juez concursal su situacin de acreedores para obtener el pago
1 2
Argeri, La quiebra, t I, p. 381. Garca Martnez - Fernndez Madrid, Concursos y quiebras, t. II, p. 1380.
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inmediato 3 que, desatendido, dar nacimiento al derecho de cobrar sin cercenamiento los accesorios por mora que correspondan. Cuando la insuficiencia de fondos no admita siquiera cubrir estos crditos contra el concurso, deben ser pagados a prorrata. No tiene aqu aplicacin el orden de los incisos que, en otro caso, utiliza la ley como manera de zanjar la concurrencia de acreedores de la misma graduacin (v.gr., art. 243, LCQ).
2. LA FRMULA LEGAL DE INDIVIDUALIZACIN DE ESTOS CRDI-
TOS. - La ley 24.522 ha optado por una referencia genrica destinada a determinar si la causa del crdito que se reclame merece o no el tratamiento diferenciado que se le asigna mediante esta categora. La idea parece inobjetable, pero no lo es la frmula conceptual escogida. Puesto que si se utiliza la regla hermenutica que reclama la interpretacin restrictiva, en muchas ocasiones aparecern insatisfacciones o inequidades en la solucin. Nos planteamos, por ejemplo, algunos casos que contemplaba la ley derogada: daos ocasionados por bienes'o empleados del concurso o, tambin, costas generadas por la actuacin del sndico. Tales supuestos no aparecen protegidos por la frmula legal, salvo muy forzadamente. Sin embargo, no son, ostensiblemente, crditos del fallido o contrados por ste, sino precisamente por el concurso o sus funcionarios. Frente a la situacin planteada parece prudente que ceda, en este punto, el escrpulo comnmente exigido en la consideracin de cada crdito preferente, tratando de poner el acento en el momento de generacin del crdito (v.gr., si ha nacido despus de la falencia y no siendo el fallido quien le dio origen, encuadra en la hiptesis de este artculo), sin perder de vista, desde luego, la necesaria conexin de la preferencia comentada con la utilidad cierta, o al menos pretendida, del crdito considerado respecto de los acreedores del fallido.
3. HONORARIOS DEL ABOGADO Y DEL PROCURADOR DEL DEUDOR. -
Se los considera como gasto de justicia a cargo de la masa. sta es una tradicin legislativa y jurisprudencial en el derecho patrio que la frmula legal analizada en el pargrafo anterior no contradice, pero tampoco consagra de modo expreso. Frente a cualquier interpretacin descaminada, que pretenda ampararse en la evidente mezquindad del texto analizado, se debe poner de resalto que la actividad de los profesionales que asesoran y llevan a cabo la presentacin del deudor, ya sea en concurso preventivo o quiebra, se vincula directamente con el inters de los acreedores.
3 CNCom, Sala C, 10/9/82, ED, 103-316.
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En el punto cabe recurrir a la inteligencia omnicomprensiva del sistema concursal para advertir que el legislador auspicia la presentacin espontnea del deudor, dado que sus vacilaciones e indecisiones generan los hechos que luego son objeto de necesarias recomposiciones (arts. 118 y 119, LCQ) o de responsabilidades patrimoniales (arts. 173 y ss., LCQ). En tal sentido, el profesional que coadyuva a ese objetivo tiene que tener la proteccin legal de esta preferencia. Otro tanto cabe interpretar, ahora con las facilidades que implica el texto del art. 239, sobre la preferencia que cabe asignar a los emolumentos de estos profesionales (a quienes cabe agregar al sndico y otros funcionarios), devengados en el concurso y proyectados, con igual prelacin, en la eventual quiebra futura.
4. CRDITOS NACIDOS ENTRE LA APERTURA DEL CONCURSO PREVENTIVO Y LA DECLARACIN DE QUIEBRA. - No gozan de privilegio por la
sola razn de la poca en que se originaron, aunque se trate de erogaciones motivadas por la explotacin comercial de la empresa. 5. PRIVILEGIO POR ALQUILERES. - Como regla de buena administracin, luego de la quiebra, hay que acelerar la desocupacin de los locales ocupados por el fallido para evitar la consiguiente erogacin. La diligencia incumbe por igual al locador y al sndico. La circunstancia de no haber acelerado o activado la entrega del local por parte de la locadora, no justifica la falta de pago por parte de la quiebra, por la ocupacin de un inmueble ajeno, dado que era tambin de su incumbencia desocupar cuanto antes y entregar el local al propietario 4 . De cualquier manera, el gasto que devengue la ocupacin del local del fallido con posterioridad a la declaracin de quiebra, es un crdito contra la masa, cuyo monto debe fijar prudencialmente el juez, teniendo en cuenta la utilidad prestada con dicha ocupacin, el tiempo que ha durado y dems circunstancias del caso, atendiendo tambin al activo realizado 5 . 6. PERSONAL DE LA EMPRESA. - Entre los rubros comprendidos en este artculo cuentan los sueldos y salarios originados con motivo de la continuacin de la empresa del fallido (art. 198, LCQ). Como la quiebra no produce obligatoriamente la ruptura de los contratos de trabajo, el que contina en su funcin laboral est obli'' CNCom, Sala C, 12/3/70, LL, 140-790, 24.850-S. 5 CNCom, Sala A, 31/10/74, LL, 1975-A-447.
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gado a presentarse para la verificacin de su crdito, bien que limitada su insinuacin a los rubros devengados antes de la falencia (art. 196, LCQ). Si por imperio de las circunstancias y por aplicacin del art. 189 y ss., el dependiente sigue realizando su labor en el giro empresario proseguido ahora en la rbita del juicio concursal, sus acreencias (sueldos, jornales y dems retribuciones nacidas del contrato de trabajo) se consideran crditos contra el concurso (cfr. art. 198).' ' Consecuentemente, y como se explic en el 1, estos acreedores no necesitan siquiera pedir verificacin por esos crditos posteriores ni le son aplicables las normas relativas al pago en moneda de quiebra; ha de abonrseles lo debido en los plazos previstos por la ley laboral y contemplando todos los accesorios que se hubieran devengado 6 ; al mismo tiempo, asiste a estos acreedores el derecho de pronto pago, pues, segn se ha sostenido con slidos argumentos, estos crditos postergan a los propios crditos provistos de privilegio especial 7 , al menos en gran medida (art. 243, LCQ). No hay que confundir el personal que contrate el sndico, con el que contina en la empresa. Si la prestacin de servicios del personal existente en el ente en liquidacin prosigue durante el perodo de la liquidacin, es indudable que ella debe gravitar sobre el patrimonio del ente social, no sobre el del sndico 8 .
7. CRDITOS CONTRA EL CONCURSO Y CONSECUENCIAS DE LA MORA. - Hemos dicho poco antes que esta clase de crditos no cons-
tituye una categora dentro de los privilegios, aunque participan, en alguna medida, de sus caracteres. En virtud de ello hay que tener presente que de ningn modo puede aplicrseles la norma del art. 242, en cuanto limita la preferencia al capital. Tratndose de los crditos del art. 240, si el concurso no cumple a tiempo su obligacin, deber solventar sus intereses y costas.
Art. 241. [CRDITOS CON PRIVILEGIO ESPECIAL] - Tienen privilegio especial sobre el producido de los bienes que en cada caso se indica: i ) Los gastos hechos para la construccin, mejora o conservacin de una cosa, sobre sta, mientras
o CNCom, Sala C, 20/11/81, LL, 1982-B-79. 7 Rivera, Cuestiones laborales en la ley de concursos, p. 151. 8 SCBA, 16/12/69, LL, 140-284 y JA, 7-1970-642.
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exista en poder del concursado por cuya cuenta se hicieron los gastos. 2~) Los crditos por remuneraciones debidas al trabajador por s e i s meses y los provenientes por indemnizaciones por accidentes de trabajo, antigedad o despido, falta de preaviso y fondo de desempleo, sobre las mercaderas, materias primas y maquinarias que, siendo de propiedad del concursado, se encuentren en el establecimiento donde haya prestado sus servicios o que sirvan para su explotacin. 3 ) Los impuestos y tasas que se aplican particularmente a determinados bienes, sobre stos. 4 ) Los crditos garantizados con hipoteca, prenda, warrant y los correspondientes a debentures y obligaciones negociables con garanta especial o flotante. 5 ) Lo adeudado al retenedor por razn de la cosa retenida a la fecha de la sentencia de quiebra. El privilegio se extiende a la garanta establecida en el art. 3943 del Cd. Civil. 6) Los crditos indicados en el ttulo III del captulo IV de la ley 20.094, en el ttulo IV del captulo VII del Cd. Aeronutico (ley 17.285), los del art. 53 de la ley 21.526, los de los arts. 118 y 160 de la ley 17.418. 1. DEPOSITARIOS DE BIENES DEL FALLIDO. - Estn comprendidos dentro del enunciado los gastos de conservacin. Por lo tanto, tienen el privilegio especial hasta el da de la declaracin de la quiebra. Los devengados con posterioridad a esa fecha, deben considerarse como crditos contra la masa 1 , en los trminos del art. 240 de la LCQ.
2. GASTOS DE CONSTRUCCIN, MEJORA O CONSERVACIN DE UNA COSA. - Se hace notar que para la vigencia de este privilegio, la cosa
debe existir en -poder del concursado, con lo que se considera desplazada la hiptesis inversa, es decir, la cosa que tiene un tercero y es propiedad de un fallido2. No nos conforma el razonamiento, en
CNCom, Sala B, 22/2/61, LL, 103-351. Garca Caffaro, Discutible regulacin de los privilegios 149-788.
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en el concurso, LL,
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que se confunde poder jurdico sobre la cosa con la tenencia de ella. Si el concursado es propietario de un inmueble locado, y en l se han realizado construcciones o mejoras o gastos de conservacin, no es razonable que la masa se beneficie con esos trabajos y quien lo realiz quede privado de un privilegio del que hubiera gozado si la cosa era utilizada por el concursado.
3. INDEMNIZACIONES POR DESPIDO Y FALTA DE PREAVISO. Dan
lugar al privilegio especial sobre las mercaderas, materias primas y maquinarias de propiedad del deudor en el momento de la apertura del concurso o declaracin de quiebra. Conforme a lo dispuesto en los arts. 241 y 246 de la ley 24.522, cabe reconocer privilegio especial y general a las remuneraciones devengadas durante seis meses, independientemente de la inmediatez de este perodo con la fecha de apertura del concurso. La reforma de 1995 mantuvo la tutela, por medio de privilegio especial, a los intereses del crdito laboral de hasta dos aos contados desde la mora del empleador, y hasta el decreto de su quiebra, criterio que ya contemplaba la ley de contrato de trabajo (art. 242, inc. 1, LCQ). Cuando se trata de indemnizaciones por despido, preaviso o accidentes, no rige ningn lmite temporal 3 . Segn jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, este tipo de crditos laborales debe ser pagado sin ningn cercenamiento (esto es, incluyendo intereses) 4 . Debe aclararse que la extensin del privilegio a los intereses del crdito laboral, segn jurisprudencia reiterada, deben calcularse slo hasta la fecha de declaracin de la quiebra 5 . 4. SUMINISTRO DE CORRIENTE ELCTRICA. - No hay disposicin alguna en el ordenamiento concursal que acuerde privilegio expreso al suministro de corriente elctrica. Por lo tanto, como el privilegio nace de la ley y no puede otorgrselo por extensin, implicancia o similitud, slo da nacimiento a un crdito quirografario 6 .
5. PRIVILEGIO DEL ACREEDOR HIPOTECARIO PRENDARIO. - Exige como condicin sine qua non Y DEL ACREEDOR
la inscripcin anre-
3 CNCom, Sala E, 10/8/83, LL, 1984-C-ll, con nota de Pallasa, Honorarios gulados en sede laboral. Su reajuste concursal hasta el efectivo pago. 4 CSJN, 2/4/85, ED, 115-379. 5 CNCom, Sala A, 22/11/85, ED, 118-472; i d , Sala C, 31/3/86, JA, 1987-1-61. 6 CNCom, Sala B, 22/2/74, LL, 154-558.
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terior de la hipoteca. Admitir la validez de la inscripcin de la hipoteca posterior al decreto de falencia, importara romper la igualdad en que la ley de concursos coloca a todos los acreedores que no puedan invocar una causa legal de preferencia 7 . Parece, por fin, de suma utilidad prctica sealar, siguiendo autorizada doctrina, que resulta innecesaria la reinscripcin de la prenda o de la hipoteca sobre bienes del fallido cuando el crdito respectivo ha sido verificado 8 . C. DERECHO DE RETENCIN. - Dado la primaca que en materia de privilegios se reconoce a la ley 24.522 por su art. 239, lo dispuesto sobre el derecho de retencin deroga el art. 3946 del Cd. Civil, por cuanto mediante la reforma de la ley 17.711, haba quedado convertido en un superprivilegio 9 . 7. HIPOTECA NAVAL. - En el art. 241, inc. 6, se mencionan entre los crditos con privilegio especial el de los arts. 471 a 514 de la ley 20.094 de navegacin. Dentro de un enunciado tan general, no podemos dejar de comprender la hipoteca naval, regida por esa ley. Sin embargo, se ha sostenido que la materia se torna problemtica, frente a las disposiciones que le son propias y que, regidas por el Cdigo de Comercio, tienen ahora el rgimen de dicha ley 20.094, pues a ella remite el ltimo inciso y el apartado final del art. 241 de la LCQ (corresponde al art. 265, ley 19.551)10. Por nuestra parte, consideramos que la remisin a esa ley especial, surge de la parte ltima del art. 242 de la LCQ. Efectivamente, el privilegio especial acordado a la hipoteca, lo es en la extensin prevista en los respectivos ordenamientos. O sea que no va ms all de lo que le otorga el ordenamiento propio. En la ley 20.091 se establece un orden de privilegios, unos referentes al crdito hipotecario y otros que slo se cobran una vez satisfecho ese crdito (art. 476). En materia de intereses hay previsiones. Segn el art. 474, "salvo lo dispuesto en el art. 510, los intereses debidos por un ao gozan del mismo grado de privilegio que el capital".
CNCom, Sala C, 15/3/74, ED, 55-236, n 7 y 8. Rovira, Los efectos de la falta de reinscripcin de la prenda con registro frente al concurso o quiebra del deudor, LL, 1985-D-1211. 9 Decurgez, Dereclio de retencin y privilegio, LL, 149-929. 10 Mariani de Vidal, El privilegio de los intereses y los gastos causdicos en la ley de concursos, ED, 45-906.
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A su vez, dispone el art. 510 de la ley 20.094: "La hipoteca sobre buque o sobre buque en construccin, se extiende a los intereses de la obligacin principal debidos por dos aos". ' ;j Sobrevenido un concurso especial de acreedores privilegiados, dispone el art. 560 que su declaracin "suspende el curso de los intereses de todos los crditos privilegiados". En cuanto a los gastos causdicos, tienen ubicacin preferente entre los privilegiados que concurren al concurso especial: "Los gastos de justicia hechos en inters comn de los acreedores para la conservacin del buque o para proceder a su venta y a la distribucin de su precio". Sobre concurso especial de acreedores privilegiados sobre un buque, ver el comentario al art. 209 de la LCQ. 8. HIPOTECA AERONUTICA. -Tambin goza del privilegio en la extensin prevista en el respectivo ordenamiento, es decir, la ley 17.285. sta no dice que el privilegio se extiende a los intereses, razn por la cual no los consideramos comprendidos 11 . En cambio, el art. 60 de dicha ley dispone: "tendrn privilegios sobre la aeronave: I o ) Los crditos por gastos causdicos que beneficien al acreedor hipotecario". 9. SIMPLIFICACIN Y SUPRESIN DE PRIVILEGIOS. - Tal como lo anunciara el respectivo mensaje de elevacin del proyecto, de lo que luego fue la ley 24.522, ha resultado simplificado el sistema, enhorabuena. Cabe aplaudir, en este caso, la desaparicin de la complicada formulacin del asiento del privilegio laboral sobre dinero o depsitos provenientes de la explotacin (inc. 4 del derogado art. 265, ley 19.551). As como tambin se destaca la supresin del privilegio del precio de la semilla o los gastos de cosecha, tambin el del arrendatario rural y el crdito amparado por anticresis. Tambin se ha aportado claridad en materia de extensin y concurrencia de los privilegios, tal como se regula en los dos artculos subsiguientes, a cuyo comentario remitimos. Art. 242. [EXTENSIN] - Los privilegios se extienden exclusivamente al capital del crdito, salvo en los casos que a continuacin se enumeran en que quedan amparados por el privilegio:
11 Mariani de Vidal, El privilegio de los intereses y los gastos causdicos en la ley de concursos, ED, 45-906.
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J ) Los intereses por dos aos contados a partir de la mora de los crditos enumerados en el inc. 2 del art. 241. 2) Las costas, t o d o s los intereses por dos aos anteriores a la quiebra y los compensatorios posteriores a ella hasta el efectivo pago con la limitacin establecida en el art. 126, cuando se trate de los crditos enumerados en el inc. 4 del art. 241. En e s t e caso se percibirn las costas, los intereses anteriores a la quiebra, el capital y los intereses compensatorios posteriores a la quiebra, en ese orden. El privilegio reconocido a los crditos previstos en el inc. 6 del art. 241 tienen la extensin prevista en los respectivos ordenamientos. 1. PRINCIPIO GENERAL. - Con excepcin de los casos contemplados en los incs. 1 y 2, el privilegio especial establecido en el art. 241 slo se concede al capital. Ello equivale a decir que los intereses y costas de estas acreencias son quirografarios (por cierto que los devengados antes de la quiebra, pues los posteriores no se devengan, segn el art. 129, salvo las excepciones all previstas y que ahora veremos).
2. LOS INTERESES DE LOS CRDITOS LABORALES. - CoiUO eXCep-
cin y sobre la base de la especial tutela que se asigna a los crditos de esta naturaleza, se extiende el privilegio especial del inc. 2 del art. 241 -sobre mercaderas, materia prima y maquinaria de propiedad del deudor vinculados a la explotacin-, a los intereses devengados por dos aos. Si la mora fue mayor, a ese lapso el crdito por intereses excedente es slo quirografario. Recurdese que nos referimos siempre a los intereses devengados hasta la falencia, pues los otros no se devengan siquiera (art. 129, LCQ).
3. HIPOTECA, PRENDA, WARRANTS, DEBENTURES Y OBLIGACIONES NEGOCIABLES CON GARANTA ESPECIAL O FLOTANTE. - E n eStOS CaSOS, l a
amplitud de la ley es notoria, cabiendo apuntar que ello deviene as en la bsqueda de proteger al crdito de quien se ha procurado una garanta supuestamente suficiente. Advirtamos inicialmente que se trata de los casos del prr. 2o del art. 129 del que emerge una solucin muy diversa en materia de intereses: los compensatorios; en efecto, no se suspenden en estos
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casos y tienen como nico lmite el producido del bien gravado, desde luego que con la deduccin del art. 244 de la LCQ. Las costas devengadas por el cobro de estos crditos (v.gr., honorarios de los letrados en la ejecucin o en el concurso especial) se cobran en primer trmino; luego la preferencia recae sobre los intereses devengados antes de la declaracin de la falencia; posteriormente, por cierto si existe remanente, se paga el capital; por ltimo, los intereses posteriores a la quiebra. Salvo en el caso de este ltimo concepto, cualquier saldo impago de los otros rubros subsiste como crdito quirografario. Es interesante destacar que en materia de prenda ya no cabe distinguir respecto de los ordenamientos particulares (Cdigo Civil, para la prenda civil; Cdigo de Comercio, para la prenda mercantil con desplazamiento; o ley de prenda con registro, decr. ley 15.348/ 46). El esquema cerrado impuesto por el art. 239 de la LCQ, ya comentado, da base a tal conclusin, antagnica con la que se efectuaba antes de la reforma de 1995.
Art.
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[ORDEN DE LOS PRIVILEGIOS
ESPECIALES]
Los privilegios especiales tienen la prelacin que resulta del orden de sus incisos, salvo: i ) En el caso de los incs. 4 y 6 del art. 241, en que rigen los respectivos ordenamientos. 2) El crdito de quien ejerca derecho de retencin prevalece sobre los crditos con privilegio especial si la retencin comenz a ejercerse antes de nacer los crditos privilegiados. Si concurren crditos comprendidos en un mismo inciso y sobre idnticos bienes, se liquidan a prorrata.
1. CONCURRENCIA DE PRIVILEGIOS ESPECIALES SOBRE UN MISMO BIEN. - El orden de los incisos del art. 241 es fundamental, pues re-
suelve, como principio general, la eventual concurrencia de privilegios especiales sobre un mismo bien; el que aparezca primero, en dicho elenco, tendr aptitud de desplazar al siguiente que slo cobrar si existe remanente (p.ej., el constructor de una casa -inc. 1-, tiene prioridad sobre la tasa de alumbrado y limpieza, que recae sobre esa vivienda, amparada por el inc. 3 del art. 241, LCQ). Las excepciones ms importantes las constituyen las garantas reales del inc. 4 y los privilegios especiales del inc. 6 del citado art. 241; es decir, los que devienen de leyes especiales. stas desplazan
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a cualquier otro concurrente, con lo que aparece resuelta una vieja cuestin relativa a si el crdito laboral, con privilegio especial sobre, por ejemplo, cierta mquina, tena o no preferencia sobre el acreedor prendario que contaba con ese mismo elemento como asiento de su privilegio; ms all de su acierto o error, la solucin resulta inequvoca en favor de la prioridad de la garanta prendaria. 2. EL PRORRATEO COMO SOLUCIN. - La parte final de la norma, recurriendo a un mecanismo normal en una ley concursal, dispone que, cuando concurren sobre la misma cosa asiento de la preferencia dos o ms acreedores, stos prorratean su importe; es decir, acuden sobre su producido en forma proporcional a sus crditos privilegiados (es el caso tpico de varios acreedores laborales del inc. 2 del art. 241 que concurren a repartirse el producido de la venta de mercadera, insumos o mquinas del quebrado).
Art. 244. [RESERVA DE GASTOS] - Antes de pagar los crditos que tienen privilegios especiales, se debe reservar del precio del bien sobre el que recaen, los importes correspondientes a la conservacin, custodia, administracin y realizacin del mismo efectuados en el concurso. Tambin se calcula una cantidad para atender a los gastos y honorarios de los funcionarios del concurso, que correspondan exclusivamente a diligencias sobre tales bienes. 1. PREFERENCIA Y PRIVILEGIOS. - Son preferidos a los privilegios especiales, aun en el caso de que stos hayan dado lugar a concursos especiales. Es un privilegio parcial por gastos realizados en beneficio exclusivo de los acreedores con privilegio especial y aun de aquellos que, hechos en beneficio del concurso general, favorecen de algn modo a esos acreedores 1 .
2. CONTRIBUCIN DE LOS ACREEDORES HIPOTECARIOS. - Al p a g o
de los gastos deben contribuir los acreedores hipotecarios, ya que no habran obtenido el resarcimiento de su crdito sin la intervencin necesaria de los funcionarios de la quiebra 2 .
1 Llovers, El privilegio de los gastos de justicia y la nueva ley de ED, 45-891. 2 CNCom, Sala C, 28/8/74, LL, 1975-A-788, 32.168-S.
concursos,
481
PRIVILEGIOS
Arts.
245 y
246
Art. 245. [SUBROGACIN REAL] -? El privilegio especial se traslada de pleno derecho sobre los importes que sustituyan los bienes sobre los que recaa, sea por indemnizacin, precio o cualquier otro concepto que permita la subrogacin real. En cuanto exceda de dichos importes los crditos se consideran comunes o quirografarios para todos sus efectos, salvo lo dispuesto en el art. 246 inc. 1. ' ',,
1. LA SUBROGACIN REAL Y EL DERECHO DEL COMPRADOR POR BOLETO. - Se ha declarado que opera la subrogacin real, en beneficio
del adquirente amparado por el art. 1185 bis del Cd. Civil, si el bien se ejecuta, quedando subrogado al bien su precio 1 . La solucin es actualmente aplicable al caso regulado en el art. 146 de la LCQ. Pero la solucin no es unnime, pues si bien lo afirmado es vlido para quienes consideran que se trata de un crdito contra el concurso 2 , ello es un tema que ofrece grandes dudas interpretativas 3 . 2. SIGNIFICADO. - Pone fin a una larga controversia respecto del asiento del privilegio 4 , inclinndose por que ste se extiende a los bienes que reemplazan a aquel que fue inicialmente afectado al mismo. Esto abre amplias posibilidades: el privilegio se traslada al precio, si hay venta, o al importe del seguro, si hay siniestro 6 . 3. PRIVILEGIOS COMPRENDIDOS. - Son los especiales, "naturalmente no se ha adoptado una solucin similar respecto de los privilegios generales, porque falta la individualizacin del bien, consustancial con la figura de la subrogacin real, y dado que en todo caso, cualquier bien que ingrese al patrimonio queda afectado a tal clase de preferencia" 6 .
Art. 246. [CRDITOS CON PRIVILEGIOS GENERALES] -
Son crditos con privilegio general:

