A clusula rebus sic stantibus e o princpio nemo potest venire contra factum proprium

Resumo Introduo Desenvolvimento Concluso Referncias Bibliogrficas

Pacta sunt servanda um brocardo latino que significa "os pactos devem ser respeitados" ou mesmo "os acordos devem ser cumpridos". um princpio base do Direito Civil e do Direito Internacional. No seu sentido mais comum, o princpio pacta sunt servanda refere-se aos contratos privados, enfatizando que as clusulas e pactos e ali contidos so um direito entre as partes, e o nocumprimento das respectivas obrigaes implica a quebra do que foi pactuado. Esse princpio geral no procedimento adequado da prxis comercial e que implica o princpio da boa-f um requisito para a eficcia de todo o sistema, de modo que uma eventual desordem seja s vezes punida pelo direito de alguns sistemas jurdicos mesmo sem quaisquer danos diretos causados por qualquer das partes. Com relao aos acordos internacionais, "todo tratado em vigor obriga as partes e deve ser (A) cumprido por elas de boa-f". , ou seja, o pacta sunt servanda baseado na boa-f. Isto legitima os Estados a exigir e invocar o respeito e o cumprimento dessas obrigaes. Essa base da boa-f nos tratados implica que uma parte do tratado no pode invocar disposies legais de seudireito interno como justificativa para no execut-lo. O nico limite ao pacta sunt servanda o jus cogens (latim para "direito cogente"), que so as normas peremptrias gerais do direito internacional, inderrogveis pela vontade das partes. I - DO CONTRATO Iniciemos, ento, pela abordagem do contrato como instituto de direito, tratando nesse captulo de conceituar e tratar dos princpios que se aplicam aos contratos consumeristas, empresariais e os demais regulados pelo Cdigo Civil vigente.

1. 1 Conceito e Classificaes Antes de tudo, me cabe a tentativa de chegar a nortes, orientaes conceituais que possam chegar definio do contrato, sendo que este deve ser analisado em consonncia com toda a principiologia aplicvel e nsita ao contrato, instituto clssico, til e representativo da segurana jurdica que deve haver em qualquer Estado que se julgue civilizado. Assim, trazemos algumas conceituaes da doutrina ao instrumento contrato, do latim contractus, que significa nada mais, nada menos do que unir, contrair. Marcus Valrio Guimares de Souza dissertando sobre o tema, traz as seguintes conceituaes, seno vejamos: Para Maximilianus Fhrer, [...] Contrato conveno estabelecida entre duas ou mais pessoas para constituir, regular ou extingui entre elas uma relao jurdica patrimonial. Para Orlando Gomes, [...], Contrato uma espcie de negcio jurdico que se distingue, na formao, por exigir a presena de pelo menos, de duas partes. Contrato , portanto, negcio jurdico bilateral, ou plurilateral.

Afonso Dionysio Gama [...], citando em seu trabalho Coelho da Rocha, leciona que Contrato o ato jurdico em virtude do qual duas ou mais pessoas se obrigam, por consentimento recproco, a dar, fazer, ou no fazer alguma coisa. Martinho Garcez, tambm referenciado por Gama, esclarece que contrato o acordo de vontades para o fim de adquirir, transferir, modificar ou extinguir direitos. Caio Mrio da Silva Pereira, [...], propaga que contrato um acordo de vontades, na conformidade da lei, e com a finalidade de adquirir, resguardar, transferir, conservar ou modificar direitos. (2006, online, grifo do autor). Disso, se depreende que a inequvoca a inteno do ato de contratar e a do registro da manifestao de vontade que com isso ganha efeitos e tutela jurdica. Alexandre Correia e Gaetano Sciascia em seu manual de Direito Romano trazem que no Direito Romano primitivo o contrato tinha carter rigoroso, era excessivamente formal, sendo que para a Lei das XII Tbuas, a inteno das partes estavam materializadas nas palavras corretamente pronunciadas (apud VENOSA, 2005, p.394). Na Frana, o instituto do contrato encontrava-se disposto no livro terceiro do Cdigo Napolenico dedicado aos diversos modos de aquisio da propriedade. (SIDOU, 1984, p. 70-71). Para tal diploma francs, o contrato era um mero instrumento para viabilizao da aquisio da propriedade, servindo para ilustrar a ascenso burguesa que a partir de ento passou a ter plena autonomia para contratar e se tornar proprietrio, o que era vedado pelo antigo regime. V-se ento que o Cdigo Napolenico trouxe a previso expressa do contrato justamente para satisfazer os interesses de uma burguesia que ansiava por contratar com os antes exclusivos proprietrios para adquirir posses e manter o status que garantia ativa participao social. O contrato no sistema francs posto como o ponto mximo do individualismo, sendo a validade contratual condicionada apenas aos requisitos de vontade, nica e exclusivamente (VENOSA, 2005, p.392-393). o que se l no artigo 1134 do Cdigo Francs: As Convenes feitas nos contratos formam para as partes uma regra qual devem se submeter como a prpria lei. Aqui est o fundamento do pacta sunt servanda , que muito destoa da atual viso. No Cdigo alemo o contrato deixa de ser apenas forma de aquisio de propriedade e passa a ser encarado como subespcie da espcie negcio jurdico, havendo patente inteno de ampliao da utilidade e freqncia no seu uso (VENOSA, 2005, p. 393). 1.2 Da Principiologia Geral do Direito Contratual Neste tpico faremos anlise minuciosa dos princpios constitucionais e subconstitucionais que se aplicam ao contrato. 1.2.1 Autonomia da Vontade

Tal princpio baseado na valorizao do elemento volitivo dado pelo Cdigo Francs consagra liberdade aos contratantes que se de acordo com o artigo. 5, II, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil (CF/88) no est obrigado a fazer nada que a lei no mande, nem deixar e fazer nada que a lei no proba. A autonomia da vontade ou liberdade subjetiva reside justamente no ato do indivduo querer ou no querer qualquer coisa. Neste raciocnio Jorge Cesa Ferreira da Silva diz que: Autonomia privada mais do que autonomia da vontade. Esta se relaciona ao agir livre do sujeito, ligando-se vontade interna, psquica. J a autonomia privada diz respeito ao poder de criar normas para si. O acento posto, assim, na possibilidade de decises individuais com fora normativa. (2003, online). Para Rodolfo Pamplona Filho a liberdade individual seria corolrio da autonomia da vontade no campo negocial, o que torna a liberdade contratual um princpio, devendo a liberdade contratual ser considerada em trs planos distintos, quais sejam: a liberdade de contratar, a liberdade de com quem contratar e a liberdade de o qu contratar ou liberdade de escolha de contedo do ajuste (2005, online). Nenhuma das subdivises deve ser encarada como dogmas, j que em que pese esses princpios serem as regras, todos apresentam excees que acabam por mitig-los. Para a visualizao desta assertiva temos como exemplo o seguro obrigatrio que relativa liberdade de contratar; o monoplio que relativa a liberdade de com quem contratar e por fim o contrato de adeso e os contratos com contedo estipulado em lei (dirigismo contratual) que diminuem a fora da liberdade na contratao do contedo (PAMPLONA FILHO, 2005, online). Na autonomia da vontade a campo livre para negociaes, podendo ser estipulado tudo, desde que no contrarie a validade do negcio jurdico (artigo. 104 do Cdigo Civil de 2002 CC/02) e no atente contra as normas, nelas compreendidas os dispositivos de lei e os princpios, de ordem pblica e de proteo social. Destaca-se que conforme anlise do pargrafo nico do artigo 2035 do CC/02 nenhuma conveno atentatria a funo social ou aos preceitos de ordem prevalecer, o que acaba por ser mais uma positivao no ordenamento que justifica a revisional. Veja a redao de tal dispositivo: Art. 2035. [...] Pargrafo nico. Nenhuma conveno prevalecer se contrariar preceitos de ordem pblica, tais como os estabelecidos por este Cdigo para assegurar a funo social da propriedade e dos contratos. Orlando Gomes traz que no sculo XIX a disciplina do contrato concentrava-se na manifestao de vontades, no exame dos vcios de consentimento. O que importava era verificar se a manifestao de vontade era, de fato livre (apud VENOSA, 2005, p.405-406). Esse princpio, por ser estimulador do entendimento de ter cumprimento obrigatrio tudo aquilo que livremente estipulado, vm sofrendo mitigaes drsticas, em virtude de ter que se dar muito mais valor aos direitos constitucionais e aos princpios como o da funo social, do que simplesmente a conveno ajustada que no deve prevalecer em detrimento da justia e

