Direito Administrativo

ALEPE/ Cmara Robson Carvalho Apostila: Direito Administrativo
1 PRINCPIOS ADMINISTRATIVOS
CONCEITO Princpios administrativos so postulados fundamentais que inspiram a maneira de agir da Administrao Pblica. O eminente administrativista Celso Antnio Bandeira de Mello entende o princpio como um mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para a sua exata compreenso e inteligncia exatamente por definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere a tnica e lhe d sentido harmnico.
PRINCPIOS EXPRESSOS (ART. 37 DA CF/88)
i) Princpio da Legalidade Este princpio encontra-se inserido no inciso II do art. 5 da Constituio Federal, sendo esta sua formulao mais genrica, assim prevendo: ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Assim, enquanto para os particulares a regra a autonomia da vontade, para a administrao a nica vontade de que podemos cogitar a da lei, sendo irrelevante a vontade pessoal do agente. No Direito Administrativo a legalidade traduz a idia de que a Administrao, no exerccio de suas funes, somente poder agir conforme o estabelecido em lei. Inexistindo previso legal para uma hiptese, no h possibilidade de atuao administrativa, pois a vontade da Administrao a vontade expressa na lei, sendo irrelevantes as opinies e convices pessoais de seus agentes. ii) Princpio da Impessoalidade
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Este princpio objetiva a igualdade de tratamento que a Administrao deve dispensar aos administrados que se encontrem em idntica situao jurdica (isonomia), como o caso, por exemplo, da exigncia constitucional do concurso pblico para o ingresso em cargo ou emprego pblico. Numa outra acepo deste princpio, deve a Administrao voltar-se exclusivamente para o interesse pblico, e no para o privado, vedando-se que sejam favorecidos alguns indivduos em detrimento de outros e prejudicando alguns para favorecimento de outros (finalidade pblica). Em outro sentido, o princpio da impessoalidade tem por objetivo proibir a vinculao de atividades da Administrao pessoa dos administradores, evitando que estes utilizem a propaganda oficial para a sua promoo pessoal. iii) Princpio da Moralidade O princpio da moralidade torna jurdica a exigncia de atuao tica dos agentes da Administrao. Para atuar em respeito moral administrativa no basta ao agente cumprir a lei na frieza de sua letra. necessrio que se atenda letra e ao esprito da lei, que ao legal junte-se o tico. Este princpio impe que o administrador pblico no dispense os preceitos ticos que devem estar presentes em sua conduta. A Constituio Federal, ao consagrar o princpio da moralidade administrativa como vetor da atuao da Administrao Pblica, igualmente consagrou a necessidade de proteo moralidade e responsabilizao do administrador pblico. Dessa forma, deve o Poder Judicirio, ao exercer o controle jurisdicional, no se restringir ao exame estrito a legalidade do ato administrativo, mas entender por legalidade ou legitimidade no s a conformao do ato com a lei, como tambm com a moral administrativa e com o interesse pblico. A conduta do administrador pblico em desrespeito ao princpio da moralidade administrativa enquadra-se nos denominados atos de improbidade, previstos no 4 do art. 37 da Constituio Federal, e sancionados com a suspenso dos direitos polticos, a perda da
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funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. iv) Princpio da Publicidade O princpio da publicidade apresenta duplo sentido em face do sistema decorrente da Constituio Federal. No primeiro, refere-se publicao oficial dos atos administrativos a fim de que eles possam produzir efeitos externos. Neste sentido, a publicidade faz-se pela insero do ato no Dirio Oficial ou por edital afixado no lugar prprio para divulgao dos atos pblicos, para conhecimento do pblico em geral e, consequentemente, incio da produo de seus efeitos. O segundo sentido inerente ao princpio da publicidade refere-se exigncia de transparncia da atividade administrativa como um todo. A regra da transparncia administrativa reforada pelo inciso XXXIII do art. 5 que declara o direito de receber informaes dos rgos pblicos, e pelo inciso LXXII, que prev o habeas data como garantia do direito de conhecer e retificar informaes pessoais constantes de entidades governamentais ou de carter pblico. v) Princpio da Eficincia Este princpio foi acrescentado ao texto constitucional pela Emenda n 19/98. O princpio da eficincia impe ao agente pblico a obrigao de realizar suas atribuies com presteza, perfeio e rendimento funcional. Para a Professora Maria Sylvia Di Pietro o princpio apresenta dois aspectos: 1. relativamente forma de atuao do agente pblico, se espera o melhor desempenho possvel de suas atribuies, a fim de obter os melhores resultados; 2. quanto ao modo de organizar, estruturar e disciplinar a Administrao Pblica, exige-se que este seja o mais racional possvel, no intuito de alcanar melhores resultados na prestao dos servios pblicos.
O objetivo do princpio assegurar que os servios pblicos sejam prestados com adequao s necessidades da sociedade que os custeia.
PRINCPIOS IMPLCITOS (RECONHECIDOS)
vi) Princpio da Supremacia do Interesse Pblico Por fora do regime democrtico e do sistema representativo, presume-se que a atuao do Estado sempre tenha por finalidade a tutela do interesse pblico. O princpio da supremacia do interesse pblico informa todos os ramos do Direito Pblico e possibilita que, nas relaes jurdicas nas quais figure o Estado como representante da sociedade, seus interesses prevaleam contra interesses particulares. Exemplos: desapropriao; alterao unilateral dos contratos administrativos, etc. A professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro exata que esse princpio, tambm chamado de princpio da finalidade pblica, est presente tanto no momento da elaborao da lei como no momento da sua execuo em concreto pela Administrao Pblica. Ele inspira o legislador e vincula a autoridade administrativa em toda a sua atuao. vii) Princpio da Indisponibilidade Na Administrao Pblica, os bens e os interesses pblicos no se acham entregues livre disposio da vontade do administrador. Assim, cabe ao administrador o dever de proteglos nos termos da finalidade legal a que esto adstritos. Este princpio parte da premissa de que todos os cuidados exigidos para os bens e interesses pblicos trazem benefcios para a prpria coletividade. viii) Princpio da Autotutela O poder-dever de autotutela possibilita Administrao controlar seus prprios atos, apreciando-os quanto ao mrito e quanto legalidade. Todavia, o controle de legalidade
efetuado pela Administrao sobre seus prprios atos, evidentemente, no exclui a possibilidade de prestao desses pelo Poder Judicirio. O princpio da autotutela autoriza o controle, pela Administrao, dos atos por ela praticados, sob dois aspectos: 1) de legalidade, em que a Administrao pode, de ofcio ou provocada, anular os seus atos ilegais; 2) de mrito, em que examina a convenincia e oportunidade de manter ou desfazer um ato legtimo, nesse ltimo caso mediante a denominada revogao. O princpio da autotutela est consagrado na Smula n 473 do STF, que assim dispe: A administrao pode anular seus prprios atos quando eivados de vcios que os tornem ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. ix) Princpio da Continuidade dos Servios Pblicos Os servios pblicos so prestados no interesse da coletividade. Por esse motivo sua prestao deve ser adequada, no podendo sofrer interrupes. A interrupo de um servio pblico prejudica toda a coletividade, que dele depende para satisfao de seus interesses e necessidades. A aplicao desse princpio implica restrio a determinados direitos dos prestadores de servios pblicos e dos agentes envolvidos em sua prestao. exemplo dessas limitaes a restrio ao direito de greve dos servidores pblicos. A Constituio, em seu art. 37, VII, estabelece que o direito de greve dos servidores pblicos seja exercido nos termos e limites definidos em lei especfica.
x) Princpio da Segurana Jurdica Este princpio enaltece a idia de proteger o passado e tornar o futuro previsvel, de modo a no infligir surpresas desagradveis ao administrado. Visa proteo da confiana e a garantia da certeza e estabilidade das relaes jurdicas. A Lei n 9.784/99 lei de processo administrativo prev a segurana jurdica como princpio da Administrao Pblica, dispondo que nos processos administrativos sero observados, entre outros, os critrios de interpretao da norma administrativa da forma que melhor garanta o atendimento do fim pblico a que se dirige, vedada aplicao retroativa de nova interpretao. xi) Princpio da Motivao Pelo princpio da motivao, a formalizao dos atos administrativos dever trazer a narrativa escrita dos fatos ensejadores de sua prtica (motivos de fato), suas razes jurdicas (motivos de direito) e a demonstrao de pertinncia lgica entre os motivos, de modo a garantir-se a plena possibilidade de controle, inclusive jurisdicional, de sua validade. A motivao necessria em qualquer tipo de ato administrativo, vinculado ou discricionrio, como corolrio dos demais princpios que regem a Administrao Pblica e para possibilitar total incidncia do dispositivo constitucional que prev a impossibilidade de excluso do Poder Judicirio de ameaa ou leso a direito (CF, art. 5, XXXV). A Lei n 9.784/99 lei de processo administrativo obrigou de forma expressa o princpio da motivao como princpio da Administrao Pblica. Assim, segundo a referida lei, nos processos administrativos sero observados, entre outros, os critrios de indicao dos pressupostos de fato e de direito que determinarem a deciso. xii) Princpios da Razoabilidade e da Proporcionalidade O princpio da razoabilidade conduz s idias de adequao e de necessidade. Assim, no basta que o ato da Administrao tenha uma finalidade legtima. necessrio que os meios empregados pela Administrao sejam adequados consecuo do fim almejado e que
sua utilizao, especialmente quando se trata de medidas restritivas ou punitivas, seja realmente necessria. O princpio da proporcionalidade representa uma das vertentes do princpio da razoabilidade. Isso porque a razoabilidade exige, entre outros aspectos, que haja proporcionalidade entre os meios utilizados pelo administrador pblico e os fins que ele pretende alcanar. Se o ato administrativo no guarda uma proporo adequada entre os meios empregados e o fim almejado, ser um ato desproporcional, excessivo em relao a essa finalidade visada. A Lei n 9.784/99 lei de processo administrativo explicitou os referidos princpios determinando que nos processos administrativos sero observados, entre outros, os critrios de adequao entre os meios e fins, vedada a imposio de obrigaes, restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse pblico.
EXERCCIOS PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA
01. (TEC. MINISTERIAL CONTABILIDADE - MPE/PE 2012 FCC) Considere:
I. Foi inserido, por meio da Emenda Constitucional n 19 de 1998, entre os princpios constitucionais da Administrao Pblica. II. Pode ser visto sob dois aspectos: em relao ao modo de atuao do agente pblico, bem como ao modo de organizar, estruturar, disciplinar a Administrao Pblica. III. Soma-se aos demais princpios impostos Administrao Pblica, podendo, no entanto, excepcionalmente, sobrepor-se a algum deles, como o da legalidade.
IV. Determina que a Administrao deve agir, de modo rpido e preciso, para produzir resultados que satisfaam as necessidades da populao.
No que concerne ao princpio da eficincia, correto o que consta em
A) II, III e IV, apenas. B) I, II e IV, apenas. C) III e IV, apenas. D) I e II, apenas. E) I, II, III e IV.
02. (ANAL. MINISTERIAL CONTABILIDADE - MPE/PE 2012 FCC) Analise as seguintes assertivas:
I. Direito de receber dos rgos pblicos informaes de interesse particular ou de interesse coletivo ou geral, exceto apenas para a preservao da intimidade e da vida privada das pessoas. II. Direito informao, no tocante a dados relativos ao indivduo em si, constantes de registros ou banco de dados de entes governamentais ou de carter pblico, assegurado pelo habeas data. III. Direito de obter certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal. IV. Direito de acesso a informaes, resguardado sempre o sigilo da fonte.