Cl"CivCom San Martn, Sala II, 25/6/74, JA, 28-1976-406. . 2 CNCom", Sala A, 9/12/80, RDCO, 1981-778. .,, 3 Roitman y Tonn, en sendos artculos referenciados al comentar el art. 146, al que cabe remitirse. 4 Fargosi, Apostillas sobre tres aspectos de los privilegios en la ley de concursos, LL, 155-1116. 5 Argeri, La quiebra, t. III, p. 250. 6 Fargosi, Apostillas sobre tres aspectos de los privilegios en la ley de concursos, LL, 155-1117; Ponssa, Doctrina general de los privilegios, p. 60.
1
Art.
246
482
1 ) Los crditos por remuneraciones y subsidios familiares debidos al trabajador por seis meses y los provenientes por indemnizaciones de accidente de Jrabajo, por antigedad o despido y por falta de preaviso, vacaciones y sueldo anual complementario, los importes por fondo d desempleo y cualquier otro derivado de la relacin laboral. Se incluyen los intereses por el plazo de dos aos contados a partir de la mora, y las costas judiciales en su caso. 2 ) El capital por prestaciones adeudadas a organismos de los sistemas nacional, provincial o municipal de seguridad social, de subsidios familiares y fondos de desempleo. # ) Si el concursado es persona fsica: a ) Los gastos funerarios segn el uso. 6 ) Los gastos de enfermedad durante los ltimos seis meses de vida. c ) Los gastos de necesidad en alojamiento, alimentacin y vestimenta del deudor y su familia durante los seis meses anteriores a la presentacin en concurso o declaracin de quiebras. 4 ) El capital por impuestos y tasas adeudados al fisco nacional, provincial o municipal. 5 ) El capital por facturas de crdito aceptadas por hasta veinte mil pesos por cada vendedor o locador. A los fines del ejercicio de este derecho, slo lo podr ejercitar el librador de las mismas incluso por reembolso a terceros, o cesionario de ese derecho del librador. [Inciso introducido por la ley 24.760, art. 7o] 1. PRIVILEGIOS ACORDADOS EN LA RELACIN LABORAL. - Pueden suscitarse cuestiones, como la determinacin de si la deuda por vacaciones comprendida en el privilegio es la gozada y no pagada, o es la no gozada ni pagada, que se haba descartado, en principio, como privilegiada 1 . Tampoco se contempla el caso, sobre el cual llam la atencin la doctrina 2 , de los trabajadores remunerados tambin o exclusivamente con comisiones, porcentajes, habilitaciones, participaciones o gratificaciones, cuya liquidacin debe efectuarse
Ver CNCom, Sala C, 2/9/60, LL, 102-490. Ver la exposicin del supuesto en Lanfranchi, Privilegio de las remuneraciones del trabajador en la quiebra del empresario, DT, 1957-58.
2 1
483
PRIVILEGIOS
Art.
246
al fin de cada ejercicio financiero o en plazos que excedan de seis meses. Entendemos que, en ese supuesto, hay que extender el privilegio al porcentaje que sobre el monto total corresponde matemticamente a un perodo de seis meses, a no ser que se pueda determinar la remuneracin propia de tal perodo. En el privilegio laboral se comprende, por la disposicin expresa inserta al final del inc. 1, las costas judiciales en su caso; tambin los intereses y cualquier crdito derivado de la relacin laboral. En lo concerniente a los honorarios del profesional que asistiera al trabajador en el pleito laboral, en el mbito de la Justicia Nacional en lo Comercial puede interpretarse que an rige -parcialmente pues cabe recordar la prohibicin indexatoria de la ley 23.928- la siguiente jurisprudencia plenaria 3 : "Procede indexar hasta su pago para compensar la depreciacin monetaria, el crdito constituido por honorarios profesionales impuestos en calidad de costas al concursado, en una accin sustanciada en la justicia del trabajo y verificado en sede concursa! con la graduacin prevista por el art. 270, inc.. 1, de la ley 19.551". El precedente es til a la fecha para refrendar el privilegio general que corresponde a las costas laborales, alejadas por el art. 242 de la LCQ de cualquier privilegio especial. Tal doctrina legal ha sido ratificada, a su vez, por la Corte federal4. 2. ASIGNACIONES FAMILIARES. - Estn comprendidas dentro del privilegio, como integrantes de la remuneracin 5 , y en la frmula omnicomprensiva de "cualquier otro derivado de la relacin laboral". 3. CAPITAL POR IMPUESTOS Y TASAS. - E l privilegio general comprende los adeudados al fisco nacional, provincial o municipal. Alcanza a todos, incluso a los que se aplican particularmente a determinados bienes, pero stos gozan, adems, del privilegio especial del art. 241, inc. 3, de la LCQ. Al referirse al capital adeudado, no comprende los accesorios ni los recargos y multas 6 .
4. RETENCIONES Y APORTES ADEUDADOS A INSTITUTOS DE SEGURIDAD SOCIAL. - Se ha resuelto que este privilegio no comprende los
recargos establecidos por las leyes especficas. rn verificados como crditos quirografarios 7 .
Esos recargos se-
3 CNCom, en pleno, 30/10/86, ED, 121-197. * CSJN, 12/3/87, ED, 123-380. 5 CNCom, Sala B, 20/4/66, LL, 123-999, 14.137-S. 6 CNCom, Sala A, 27/8/73, LL, 155-680, 31.410-S; id., Sala D, 30/5/74, LL, 156-584. ? CNCom, Sala D, 30/5/74, JA, 24-1974-216, con nota de Kemelmajer de Carlucci, Privilegios en materia de concurso.
Art. 247
484
5. GASTOS FUNERARIOS O DE LTIMA ENFERMEDAD. - Cuando ocurren despus de la apertura del concurso, deben realizarse por el sndico con autorizacin del juez, pero admitindose tambin en la medida que se determine prudente, habida cuenta de las circunstancias del caso y el estado del concurso. Como no habr generalmente tiempo para tales trmites, la decisin podr tomarla un pariente o tercero, que correr el riesgo de verse resarcido slo en parte, si se considera que no ha actuado con la debida prudencia, o "segn el uso", que es la frmula utilizada por la ley para mencionar que el gasto debe estar correspondido con las circunstancias. 6. FACTURAS DE CRDITO. - La ley 24.760 incorpor al elenco de los privilegios generales el del capital por facturas de crdito aceptadas de hasta veinte mil pesos. La preferencia se ejercer vlidamente slo si su titular es el librador de la factura (vendedor). Es evidente que existe un propsito de poltica legislativa que excede la temtica concursal. Desde la ptica de nuestra disciplina, en efecto, la solucin irrumpe asistemticamente y sin que se avizore que con esa falta metodolgica se logre objetivo alguno de la ndole de los vinculados al crdito y su circulacin.
Art. 24 7. [EXTENSIN DE LOS CRDITOS CON PRIVILEGIO GENERAL] - Los crditos con privilegio general slo pue-
den afectar la mitad del producto lquido de los bienes, una vez satisfechos los crditos con privilegio especial, los crditos del art. 240 y el capital emergente de sueldos, salarios y remuneraciones mencionados en el inc. 1 del art. 246. En lo que excedan de esa proporcin, los dems crditos enumerados en el art. 246 participan a prorrata con los comunes o quirografarios, por la parte que no perciban como privilegiados.
1. LIMITACIN DEL PRIVILEGIO DE LOS ACREEDORES DEL CONCUR-
SO Y DEL CAPITAL EMERGENTE DE SUELDOS, SALARIOS Y REMUNERACIONES. - Se descuentan previamente las sumas destinadas a satisfacer los privilegios especiales y en su caso los gastos del art. 244; luego se atienden los crditos a que se refiere el art. 240 y el capital emergente de sueldos, salarios y remuneraciones. Del sobrante se destina el 50% para satisfacer privilegios generales, los dems rubros del inc. 1 del art. 2461, como indemnizaciones por despido, preaviso
1 Mariani de Vidal, El privilegio de los intereses y los gastos causdicos en la ley de concursos, ED, 45-909.
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PRIVILEGIOS
Arts,
248 a
250
y accidentes del trabajo; vacaciones y sueldo anual complementario, intereses y costas por todos los rubros del premencionado inciso y el resto se reparte a prorrata entre los quirografarios y los privilegiados anteriores que no han quedado satisfechos. ., . ; :-^ . i :. ii Art. 2^8. [CRDITOS COMUNES O QUIROGRAFARIOS] -
Los crditos a los que no se reconocen privilegios son comunes o quirografarios.

I:
i - ,
.;
1.
ACREEDORES
COMUNES O QUIROGRAFARIOS. - Resultan
por
exclusin de aquellos a quienes se les ha reconocido un privilegio. Precisando la calificacin de privilegiado un texto legal expreso, sin que pueda extenderse por analoga, a falta de tal texto el crdito es quirografario. El crdito privilegiado se convierte en comn y quirografario si el acreedor renuncia al privilegio. Art. 249. [PRORRATEO] - No alcanzando los fondos correspondientes, a satisfacer ntegramente los crditos con privilegio general, la distribucin se hace a prorrata entre ellos. Igual norma se aplica a los qui! rografarios. 1. PAGO A PRORRATA. - Procede ante la insuficiencia del activo para pagar todos los crditos de la misma categora. Corresponde respecto de los crditos con privilegio general, los quirografarios y los acreedores del concurso, entre cada una de tales categoras. En los privilegios especiales, no cabe una solucin generalizadora. Por ejemplo, cabe el pago a prorrata de los crditos por sueldos, salarios, etc., del art. 244, inc, 21, si las mercaderas, materias primas y maquinarias existentes en poder del deudor en el momento de la apertura del concurso no alcanzaren para cubrirlos totalmente. Contrariamente, concurriendo varias hipotecas sern abonadas segn su grado de prelacin (art. 243, inc. 1). El art. 249, que aqu comentamos, debe interpretarse armnica y sistemticamente con el art. 246, toda vez que, como se dyo al comentarlo precedentemente, por medio de l se concede preeminencia dentro de los acreedores con privilegio general a los del inc. 1.
Art. 250. [CRDITOS SUBORDINADOS] - Si los acree-
dores hubiesen convenido con su deudor la postergai CNCom, Sala C, 31/3/86, LL, 1986-C-135. n
Art.
251
486
cin de sus derechos respecto de otras deudas present e s o futuras de s t e , sus crditos se regirn por las condiciones de su subordinacin.
1. LA RENUNCIA DE DERECHOS COMO SUSTENTO DE LOS CRDITOS SUBORDINADOS. - La norma en anlisis constituye una novedad en la
legislacin concursal, pero no lo es desde el aejo sistema de extincin de las obligaciones. En efecto, el Cdigo Civil autoriza a la renuncia a cobrar una obligacin y ello, en principio, borra la virtualidad obligacional. Pero nada obsta a que esa renuncia no sea total, sino que implique solamente una postergacin o una abdicacin al derecho de prorrateo, lo cual no entraa desmedro alguno para los acreedores y, por ende, no est, ni estuvo, prohibido. La ley 24.441, por su art. 76, efectu un agregado al art. 3876 del Cd. Civil, para hacer explcita tal permisin que establece lo siguiente: "Puede convenirse la postergacin de los derechos del acreedor hasta el pago total o parcial de otras deudas presentes o futuras del deudor". Entendemos, pues, que el sentido de la norma es pedaggico (quiz paternalista) y, por tanto, se pudo evitar. Sin embargo, tratando de asumir una actitud constructiva digamos que puede servir para dar robustez a pactos celebrados con un sujeto para el caso que sobrevenga su quiebra. En tal caso, si ello ocurre, en la medida que no se ha generado privilegio alguno, sino exactamente lo contrario, no se advierte obstculo para dar vigor a la autonoma de la voluntad, lo cual, declarado por la ley, puede servir para casos especficos a los cuales sabrn acudir los particulares.
CAPTULO II
SECCIN I
DESIGNACIN Y FUNCIONES
Art. 251. [ENUNCIACIN] - Son funcionarios del concurso el sndico, el coadministrador y los controladores
487
Art.
251
del cumplimiento del acuerdo preventivo, y de la liquidacin en la quiebra. 1. RGANOS O FUNCIONARIOS DEL CONCURSO. - La doctrina italiana destaca que el carcter colectivo de la ejecucin por quiebra, al abarcar todo el patrimonio del deudor, hace necesaria una administracin y una liquidacin de l, a los fines de la satisfaccin de todos los acreedores, lo que requiere la constitucin de rganos particulares, totalmente desconocidos por el proceso de ejecucin singular1. "En el proceso el concepto de rgano (procesal) se contrapone al concepto de parte. Las partes son los sujetos del proceso (en la quiebra el deudor quebrado y los acreedores); los rganos (personas fsicas al efecto nombradas) constituyen los instrumentos mediante los cuales el proceso opera y se desenvuelve; las partes sufren su actividad"2. En la nocin de rganos se comprende, en general, al tribunal, o lo que es igual en nuestra organizacin judicial, al juzgado, al comit de acreedores, a los sndicos, a la asamblea de acreedores, que aunque disgregada es llamada a dar su conformidad ante diversos problemas. De esa experiencia extrae nuestra ley una nocin ms restringida, que es la de funcionarios del concurso, excluyendo de ella a los rganos jurisdiccionales, jueces y cmaras. 2. SNDICO. NATURALEZA JURDICA. - A u n cuando no sea sencilla la conceptuacin de la figura del sndico en su multifactica actuacin regulada en esta ley, puede resultar til referenciar el siguiente criterio jurisprudencial: el sndico, si bien es "parte" en los trmites concrsales, reviste fundamentalmente condicin de funcionario del concurso, ejerciendo un mandato legal necesario, que no nace de la voluntad de los interesados sino de la ley (art. 1870, inc. 1, Cd. Civil); el mandato se ejerce con relacin al deudor y a la masa de acreedores, siendo a la vez delegado del juez dentro de la esfera que le seala la ley, con lo cual queda establecida su condicin de colaborador con la justicia 3 . Ms all de la complejidad de esta semblanza se debe considerar que las dificultades provienen de las singulares exigencias estructurales del proceso concursal, entre las cuales se destaca la neSatta, Instituciones del derecho de quiebra, p. 115. Provinciali, Tratado de derecho de quiebra, p. 501, n 129. 3 CNCom, Sala B, 3/10/86, LL, 1987-C-61.
2 1
Art.
252
488
cesidad de que el sndico administre, negocie, liquide, diagnostique, aconseje, etc., segn las circunstancias o necesidades del proceso 4 . El sndico, en sntesis, es un colaborador del juez del concurso (centro volitivo del proceso), dotado de capacidades tcnicas, experiencia e idoneidad, que complementan la tarea de aqul, excediendo sus funciones la de un simple administrador, dado que ellas se despliegan en un complejo abanico de deberes y atribuciones 6 .
Art.
252.
[INDELEGABILIDAD DE FUNCIONES] - Las atri-
buciones conferidas por esta ley a cada funcionario, son indelegables, sin perjuicio del desempeo de los empleados. Adems son excluyentes de la actuacin del deudor y de los acreedores, salvo en los casos en que expresamente se prev su participacin individual y el derecho que s t o s tienen de efectuar denuncias sobre la actuacin de los funcionarios. 1. ACTUACIN DEL SNDICO. - L a actuacin del sndico en los procedimientos de concurso preventivo y de quiebra debe ser estrictamente personal. Comete falta gravsima en el desempeo de los deberes que le impone el cargo, el sndico que se hace asesorar por un tercero que, en definitiva, es quien se expide sobre cuestiones fundamentales. Corresponde, pues, su remocin, y su eliminacin de la lista respectiva, si injustificadamente se hizo suplantar en la confeccin del informe y anlisis de los libros contables y documentacin del convocatario 1 . 2. ACTUACIN DE LOS ACREEDORES. - La ley 24.522 ha ampliado notablemente su protagonismo, no slo por medio de los comits que ahora analizaremos, sino pidiendo su ratificacin para actos trascendentes (v.gr., para las acciones de revocatoria concursal -art. 119, LCQ-). La prctica judicial ya haba abierto cauce en forma reiterada a este principio, y tambin lo ha justificado la doctrina 2 cuando tanto los acreedores como el fallido mismo llevan a cabo una actuacin
4
Pajardi, Derecho concursal, t. 1, p. 460 Farhi de Montalbn, en Pajardi, Derecho concursal, t. 1, p. 526. i CNCom, Sala A, 4/2/71, ED, 38-494. 2 Garca Martnez - Fernndez Madrid, Concursos y quiebras, t. II, p. 1428.
6
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rt.
253
que redunda en la utilidad de todo el trmite concursal. Larazonabilidad de la ley, en efecto, reclama que se admitan denuncias y colaboraciones informativas que cooperen a la realizacin del cometido del rgano concursal, por parte de los acreedores, mediante sus comits o incluso por va individual. v Art. 253. [SINDICO. DESIGNACIN] - La designacin del sndico se realiza segn el siguiente procedi! miento: i ) Podrn inscribirse para aspirar a actuar como sndicos concrsales los contadores pblicos, con una antigedad mnima en la matrcula de cinco aos; y estudios de contadores que cuenten entre sus miembros con mayora de profesionales con un mnimo de cinco aos de antigedad en la matrcula. Los integrantes de los estudios al tiempo de la inscripcin no pueden a su vez inscribirse como profesionales independientes. Se tomarn en cuenta los antecedentes profesionales y acadmicos, experiencia en el ejercicio de la sindicatura, y se otorgar preferencia a quienes posean ttulos universitarios de especializacin en sindicatura concursal, agrupando a los candidatos de acuerdo a todos estos antecedentes. 2) Cada cuatro aos la cmara de apelacin correspondiente forma dos listas, la primera de ellas correspondientes a la categora A, integrada por estudios, y la segunda, categora B, integrada exclusivamente por profesionales; en conjunto deben contener una cantidad no inferior a quince sndicos por juzgado, con diez suplentes, los que pueden ser reinscriptos indefinidamente. Para integrar las categoras se tendrn en cuenta los antecedentes y experiencia, otorgando prioridad a quienes acrediten haber cursado carreras universitarias de especializacin de posgrado. Para integrar las categoras se tomarn en cuenta las pautas indicadas en el ltimo prrafo del inciso anterior. 3) La cmara puede prescindir de las, categoras a que se refiere el inciso anterior en los juzgados con competencia sobre territorio cuya poblacin fuere in-
Art.
253
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ferior a d o s c i e n t o s mil h a b i t a n t e s d e a c u e r d o al ltimo censo nacional d e poblacin y vivienda. Tambin p u e d e ampliar o r e d u c i r el n m e r o d e sndicos titulares por juzgado. 4) Las designaciones a realizar dentro de los cuatro aos referidos se efectan por el juez, por sorteo, computndose separadamente los concursos preventivos y las quiebras. 5) El sorteo ser pblico y se har entre los integrantes de una de las listas, de acuerdo a la complejidad y magnitud del concurso de que se trate, clasificando los procesos en A y B. La decisin la adopta el juez en el auto de apertura del concurso o declaracin de quiebra. La decisin es inapelable. 6) El designado sale de la lista hasta tanto hayan actuado todos los candidatos. 7) El sndico designado en un concurso preventivo acta en la quiebra que se decrete como consecuencia de la frustracin del concurso, pero no en la que se decrete como consecuencia del incumplimiento del acuerdo preventivo. 8) Los suplentes se incorporan a la lista de titulares cuando uno de stos cesa en sus funciones. #) Los suplentes actan tambin durante las licencias. En este supuesto cesan cuando stas concluyen.
[SINDICATURA PLURAL] El juez puede designar ms de un sndico cuando lo requiera el volumen y complejidad del proceso, mediante resolucin fundada que tambin contenga el rgimen de coordinacin de la sindicatura. Igualmente podr integrar pluralmente una sindicatura originariamente individual, incorporando sndicos de la misma u otra categora, cuando por el conocimiento posterior relativo a la complejidad o magnitud del proceso, advirtiera que el mismo deba ser calificado en otra categora de mayor complejidad.
1. REGLAMENTACIN. - En cada jurisdiccin, el tribunal de alzada competente dictar la pertinente resolucin reglamentaria, es-
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Art.
253
tableciendo todo lo relativo a la designacin de los sndicos. En el mbito de la Capital Federal rige la acordada de la Cmara Nacional de lo Comercial del 27 de septiembre de 19951. En Rosario, provincia de Santa Fe, rige el respectivo pronunciamiento plenario 2 . Es de destacar que al habilitar la ley 24.522 a los estudios de contadores para ejercer la sindicatura, ha pasado a tener gravitacin tambin, en aspectos reglamentarios, la ley federal que rige las profesiones de las ciencias econmicas, es decir, la ley 20.488, especialmente sus arts. 5 o y 6o. En la Capital Federal debe considerarse tambin la incidencia de la res. 57/83 del Consejo Profesional de Ciencias Econmicas. 2. QUIEBRA DE UN CONJUNTO DE SOCIEDADES. - No exige el nombramiento de ms de un sndico, sino que la designacin plural es facultad judicial, que lo puede hacer en cualquier estado del proceso que lo aconseje 3 . La ley dej abierto genricamente la posibilidad de la sindicatura plural, aun para casos en que no se configure el supuesto del conjunto econmico o del grupo empresario. La ley brinda tal posibilidad para el caso de que as lo aconsejen el volumen, la magnitud y la complejidad de la causa, pudiendo incluso incorporar sndicos de otra categora distinta a la fijada inicialmente. Sobre el particular trtase de dar al magistrado una gran amplitud de facultades, sobre todo en lo concerniente a la coordinacin de actividades de los distintos funcionarios sindicales que se designen; podr, en tal sentido, asignar tareas especficas a uno u otro, o disponer la actuacin conjunta o, tambin, por ejemplo, nombrar a uno o ms sndicos en cada una de las empresas que integran un grupo en estado de concurso. Cabe sealar que, en todo caso, la pluralidad de sndicos no debe influir en la cuanta de los honorarios. En tal senda interpretativa se ha establecido que si se ha designado un solo sndico para actuar en dos concursos paralelos, la circunstancia de que hubiere crditos comunes no obsta a una retribucin separada para cada juicio, destacndose la individualidad de las tareas correspondientes a cada concurso 4 .
1
CNCom, en pleno, 27/9/95, "Derecho y Empresa", 1995, n 4, p. 349. CCivCom Rosario, en pleno, 13/9/95, "Derecho y Empresa", 1995, n 4, p. 346. 3 CNCom, Sala C, 9/8/74, JA, 24-1974-28, secc. ndice, n 6-8. i CCivCom Rosario, Sala IV, 26/3/87, JA, 1988-IV-187.
Art.
253
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3. CATEGORAS A Y B DE SNDICOS. - Una gran novedad aportada por la ley 24.522 consiste en la constitucin de dos categoras de sndicos, cuyos listados deben existir al tiempo de la apertura del concurso o del decreto de quiebra (salvo en pequeas jurisdicciones -ver inc. 3-). Una de ellas involucra exclusivamente a estudios de contadores (la reglamentacin, creemos que errneamente, pues cierra el camino a interesantes amalgamas, descarta los estudios interdisciplinarios, como los de economistas y contadores, o los que incluyen tambin a licenciados en administracin o abogados); la otra debe ser formada por contadores con antigedad de cinco aos en la matrcula, quienes participan individualmente. La atribucin a un concurso o a una quiebra de determinada categora, la hace el juez inicialmente y con cierto margen de discrecionalidad, que slo debe ponderar las aludidas pautas de volumen o complejidad ya mencionadas. El auto que selecciona la categora para determinado proceso es inapelable; creemos, empero, que al no haberse descartado en el texto legal la reposicin, ese recurso de revocatoria puede interponerlo cualquier interesado, integrante, por cierto, de la categora excluida, antes del sorteo respectivo. La valoracin de esta novedad no aporta de nuestro lado demasiado optimismo. Avizoramos que los contadores que acten individualmente no podrn aspirar a desempear sindicaturas en casos relevantes, extremo que, sumado a la casi histrica reduccin de los honorarios dispuesta por la ley 24.522 (arts. 266 y 267), condena a estos profesionales a insoportables cargas pblicas (recurdese que el cargo es irrenunciable, art. 255, LCQ). Parece, pues, poco recomendable para los contadores integrar estas listas de la categora B, lo cual preanuncia el fracaso del sistema. La ley indica la tendencia al agrupamiento o concentracin de profesionales. Imagina, quizs, una mayor eficiencia o una reduccin de costos; o, sencillamente, se puede tambin sospechar; introduce una nueva cua contra el ejercicio tradicional de las profesiones liberales que tanto parecen fastidiar a quienes inducen las actuales polticas econmicas y, desde luego, pergearon los textos positivos que analizamos. Pero, como sea, no podemos aplaudir el nuevo rgimen en este punto; pero al menos admitamos que es mejor que otro que se proyect tambin en los mbitos del -actualmente- poderoso Ministerio de Economa de la Nacin (all parece que los funcionarios quieren lucir ms privatistas que sus propios jefes), que directamente suprima la sindicatura y la pona en manos de los acreedores 6 .
0 Eseandell, Los nuevos roles de funcionarios, los nuevos funcionarios dems actuantes en los concursos, "Derecho y Empresa", 1995, n 4, p. 326.
y los
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ArtS. 254 /
255
Art. 254. [FUNCIONES] - El sndico tiene las funciones indicadas por esta ley en el trmite del concurso preventivo, hasta su finalizacin iy en todo el proceso de quiebra, incluso su liquidacin. 1. ACTOS IRREGULARES EJECUTADOS POS EL SNDICO, - Lo obligan personalmente, pero no comprometen, en principio, la responsabilidad de la masa, pues aqul no es su representante, en principio, sta no lo ha elegido, ni tiene suficiente control sobre sus actos1. Art. 255. [IRRENUNCIABILIDAD] - El profesional o el estudio incluido en la lista a que se refiere el art. 253 no puede renunciar a las designaciones que le correspondan, salvo causa grave que impida su desempeo. La renuncia comprende la totalidad de las sindicaturas en que el funcionario acte y debe ser juzgada por la cmara de apelaciones con criterio restrictivo. El renunciante debe seguir en sus funciones hasta la aceptacin del cargo por el reemplazante. [REMOCIN] Son causas de remocin del sndico la negligencia, falta grave o mal desempeo de sus funciones. La remocin compete al juez, con apelacin ante la cmara. Consentido o ejecutoriado el auto, el sndico cesa en sus funciones en todos los concursos en que intervenga. La remocin causa la inhabilitacin para desempear el cargo de sndico durante un trmino no inferior a cuatro aos ni superior a diez, que es fijado en la resolucin respectiva. La remocin puede importar la reduccin para el sndico de entre un treinta por ciento y cincuenta por ciento de los honorarios a regularse por su desempeo salvo en caso de dolo, en cuyo caso la reduccin podr superar dicho lmite. Puede aplicarse tambin, segn las circunstancias, apercibimiento o multa hasta el equivalente a la remuneracin mensual del juez de primera instancia.
Bord, Rglement, p. 75, ver su remisin a Casacin (Francia), 19/11/35, "Dalloz", 1936, I, p. 113. ,. .
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[LICENCIA] Las licencias se conceden slo por motivos que impidan temporariamente el ejercicio del cargo y no pueden ser superiores a dos meses por ao corrido. Las otorga el juez con apelacin en caso de denegacin.
1. SANCIONES1. NO SON ACUMULABLES. - Tres son las sanciones previstas: remocin, apercibimiento o multa. Ellas no son acumulables y no pueden ser impuestas al mismo tiempo 2 , sin perjuicio de que quien haya sido sancionado con apercibimiento o multa, sea removido por nuevos hechos. 2. REMOCIN. - Procede por tres causales exclusivamente: a) negligencia; b) falta grave, y c) mal desempeo de las funciones. En los tres casos enunciados, la remocin slo es admisible cuando la negligencia, la falta o el mal desempeo revistan el carcter de grave 3 . La gravedad no depende del perjuicio que ocasione, sino del apartamiento de una conducta debida 4 . 3. NEGLIGENCIA. - "Se entender por negligencia el omitir hacer aquello a lo cual se estaba obligado, por la ley o por el juez en las modalidades de tiempo, modo y lugar en que deba efectuarse. Vale decir, se trata de una conducta omisiva, morosa, de abandono y dejadez en atencin a deberes judiciales, administrativos, de informacin, etctera" 5 . Constituye un destacado deber de la sindicatura su desempeo activo y til en cada una de sus presentaciones, incompatible -por tanto- con el retaceo de esfuerzos que se manifiesta cuando el sndico se limita a hacer remisin a lo dicho en otro de los incidentes a que hubiera sido llamado a opinar 6 . Es inequvoca, por ejemplo, la negligencia -y ocasiona la remocin- cuando se dejan sin contes1 Segal, Sanciones aplicables y responsabilidad sal, LL, 150-851. 2 Segal, Sanciones aplicables y responsabilidad sal, LL, 150-857. 3 CJ Salta, Sala 111,-4/10/72, LL, 149-278. 4 Segal, Sanciones aplicables y responsabilidad sal, LL, 150-856. 5 Segal, Sanciones aplicables y responsabilidad sal, LL, 150-857. 6 CNCom, Sala B, 24/4/80, LL, 1980-C-461.
del sndico en la ley concurdel sndico en la ley concur-
del sndico en la ley concurdel sndico en la ley concur-
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AH.
255
tar requerimientos del tribunal, sobre todo cuando esa omisin tiene antecedentes que provocaron prevencin o llamados de atencin7. El anlisis de la conducta del sndico es siempre global: no se cie al caso especfico de negligencia, sino que es necesario conocer sus anteriores actuaciones en funciones similares8. Sin embargo, hay que tener presente que la jurisprudencia ha sealado que la negligencia es siempre grave y por eso conlleva la remocin9. En tal sentido se ha dicho que la desidia en la administracin de los bienes que le fueron confiados no puede excusarse argumentando que al tomar posesin de los bienes no haba peligro alguno, ya que esa posibilidad de dao para los bienes del activo debi ser prevista por el funcionario10. 4. MAL DESEMPEO. - "El mal desempeo que tiene ntima conexin con el requisito de idoneidad, no ser ya un no hacer, sino el hacer de un modo inadecuado, impropio, algo debido dentro de la funcin sindical"11. Se incurre en esta causal de remocin cuando no se acta dentro de los trminos judiciales, que son perentorios. No es suficientemente grave que el sndico omita en alguna ocasin presentar algn informe, dado el derecho que asiste a los interesados y al juez de oficio para compelerlo al cumplimiento de dicho cometido12; no lo es la omisin de mantener un recurso en la alzada13, debindose ponderar que ello incluso puede ser una actitud prudente, ni tampoco las omisiones en su informe14. 5. FALTA GRAVE. - Consideramos que la falta grave puede consistir tanto en un hacer como en un no hacer, que no dependa exclusivamente de la carencia de idoneidad, sino de una conducta susceptible de producir perjuicio, comprensiva de todos los supuestos que no entren en las otras dos causales15.
CNCom, Sala D, 1/7/80, LL, 1980-D-580; id., Sala B, 5/3/84, LL, 1984-C-139. 3 CNCom, Sala A, 6/4/79, LL, 1979-B-495. 9 CNCom, Sala B, 30/4/79, RepED, 13-740, n 285. i CNCom, Sala B, 26/2/82, ED, 99-649. 11 Segal, Sanciones aplicables y responsabilidad del sndico en la ley concursal, LL, 150-857. 12 CJ Salta, Sala III, 4/10/72, LL, 149-278. 13 CNCom, Sala B, 19/10/60, LL, 101-941. CNCom, Sala B, 9/12/59, LL, 99-98. 15 Rectificamos parcialmente a Segal, Sanciones aplicables y responsabilidad del sndico en la ley concursal, LL, 150-858.
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Art.
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No siempre ser fcil en la prctica distinguir el mal desempeo, la negligencia y la falta grave. Dado por probado un hecho o una omisin grave, no ser objetable la resolucin que la sancione con la remocin, aunque la encuadre dentro del marco de ambas causales. 6. PROCEDIMIENTO. - El pedido de remocin puede ser promovido por todo interesado, y declarada la remocin de oficio por el juez. En el primer caso puede dar lugar a un incidente encuadrado en las disposiciones de los arts. 280 y ss. de la LCQ1S. Si la declara el juez sin sustanciacin, podr el sndico interponer el recurso de reposicin lo cual tambin dar lugar a un incidente. 7. RECURRIBILIDAD. - Se ha entendido que contra la decisin del juez, slo cabe el recurso de apelacin 17 . No es se el sentido de la norma, que expresa que la remocin compete al juez, con apelacin ante la cmara; ello significa que siempre podr existir la doble instancia, puesto que la sustanciacin del incidente, con recepcin de la prueba en su caso, y la sentencia interlocutoria de remocin, habr de pronunciarse en primera instancia, razn por la que siempre ser apelable. Tal apelabilidad no supone que el juez no pueda revocar su propia decisin, mientras ella no tenga la naturaleza de una sentencia interlocutoria con fuerza de definitiva. Por lo tanto, es tambin errnea la decisin de que la apelacin interpuesta en subsidio de revocatoria formalmente inadmisible, no pueda concederse como si se tratara de apelacin directa, debiendo, por el contrario, abrirse el recurso 18 . 8. SUSPENSIN. - No est prevista como sancin, pero se sostiene que podr ser declarada procedente si el juez hace lugar a la sustanciacin del incidente de remocin111. Entendemos, por nuestra parte, que esa suspensin, al estar ausente de las previsiones normativas en la materia -que tiene naturaleza disciplinaria y reparatoria-, no podra aplicarse, debindose tramitar el incidente y aguardar la decisin firme de remocin para separar efectivamente al funcionario encartado. La idea de admitir
16 Segal, Sanciones aplicables y responsabilidad del sndico en la ley concursal, LL, 150-856. 17 Cl a CivCom Morn, 24/4/73, LL, 151-55. 18 Cl a CivCom Morn, 24/4/73, LL, 151-55. 19 Segal, Sanciones aplicables y responsabilidad del sindico en la ley concursal, LL, 150-856. Rivera - Roitman - Vitlo, Concursos y quiebras. Ley 24.522, p. 394; Roulon, Rgimen ce concursos y quiebras, p. 294.
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Art.
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la suspensin provisoria puede ser de desear de legeferenda y en tal direccin pareci pronunciarse un importante encuentro cientfico20. 9. CAUSALES DE APERCIBIMIENTO o MULTA.- No estn tipificadas en la ley, siendo de la prudente apreciacin del juez, quien tambin la graduar de acuerdo con las circunstancias, bien que -en caso de multa- con el tope del sueldo mensual del juez de primera instancia. . ,, 10. APELABILWAD. - Se dispone expresamente que a remocin es impuesta por el juez, con apelacin ante la cmara. Entendemos que esa previsin se extiende, adems, al apercibimiento y, desde luego, a la multa. \ 11. CONSIDERACIN DE LA RENUNCIA. - No corresponde al juez de primera instancia, sino que el pronunciamiento sobre su procedencia es facultativo de la cmara de apelaciones de cada jurisdiccin. En el mbito de la Capital Federal, la tramitacin est expresamente regulada en el texto ordenado del Reglamento de la Justicia en lo Comercial, art. 18721, de donde se infiere la necesidad de acompaar certificaciones de las razones de salud, as como de los antecedentes que el renunciante tenga en los juzgados donde desempee su funcin sindical. Recurdese que esa rigidez encuentra razn en la ptica restrictiva que reclama la ley en la interpretacin de las motivaciones de la renuncia, que puede encontrar fundamento slo en causas graves que impidan el desempeo de la funcin.
12. LA ENFERMEDAD PUEDE SER EXCUSATORIA DE LA RENUNCIA. -
Las razones de salud pueden ser admitidas cuando realmente dificulten el cumplimiento del cometido del sndico 22 . En tal caso, si bien la renuncia comprende la totalidad de las sindicaturas en que el funcionario acte, no impide futuras designaciones una vez restablecida la salud23. 13. INCIDENCIA SOBRE LOS HONORARIOS. - La jurisprudencia ha sealado que la remocin no implica la prdida de honorarios 24 .
20 Jornadas Nacionales de Derecho Concursal, Buenos Aires, agosto de 1979, a propsito de 1^ ponencia de Rubn Segal. 21 CNCom, acordada del 22/6/77, ADLA, XXXVII-D-4043. 22 CNCom, Sala A, 27/9/57, LL, 90-283. 23 CNCom, Sala A, 27/9/57, LL, 90-283. 24 CNCom, Sala C, 24/9/79, LL, 1980-A-150. ,
32. Fassi - Oebhardt.
Arts.
256 y 257
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Estimamos, por nuestra parte, antes de la sancin de la ley 24.522, que ese supuesto extremo poda llegar a darse si se descubriese -por hiptesis- que todo el desempeo del sndico estuvo concertado dolosamente, de manera que su utilidad sea claramente desechable por la inconfiabilidad de su tarea. El texto vigente concede a los jueces la potestad de aplicar o no esta sancin accesoria, segn las circunstancias del caso y fijando los importes que puede perder el sndico, conforme a la gravedad de su falta. 14. INHABILITACIN. - Decidida la remocin, es imperiosa e insoslayable la inhabilitacin; slo es dable graduar el lapso de ella que va de cuatro a diez aos. Si el sancionado es un estudio, la inhabilitacin comprende no slo a ese estudio, sino a sus integrantes que se inscribieron como tales 25 . Art. 256. [PARENTESCO INHABILITANTE] - No pueden ser sndicos quienes se encuentren respecto del fallido en supuesto que permita recusacin con causa de los magistrados. Si el sndico es un estudio, la causal de excusacin debe existir respecto de los integrant e s principales. Si el sndico se encuentra en esa situacin respecto a un acreedor, lo debe hacer saber antes de emitir dictamen sobre peticiones de ste, en cuyo caso acta un sndico suplente. Es falta grave la omisin del sndico de excusarse dentro del trmino de cinco das contados desde su designacin o desde la aparicin de la causal. 1. PARENTESCO CON UN ACREEDOR. - No es motivo que excluya al sndico de su funcin, sino en cuanto se trate de peticiones del acreedor pariente. Por lo tanto, no interviene en la verificacin de crdito que ste solicite. Ocurrido el caso, habr de designarse sndico suplente para que dictamine sobre la peticin.
Art.
257.
[ASESORAMIENTO
PROFESIONAL] - El sndi-
co puede requerir asesoramiento profesional cuando