igualdade na relao contratual. 1.3 Princpios Contratuais no Novo Cdigo Civil Brasileiro Antes de entrar na anlise dos princpios que compes essa nova normatividade contratual cumpre-nos fazer algumas consideraes. que com o advento do novo cdigo civil, segundo leciona o professor Christiano Cassetari se formou uma nova teoria geral dos contratos que tem a idia de ser nica e abranger tambm as contrataes consumeristas. Tanto verdade que o Cdigo Civil brasileiro traz agora positivado princpios que antes s existiam na Lei do Consumidor, falo dos princpios da funo social e da boa-f, que vem tambm para firmar a evoluo consistente em fragilizar a obrigatoriedade contratual (CASSETARI, 2006, online). Assim Cludia Lima Marques, Antnio Herman e Bruno Miragem advogando a tese de aproximao do direito civil ao direito do consumidor, formando-se assim uma nova teoria geral dos contratos criaram o enunciado n. 167 da III Jornada de Direito Civil, realizada em dezembro de 2004, consagrando o que se convencionou chamar de dilogo das fontes. Veja o que dispe o referido enunciado: 167 Arts. 421 a 424: Com o advento do Cdigo Civil de 2002, houve forte aproximao principiolgica entre esse Cdigo e o Cdigo de Defesa do Consumidor, no que respeita regulao contratual, uma vez que ambos so incorporadores de uma nova teoria geral dos contratos. (CASSETARI, 2006, online). Assim, v-se que nesta nova teoria dos contratos, h alm de maior intervencionismo estatal, h tambm uma grande preocupao com seus efeitos internos (boa-f) e externos (funo social), pois conforme traz Rodolfo Pamplona Filho o que no se pode , em uma sociedade pluralista e que se prope a ser livre, justa e solidria (artigo 3, I, CF/88), desprezar as repercusses sociais de cada ato e negcio jurdico. (2005, online). 1.3.1. Funo Social do Contrato Para Eduardo Sens dos Santos a expresso funo social clusula geral, que possui uma vagueza semntica e no pode ser conceituada a no ser no caso concreto. (2004, p.128). No obstante a considerao feita acima, Humberto Theodoro Jnior ensina que: A funo social do contrato consiste em abordar a liberdade contratual em seus reflexos sobre a sociedade (terceiros) e no apenas no campo das relaes entre partes que estipulam (contratantes) J o princpio da boa-f fica restrito ao relacionamento travado entre os prprios sujeitos do negcio jurdico. (2004, p.30). Tambm cumpre ressaltar a funo limitadora da funo social do contrato em relao a autonomia da vontade, conforme deixa transparecer o enunciado 23 da III Jornada de Direito Civil, veja: 23 - Art. 421: a funo social do contrato, prevista no art. 421 do novo Cdigo Civil, no elimina o princpio da autonomia contratual, mas atenua ou reduz o alcance desse princpio quando presentes interesses metaindividuais ou interesse individual relativo dignidade da pessoa humana. (CASSETARI, 2006, online).

Em recente artigo, comentando a questo da "quebra de contrato" na denominada "guerra das cervejas", a Professora Judith Martins-Costa fala em uma "transubjetivao" do contrato, analisando e detectando um dever jurdico de absteno da cervejaria concorrente (e da correspondente agncia de publicidade), em face da clusula de exclusividade firmada entre os contratantes originais (apud PAMPLONA, 2005, online). Entende-se assim que a conduta de Zeca Pagodinho e da cervejaria concorrente violou a funo social do contrato, posto ser o contrato superveniente prejudicial aos interesses da outra empresa e por que no dizer do pblico consumidor que viu o quo instvel o mundo mercadolgico e que o senso de identificao entre artista e produto que com certeza influencia os atos de consumo realmente no deve ser levado em considerao. importante ressaltar, que a funo social um grande limitador da autonomia da vontade, j que a partir desse princpio no lcito nenhum ajuste que estabelea leso ou perturbao no exerccio de direitos de outrem. Assim de nada vale e se estipulado deve ser revisto ou resolvido estipulao v.g de autorizao do locador ao locatrio para que possa realizar festas homricas todos os dias, em todo o perodo de descanso da vizinhana, tal clusula logicamente violadora da funo social e jamais merc prosperar. 1.3.2 Boa-F Objetiva Entende-se por boa-f objetiva uma regra de conduta imposta s partes contratantes, constituindo assim um legtimo dever de cooperao inter-partes (BARLETTA, 2002, p.117). Tal princpio est positivado no nosso ordenamento no artigo 422, que reza: Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f. A boa-f que se procura preservar, a que se prestigia no texto legal, a objetiva, entendida essa como a exigvel do homem mediano, do bom pai de famlia, aquela em que obriga o dever de lealdade entre os contratantes. Assim, tal princpio um verdadeiro dever imposto de cooperao e lealdade entre os contratantes, no sendo no dizer de Rodolfo Pamplona a boa-f subjetiva, to cara aos Direitos Reais, na forma do art. 1201 do CC-02. Christiano Cassetari ensina que conforme Menezes Cordeiro a boa f objetiva pode ser explicada pela seguinte frmula: boa f subjetiva (boa inteno) + probidade (lealdade); Ainda se pode dizer para Menezes Cordeiro seria a boa-f objetiva a base fundante da aplicao dos seguintes institutos, a seguir: 1) o conceito de supressio ou supresso perda de um direito pelo seu no exerccio no tempo, no se confundindo com prescrio e decadncia (que tm prazo certo); 2) surrectio surgimento de um direito diante de prtica, usos e costumes. Ver arts. 330, CC. 3) tu quoque regra importante! - est baseada em no fazer para o outro o que no queremos que seja feito para ns mesmos. o dever anexo de respeito; 4) nemo potest venire contra factum proprium princpio da proibio do comportamento contraditrio. (CASSETARI, 2006, online).