No que concerne aos desdobramentos do princpio da publicidade, est correto o que consta APENAS em
A) I, II e III. B) I e IV. C) II e III. D) III e IV. E) I.
03. (TEC. ADMINISTRATIVO INEA/RJ 2013 FGV) Na administrao pblica o agente pblico deve atuar produzindo resultados favorveis consecuo dos fins que cabem ao Estado alcanar, no bastando que as atividades sejam desempenhadas apenas com legalidade, mas exigindo resultados positivos para o servio pblico, conforme o princpio da
(A) legalidade. (B) impessoalidade. (C) moralidade. (D) publicidade. (E) eficincia.
04. (ESCRIVO DE POLCIA PC/AL 2012 CESPE) Acerca dos princpios da administrao pblica previstos na CF, julgue os itens seguintes.
1. (
) Ao servidor pblico deve ser dada a possibilidade de decidir quanto ao que legal
ou ilegal, mas tambm quanto ao o que justo ou injusto, estabelecendo uma distino entre o honesto e o desonesto, de modo a respeitar o princpio da moralidade. 2. ( ) A legalidade do ato praticado pelo agente pblico pode subsistir ainda que no
exista lei prvia que autorize a sua prtica. 3. ( ) O princpio da publicidade, no direito administrativo, relaciona-se publicidade,
diretamente ligada eficcia do ato, bem como transparncia, derivada, por sua vez, do princpio da indisponibilidade do interesse pblico.
05. (TEC. JUD. ADMINISTRATIVA TJ/AL 2012 CESPE/UNB) No que concerne aos princpios da administrao pblica, assinale a opo correta.
A) Em razo do princpio da continuidade, os servios pblicos no podem ser interrompidos, visto que se destinam a atender os interesses da coletividade. Por isso, vedado quele que contrata com a administrao pblica valer-se da exceo de contrato no cumprido quando a administrao, sem ter cumprido sua obrigao, exige a satisfao de obrigao de quem com ela contratou. B) A administrao pblica est obrigada a controlar os atos administrativos em relao ao mrito e legalidade. Nesse sentido, os atos inconvenientes ou inoportunos devem ser retirados do ordenamento jurdico por meio da anulao, e os ilegtimos, por meio da revogao. C) Dado o principio da publicidade, imprescindvel a divulgao dos atos, contratos e outros instrumentos celebrados pela administrao pblica, de modo que os rgos e as entidades pblicas so obrigados a divulgar informaes relativas execuo oramentria e financeira, mas no as referentes a despesas e receita.
D) O princpio da moralidade apenas adquiriu conotao e significao jurdica para a administrao pblica a partir da edio da Lei de Improbidade Administrativa, que dispe sobre as sanes aplicveis aos agentes pblicos nos casos de enriquecimento ilcito no exerccio de mandato, cargo, emprego ou funo na administrao pblica. E) A administrao pblica direta, as autarquias e as fundaes de direito pblico submetem-se aos princpios administrativos constantes do texto constitucional; j as empresas pblicas e as sociedades de economia mista, por exercerem atividades de natureza econmica, no se sujeitam a tais princpios, mas ao sistema normativo aplicvel s empresas privadas.
06. (ANALISTA AMBIENTAL IBAMA 2012 CESPE) Considerando os princpios que regem a administrao pblica e sua organizao, julgue os itens subsequentes.
1. (
) De acordo com o princpio da autotutela, o ato administrativo discricionrio no
passvel de controle pelo Poder Judicirio. 2. ( ) O princpio da moralidade e o da eficincia esto expressamente previstos na CF, ao
passo que o da proporcionalidade constitui princpio implcito, no positivado no texto constitucional.
07. (CESPE/UNB) Com relao aos princpios que norteiam a Administrao Pblica, julgue os itens.
1. (
) Regras relativas a impedimentos e suspeies so aplicadas a servidores pblicos
como corolrio do princpio da impessoalidade. 2. ( ) Mesmo que a autoridade administrativa seja competente tanto para punir um
subordinado como para remov-lo para outra localidade, ser invlido o ato de remoo
praticado como meio de punio ao subordinado, ainda que haja necessidade de pessoal na cidade para onde o servidor foi removido. 3. ( ) O princpio da presuno de legitimidade ou de legalidade, que tem aplicao no
campo probatrio, impe ao particular provar o vcio do ato administrativo. 4. ( ) No princpio da impessoalidade, traduz a idia de que a administrao tem que
tratar todos os administrados sem discriminaes, benficas ou detrimentosas.
2 PODERES DA ADMINISTRAO PBLICA
Conceito
Pode-se conceituar poderes administrativos como o conjunto de prerrogativas de direito pblico que a ordem jurdica confere aos agentes administrativos para o fim de permitir que o Estado alcance seus fins. Os poderes administrativos so inerentes aos exerccio da atividade administrativa da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, em observncia a suas competncias constitucionais, e somente podem ser exercidos nos limites da lei.
Modalidades
i) Poder Vinculado O denominado poder vinculado aquele de que dispe a Administrao para a prtica de atos administrativos em que mnima ou inexistente sua liberdade de atuao, ou seja, o poder de que se utiliza a Administrao quando pratica atos vinculados.
O poder vinculado apenas possibilita Administrao executar o ato vinculado nas estritas hipteses legais e observando o contedo rigidamente estabelecido na lei. ii) Poder Discricionrio Poder discricionrio o privilgio concedido aos agentes administrativos de elegerem, entre vrias condutas possveis, a que traduz maior convenincia e oportunidade para o interesse pblico. Convenincia indica em que condies vai se conduzir o agente; j a oportunidade diz respeito ao momento em que a atividade deve ser produzida. A liberdade da escolha dos critrios de convenincia e oportunidade no se coaduna com a atuao fora dos limites da lei. Enquanto atua nos limites da lei, que admite a escolha segundo aqueles critrios, o agente exerce a sua funo com discricionariedade, e sua conduta se caracteriza como inteiramente legtima. iii) Poder Regulamentar Poder regulamentar a prerrogativa conferida Administrao Pblica de editar atos gerais para complementar as leis e permitir a sua efetiva aplicao. A prerrogativa apenas para complementar a lei, no podendo a Administrao alter-la a pretexto de estar regulamentando e, se o fizer, cometer abuso de poder regulamentar, invadindo a competncia do Legislativo. Sob o enfoque de que os atos podem ser originrios e derivados, o poder regulamentar de natureza derivada ou secundria, pois somente exercido luz de lei preexistente. As leis constituem atos de natureza originria ou primria, originando diretamente da Constituio. A formalizao do poder regulamentar se processa, em regra, por decretos e regulamentos, tambm considerados atos de regulamentao de primeiro grau. H tambm atos normativos que, editados por outras autoridades administrativas, podem caracterizar-se como inseridos no poder regulamentar. So os chamados atos de
regulamentao de segundo grau. o caso das instrues normativas, resolues, portarias etc. iv) Poder Disciplinar Poder disciplinar o que cabe Administrao Pblica para apurar infraes e aplicar penalidades aos servidores pblicos e demais pessoas sujeitas disciplina administrativa; o caso das que com ela contratam. Note-se que no abrange as sanes impostas a particulares no sujeitos disciplina interna da Administrao, porque, nesse caso, as medidas punitivas encontram seu fundamento no poder de polcia do Estado. No que diz respeito aos servidores pblicos, o poder disciplinar uma decorrncia da hierarquia; mesmo no Poder Judicirio e no Ministrio Pblico, onde no h hierarquia quanto ao exerccio de suas funes institucionais, ela existe quanto ao aspecto funcional da relao de trabalho, ficando os seus membros sujeitos disciplina interna da instituio. O poder disciplinar discricionrio, o que deve ser entendido em seus devidos termos. A Administrao no tem liberdade de escolha entre punir e no punir, pois, tendo conhecimento de falta praticada por servidor, tem necessariamente que instaurar o procedimento adequado para sua apurao e, se for o caso, aplicar a pena cabvel. v) Poder Hierrquico Hierarquia o escalonamento em plano vertical dos rgos e agentes da Administrao que tem como objetivo a organizao da funo administrativa. Tantas so as atividades a cargo da Administrao Pblica que no se poderia conceber sua normal realizao sem a organizao, em escalas, dos agentes e dos rgos pblicos. A organizao administrativa baseada em dois pressupostos fundamentais: a distribuio de competncia e a hierarquia. O direito positivo define as atribuies dos vrios rgos administrativos, cargos e funes e, para que haja harmonia e unidade de direo, ainda
estabelece uma relao de coordenao e subordinao entre os vrios rgos que integram a Administrao Pblica, ou seja, estabelece hierarquia. Mesmo quando depende de lei, pode-se dizer que da organizao administrativa decorrem para a Administrao Pblica diversos poderes: 1. o de editar atos normativos (resolues, portarias, instrues), com o objetivo de ordenar a atuao dos rgos subordinados; 2. o de dar ordens aos subordinados, que implica o dever de obedincia, para estes ltimos, salvo para as ordens manifestamente ilegais; 3. o de controlar a atividade dos rgos inferiores; 4. o de rever atos dos subordinados, que se configura na faculdade que permite ao superior hierrquico alterar total ou parcialmente decises dos subordinados; 5. o de decidir conflitos de competncia entre os subordinados; 6. o de avocar atribuies, desde que estas no sejam da competncia privativa do rgo subordinado; 7. o de delegar atribuies que no lhe sejam exclusivas. H de se observar que a relao hierrquica acessria da organizao administrativa. Pode haver distribuio de competncias dentro da organizao administrativa, excluindose a relao hierrquica com relao a determinadas atividades. vi) Poder de Polcia O poder de polcia a atividade do Estado consistente em limitar o exerccio dos direitos individuais em benefcio do interesse pblico ou do prprio Estado, restringindo e condicionando o uso e gozo de bens, direitos individuais e atividades, em busca da preservao da ordem pblica e do estabelecimento de regras de conduta necessrias e suficientes para evitar conflitos e compatibilizar direitos.
O fundamento do poder de polcia o princpio da predominncia do interesse pblico sobre o particular, que d Administrao posio de supremacia sobre os administrados. Esse interesse pblico diz respeito aos mais variados setores da sociedade, tais como segurana, moral, sade, meio ambiente, defesa do consumidor, patrimnio cultural, propriedade. Da a diviso da polcia administrativa em vrios ramos: polcia de segurana, das florestas, das guas, de trnsito, sanitria etc. No direito brasileiro, o conceito legal de poder de polcia est previsto no artigo 78 do Cdigo Tributrio Nacional. A razo de o CTN dar o conceito de poder de polcia decorre do fato de constituir o exerccio desse poder um dos fatos geradores da taxa (CF, art. 145, II e art. 77 do CTN). a) Polcia Administrativa e Judiciria O poder de polcia que o Estado exerce pode incidir em duas reas de atuao estatal: na administrativa e na judiciria. A principal diferena em se acostuma apontar entre as duas est no carter preventivo (impedir as aes anti-sociais) da polcia administrativa e no repressivo (punir os infratores da lei penal) da polcia judiciria. A diferena no , no entanto, absoluta, pois a polcia administrativa tanto pode agir preventivamente (ex.: proibindo porte de arma ou a direo de veculos automotores), como pode agir repressivamente (ex.: quando apreende arma usada indevidamente ou a licena do motorista). Contudo, pode-se dizer que, nas duas hipteses, ela est tentando impedir que o comportamento individual cause prejuzos maiores coletividade; nesse sentido, certo dizer que a polcia administrativa preventiva. A polcia administrativa se rege pelo Direito Administrativa, incidindo sobre bens, direitos ou atividades; j a polcia judiciria regida pelo Direito Processual Penal, incidindo sobre pessoas.