25
Rivera - Roitman - Vitlo, Concursos y quiebras.
Ley 24.522, p. 395.
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Art.
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la materia exceda de su competencia, y patrocinio letrado. En todos los casos l o s honorarios de los profesionales que contrate son a su exclusivo cargo.
1. ASESORAMENTO PROFESIONAL Y PATROCINIO LETRADO.-Para
recurrir al asesoramiento letrado, el sndico no necesita hacerse autorizar. La norma que, en ltima instancia, consagra dicha permisin, es, en s misma considerada, un dechado de falta de tcnica legislativa. A nadie, en sus cabales, le resultara apropiado negarle al sndico aptitud para hacerse asesorar por quien, sin subrogarlo en su tarea y responsabilidad, le aporte conocimientos tcnicos que l no tiene. 2. EL VERDADERO SENTIDO DE LA NORMA. - El engendro comentado, con poco apego incluso a reglas de la sintaxis (quiz como resultado de querer mantener la estructura de los textos anteriores, pero mutando el concepto), en definitiva embisti contra una presa codiciada por los redactores: los costos judiciales concretados, esta vez, en los honorarios de los letrados que asesoran al sndico. No ignoramos que el legislador tiene la potestad, y a veces el deber, de inducir conductas o alentar omisiones de ellas; y quizs una de las actitudes frecuentes -que la ley parece querer suprimir o desalentar- es la que asume un sndico cuando tiene ante s un concurso con cierta complejidad, recurriendo de inmediato a un letrado especialista en el tema. Pero la verdadera cuestin no es sa (es decir, la reiteracin de una conducta), sino cul es el medio apropiado para lograr eficacia en el servicio de justicia, al que coadyuva el sndico en su labor funcional. Por nuestra parte, creemos que, en esa senda, el legislador ha errado nuevamente en el punto a modificar. No slo por que juzgamos imprescindible, a esta altura de las complejidades de los litigios concrsales, la actuacin de un letrado y, no pocas veces, otros asesores (tasadores, economistas, etc.), sino por cuanto ya mencionamos que se ha reducido de manera importante - e injustificada- la remuneracin de los profesionales, todo lo cual redundar en la mengua del nivel de la prestacin, empeorando el resultado. Es imaginable, en efecto, que muchos sndicos prescindirn del asesoramiento letrado, sospechndose lamentables consecuencias 1 .
1
Art. 258
500
La morigeracin de todo este desatino puede estar en manos de los jueces, que a ese fin no debern dudar, cuando toque fijar los estipendios de los funcionarios, en acudir a los mximos coeficientes regulatorios de los arts. 266 y 267, cuando el sndico haya obrado con seriedad y eficacia. 3. EXCEPCIONES. - Es importante destacar que esta norma carece de aplicacin en aquellos supuestos de incidentes en los cuales las costas son declaradas a cargo del incidentista 2 , a lo que cabe aadir que cuando las costas son distribuidas en el orden causado, los honorarios del letrado del sndico deben ser soportados por la deudora concursada 3 . En estos casos, se aplican los coeficientes del art. 287 de la LCQ.
Art. 258. [ACTUACINPERSONAL. ALCANCE] - El sndico debe actuar personalmente. Cuando se trate de estudios stos debern indicar en cada concurso en que acten cul o cules de sus profesionales integrantes asume el deber de actuar personalmente. El indicado no podr ser reemplazado salvo causa justificada, admitida como tal por el juez. La actuacin personal se extiende aun cuando deban cumplirse actos fuera de la jurisdiccin del tribunal. Si no existen fondos para atender a los gastos de traslado y estadas o si media otra causa justificada, se requiere su comisin al agente fiscal de la respectiva jurisdiccin, por medio de rogatoria al juez que corresponda. Sin embargo, el juez puede autorizar al sndico para que designe apoderado con cargo a gastos del concurso, a los fines de su desempeo en actuaciones que tramitan fuera de su tribunal. 1. APODERADOS DEL SNDICO. - Slo procede el nombramiento de apoderado con autorizacin judicial y a los fines de su desempeo en actuaciones que tramitan fuera del tribunal. Por lo tanto, el sndico no puede nombrar apoderado sin esa autorizacin y el nombramiento no procede cuando se trata de juicios que tramiten ante el mismo tribunal del concurso. Fuera de las circunstancias previs2
CNCom, Sala A, 6/10/86, LL, 1987-C-97. 3 CNCom, SaJa D, 4/7/86, LL, 1986-E-447.
501
FUNCIONARIOS Y EMPLEADOS DE LOS CONCURSOS )
Att.
259
tas como excepcionales, carecen de derecho para reclamar honorarios contra la masa; en consecuencia, el mandante soportar el pago de los honorarios que resulten de la regulacin pertinente1, i Si el sndico nombr un apoderado letrado para actuar n el mismo tribunal, slo procede regularle honorarios como letrado, no como procurador2, desde ya que a cargo de aqul. 2. REMUNERACIN. - La remuneracin de estos apoderados designados para actuar en demandas laborales iniciadas contra el concurso en extraa jurisdiccin, no puede fijarse desatendiendo lo que corresponda a su poderdante, para ello se deber aguardar -adems- la oportunidad de regulrsele los honorarios a todos los profesionales3. Son inoponibles las regulaciones que obtuvieran en la jurisdiccin donde actuaran4. Art. 259. [COADMINISTRADORES] - Los coadministradores pueden actuar en los casos sealados por los arts. 192 a 199. Su designacin debe recaer en personas especializadas en el ramo respectivo o graduados universitarios en administracin de empresas. Su remocin se rige por lo dispuesto en el art. 255.
1. ACLARACIN SOBRE LA REMISIN A CIERTOS ARTCULOS. - En
el texto se aprecia la desarmona devenida de los ajustes que se hicieron en la Cmara de Senadores al proyecto del Poder Ejecutivo nacional, sobre el contrato de trabajo en caso de continuidad de las actividades de" la empresa del fallido. De tal suerte debe estimarse que la remisin correcta es a los arts. 189 a 195 de la LCQ. 2. CARACTERES. - El coadministrador integra el elenco de funcionarios concrsales (art. 251, LCQ), pero su intervencin no es necesaria ni permanente; es slo eventual1. Se integra al proceso falencial, actualmente excepcional (arts. 189 y 191, LCQ), de continuacin de la actividad empresaria del ente fallido. En el concurso preventivo aparece esta figura en el marco de extremas sanciones al deudor desaprensivo que es separado de la
i 2 3 *
1
CNCom, Sala A, 30/11/70, JA, 10-1971-569, n 261. ClaApel Mar del Plata, 22/4/71, JA, reseas 1971-331, n 156. CNCom, Sala C, 26/11/80, ED, 92-255. ' i CNCom, Sala A, 25/3/82, ED, 99-337. Farhi de Montalbn, en Pajardi, Derecho concursal, t. 1, p. 556.
Art.
260
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administracin, en situacin excepcional, cuando transgrede las prohibiciones del art. 16 de la LCQ (ver, tambin, art. 17). Pero, en esta hiptesis, el juez puede designar un funcionario con otras facultades (veedor, controlador, administrador coru desplazamiento del deudor), a quien cabe aplicarle el rgimen legal aqu establecido. 3. DESIGNACIN POR SORTEO O FACULTAD JUDICIAL. - L a ley contempla dos posibilidades. La primera de ellas es que la designacin recaiga "en personas especializadas en el ramo respectivo". En este caso es casi imposible que existan listas de infinidad de rubros entre cuyos integrantes se pueda efectuar el sorteo; por ende, el magistrado actuante puede obrar sin sujecin a lista alguna y sin someter al candidato a requisitorias de otro tipo, como la de tener algn ttulo profesional. Puede, sin dudas, el juez acudir al listado que la cmara respectiva le proporcione, pero si elige de entre los inscriptos a alguno por una especfica experiencia o especializacin, no necesita del sorteo, bastando que fundamente su decisin en tales circunstancias. La segunda posibilidad concierne a la eleccin de un profesional en administracin de empresas que, sin necesidad de una especializacin, debe ser necesariamente sorteado.
Art.
260.
[CONTROLADOR.
COMIT DE ACREEDORES]
El comit provisorio de acreedores en el concurso es un rgano de informacin y consejo. El comit definitivo es el controlador necesario en la etapa del cumplimiento del acuerdo preventivo, y en la liquidacin en la quiebra. Sus integrantes son elegidos por los acreedores por mayora de capital, y el comit debe ser integrado por un nmero mnimo de tres acreedores. La propuesta de acuerdo preventivo debe incluir la conformacin y constitucin del comit definitivo de acreedores. El comit constituido para controlar el cumplimiento del acuerdo mantiene sus funciones en caso de declaracin de quiebra como consecuencia de incumplimiento del acuerdo. El comit, provisorio o definitivo, en el concursa tiene amplias facultades de informacin y consejo. Puede requerir informacin al sndico y al concursado; exigir la exhibicin de libros; registros legales y contables; proponer planes de custodia y conserva-
503
Art.
260
cin del patrimonio del concursado; solicitar audiencias, ante el juez interviniente, y cuanta otra medida considere conveniente en la etapa procesal de su actuacin. En la etapa de liquidacin en la quiebra el comit puede proponer medidas, sugerir a quien debe designarse para efectuar la enajenacin de los activos o parte de ellos, fundando su proposicin en razones de conveniencia para la mejor realizacin de los bienes; exigir informacin a los funcionarios del concurso; solicitar audiencias al juez interviniente y cuanta otra medida considere conveniente en la etapa procesal de su actuacin. Debe informar de su gestin a los acreedores con la periodicidad que se indique en el acuerdo, la que no deber ser inferior a cuatro meses, y mensualmente en la quiebra, confeccionando y colocando a disposicin de los mismos el informe en el domicilio que a tal efecto constituyan en el expediente. El comit deber emitir opinin para el levantamiento de la inhibicin de quien estuviere en etapa de cumplimiento del acuerdo preventivo, en los casos en que ello fuere necesario en los trminos del art. 601. La remuneracin del comit, si se previera sta, estar regulada en el acuerdo. En caso de quiebra, ser fijada por el juez teniendo en cuenta la naturaleza y extensin de las funciones cumplidas. El comit provisorio previsto en el art. 14, inc. 11, cumplir funciones informativas y de control en el trmite de acuerdo preventivo hasta su sustitucin por el comit de acreedores conformado en el acuerdo. Durante su desempeo tendr las facultades previstas en el prr. 2o, primera parte del presente artculo.
[CONTRATACIN DE ASESORES PROFESIONALES] El co-
mit de acreedores podr contratar profesionales abogados, contadores, auditores, evaluadores, estimadores, tasadores y cualquier otro que considere conveniente, para que lo asista en su tarea con cargo a los
1
Debera decir "art. 59".
Art.
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504
gastos del concurso. La remuneracin de dichos profesionales ser fijada por el juez al momento de homologacin del acuerdo, del cumplimiento del acuerdo preventivo, o de la finalizacin de la liquidacin - s e gn haya sido el caso de la actuacin de dichos profesionales- en relacin con el desempeo cumplido y la labor realizada, no pudiendo resultar dicha remuneracin, en su conjunto para todos los intervinientes, superior al medio por ciento del monto de los crditos de los que resulten titulares los miembros del comit, ni inferior a un sueldo de secretario de primera instancia de la jurisdiccin en que tramite el concurso o quiebra. [REMOCIN. SUSTITUCIN] La remocin de los integrantes del comit de acreedores se rige por lo dispuesto en el art. 255. Sin perjuicio de ello, sus integrantes podrn ser sustituidos en cualquier oportunidad por los acreedores, bajo el mismo rgimen de mayoras de su designacin.
1. PROTAGONISMO DE LOS ACREEDORES EN LOS JUICIOS CONCRSALES. - Una de las plausibles improntas que orientaron al legislador
de 1995, la constituy la idea de conceder a los acreedores relevante injerencia en los trmites y decisiones en el concurso preventivo y en la quiebra. A ese efecto recurri a un puado de mecanismos en los que, contrariamente al texto suplantado, el criterio de los acreedores es fundamental. Recordemos, a ttulo de ejemplo, que el inters que justifica las autorizaciones del art. 16 de la LCQ es el de los acreedores (no ya el difuso del "concurso" que prevea la ley 19.551), o la autorizacin que deben brindar los acreedores para que el sndico inicie un juicio de revocatoria concursal (art. 119, LCQ), o de responsabilidad de representantes o terceros (art. 174, LCQ). La organizacin de los comits de acreedores, que regula esta norma, es una pieza clave la cual est ms impregnada de buenas intenciones que de una cuidada y previsora tcnica. Tales defectos, no obstante, se superan con buena voluntad (un parmetro interpretativo que, en general, exige todo el texto de la ley 24.522), o como indulgentemente lo propone un destacado autor, con una interpretacin contextuad.
2 Dasso, El comit de acreedores en la nueva ley de concursos y 24.522, "Derecho y Empresa", 1995, n 4, p. 316.
quiebras
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Art.
260
La convergencia, por medio de estos comits de control, de concepciones de ndole privada y pblica ha sido considerada con ponderacin en Italia, donde existe una experiencia que ha de resultar muy positiva para la prctica en nuestro pas y que fue descripta con interesantes detalles3, sobre todo para reglamentar aspectos del funcionamiento interno de estos rganos colegiados. ,
.
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'J
2.
COMITS DE ACREEDORES EN EL CONCURSO PREVENTIVO. - En
este proceso, salvo que se trate de un pequeo concurso en los trminos de los arts. 288 y 289 de la LCQ, existen tres comits posibles, cuya composicin y criterios es, por ende, mutable, lo cual demuestra palmariamente la improvisacin que criticamos. , El primer comit es, naturalmente, provisorio y se designa en el auto de apertura del concurso (art. 14, LCQ), con un criterio muy preciso: los acreedores quirografarios de mayor monto denunciados por el deudor. Sus integrantes son tres. Su funcin, quiz ms empinada, aparece en el art. 16, cuando es llamado a opinar sobre autorizaciones que pida el deudor para exceder el giro normal de sus negocios. El segundo comit -tambin provisorio- es designado en el mismo auto judicial en que el magistrado fija definitivamente las categoras de acreedores (art. 42, LCQ). Debe ser integrado -como mnimo (sic)- por un acreedor por cada categora de las establecidas. Quiere decir que el nmero de miembros no es conocido hasta que se pronuncia el juez. La asuncin de los acreedores que lo componen hace cesar el anterior comit provisorio. A la vez cabe anticipar que le toca actuar hasta tanto, una vez homologado el acuerdo, asuma el comit definitivo. f ste es el tercero y felizmente, quiz, el ltimo comit al que le toque actuar. Puede ocurrir que por renuncias, fallecimientos, remociones, etc., cuadre reemplazarlo. Este comit definitivo acta hasta la declaracin de cumplimiento del concordato prevista en el art. 59 de la LCQ. Su integracin, ahora s, depende de un acuerdo entre el deudor y quienes representen la mayora de sus acreedores quirografarios (art. 45, LCQ). El juez, acotadas sus facultades en los trminos del art. 52, no puede sino homologar lo acordado; de all y en razn de la ausencia de otras directivas legales resulta que a este nuevo comit no le sea exigible un nmero mnimo de integrantes ni representatividad de todas las categoras; la nica, pero crucial exigencia,
3
P^jardi, Derecho concursal, t. 1, p. 554 a 556.
Art.
260
506
es que cuente con la mencionada conformidad mayoritaria de los acreedores. Este comit tiene una misin fundamental: controlar el cumplimiento del acuerdo. Este cometido, antes a cargo del sndico, le es confiado en buena hora a los acreedores, en virtud del comit que ellos consensuaron y que actuar en su exclusivo inters. Debemos admitir que los controles que, ulteriormente al auto homologatorio, cumplan los sndicos en la ley 19.551, eran en general poco eficaces. Estos comits deben informar a los acreedores como mnimo cada cuatro meses o a la terminacin de su labor si fuera inferior. A ese fin les basta poner el informe a disposicin de los acreedores en el domicilio del comit, sin necesidad de agregarlo al expediente judicial, lo cual, de todos modos, es deseable. 3. EL COMIT DE ACREEDORES EN LA QUIEBRA. - En este caso, ya no existe la peligrosa diversidad de comits; en principio, slo ser uno. Si se trata de quiebra directa su formacin la debe promover el sndico recin cuando el juez se pronuncie sobre la conformacin del pasivo (nos remitimos aqu al comentario del art. 201, LCQ). Si se trata de quiebra indirecta, por incumplimiento del acuerdo, prosigue en sus funciones el comit designado para vigilar el cumplimiento. No hay previsin legal para el caso de quiebra indirecta sucedida por otras razones que no sean el incumplimiento. En tal caso creemos aplicable el art. 201 de la LCQ. Su funcin es bsicamente controlar la etapa liquidatoria cuyo desempeo, como ya se dijo, la ley confa al sndico. A ese fin, la ley, en el artculo bajo comentario (prr. 2 o ), le concede facultades a ttulo ejemplficativo, tendientes a optimizar la liquidacin de los bienes y su custodia. Le impone, como contrapartida el deber de informar a los restantes acreedores, como mnimo una vez por mes. En el citado art. 201 no advertimos lmites numricos ni de representatmdad respecto de los acreedores integrantes, sino, tan solo, como en el caso del comit definitivo del concurso preventivo, que est avalado por la conformidad de acreedores que representen la mayora del capital. 4. ASESORESxREMUNERACIN. - L a ley no establece ningn lmite a la contratacin de asesores de los comits, en cualquier caso, en el concurso preventivo o en la quiebra, sea el comit provisorio o definitivo. Sobre esto no tenemos reparo, antes bien -como se seal al comentar el art. 257- la permisin parece sobreabundante. Lo que disgusta es que, contrariamente a lo que sucede con el sin-
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Art.
261
dico, estos asesores de los comits los paga la masa (lo que equivale a decir que, en caso de concurso preventivo, los paga el deudor). La contrariedad, advertimos, no proviene de la solucin en s misma, sino de la incoherencia, originada -acaso- como ya dijimos, de ciertas fobias a las profesiones liberales ejercidas del modo tradicional, por parte de quienes tuvieron la posibilidad de concebir un texto al que el Poder Legislativo le concedi aprobacin, prcticamente a libro cerrado. 5. REMOCIN. - Para poder modificar la integracin del comit, la ley remite al art. 255 lo cual entraa la posibilidad de que el juez revoque lo que los acreedores juzgaron apropiado. Creemos que se trata de otra inconsistencia del texto legal, ya que el origen de la designacin de los componentes del comit (esto es, el acuerdo entre el deudor y los acreedores mayoritarios) hubiera exigido que la conducta de sus miembros la juzguen los propios acreedores. La mentada remisin es, a su vez, de tal modo desprevenida que involucra la inhabilitacin automtica que prev el citado art. 255. No alcanzamos a imaginar cmo se har ella efectiva ante la ausencia de registros o inscripciones. Art. 261. [ENAJENADORES] -La. tarea de enajenacin de los activos de la quiebra puede recaer en martilieros, bancos comerciales o de inversin, intermediarios profesionales en la enajenacin de empresas, o cualquier otro experto o entidad especializada. El martiliero e s designado por el juez, debe tener casa abierta al pblico y seis aos de antigedad en la matrcula. Cobra comisin solamente del comprador y puede realizar los gastos impuestos por esta ley, los que sean de costumbre y los dems expresamente autorizados por el juez antes de la enajenacin. Cuando la tarea de enajenacin de los activos de la quiebra recaiga en bancos, intermediarios profesionales en la enajenacin de empresas, o cualquier otro experto o entidad especializada, su retribucin se rige por lo establecido en el prrafo anterior. 1. REMISIN A LAS REGLAMENTACIONES LOCALES. - L a norma resulta clara, pero est compuesta de diversas formulaciones que son objeto de reglamentaciones a cargo de los tribunales de alzada de los juzgados con competencia concursal.
Art. 262
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En el mbito de la Capital Federal, la acordada de la Cmara Comercial del 27/9/951, adems de fijar la requisitoria de la inscripcin de los candidatos, regula la designacin y, lo que tiene gran relevancia, define algunos aspectos poco claros. Especialmente regula la novedad introducida por la ley 24.522, acerca de que ciertas entidades bancarias y otras -no bancarias- especializadas en la venta de empresas, pueden actuar como enajenadores. Sobre el punto, dada la imprecisin legal, exige la acordada, por ejemplo, que los intermediarios tengan matrcula de corredores y que los supuestos sujetos o entidades especializadas acrediten ante la cmara los antecedentes que invoquen. Dicho tribunal tiene, desde luego, la ltima palabra acerca de si el postulante rene o no los atributos necesarios para considerarlo como enajenador en los trminos legales. 2. NOMBRAMIENTO PLURAL. - Puede ser designado ms de un martiliero, cuando as lo aconseje la magnitud de la tarea a realizar2. 3. GASTOS. - Hay que distinguir entre los que sean de costumbre, que se realizarn sin autorizacin previa, y los dems, que requieren dicha autorizacin. Cuando el martiliero da cuenta del remate, el juez apreciar si son corrientes los realizados sin autorizacin, y para ello tendr en cuenta las particularidades del caso. La facultad de proponer martiliero prevista en el contrato prendario o en el hipotecario, cede frente a lo que establece la ley de concursos, que prescribe un procedimiento liquidatorio regido por la autoridad judicial, y cuyo art. 261, prr. 2 o (art. 285, ley 19.551), dispone que el martiliero sea designado por el juez del concurso 3 . Art. 262. [ESTIMADORES] - El clculo de valor presente de los crditos en los casos previstos por el art. 48, inc. 4, estar a cargo de bancos comerciales o de inversin, instituciones financieras, o expertos en materia financiera. Cada cuatro aos la cmara de apelacin correspondiente abrir un registro para que se inscriban los interesados, los que pueden ser reinscriptos indefinidamente. En caso de ausencia de inscriptos, 0 de insuficiencia de los mismos, el juez puede designar al Banco de la Nacin Argentina.
1 "Derecho y Empresa", 1995, n 4, p. 351. 2 CNCom, Sala C, 29/8/69, LL, 13G-300. 3 CNCom, Sala C, 16/5/84, RepLL, XL1V-1741, n 208.
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Art.
263
La remocin de los estimadores se regir por las disposiciones del art. 255, y su remuneracin se fijar entre el cero coma tres por ciento y el cero coma cinco por ciento del valor resultante de su actuacin, no pudiendo ser inferior a un sueldo-ni superior a cinco sueldos del secretario de juzgado de primera instancia de la jurisdiccin en que tramita el proceso. 1. DEFINICIN. - La referida acordada de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial del 27/9/95 (en su art. 21, inc. a) 1 establece que los bancos comerciales, de inversin o entidades financieras no son sino los que autoriza el Banco Central de la Repblica Argentina a actuar como tales. A su vez, "expertos en materia financiera" son aquellos profesionales universitarios en ciencias econmicas, con incumbencia en finanzas (inc. b, art. 21, acordada citada).
Art. 263. [EMPLEADOS] - El sndico puede pedir al juez autorizacin para contratar empleados en el nmero y por el tiempo que sean requeridos para la eficaz y econmica realizacin de sus tareas. La decisin debe determinar, en su caso, el tiempo y emolumentos que se autorice. 1. NOMBRAMIENTO DIRECTO POR EL SNDICO. - ste no tiene, en principio, la facultad de nombrarlos. Slo en casos urgentes podr hacerlo y, en tal supuesto, deber comunicarlo inmediatamente al juez, quien podr validar el nombramiento. 2. RESPONSABILIDAD DEL SNDICO. - ste debe personalmente los sueldos de los empleados que hayan sido nombrados sin autorizacin judicial previa o convalidante y sin ratificacin ulterior. 3. IRRECURRIBILIDAD. - Se ha dicho que el auto que recaiga, acordando o negando la autorizacin, es irrecurrible 1 . Este principio general no debe ser rgido, puesto que puede generar peligrosas limitaciones a la labor del sndico.
1 1
(Art. 262) "Derecho y Empresa", 1995, n", 4, p. 352. Argeri, La quiebra, t. III, p. 335, nota 4; SC Tucumn, 17/2/41, LL, 24-197.
Arts.
264 y 265
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4. INAPLICABILIDAD DEL DERECHO LABORAL. - La relacin jurdica laboral se rige por el derecho pblico administrativo, no por las leyes laborales. Por lo tanto, no son aplicables las leyes que fijan indemnizaciones por despido, antigedad, etctera 2 . As se resolvi expresamente en relacin a un contador que actu, autorizado, colaborando con la sindicatura 3 .
Art. 264. [PAGO DE SERVICIOS: REGLAS] - Salvo l o s casos de servicios que deban r e t r i b u i r s e mensualment e o de o p e r a c i o n e s c o n t r a t a d a s p o r u n a cantidad det e r m i n a d a , no p u e d e a u t o r i z a r s e la e x t r a c c i n de suma alguna de los fondos del concurso, con d e s t i n o a pagos a c u e n t a por servicios continuados cuya r e m u n e r a c i n d e p e n d a de estimacin judicial. Las disposiciones de este articul y del precedent e h a n de e n t e n d e r s e sin perjuicio de las facultades del sndico de disponer de las sumas recibidas en conc e p t o de a r a n c e l conforme lo p r e v i s t o en el a r t . 32, prr. 3 o , y de sus facultades en caso de continuacin de la explotacin y lo dispuesto por los a r t s . 269 y 270. 1. ESFERA DE APLICACIN. - La prohibicin est limitada al pago de los servicios sujetos a estimacin judicial. Va implcito, pues, que otros servicios que se deben contratar en el mbito privado no estn alcanzados por esta directiva.
SECCIN II
REGULACIN DE HONORARIOS
Art. 265. [OPORTUNIDAD] - Los h o n o r a r i o s de los funcionarios deben s e r regulados p o r el j u e z en las siguientes oportunidades: J ) Al homologar el acuerdo p r e v e n t i v o .
2 3
Argeri, La quiebra, t. ID, p. 335, texto y nota 5. SC Mendoza, Sala I, 15/6/84, ED, 111-628.
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Art.
265
2) Al sobreseer los procedimientos por avenimiento. 3 ) Al aprobar cada estado de distribucin complementaria por el monto^que corresponda a lo liquidado en ella. 4 ) Al finalizar la realizacin de bienes en la oportunidad del art. 218. 5 ) Al concluir por cualquier causa el procedimiento del concurso preventivo o de la quiebra.
1. HONORARIOS COMPRENDIDOS. - Son los de la sustanciacin
del proceso concursal, y en ocasin de actos que le ponen trmino. Pero el art. 265 no se extiende a las acciones individuales que han tenido su propia sustanciacin, como ser las de los particulares tendientes a hacer declarar la legitimidad de los crditos 1 , o al cumplimiento d e la obligacin cmprendida'en el art. 146, etctera. Como antecedente se puede citar que en ese tipo de procesos accesorios o incidentales se haba negado regulacin de honorarios al sndico, aunque el concurso hubiera resultado vencedor en costas 2 . Sin embargo, la actuacin en tales procesos deba ser meritada por el tribunal al establecer los honorarios que le correspondan como funcionario del concurso en las oportunidades previstas en el art. 2883. Otro fallo plenario, que mantiene su vigencia y -por ciert o - obligatorio en el mbito nacional, declara que corresponde dicha regulacin al sndico, a cargo del obligado en costas 4 . sta es, reiteramos, la doctrina aplicable, incluso ante la ley 24.522 que nada h cambiado en este aspecto.
2. REGULACIN AL LETRADO CUANDO SE RECHAZA EL CONCURSO. -
Es una hiptesis no prevista en el artculo que comentamos, razn por la que con acierto se ha postulado que debe recurrirse, a los fines regulatorios de sus honorarios, a las leyes arancelarias locales, siendo de especial relevancia el monto del crdito con que se pidi el concurso si se trata de un caso en que fue un acreedor el peticionante 5 . En este supuesto tiene vigencia un antiguo fallo plenario
i CNCom, Sala B, 2V2/74, ED, 55-530, n 16. 2 CNCom, en pleno, 24/6/81, ED, 94-473. 3 SC Mendoza, Sala I, 16/5/84, LL, 1984-D-285. 4 CNCom, en pleno, 29/12/88, LL, 1989-A-537. 5 Rouillon, Dos casos de regulacin de honorarios en materia concursal, LL, 1985-D-1142.
Art. 266
512
de la Cmara Comercial 6 , que an se estima vigente y a cuyo tenor se aplica -en el supuesto de marras- el art. 6o de la ley 21.839, desde luego que en el mbito nacional 7 . Art. 266. [CMPUTO EN CASO DE ACUERDO] - En caso de acuerdo preventivo, los honorarios totales de los funcionarios y de los letrados del sndico y del deudor son regulados sobre el monto del activo prudencialmente estimado por el juez o tribunal, en proporcin no inferior al uno por ciento ni superior al cuatro por ciento, teniendo en cuenta los trabajos realizados y el tiempo de desempeo. Las regulaciones no pueden exceder el cuatro por ciento del pasivo verificado ni ser inferiores a dos sueldos del secretario de primera instancia de la jurisdiccin donde tramita el concurso.
1. INAPLICABILIDAD DE LOS ARANCELES PROFESIONALES DE LAS LEYES LOCALES. - Si la aplicacin de los aranceles profesionales de
las leyes locales llevan los honorarios ms all de los mximos establecidos por este art. 266, aqulla es improcedente 1 (art. 271, LCQ).
2. HONORARIOS ACUERDO PREVENTIVO. DEL SNDICO HABIENDO HOMOLOGACIN DEL
Tiene derecho a cobrar, dentro de los noventa das, sus honorarios, sin tener que esperar el plazo establecido en el concordato para pagar a los acreedores quirografarios 2 . Cabe remitirse -por lo dems- al art. 54 de la LCQ. La norma sustancial que comentamos debe ser aplicada aunque contrare los ordenamientos locales que rigen las regulaciones de honorarios de la distintas profesiones 3 . 3. ESTIMACIN DEL ACTIVO. - Queda encomendada a la prudencia del juez. Este puede utilizar el activo calculado en el informe general del sndico, con deduccin de los rubros incobrables 4 .
CNCom, en pleno, 31/8/56, LL, 84-416. Gmez Alonso de Daz Cordero - Gebhardt, Plenarios de la Cmara en lo Comercial. Comentados y concordados, p. 72. i SCBA, 22/8/72, LL, 149-393. 2 Cl a Apel San "Nicols, 16/2/71, LL, 142-503. 3 Cl a Apel Mar del Plata, 22/4/71, JA, reseas 1971-331, n a 159. C2aCivCom Tucumn, 2/7/70, LL, 142-555, 25.980-S.
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Nacional
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Art.
266
La pretensin del sndico, relativa a la inclusin del valor llave en la estimacin prudencial del activo, no es admisible5. La ley de concursos cuando ha dejado librado a la prudente estimacin del juez la determinacin del monto del activo a los fines regulatorios, hay que interpretar que lo ha hecho en la inteligencia de que sera difcil contar con un monto real y actual. Como la ley no trae otra pauta que esa prudente estimacin judicial, hay que considerar de relevante importancia la apreciacin que haga la deudora al presentar su concurso preventivo, as como el monto estimado por el sndico en la oportunidad del informe general6. En relacin a los porcentajes aplicables a las distintas regulaciones de cada uno de los profesionales, debe valorarse la mayor o menor complejidad de las tareas realizadas por ellos, su extensin material y el tiempo invertido7. Hay que tener en cuenta tambin, para el caso de la regulacin a los letrados, si ellos actuaron en todas las etapas del concurso o slo en alguna o algunas de ellas8. Parece imprescindible enfatizar, por fin, que en cualquier caso la estimacin que efecte el magistrado debe partir de guarismos actualizados al tiempo de la sentencia, por constituir ello la forma ms apropiada para respetar el principio de justicia conmutativa y el derecho de propiedad del profesional, aunque no hubiera mediado un pedido en tal sentido anterior a la regulacin9. 4. HONORARIOS QUE EXCEDEN EL MXIMO LEGAL. - Si el conjunto de las regulaciones realizadas en primera instancia, excede del 4% del activo estimado, procede que en la alzada se las anule para hacer una nueva regulacin en aquella instancia10.
5. HONORARIOS DEL ABOGADO DEL DEUDOR EN EL CASO DE HOMOLOGACIN DEL ACUERDO PREVENTIVO. - Constituyen una participacin
dentro del porcentaje no menor del 1% ni superior del 4%, sobre el activo prudencialmente estimado por el juez o tribunal, porcentaje del que saldrn todos los honorarios de funcionarios, letrados y apoderados.
5 CNCom, Sala B, 29/10/71, LL, 146-144. 6 CNCom, Sala E, 1/9/82, ED, 103-519. 7 CNCom, Sala E, 1/9/82, ED, 103-520. 8 CNCom, Sala E, 4/7/84, LL, 1985-C-654, 36.916-S. 9 CSJN, 15/4/86, "Petracca e Hijos SA", citado en Amadeo, Honorarios en los concursos, p. 48 y 49. i C2aCivCom Tucumn, 2/7/70, LL, 142-555, 25.908-S.
33. Fassi - Geblunlt.
Art.
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Estos porcentuales son aplicables cualesquiera que sean las disposiciones de los aranceles locales, pues en la materia la ley nacional es suprema e inmodificable por las leyes locales 11 . Cualquier convenio de honorarios que exceda el importe resultante de la aplicacin de la norma que comentamos, no gozar del privilegio concedido por el artculo precedentemente citado, y no podr ser abonado en desmedro del cumplimiento del acuerdo preventivo 12 . 6. Los MXIMOS LEGALES. - Con el propsito de eludir situaciones de inequidad que podran crear casos de concursos de un gran activo, pero sin un gran pasivo en los que eventuales pequeas tareas impusieran honorarios de gran importancia, la ley ha establecido ciertos lmites. De tal suerte que en caso de concordato homologado aparece un tope para el supuesto de ser mayor el mximo del 4% del activo: los honorarios no podrn exceder el 4% del pasivo.
7. CURSO. EL LETRADO DEL DEUDOR Y LAS TAREAS POSTERIORES AL CON-
Este supuesto no contiene previsin normativa, pero se ha decidido que no hay duda de que tales tareas deben ser retribuidas sobre la base de lo que prescribe el art. 3 o de la ley 21.83913.
8. HONORARIOS DEL SNDICO r DE su LETRADO A CARGO DE UN TERCERO VENCIDO EN COSTAS. - Esta cuestin ha sido materia de un fallo
plenario de la Cmara Nacional en lo Comercial, que ha revertido -su anterior jurisprudencia, tambin plenaria. La doctrina legal ahora vigente es la siguiente: "a) Corresponde regular honorarios al sndico, por la representacin del concurso, cuando ste resulte vencedor en costas, y b) dichos honorarios, en su caso, y los que corresponde regular al letrado del sndico tambin en calidad de costas pertenecen al beneficiario de la regulacin" 14 . La situacin no vara si el sndico es abogado, correspondindole, en tal caso, honorarios a su favor y a cargo del vencido en costas 15 . La cuanta de estos honorarios, si se trata de incidentes, est regulada por el art. 287 de la LCQ.
CNCom, Sala B. 4/6/71, ED, 40-295. Aplicacin analgica de la doctrina de Cl a Apel BBlanca, 3/4/70, JA, 9-1971714, n 14. 13 CNCom, Sala E, 18/3/83, ED, 107-248. " CNCom, en pleno, 29/12/88, LL, 1989-A-537. 15 CSJN, 4/3/86, LL, 1986-D-154; CNCom, Sala C, 9/5/89, ED, 135-97.
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Art.
267
Art.
267.
[MONTO EN CASO DE QUIEBRA LIQUIDADA] -
En los casos de los incs. 3 y 4 del art. 265, la regulacin de honorarios de los funcionarios y profesionales, se efecta sobre el activo realizado, no pudiendo en su totalidad ser inferior al cuatro por ciento, ni a tres sueldos del secretario de primera instancia de la jurisdiccin en que tramita el concurso, el que sea mayor, ni superior al doce por ciento del activo realizado. Esta proporcin se aplica en el caso del art. 265, inc. 2, calculndose prudencialmente el valor del activo hasta entonces no realizado, para adicionarlo al ya realizado, y teniendo en consideracin la proporcin de tareas efectivamente cumplida. 1. HONORARIOS DEL LETRADO DEL FALLIDO. -Integran los que soporta la masa, en cuanto hayan sido tiles en los trminos del art. 240 de la LCQ. Son, entre otros, la presentacin solicitando la declaracin de quiebra, acompaando las llaves de su local, diligenciamiento de oficios al Registro de la Propiedad, publicacin de edictos, solicitud de designacin oportuna de liquidador, pedido de subasta, aporte de valuacin fiscal e informe de ese Registro sobre el inmueble a subastar, pedido de designacin de martiliero a los efectos correspondientes 1 . 2. HONORARIOS DEL LETRADO DEL SNDICO. - Si el sndico requiere asesoramiento para su mejor desempeo y en algunos casos la realizacin de diligencias y trmites que a l mismo corresponda realizar, debe cargar con los honorarios correspondientes al profesional que le prest sus servicios y no que aqullos sean soportados por la masa (cfr. art. 257, LCQ)2. Si las cuestiones de derecho en que intervino el letrado de la sindicatura se produjeron en expedientes que tramitaron en otros fueros, no constituyendo incidencias de los autos principales, los trabajos en ellos realizados quedan sujetos a las regulaciones que se hagan en los respectivos juicios 3 . Cuando al letrado de la sindicatura le corresponde regulacin, hay que ponderar cuntas etapas cumpli en la asistencia del sndiCl a Apel Mar del Plata, 22/4/71, JA, reseas 1971-330, n 152. CNCom, Sala D, 30/7/73, LL, 154-678, n 118. 3 CNCom, Sala D, 30/7/73, LL, 154-678, n 118.
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Art.
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co a lo largo del proceso concursad, siempre en claro que tal regulacin est a cargo del sndico. En materia relativa a la actuacin del letrado del sndico en incidentes en los que la contraparte resulta vencida en costas cabe remitirse a lo puntualizado en el comentario al art. 257, 3, y el del art. 266, 8. 3. PAUTAS REGULATORIAS. - En todos los casos, para determinar qu porcentual se aplica a la retribucin de cada profesional, se recurre a los principios de concurrencia y proporcionalidad 5 , bien que sin perder de vista la extensin de la labor de cada uno, su eficacia y el tiempo invertido 6 .
Art.
268.
[MONTO EN CASO DE EXTINCIN O CLAUSURA] -
En los casos del inc. 5 del art. 265, las regulaciones se calculan: i ) Cuando concluya la quiebra por pago total se aplica el art. 267. 2~) Cuando se clausure el procedimiento por falta de activo, o se concluya la quiebra por no existir acreedores verificados, se regulan los honorarios de los funcionarios y profesionales teniendo en consideracin la labor realizada. Cuando sea necesario para una justa retribucin, pueden consumir la totalidad de los fondos existentes en autos, luego de atendidos los privilegios especiales, en su caso, y dems gastos del concurso.
1. TERMINACIN DEL CONCURSO ANTES DE LA VERIFICACIN DE LOS CRDITOS. - En un supuesto en que el concurso apenas iniciado
se frustr sin que se comenzaran las tareas del perodo informativo, se decidi que era aplicable, para regular honorarios, el inc. 2 de este artculo, por ser la figura ms acorde con la hiptesis considerada 1 .
4
CNCom, CNCom, 6 CNCom, l CNCom,

