EXCELENTISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 9 VARA CRIMINAL DA COMARCA DE PLANALTINA-DF.

(10 linhas) Processo autuado sob o n____ (10 linhas) Jos de Tal, j devidamente qualificado nos autos do processo crime que lhe move a justia pblica, por seu advogado que esta subscreve (instrumento de mandato em anexo) com escritrio para receber intimaes e notificaes na Rua___, N___, nesta cidade, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia apresentar MEMORIAIS, com fulcro no artigo 403, 3 do Cdigo de Processo Penal, pelas razes de fato e direito a seguir expostas:

I- DOS FATOS

Jos de Tal, brasileiro, divorciado, primrio e portador de bons antecedentes, ajudante de pedreiro, nascido em Juazeiro, Bahia, em 07/09/1938, residente e domiciliado em Planaltina / DF, foi denunciado pelo Ministrio Pblico como incurso nas penas previstas no art. 244, caput, c/c art. 61, inciso, II, e, amos do CP. Na exordial acusatria, a conduta delitiva atribuda ao acusado foi narrada nos seguintes termos: Desde janeiro de 2005 at, pelo menos, 04/04/2008, em Planaltina ? DF, o denunciado Jos de Tal, livre e conscientemente, deixou, em diversas ocasies e por perodos prolongados, sem justa causa, de prover a subsistncia de seu filho Jorge de Tal, menor de 18 anos, no lhe proporcionando os recursos necessrios para sua subsistncia e faltando ao pagamento de penso alimentcia fixada nos autos do processo n. 001/2005 , 5 Vara de Famlia de Planaltina (ao de alimentos) e executada nos autos do processo n. 002/2006 do mesmo juzo. Arrola como testemunha Maria de Tal, genitora e representante legal da vtima. A denncia foi recebida em 03/11/2008, tendo o ru sido citado e apresentado, no prazo legal, de prprio punho resposta a acusao, visto que no tinha condies de contratar advogado sem prejuzo do seu sustento prprio e de sua famlia resposta acusao, arrolando as testemunhas Margarida e Clodoaldo. A AIJ foi designada e Jos compareceu desacompanhado de advogado. Na oportunidade, o juiz no nomeou defensor ao ru, aduzindo que o Ministrio Pblico estaria presente e que isso seria suficiente. No curso da instruo criminal, presidida pelo juiz de Direito da 9 Vara Criminal de Planaltina / DF, Maria de Tal confirmou que Jos atrasava o pagamento da

penso alimentcia, mas que sempre efetuava o depsito parcelado dos valores devidos. Disse que estava aborrecida porque Jos constitura nova famlia e, atualmente, morava com outra mulher, desempregada, e seus 6 outros filhos menores de idade. As testemunhas Margarida e Clodoaldo, conhecidos de Jos h mais de 30 anos, afirmaram que ele ajudante de pedreiro e ganha 1 salrio mnimo por ms, quantia que utilizada para manter seus outros filhos menores e sua mulher, desempregada, e para pagar penso alimentcia a Jorge, filho que teve com Maria de Tal. Disseram, ainda, que, todas as vezes que conversam com Jos, ele sempre diz que est tentando encontrar mais um emprego, pois no consegue sustentar a si prprio nem a seus filhos, bem como que est atrasando os pagamentos da penso alimentcia, o que o preocupa muito, visto que deseja contribuir com a subsistncia, tambm, desse filho, mas no consegue. Informaram que Jos sofre de problemas cardacos e gasta boa parte do seu salrio na compra de remdios indispensveis sua sobrevivncia. Aps a oitiva das testemunhas, Jos disse que gostaria de ser ouvido para contar sua verso dos fatos, mas o juiz recusou-se a interrog-lo, sob o argumento de que as provas produzidas eram suficientes ao julgamento da causa. Na fase processual prevista no art. 402 do CPP, as partes nada requereram. Em manifestao escrita, o Ministrio Pblico pugnou pela condenao do ru nos exatos termos da denncia.

II- DO DIREITO

A- PRELIMINARMENTE Nota-se claramente nos autos a ausncia da apresentao da defesa preliminar por profissional habilitado conforme preceitua o artigo 396-A, 2 do CPP, tendo em vista que o Acusado fora citado e apresentou defesa do prprio punho o que lesa os princpios do contraditria e ampla defesa, bem como o principio do devido processo legal, conforme artigo 5 LIV e LV da CF, uma vez que a defesa deve ser tcnica, se no vejamos: Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder argir preliminares e alegar tudo o que interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio. 2o No apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, citado, no constituir defensor, o juiz nomear defensor para oferec-la, concedendolhe vista dos autos por 10 (dez) dias.