A polcia judiciria privativa de corporaes especializadas (polcia civil e polcia federal), enquanto a polcia administrativa se reparte entre diversos rgos da Administrao, incluindo, alm da prpria polcia militar, os vrios rgos de fiscalizao aos quais a lei atribui esse exerccio, como os que atuam na rea de sade, educao, trabalho, previdncia e assistncia. b) Caractersticas 1. Discricionariedade Embora esteja presente na maior parte das medidas de polcia, nem sempre isso ocorre. s vezes, a lei deixa certa margem de liberdade de apreciao quanto a determinados elementos, como o motivo e o objeto, mesmo porque ao legislador no dado prever todas as hipteses possveis a exigir a atuao de polcia. Como exemplo temos a autorizao para porte de arma, autorizao para circulao de veculos com peso ou altura excessivos etc. 2. Auto-executoriedade a possibilidade que tem a Administrao de, com os prprios meios, pr em execuo as suas decises, sem recorrer previamente ao Poder Judicirio. Pelo atributo da auto-executoriedade, a Administrao compele materialmente o administrado, usando meios diretos de coao. Por exemplo, ela apreende mercadorias, interdita uma fbrica etc. Esse atributo no existe em todas as medidas de polcia. 3. Coercibilidade O ato de polcia s auto-executrio porque dotado de fora coercitiva. Hely Lopes Meirelles define coercibilidade como sendo a imposio coativa das medidas adotadas pela Administrao. c) Campo de atuao Dentre os inmeros campos de atuao do poder de polcia podem ser lembrados os seguintes: direito de construir, localizao e funcionamento de atividades no territrio de um Municpio; condies sanitrias de alimentos, elaborados ou no, vendidos populao; medicamentos; exerccio de profisses; poluio sonora, visual, atmosfrica, dos rios; preos; trnsito. d) Limites
Como todo ato administrativo, a medida de polcia, ainda que seja discricionria, sempre esbarra em algumas limitaes impostas pela lei. Alguns autores indicam regras a serem observadas pela polcia administrativa, com o fim de no eliminar os direitos individuais: a) a da necessidade, em consonncia com a qual a medida de polcia s deve ser adotada para evitar ameaas reais ou provveis de pertubaes ao interesse pblico; b) a da proporcionalidade que significa a existncia de uma relao necessria entre a limitao ao direito individual e o prejuzo a ser evitado; c) a da eficcia, no sentido de que a medida deve ser adequada para impedir o dano ao interesse pblico.
Abuso de Poder
Hely Lopes Meirelles ensina: O abuso de poder ocorre quando a autoridade, embora competente para praticar o ato, ultrapassa os limites de suas atribuies ou se desvia das finalidades administrativas. Preconiza, ainda, o citado autor: O abuso do poder tanto pode revestir a f orma comissiva como omissiva, porque ambas so capazes de afrontar a lei e causar leso a direito individual do administrado. Assim, a inrcia da autoridade administrativa, deixando de executar determinada prestao de servio a que por lei est obrigada, lesa o patrimnio jurdico individual. forma omissiva de abuso de poder, quer o ato seja doloso ou culposo. O abuso de poder pode decorrer de duas causas: 1. ao do agente fora dos limites de sua competncia (excesso de poder); 2. ao do agente, embora dentro de sua competncia, afasta-se do interesse pblico (desvio de poder ou de finalidade). a) Excesso de Poder
Ocorre excesso de poder quando o agente age fora dos limites de sua competncia administrativa, invadindo competncia de outros agentes ou praticando atividades que a lei no lhe conferiu. A autoridade, embora competente para praticar o ato, vai alm do que lhe permitiu a lei, exorbitando no uso de sua competncia. Nesse caso, h violao do requisito competncia, tornando o ato administrativo arbitrrio, ilcito e nulo. b) Desvio de Poder ou de Finalidade Ocorre desvio de poder ou desvio de finalidade quando o administrador pratica o ato buscando alcanar fim diverso daquele que lhe foi determinado pela lei. Nesse caso, embora atue nos limites de sua competncia, o agente pratica o ato por motivos ou com fins diversos daqueles estabelecidos na lei ou exigidos pelo interesse pblico. Diversamente do excesso de poder, que decorre de violao ao requisito competncia, o desvio de finalidade deriva de ofensa ao requisito finalidade. A forma clssica de ofensa ao elemento finalidade a prtica de atos no dirigidos satisfao do interesse pblico, como, por exemplo, a concesso de vantagens apenas a servidores apaniguados (protegidos). H, ainda, outro sentido em que pode ser violado o requisito finalidade, que o desatendimento da finalidade especfica, prevista em lei, na prtica de determinado ato. Exemplo tpico a remoo ex officio de servidor, como forma de punio.
EXERCCIOS PODERES DA ADMINISTRAO
01. (ANAL. JUD. ADMINISTRATIVA TRE/SP 2012 FCC) Com relao ao poder hierrquico, considere as afirmativas a seguir:
I. O poder hierrquico tem como objetivo ordenar, coordenar, controlar e corrigir as atividades administrativas, no mbito interno da Administrao Pblica. II. Delegar conferir a outrem delegaes originalmente competentes ao que delega. No nosso sistema poltico so admitidas delegaes entre os diferentes poderes. III. O poder hierrquico privativo da funo executiva, sendo elemento tpico da organizao e ordenao dos servios administrativos. IV. Avocar trazer para si funes originalmente atribudas a um subordinado. Nada impede que seja feita, entretanto, deve ser evitada por importar desprestgio ao seu inferior. V. impossvel rever os atos dos inferiores hierrquicos, uma vez realizada a delegao, pois tais atos no podem ser invalidados em quaisquer dos seus aspectos.
Est correto o que consta APENAS em
A) I, II, III e IV. B) II e III. C) I e V. D) I, III e IV. E) II, IV e V.
02. (ANAL. JUD. ADMINISTRATIVA TRF 5R 2012 FCC) Contempla situao concreta que traduz o exerccio do poder disciplinar conferido Administrao Pblica:
A) interdio de estabelecimento comercial em funo de descumprimento de normas de segurana.
B) aplicao de penalidade a particular que celebre contrato com a Administrao Pblica, em face do descumprimento de obrigao decorrente do referido vnculo. C) edio de resolues, portarias, instrues e outros atos normativos para ordenar a atuao de rgos subordinados. D) avocao de atribuies, desde que no sejam de competncia exclusiva de rgos subordinados. E) edio de regulamentos administrativos ou de organizao, para disciplinar a fiel execuo da lei.
03. (TEC. MINISTERIAL MPE/PE 2012 FCC) No que concerne ao poder regulamentar, considere a seguinte situao hipottica: o Prefeito de Olinda expediu decreto regulamentar cujo contedo contraria lei do mesmo Municpio, bem como impe obrigaes que no esto previstas na mencionada lei. Sobre o tema, correto afirmar que decreto regulamentar
A) no pode contrariar a lei, nem impor obrigaes que nela no estejam previstas. B) no pode contrariar a lei, porm pode impor obrigaes que nela no estejam previstas. C) pode contrariar a lei, bem como impor obrigaes que nela no estejam previstas, tendo em vista a autonomia e independncia do Poder Executivo. D) pode contrariar a lei, porm no pode impor obrigaes que nela no estejam previstas. E) no faz parte do poder normativo da Administrao, vez que no da competncia do Chefe do Executivo.
04. (TEC. JUD. ADMINISTRATIVA TRE/CE 2012 FCC) Analise as assertivas abaixo concernentes ao poder de polcia.
I. O poder de polcia s poder reduzir os direitos individuais quando em conflito com interesses maiores da coletividade e na medida estritamente necessria consecuo dos fins estatais. II. Constituem meios de atuao do poder de polcia, dentre outros, as medidas repressivas, como, por exemplo, dissoluo de reunio, interdio de atividade e apreenso de mercadorias deterioradas. III. A medida de polcia, quando discricionria, no esbarra em algumas limitaes impostas pela lei, como por exemplo, no que concerne competncia e finalidade. IV. O poder de polcia tanto pode ser discricionrio, como vinculado, ressaltando-se que ele vinculado na maior parte dos casos.
Est correto o que se afirma APENAS em
A) I, II e III. B) II, III e IV. C) I e IV. D) III e IV. E) I e II.
05. (ESCRIVO DA POLCIA FEDERAL 2009 CESPE) Julgue os itens subsequentes, relativos administrao pblica.
1. (
) O poder de a administrao pblica impor sanes a particulares no sujeitos sua
disciplina interna tem como fundamento o poder disciplinar.
2. (
) O princpio da presuno de legitimidade ou de veracidade retrata a presuno
absoluta de que os atos praticados pela administrao pblica so verdadeiros e esto em consonncia com as normas legais pertinentes.
06. (DEFENSOR PBLICO DPE/ES 2009 CESPE/UNB) Acerca dos poderes da administrao, julgue o item abaixo.
1. (
) Apesar de a discricionariedade constituir um dos atributos do poder de polcia, em
algumas hipteses, o ato de polcia deve ser vinculado, por no haver margem de escolha disposio do administrador pblico, a exemplo do que ocorre na licena.
07. (DEFENSOR PBLICO DPE/BA 2010 CESPE/UNB) Acerca dos poderes administrativos, julgue os seguintes itens.
1. (
) Em decorrncia do poder hierrquico, permitida a avocao temporria de
competncia atribuda a rgo hierarquicamente inferior, devendo-se, entretanto, adotar essa prtica em carter excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados. 2. ( ) As medidas de polcia administrativa so freqentemente autoexecutrias, podendo
a administrao pr suas decises em execuo por si mesma, sem precisar recorrer previamente ao Poder Judicirio.
08. (AUDITOR DO TCU CONTROLE EXTERNO 2011 CESPE/UNB) Com relao aos poderes administrativos, julgue os itens subsequentes.
1. (
) O poder disciplinar da administrao pblica confunde-se com o poder punitivo do
Estado. 2. ( 3. ( ) O exerccio do poder de polcia no pode ser delegado a entidade privada. ) obrigatria a obteno prvia de autorizao judicial para a demolio de
edificao irregular. 4. ( ) A razoabilidade funciona como limitador do poder discricionrio do administrador.
3 - ADMINISTRAO PBLICA
Administrao Pblica em sentido formal, subjetivo ou orgnico
Em sentido formal, conceitua-se como o conjunto de agentes, rgos e pessoas jurdicas destinadas execuo das atividades administrativas. Nessa concepo, a expresso Administrao Pblica engloba todos os rgos e agentes que, em qualquer dos Poderes do Estado (Legislativo, Executivo ou Judicirio), em qualquer das esferas polticas (Unio, Estados, Distrito Federal ou Municpios), estejam exercendo funo administrativa.