6
Sala Sala Sala Sala
E, 4/7/84, LL, 1985-C-654, 36.916-S. C, "26/11/80, ED, 92-255. E, 4/7/84, LL, 1985-C-654, 36.916-S. D, 23/8/78, ED, 80-349.
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ArtS. 269
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Art.
269.
[CONTINUACIN DELA EMPRESA] - E n
los
ca-
sos de continuacin de la empresa, adems de los honorarios que pueden corresponder segn los artculos precedentes, se regulan en total para sndico y coadministrador, hasta el diez por ciento del resultado neto obtenido de esa explotacin, no pudiendo computarse el precio de venta de los bienes del inventario. 1. DESVINCULACIN CON LA LIQUIDACIN DE BIENES. - La jurisprudencia ha puesto de relieve que tanto este artculo como el siguiente preceptan con claridad la desvinculacin que cabe realizar entre la regulacin pertinente por la continuidad empresaria y el producido de la liquidacin de los bienes; en virtud de ello tampoco es necesario que coincidan las oportunidades regulatorias del art. 265 con las atinentes a los administradores 1 , que pueden obtener regulacin antes o despus de ellas.
Art. NATIVAS]
270.
[CONTINUACINDE
LA EMPRESA: OTRAS ALTER-
- Por auto fundado puede resolverse, en los casos del artculo anterior:
1 ) El pago de una cantidad determinada al coadministrador, sin depender del resultado neto o concurriendo con ste luego de superada la suma fijada. 2) El pago por perodos de la retribucin del sndico y coadministrador, segn las pautas de este precepto. El coadministrador slo tiene derecho a honorarios de conformidad con este artculo y l precedente, i sin participar del producto de los bienes. 1. OPORTUNIDAD DE LA DECISIN. - Compartimos el criterio de los redactores del proyecto que luego fue la ley 24.522, al destacar que cuando el juez opta por este mecanismo remuneratorio debe hacerlo en la misma resolucin que dispone la continuidad de las actividades de la empresa del fallido1. No obstante, si as no lo hubiera hecho, puede -al concluir la gestin del funcionario- recurrir igualmente a este sistema si no
1 1
(Art. 269) CNCom, Sala C, 22/5/79, RepED, 13-741, n 289 y 290. Rivera - Roitman - Vitlo, Concursos y quiebras. Ley 24.522, p. 411.
Art.
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existiesen utilidades o si, eventualmente, su exigidad conduce a un resultado inequitativo para el coadministrador. En tal caso, sealan los ya citados autores, la regulacin de los honorarios debe efectuarse ponderando la duracin de las labores, las causas de su resultado negativo, la realizacin o no de la empresa en marcha, la rentabilidad terica de los bienes administrados2 y, eventualmente, la incidencia de la ndole y eficacia de la gestin en el resultado. Art. 271. [LEYES LOCALES] - Para el clculo d las regulaciones previstas en esta seccin no se aplican las disposiciones de leyes locales. Los jueces debern regular honorarios sin atender a los mnimos fijados en esta ley, cuando la naturaleza, alcance, calidad o resultado de la labor profesional o el valor de los bienes que se consideren indicaren que la aplicacin lisa y llana de aqullos conduce a una desproporcin entre la importancia del trabajo realizado y la retribucin resultante. En este caso, el pronunciamiento judicial deber contener fundamento explcito de las razones que justifican esa decisin, bajo pena de nulidad. 1. SUPLETORIEDAD. - A lo largo de este captulo fuimos descartando, con remisin a esta norma, la aplicacin de las reglas arancelarias locales, en orden a que la ley de fondo, delegada por las provincias al Congreso nacional, por excepcin, las desplaza. Va de suyo que ello es as cuando existe norma expresa sobre el punto. Si, contrariamente, la ley concursal guarda silencio sobre algn caso, no es descartable acudir a los ordenamientos arancelarios locales, por virtud de la remisin genrica, pero expresa, del art. 278 de la LCQ. 2. PRESCINDENCIA DE LOS MNIMOS LEGALES. - En casos de extrema inequidad, apreciados con notorio escrpulo y criterio restrictivo, pueden los jueces fijar remuneraciones por debajo de los mnimos previstos en esta ley o los que emerjan, en su caso, de disposiciones locales en materia de honorarios. Creemos que frente a la enorme reduccin de los coeficientes aplicables, la norma ser ms un ejercicio acadmico de los redac2
Rivera - Roitman - Vitlo, Concursos y quiebras. Ley 24.522, p. 412.
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Art.
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tores, acaso en homenaje a la filosofa de sus mandantes, que la concrecin del valor justicia en algn caso seguramente aislado. De todos modos, digamos que la jurisprudencia ya haba utilizado estos parmetros, ahora integrantes del plexo positivo, para reducir honorarios excesivos, cuando se mostraban severamente agraviantes de la equidad.
Art. 272. [APELACIN] - Las regulaciones de honorarios son apelables por el titular de cada una de ellas y por el sndico. En los supuestos del art. 265, incs. 1, 2, y, segn el caso, el inc. 5, tambin son apelables por el deudor. En los restantes, sin perjuicio de la apelacin por los titulares, el juez debe remitir los autos a la alzada, la que puede reducir las regulaciones aunque el sndico no haya apelado.
1. EL SNDICO NO EST OBLIGADO A APELAR COMO TAL DEL AUTO REGULATORIO DE sus HONORARIOS. - No consideramos vigente la sen-
tencia plenaria que obliga al sndico a apelar como tal de sus propios honorarios 1 . Creemos que la citada doctrina legal est superada por el texto actual de la ley2. Las facultades de la alzada para actuar sin recurso han sido objeto, por su heterodoxia, de algunas objeciones procesales (sin duda superables), pero que tienden a demostrar una excepcin en los sistemas recursivos que abren la jurisdiccin del tribunal superior slo cuando media el alzamiento y slo en la medida de l3. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha puntualizado que la facultad de revisar de oficio los honorarios regulados en primera instancia no se conserva indefinidamente, pues el procedimiento concursal no se aparta en este aspecto de los principios generales; en tal sentido se considera precluida la posibilidad de ejercitar tal potestad luego de que la Cmara de Apelaciones intervino en la causa, con posterioridad a la regulacin de la instancia de origen4.
1 CComCap, en pleno, 11/9/40. LL, 18-565; ver Torn, Principio de inapelabilidad establecido por la ley 19.551, LL, 147-1017. 2 Gmez Alonso de Daz Cordero - Gebhardt, Plenarios de la Cmara Nacional en lo Comercial. Comentados y concordados, p. 44 y 45. 3 Gmez Alonso de Daz Cordero - Gebhardt, Plenarios de la Cmara Nacional en lo Comercial. Comentados y concordados, p. 44 y 45. 4 CSJN, 2/4/87, "Keutex, SA s/pedido de concurso especial por Banco Central de la Repblica Argentina", citado por Amadeo, Honorarios en los concursos, p. 242.
Art. 273
CONCUKSOS Y QU1E13UAS
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CAPTULO III
REGLAS PROCESALES
SECCIN I
NORMAS GENRICAS Art. 273. [PRINCIPIOS COMUNES] - Salvo disposicin expresa contraria de esta ley, se aplican los siguientes principios procesales: 1) Todos los trminos son perentorios y se consideran de cinco das en caso de no haberse fijado uno especial. 2) En los plazos se computan los das hbiles judiciales, salvo disposicin expresa en contrario. 3) Las resoluciones son inapelables. 4) Cuando se admite la apelacin, se concede en relacin y con efecto suspensivo. 5) La citacin a las partes se efecta por cdula; por nota o tcitamente las restantes notificaciones. 6) El domicilio constituido subsiste hasta que constituya otro o por resolucin firme quede concluido el concurso. Cuando el domicilio se constituye en edificio inexistente o que desapareciere despus, o, en caso de incumplimento por el fallido o administradores de la sociedad concursada de la obligacin impuesta por el art. 88, inc. 7, se tiene por constituido el domicilio en los estrados judiciales, sin necesidad de declaracin ni intimacin previa. 7) No se debe remitir el expediente del concurso a juzgado distinto del de su tramitacin. En caso de ser imprescindible para la dilucidacin de una causa penal, puede remitirse por un trmino no superior a cinco das, quedando a cargo del juzgado que lo requi-
521
REGLAS PROCESALES
Art.
273
ri la obtencin de testimonios y otras constancias que permitan su devolucin en trmino. S) Todas las transcripciones y anotaciones regstrales y de otro carcter que resulten imprescindibles para la proteccin de la integridad del patrimonio del deudor, deben ser efectuadas sin necesidad del previo pago de aranceles, tasas y otros gastos, sin perjuicio de su oportuna consideracin dentro de los crditos a que se refiere el art. 240. Igual norma se aplica a los informes necesarios para la determinacin del activo o el pasivo. 5 ) La carga de la prueba en cuestiones contradictorias, se rige por las normas comunes a la naturaleza de la relacin de que se trate. Es responsabilidad del juez hacer cumplir estrictamente todos los plazos de la ley. La prolongacin injustificada del trmite, puede ser considerada mal desempeo del cargo.
1. COLISIN ENTRE LAS DISPOSICIONES LEGALES DE LA LEY CONCURSAL Y LAS LEYES LOCALES. - Las disposiciones de la ley de concur-
sos pueden, por su categora normativa, determinar que una norma local no se aplique si contrara el espritu o alguna de las finalidades de aqulla 1 . 2. REGLAS FORMALES. - El rgimen concursal es de fondo y forma. Pero las reglas formales no se encuentran nicamente en el art. 273 y ss., sino que stas se complementan con las que estn dispersas en todo el articulado de la LCQ. Sin embargo, no son suficientes para reglar el curso del proceso, motivo por el cual las normas de procedimiento contenidas en las legislaciones locales son aplicables supletoriamente cuando las del concurso no regulan expresamente la situacin y aqullas no son incompatibles con los principios estructurales de estos procesos colectivos 2 (ver art. 278, LCQ). Debe quedar bien entendido que las normas locales procesales slo son aplicables en cuanto no contradigan las del rgimen de los
i Cl a CivCom Tucumn, 26/4/74, LL, 155-667; SCJ Mendoza, Sala I, 23/5/75, JA, 28-1975-587. 2 Cl a CivCom Tucumn, 26/4/74, LL, 155-667.
Art.
273
522
concursos y se trate de integrar las de ste en una cuestin no prevista 3 . 3. NULIDAD DE LOS ACTOS PROCESALES. - Se rigen por las normas de los cdigos procesales locales 4 . En tal sentido, se ha dispuesto que en la nulidad fundada en el diligenciamiento de una cdula en local clausurado en razn de otra quiebra, ya declarada, es de aplicacin el art. 170 del Cd. Procesal de la Nacin, en cuanto al trmino para su promocin 5 . 4. TRMINOS. - Son perentorios y en los plazos se computan solamente los das hbiles judiciales 6 , salvo disposicin en contrario. Rige el art. 124 del Cd. Procesal en el procedimiento concursal, y por tanto los escritos podrn ser presentados dentro del plazo de gracia 7 . Se ha sostenido que el art. 124 no es aplicable al plazo para presentar la ratificacin de la presentacin en convocatoria de las sociedades annimas, en comandita por acciones, cooperativas y de responsabilidad limitada 8 , pero tal criterio -estimamos- tropieza con la remisin genrica que hace la ley en el art. 278 a los ordenamientos procesales locales que s admiten el plazo de gracia. En otro orden de cosas la jurisprudencia ha puntualizado que cuando el art. 273, inc. 2, dispone que en los plazos se computan los das hbiles judiciales se refiere a los plazos de das y no a los de meses o aos; si as no fuese, plazos que as se consideran, deberan computarse descontando los das inhbiles, lo cual resulta un absurdo 9 . 5. ceso 10 .
3 4
PRECLUSIN.
- La preclusin rige como en cualquier pro-
CNCom, Sala B, 29/3/74, ED, 55-530, n 14. Cl a CivCom San Martn, 30/10/73, JA, reseas 1974-489, n 107. 5 CNCom, Sala A, 3/5/73, LL, 155-693, 31.483-S. 6 CNCom, Sala A, 31/5/74, LL, 156-854, 31.900-S. 7 CNCom, Sala A, 24/9/70, LL, 142-20; id., id., 3/5/73, LL, 155-693, 31.483-S. En contra CNCom, Sala B, 28/3/69, ED, 27-155. 8 CNCom, Sala B, 23/4/71, LL, 143-102. 9 SCJ Mendoza, Sala I, 24/4/86, JA, 1986-III-701, con nota de Rouillon. 10 C2aApel Mercedes, 17/5/66, LL, 123-793; C2aCivCom Tucumn, 13/4/81, ED, 96-312.
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REGLAS PROCESALES
Art.
273
6. COPIAS. - Cuando nuestra ley ordena el traslado de una presentacin, se aplicar el art. 120 del Cd. Procesal y deben acompaarse copias 11 .
7. INAPELABILIDAD DE LAS RESOLUCIONES. - Tiende a la celeri-
dad del procedimiento. Pero cede ante la garanta de la inviolabilidad de la defensa en juicio. Por aplicacin de esta pauta, se resolvi que la resolucin que afecta la personera de la fallida y limita su intervencin para la conservacin de sus bienes y derechos, es susceptible de causar agravios y est vinculada a la capacidad de la fallida, por lo que procede la apelacin. Se ha sostenido que el principio de inapelabilidad cede en los casos especiales en que corresponde dar una interpretacin definitiva sobre el alcance de los textos legales de la materia o cuando se advierta apartamiento evidente de las normas fijadas por la ley, sea la de la quiebra o la procesal aplicada supletoriamente 12 . El auto que deniega la quiebra no cae en la inapelabilidad que se establece en la norma comentada 13 . As, tampoco la resolucin que decide la reposicin autorizada por los arts. 95 y 96 de la LCQ resulta alcanzada por el principio de la inapelabilidad 14 . Tambin es apelable la resolucin que pone fin al incidente de revisin previsto en el art. 37 de la LCQ15. En el trmite liquidatorio la regla de la improcedencia de la apelacin ha sido considerada con ms rigor16. Por otro lado alguna jurisprudencia, an no unnime, sostiene que son trasladables al concurso los sistemas que vedan la apelacin en los cdigos procesales locales; as, se ha dicho que en un incidente de escasa cuanta cabe hacer jugar la inapelabilidad que estatuye el art. 242 del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin17. La doctrina ha rescatado la especificidad recursiva en materia concursal, en orden a lo cual, cualquier embate contra una decisin del juez del concurso se regir, en primer trmino y de modo excluyente, por las reglas concrsales; en ausencia de norma expresa deCl a Apel Mar del Plata, 31/8/65, XX, 120-287. SCBA, 30/4/74, XX, 155-438, voto de los doctores Izquierdo y Sarrabayrouse Varangot. 13 CNCom, Sala A, 14/6/73, ED, 51-407. '4 Cl a CivCom Tucumn, 11/2/81, RepED, 16-224, n 293. i 3 CCivCom Rosario, en pleno, 22/3/83, ED, 104-676. i 6 CNCom, Sala C, 16/7/82, ED, 101-589. 7 CNCom, Sala D, 27/12/83, XX, 1984-B-113.
12 11
Art. 274
524
be acudirse a la aplicacin de la norma concursal analgica y, por fin, en defecto de esa proximidad ha de echarse mano a las leyes procesales locales compatibles con la rapidez y economa del trmite concursal 18 . Con notable precisin y rigor interpretativo, un reciente pronunciamiento judicial conceptu el principio de inapelabilidad, sealando que obedece a la necesidad de evitar la dilacin del trmite concursal, a travs de la articulacin de recursos que slo persiguen una impropia demora en su curso; en orden a ello tal principio cede cuando resultan, en el pronunciamiento, apelado, afectados el derecho de defensa en juicio, o la propia regulacin legal concursal, o de modo ms amplio cuando el decisorio de primera instancia causa un gravamen irreparable con posterioridad' 9 . 8. RECUSACIN SIN EXPRESIN DE CAUSA. -Tratndose de una ejecucin colectiva, no es posible que se la perturbe mediante reiteradas recusaciones sin expresin de causa, por el deudor y los acreedores, en todas las contiendas que pueden presentarse en el curso de ella y en los juicios que se le acumulan por el fuero de atraccin. Por eso, se ha resuelto que por a prevalencia de las normas de la ejecucin colectiva y por razones de orden pblico, es, en principio, improcedente la recusacin sin expresin de causa 20 . Art. 274. [FACULTADES DEL JUEZ] - El juez tiene la direccin del proceso, pudiendo dictar todas las medidas de impulso de la causa y de investigacin que resulten necesarias. A tales fines puede disponer, entre otras cosas: 1 ) La comparencia del concursado en los casos de los arts. 17 y 102 y de las dems personas que puedan contribuir a los fines sealados. Puede ordenar el auxilio de la fuerza pblica en caso de ausencia injustificada. 2) La presentacin de documentos que el concursado o terceros tengan en su poder, los que deben devolverse cuando no se vinculan a hechos controvertidos respecto de los cuales sean parte litigante.
18
mentario
19 20
Baraeat, Algunas reglas procesales en el rgimen recursivo concursal: coy reflexiones, JA, 1986-III-885. CNCom, Sala E, 28/8/87, JA, 1088-11-211. CNCom, Sala A, 17/11/70, LL, 142-615, 26.356-S.
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REGLAS PROCESALES
Art.
275
1. AMPLITUD DE FACULTADES.-Se mantienen las facultades del juez en la direccin del proceso, ejerciendo facultades muy importantes y en algunos supuestos decisivas, como las que le corresponden en la verificacin de los crditos (art.; 36) l . Esas facultades se refuerzan por la limitacin del recurso de apelacin. Pero en las materias controvertidas la potestad judicial "no va ms all del lmite estricto que le sealan los propios interesados al plantear sus discrepancias" 2 . El impulso procesal tutelado por el juez no puede apartarse del desarrollo graduado y precluso que marca el pedido de parte y el uso de los medios previstos por la ley (incidentes-recursos) 3 . Recordemos, empero, que cuando la ley ha querido reservar ciertas esferas a la decisin de los acreedores, ha acotado correlativamente la potestad judicial (ver art. 52, LCQ). Art. 275. [DEBERES Y FACULTADES DEL SNDICO] - Compete al sndico efectuar las peticiones necesarias para la rpida tramitacin de la causa, la averiguacin de la situacin patrimonial del concursado, los hechos que puedan haber incidido en ella y la determinacin de sus responsables. A tal fin tiene, entre otras, las siguientes facultades: 1 ) Librar toda cdula y oficios ordenados, excepto los que se dirijan al presidente de la Nacin, gobernadores, ministros y secretarios de Estado, funcionarios de anloga jerarqua y magistrados judiciales. 2) Solicitar directamente informes a entidades pblicas y privadas. En caso que el requerido entienda improcedente la solicitud, debe pedir al juez se la deje sin efecto, dentro del quinto da de recibida. 3 ) Requerir del caciones que estime va o resistencia de al juez la aplicacin concursado o terceros las explipertinentes. En caso de negatilos interpelados, puede solicitar de los arts. 17, 103 y 274, inc. 1.
1 Ver sobre las facultades del juez, Williams, La quiebra en la ley 11.719, p. 318, n 126, con sus remisiones a Garca Martnez y Malagarriga. 2 CNCom, Sala A, 18/4/56, LL, 83-366. 3 C2aCivCom Tucumn, 13/4/81, ED, 96-312.
Art.
275
526
4 ) Examinar, sin necesidad de autorizacin judicial alguna, los expedientes judiciales o extrajudiciales donde se ventile una cuestin patrimonial del concursado o vinculada directamente con ella. 5 ) Expedir certificados de prestacin de servicios de los dependientes, destinados a la presentacin ante los organismos de seguridad social, segn constancias de la contabilidad. (?) En general, solicitar todas las medidas dispuestas por esta ley y otras que sean procedentes a los fines indicados. 7) Durante el perodo de verificacin de crditos y hasta la presentacin del informe individual, debe tener oficina abierta al pblico.en los horarios que determine la reglamentacin que al efecto dictar la cmara de apelaciones respectiva. S ) El sndico debe dar recibo con fecha y hora bajo su firma o de la persona autorizada expresamente en el expediente, de todo escrito que le sea presentado en su oficina durante el perodo de verificacin de crditos y hasta la presentacin del informe individual, el que se extender en una copia del mismo escrito. El sndico es parte en el proceso principal, en todos sus incidentes y en los dems juicios de carcter patrimonial en los que sea parte el concursado, salvo los que deriven de relaciones de familia en la medida dispuesta por esta ley. 1. FACULTADES DEL SNDICO. - No obstante la calidad de parte que se atribuye al sndico, en el prrafo final del art. 275, no est habilitado para llevar a cabo, en nombre del deudor, los actos que la ley prohibe a ste 1 . 2. DEBERES DEL SINDICO EN MATERIA IMPOSITIVA. - L a norma se ha propuesto acumular la enunciacin de ciertos deberes que fijan su intervencin protagnica en todo el procedimiento concursal. Pero con ello no se agotan sus deberes; por ejemplo, la obligacin
1
CNCom, Sala B, 30/8/73, ED, 55-528, n 3.
527
REGLAS PROCESALES
Alt.
276
impuesta a los sndicos de abonar al fisco nacional los impuestos que adeudare el fallido2. Tambin tiene el deber de cumplir todas las obligaciones que tanto la ley 11.683, como las dems normas impositivas, imponen a los contribuyentes en general 3 . La obligacin del sndico por los impuestos y accesorios lo ser como deudor de una deuda ajena, pero no como deudor por ttulo propio 4 . Por tanto, no se lo puede ejecutar si ha estado imposibilitado, por causas ajenas a su voluntad, de cumplir las obligaciones tributarias 5 .
Art.
276.
[MINISTERIO
PBLICO: ACTUACIN] - El
mi-
nisterio fiscal es parte en la alzada en los supuestos del art. 51. En la alzada deber drsele vista en las quiebras cuando se hubiere concedido recurso en que sea parte el sndico. 1. INTERVENCIN DEL MINISTERIO PBLICO. -Desaparece absolutamente en el trmite en primera instancia. Consecuentemente, salvo que la intervencin fiscal venga impuesta por la ndole de la cuestin (v.gr., un conflicto de competencia), no procede dar intervencin, en ningn caso, al fiscal de primera instancia. 2. INTERVENCIN DEL FISCAL DE CMARA. - Se la excluye en el concurso preventivo, salvo respecto de la apelacin interpuesta contra la resolucin declarando la quiebra del art. 51, en que interviene en la alzada. Se la mantiene respecto de la quiebra, con la misma amplitud, es decir, en todos los supuestos de haberse concedido un recurso en que sea parte el sndico. Luego, es parte en todos los recursos en que intervenga el sndico del concurso con abstraccin de la cuestin debatida, y no puede negarse a intervenir 1 .
2 3
CNCom, Sala D, 8/10/73, LL, 154-678, n 119. Torn, Obligacin emergente y concurrente del sndico concursal en materia impositiva, LL, 155-972. 4 Torn, Obligacin emergente y concurrente del sndico concursal en materia impositiva, LL, 155-974; CJ Salta, Sala III, 1/9/72, LL, 149-514. 5 Torn, Obligacin emergente y concurrente del sndico concursal en materia impositiva, LL, 155-974; CNFed, Sala ContAdm, 17/10/68, LL, 135-214. l CNCom, Sala A, 27/11/73, LL, 154-463; id., id., 3/8/72, LL, 148-59 y ED, 45-749.
Art. 277
528
Art.
277.
[PERENCIN
DE INSTANCIA] - No perime la
instancia en el concurso. En todas las dems actuaciones, y en cualquier instancia, la perencin se opera a los tres meses.
1. INTERPRETACIN RESTRICTIVA. - La exclusin de la caduci-
dad de la instancia, en determinados supuestos, es de interpretacin restrictiva. Esa exclusin ha quedado muy acotada por la ley 24.522, bajo cuya vigencia podemos afirmar que salvo excepciones, especialmente la del juicio concursal, toda instancia es susceptible de perimir. 2. PETICIN E QUIEBRA. - Respecto de lo dicho sobre interpretacin restrictiva, sirva como ejemplo la peticin de quiebra, que est sometida a la caducidad de la instancia 1 . Sobre el particular nos remitimos al comentario del art. 84 efectuado en pginas anteriores, pero reafirmando que la ley 24.522 no deja ya margen para la duda, ni siquiera en lo que concierne al plazo que es siempre de tres meses. 3. INCIDENTES DEL ARTCULO 280. - Tambin opera la caducidad de la instancia en esos incidentes. Por ejemplo, en la presentacin tarda de un pretendido acreedor, por verificacin de su crdito, opera la caducidad de la instancia. En el incidente de reposicin del auto de quiebra, tambin procede la caducidad de la instancia 2 . No es fuerza mayor que obste al curso de la caducidad de la instancia la cuestin relativa a la remocin del sndico, toda vez que no obst para que ste contine en el desempeo de sus funciones 3 , que, por lo dems, le resultaba obligatoria (art. 255, LCQ). 4. REVOCATORIA CONCURSAL. - No exista duda que cuando la revocatoria concursal (se tramite por el procedimiento que sea) se incoaba por un acreedor, era susceptible de perimir 4 . Pero s era