1.3.3 Equivalncia Material ou Equilbrio Contratual

Para Rodolfo Pamplona tal princpio tm sua existncia tcita em todo ajuste, devendo todo contrato se pautar pelo equilbrio de direitos e obrigaes a fim de se evitar a leso ou onerosidade excessiva para qualquer das partes (2006, online). Destarte, resumindo o que se busca com tal princpio que o contrato se desenvolva sempre preservando o equilbrio a isonomia e a justia contratual. Aqui esto apresentados modernos princpios nsitos a todas as espcies contratuais, atuando como verdadeiro fiscal de proteo aos contratantes e aos terceiros que por ele possam vir a ser atingidos. 1.4 Contrato e as relaes de consumo As modernas tendncias mundiais sobre o direito contratual so caracterizadas por uma abordagem dinmica e coletiva dos contratos, o que caracteriza o princpio da dimenso coletiva na relao contratual. Devendo desta forma o contrato fixar ateno ao carter de cooperao entre os contratantes e respeitar sua funo social (REGO, 2001, p. 6). a lei consumerista um regramento com estas caractersticas, com vocao constitucional e destinada a garantir o equilbrio da relao, em todos os casos de vulnerabilidade e hipossuficincia. Versa, ento a lei 8078 de 11 de setembro de 1990 (CDC) sobre direito e garantia fundamental do cidado (artigo 5, XXXII da CF/88). Assim visa equiparao dos sujeitos que integram a relao de consumo. Mas, seria errado tentar limitar a sua aplicao somente as relaes tpicas de consumo, o que segundo Werson Rego comprometeria no somente sua estrutura bsica, como tambm a correta aplicabilidade do CDC. Continuando Werson Rego com fundamento no art. 29 da Lei 8078/90 diz que is princpios e regras que emanam do CPDC constituem o verdadeiro direito comum, no que respeita teoria geral dos contratos e, dessa forma, incidem sobre todo e qualquer contrato (2001, p.10). O finlands Thomas Wilhelmsson , em artigo originalmente intitulado Developing Consumer Law in Asia, Sothi Ragachan, descreve, com propriedade, as transformaes verificadas nas relaes contratuais, de uma maneira geral, a partir da preocupao do legislador de preservar o plo mais fraco de uma relao jurdica (apud REGO,1994, p. 77-87). O autor acima mencionado apresenta, ento, cinco grandes mudanas que estariam ocorrendo no direito contratual, conforme quadro a seguir: (apud REGO, 2001, p. 26). Direito Contratual Tradicional Tendncias Modernas Neutralidade do contedo Enfoque Conteudstico Abordagem esttica Abordagem dinmica Antagonismo Cooperao Atomismo Coletivismo Abordagem Abstrata Abordagem voltada para a pessoa Assim, nesta nova e atual viso os contratos em razo de sua funo econmica e social devem ser vistos como instrumentos de cooperao social, flexveis e dinmicos, preocupados

com o sujeito em posio de submisso ou de onerosidade excessiva. Se justificando ento a progressiva interveno do Estado para relativizar sempre o conjunto autonomia da vontade + intangibilidade contratual que invariavelmente desgua no rgido e inquo pacta sunt servanda. 1.5 Proteo contratual do consumidor no CDC Nesse tpico se faz uma abordagem da proteo que se ao consumidor-contratante durante todas as fases de formao do seu vnculo com o fornecedor-contratante. 1.5.1 Fase Pr- Contratual Na fase pr-contratual observa-se a predominncia do princpio da transparncia, ou seja, informao clara e correta acerca do contrato e a respeito do produto ou servio; e lealdade e respeito entre fornecedor e consumidor. O princpio reitor dessa fase a transparncia, onde o consumidor dever ter acesso s informaes claras e precisas acerca do bem, do produto oferecido no mercado de consumo (REGO, 2001, p.36). O consumidor jamais pode ser pressionado ou constrangido a contratar, vez que nessa fase o bem jurdico tutelado a vontade de contratar do consumidor (REGO, 2001, p. 38). Nesta fase, ou seja, antes da formao do contrato teremos em virtude do artigo 8 e 30 do CDC dois principais deveres por parte do fornecedor o dever de informar sobre as condies da negociao e sobre as caractersticas do produto ou servio, tais como preo, composio, riscos sendo que a publicidade feita vincular eventual e posterior cumprimento contratual, assim devemos nos ater ao tratamento contratual dado oferta (BARCELLOS, 2006, online). Exige-se assim cumprimento efetivo do dever de lealdade entre os contratantes, em decorrncia da boa-f que fundamenta o princpio da eticidade nas relaes civis. 1.5.2 Do Vnculo O artigo 46 do CPDC prev o seguinte: Art. 46. Os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro os consumidores, se no lhes for dada oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo, ou se os respectivos instrumentos forem redigidos de modo a dificultar a compreenso de seu sentido e alcance. Extrai-se da norma supra que as partes s se vinculam ao contrato aps amplo conhecimento das clusulas que ele se obrigar, no importando se houve ou no prvia discusso das clusulas, o que no se admite a formao do vnculo por pessoas que ignoram o contedo do ajuste. 1.5.3 Fase Contratual Aqui, nesta fase contratual h grande mostra do fenmeno do dirigismo contratual, onde o legislador consumerista expressa grande preocupao em proteger o consumidor, principalmente nos casos onde mias se expe (BARCELLOS, 2006, online).

Exemplos dessa preocupao se infere nos dispositivos contidos no Cdigo de Defesa do Consumidor, vejamos: Art.49. O consumidor pode desistir do contrato, no prazo de sete dias a contar de sua assinatura ou do ato de recebimento do produto ou servio, sempre que a contratao de fornecimento de produtos e servios ocorrer fora do estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a domiclio. Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: Art. 84. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. Nestas regras v-se ao menos de forma exemplificativa a proteo que dada ao consumidor na fase da formao contratual. 1.5.4 Fase Ps-Contratual O CDC nos seus artigos 12 a 14 prev a regra da responsabilidade civil objetiva que prevalece neste regramento, Tal responsabilidade do fabricante ou do produtor reside no mbito extracontratual (BARCELLOS, 2006, online). No campo da responsabilizao, pode-se ainda dizer que a Lei 8078/90 adotou a teoria do risco do empreendimento, onde aquele que se dispe a explorar economicamente produtos deve suportar tambm os nus (responsabilizaes), da advindas (REGO, 2001, p.43). O que se analisa nessa fase j mais oferta, ou proteo no momento da formao contratual, mas sim as apuraes de adimplemento e possveis responsabilizaes por danos a quem tenha dado causa. 1.6 A Teoria da Impreviso no Cdigo Civil Brasileiro A teoria da impreviso no atual Cdigo Civil est prevista no Livro I "Do Direito das Obrigaes", Ttulo V "Dos Contratos Em Geral", na Seo IV que trata "Da Resoluo Por Onerosidade Excessiva", sendo disciplinada nos artigos 478 a 480. Na verdade, o Cdigo Civil Brasileiro no inovou quanto a esta matria, posto ser a teoria da impreviso igualmente prevista no Cdigo Civil Italiano. Diante disto pode-se dizer que o cdigo civil ptrio perdeu a oportunidade de trazer em seu bojo uma previso moderna e eficaz da teoria da impreviso a qual atendesse as novas concepes contratuais, visando sempre manuteno dos pactos e funo social do contrato. manter o vnculo contratual (MARTINS, 2004, online). Veja os textos legais atinentes a matria, ipsis verbis Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data da citao. Art.479. A resoluo poder ser evitada, oferecendo-se o ru a modificar eqitativamente as