Administrao Pblica em sentido material, objetivo ou funcional
Em sentido objetivo, a Administrao Pblica pode ser definida como a atividade concreta e imediata que o Estado desenvolve para a consecuo dos interesses coletivos. A administrao pblica neste sentido abrange as seguintes atividades administrativas: o fomento, a polcia administrativa, o servio pblico e a interveno administrativa.
ORGANIZAO DA ADMINISTRAO
Centralizao, Descentralizao e Desconcentrao Ocorre a chamada centralizao administrativa quando o Estado executa suas tarefas diretamente, por meio dos rgos e agentes integrantes da Administrao Direta. Nesse caso, os servios so prestados diretamente pelos rgos do Estado, despersonalizados, integrantes de uma mesma pessoa poltica (Unio, DF, Estados ou Municpios). Ocorre a chamada descentralizao administrativa quando a entidade estatal (Unio, DF, Estados ou Municpios) desempenha a atividade administrativa, no diretamente, mas de forma indireta ou descentralizada. A descentralizao ser efetivada por meio de outorga (ou por servio ou funcional) quando o Estado cria uma entidade administrativa, com personalidade jurdica prpria, e a ela transfere, por lei, determinado servio pblico ou atividade para exercer em carter especfico. A outorga normalmente conferida por prazo indeterminado. o que ocorre relativamente s entidades da Administrao Indireta (autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas, sociedades de economia mista e consrcios pblicos). A descentralizao ser efetivada por meio de delegao (ou por colaborao) quando o Estado transfere, por contrato ou ato unilateral, unicamente a execuo do servio, para que o ente delegado o preste ao pblico em seu prprio nome e por sua conta e risco, sob fiscalizao do Estado. H delegao, por exemplo, nos contratos de concesso ou nos atos de permisso de servios pblicos. J a desconcentrao simples tcnica administrativa, e utilizada, tanto na Administrao Direta, quanto na Indireta. Ocorre a chama da desconcentrao quando a entidade da Administrao, encarregada de executar um ou mais servios, distribui competncias, no mbito de sua prpria estrutura, a fim de tornar mais gil e eficiente a prestao dos servios. A desconcentrao pressupe, obrigatoriamente, a existncia de uma s pessoa jurdica.
ADMINISTRAO DIRETA
A administrao Direta ou Centralizada aquela constituda a partir de um conjunto de rgos pblicos, atravs dos quais o Estado desempenha diretamente a atividade administrativa. Segundo o art. 4, inciso I, do Decreto-Lei n 200/67, a Administrao Direta da Unio se constitui dos servios integrados na estrutura administrativa da Presidncia da Repblica e dos Ministrios.
rgos Pblicos
i) Conceito de rgo pblico Hely Lopes Meirelles define rgos pblicos como centros de competncia institudos para o desempenho de funes estatais, atravs de seus agentes, cuja atuao imputada pessoa jurdica a que pertencem. Na Administrao Direta Federal somente a Unio possui personalidade jurdica. Os Ministrios, por exemplo, rgos da Administrao Direta Federal, so centros de competncia despersonalizados, cuja atuao imputada Unio. A Lei Federal n 9.784/99, que dispe sobre o processo administrativo no mbito da Administrao Pblica Federal, conceitua rgo pblico como a unidade de atuao integrante da estrutura da Administrao direta e da estrutura da Administrao indireta. ii) Teoria do rgo Para doutrina e jurisprudncia, presume-se que a pessoa jurdica manifesta sua vontade por meio dos rgos, que so partes integrantes da prpria estrutura da pessoa jurdica, de tal modo que, quando os agentes que atuam nestes rgos manifestam sua vontade,
considera-se que esta foi manifestada pelo prprio Estado. Neste caso, fala-se em imputao da atuao do agente, pessoa natural, pessoa jurdica. Cuida-se da denominada Teoria do rgo. Assim, para que possa haver a imputao, a pessoa que pratica o ato administrativo deve faz-lo em situao tal que leve o cidado comum a presumir regular sua ateno. Entretanto, outras teorias tentaram, sem xito, explicar essa relao, tais como a Teoria do Mandato e a Teoria da Representao. iii) Caractersticas dos rgos pblicos De modo geral, os autores apontam como caractersticas dos rgos (algumas no presentes em todos): a) integram a estrutura de uma pessoa jurdica; b) no possuem personalidade jurdica; c) so resultado da desconcentrao; d) alguns possuem autonomia gerencial, oramentria e financeira; e) podem firmar, por meio de seus administradores, contratos de gesto com outros rgos ou com pessoas jurdicas (CF, art. 37, 8); f) no tm capacidade para representar em juzo a pessoa jurdica que integram; g) alguns tm capacidade processual para defesa em juzo de suas prerrogativas funcionais; h) no possuem patrimnio prprio.
ADMINISTRAO INDIRETA
A Administrao Indireta constituda a partir de um conjunto de entidades, dotadas de personalidade jurdica, responsveis pelo exerccio, em carter especializado e descentralizado, de certa e determinada atividade administrativa, por outorga legal da
entidade estatal. Consiste na criao de pessoas jurdicas de direito pblico ou de direito privado para exercerem parte da competncia administrativa do ente poltico que a criou e com o qual no se confunde. Segundo o art. 4, inciso II do Decreto-Lei n 200/67, integram a Administrao Indireta: as autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas e as sociedades de economia mista. Contudo, em razo da edio da Lei n 11.107/2005, que disps sobre as normas gerais para a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios contratarem Consrcios Pblicos para a realizao de objetivos de interesse comum, foi prevista a possibilidade de mais uma entidade da Administrao Indireta: as associaes pblicas, que so entidades formadas por consrcios pblicos celebrados entre entidades da Federao com natureza de pessoa jurdica de direito pblico. Assim, o consrcio pblico com personalidade jurdica de direito pblico integra a administrao indireta de todos os entes da Federao consorciados. i) Autarquias A professora Maria Sylvia Di Pietro conceitua a autarquia como a pessoa jurdica de direito pblico, criada por lei, com capacidade de auto-administrao, para o desempenho de servio pblico descentralizado, mediante controle administrativo exercido nos limites da lei. As autarquias integram a Administrao Indireta, representando uma forma de
descentralizao administrativa mediante a personificao de um servio retirado da Administrao centralizada. Por esse motivo, como regra geral, somente devem ser outorgados servios pblicos tpicos s autarquias, e no atividades industriais ou econmicas, ainda que essas ltimas sejam de interesse coletivo. As autarquias somente podem ser criadas por meio de lei especfica, consoante o disposto no art. 37, inciso XIX, da Constituio Federal, com redao dada pela Emenda Constitucional n 19/1998. Por desempenharem atividades tpicas da Administrao Pblica, as prerrogativas administrativas do Estado transmitem-se s autarquias, valendo lembrar que elas gozam de
imunidade tributria recproca no que respeita aos impostos sobre o patrimnio, a renda e os servios vinculados a suas finalidades essenciais (CF, art. 150, 2). Os privilgios processuais conferidos Fazenda Pblica tambm se estendem s autarquias, especialmente o prazo em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer (Cdigo de Processo Civil art. 188). As autarquias esto sujeitas ao controle da entidade estatal a que pertencem (Controle finalstico, nos termos da lei, no mbito da chamada superviso ministerial). A obrigatoriedade de regime jurdico nico foi extinta pela Emenda Constitucional n 19/1998, retornando tal obrigatoriedade por fora da deciso do STF na ADIn 2135, de agosto de 2007. Assim, tanto no mbito da Unio, como no mbito do Estado de Pernambuco, o regime jurdico nico voltou a ser obrigatrio, o que implica afirmar que o regime de contratao a ser adotado pelas autarquias o estatutrio. As autarquias gozam da chamada imunidade tributria recproca, que veda a instituio de impostos sobre o patrimnio, a renda e os servios das autarquias, desde que vinculados a suas finalidades essenciais ou s que delas decorram (CF, art. 150, 2). No h subordinao hierrquica da autarquia para com a entidade estatal a que pertence (entre uma autarquia federal e a Unio, por exemplo), mas sim mera vinculao. A entidade estatal que cria uma autarquia exerce sobre ela o chamado controle finalstico, que visa a mant-la no estrito cumprimento de suas finalidades, previstas na lei instituidora e no seu regulamento ou estatuto. A doutrina conceitua as autarquias de regime especial como aquelas que receberam da lei instituidora privilgios especficos, a fim de aumentar sua autonomia comparativamente com as autarquias comuns. So consideradas autarquias de regime especial o Banco Central do Brasil BACEN, a Comisso Nacional de Energia Nuclear CNEN, a Universidade de So Paulo USP. As atuais agncias reguladoras (ANATEL, ANEEL, ANP, ANA etc.) tm sido, todas elas, institudas sob a forma de autarquias em regime especial. ii) Fundaes Pblicas
As fundaes pblicas so entidades integrantes da Administrao Indireta, voltadas para o desempenho de atividades de carter social, como assistncia social, assistncia mdica e hospitalar, educao e ensino, pesquisa, atividades culturais etc. Essas entidades no devero ser criadas para a explorao de atividade econmica, de cunho lucrativo, pois para esse fim existem as empresas pblicas e as sociedades de economia mista. So exemplos de fundao pblica: Fundao Nacional do ndio; Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica - IBGE; Fundao Nacional da Sade; o HEMOPE; a FUNAPE, a FUNASE, etc. Atualmente, em decorrncia das alteraes trazidas pela EC n 19/1998, a posio mais adotada pela doutrina a admisso da existncia de duas espcies distintas de fundaes pblicas na Administrao Indireta: fundaes pblicas com personalidade jurdica de direito pblico (espcie do gnero autarquias) e fundaes pblicas com personalidade jurdica de direto privado. iii) Agncias Reguladoras So autarquias em regime especial, criadas para exercerem a disciplina e o controle administrativo sobre os atos e contratos que dizem respeito prestao de um servio pblico especfico ou a determinada atividade econmica. A elas so conferidas maior estabilidade e independncia em relao ao ente que as criou. Seus dirigentes se submetem a investidura especial (so nomeados pelo Presidente da Repblica aps aprovao do Senado) e exercem mandatos fixos, somente podendo perd-los em caso de renncia, de condenao judicial transitada em julgado ou de processo administrativo disciplinar (Lei n 9.986/2000). iv) Agncias Executivas A agncia executiva um status, um ttulo jurdico, uma qualificao que uma autarquia ou fundao pblica que j existe recebe, em razo do contrato de gesto que celebra com o rgo da Administrao Pblica Direta a que se acha vinculada, para uma maior eficincia e reduo de custos.
v) Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista Empresas pblicas so pessoas jurdicas de direito privado, integrantes da Administrao Indireta, institudas pelo Poder Pblico mediante autorizao de lei especfica, sob qualquer forma jurdica (Ltda., S/A etc.) e com capital exclusivamente pblico, para a explorao de atividades de natureza econmica ou execuo de servios pblicos. So exemplos de empresas pblicas: Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT; Servio Federal de Processamento de Dados SERPRO; Caixa Econmica Federal CEF etc. Sociedades de economia mista so pessoas jurdicas de direito privado, integrantes da Administrao Indireta, institudas pelo Poder Pblico, mediante autorizao legal, sob a forma de sociedade annima e com capitais pblicos e privados, para a explorao de atividades de natureza econmica ou execuo de servios pblicos. So exemplos de sociedades de economia mista: Banco do Brasil S/A (BB); Banco da Amaznica S/A (BASA); Petrleo Brasileiro S/A (PETROBRAS) etc. As empresas pblicas e as sociedades de economia mista so entidades com personalidade jurdica de direito privado, voltadas para a explorao de atividade econmica ou para a prestao de servios pblicos. A criao de empresas pblicas e sociedades de economia mista depende de lei especfica autorizativa, nos termos do art. 37, XIX, da Constituio Federal.A lei especfica autoriza o Poder Executivo a, por ato prprio (um decreto), proceder instituio da entidade. O Poder Executivo dever providenciar o registro dos estatutos da entidade no registro competente, uma vez que esse registro que dar nascimento pessoa jurdica, e no a edio da lei autorizativa. As empresas pblicas e as sociedades de economia mista so criadas com o objetivo precpuo de permitir ao Estado a explorao de atividades de carter econmico. As empresas pblicas e sociedades de economia mista so entidades de natureza hbrida. Formalmente, so pessoas jurdicas de direito privado. Entretanto, nenhuma dessas entidades
atua integralmente sob regncia do Direito Privado. As empresas pblicas e sociedades de economia mista tm seu regime jurdico determinado, essencialmente, pela natureza de seu objeto, de suas atividades. As empresas pblicas e sociedades de economia mista que atuam na explorao de atividades econmicas propriamente ditas (de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios de natureza econmica) so as entidades que, embora integrantes da Administrao Pblica em sentido formal, mais se aproximam das pessoas jurdicas privadas. Somente se submetem a normas de Direito Pblico naquilo em que a Constituio expressamente determine, ou quando houver disposio legal especfica, mesmo assim se a lei no contrariar normas e princpios constitucionais concernentes atuao do Estado na economia. As empresas pblicas e sociedades de economia mista prestadoras de servios pblicos, embora sejam, tambm pessoas jurdicas de direito privado, esto sujeitas a diversas normas e princpios de Direito Pblico, especialmente em razo do princpio da continuidade dos servios pblicos. O regime de pessoal das empresas pblicas e das sociedades de economia mista o previsto na legislao trabalhista (Consolidao das Leis do Trabalho CLT). Esses empregados, porm, so equiparados a funcionrios pblicos para fins penais (Cdigo Penal, art. 327, 1), bem assim considerados agentes pblicos para os fins de incidncia das diversas sanes cominadas para a prtica de atos de improbidade administrativa (Lei n 8.429/1992). Os conflitos decorrentes da relao de trabalho, envolvendo os empregados pblicos e as empresas pblicas e sociedades de economia mista, so julgados pela Justia do Trabalho (CF, art. 114). As empresas pblicas e as sociedades de economia mista so alcanadas pela regra constitucional que exige a realizao de concurso pblico para contratao de seus
empregados pblicos (CF, art. 37, II), bem assim pela vedao de acumulao de cargos, empregos e funes pblicos (CF, art. 37, XVII). So trs as principais diferenas entre a empresa pblica e a sociedade de economia mista, a saber: a) a forma jurdica - As sociedades de economia mista devem ter a forma de Sociedade Annima (S/A), sendo reguladas, basicamente, pela lei das Sociedades por Aes (Lei n 6.404/1976). As empresas pblicas podem revestir-se de qualquer das formas admitidas em direito (Sociedades Civis ou Sociedades Comerciais). b) a composio do capital - O capital das sociedades de economia mista formado pela conjugao de recursos pblicos e de recursos privados. As aes, representativas do capital, so divididas entre a entidade governamental e a iniciativa privada. Exige a lei, porm, que nas sociedades de economia mista federais a maioria das aes com direito a voto pertenam Unio ou a entidade da Administrao Indireta federal (Decreto-Lei n 200/67, art. 5, III), ou seja, o controle acionrio dessas companhias do Estado. O capital das empresas pblicas integralmente pblico, isto , oriundo de pessoas integrantes da Administrao Pblica. No h possibilidade de participao de recursos de particulares na formao do capital das empresas pblicas. c) o foro processual (somente para as entidades federais) - As causas em que as empresas pblicas federais forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou opoentes, exceto as de falncia, as de acidente de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho, sero processadas e julgadas pela Justia Federal (CF, art. 109, I). As empresas pblicas estaduais e municipais tero suas causas processadas e julgadas na Justia Estadual. As sociedades de economia mista federais no foram contempladas com o foro processual da Justia Federal, sendo suas causas processadas e julgadas na Justia Estadual. As sociedades de economia mista estaduais e municipais tero, da mesma forma, suas causas processadas e julgadas na Justia Estadual.
EXERCCIOS ORGANIZAO ADMINISTRATIVA
01. (TEC. ADMINISTRATIVO INEA/RJ 2013 FGV) A definio de pessoa jurdica de direito privado com capital exclusivo do governo tendo por finalidade a explorao de atividade econmica refere-se
(A) autarquia corporativa. (B) empresa de economia mista. (C) empresa pblica. (D) autarquia institucional. (E) fundao privada.
02. (TEC. ADMINISTRATIVO INEA/RJ 2013 FGV) A organizao administrativa baseada na distribuio interna de competncias, ou seja, dentro de uma mesma pessoa jurdica denominada
(A) desconcentrao. (B) descompensao. (C) centralizao. (D) vinculao. (E) descentralizao.
03. (ANAL. JUDICIRIO TRT 11 R 2012 FCC) Considere as seguintes assertivas:
I. Pode adotar uma das modalidades de sociedade disciplinadas pela legislao comercial. II. Seja de mbito federal, estadual ou municipal, tem capital inteiramente pblico, ou seja, dele somente podem participar pessoas jurdicas de direito pblico. III. No pode adotar a forma de sociedade unipessoal. IV. Se for de mbito federal, ter seus litgios processados e julgados obrigatoriamente na Justia Federal.
No que concerne empresa pblica, est correto o que se afirma APENAS em
A) I, II e IV. B) I e III. C) I e IV. D) II e III. E) III e IV.
04. (ANALISTA ADMINISTRADOR ECT 2011 CESPE) Acerca de administrao pblica, julgue os itens a seguir.
1. (
) O fenmeno da desconcentrao, que ocorre tanto na administrao direta como
na indireta, equivale tcnica administrativa conhecida como departamentalizao, cujo objetivo central tornar mais gil, especializada e eficiente a prestao de servios. 2. ( ) Entre as acepes do princpio da impessoalidade, inclui-se aquela que probe a
vinculao de atividade da administrao pessoa do gestor pblico, evitando-se, dessa forma, a realizao de propaganda oficial para a promoo pessoal.
05. (TCNICO ADMINISTRATIVO MPU 2013 CESPE) A respeito da organizao da administrao pblica, julgue os itens a seguir.
1. (
) A transferncia pelo poder pblico, por meio de contrato ou ato administrativo corresponde descentralizao por servios, tambm denominada
unilateral, apenas da execuo de determinado servio pblico a pessoa jurdica de direito privado descentralizao tcnica. 2. ( ) Para exercer a disciplina e o controle administrativo sobre os atos e contratos relativos
prestao de servio pblico especfico, a Unio pode criar, mediante lei federal, uma agncia reguladora, pessoa jurdica de direito pblico cujos dirigentes exercem mandatos fixos, somente podendo perd-los em caso de renncia, condenao transitada em julgado ou processo administrativo disciplinar, entre outras hipteses fixadas na lei instituidora da entidade.
06. (INSPETOR DA POLCIA CIVIL CE 2011 CESPE) A respeito da organizao administrativa da Unio, julgue os itens a seguir.
1. (
) O surgimento de uma autarquia se consolida com o registro de seus estatutos em
cartrio. 2. ( ) A instituio de fundao pblica deve ser autorizada por lei ordinria especfica, ao
passo que a definio de sua rea de atuao deve ser feita por lei complementar. 3. ( ) O Ministrio da Sade rgo da administrao pblica indireta.
07. (AGENTE DA POLCIA FEDERAL 2012 CESPE) A respeito da organizao administrativa da Unio, julgue os itens seguintes.
1. (
) Existe a possibilidade de participao de recursos particulares na formao do
capital social de empresa pblica federal. 2. ( ) O foro competente para o julgamento de ao de indenizao por danos materiais
contra empresa pblica federal a justia federal.
08. (ANAL. JUD. ADMINISTRATIVA TJ/AL 2012 CESPE/UNB) Assinale a opo correta acerca das entidades da administrao direta e indireta.
A) Embora sejam dotadas de personalidade jurdica prpria, as autarquias no se caracterizam no mundo jurdico como sujeitos de direitos e encargos. B) Para a execuo de atividades econmicas, s ser permitida a criao de empresa estatal caso seja indispensvel garantia da segurana nacional ou de relevante interesse coletivo. C) As autarquias federais, assim como as fundaes pblicas, compem a estrutura da administrao pblica direta da Unio. D) As empresas pblicas e as sociedades de economia mista sujeitam-se falncia. E) As autarquias, pessoas jurdicas de direito pblico, desempenham, de forma
descentralizada, atividades tpicas de Estado, no possuindo, portanto, autonomia administrativa.
4 SERVIDORES PBLICOS
CONCEITO
Considera-se agente pblico todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo pblica. A expresso agente pblico tem sentido amplo, alcanando todas as pessoas que, a qualquer ttulo, exercem uma funo pblica, remunerada ou gratuita, definitiva ou transitria, poltica ou jurdica, como preposto do Estado. O agente pblico a pessoa natural mediante a qual o Estado se faz presente.
Espcies de Agentes Pblicos
AGENTES POLTICOS Que so os componentes do Governo nos primeiros escales, investidos em cargos, funes, mandatos e comisses, por nomeao, eleio, designao para o exerccio de atribuies constitucionais. Ex.: Presidente, Prefeito, Deputado, Senador, Membros do Tribunal de Contas, membros do Ministrio Pblico. Existe ainda o agente poltico especial que o chefe da representao diplomtica no exterior, que nomeado pelo Presidente da Repblica. AGENTES ADMINISTRATIVOS Que so todos aqueles que se vinculam ao Estado ou s suas entidades autrquicas e fundacionais por relaes profissionais, sujeitos hierarquia funcional e ao regime jurdico da entidade estatal a que servem. Ex.: servidores pblicos efetivos, em comisso e os contratados temporariamente; e os dirigentes das entidades paraestatais. AGENTES HONORFICOS So cidados convocados, designados ou nomeados para prestar, transitoriamente determinados servios ao Estado, em razo de sua condio cvica, honorabilidade ou notria capacidade profissional. um mnus (dever) pblico. Ex: mesrio, jurado. No so servidores pblicos, mas momentaneamente exercem funo pblica, sem problema de acumulao de cargo.
AGENTES DELEGADOS - So particulares que recebem a incumbncia da execuo de determinada atividade de obra ou servio pblico e o realizam em nome prprio, por sua conta e risco, mas segundo as normas do Estado e sob permanente fiscalizao do delegante. Ex: Permissionrios e concessionrios, serventurios de cartrios extra-judiciais, oficiais, leiloeiros. AGENTES CREDENCIADOS So os que recebem a incumbncia da Administrao de represent-la em determinado ato ou praticar certa atividade especfica, mediante remunerao do Poder Pblico credenciante. No possuem vinculao estatutria ou celetista com a Administrao, podendo ser cooperativados ou no.
DISPOSIES CONSTITUCIONAIS GERAIS RELATIVAS AOS AGENTES PBLICOS
Acesso a funes, cargos e empregos pblicos
Prev o inciso I do art. 37 da CF/88:
I os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei.