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; Logo, uma vez demonstrada a ausncia da apresentao da defesa por profissional devidamente habilitado se faz necessrio anulao do processo a partir da citao como ressalta o artigo 564, IV do Cdigo de Processo Penal. Do mesmo modo, pede data vnia, para demonstrar a nulidade do processo a partir da audincia de instruo, julgamento e debates orais, tendo em vista que no fora apresentado ao Acusado proposta de suspenso condicional do processo (artigo 89 da Lei 9099/95), pois o crime do artigo 244 do CP, tem pena mnima de 01 ano, vejamos: Art. 244. Deixar, sem justa causa, de prover a subsistncia do cnjuge, ou de filho menor de 18 (dezoito) anos ou inapto para o trabalho, ou de ascendente invlido ou maior de 60 (sessenta) anos, no lhes proporcionando os recursos necessrios ou faltando ao pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, fixada ou majorada; deixar, sem justa causa, de socorrer descendente ou ascendente, gravemente enfermo: Pena - deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos e multa, de uma a dez vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas. Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena. Portanto, comprovado a ausncia do oferecimento do susis processual, evidente a causa de nulidade do processo a partir da audincia de instruo, julgamento e debates orais, com fulcro no artigo 564, IV do CPP. E ainda, mostra-se a nulidade do processo pela ausncia da presena de advogado na audincia, tendo em vista que se faz necessrio alm da auto defesa a defesa tcnica por um advogado, conforme artigo 261 do CPP: Art. 261. Nenhum acusado, ainda que ausente ou foragido, ser processado ou julgado sem defensor.

Logo, demonstrado a ausncia de advogado para garantir a defesa do Ru na audincia de instruo, se faz necessrio a anulao do processo nos moldes do artigo 564, III, c do CPP. Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos: III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes: c) a nomeao de defensor ao ru presente, que o no tiver, ou ao ausente, e de curador ao menor de 21 anos; Na mesma linha est presente nos autos mais uma causa de anulao do processo, tendo em vista que no fora colhido na audincia o interrogatrio do Ru pelo juiz a quo. Sobre o tema ressalta o artigo 185 do CPP. Art. 185. O acusado que comparecer perante a autoridade judiciria, no curso do processo penal, ser qualificado e interrogado na presena de seu defensor, constitudo ou nomeado. A ausncia de interrogatrio do Ru na audincia de instruo acarreta anulao do processo nos moldes do artigo 564, III, e do CPP. Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos: III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes: e) a citao do ru para ver-se processar, o seu interrogatrio, quando presente, e os prazos concedidos acusao e defesa;

II DO MERITO

manifesta a atipicidade formal da conduta do Ru, uma vez que no se amolda ao que descreve o artigo 244 do CP, vejamos: Art. 244. Deixar, sem justa causa, de prover a subsistncia do cnjuge, ou de filho menor de 18 (dezoito) anos ou inapto para o trabalho, ou de ascendente invlido ou maior de 60 (sessenta) anos, no lhes proporcionando os recursos necessrios ou faltando ao pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, fixada ou majorada; deixar, sem justa causa, de socorrer descendente ou ascendente, gravemente enfermo: (Redao dada pela Lei n 10.741, de 2003) Pena - deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos e multa, de uma a dez vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas. No cometeu crime algum o Ru, tendo em vista que no desenvolveu os elementos objetivos do tipo pois em nenhum momento deixou de pagar a penso de seu filho. O que ocorrer na verdade, Excelncia, foi que o Ru por no ter condies de pagar a penso de seu filho em dias muitas vezes pagava em atraso, mas nunca deixou de cumprir com sua obrigao alimentar.

Da mesma forma, alm de nunca ter deixado de honrar com seu compromisso como pai, se assim no fizesse, teria como forma de provar a atipicidade normativa de sua conduta presena de justa causa, pois claro no caso em apreo que o Ru no tem condies de arcar com a penso de seu filho, tendo em vista que vem passando por srios problemas financeiros. Portanto, aps comprovada a atipicidade da conduta do Ru pelas provas e depoimentos nos prprios autos dever de Vossa Excelncia absolver o ru com fulcro no artigo 386, III do CPP.

III- SUBSDIARIAMENTE

Em caso de condenao se faz necessrio que dizer que o Ru preenche todos os requisitos do artigo 59 do CP, portanto dever ser imputada ao mesmo a pena no mnimo legal, qual seja 01 ano. Acerca das agravantes no dever ser reconhecida a agravante do artigo 61, II, e do CP, tendo em vista que se for reconhecida prejudicara o Ru pelo bis in idem. De acordo com o artigo 33, 2 , c, do CP , considerando que o Ru primrio dever ser fixado regime inicial aberto para o cumprimento de sua pena. Como preenche o Ru todos os requisitos do artigo 44 do CP, sua pena dever ser substituda por uma pena restritiva de direitos Caso, Vossa Excelncia, no entenda pela tese supra direito do Ru a suspenso condicional da pena posto que preenche todos os requisitos do artigo 77 do Cdigo Penal.

IV- DOS PEDIDOS

Ante o exposto, requer seja absolvido o Ru nos moldes do artigo386, III do CPP, caso assim no entenda Vossa Excelncia, seja anulado o processo abi initio para que seja feito a proposta de suspenso do processo, se assim no entender, seja anulado o processo a partir da citao para a apresentao de resposta a acusao, se no for esse o entendimento, que seja anulado o processo a partir da audincia de instruo, julgamento e debates orais, subsidiariamente em caso de condenao, seja fixado pena base no mnimo legal, no seja reconhecida a agravante do 61, II, e do CP, tendo em vista o bis in idem, seja fixado regime inicial aberto, seja substituda a pena por uma pena restritiva de direitos, ou ainda, a concesso do susis. Outrossim requer no seja arbitrado qualquer valor em relao a indenizao por danos causados, em face de ausncia de prejuzos a vitima e condies do Ru e, por fim, seja garantido o direito ao Ru de recorrer em liberdade.

Nestes termos, Pede deferimento.

Planaltina, 22/06/2009

_______________________________________ Advogado OAB/___