condies do contrato. Art.480. Se no contrato as obrigaes couberem a apenas uma das partes, poder ela pleitear que sua prestao seja reduzida, ou alterado o modo de execut-la, a fim de evitar a onerosidade excessiva. 1.7 A Reviso Contratual no Direito Consumerista No se pode afirmar que a teoria da impreviso foi adotada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, pois esta mais abrangente do que a "excessiva onerosidade superveniente". claro que no se pode negar a influncia e fundamentos da teoria da impreviso sobre o artigo 6, inciso V do referido diploma legal, em que dispe: Art.6. So direitos bsicos do consumidor: [...] V a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas; O Cdigo de Defesa do Consumidor traz um complexo de princpios e orientaes para sua aplicao, tais como: o do reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo (artigo 4, inciso I), da boa-f e do equilbrio nas relaes entre consumidores e fornecedores (artigo 4, inciso III). Tais princpios so norteadores na poltica de relaes de consumo. Deve-se reconhecer aqui que o CDC adotou uma teoria revisional pura, que independe fato extraordinrio e imprevisto, cabendo a reviso por simples estabelecimento de clusulas que tragam desequilbrio ou em razo de onerosidade excessiva superveniente. E se tratando da resoluo contratual, o Cdigo de Defesa do Consumidor adotou outra postura, prevendo a nulidade das clusulas contratuais. Assim dispondo um rol de clusulas abusivas que possuem o condo de tornar nulo o ajuste contratual consumerista, vejam: Art.51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: [...] IV estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou seja incompatveis com a boa-f ou a eqidade; 1. Presumi-se exagerada, entre outros casos, a vantagem que: III - se mostre excessivamente onerosa para o consumidor, considerando-se a natureza e o contedo do contrato, o interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao caso. 2 A nulidade de uma clusula contratual abusiva no invalida o contrato, exceto quando de sua ausncia, apesar dos esforos de integrao, decorrer nus excessivo a qualquer das partes. Desta torna-se prejudicado o ajuste no plano da validade, quando as clusulas abusivas no so revistas, tornando prejudicial manuteno de um contrato com essas caractersticas. II - EVOLUO DA CLUSULA REBUS SIC STANTIBUS Suas primeiras linhas podem ser extradas do artigo 48 do Cdigo de Hammurabi, onde em escrita cuneiforme estava gravado o seguinte mandamento:

Se algum tem um dbito a juros, e uma tempestade devasta o campo ou destri a colheita, ou por falta dgua no cresce o trigo no campo, ele no dever nesse ano dar trigo ao credor, dever modificar sua tbua de contrato e no pagar juros por esse ano. (SIDOU, 1984, p. 3). Nestas linhas temos claramente o que vem ser, a idia central de tal clusula que sempre busca a desonerao nos casos de modificao superveniente que traga nus excessivo a um dos plos do ajuste. Para a doutrina predominante entende-se que a clusula rebus sic stantibus : Consiste, resumidamente, em presumir, nos contratos comutativos, uma clusula, que no se l expressa mas figura implcita, segundo a qual os contratantes esto adstritos ao seu cumprimento rigoroso, no pressuposto de que as circunstncias se conservem inalteradas no momento da execuo, idnticas s que vigoravam no momento da celebrao. (PEREIRA, 1942, p. 109). Dentre os estudiosos da clusula rebus sic stantibus ponto praticamente pacfico que a sua origem remonta a Idade Mdia e no no direito romano, mas, entretanto, pela fora que teve o ordenamento jurdico de Roma, ordenamento este que por sua inovao e completude ainda influencia vrios ordenamentos de vrios pases, deve-se fazer aqui referncia aos esticos Ccero e Sneca que em trecho do De officis ad Mar***** fillium j consagravam a clusula rebus sic stantibus, exemplificando sua aplicabilidade da seguinte forma: Um advogado que prometeu seu patrocnio em uma causa no um descumpridor da promessa se, no intertempo, lhe adoece um filho; um homem em estado lcido depositou em tuas mos sua espada, e se, tornando louco, te pedir a restituio, no sers um depositrio infiel se a negares , como ao contrrio serias culpado se a restitusses, s depositrio de uma quantia, porm se o depositante toma arma contra a ptria, no creio que a devolvesses, sabendo que iria servir-se do dinheiro para agir contra a repblica. (SIDOU,1984, p. 4). Assim, em que pesem tais prottipos da clusula somente no sc. XII e XIII tal clusula passa a ganhar contornos de dogmtica. Paulo Carneiro Maia traz frmula integral do aforismo rebus sic stantibus, ipsis litteris: contractus qui habent tractum sucessivum et dependentiam de futuro rebus sic stantibus intelliguntur, cuja traduo seria: os contratos que tm trato sucessivo ou so a termo, ficam subordinados, a todo tempo, ao mesmo estado de subsistncia das coisas. (MAIA, 1977, p.137). Com os avanos da teorizao em volta da clusula, no demora muito para legislao contempl-la o que ocorre no Cdigo Bvaro de 1756, no princpio doutrinrio do cdigo prussiano de 1794 e no Cdigo Civil Austraco de 1811 (FONSECA, 1958, p.198-199). Declinando a clusula com o advento do Cdigo de Napoleo de 1804 e do Cdigo Civil Alemo de 1896, o BGB, que eram ordenamentos que super valorizavam a declarao expressada sem nenhuma outra anlise circunstancial, o que por um lado trazia certa segurana jurdica, mostrava-se altamente retrgrado do ponto de vista social e individual, o que acaba por gerar enormes injustias por conta de imprevises incidentes durante o perodo de execuo do contrato (BARLETTA, 2002, p. 4-5). Em 1968 foi lanado um livro intitulado A clusula rebus sic stantibus atravs dos tempos, sendo que nesta obra o seu autor Ansio Jos de Oliveira dez uma interessante classificao das teorias revisionistas, sendo que para ele as teorias se dividiriam em intrnsecas e