Entretanto, existe restrio constitucional relativamente aos cargos privativos de brasileiro nato, enumerados no art. 12, 3, da Constituio Federal (Presidente e Vice-Presidente da Repblica; Presidente da Cmara dos Deputados; Presidente do Senado Federal; Ministro do
Supremo Tribunal Federal; carreira diplomtica; oficial das Foras Armadas; Ministro de Estado da Defesa).
Criao, transformao e extino de cargos, empregos e funes pblicas
Somente por lei podem ser criados cargos, empregos e funes pblicas. Assim temos: a) a criao, transformao e extino de cargos, empregos e funes pblicas competncia do Congresso Nacional, exercida por meio de lei, que ser de iniciativa privativa do Presidente da Repblica quando se tratar de cargos, funes ou empregos pblicos na Administrao Direta e autrquica (CF/88, art. 61, 1). b) a extino de funes ou cargos pblicos vagos de competncia privativa do Presidente da Repblica, exercida por meio de decreto autnomo (CF/88, art. 84, VI, b). c) a criao e extino de ministrios e rgos da Administrao Pblica competncia do Congresso Nacional, exercida por meio de lei de iniciativa privativa do Presidente da Repblica (CF/88, art. 48, XI). d) a organizao e funcionamento da Administrao Federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos de competncia privativa do Presidente da Repblica, exercida por meio de decreto autnomo (CF/88, art. 84, VI, b).
Requisitos para o acesso a cargos ou empregos pblicos
O inciso I do art. 37 veda o estabelecimento de exigncias ou condies pelos editais de concursos pblicos que no possuam amparo legal. Embora os editais de concursos pblicos para provimento de cargos ou empregos pblicos sejam elaborados pelas Administraes encarregadas da contratao, estas no podem prever condies para a participao no
certame, e menos ainda para o ulterior ingresso dos aprovados, com base exclusiva em atos normativos infralegais. Alm disso, o princpio da isonomia (igualdade), previsto no art. 5 da Constituio, impede que, mesmo a lei, estabelea quaisquer outras restries discriminatrias, como, por exemplo, restries relativas origem, religio, raa etc. Os requisitos a que se refere este inciso I do art. 37 devem, obrigatoriamente, mostrar-se necessrios ao adequado desempenho da funo pblica correspondente.
Exigncia de concurso pblico
Prev o inciso II do art. 37 da CF/88: II a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao.
A exigncia de concurso pblico aplica-se nomeao para cargos ou empregos pblicos de provimento efetivo. No abrange a nomeao para cargos em comisso, os quais, por definio, so de livre nomeao e exonerao com base exclusiva em critrios subjetivos de confiana da autoridade competente. No abrange tambm os casos de contratao temporria previstos no inciso IX do art. 37.
Prazo de validade do concurso
O inciso III do art. 37 da Constituio assim dispe: III o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos, prorrogvel uma vez, por igual perodo.
Entende-se por prazo de validade do concurso o perodo durante o qual a Administrao poder nomear ou contratar os aprovados para o provimento ou preenchimento do cargo ou emprego pblico a que se destinava o concurso. O prazo de validade contado da homologao do concurso.
Prioridade na nomeao
Prev o inciso IV do art. 37 da CF/88:
IV durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, aquele aprovado em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos ser convocado com prioridade sobre novos concursados para assumir cargo ou emprego, na carreira.
Pela dico do dispositivo em apreo, prazo improrrogvel seria somente o perodo de prorrogao, porque findo este, no pode haver outro. A Constituio de 1988 no veda a realizao, pela mesma Administrao, de um novo concurso para o mesmo cargo ou emprego enquanto ainda vlido um concurso anteriormente efetuado, mesmo que ainda haja candidatos aprovados neste concurso anterior.
Reserva de percentual de cargos e empregos aos portadores de deficincias
O inciso VIII do art. 37 da CF/88 assim disciplina:
VIII a lei reservar percentual dos cargos e empregos pblicos para as pessoas portadoras de deficincia e definir os critrios de sua admisso.
Funes de confiana e cargos em comisso
O inciso V do art. 37 da CF/88 assim disciplina: V as funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em comisso, a serem preenchidos por servidores de carreira nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei, destinam-se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento.
Segundo Hely Lopes Meirelles, o cargo, seja ele de provimento efetivo ou em comisso, um lugar na estrutura organizacional da Administrao, com denominao prpria, atribuies e responsabilidades especficas e remunerao correspondente. Os cargos em comisso so declarados em lei como de livre nomeao e exonerao. Significa isso que em princpio qualquer pessoa, mesmo que no seja servidor pblico de qualquer Poder ou esfera da Federao, pode ser nomeada para exercer um cargo em comisso. A mesma autoridade competente para nomear competente para, a seu critrio, exonerar o servidor ocupante do cargo comissionado. A exonerao no possui carter punitivo. ato administrativo amplamente discricionrio.
O servidor de carreira exonerado de cargo em comisso retorna automaticamente para seu cargo efetivo e volta a exercer, normalmente, as funes a ele correspondentes. J o servidor nomeado para o cargo em comisso que no possua vnculo efetivo com o servio pblico evidentemente perde toda e qualquer relao com a Administrao quando exonerado. No caso de funo de confiana ou gratificada, a designao para seu exerccio deve recair, obrigatoriamente, sobre servidor ocupante de cargo efetivo.
Contratao temporria
O inciso IX do art. 37 da CF/88 prev a contratao por tempo determinado, para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico, nos seguintes termos:
IX a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico;
Na esfera federal, a contratao por prazo determinado encontra-se disciplinada pela Lei n 8.745/1993 e alteraes. Seu mbito de aplicao restringe-se aos rgos da Administrao Direta federal, s autarquias e s fundaes pblicas federais. O pessoal contratado com base nessa lei no pode ser considerado estatutrio (pois o regime jurdico trabalhista a que se submetem contratual), nem celetista (no so regidos pela CLT). No ocupam cargos na Administrao Pblica. O regime de previdncia social a que esto sujeitos o regime geral de previdncia social - RGPS, aplicvel a todos trabalhadores civis, com exceo dos ocupantes de cargos pblicos efetivos. Os contratados por prazo determinado exercem funo pblica remunerada temporria para determinado rgo ou entidade da Administrao.
A contratao temporria no feita mediante concurso pblico, mas sim por meio de processo seletivo simplificado sujeito a ampla divulgao, inclusive atravs do Dirio Oficial, sendo dispensado processo seletivo na hiptese de contratao para atender s necessidades decorrentes de calamidade pblica.
Direito de greve dos servidores pblicos civis
O inciso VII do art. 37 concede aos servidores pblicos civis o direito de greve. A norma, entretanto, insere-se na categoria das normas constitucionais de eficcia limitada. Significa que o referido dispositivo no auto-aplicvel, ou seja, o direito de greve do servidor pblico civil no pode ser considerado automaticamente exercitvel com a simples promulgao da CF/88, pois necessria a edio de lei ordinria especfica. Assim, a priori, enquanto no editada essa lei especfica regulamentadora, qualquer movimento paredista dos servidores pblicos ilegtimo, sujeitando-os aplicao de penalidades por parte da Administrao. Entretanto, por deciso do STF nos Mandados de Injuno n 670; 708 e 712, enquanto no for editada a lei que regulamenta o direito de greve para os servidores pblicos, aplicar-se-, no que couber, a lei de greve dos trabalhadores privados (Lei n 7.783/89). Vale lembrar que o direito de greve vedado aos militares, sem nenhuma exceo, nos termos do art. 142, IV, da CF/88. Finalmente, essa restrio ao direito de greve dos servidores pblicos civis no se aplica aos empregados pblicos.
Fixao da remunerao e reviso geral
O inciso X do art. 37 da CF/88 disciplina:
X a remunerao dos servidores pblicos e o subsdio de que trata o 4 do art. 39 somente podero ser fixados ou alterados por lei especfica, observada a iniciativa privativa em cada caso, assegurada reviso geral anual, sempre na mesma data e sem distino de ndices.
A mais importante alterao introduzida pela Emenda Constitucional n 19/98 diz respeito exigncia de lei ordinria especfica para que se fixe ou altere a remunerao dos servidores pblicos. Aps a EC n 19/98, o sistema remuneratrio dos agentes pblicos em geral passou a ser composto por trs distintas categorias jurdicas, a saber: a) subsdio: caracteriza-se por ser um estipndio (salrio) fixado em parcela nica, vedado o acrscimo de qualquer gratificao, adicional, abono, prmio, verba de representao ou outra espcie remuneratria. modalidade de remunerao (em sentido amplo): b) vencimentos ou remunerao: so percebidos por servidores pblicos submetidos a regime jurdico estatutrio. Os vencimentos so compostos pelo vencimento (no singular) bsico do cargo + as vantagens pecunirias estabelecidas em lei (gratificaes e adicionais). c) salrio: a contraprestao pecuniria paga aos empregados pblicos, contratados sob o regime jurdico da Consolidao das Leis do Trabalho CLT, das pessoas jurdicas de direito privado da Administrao Indireta, ou, ainda, aos empregados pblicos contratados pela Administrao Direta Federal. A parte final do inciso X do art. 37 assegura reviso geral anual da remunerao e do subsdio dos servidores pblicos sempre na mesma data e sem distino de ndices.
Limites de remunerao dos servidores pblicos (teto constitucional)
O inciso XI do art. 37 estabelece a regra conhecida como teto constitucional de remunerao dos servidores pblicos. A EC n 41/2003 modificou o dispositivo em anlise. As principais observaes acerca dos tetos de remunerao previstos no texto constitucional aps a EC n 41/2003 so as seguintes: a) H um teto absoluto, correspondente ao subsdio dos Ministros do STF, a ser fixado em lei de iniciativa do STF, estando o projeto de lei resultante, como qualquer outro projeto de lei, sujeito sano ou veto do Presidente da Repblica. b) Alm do limite absoluto representado pelo subsdio dos Ministros do STF, o texto constitucional estabelece limites para os Estados, o DF e os Municpios, a saber: (1) nos Municpios, o teto o subsdio percebido pelo Prefeito; (2) nos Estados e no DF h um limite diferenciado por Poder, correspondendo ao subsdio dos deputados estaduais e distritais, no Poder Legislativo, e ao subsdio dos desembargadores do Tribunal de Justia, no mbito do Poder Judicirio. c) Os subsdios dos desembargadores do Tribunal de Justia no podem ser superiores a 90,25% do subsdio dos Ministros do Supremo Tribunal Federal e servem de limite, tambm, aos membros do Ministrio Pblico estadual, aos procuradores estaduais e aos defensores pblicos estaduais. d) Os subsdios dos Governadores e dos Prefeitos no podem ser superiores ao subsdio dos Ministros do STF, mas nada impede que sejam iguais a este. e) Os limites incluem todas as espcies remuneratrias e todas as parcelas integrantes do valor total percebido, includas as vantagens pessoais ou quaisquer outras. f) Os limites abrangem os valores resultantes de acumulao de remuneraes ou subsdios, ou de remuneraes ou subsdios com proventos, penses ou qualquer outra espcie remuneratria, seja ou no lcita acumulao.
g) Relativamente ao salrio dos empregados pblicos das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, e suas subsidirias, os tetos somente se aplicam quelas que receberem recursos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios para pagamento de despesas de pessoal ou de custeio em geral (CF/88, art. 37, 9).