i CNCom, Sala B, 4/2/70, JA, 7-1970-920, n 1. CNCom, Sala A, 31/5/73, LL, 154-610, 31.146-S. 3 CNCom, Sala A, 31/5/73, LL, 154-610, 31.146-S. 4 Foiguel Lpez, Accin de revocatoria concursal y caducidad ED, 78-875.
2
de
instancia,
529
REGLAS PROCESALES
Arts.278y279
objeto de perplejidades si el demandante era el sndico. Esta situacin, al paso que poda implicar la imprescriptibilidad de algunas acciones, ha merecido lcidas crticas 6 ; es pues bienvenida la regla actual que permite esta perencin, puesto que pueden estar en juego principios constitucionales al afectar la garanta de la seguridad jurdica 6 . Es un acierto, pues, el criterio legal que analizamos en el 1, acerca de que toda instancia es perimible, salvo que la excluya expresamente la ley. 5. MODO DE COMPUTAR LOS PLAZOS. - Si se armoniza este artculo con el siguiente, no cabr duda de que la referencia a "tres meses" determina la necesidad de computar el plazo como das corridos 7 . Art. 278. [LEYES PROCESALES LOCALES] - En cuanto no est expresamente dispuesto por esta ley, se aplican las normas procesales de la ley del lugar del juicio que sean compatibles con la rapidez y economa del trmite concursal. 1. PREVALECE LA LEY NACIONAL. - s t a trata de bastarse a s misma y slo debe acudirse a la ley local para llenar lagunas, y nunca sobre lo expresamente dispuesto en la ley nacional 1 . Aun en el supuesto de aplicacin de la ley local, queda ella supeditada a su compatibilidad con la rapidez y economa del trmite concursal.
Art. 279. [LEGAJO DE COPIAS] - Con copia de todas
las actuaciones fundamentales del juicio y las previstas especialmente por esta ley, se forma un legajo que debe estar permanentemente a disposicin de los interesados en secretara. Constituye falta grave del secretario la omisin de mantenerlo actualizado. Todas las copias glosadas en l deben llevar la firma de las personas que intervinieron. Cuando se tra6 Rubn, Revocatoria concursal, caducidad de instancia y garantas constitucionales, ED, 118-633. 6 CSJN, 29/6/82, Fallos, 304:942. 7 Mata, Los artculos 300 y 301 de la ley de concursos, LL, 1979-B-936. i CNCom, Sala B, 23/4/71, ED, 37-316; CApel Concepcin del Uruguay, 4/9/70, JA, reseas 1971-500, n 83.
34. Fassi Gebhardt.
Art. 280
530
te de actuaciones judiciales, consisten en testimonios extendidos por el secretario. Las citas, remisiones y constancias que deban hacerse de piezas del juicio, deben corresponder siempre a las del original.
SECCIN II
INCIDENTES
Art. 280. [CASOS] - Toda cuestin que tenga relacin con el objeto principal del concurso y no se halle sometida a un procedimiento especial, debe tramitar en pieza separada, en la forma prevista por las disposiciones de este captulo. 1. INCIDENTES COMPRENDIDOS. - Las normas sobre los incidentes slo se aplican a los que tengan relacin con el objeto principal del concurso, como la reposicin del auto de quiebra o la nulidad del procedimiento seguido en los autos principales 1 . Atentara contra la celeridad propia del procedimiento concursal, tramitar de la misma manera cuestiones menores, como podra ser la anotacin de la litis no prevista en la ley de quiebras, etctera. En estos casos preferimos el trmite de los incidentes propios de las leyes locales, en cuanto les impriman mayor celeridad 2 .
2. RECURSO EXTRAORDINARIO. - La cuestin vinculada a la in-
constitucionalidad del procedimiento de los incidentes que se quieren aplicar a la articulacin, es materia federal si se alega que dicho procedimiento es violatorio del art. 18 de la Const. nacional, sumndose tambin aspectos de inters institucional implicados en la causa3. Es nuestra opinin, empero, que no se configura semejante agravio a la defensa en juicio, pues el incidente regulado en esta seccin no presenta ningn tipo de cercenamiento cognoscitivo ni probatorio. 3. HONORARIOS. - Tal como se puntualiz en los comentarios al art. 257 y ss., la materia incidental que aqu se regula no es sus1 CNCom, Sala A, 19/4/74, ED, 55-528. En contra CApel Concepcin del Uruguay, 4/9/70, JA, Teseas 1971-500, n 84. 3 CSJN, 10/12/73, LL, 153-166.
2
531
REGLAS PROCESALES
Arts.
281 y
282
ceptible de asimilacin, a los fines arancelarios, a los incidentes previstos en el art. 33 de la ley 21.839. En la actualidad el art. 287 de la LCQ regula apropiadamente la cuestin.
Art. 281. [TRMITE] - En el escrito en el que se plantee el incidente debe ofrecerse toda la prueba y agregarse la documental. Si el juez estima manifiestamente improcedente la peticin, debe rechazarla sin ms trmite. La resolucin es apelable al solo efecto devolutivo. Si admite formalmente el incidente, corre traslado por diez das, el que se notifica por cdula. Con la contestacin se debe ofrecer tambin la prueba y agregarse los documentos. 1. CRITERIO RESTRICTIVO DEL RECHAZO "IN LIMINE ". - Entendemos que, salvo casos de improponibilidad objetiva manifiesta de la pretensin, no cabe hacer uso de esta excepcional facultad legal, puesto que puede implicar el desmedro de la garanta constitucional del debido proceso. Entendemos que si determinado planteo merece la fundada sospecha de ser meramente dilatorio, bastar que el magistrado no conceda efectos suspensivos no previstos en la ley, de suerte de hacer operativos y eficaces los criterios de celeridad procesal que inspiran toda la legislacin falencial.
Art. 282. [PRUEBA] - La prueba debe diligenciarse en el trmino que el juez seale, dentro del mximo de veinte das. Si fuere necesario fijar audiencia, se la designa dentro del trmino indicado, para que se produzca toda la prueba que la exija. Corresponde a las partes urgir para que la prueba se reciba en los trminos fijados; el juez puede declarar de oficio la negligencia producida y tambin dictar resolucin una vez vencido el plazo, aun cuando la prueba no est totalmente diligenciada, si estima que no es necesaria su produccin.
Art.
283
1.
CONCURSOS Y QUIEDKAS
532
apertura
HECHOS CONTROVERTIDOS Y PRUEBA OFRECIDA. - L a
a prueba slo procede si existen hechos controvertidos y ha sido ofrecida la que exige sustanciacin. De lo contrario, el juez debe resolver directamente el incidente. Si el juez entiende que existen ya en autos suficientes elementos de juicio, puede prescindir tambin de la recepcin de prueba 1 . Apelndose de la sentencia definitiva, si la Cmara considera que haba hechos controvertidos y que proceda la recepcin de prueba, debe anular la decisin de primera instancia, a fin de que all se reciba la prueba y se dicte una nueva sentencia 2 . 2. NOTIFICACIN DE LA APERTURA A PRUEBA. - Debe ser notificada personalmente o por cdula (art. 135, inc. 4o, del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin). 3. CELEBRACIN DE LA AUDIENCIA. - Se celebra con las partes que concurran, y tendr por objeto recibir la prueba de posiciones y testimonial. En cuanto a la pericial, debe ser propuesta al trabarse la relacin procesal y el perito ser designado por el juez juntamente con la apertura a prueba. 4. INCOMPARECENCIA DE LAS PARTES A LA AUDIENCIA. - Se celebra con la parte que concurra. Si el ausente dej pliego de posiciones o interrogatorios, se recibir la respectiva prueba. 5. MEDIOS DE PRUEBA. - Son admisibles todos los medios de prueba que sirven para acreditar los hechos controvertidos, a partir de lo cual el trmite incidental no puede generar agravio alguno de ndole constitucional. Recurdese, no obstante, la doctrina de la Corte federal citada en el 2 del comentario al art. 280 de la LCQ.
Art. 283. [PRUEBA PERICIAL] - La prueba pericial se practica por un solo perito designado de oficio, salvo que por la naturaleza del asunto el juez estime pertinente designar tres. En este ltimo caso, dentro de los dos das posteriores a la designacin, las partes pueden proponer en escrito conjunto dos peritos.
CNCom, Sala B, 24/8/62, LL, 110-952, 9094-S. De Iriondo, Quiebra: calificacin de conducta de los fallidos. te, ED, 29-211, n 80; CComCap, 11/2/38, LL, 9-411.
2 1
Segunda par-
533
REGLAS PROCESALES
Arts.
284 y
285
stos actan con el primero de los designados por el juez, quedando sin efecto la designacin de los restantes. 1. PROCEDENCIA. - El juez aprecia la^procedencia de la prueba pericial y la decreta, si la estima til. Art. 284. [TESTIGOS] - N o se admiten ms de cinco testigos por cada parte. Cuando por la complejidad de la causa o de los hechos controvertidos resulte necesario mayor nmero, se deben proponer con la restante prueba. Si no se admite la ampliacin comparecen solamente los cinco ofrecidos en primer trmino.
Art. 285. [APELACIN] - Slo es apelable la resolucin que pone fin al incidente. Respecto de las resoluciones que deciden artculo o que niegan alguna medida de prueba, la parte interesada puede solicitar al tribunal de alzada su revocacin cuando lo solicite fundadamente en el recurso previsto en el prrafo precedente. 1. SUSTANCIACINDEL RECURSO. - El recurso debe concederse segn las normas del derecho procesal local. En la esfera nacional, se concede en relacin y se tramita de acuerdo con el art. 246 del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin. 2. PRUEBA PERDIDA POR DENEGACIN O NEGLIGENCIA. - El auto del juez de primera instancia que da por perdida cierta diligencia probatoria es inapelable. La parte que ha perdido la prueba no necesita recurrir, o dejar a salvo su derecho de pedir oportunamente la revocacin. Le bastar apelar de la resolucin que pone fin al incidente, y en el escrito en que funde esa apelacin, pedir motivadamente la revocacin del auto denegatorio de la prueba o del que admiti la negligencia. La cmara tratar la cuestin, y si revoca la resolucin de primera instancia, no habr de recibir la prueba, como en el caso de los arts. 261 y 262 del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin, sino que dejar sin efecto la resolucin de primera instancia y devolver los autos a fin de que all se reciba la prueba para que se dicte nueva sentencia.
Arts.
286 y 287
534
Art. 286. [SIMULTANEIDAD DE INCIDENTES] - Todas las cuestiones incidentales cuyas causas existieran simultneamente y sean conocidas por quien los promueve deben ser planteadas conjuntamente. Se deben desestimar sin ms trmite las que se entablen con posterioridad. 1. INTERPRETACIN DE LA NORMA. - La exigencia de la promocin conjunta de incidente debe tener una inteligencia razonable, evitando que su interpretacin cercene derechos intilmente; hay que entender, consecuentemente, que slo se refiere a los incidentes de naturaleza procesal que se contemplan en el art. 186 del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin1. Esta norma hace aplicacin del principio del art. 87 del mismo Cdigo, estableciendo una acumulacin objetiva de acciones, pero con un criterio ms amplio; sin embargo, las reglas del mencionado art. 87 son aplicables en el incidente que se deduzca en sede Concursa! 2 .
Art. 287. [HONORARIOS EN INCIDENTES] - En los procesos de revisin de verificaciones de crditos y en los de verificacin tarda, se regularn honorarios de acuerdo a lo previsto para los incidentes en las leyes arancelarias locales, tomndose como monto del proceso principal el del propio crdito insinuado y verificado. 1. MBITO DE APLICACIN. - La ley es muy clara en establecer que esta directiva slo concierne a los incidentes de revisin de verificaciones de crditos (es decir, al caso del art. 37, LCQ) y a las verificaciones tardas (art. 56, LCQ). Tal precisin, clara y equitativamente encaminada a hacer perder vigencia al criterio de la Corte Suprema de Justicia que mandaba aplicar a estos casos los coeficientes arancelarios locales de los juicios ordinarios, no es aplicable ms que a los supuestos mencionados. Los casos diversos a ellos deben ser resueltos sobre la base de las reglas locales (ver comentario a los arts. 271 y 278, LCQ).
1 2
CNCom, Sala C, 26/11/82, LL, 1983-C-166, I. CNCom, Sala C, 23/6/83, ED, 106-652.
535
Art.
288
2. CONSECUENCIAS PRCTICAS. - Ejemplificando con la ley nacional 21.839, un crdito verificado tardamente por $ 100.000, genera a favor de cada uno de los profesionales actuantes una regulacin que vara entre $ 1.100 y $ 4.000 (arts. 6o, 7 y 33, ley 21.839). El preterido criterio de la Corte Suprema hubiera consentido regulaciones para cada direccin letrada de honorarios entre $ 11.000 y $ 20.000.
CAPTULO IV
Art. 288. [CONCEPTO] - A los efectos de esta ley se consideran pequeos concursos y quiebras aquellos en los cuales se presente, en forma indistinta, cualquiera de estas circunstancias: I ) Que el pasivo denunciado no alcance la suma de cien mil pesos. 2~) Que el proceso no presente ms de veinte acreedores quirografarios. 3 ) Que el deudor no posea ms de veinte trabajadores en relacin de dependencia. 1. ANTECEDENTES. - El concurso abreviado destinado a resolver la insolvencia de pequeos comerciantes o de sujetos no mercantiles igualmente poco relevantes en lo econmico, tiene su antecedente cercano en la ley de Italia de 1903 y en el proceso sumario del Cdice de 1942. En nuestro medio aparece en la ley 11.719, definido por el importe de los pasivos. Ese slo dato sirvi para que el influjo de la inflacin reduzca la institucin legal al olvido. Estos arts. 288 y 289 no aparecan en el proyecto pergeado en el Ministerio de Economa, habiendo sido introducidos por iniciativa del Senado. 2. VALORACIN. - Creemos que la idea de establecer un proceso menos complejo, rpido y sencillo para supuestos de escasa importancia econmica es plausible. Nos parece oportuno recor-
Art.
288
536
dar aqu que en el proyecto que concibi el Ministerio de Justicia, en 1993, se contemplaba esta figura de los pequeos concursos como una pieza fundamental de la reforma. Es que si se lograra un sistema apropiado, se obtendra alivio para los tribunales, atestados como estn por la multiplicacin de los procesos concrsales; al paso se morigerara la carga a veces injusta que se hace pesar sobre los sndicos que desempean tal funcin, sin esperanza de retribucin. Sin embargo, el producto nacido esta vez en la Cmara alta conforma lo que puede ser una sensacin de oportunidad perdida. No hay ya sencillez ni celeridad; slo lograremos, en estos casos, evitar algunos costos provenientes de las novedades de la ley 24.522 (as las certificaciones de los incs. 3 y 5, art. 11, LCQ, los comits de acreedores y el crarndown), pero no avanzaremos en los mencionados objetivos de concluir, acaso en no ms de dos meses, un concurso de poca envergadura, tal como hubiera sido deseable. Incluso alguna pauta de las que autorizan a recurrir a estas excepciones (contenidas en el art. 289) es tan errada que puede conducir a graves inconsecuencias; tal el caso de quien opte por prescindir de algunos empleados, al solo efecto de encuadrar su concurso en esta figura, lo cual contrastara gravemente con los declamados principios destinados a combatir la desocupacin, con los que se impuls a aprobar el proyecto sin or la crtica que pudo conducir a su necesario ajuste.
3. PAUTAS DEFINITORIAS DEL PEQUEO CONCURSO PREVENTIVO. SITUACIN DE LA QUIEBRA DIRECTA. - La determinacin de si procede
aplicar o no las pautas del pequeo concurso emergen de la propia peticin del deudor de su concursamiento: a) se considera el monto del pasivo que l denunci, sin certificacin alguna (art. 289), lo cual predica acerca de una posible inconsistencia; 6) alternativamente se pondera el nmero de acreedores, lo cual es tambin motivo de dudas por lo mismo que recin sealamos (no se requiere certificacin contable, al amparo del art. 289), y c) tambin, alternativamente, se utiliza como pauta dirimente la cantidad de trabajadores en relacin de dependencia, con las crticas que ello implica y con la particularidad de que, en el caso del concurso del garante del agrupamiento societario (art. 68, LCQ), se aplicarn, casi con certeza, estas normas. Cualquiera de tales pautas que concurran incluso aisladamente, determinan, de manera definitiva, que nos hallemos o no ante un pequeo concurso. Si medi algn error o engao del deudor sobre la informacin brindada en su peticin, no cabr retroceso alguno.
537
Art.
289
Si, en cambio, se deniega la adecuacin al pequeo concurso se habilita la apelacin del respectivo auto denegatorio. La ley ha dejado sin consideracin el caso de aplicacin de estas normas cuando la quiebra es decretada a pedido de un acreedor; como no se exige aqu el elenco de recaudos del art. 11 de la LCQ, no hay modo inicial de establecer si nos hallamos o no frente a una pequea quiebra. De todos modos, dicha laguna legal no es relevante dado que se puede resolver el tema al tiempo de decidirse sobre la verificacin de acreedores, sin que tengan incidencia el resto de los aspectos regulados que conciernen a los aspectos iniciales del proceso (incs. 3 y 5, art. 11, LCQ).
Art. 289. [RGIMEN APLICABLE] - E n los p r e s e n t e s procesos no sern necesarios los dictmenes previstos en el art. 11, incs. 3 y 5, la constitucin de los comits de acreedores y no regir el rgimen de supuestos especiales previstos en el art. 48 de la presente ley. El contralor del cumplimiento del acuerdo estar a cargo del sndico en caso de no haberse constituido comit de acreedores. Los honorarios por su labor en esta etapa sern del uno por ciento de lo pagado a los acreedores.
1. SUPRESIN DE ALGUNOS RECAUDOS Y EL "CRAMDOWN". -El
efecto principal de la definicin de que un concurso encuadra en estas normas conlleva la eximicin de cumplir ciertas exigencias del pedido inicial; entre otras, las certificaciones sobre el activo y el pasivo que regulan los incs. 3 y 5 del art. 11 de la LCQ. A la vez no se aplican las normas sobre comits de acreedores. Como reemplazo de ello, el sndico conserva facultades de control del cumplimiento del acuerdo, de modo que la cesacin de sus funciones solo acontece cuando se declara el cumplimiento del acuerdo en los trminos del art. 59 de la LCQ. Se declara ajeno al pequeo concurso el sistema de salvataje ; por terceros del art. 48.
; i:
2. HONORARIOS DEL SNDICO POR LA VIGILANCIA ULTERIOR A LA HOMOLOGACIN. - Se los fija en el uno por ciento de lo que se pague
en el marco del concurso preventivo, lo cual puede resultar tan nimio que permite avizorar la escasa eficacia del control.
Art.
290
538
CAPTULO V
Art.
290.
[FECHADE
VIGENCIA] -La
presente
ley
en-
trar en vigencia a partir de los noventa das contados desde la fecha de su publicacin en el Boletn Oficial y se aplicar solamente a los concursos presentados o quiebras declaradas con posterioridad a partir de dicha entrada en vigencia. Sin perjuicio de ello en los procesos en trmite en los cuales no hubiere promovido incidente de calificacin de conducta, o habindose promovido no se contare con sentencia firme, dichos incidentes caducarn de pleno derecho y resultar aplicable el rgimen de inhabilitacin previsto en la presente ley. [Artculo vetado por decr. 267/95, art. Io] 1. APLICACIN INMEDIATA. - Este artculo fue observado por el Poder Ejecutivo nacional, lo cual, en los hechos, implica que esta ley 24.522, por imperio de las reglas genricas de los arts. 2o y 3 o del Cd. Civil, se aplique aun a los juicios concrsales abiertos antes de su sancin, desde luego que a las cuestiones pendientes o no resueltas definitivamente. Este artculo, pues, no tuvo vigencia, lo cual ha generado no pocas dudas interpretativas, bien que para los trmites inmediatos a la entrada en vigencia de la ley1. 2. SOBRE LA INCONSTITUCIONALIDAD. - Nada menos que los redactores del proyecto, que constituye hoy la ley 24.522 han propiciado esa tacha respecto del mencionado decr. 267/952. Sin embargo, aun resultando desdeable la desaprensin con que fue concebido dicho decreto -que, por su arbitrariedad y sorpresiva aparicin, hizo pensar a muchos que apuntaba a algn caso judicial especfico-, pensamos que la inconstitucionalidad debe hallarse vinculada con algn concreto agravio a garantas de un particular, amparadas en la carta magna. La inconstitucionalidad no procede genrica1 2
Ver Escuti - Junyent Bas, Concursos y quiebras, p. 231 a 246. Rivera - Roitman - Vitlo, Concursos y quiebras. Ley 24.522, p. 430.
539
ArtS.
291
293
mente o en abstracto, razn por la que no compartimos -al menos en trminos tericos- el mencionado criterio. Art. 291. [APERTURA DE REGISTROS] - Dentro del plazo de treinta das contado a partir de la publicacin de la presente ley, las cmaras de apelaciones con competencia en la materia procedern a la apertura de los registros previstos en los arts. 253, 261 y 262.
Art.
292.
[HONORARIOS
EN CONCURSOS Y QUIEBRAS EN
TRMITE] - A partir de la entrada en vigor de la presente ley se aplicarn las normas que en materia de regulacin de honorarios ella prev a los concursos y quiebras en trmite, salvo en lo que se refiere a los honorarios contemplados en el art. 291, inc. 1, de la ley 19.551. 1. DERECHO TRANSITORIO. - L a comentada aplicacin inmediata de la ley 24.522, devenida de la supresin del art. 290, determina incluso que aun mediando honorarios regulados por imperio de la ley anterior, que no se encontraban firmes a la fecha de su entrada en vigencia, cabe que la alzada, de oficio, aplique la nueva normativa, sin que ello implique desmedro constitucional 1 . A su vez, y tal como lo estableci la Corte Suprema, esa aplicacin inmediata de la ley 24.522 no puede afectar derechos adquiridos por profesionales en materia de regulacin de sus honorarios devengados bajo la vigencia de la ley reemplazada, criterio que han acatado los tribunales ordinarios 2 .
Art. 293. [DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS] - La presente ley se incorpora como Libro IV del Cd. de Comercio y, con el alcance previsto en el art. 288, se derogan los arts. 264, 265 y 266 de la ley 20.744, los arts. 313 y 314 de la ley 19.550, la ley 19.551, sus modificatorias y toda otra disposicin legal o reglamentaria que se oponga a la presente.
1 CCivCom Rosario, en pleno, 4/10/95, en "Derecho y Empresa", 1995, n 4, p. 353. 2 CNCom, Sala C, 5/8/98, LL, 1998-F-193.
Arts.
294 a 297
540
Art. 294- - S u s t i t u y e s e el a r t . 251 de la ley 20.744 (t.o. por decr. 390/76 y sus modificaciones) por el siguiente:
"Art. PLEADOR. 251. [CALIFICACIN DE LA CONDUCTA DEL EMMONTO DE LA INDEMNIZACIN] - Si la quiebra
del e m p l e a d o r m o t i v a r a la e x t i n c i n del c o n t r a t o de trabajo y aqulla fuera debida a causas no imputables al mismo, la indemnizacin correspondiente al trabajador s e r la prevista en el a r t . 247. En cualquier o t r o s u p u e s t o dicha indemnizacin se calcular conforme a los previstos en el art. 245. La d e t e r m i n a c i n de las circunstancias a que se refiere e s t e artculo s e r efectuada por el juez de la quiebra al momento de dictar la resolucin sobre la procedencia y alcances de las solicitudes de verificacin formuladas por los a c r e e d o r e s " .
1. REMISIN EN MATERIA DE INNOVACIONES EN LA LEY DE CONTRA-
TO DE TRABAJO. - Cuando consideramos los efectos de la quiebra sobre el contrato de trabajo (arts. 196 a 199), aludimos a esta norma, cabiendo remitir a los comentarios vertidos al respecto.
Art. 295. - C r a s e el Registro Nacional de Concursos y Quiebras, a fin de t o m a r n o t a de los procedimientos reglados por la p r e s e n t e ley que t r a m i t e n ante los magistrados de cualquier jurisdiccin, nacional o provincial, los cuales remitirn a s t e d e n t r o de los cinco das de conocida la causa la informacin, como as tambin las modificaciones r e l e v a n t e s que se produjeran con posterioridad, conforme las especificaciones que r e q u i e r a la reglamentacin. Art. 296. - F a c l t a s e al Poder Ejecutivo nacional a r e g l a m e n t a r el funcionamiento y organizacin del Registro Nacional de Concursos y Quiebras. Art. 297. [De forma]
CORRELACIN ENTRE LAS LEYES 19.551 Y 24.522