extrnsecas, subdividindo as intrnsecas em teorias com base na vontade e em teorias com base na prestao (SIDOU, 1984, p.30). Dentro deste contexto classificatrio temos como teorias com base na vontade (intrnsecas) a doutrina da pressuposio, de Windscheid; da vontade marginal, de Osti; da base do negcio jurdico, de Oertmann; da vontade eficaz, de Kaufmann; do erro, de Giovne; da situao extraordinria, de Bruzin; e do dever de esforo, de Hartmann. As com base na prestao seriam a do estado de necessidade, de Lemann e Coviello, e do equilbrio das prestaes, de Giorgi e Lenel (SIDOU, 1984, p. 30). As proposies extrnsecas retiram os seus fundamentos na moral, de Ripert e Voirin; na boa f, Wendt e Klenke; na extensibilidade do fortuito, (jurisprudncia alem, inglesa e francesa); na socializao do direito, de Gasset; e na equidade, de Arnoldo Medeiros da Fonseca (SIDOU, 1984, p.30-31). Cumpre-me aqui fazer explanaes a respeito destas teorias especficas, trazendo as idias em que se fundam essas doutrinas revisionistas supervenientes que tendo ou no a acolhida expressa do nosso ordenamento, possuem grande importncia acadmica em qualquer estudo de reviso contratual. 2.1. Teoria da pressuposio Comecemos com a Teoria da Pressuposio, desenvolvida por Bernardo Windscheid, que apresentada por ele nestes termos: Quem manifesta um querer sob uma pressuposio quer, como aquele que emite uma declarao de vontade condicionada, que o efeito jurdico tenha de existir apenas dado um certo estado de relaes mas no vai at o ponto de depender dele a sua existncia. A conseqncia disto que o efeito jurdico querido subsista e perdure, embora ocorra menos que a pressuposio. Mas isto no corresponde ao verdadeiro, prprio querer do autor da declarao de vontade, e, portanto, a subsistncia do efeito jurdico, embora formalmente justificada, no tem, porm, substancialmente, razo que a justifique. Em conseqncia disso, aquele que prejudicado pela declarao de vontade pode, tanto defender-se atravs de excees contra as razes, que se derivam da declarao, quanto pode tambm instituir contra aquele que tenha se beneficiado pelo efeito jurdico, uma ao direta, a fim de fazer cessar tal efeito. (apud BARLETTA, 2002, p. 8). Tal doutrina pode ser aplicada independentemente de estipulao de clusula onde as partes tenham previsto alguma mudana circunstancial, pois esta teoria visa proteger a vontade, expressa ou no, de um dos contratantes. Est estampada no Projeto do Cdigo Civil Germnico sob o pargrafo 742 que diz que: Aquele que se obrigou a uma prestao sob a pressuposio, expressa ou tacitamente declarada, de acontecimento futuro ou de determinado efeito jurdico, pode, se a pressuposio no se realizou, obter do parceiro a devoluo daquilo que prestou. (SIDOU, 1984, p. 36). A teoria da pressuposio muito criticada em razo da insegurana jurdica que possa vir a gerar, j que a teoria tem fortes bases voluntaristas e considera como requisito revisional apenas a vontade de um dos contratantes no momento do ajuste podendo este vir a se desobrigar caso a sua pressuposio, ainda que no declarada no venha a se concretizar no

plano ftico. Para Antnio Manuel da Rocha e Menezes Cordeiro, o pensamento de Windscheid, quanto pressuposio, deve ser criticado em dois pontos: na vontade humana como representao central do sistema e na delimitao perifrica pr-operada (apud BARLETTA, 2002, p.9). Para Otto Lenel a teoria da pressuposio peca justamente na ausncia de determinao do conceito de seu autor, deixando o problema em aberta, transmitindo-o perigosamente do jurista ao juiz (apud SIDOU, 1984, p. 36). 2.2. Vontade Marginal Outra doutrina intrnseca com base na vontade a doutrina da vontade marginal de Giussepe Osti. Conforme J.M Othon Sidou a teoria s pode ser deduzida como uma vontade acompanhando a execuo do contrato de prestao futura e no uma nica vontade que se esvai de uma s vez no ato do consentimento, para este autor este entendimento seria o mais justo e honesto, pois do contrrio se atribuiria a uma mesma pessoa duas vontades, uma contratual e outra marginal. Assim a vontade seria uma s imodificvel, o que se modifica apenas as condies circunstanciais, as condies de fato ao ajuste (1984, p.37). Dissertando sobre o tema Giussepe Osti disse que: A determinao de vontade tem por substrato psicolgico a representao do efeito futuro constitudo em um ato concreto de prestao; esta determinao de vontade deve permanecer inalterada (ou de algum modo deve reproduzir-se inalterada) at o momento no qual aquela concreta prestao ter incio, traduzindo-se ento no ato. (apud BARLETTA, 2002, p. 10-11). Ento, o que Osti quer dizer que vontade declarada cria projees futuras objetivas e subjetivas, tanto no tempo da formao contratual quanto no tempo de sua execuo, assim sendo caso sua inteno dinmica se frustre poderia o prejudicado pedir a reviso ou resoluo contratual. Tambm sofre grandes crticas em virtude da insegurana jurdica que cria, pois a ttulo de exemplo seria possvel a reviso/resoluo contratual caso A celebrando contrato com B, vislumbrasse que durante a execuo do contrato possvel prejuzo, j tal fato no condiziria com sua vontade inicialmente manifestada. 2.3 Teoria da vontade eficaz Foi proposta por Erick Kaufmann em 1911, por esta teoria a clusula teria valor mesmo quando nenhum dos contratantes a haja acolhida em sua vontade emprica (SIDOU, 1984, p.38). Tal teoria no teve grandes repercusses e passvel das mesmas crticas dirigidas teoria da vontade marginal, pois ambas consideram o desdobramento da vontade, pois tambm divide a manifestao de vontade em vontade formal e declarada e em vontade emprica que seria a que expressaria o seu intento, tambm no deve persistir j que encerra com qualquer segurana jurdica que o contrato possa vir a ter. 2.4.Teoria da Base do Negcio Jurdico

Foi desenvolvida por Paul Oertmann em 1921 e tinha como escopo distinguir a pressuposio (Windscheid) do motivo do contrato (SIDOU, 1984, p. 39). O referido autor da teoria a explica da seguinte forma: Constitui base do negcio a manifestao mental de cada uma das partes no momento da concluso do ajuste, conhecida na globalidade e no repelida pela outra parte, ou a comum inteno quanto ao que est exteriorizado e quanto ao que possa sobrevir. Se um negcio concludo em obedincia a determinada condio, ambas as partes sabem que aquela condio mutvel por fatores supervenientes, em face dos quais qualquer delas pode escusar-se ou exonerar-se sem violentao da vontade do parceiro, uma vez que este j o previa. (apud SIDOU, 1984 , p.39). Othon Sidou interpretando a teoria de Paul Oertmann, traz que as diferenas da teoria da base do negcio jurdico com a teoria windscheidiana reside justamente no fato de que na teoria de Windscheid a pressuposio unilateral, enquanto que na doutrina da base do negcio jurdico, a pressuposio no est nas reservas mentais de cada sujeito e sim nas intenes subjetivas recprocas (1984, 40). Eis a a base do negcio jurdico que firma a obrigatoriedade do avenado, sendo que a exigncia do cumprimento da bilateridade volitiva s se efetiva se no houver que quebra da base do negcio jurdico, salvo nos caso de mudanas circunstanciais supervenientes no previstas ou imprevisveis que onerem sobremaneira qualquer um dos pactuantes. Karl Larenz aproveitando-se da terminologia usado por Paul Oertmann, constri sal prpria teoria da base do negcio jurdico, dividindo-a em base do negcio jurdico subjetiva e objetiva (apud BARLETTA, 2002, p. 14). Karl Larenz define a base do negcio jurdico subjetivo, in verbis : Por base do negcio subjetiva juridicamente relevante, entendemos a comum representao dos contratantes, de que tenha partido ao concluir o contrato e que tenha influenciado na deciso de ambos. Esta representao pode referir-se a uma circunstncia considerada como existente ou esperada no futuro. Porm, tem que se tratar de uma determinada representao ou esperana; no suficiente a simples falta de expectativa de uma variao posterior das circunstncias existentes na concluso do contrato. A representao ou expectativa tm, ademais, que ter sido decisivas para ambas as partes no sentido de ambas supondo procederem legalmente no tivessem concludo o contrato, ou no o tivessem concludo tal como o fizeram, se tivessem conhecimento de sua inexatido. No suficiente que a representao ou expectativa tenha determinado de modo decisivo to-s a vontade de uma das partes, inclusive no caso de a outra parte haver tido conhecimento disto. Com efeito, cada parte sofre, em princpio, o risco de que se realizem suas prprias esperanas. (apud BARLETTA, 2002, p. 14). Diante dessas consideraes do autor v-se que o que ele pretende possibilitar a reviso nos casos de uma espcie de erro bilateral, onde os pactuantes tem uma falsa projeo mental que no se realiza no campo factual, permitindo assim a reviso por quebra da base contratual em virtude de vcio de vontade ocorrido na formao do ajuste. De outro lado a base do negcio jurdico objetiva, se fundamenta nos prprios dizeres de Karl