Vedao de vinculaes e equiparaes
O inciso XIII do art. 37 traz regra proibindo o estabelecimento de vinculaes e equiparaes entre as remuneraes pagas no servio pblico. O inciso XIII do art. 37 da CF/88 assim disciplina:
XIII vedada a vinculao ou equiparao de quaisquer espcies remuneratrias para o efeito de remunerao de pessoal do servio pblico;
Equiparar significa prever, em lei, para um determinado cargo, remunerao igual de um outro cargo. No h equiparao quando duas leis distintas estabelecem, cada uma, remunerao idntica para os servidores por cada uma abrangidos, contanto que no se crie vinculao automtica entre as remuneraes. J a vinculao a utilizao, pela lei, de ndices ou critrios automticos de reajustamento da remunerao, como o salrio mnimo, determinado ndice de inflao, a arrecadao oramentria etc.
Base de incidncia de acrscimos pecunirios
O inciso XIV do art. 37 estabelece:

XIV- os acrscimos pecunirios percebidos por servidor pblico no sero computados nem acumulados para fins de concesso de acrscimos ulteriores;
A aplicao da regra transcrita bastante clara: qualquer vantagem pecuniria adicionais ou gratificaes somente pode incidir sobre o vencimento bsico. No admissvel a incidncia de um acrscimo sobre um adicional ou uma gratificao anterior.
Vedao Acumulao de Cargos, Empregos e Funes Pblicos
Os incisos XVI e XVII do art. 37 da CF/88 prevem a vedao acumulao de cargos, empregos e funes pblicos remunerados. Assim, somente nas hipteses expressamente previstas na Constituio da Repblica ser ela lcita, mesmo assim, quando houver compatibilidade de horrios.
a seguinte a redao dos referidos dispositivos:
XVI- vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso os disposto no inciso XI: a) a de dois cargos de professor; b) a de um cargo de professor com outro, tcnico ou cientfico; c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentas;
XVII a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias, e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico.
Contudo, de se observar que o texto constitucional elenca algumas hipteses em que lcita a acumulao remunerada, sendo elas:
1) a permisso de acumulao para os vereadores, prevista no art. 38, III; 2) a permisso para os juzes exercerem o magistrio, conforme o art. 95, pargrafo nico, I; 3) a permisso para os membros do Ministrio Pblico exercerem o magistrio, estabelecida no art. 128, 5, II, d. Merece ainda destaque o tratamento dado percepo simultnea de remunerao e de proventos de aposentadoria. O assunto encontra-se disciplinado pela EC n 20/98, que acrescentou o 10 ao art. 37 da Constituio, expressamente estendendo a proibio de acumulao aos proventos, como abaixo se l:
10 vedada a percepo simultnea de proventos de aposentadoria decorrentes do art. 40 ou dos arts. 42 e 142 com a remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os cargos acumulveis na forma desta Constituio, os cargos eletivos e os cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao e exonerao.
Entretanto, convm esclarecer que escapam dessa proibio de acumulao:
a) os proventos relativos a cargos que seriam acumulveis se o servidor estivessem em atividade; b) o exerccio de cargos em comisso cumulado com proventos de aposentadorias; e c) a acumulao de remunerao ou proventos atinentes a cargos eletivos.
Servidores em exerccio de Mandato Eletivo
O art. 38 da CF/88 dispe:
a) o servidor pblico que seja eleito para qualquer cargo, do Executivo ou do Legislativo, federal, estadual ou distrital (Presidente da Repblica, Governador, Deputado Federal ou Estadual) ser, obrigatoriamente, afastado do seu cargo (efetivo ou comissionado) emprego ou funo pblicos. A remunerao percebida ser, obrigatoriamente, a do cargo eletivo. b) o servidor pblico investido no mandato de prefeito ser, obrigatoriamente, afastado de seu cargo, emprego ou funes pblicos. Neste caso, o servidor poder optar entre a remunerao do cargo de prefeito e a remunerao do cargo, emprego ou funo de que foi afastado. c) o servidor eleito para o cargo de vereador poder, caso haja compatibilidade de horrio, acumular o exerccio da vereana com o de seu cargo, emprego ou funo pblicos. Nessa hiptese, o servidor receber as duas remuneraes; a de vereador e a de seu outro cargo, emprego ou funo pblicos, obedecidos, evidentemente, os limites de remunerao do anteriormente comentado inciso XI do art. 37 da Constituio.
Regime Jurdico nico
A EC n 19/98 alterou o caput do art. 39 com o objetivo de eliminar a obrigatoriedade de adoo, pelas pessoas polticas de um regime jurdico unificado para seus agentes atuantes na Administrao direta, autarquias e fundaes pblicas. Assim, simplesmente passou a ser possvel a existncia de agentes pblicos sujeitos a diferentes regimes jurdicos na mesma Administrao, isto , regime estatutrio e celetista. Contudo, esse cenrio alterou-se profundamente com o julgamento pelo STF, ainda em sede cautelar, da ADI 2.135 (relator Ministro Nri da Silveira, julgamento em 02/08/2007), onde se discute a constitucionalidade da EC n 19/98, em especial no que concerne alterao do art. 39, caput, CF/88. Ocorre que, quando das votaes na Cmara dos Deputados, em primeiro turno, a proposta de alterao do caput do art. 39, CF/88, no foi aprovada pela maioria qualificada constitucionalmente exigida (art. 60, 2, CF/88). Ao elaborar o texto enviado para votao, em segundo turno, a comisso especial de redao da Cmara dos Deputados teria deslocado o 2 do art. 39 que havia sido aprovado, para o lugar do caput do artigo 39, cuja proposta de alterao havia sido rejeitada no primeiro turno. Com essa substituio, a redao original do caput do artigo 39 simplesmente desapareceu. Naturalmente que essa transposio no pode ser tida por mera emenda redacional, de acordo com o art. 118 do Regimento Interno da Cmara dos Deputados. Havia necessidade, ento, de nova votao, para cumprimento da exigncia de aprovao por dois turnos em cada uma das Casas legislativas do Congresso Nacional (art. 60, 2, CF/88). Com isso, haveria inconstitucionalidade formal. Nesse julgamento afastou-se, em sede cautelar, a nova redao do caput desse art. 39, retomando-se a redao original do texto constitucional. Para que fique claro, compare-se a redao original e a alterada pela EC n 19/98: Texto original da CF/88:
Art. 39. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro, no mbito de sua competncia, regime jurdico nico e planos de carreira para os servidores da administrao pblica direta, das autarquias e das fundaes pblicas. Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998: Art. 39. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro conselho de poltica de administrao e remunerao de pessoal, integrado por servidores designados pelos respectivos Poderes. deciso foi dado efeito ex nunc, dizer, irretroativo, no atingindo as situaes jurdicas havidas entre a promulgao da EC n 19/98 e a deciso do STF. A partir de ento, repise-se, retorna a regra da exigncia de um Regime Jurdico nico, sendo incabvel, hoje, contratao pelo regime da CLT, no mbito federal. Como efeito imediato, tem-se a inaplicabilidade da Lei n 9.962/2000, que disciplinou o regime de emprego pblico do pessoal da Administrao federal direta, autrquica e fundacional. Como agora s cabe um regime, nico, o estatutrio, no ser mais possvel a existncia de novos empregos pblicos no mbito da Administrao federal direta, autrquica e fundacional. Aqueles contratados sob esse regime antes da deciso do STF seguem em seus empregos, j que, como se disse, a deciso cautelar teve efeito ex nunc. (Texto do Prof Leandro Cadenas Ponto dos Concursos)
Direitos e Garantias dos Trabalhadores em Geral aplicveis aos Servidores Pblicos
O 3 do art. 39 faz remisso a uma srie de garantias e direitos fundamentais dos trabalhadores em geral aplicveis, tambm, aos servidores pblicos. Os direitos assegurados aos servidores pblicos pelo 3 do art. 39 encontram-se enumerados em alguns dos incisos do art. 7 da CF/88, sendo eles:
a) salrio mnimo; b) garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que percebem remunerao varivel; c) dcimo terceiro; d) remunerao do trabalho noturno superior do diurno; e) salrio-famlia; f) durao do trabalho normal no superior a 08 horas dirias e 44 semanais; g) repouso semanal remunerado; h) remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em 50% do normal; i) frias anuais remuneradas com, pelo menos, 1/3 a mais do que a remunerao normal; j) licena gestante com durao de 120 dias; k) licena-paternidade; l) proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos especficos, nos termos da lei; m) reduo dos riscos inerentes ao trabalho por meio de normas de sade, higiene e segurana; n) proibio de diferena de salrios de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil.
Estabilidade
A Constituio de 1988 tratou da estabilidade em seu art. 41. Pelo texto original a estabilidade foi conferida aos servidores nomeados em virtude de concurso pblico aps 02 anos de efetivo exerccio e, uma vez adquirida a estabilidade, no existia qualquer hiptese
de exonerao do servidor por iniciativa da Administrao, entendida exonerao como rompimento do vnculo entre o servidor e a Administrao sem carter punitivo. A partir da EC n 19/98, a estabilidade passou a ser conferida somente aps trs anos de efetivo exerccio. Embora o caput do art. 41, aps a referida Emenda, tenha passado a explicitar que somente os servidores ocupantes de cargos de provimento efetivo nomeados em virtude de concurso pblico podem adquirir estabilidade, sempre foi entendimento pacfico da doutrina e da jurisprudncia de que nem os empregos pblicos (regime da CLT) e muito menos os cargos em comisso geram direito estabilidade. A aquisio da estabilidade, a partir da EC n 19/98, passou a ter regramento distinto para os servidores j em exerccio na data de sua promulgao e para aqueles que ingressaram depois: a) para os primeiros foi expressamente garantida pelo art. 28 da citada emenda, a aquisio em 02 anos de efetivo exerccio; b) para os que entraram em exerccio aps a alterao, 03 anos so necessrios. Outro aspecto a ser salientado que o 4 do art. 41 passou a estabelecer como condio para a aquisio da estabilidade a submisso do servidor a uma avaliao especial de desempenho feita por comisso instituda para esse fim. Desse modo pode-se afirmar que, nos exatos termos do texto constitucional, a EC n 19/98 terminou com a possibilidade de aquisio de estabilidade por mero decurso de prazo, como anteriormente era a regra. No que diz respeito perda do cargo, verifica-se que passam a ser quatro as hipteses de rompimento do vnculo funcional com o servidor estvel, por iniciativa da Administrao:
1) sentena judicial transitada em julgado; 2) processo administrativo com ampla defesa;
3) insuficincia de desempenho, por meio de avaliao peridica, na forma da Lei Complementar, assegurada ampla defesa: 4) excesso de despesa com pessoal nos termos do art. 169, 4.