A continuacin detallamos la correspondencia entre las normas de la derogada ley 19.551 y el nuevo ordenamiento dispuesto por la ley 24.522. Los asteriscos puestos en los artculos de la ley 24.522 sealan que guardan correlatividad, pero con modificaciones en su texto. Las disposiciones derogadas de la ley 19.551, no guardan correlato con las de la nueva ley, y las introducidas por sta -institutos novedosos en la materia- se incluyen sin correspondencia. Arts. ley 19.551 1 2o 3o
40
Arts. ley 24.522

1 0*
Arts. ley 19.551 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35
Arts. ley 24.522 18* 19* 20* 21* 22* 23* 24* 25* 26 27* 28* 29* 30* 31* 32* 33* 34 35*
2o*
30* 40*
5o 6o 7o 8 9o 10 11 12 13 14 15 16 17 18
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7o 8 9o 10* 11* 12* 13* 14* 15 16* 17*
542
Arts. ley 19.551 36 37 38 39 40 41 42 43 44
Arts. ley 24.522
Arts. ley 19.551 68 69 70 71 72 73 74 75
Arts. ley 24.522 57* 58* 59 60* 61* 62*63* 64* 65 66 67 68 69 . 70 71
36* 37* 38* 39* 40* 43*
45 46 47 48 49 50 51 52 53
41 42 44*
54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67
45 46 47* 48
76 77 78 79 80 81 82 83 72 73 74 75 76 77* 78 79* 80* 81 82* 83* 84* 85 86*
49 50* 51* 52* 53* - 54* 55
56*
84 85 86 87 88 89 90 91 92 93
543
Arts. ley 19.551 94 95 96 97
Arts. ley 24.522 87* 88* 89* 90 91 92 93 94 95* 96* 97* 98* 99*
100*
Arts. ley 19.551 127 128 129 130 131 132 133 134 135 136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 151 152 153 154 155 156 157 158 159 160 161 162 163 164 165
Arts. ley 24.522

123* 124*
125
126* 127*
128
129*
130
131*
98 99 100 101 102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 119 120 121 122 123 124 125
125-1 125-2
132 133 134

135*
136 137
138* 139*
101 102
103* 104*
140
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105 106 107