Larenz em sua obra Base del negocio jurdico y cumplimiento de los contratos , onde na equivalncia das prestaes e contraprestao e a finalidade objetiva do contrato, que devem sempre se fazer presentes sob pena de quebra da base do negcio e conseqente e extino (apud BARLETTA, 2002, p. 14). Karl Larenz entende como base objetiva do contrato o seguinte, verbis: [...] as circunstncias e o estado geral das coisas cuja existncia ou subsistncia objetivamente necessria para que o contrato subsista, segundo o significado das intenes de ambos os contratantes, como regulao dotada de sentido. Um contrato no pode subsistir como regulamentao dotada de sentido: a) quando a relao de equivalncia entre prestao e contra-prestao que se pressupe no contrato tenha sido destruda em tal medida que no se possa mais falar racionalmente de uma contra-prestao; b) quando a finalidade objetiva do contrato, expressa em seu contedo, tenha se tornado inalcanvel, ainda quando a prestao do devedor seja, todavia possvel. Finalidade Objetiva do contrato a finalidade de uma parte, sem que a outra tenha tido como sua. H de se admitir isto especialmente quando tal finalidade se deduza da natureza do contrato e quando tenha determinado o contedo da prestao ou a quantia da contraprestao. No h de se levar em conta, pelo contrrio, os acontecimentos e transformaes que: a) so pessoais ou esto na esfera de influncia da parte prejudicada (neste caso opera como limite a fora maior); b) repercutiram no contrato somente porque a parte por eles prejudicada se encontrava, quando eles ocorreram em mora solvendi ou accipiendi. c) porque, sendo previsveis, formam parte do risco assumido no contrato. (apud BARLETTA, 2002, p.15-16, grifo do autor). mais uma teoria em que se fundamenta a teoria da impreviso, sendo que nesta, s h quebra da base do negcio por questes objetivas, ou seja, rompe-se o contrato no caso de quebra do sinalagma por circunstncia imprevisvel que traga nus excessivo a algum dos contratantes. 2.5 Teoria da Situao Extraordinria Foi construda pelo mestre francs Bruzin, sendo que para ele o sujeito ao contratar faz uma srie de previses (jurdicas e econmicas) acerca do objeto em questo, mas mesmo usandose de tal diligncia sempre haver questes no previstas ou simplesmente imprevisveis, que o autor denomina de extracontratuais (apud SIDOU, 1984, p. 41). Da segundo Bruzin somente as previses que constam nas clusulas do contrato vinculam as partes, o que nos permite concluir que diante da ocorrncia de fatores extraordinrios no previstos, cabvel seria a revisional (apud SIDOU, 1984, p. 41). Bom destacar que de acordo com tal exposio Bruzin parece no afastar de pleno o pacta sunt servanda, j que sujeita a reviso somente por supervenincia em relao ao previsto sem considerar quaisquer outras circunstncias (apud SIDOU, 1984, p. 42). 2.6 Teorias com suporte na prestao Para as teorias abaixo o enfoque sai da anlise da vontade e recai sobre a anlise da

prestao a qual o contrate se obriga levando-se em conta aqui a proporcionalidade das prestaes. 2.6.1 Estado de Necessidade Primeiro trataremos da teoria do Estado de Necessidade formulado por Lehmann e Coviello, nesta teoria h o transporte de instituto de natureza penal ao direito civil, sendo que segundo o dicionrio jurdico: Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. Veja Art. 24 do Cdigo Penal Decreto-lei n 2.848/40. (DIREITONET, 2006b, online) Para Othon Sidou estado de necessidade a situao em que se encontra algum, que para salvar direito prprio ou alheio de um perigo atual a que no deu causa, nem pode evitar, sacrifica direto alheio ou assume nus excessivo para si mesmo (1984, p.42). Nesta linha v-se que no nosso ordenamento encontra-se positivado a teoria que em que se usa esta linha de raciocnio, assim veja o que dispe o artigo 156 do CC/02 quando trata de uma espcie de defeito do negcio jurdico capaz de gerar a anulao do ajuste: Art. 156. Configura-se estado de perigo quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela sua parte, assume obrigao excessivamente onerosa.

2.6.2. Equilbrio das Prestaes J a teoria criada por Lenel se baseia no equilbrio das prestaes, no se levando em conta as manifestaes de vontade que para Othon sidou permanece a mesma para o cumprimento das obrigaes futuras. Os fatos supervenientes que podem influir para a modificao do cumprimento obrigacional. (1984, p.43). Para teoria de Lenel a anlise se d de forma objetiva e avalia-se o equilbrio da relao contratual no momento executivo da avena, devendo esta ser revista em caso de onerosidade para um das partes em contraponto com manifesta vantagem para a outra. III - DA REVISIBILIDADE Com a evoluo da matria contratual que sensivelmente trouxe novos paradigmas para qualquer interpretao, logicamente a jurisprudncia tambm acompanhou essa reao fenomnica do corpo social que trouxe claras implicaes tambm no plano jurdico. Assim, partindo dessa afirmao juristas como Arnoldo Medeiros da Fonseca, afirmam que Somos levados a reconhecer que, presentemente, em face dos princpios que resultam da legislao vigente, a supervenincia de acontecimentos imprevistos e imprevisveis, alterando radicalmente o ambiente objetivo existente ao tempo da formao do contrato e acarretando para um dos contratantes uma onerosidade excessiva e no compensada por vantagens auferidas anteriormente, ou ainda esperveis, diante dos termos do ajuste, pode dar lugar