108* 109* 110*
142 143
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111 112 113 114 115 116

117* 118* 119* 120* 121*
147 148
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545
Arts. ley 19.551 232 233 234
Arts. ley 24.522 231* 232 233* 234 235 236 237
Arts, ley 19.551 267 268 269 270 271 272 273 274 275 276 277 278 279 280 281 282 283 284 285 286 287 288 289 290 291 292 293 294 295 296 297 298 299 300 301 302 303
Arts.-, ley 24.522 243* 244* 245* 246* 247* 239 248*. 249* 250 251* 252* 253* 254* 255* 256* 257* 258* 259* 260* 261* 262 263 264* 265* 266* 267* 268* 269* 270 271* 272* 273 274* 275* 276* 277* 278 279 280
235 236 237 238 239 240 241 242 243 244 245 246 247 248 249 250 251 252 253 254 255 256 257 258 259 260 261 262 263 264 265 266
35. Passl - Gebhardt.
238*
239* 240* 241* 242*
546
Arts. ley 19.551 304 305 306 307 308 309 309 bis
Arts. ley 24.522 281 282 283 284 285 286 287 288 289
Arts. ley 19.551 310 311 312 313 314 315 316
Arts. ley 24.522
295 296 290* 292 293, 294 297
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NDICE ALFABTICO
{Los nmeros remiten a los artculos de la ley de concursps y quiebras)
A Abogado del sndico honorarios: 240, 257 y 265. Absolucin de posiciones: 110. Accidentes del trabajo: 18. Accin de desheredacin: 108. de nulidad de testamento: 108. de simulacin: 120. pauliana: 120. penal avenimiento: 227. clausura del procedimiento: 232. pago total: 228 y 229. por los acreedores: 120. reivindicatoria: 138. revocatoria: 120. legitimacin: 120. Acciones de responsabilidad: 175 y 176. representativas de capital: 48. Acreedores actuacin en la quiebra: 252. acuerdo extrajudicial: 69. agrupamiento por categoras: 41 y 42. categorizacin: 41. resolucin: 42. trmite: 42. clasificacin de: 41. comit: 42. condicionales: 220. conformidad: 46.
crdito pagadero en el extranjero: 4. distinciones: 4o. efectos del acuerdo: 55. ejercicio de acciones de responsabilidad: 176. de la revocatoria concursa!: 120. igualdad: 41. individualizacin: 11. no participantes: 69. peticin de concurso: 4o. pluralidad innecesariedad: Io. posteriores al concurso preventivo: 64 y 201. presentacin: 41. privilegiados acuerdo preventivo: 57. conclusin del concurso: 59. propuesta de acuerdo que los afecte: 44 y 47. quiebra declarada en el extranjero: 4o. quirografarios: 45. Actos ineficaces cesacin de pagos: 119. convocatoria de acreedores: 17. de pleno derecho: 118. limitaciones: 17 y 45). perjudiciales: 119. prohibidos: 16. sujetos a autorizacin: 16. Acuerdo con el Brasil, de 1880: Apndice del art. 4.
NDICE ALFABTICO
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Acuerdo preventivo aceptacin: 45. acreedores privilegiados: 44, 47 y 57. aplicacin del homologado a todos los acreedores: 56. carcter y alcance: 45. categora de acreedores: 41 y 42. causal de nulidad: 60. causales de impugnacin: 50. codeudores solidarios del convocatario: 56. conformidad: 45 y 46. contenido: 71. declaracin de cumplimiento: 59. efectos: 55 a 59. ejecucin del acuerdo: 53. existencia: 49. extrajudicial: 69 a 76. acreedores no participantes: 69. antecedentes: 69. contenido: 71. forma: 70. homologacin: 72 y 76. efecto: 76. mayoras: 73. oposicin: 75. publicidad: 74. requisitos: 72. partes: 69. presupuesto objetivo: 69. sistema actual: 69. falta de pago de los honorarios: 54. fiadores del convocatario: 56. garantas: 53. homologacin: 51, 52 y 72 a 76. igualdad: 41. impugnacin causales: 50. por el sndico: 50 y 51. incumplimiento del acuerdo homologado: 63. inhibicin: 59. instrumento privado: 70. mayoras: 45. modificaciones: 45. obligatoriedad: 71, obtencin de conformidad: 46.
oposicin: 75. para acreedores quirografarios: 45. perodo de exclusividad: 43. plazo y mayoras: 45. propuestas: 43. propuestas de acuerdo: 57. rechazo y quiebra: 13. reclamacin contra crditos admitidos: 58. resultado favorable: 49. socios solidarios: 56. supuestos especiales: 48. terceros: 48. ver Apndice art. 4a: Tratado de Derecho Comercial de Montevideo. votacin: 45. Acumulacin de concurso: 11. Administracin cramdown: 48. de la masa facultades del sndico: 185. de los bienes: 109. trmite: 109. del concursado: 15. del deudor: 45. judicial concurso preventivo: 6o y 17. rgano: 6o. Administradores del fallido: 173 y 174. designacin y funciones: 17. Adquisicin de la empresa: 48. Agrupamiento de acreedores: 41 y 42. de empresas: 65 a 68. Ajenos a los concursos: 2o Alimentos: 156. Alquileres: 157 y 240. Antecedentes histricos: Introduccin. nacionales: Introduccin. Antequiebra: 84. Anticresis: 242. Apelacin de incidentes: 285. de la sentencia: 61. Apertura del concurso: Io y 14.
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NDICE ALFABTICO
Aplicacin del art. 1185 bis, Cod. Civil: 146. Arreglos extrajudiciales: 42. Asesor de menores concurso preventivo: 7". Asignaciones familiares: 246. Asociaciones civiles: 5o. Audiencia informativa: en caso de cramdown: 48. propuestas de acuerdo: 45. resolucin de apertura: 14. Ausencia de pasivo verificado: 229. Autor fallido: 159. Auxiliares autnomos de comercio: 2o. Avenimiento: 225 a 227. B Balances: 11 y 13. Bancos compensacin de crditos y dbitos bancarios: 130. enajenadores: 261. Bienes administracin: 177 y ss. conservacin: 177 y ss. desapoderados: 186. de terceros accin reivindicatora: 138. cesin o privilegio: 141. devolucin de un depsito: 141. ejercicio del derecho del remitente: 137. indemnizaciones: 141. medidas de conservacin: 138. readquisicin de la posesin: 139. seguros: 141. trmite de restitucin: 188. enajenadores: 261. estimadores: 262. gananciales: 107 y 108. gravados: 206. imprescindibles: 177. incautacin y desapoderamiento: 177 y ss.
ley de fideicomiso:. 108. ,,:., ,.:.. Boletos de compraventa: 146.