interveno judicial para resolver o vnculo contratual. (1958, p. 345-346). 3.1 Requisitos Diante disso verifica-se uma opinio no sentido de que uma vez estando presentes os requisitos para reviso, esta deve ser realizada. Quanto aos requisitos para a ocorrncia da reviso contratual, Francisco Campos enumera os seguintes: 1) o acontecimento que determina a mudana das circunstncias deve ser imprevisto e imprevisvel pelas partes; 2) o acontecimento que determina a mudana deve ser anormal, extraordinrio, da ordem daqueles que entram na definio de fora maior; 3) no basta qualquer mudana, ainda que imprevista; necessrio que ela determine uma tal agravao obrigacional que, se prevista, teria levado os contratantes a no conclurem o contrato; 4) necessrio que o acontecimento dificultoso ou oneroso da execuo seja estranho vontade do devedor. (apud SIDOU, 1984, p.28-29). J para Cunha Gonalves os requisitos essenciais que possibilitariam uma reviso contratual seriam: 1) ser contrato de execuo futura; 2) ultrapassarem as circunstncias, de muito, o que razoavelmente se devia prever ao tempo do mtuo consenso dos contraentes; 3) no ser o contrato de natureza aleatria, pois a impreviso , nestes casos, uma caracterstica. (apud SIDOU, 1984, p.29). Para Dusi, os requisitos so: 1)inculpabilidade do devedor; 2)mudana imprevisvel, sem obrigao de a parte prev-la e suport-la, como elemento da lea inerente a todo contrato; 3)imprevisibilidade de mudana de fato de tal natureza que, se pudesse prever, a parte indubitavelmente no se obrigaria ou se obrigaria de modo diverso. (apud SIDOU, 1984, p.29). Diante de tais requisitos apontados pelos juristas acima mencionados, que trazem o entendimento doutrinrio sobre a aplicao ou no da teoria da impreviso ensejando uma reviso contratual, pode-se dizer, numa tentativa de sintetizar tais construes que para ocorrncia da possibilidade de uma interveno judicial em contrato firmado por particulares deve estar presente as seguintes situaes fticas: 1) Mudana no campo ftico (circunstancial) imprevista ou imprevisvel no momento do ajuste; 2) Conseqncias devem ser definitivas e de alguma forma gerar nus excessivo para as partes, rompendo o equilbrio do ajuste; 3) Os contratos devem ser de execuo diferida, sucessivo ou de execuo continuado. 4) No se aplica aos contratos aleatrios, onde a parte que se julgar prejudicada deve reclamar eventual locupletamento ilcito e no uma revisional. Devendo assim a clusula medieval rebus sic stantibus ser considerada uma clusula implcita

em qualquer contrato, conforme magistrio de Osvaldo de Carvalho Monteiro que ao se manifestar sobre o assunto ensina que nos contratos de execuo sucessiva ou a termo, haveria uma presuno jurdica absoluta que daria ensejo aplicao da aludida clusula se sobreviessem situaes imprevistas e excepcionais, que alterassem o equilbrio das prestaes. (1943, p.253). Entendendo possvel a aplicao das clusulas comearam a aparecer as primeiras apreciaes jurisdicionais acerca do tema. Passemos ento a anlise e aos comentrios do tema a partir do referencial jurisprudencial. 3.2 Jurisprudncias Abaixo um julgado que manifesta a acolhida da teoria da impreviso de fato superveniente, onde se concedeu a reviso uma vez estando presentes os requisitos. Nesse sentido vale colacionar a deciso do Tribunal de Justia do Estado de Gois: APELAO CVEL. AO DECLARATRIA DE NULIDADE CONTRATUAL. RESCISO DE CONTRATOS DE COMPRA E VENDA. SOJA EM GROS. RELATIVIZAO DO PRINCIPIO 'PACTA SUNT SERVANDA'. TEORIA DA IMPREVISO. APLICABILIDADE REJEIO DAS CDULAS DE PRODUTO RURAL - CPRS. SUSTENTAO ORAL. I - TENDO EM VISTA A CONCEPCAO SOCIAL DO CONTRATO ADOTADO TANTO NA JURISPRUDNCIA PTRIA COMO NA DOUTRINA, BEM COMO A VIGNCIA DO CDIGO CIVIL DE 2002, A OBRIGATORIEDADE DO PRINCIPIO 'PACTA SUNT SERVANDA' FOI ABRANDADO, POIS A LIMITAO DA AUTONOMIA DA VONTADE TEM COMO PRINCIPAL OBJETIVO ACAUTELAR AS DESIGUALDADES SUBSTANCIAIS ENTRE OS CONTRAENTES, ADEQUANDO-AS A FUNO SOCIAL DO CONTRATO, DE MANEIRA A TORN-LO EQUILIBRADO ENTRE AS PARTES, COMO COROLRIO, INCLUSIVE, DOS PRINCPIOS DA BOA F E DA EQUIDADE (ART. 422 DO CC). II - A TEORIA DA IMPREVISO TENDE A FAZER ADMITIR QUE, EM QUALQUER MATRIA, A PARTE LESADA POR UM CONTRATO PODE SER EXONERADA DE SUAS OBRIGAES QUANDO FATOS PROVENIENTES OU NO DE IMPREVISIBILIDADE DA ALTERAO CIRCUNSTANCIAL EMBARAAM OU TORNAM DIFICULTOSO O ADIMPLEMENTO DA OBRIGAO DE UMA DAS PARTES, IMPONDO MANIFESTA DESPROPORCIONALIDADE ENTRE A PRESTAO E CONTRAPRESTAO, COM DANO SIGNIFICATIVO PARA UM CONTRAENTE E CONSEQENTE VANTAGEM EXCESSIVA PARA O OUTRO. (BRASIL, 2006, online) Aqui julgados que trazem o entendimento de inaplicabilidade da teoria da impreviso por ausncia de fato imprevisto ou imprevisvel, em razo de ser o elemento imprevisibilidade superveniente requisito obrigatrio para qualquer reviso no mbito dos contratos cveis no consumeristas. CONTRATO - Teoria da impreviso - Inocorrncia- Circunstncias imprevistas e imprevisveis que no podem ser alegadas em face do grave processo inflacionrio em que se encontra o pas - Recurso no provido. (BRASIL, 1993, online). COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA - Resciso contratual - Inocorrncia Inaplicabilidade da teoria da impreviso - Perda do emprego e inflao no so eventos imprevisveis - Recurso no provido Aceitar-se a perda do emprego numa economia instvel e doentia como a nossa, como fato ensejador da teoria da impreviso, ser fazer esboroar-se a