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Caducidad de la instancia:, 278. fuero de atraccin: 132., < incidente de calificacin: 277. , interpretacin restrictiva; 277. , invocacin por el fallido: ,110. peticin de la quiebra: 277. Cartas a los acreedores: 29. Categoras de acreedores: 41 y 42. Causal de impugnacin: 50. de nulidad del acuerdo: 60. Cesacin de pagos: Io. apertura del concurso: Io. cheque: 78. convenio de pago escalonado incumplido: 79. cosa juzgada: 115. denuncia: 11. depsito a embargo de la deuda: 79. derecho de receso: 150. deudas civiles y comerciales: Io. efectos: 115 y 116. sobre el patrimonio: Io. en caso de agrupamiento: 66. errnea apreciacin de la prueba: 78. facturas conformadas: 79. falta de prueba de la fecha: 116. fecha: 115. hechos reveladores: 79. informe general del sndico: 39. legitimados para impugnar la fecha: 117. liberacin del deudor por un tercero: 79. medidas precautorias: 79. modificacin de la fecha, de oficio: 116. mora en el cumplimiento de una obligacin: 79. < ,, negativa a devolver depsitos: 79. obligacin prescriptiva: 79. obligaciones afectadas: 1.
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observacin de su fecha inicial: 117. pagars: 79. pago de la deuda: 79. pagos efectuados por medios ruinosos o fraudulentos: 79. prueba: 78 y 119. refinanciacin de la deuda: 79. retroaccin: 116. subsistencia al pedirse la quiebra: 78. Cheque cesacin de pagos: 78. convocatoria de acreedores: 21. desapoderamiento: 107. endosado por socio solidario: 56. verificacin de crditos: 32. Clasificacin de acreedores: 41. Clausura del procedimiento: 230 y 231. por falta de activo: 232. calificacin de conducta: 233. detencin del fallido: 233. efectos, presuncin de fraude: 233. legitimacin: 232. presuncin de fraude: 233. presupuestos: 232. procedencia: 232. revocacin del auto de clausura: -. 232. socios ilimitadamente responsables: 232. tramitacin: 232. trmites posteriores: 232. Coadministradores: 17, 259 y 270. Codeudores del concursado: 66 v 68. Comerciantes cesacin en el ejercicio del comercio: 2o. concordato incumplido: 2o. concurso comercial: 2o. preventivo: 5o. construccin y enajenacin de edificios: 2o. domiciliado en el extranjero: 3 o . fallecido: 2o y 8o.
incapacitados: 2o y 7o. inhabilitados: 2 o y 7o. menores: 7. ocultos: 2o. Comisin: 148. Comit de acreedores: 42. asesores y remuneracin: 260. constitucin: 42. en el concurso preventivo: 260. en la quiebra: 260. etapa liquidatoria: 201. provisorio: 14. remocin y sustitucin: 260. remuneracin: 260. Compensacin: 130, 131 y 211. Competencia: 3 o y 67. declaracin: 3. en caso de agrupamiento: 67. improrrogabilidad: 3 o . por inhibitoria: 13. territorial: 3 o . tribunales ordinarios: 3 o . Compra de empresas registro de interesados: 48. Compraventa revocatoria concursal: 119. Comunicaciones: 114. Concentracin econmica: 65. Conclusin del concurso: 231 y 233. Concordato denuncia: 11. ofrecimiento de solucin: 43. Concursalidad crditos: 67. del grupo: 65. Concurso acuerdo preventivo: ver esta voz. agrupamiento: 65. presentacin de integrantes: 65. propuestas: 67. mayoras: 67. voto: 67. trmite: 67. apertura: I o y 14. aspectos de forma: 70. civil: 2o.
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unificacin con el concurso comercial: 2. comercial acreedores extranjeros: 4. comerciantes: 2. competencia: 3 o . crditos pagaderos en el extranjero: 4. declarado en el extranjero: 4o. efectos: 4o. sociedades cuyas acciones fueron expropiadas por el Estado: 2o. sujetos ajenos: 2. comprendidos: 2o. universalidad: Io. conclusin: 59. conformidad de los acreedores: 46. cumplimiento: 59. desistimiento: 31. en caso de agrupamiento cesacin de pagos: 66. competencia: 67. crditos entre concursados: 67. garantes: 68. peticin: 65. propuestas: 67. sindicatura: 67. trmite: 67. efectos: Introduccin. enfoque internacional: 4o. entes excluidos: 2. especial: 209. costas: 209. ejecucin hipotecaria: 126. estipulaciones contractuales: 126. hipoteca naval: 209. intereses: 126. procedimiento: 209. trmite: 126. y los dems privilegios: 209. finalizacin: 59. oposicin: 59. garantes: 68. pequeo: 288 y 289. antecedentes: 288. interpretacin: 288. pautas definitorias: 288.
recaudos: 289. sndico, honorarios: 289. pluralidad: 4o. preventivo: 5. acreedores posteriores: 56. actos: 16 y 17. acumulacin de concursos: 12. administracin judicial: 6o, 15 y 17. por el concursado: 16. apertura: 1. cartas a los acreedores: 29. causales de impugnacin: 50. cheques: 21. coadministracin: 17. comerciante fallecido: 8o. comparecencia a secretara los das de notificaciones: 26. contratos en curso de ejecucin: 20. cnyuge: 8o. copias de balances: 11. correspondencia epistolar y telegrfica: 15. cuestin de competencia por inhibitoria: 13. cumplimiento de leyes sociales: 11. decisin judicial: 13. declaracin de cumplimiento: 59. declarados en el extranjero: 4o. deficiencia en la contabilidad: 13. del grupo de sociedades: 5. denominacin: 5o. denuncia: 11. designacin y funciones del administrador: 17. desistimiento voluntario: 31. deudas: 19. das de notificaciones: 26. diligencia del deudor: 13. domicilio: 12 y 26. edictos: 27 y 28. estado detallado del activo y del pasivo: 11. estipulaciones nulas: 22. finalidad: 5. gestores: 10. hipoteca: 19.
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homologacin del acuerdo: 51 a 63. inadmisibilidad: 31. incapaces: 7o. indemnizacin por accidentes del trabajo: 16. individualizacin de los acreedores: 11. inhabilitados: T. inhibicin general de bienes: 14. inscripcin en el Registro Pblico de Comercio: 11. intereses: 19. interventor controlador: 17. intimacin de presentar los libros: 11. juicios contra el concursado: 21. legatario: 8o. libros de comercio: 11. limitacin de la administracin: 17. mandatarios: 9o. medidas conservatorias o precautorias: 21. notificacin de las providencias: 26. nueva presentacin: 31. oportunidad de presentacin: 10. rgano que decide la continuacin del trmite: 6o. rganos de administracin: 6o. pago de salarios: 16. pluralidad: 4o. preeminencia sobre quiebra: 10. prenda: 19. prescripcin, interrupcin: 14. presentacin de los libros: 13. incompleta: 11. proceso contencioso: Introduccin. ratificacin: 6o. incapaces: 7o. perentoriedad del trmino: 6". plazo y forma de acreditarlo: 6o. prueba: 6o. trmino en que se presta: 6o. rechazo: 13. recurso de apelacin: 13.
reduccin de los intereses: 20. regulacin de honorarios: 54. remuneracin del personal: 11. requisitos del pedido: 11 y 13. rescisin de contrato: 56. resolucin de apertura: 14. sancin: 30. separacin de la administracin: 18. sndico, sorteo: 14. sociedad annima: 5o y 6o. cooperativa: 6o. de inters: 6 y 18. de responsabilidad limitada: 6. en estado de liquidacin: 5. irregular: 6o. ratificacin: 6. regularmente constituida: 6. representacin: 6o. sujetos: 2o. suspensin de los pagos: 21. tasa judicial: 11. trmino para el pronunciamiento del juez: 13. unificacin: 2o. veedor: 17. ver Acuerdo preventivo. ver Impugnacin del acuerdo preventivo. ver Nulidad del acuerdo homologado. Confesin: 110. Conservacin de la empresa: 204. de los bienes: 178 a 183. Construccin privilegio: 241. Contadores: 253 y 259. Contenido del acuerdo extrajudicial: 71. Continuacin de la empresa acreedores con privilegio especial: 192. acuerdo preventivo: 48. administracin: 48. apelacin y nulidad: 189. autorizacin: 191. resolucin: 191.
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calidades del administrador: 184. cese de la explotacin: 189. contratos de locacin: 193 y 194. de trabajo: 196. de inters pblico: 190. definitiva: 190. aplicacin de la ley 18.832: 183 y 315. empresas comprendidas: 190. funciones del sndico y del administrador nombrado por el PE: 190. por decisin del PE: 186. recurso de apelacin: 190. sujetos pasivos de la norma: 190. ejecucin separada: 207. venta conjunta, excepcin: 207. eleccin del personal: 197. facultades del juez: 192. fundamento: 188. gestin de la empresa: 189. hipotecas: 195. honorarios: 269 y 270. del administrador: 269. del sndico: 269 y 270. informe del sndico: 190. ingreso de dinero: 192. inmediata: 189. obligaciones laborales del continuador de la empresa: 199. seguridad para el adquirente: 199. prendas: 195. procesos contenciosos con terceros: 190. provisoria: 189. rgimen de explotacin: 192. responsabilidad por prestaciones futuras: 198. servicios pblicos: 189. subasta pblica: 205. terceros adquirentes: 48. valoracin: 48. Contracautela revocatoria concursal: 120. Contratos a trmino: 153. colectivos de trabajo suspensin: 20.
comisin de venta: 148. con prestacin recproca pendiente: 20. de agencia, concesin y distribucin: 147. ! de bienes desapoderados propuesta y condiciones: 186. facultades judiciales: 187. de locacin: 157 y 240. de obra pblica: 147. de seguro: ver Seguro. de trabajo: 20. continuacin de la empresa: 196 y 197. reconduccin: 196. ejecucin continuada: 147. en curso de ejecucin: 20, 143 y 144. intuitu persona: 147. no contemplados: 159. normativos: 147. promesa: 146. restriccin: 146. resolucin por incumplimiento: 145. sobre bienes desapoderados: 186. Controladores: 260. Conversin: 90 a 93. concurso, apertura o rechazo: 93. efectos: 91. posibilidad de evitar la falencia: 90. requisitos: 92. Convocatoria de acreedores ver Concurso preventivo. Cnyuge concurso preventivo: 8o. desapoderamiento: 108. peticin de la quiebra por el otro cnyuge: 81. Coobligado garantido: 137. Copartcipe: 60. Copias de los escritos: 273. Corredores quiebra: 2. Correspondencia: 15 y 114. Cosa juzgada cesacin de pagos: 37 y 115.
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Costas aplicacin del art. 1185 bis, Cd. Civil: 146. consignacin de alquileres: 157. depsito de la deuda a embargo: 79. ejecucin hipotecaria: 126. impugnacin a la verificacin de crditos: 36. levantamiento de la quiebra por pago: 96. privilegios: 239. reposicin del auto de quiebra: 94. revisin de la sentencia de verificacin: 37. verificacin de crditos: 32. tarda: 56. Cramdown: 48, 189 a 199. administracin: 48. apertura del sistema: 48. audiencia informativa: 48. crditos, verificacin tarda: 48. ejecucin de acuerdo: 53. flexibilidad: 48. impugnacin constitucional: 48. participaciones societarias: 48 posibilidad de quiebra: 48. sujetos y plazos: 48. Crditos capital compatible: 45. del fallido: 182. entre concursados: 67. estimadores: 262. extensin de la quiebra: 170. laborales: 16 y 19. pagaderos en el extranjero:. 4o. presentacin: 16. subordinados: 41 y 250. renuncia de derechos: 250. verificacin tarda: 48. Cuenta corriente: 147. D Daos yj)erjuicios incumplimiento del boleto de compraventa: 146.
originados por la quiebra: 142. revocacin del auto de quiebra: 99. Debentures: 152. privilegio especial: 242. quiebra; de seguridad social: 77. garantas: 152. Declaracin de incompetencia: 3 o . de quiebra: 46, 48 y 51. Derecho de autor desapoderamiento: 109. de receso: 149. de retencin: 131. privilegio: 241. Desalojo convocatoria de acreedores: 21. Desapoderamiento: 107 y 108. Desistimiento del concurso preventivo: 31. Despido y preaviso: 43. Deudas en moneda extranjera: 19. no dinerarias: 19. Deudor administracin: 45. diligencia: 13. domicilio en el extranjero: 3 o . mala fe: 60. no comerciante: 72. no obtencin de la conformidad: 46. pedido de conversin: 90. persona de existencia visible: 3 o . solucin concordataria: 43. Disposiciones derogadas: 293. Distribucin complementaria: 222. crditos condicionales: 219. pendientes de resolucin judicial o administrativa: 220. impuestos: 223. notificaciones: 219. observaciones al proyecto: 218. pago del dividendo concursal: 221. parcial: 218 y 219. presentacin tarda: 223. provisoria: 218 y 219.
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proyecto: 218. reservas: 220. Dividendo concursal: 4 y 224. Documentos presentacin: 274. Dolo verificacin de crditos: 274. Domicilio en el extranjero: 2o y 3 o . procesal: 12. Donacin: 113. Duracin de inhabilitacin: 236 y 237. E Edictos: 74. Ejercicio del comercio: 238. Empleados del sndico: 263. Empresas en marcha: 48. Enajenadores de empresas: 205 y 261. Enfermedad privilegios generales: 246. Entes excluidos de la ley concursal: 2o. Entidades aseguradoras: 133. financieras: 2o. Estado nacional, provincial o municipal: 48. Estado de situacin patrimonial: 11. Estimadores: 262. Excepcin de arraigo quiebra a pedido del acreedor: 84. Exclusividad, perodo: 43 y 45. Expensas de la ley 13.512 privilegios: 241. Extensin de la quiebra: 160 a 171. actuacin en inters personal: 161. causales: 161. cesacin de pagos: 169. coexistencia con otros trmites: 165. competencia: 162.
coordinacin de procedimientos: 166. crditos: 170. efectos: 171. fecha de cesacin de pagos: 169. masa nica: 167. masas separadas: 168. medidas precautorias: 164. otros trmites: 165. peticin: 163. procedimiento: 164. socios de responsabilidad limitada: 160. F Facultades de informacin: 33 y 200. del juez: 274. para conservacin y administracin de bienes: 185. sobre bienes desapoderados: 186. Facturas conformadas cesacin de pagos: 79. Fallecido patrimonio: 2o y 3 o . Fallido codemandado: * 133. efectos personales: 102 a 105. inhabilitacin: 234 a 238. legitimacin: 110. Fecha cierta de cesacin de pagos: 115 a 117. verificacin de crditos: 32. Fecha de vigencia de la ley de concursos: 290 y decr. 267/95. Fiador del acuerdo cumplido: 63. del concursado: 68. del convocatorio: 56. del cumplimiento del acuerdo preventivo: 62. del fallido: 135. garantido: 137. Fianza otorgada por el fallido: 128. Fiscal de cmara actuacin: 276.
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Fisco intereses: 129. Fondos de comercio desapoderamiento: 107. del concurso: 183. Forma del acuerdo extrajudicial: 70. Fraude: 233. Fuero de atraccin: 132 y 133. concurso preventivo: 20. fuero laboral: 132. Funcionarios del concurso: 251 y 262. coadministradores: 259. controlador: 260. enajenadores: 261. estimadores: 262. indelegabilidad: 252. ver Sndico. G Garantes conformidad: 45. fiadores y codeudores: 68. Gastos de conservacin de justicia: 240. de enajenadores: 261. de los sndicos: 263. funerarios: 246. Gestor acreedor peticionante de la quiebra: 80. concurso preventivo: 9o. de negocios del fallido responsabilidad: 173 y 174. Grupos econmicos criterio legal: 172. supuestos: 172. H Hecho nuevo: 95. Hechos ilcitos; responsabilidad del fallido: 104. reveladores: 79.
Hipoteca aeronutica privilegio: 242. alcance del privilegio: 209. compensacin: 211. concurso preventivo intereses: 19. continuacin de la empresa: 195. costas: 126. enajenacin de la empresa: 206. estipulaciones contractuales: 126. inoponibilidad: 123. intereses: 126 y 129. naval: 209. privilegio: 242. privilegio especial: 241. prosecucin de los juicios: 21. revocatoria concursal: 119. suspensin de remates: 24. Tratado de Derecho Comercial de Montevideo, 1940: Apndice del art. 4o. ver Concurso especial Homologacin del acuerdo: 51 a 53. efectos, novacin: 55. extrajudicial: 72 a 76. facultades del juez: 52. oposicin: 75. Honorarios de abogados y procuradores concursos especiales: 126. juicios en trmite: 292. privilegios: 240. de los funcionarios de la quiebra acuerdo preventivo: 54. continuacin de la empresa: 269 y 270. insuficiencia de los fondos: 268. privilegio: 244. regulacin abogado del deudor: 265 y 267. apelacin: 272. cmputo en caso de acuerdo: 266. del sndico, habiendo homologacin del acuerdo: 265. estimacin del activo: 265.
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excediendo el mximo legal: 265. honorarios del letrado del sndico: 267. inaplicabilidad de los aranceles locales: 265 y 271. monto de la quiebra liquidada: 267. en caso de extincin o clausura: 268. oportunidad: 218 y 265. derecho transitorio: 292. I Impuesto o t a s a de justicia: 77. concurso preventivo: 11. informe final: 218. quiebra: 77. Impuestos deberes del sndico: 275. privilegio general: 246. privilegios: 240. Impugnacin al juzgado: 34. del acuerdo preventivo: 50 y 51. causales: 50. Inadmisibilidad del desistimiento: 31. Inapelabilidad de resoluciones: 273. Incapaces concurso preventivo: T. peticin de su propia quiebra: 82. Incapacidad del fallido: 105. Incautacin: 177. administracin de los bienes: 179. ausencia del sndico: 178. bienes imprescindibles: 177. conservacin de bienes: 179. de los libros y documentos: 180. desapoderamiento: 177. formas: 177. medidas urgentes de seguridad: 181. Incidentes apelacin: 285.
casos: 280.
celebracin de audiencia: 282. hechos controvertidos y prueba ofrecida: 282. honorarios: 287. incomparecencia de las partes a la audiencia: 282. , , medios de prueba: 282. notificacin de la audiencia: 282. prueba: 282. perdida por denegacin o negligencia: 285. pericial: 283. recurso extraordinario: 303. simultaneidad: 286. sustanciacin de la apelacin: 285. testigos: 284. trmite: 281. rechazo in limine: 281. Incompetencia del juzgado: 100. efectos: 3 o . Indemnizaciones: 141 y 200. Ineficacia: 17 y 118. Informe final: 218. general del sndico: 39 y 40. categorizacin de los acreedores: 39. opinin sobre la propuesta: 39. valuacin de la empresa: 39. individual: 35. quiebra: 200. por incumplimiento del acuerdo: 64. regularizacin de los aportes en caso de sociedades: 39. Ingresos del fallido: 104. Inhabilitacin: 105. del fallido: 234 a 238. a los administradores: 235. cesacin: 236. definitiva, personas jurdicas: 237. efectos: 238. inicio: 234. reduccin de plazo: 236. restablecimiento o prrroga: 236. trmite: 236.
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constitucionalidad de la prohibicin: 238. ejercicio del comercio: 238. Inhabilitados concurso preventivo: 7o. pedido de su propia quiebra: 77. Inhibicin general de bienes concurso preventivo: 14. peticin de quiebra: 85. sentencia de quiebra: 88. Inoponibilidad: 123 y 124. I n t e r e s a d o s en la compra registro: 48. Intereses anticresis: 266. concurso preventivo: 19. coobligados del fallido: 135. crditos del fisco: 129. hipotecarios y prendarios: 126 y 129. descuento en obligaciones a plazo: 128. fiador del fallido: 135. pago total: 228. prestaciones recprocas pendientes: 20. privilegios: 239. suspensin: 19 y 129. de remate: 130. Intermediarios profesionales: 261. I n t e r v e n t o r controlador: 17. Inventario incautacin: 179. Invocacin del dolo: 38. Irrenunciabilidad: 255. J Juez competencia: 3. facultades de direccin del proceso: 274. Juicio arbitral: 142. contra el concursado: 21.
contra el fallido: 110. sustanciado con el fallido: 110. Junta de acreedores, supresin: 14. L Legado con cargo: 113. condicional: 112. Legajo: 33. de copias: 8o. Legatario de cosa cierta: 8o. de cuota: 8o. Legitimacin de obrar: 17. del acreedor: 80. privilegiados: 80. de los sndicos: 142. procesal: 110. L e v a n t a m i e n t o sin trmite: 96. Ley de c o n t r a t o de trabajo remisin: 293. Leyes derogadas: 293. locales: 271. procesales: 278. Libertad de contenido: 11. Libros de comercio: 11. intimacin: 14. Limitacin actos ineficaces: 17. de la legitimacin de obrar: 17. Liquidacin bienes invendibles: 214. conservacin de la empresa: 204. crditos: 216. a favor del fallido: 216. ejecucin separada de los bienes: 207. enajenacin de la empresa: 205 y 206. forma de realizacin: 204. plazos: 217. realizacin de activos: 217.. sanciones: 217. realizacin de los bienes: 205.
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rendicin de cuentas: 205. del martiliero: 196. subrogacin real: 195. supeditacin a la falta de acuerdo resolutorio: 203. ttulos y otros bienes cotizables: 215. venta de activos: 203. directa: 213. singular: 208. Litisconsorcio: 133. Locacin alquileres: 157 y 240. compensacin de alquileres con depsito de garanta: 130. continuacin de la empresa: 193 y 194. de bienes desapoderados: 186. inmuebles: 157. costas: 157. crdito por alquileres: 157. desapoderados: 186. explotacin comercial: 157. fallido cesionario o sublocatario: 157. locador o sublocadon 157. locacin mixta: 157. vivienda del fallido: 157. ver Alquileres. M Mala fe del deudor: 60. Mandatario del fallido responsabilidad: 116 y 167. Martiliero: 261 y 285. quiebra: 2o. rendicin de cuentas: 202. Masa separada: 168. nica: 41, 161 y 167. Mayoras: 45 y 73. Medidas cautelares acciones de responsabilidad: 176. peticin de quiebra: 85.
revocatoria concursal: 120. Tratado de Derecho Comercial de Montevideo, 1940: Apndice al art. 4o. para la ejecucin: 53. precautorias: 85. urgentes: 181. Mercaderas en trnsito: 143. Ministerio fiscal: 276. Moneda extranjera concurso preventivo: 19. verificacin de crditos: 127. Muerte del fallido: 105. N No obtencin de conformidad de los acreedores: 46. Normas procesales ver Reglas procesales. Notificaciones: 218 y 219. Novacin: 55. Nulidad de actos: 17. prescripcin: 124. procesales: 273. del acuerdo homologado: 60 a 62.
O
Obligaciones afectadas por la cesacin de pagos: I o . laborales del adquirente: 199. negociables: 152. garantas: 152. pendientes de plazo: 128. solidarias: 135. Obligados solidarios: 135. Observaciones al informe: 40 y 218. de crditos: 34. procedimiento: 34. Ofertas bajo sobre: 212. de crditos: 34.
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Oportunidad de la liquidacin: 203. de Ja presentacin: 10. de la regulacin de honorarios: 265. y contenido del informe: 39. Oposicin a la homologacin: 75. Orden de los privilegios especiales: 243. rgano asamblea continuacin del trmite: 6o. de administracin: 6o. P Pagars cesacin de pagos: 79. quiebra a pedido de acreedor: 84. verificacin de crditos: 32. Pago carta: 229. cesacin: Io. denuncia: 11. de crditos laborales: 16. de dividendo concursal: 221. de remuneraciones: 11. de servicios: 264. derecho de los acreedores a los intereses: 228. en el expediente: 229. liquidacin de los bienes: 228. por un tercero: 228. presuncin: 122. remanente: 228. requisitos: 229. Pars condicio omnium creditoris: Introduccin. Parentesco inhabilitante: 45 y 256. Paridad en los dividendos: 4o. Partes acuerdo extrajudicial: 69. recursos: 95. Participacin estatal y quiebra: 48. Patrimonio: Introduccin. concurso preventivo: 7". del fallecido: 2o y 3 o . y cesacin de pagos: 1.
Pedido de acreedores: 83. de conversin: 90 a 93. del deudor: 86. en trmite: 96. y trmite: 63. Perencin de instancia: 277. Perodo de exclusividad: 43 y 45. de observacin de crditos: 34 y 200. de sospecha: 114 y 116. informativo: 200. indemnizaciones laborales: 200. Personas de existencia real: 6o. domiciliadas en el extranjero: 2o. fallecidas: 8. jurdicas: 235. peticin de concurso preventivo: 6o. Peticin de agrupamiento: 65. de extensin: 163. ver Extensin de la quiebra del acreedor: 80. del deudor: 82. rechazo: 13. requisitos: 11. y admisin: 101. Plazos de ejercicio: 124. de las enajenaciones: 217. y mayoras: 45. Pluralidad de acreedores: Io y 78. de concursos: 4. Precio, compensacin: 211. Preclusin: 273. Preferencia y pluralidad de concursos: 4o. Prenda alcance del privilegio: 209. compensacin: 211. concurso especial: 209. concurso preventivo intereses: 19.
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continuacin de la empresa: 192. costas a la verificacin tarda: 56. inoponibilidad: 123. intereses: 129. privilegio especial: 242. prosecucin de los juicios: 21. revocatoria concursal: 119. suspensin de remates: 24. Prescripcin accin de restitucin de pagos: 122. acciones anteriores: 56. cesacin de pagos: 79. daos y perjuicios contra el peticionante de la quiebra: 99. interrupcin por apertura del concurso: 14. por pedido de quiebra por acreedor: 80. responsabilidad de terceros: 174. verificacin de crditos: 36. tarda de crditos: 56. Presentacin complementaria: 13. deficiencias: 13. de propuesta: 43. incompleta: 11 oportunidad: 10. plazos, abolicin: 10. tarda: 223. Prestaciones del deudor: 43. no dinerarias: 127. recprocas: 144. Presuncin de fraude: 233. Presupuestos clausura del procedimiento: 230 y 232. y peticin: 226. Previsin social: 246. Privilegios acreedores del concurso: 240. actos ineficaces: 118. costas: 239. crditos con privilegio especial, casos: 241.
del Cdigo Civil y otras leyes: 239. especial: 241 a 243. continuacin de la empresa: 206. extensin: 242 y 247. gastos: 240. , general: 246. intereses: 239. interpretacin restrictiva: 239. ley aplicable: 239. orden: 239 y 243. \ concurrencia: 243. prorrateo: 243 y 249. relacin laboral: 43 y 241. renuncia: 43. , reconocidos en un concurso preventivo: 239. rgimen: 239. simplificacin y supresin: 241. Procedimiento ver Reglas procesales. Procurador demanda de verificacin de crdito: 32. Promesa de contrato: 146. Propuestas de acuerdo administracin del deudor: 45. destinatarios: 43. mayoras: 45. modalidades y requisitos: 43. modificaciones: 45. presentacin: 43. unificada: 67. y condiciones contractuales: 187. Protesto i coobligado y deudor del fallido: 135. de ttulos: 155. revocatoria concursal: 155. Publicidad de la homologacin: 74. edictos: 89. informe final: 218. Prueba de la cesacin de pagos: 78. incidentes: 282. pericial: 283.
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Q Quiebra a peticin de acreedor: 80. acreedores excluidos: 81. antequiebra: 84. ascendientes y descendientes: 81. citacin del deudor: 84. concurso preventivo en trmite: 80. cnyuge: 81. desistimiento: 87. excepcin de arraigo: 84. forma de notificacin al deudor: 84. legitimacin del acreedor: 80. medidas de oficio: 83. precautorias: 85. parientes de socios solidariamente responsables: 81. procedimiento: 84. prueba: 83. recaudos: 83. representacin por gestor: 80. restitucin de pagos hechos a acreedores: 80. sociedades de hecho: 80. traslado al acreedor: 84. a peticin del deudor: 82. desistimiento: 87. incapaces: 82. inhabilitados: 82. interrupcin de la prescripcin: 80. prueba: 83. requisitos: 86. sociedad de hecho intervenida: 82. en liquidacin: 82. sociedades: 86. accin de simulacin: 120. acciones que podr ejercitar el sndico: 111. aceptacin de herencias y legados: 111. acreedor singular: 85. acreedores condicionales: 125. actos de disposicin: 109.
administracin: 109 y 121. administrador designado en sede penal: 109. auto denegatorio apelabilidad: 273. caducidad de la inoponibilidad: 124. capacidad del fallido: 104. casos en que procede: 77. cesacin de pagos concepto: 78. clusulas compromisorias: 134. compensacin: 130. competencia: 77. concurso preventivo, preeminencia: 10. constitucin de domicilio procesal: 88. cooperacin del fallido: 102. daos y perjuicios que origina: 142. declaracin: 46, 48 y 77. desempeo por el fallido de empleo, profesin u oficio: 104. deudas posteriores a la declaracin de quiebra: 104. directa: 77 y 288. edictos: 89. efectos: 101. generales respecto de los acreedores: 125. ejercicio de las acciones por el sndico: 142. enfoque; internacional: 4o. extensin a los socios de responsabilidad ilimitada: 160. a otra empresa: 280. fallido que no opta entre la aceptacin y la renuncia de la herencia: 111. impuesto de justicia: 77. incapacidad del fallido: 105. incompetencia: 100 y 101. admisin: 101. medidas de adecuacin del proceso: 64. indirecta: 202. en razn del turno: 100. fundamento: 100. peticin: 101.
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remisin al juzgado competente: 101. sociedad: 100. territorial: 100. ingresos del fallido: 104. inhabilitacin del fallido: 105. intervencin del acreedor en el procedimiento: 88. legitimacin procesal del fallido: 110. levantamiento sin trmite: 96. matriculacin de abogado del fallido: 104. muerte del fallido: 105. naturaleza jurdica: Introduccin. nuevo concurso: 104. obligaciones pendientes de plazo: 128. pago al acreedor peticionante de la quiebra: 122. pendiente del cumplimiento del acuerdo: 64. pequea: 288 y 289. perodo informativo: 200. pluralidad de acreedores: 78. de quiebras: 4. procedimiento: 64. sucesorio y de quiebra: 105. proceso contencioso: Introduccin. prohibicin de ejercer el comercio: 104. prueba de la cesacin de pagos: 78. publicidad: 89. regulacin jurdica: Introduccin. reintegro de lo pagado a acreedor: 122. caducidad: 124. remate no judicial: 210. renuncia del crdito: 87. repeticin entre concursos: 136. dividendos que exceden el total de la deuda: 136. repudiacin de herencia y legados: 111. resolucin por incumplimiento legal o contractual: 51 y 145. responsabilidad de terceros: 173. extensin: 174.
responsabilidad por hechos ilcitos del fallido: 104. sentencia: 61. sociedades emisoras de debentures^de seguridad social: 77. socios de responsabilidad limitada: 160. sucesores del fallido: 105. suspensin de intereses: 129. viajes al exterior: 103. R Eeadquisicin de la posesin: 139. Reapertura del procedimiento: 230. Reaseguro: 154. Reciprocidad, acreedor extranjero: 4. Reclamacin contra crditos admitidos: 58. Rechazo de la peticin: 13. Recurso: 94 a 101. de apelacin concurso preventivo: 13. extraordinario desistimiento del concurso preventivo como sancin: 30. reposicin del auto de quiebra: 94 y 95. revocatoria del auto de quiebra: 95. Recusacin sin expresin de causa: 273. Rgimen de continuacin de la explotacin: 192. de los pequeos concursos y quiebras: 288. de los privilegios: 239. Registro nacional de concursos y quiebras: 295. organizacin: 296. Regla general de acuerdo: 26. Reglas procesales: 293. aplicabilidad del art. 124, Cd. Procesal: 273.
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aplicacin de las leyes locales: 278. perencin de instancia: 277. principios comunes: 273. proceso de verificacin: 32 a 38. prueba: 6o. ratificacin: 6o y 7o. Rehabilitacin fuero de atraccin: 132. Reintegro por parte del acreedor: 122. Remanente despus del pago total: 228. Remocin de los integrantes del comit de acreedores: 260. Renta vitalicia: 158. Repeticin entre concursos: 136. Reposicin del auto de quiebra: 94. causal: 95. costas: 95. daos y perjuicios contra el peticionario: 99. efectos: 97 y 98. escrito de interposicin: 95. innovacin terminolgica: 94. invocacin del hecho nuevo: 95. legitimacin para pedirla: 95. pasiva: 95. ofrecimiento de prueba: 95. partes que intervienen en el incidente: 95. prueba: 95. recurso: 95. Representacin voluntaria gestor: 9o. poder especial: 9o. Representantes del fallido responsabilidad: 112 y 113. legal: 6o. Requisitos del pago total: 228. del pedido: 11. para la homologacin: 72. para la reconvencin: 92.
Reserva antes del pago: 224. distribucin final: 220. Resolucin de acuerdo: 49. cramdown: 51. quiebra: 51. de apertura: 14. recurso: 14. de categorizacin: 42. judicial: 13 y 36. inapelabilidad: 36. trmino: 13. por incumplimiento: 145. tramitada la impugnacin: 51. Responsabilidad de terceros: 173. extensin, trmite y prescripcin: 174. medidas precautorias: 176. representantes: 173. por presentaciones futuras: 198. Revocatoria concursal: 118. accin: 120. actos ineficaces por la cesacin de pagos: 119. carga de la prueba: 119. clausura del procedimiento: 230. competencia: 119. concurso preventivo y quiebra posterior: 121. contracautela: 120. enajenacin del sndico: 121. excepcin: 124. extincin: 118. hipoteca: 118. ineficacia: 118. informe general del sndico: 39. juicio ordinario: 119. legitimacin: 119 y 120. legitimados para promoverla: 120. litisconsorcio pasivo necesario: 119. medidas precautorias: 120. naturaleza: 118. notificacin de la demanda: 120. plazo de caducidad de la accin: 124.
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prenda: 118. restitucin del precio abonado en la compraventa: 119. subsistencia de la quiebra: 120. S Salvataje de la empresa: 189 a 195. administracin: 48. adquisicin por terceros: 48. cuestin constitucional: 48. oportunidad y supuestos: 48. valoracin: 48. Sancin por desistimiento: 30. por incumplimiento de plazos: 217. Seguro bienes de terceros: 141. compensacin: 130 efectos de la quiebra: 154. por cuenta ajena: 154. subsistencia del seguro: 154. / Sellado o impuesto de justicia: 32. Sentencia de quiebra: 88. bienes: 88. contenido: 88. directa: 88. efectos no estando firme: 88. facultades de la cmara: 88. inapelabilidad de disposiciones no sustanciales: 88. del auto denegatorio: 88. indirecta: 88. inhibicin general de bienes: 88. inventario: 88. naturaleza: 88. otros efectos: 62. perodo informativo: 88. socios de responsabilidad ilimitada: 88. Separacin de la administracin: 17. Servicios pblicos: 20. prestados al concursado: 20. Simulacin: 124. Simultaneidad de incidentes: 286.
Sindicatos con personera gremial: 5o. Sindicatura: 67. en caso de agrupamiento: 67. plural: 253. Sndico abogados del: 240, 257 y 265. acciones de responsabilidad contra los socios ilimitadamente responsables y terceros: 175. actos irregulares: 254. actuacin personal: 258. administracin de la masa: 185. de los bienes: 179. apercibimiento o multa: 255. apoderados: 258 asesoramiento profesional: 257. autoridad en el Tratado de Derecho Comercial de Montevideo, 1940: Apndice al art. 4o. categoras A y B: 253. designacin: 259. conducta fraudulenta: 239. conservacin de los bienes: 179 y 185. crditos del fallido: 182. deberes impositivos: 275. designacin: 253. ejercicio de las acciones: 142. empleados: 263. enfermedad: 255. facultades: 15 y 275. falta grave: 255. . fondos del concurso: 183. funciones: 254. i indelegabilidad: 252. informe continuacin de la empresa: 190. general: 48. irrenunciabilidad: 255. negligencia: 255. pago de servicios: 264. parentesco: 256. : quiebra de un conjunto de sociedades: 253. recurribilidad: 255. remocin: 265. >: rendicin de cuentas: 217.
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renuncia: 255. responsabilidad por el nombramiento de empleados: 263. sorteo: 14. suspensin: 255. viajes al exterior: 103. Sociedad accidental: 151. aparente: 161. aportes: 150. derecho de receso: 149. desapoderamiento: 107. exigibilidad de los aportes: 150. incluidas en la ley: 3 o . incompetencia: 100. peticin de su propia quiebra: 82. quiebra: 160 y 161. requisitos de la peticin de quiebra: 86. Sociedades accidentales quiebra del socio gestor: 151. agrupamiento: 65 a 68. annimas concurso preventivo: 6o. directores: 160. participacin estatal: 48. propiedad unipersonal: 5o. colectivas herederos del socio colectivo: 160. comerciales: 2o. domiciliadas en el extranjero: 2o. cooperativas: 2o. cesacin de pagos: 79. concurso preventivo: 6o. participacin estatal: 48. de capital e industria o habilitaciones calificacin de conducta: 238. de hecho peticin de quiebra por acreedor: 80. de su propia quiebra: 82. de inters concurso preventivo: 6o. de responsabilidad limitada concurso preventivo: 6o. participacin estatal: 48. domiciliadas en el extranjero: 2.
en comandita por acciones: 6o. en estado de liquidacin: 5. regulares: 3. Socios acreencias contra la sociedad fallida: 150. acuerdo preventivo homologado: 56. clausura por falta de activo: 232. con responsabilidad ilimitada: 18 y 160. concursado: 18. desapoderamiento: 107. extensin de la quiebra: 160. fuero de atraccin: 132. legitimacin del sndico, en las acciones de responsabilidad: 175. sentencia de quiebra: 88. solidario: 56. y otros responsables: 175. Solicitud de verificacin: 32 Subasta ofertas bajo sobre: 212. Subrogacin real: 245. Sucesin mortis causa: 5. Sujetos ajenos a los concursos: 2o. comprendidos: 2o. del concurso preventivo: 2o y 5o. nulidad del acuerdo: 60. Supuestos especiales: 48. grupos econmicos: 172. sentencia: 88. Suspensin de intereses: 129. de remates y medidas precautorias: 24.
T
Tasas judiciales ver Impuesto o tasa de justicia. Tercera fuero de atraccin: 136. Tercero contratante: 20. garante: 45.
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Trmino resolucin judicial: 13. Trminos judiciales: 273. Ttulos y otros bienes cotizables: 215. Tramitacin breve: 16. comn: 190. de incidentes: 281. de medidas precautorias: 164. de restitucin de bienes de terceros: 188. en caso de agrupamiento: 67. Trmite de la autorizacin: 20. Transferencia a terceros: 141. Tribunales ordinarios: 3 o . U Unificacin concursal: 2o. Universalidad de los concursos: 1. Uso y habitacin desapoderamiento: 108. V Valor patrimonial: 48. enajenadores: 261. estimadores: 262. Veedor concurso preventivo: 17. Vencimiento de plazos: 128. Venta directa de bienes: 213. singular: 208. Verificacin de crditos acreedores hipotecarios: 134. particulares del socio: 201. posteriores al concurso preventivo: 201. prendarios: 126. arancel: 32 carga de la prueba: 33.
cheques: 32. contrato de trabajo: 200. coobligados solidarios: 199. ; demanda de verificacia Efectos: 32 y 33. por dolo: 38. descuento de intereses: 128. dolo: 38. edictos, omisin de publicacin: 27. efectos de la resolucin de verificacin: 27. en la quiebra: 126. fecha cierta: 32. fiador del fallido: 135. impugnacin de la verificacin: 202. costas: 36. resolucin judicial: 36. informe individual sobre los crditos: 35. moneda extranjera: 127. monto verificable: 32. obligatoriedad: 126. pagars: 32. por nulidad del acuerdo homologado: 62. prescripcin: 36. prestaciones dinerarias: 127. proceso: 32 a 38. publicacin de edictos: 27. quiebra: 200. revisin de la verificacin: 37. sentencia arbitral: 134. definitiva de primera instancia: 32. pasada en autoridad de cosa juzgada: 32. tarda: 56. Viajes al exterior: 25 y 103. autorizacin: 103. prohibicin momentnea: 103. interpretacin: 103. Vigencia de la ley: 290. Votacin, acuerdo preventivo: 45.
W
Warrants privilegio especial: 242.

Fassi, Santiago - Gebhardt, Marcelo - Concursos y Quiebras

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SANTIAGO C.

FASSi MARCELO GEBHARDT

7" edicin actualizada

CIUDAD DK BUENOS AlfiKS

PREFACIO A LA SPTIMA EDICIN

PRLOGO A LA QUINTA EDICIN

PRLOGO A LA QUINTA EDICIN

PRLOGO A LA QUINTA EDICIN

ADVERTENCIA PRELIMINAR A LA QUINTA EDICIN

ADVERTENCIA PRELIMINAR A LA QUINTA EDICIN

ADVERTENCIA PRELIMINAR A LA QUINTA EDICIN

LEY 2 4 . 5 2 2 CONCURSOS Y QUIEBRAS

ordinarios. 2. Competencia territorial. 3. Improrrogabilidad.

i. > i Correspondencia epistolar y telegrfica. ''- "t" del sndico

AI I > s SUJETOS A AUTORIZACIN]

i . Equiparacin del socio con responsabilidad ilimitada al concursado

NDICE GENERAL Art. 21. [JUICIOS CONTRA EL CONCURSADO] - 1. Suspensin de

NULAS] - 1. Fundamento y naturaleza

de las nulidades no judiciales. 2. Notificacin de la subasta. 3. Rendicin de cuentas

TRMITE HASTA E L ACUERDO

[DESISTIMIENTO VOLUNTARIO. INADMISIBILIDAD] - 1.

118 120 121

ficados o impugnados. 2. Materia de las observaciones. 3. Destino de las observaciones

PROPUESTA, PERODO DE EXCLUSIVIDAD Y RGIMEN DEL ACUERDO PREVENTIVO

de los acreedores. 2. La categorizacin, es obligatoria o facultativa? 3. Presentacin. 4. Crditos subordinados 136

Decisin judicial. 2. Comit de acreedores

- 1. Acuerdo con acree-

dores privilegiados. 2 . Remisin y error material

- 1. La aceptacin del acuer-

cias de la falta de conformidad. ternativas

Excepciones. 2. Otras al154

NDICE GENERAL, / i * UERDO PARA ACREEDORES

IMPUGNACIN, HOMOLOGACIN, t MPLIMENTO Y NULIDAD DEL ACUERDO

E F E C T O S DEL ACUERDO HOMOLOGADO :

,f.f. {NOVACIN] - 1. Extincin y nacimiento de nuevas obli : enes 176

TARDA] - 1. Verificacin tarda.

gatoriedad del convenio con los acreedores privilegiados

1. Limitacin de la materia apelable. 2. Crdito declarado admisible pendiente de revisin 183

1. Adecuacin del procedimiento en la quiebra declarada por

CONCURSO EN CASO DE AGRUPAMIENTO

ACUERDO PREVENTIVO EXTRAJUDICIAL

73. [MAYORAS] - 1. Remisin al rgimen general

\P: "CIN DEL ACREEDOR]

- 1. Legitimacin del acree-

bilidad de la conversin con el recurso de r e p o s i c i n ' . . . . . . . . . . . Art.

Apertura o rechazo del concurso

:': . i : 7 . I"' '''i

- 1. Sobreseimiento en l quie- 1. Efectos de la in-

bra. 2. Gastos causdicos. 3. Caducidad de la instancia .. 258

terposicin del recurso

Procedimiento. 2. Prueba. 3. Prescripcin. 4, : Requisitos. 5. Dao moral 262 Art.

100. [INCOMPETENCIA] cia: reglas

- 1. Fundamento. 2. Competen.,,..., ' 263

[ADMINISTRACIN Y DISPOSICIN DE LOS BIENES] - 1.

1. Trmite del concurso preventivo y quiebra posterior. 2. Prueba 303

CIN. REINTEGRO] - 1. Presuncin legal. 2. Prescripcin de la accin de restitucin

MIENTO] - 1. Prescripcin o caducidad. 2. Desapoderamiento. 5 3. Cmputo del plazo 305

2. Remisin. 3. Crditos hipotecarios o prendarios. 4. Unificacin de concursos especiales. 5. Intereses. 6. Cos-

Art. 139. [RECOBRO DE LA POSESIN] - 1. Readquisicin de la posesin. 2. Concurrencia de circunstancias 329

de la posesin efectiva de los bienes

EXTENSIN DE LA QUIEBRA. GRUPOS CRMICOS, RESPONSABILIDAD DE TERCEROS

"'--,-1 ^ extensin. Anteceder.:;:;, legislativos. 2. Medidas cau:::;,.., 380

.. i, Iniciador; y suspensin del trmite

s "i Obligacin judicial de armonizar el trmite