construo dessa teoria. (BRASIL, 1994, online) Entendendo pelo no cabimento de revisional em casos em que se considere o fato gerador do desequilbrio fato previsvel, e o cumprimento da obrigao se sujeite a evento futuro e incerto (lea) o Tribunal de Justia do Estado de Gois julgou o seguinte: APELAO CVEL. CONTRATO DE COMPRA E VENDA DE SOJA TEORIA DA IMPREVISO. INAPLICABILIDADE. 1 - NO CONTRATO DE COMPRA E VENDA DE SOJA COM ENTREGA FUTURA DE MERCADORIAS ATRELADO O SEU VALOR AO DLAR NORTE-AMERICANO, A OSCILAO DA MOEDA, BEM COMO A CONTAMINAO DA SAFRA PELA PRAGA DENOMINADA FERRUGEM ASITICA, NO SO MOTIVOS ENSEJADORES A APLICAO DA TEORIA DA IMPREVISO, TENDO EM VISTA QUE TAIS FATORES SO PREVISVEIS. 2 - O CONTRATO DE COMPRA E VENDA DE PRODUO DE SOJA EM GROS E NEGOCIO DE COISA FUTURA, ALEATRIO FIRMADO SOB A MODALIDADE PACTO DA ESPERANA, COM A PERSPECTIVA DE RISCO PARA AMBAS AS PARTES. 3 - APELAO CONHECIDA E IMPROVISA. SENTENA MANTIDA. (BRASIL, 2006, online) Essa deciso consagra o entendimento doutrinrio de inaplicabilidade da reviso contratual aos contratos aleatrios, sendo que nestes a impreviso seria elemento nsito ao ajuste, devendo haver reviso apenas nos casos de nestes contratos constar clusulas abusivas geradoras de leso ou desrespeitadoras da dignidade da pessoa humana. Tal deciso passvel de crticas, pois o que se quer hoje no aplicao quase glida do magistrado, que apenas em exerccio de subsuno do fato a norma aplica o direito, cabe ao Estado a proteo da pessoa, justamente para se evitar um nus insuportvel em virtude de sua manifestao volitiva que no deve ser entendida como vinculante, assim cabvel seria a revisional para restaurar a o equilbrio contratual das partes, j que com certeza seria onerar demais o produtor exigir dele a assuno de todos estes prejuzos decorrentes de fato superveniente, at porque aqui resta configurada relao de consumo conforme teoria maximalista. Neste caso acima h onerosidade excessiva que para Orlando Gomes se caracteriza quando prestao relativa a uma obrigao contratual torna-se, no momento da execuo, bem mais gravosa do que era no momento em que surgiu (1967, p.179). Em que pese, ser o entendimento majoritrio dos tribunais o fato de se considerar o fenmeno da inflao (alta geral nos ndices de preo), fato previsvel para qualquer pessoa que empregue diligncias e cautelas mnimas, a anlise sempre deve ser feita caso a caso, veja: TEORIA DA IMPREVISAO. CLAUSULA REBUS SIC STANTIBUS APLICAVEL A ACAO REVISIONAL DE ALUGUEL DA LEI DE LUVAS (ART.31), MESMO QUE SE TRATE DE CONTRATO ORIGINAL, DE LONGA DURACAO (14 ANOS E CINCO MESES), QUANDO PRESENTES A PROFUNDA ALTERACAO DO AMBIENTE OBJETIVO ANTERIOR, QUE ACARRETA EXTREMO SACRIFICIO A UMA DAS PARTES E CONSTITUI FONTE DE ENRIQUECIMENTO INESPERADO E ABUSIVO PARA A OUTRA. CARENCIA DE ACAO TORNADA SEM EFEITO, COM PROVIMENTO DA APELACAO. (BRASIL, 1987, online) Neste mesmo julgado o Desembargador Ernani Graeff relator do recurso diz que apesar da Nao estar mergulhada numa inflao, esta ainda continua imprevisvel no que tange aos seus ndices aterradores, sendo ainda considervel o fato de o Plano Cruzado, que surgiu em

fevereiro de 1986, ter gerado grande expectativa de controle inflacionrio (apud BARLETTA, 2002, p. 78-79). No havendo um montante imprevisvel ou ndice que leve a onerosidade excessiva de uma das partes no h que se falar em reviso contratual, j que como j se disse a mera inflao ou supervenincia do Plano Cruzado no fato imprevisvel ensejador de uma ao revisional, afirmando tal posicionamento veja o que entendeu o Superior Tribunal de Justia (STJ) ao apreciar questo onde a parte recorrente buscava uma majorao do preo do imvel em virtude de uma eventual desvalorizao do valor anteriormente avenado. CIVIL. VENDA DE APARTAMENTO. PLANO CRUZADO. PREO FIXO. TEORIA DA IMPREVISO. PRESSUPOSTO BASICO. E INAPLICAVEL A TEORIA DA IMPREVISO, PARA ACARRETAR REAJUSTAMENTOS DO PREO DE IMOVEL, QUANDO NO OCORRENTES CAUSAS OU ACONTECIMENTOS EXCEPCIONAVEIS E IMPREVISIVEIS, CAPAZES DE INVIABILIZAR O CUMPRIMENTO DA AVENA, SEM GRAVES PREJUIZOS PARA UMA PARTE E ENRIQUECIMENTO INDEVIDO DA OUTRA. CONTRATO A PREO FIXO, DURANTE A VIGENCIA DO PLANO CRUZADO QUE DEVE SER CUMPRIDO. (BRASIL, 1991, online) 3.3 Quanto taxa de juros Questo atualmente bastante nebulosa est na fixao dos juros remuneratrios aplicveis, devendo receber alguma ateno neste trabalho, mesmo que de forma mais abrangente. Hoje vivemos em um momento de certa insegurana jurdica no que tange a fixao de um quantitativo de juros aplicveis aos contratos , j que a Emenda Constitucional n. 40 de 29 de maio de 2003 revogou o pargrafo 3 do art. 192 da CF/88 que dispunha o seguinte: Art.192. - O sistema financeiro nacional, estruturado de forma a promover o desenvolvimento equilibrado do Pas e a servir os interesses da coletividade, ser regulado em lei complementar que dispor, inclusive, sobre: [...] 3. As taxas de juros reais, nelas includas comisses e quaisquer outras remuneraes direta ou indiretamente referidas concesso de crdito, no podero ser superiores a doze por cento ao ano; a cobrana acima deste limite ser conceituada como crime de usura, punido, em todas as suas modalidades, nos termos que a lei determinar. (ALENCAR, 2006, online). Com a revogao perdeu-se a referncia constitucional que em virtude de sua hierarquia legislativa resolveria mais facilmente os conflitos suscitados neste mbito de discusso. Para Daniela Pitrez Correia de Barros no mbito subconstitucional, persistem, a amparar o pleito de limitao dos juros, o Cdigo de Defesa do Consumidor, a Lei de Usura, a Lei da Reforma Bancria, cumulada com a Smula 596/STF, e a Lei dos Crimes Contra a Economia Popular. (2006, online). Assim, na busca de uma limitao do percentual de juros admitidos pelo ordenamento brasileiro, passa-se s transcries dos dispositivos legais que de uma forma ou de outra define os contornos desta discusso, vejamos: Art. 406 do CC/02. Quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem

taxa estipulada, ou quando provierem de determinao da lei, sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional. Hoje, a taxa a que se refere o art. 406 do Cdigo Civil vigente a denominada SELIC (ELALI, 2003, online). A legislao tributria, na Lei n. 5172 de 25 de outubro de 1966, CTN, prev outro valor a quantidade de juros aplicveis, veja: Art. 161 do CTN. O crdito no integralmente pago no vencimento acrescido de juros de mora, seja qual for o motivo determinante da falta, sem prejuzo da imposio das penalidades cabveis e da aplicao de quaisquer medidas de garantia previstas nesta Lei ou em lei tributria. 1. Se a lei no disp