REGIME PREVIDENCIRIO DOS SERVIDORES PBLICOS
Art. 40. Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes, assegurado regime de previdncia de carter contributivo e solidrio, mediante contribuio do respectivo ente pblico, dos servidores ativos e inativos e dos pensionistas, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial e o disposto neste artigo. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003) 1 Os servidores abrangidos pelo regime de previdncia de que trata este artigo sero aposentados, calculados os seus proventos a partir dos valores fixados na forma dos 3 e 17: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003) I - por invalidez permanente, sendo os proventos proporcionais ao tempo de contribuio, exceto se decorrente de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, na forma da lei; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003) II - compulsoriamente, aos setenta anos de idade, com proventos proporcionais ao tempo de contribuio; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98) III - voluntariamente, desde que cumprido tempo mnimo de dez anos de efetivo exerccio no servio pblico e cinco anos no cargo efetivo em que se dar a aposentadoria, observadas as seguintes condies: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98)
a) sessenta anos de idade e trinta e cinco de contribuio, se homem, e cinqenta e cinco anos de idade e trinta de contribuio, se mulher; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98) b) sessenta e cinco anos de idade, se homem, e sessenta anos de idade, se mulher, com proventos proporcionais ao tempo de contribuio. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98) 2 - Os proventos de aposentadoria e as penses, por ocasio de sua concesso, no podero exceder a remunerao do respectivo servidor, no cargo efetivo em que se deu a aposentadoria ou que serviu de referncia para a concesso da penso. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98) 3 Para o clculo dos proventos de aposentadoria, por ocasio da sua concesso, sero consideradas as remuneraes utilizadas como base para as contribuies do servidor aos regimes de previdncia de que tratam este artigo e o art. 201, na forma da lei. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003) 4 vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a concesso de aposentadoria aos abrangidos pelo regime de que trata este artigo, ressalvados, nos termos definidos em leis complementares, os casos de servidores: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 47, de 2005) I portadores de deficincia; (Includo pela Emenda Constitucional n 47, de 2005) II que exeram atividades de risco; (Includo pela Emenda Constitucional n 47, de 2005) III cujas atividades sejam exercidas sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica. (Includo pela Emenda Constitucional n 47, de 2005) 5 - Os requisitos de idade e de tempo de contribuio sero reduzidos em cinco anos, em relao ao disposto no 1, III, "a", para o professor que comprove exclusivamente tempo de efetivo exerccio das funes de magistrio na educao infantil e no ensino fundamental e mdio. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98)
6 - Ressalvadas as aposentadorias decorrentes dos cargos acumulveis na forma desta Constituio, vedada a percepo de mais de uma aposentadoria conta do regime de previdncia previsto neste artigo. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98) 7 Lei dispor sobre a concesso do benefcio de penso por morte, que ser igual: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003) I - ao valor da totalidade dos proventos do servidor falecido, at o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201, acrescido de setenta por cento da parcela excedente a este limite, caso aposentado data do bito; ou (Includo pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003) II - ao valor da totalidade da remunerao do servidor no cargo efetivo em que se deu o falecimento, at o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201, acrescido de setenta por cento da parcela excedente a este limite, caso em atividade na data do bito. (Includo pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003) 8 assegurado o reajustamento dos benefcios para preservar-lhes, em carter permanente, o valor real, conforme critrios estabelecidos em lei. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003) 9 - O tempo de contribuio federal, estadual ou municipal ser contado para efeito de aposentadoria e o tempo de servio correspondente para efeito de disponibilidade. (Includo pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98) 10 - A lei no poder estabelecer qualquer forma de contagem de tempo de contribuio fictcio. (Includo pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98) 11 - Aplica-se o limite fixado no art. 37, XI, soma total dos proventos de inatividade, inclusive quando decorrentes da acumulao de cargos ou empregos pblicos, bem como de outras atividades sujeitas a contribuio para o regime geral de previdncia social, e ao montante resultante da adio de proventos de inatividade com remunerao de cargo
acumulvel na forma desta Constituio, cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao, e de cargo eletivo. (Includo pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98) 12 - Alm do disposto neste artigo, o regime de previdncia dos servidores pblicos titulares de cargo efetivo observar, no que couber, os requisitos e critrios fixados para o regime geral de previdncia social. (Includo pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98) 13 - Ao servidor ocupante, exclusivamente, de cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao bem como de outro cargo temporrio ou de emprego pblico, aplica-se o regime geral de previdncia social. (Includo pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98) 14 - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, desde que instituam regime de previdncia complementar para os seus respectivos servidores titulares de cargo efetivo, podero fixar, para o valor das aposentadorias e penses a serem concedidas pelo regime de que trata este artigo, o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201. (Includo pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98) 15. O regime de previdncia complementar de que trata o 14 ser institudo por lei de iniciativa do respectivo Poder Executivo, observado o disposto no art. 202 e seus pargrafos, no que couber, por intermdio de entidades fechadas de previdncia complementar, de natureza pblica, que oferecero aos respectivos participantes planos de benefcios somente na modalidade de contribuio definida. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003) 16 - Somente mediante sua prvia e expressa opo, o disposto nos 14 e 15 poder ser aplicado ao servidor que tiver ingressado no servio pblico at a data da publicao do ato de instituio do correspondente regime de previdncia complementar. (Includo pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98)
17. Todos os valores de remunerao considerados para o clculo do benefcio previsto no 3 sero devidamente atualizados, na forma da lei. (Includo pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003) 18. Incidir contribuio sobre os proventos de aposentadorias e penses concedidas pelo regime de que trata este artigo que superem o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201, com percentual igual ao estabelecido para os servidores titulares de cargos efetivos. (Includo pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003) 19. O servidor de que trata este artigo que tenha completado as exigncias para aposentadoria voluntria estabelecidas no 1, III, a, e que opte por permanecer em atividade far jus a um abono de permanncia equivalente ao valor da sua contribuio previdenciria at completar as exigncias para aposentadoria compulsria contidas no 1, II. (Includo pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003) 20. Fica vedada a existncia de mais de um regime prprio de previdncia social para os servidores titulares de cargos efetivos, e de mais de uma unidade gestora do respectivo regime em cada ente estatal, ressalvado o disposto no art. 142, 3, X. (Includo pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003) 21. A contribuio prevista no 18 deste artigo incidir apenas sobre as parcelas de proventos de aposentadoria e de penso que superem o dobro do limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201 desta Constituio, quando o beneficirio, na forma da lei, for portador de doena incapacitante. (Includo pela Emenda Constitucional n 47, de 2005)
EXERCCIOS SERVIDORES PBLICOS
01. (TEC. ADMINISTRATIVO MPE/MS 2013 FGV) Jos, dentista em hospital pblico, realizou concurso pblico para dentista de outro hospital pblico, no qual restou aprovado em todas as fases. Considerando a situao acima e a existncia de compatibilidade de horrios, assinale a afirmativa correta.
(A) Jos no pode acumular os dois cargos em hiptese alguma. (B) Jos no pode acumular, somente poderia se um cargo fosse de dentista e outro de professor. (C) Jos no pode acumular, somente poderia se ambos fossem cargos de professor. (D) Jos no pode acumular, somente poderia se ambos fossem cargos de mdico. (E) Jos pode acumular ambos os cargos na hiptese tratada.
02. (TEC. ADMINISTRATIVO MPE/MS 2013 FGV) Pedro, funcionrio pblico, comete grave falta funcional, conceituada como crime na esfera penal, para o qual instaurado processo administrativo disciplinar. Considerando a situao acima, assinale a afirmativa correta.
(A) Considerando que Pedro j havia sido punido anteriormente, dever, agora, serlhe aplicada a pena de exonerao. (B) Mesmo inexistindo outras faltas, considerandose a gravidade da situao, a Administrao Pblica poder aplicar a sano de exonerao. (C) Caso constatado o cometimento de falta grave, a exonerao jamais poder ser aplicada, vez que Pedro dever ser demitido do servio pblico.
(D) Caso Pedro fosse aposentado, caberia a exonerao mas, no sendo este o caso, Pedro somente poder ser demitido. (E) Caso no conste qualquer outra punio a Pedro, a pena de demisso no poder ser aplicada.
03. (TC. JUD. ADMINISTRATIVA TJ/SE 2009 FCC) A respeito dos servidores pblicos, considere:
I. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro, no mbito de sua competncia, regime jurdico nico e planos de carreira para os servidores da administrao pblica direta, das autarquias e das fundaes pblicas. II. Os Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio publicaro semestralmente os valores do subsdio e da remunerao dos cargos e empregos pblicos. III. So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico. IV. Os servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, sero aposentados compulsoriamente, aos sessenta e cinco anos de idade, com proventos integrais.
De acordo com a Constituio da Repblica Federativa do Brasil est correto o que se afirma APENAS em
A) I, II e III. B) I, II e IV. C) I e III.

D) I, III e IV. E) II e III.
04. (TCNICO ADMINISTRATIVO MPU 2013 CESPE) A respeito dos agentes pblicos, julgue os prximos itens.
1. (
) Admite-se a realizao, pela administrao pblica, de processo seletivo simplificado
para contratar profissionais por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico. 2. ( ) Os ministros de Estado so considerados agentes polticos, dado que integram os
mais altos escales do poder pblico.
05. (AGENTE DE POLCIA CIVIL TO 2008 CESPE) Julgue os seguintes itens, a respeito dos direitos e obrigaes do servidor pblico previstos no Regime Jurdico nico.
1. (
) Em regra, o servidor pblico tem direito a um perodo de 30 dias de frias por ano
trabalhado, sendo admitida a acumulao desse perodo somente por necessidade da administrao, jamais por interesse pessoal. 2. ( ) Considere que determinado escrivo de polcia no comparea habitualmente
delegacia onde est lotado, embora observe o horrio de trabalho quando se faz presente. Nessa situao, esse escrivo descumpre o dever funcional da assiduidade. 3. ( ) O servidor pblico, conforme a natureza da infrao que cometer no exerccio do
cargo, pode responder perante a administrao pblica e(ou) perante o Poder Judicirio.
06. (INSPETOR DA POLCIA CIVIL CE 2011 CESPE) No que se refere a agentes pblicos, julgue os itens seguintes.
1. ( 2. (
) A remoo uma forma de provimento. ) O servidor pblico estvel de autarquia federal que, mediante aprovao em novo
concurso pblico, ocupe cargo em rgo do Poder Judicirio poder optar, durante o estgio probatrio no novo cargo, pelo retorno ao cargo anteriormente ocupado. 3. ( ) A exonerao de servidor pblico em consequncia de inabilitao em estgio
probatrio no configura punio.
07. (ANAL. JUD. JUDICIRIA TRT 6 R 2012 FCC) Analisando-se as normas constitucionais relativas inativao e penses dos servidores pblicos civis da Unio INCORRETO afirmar:
A) sero aposentados compulsoriamente, aos setenta anos de idade, com proventos proporcionais ao tempo de contribuio. B) sero aposentados voluntariamente, desde que cumprido o tempo mnimo de dez anos de efetivo exerccio no servio pblico e cinco anos no cargo efetivo em que se dar a aposentadoria, observadas condies quanto idade mnima ou tempo de contribuio. C) por meio de lei complementar poder ser estabelecida forma de contagem de tempo de contribuio fictcio. D) os requisitos de idade e de tempo de contribuio sero reduzidos em cinco anos, para o professor que comprove exclusivamente tempo de efetivo exerccio das funes de magistrio na educao infantil e no ensino fundamental e mdio. E) o tempo de contribuio federal, estadual ou municipal ser contado para efeito de aposentadoria e o tempo de servio correspondente para efeito de disponibilidade.
08. (ANAL. JUD. ADMINISTRATIVA TRF 5R 2012 FCC) Investido em um cargo, gozando de estabilidade, as circunstncias pelas quais um servidor pblico poder perder o cargo, no prazo mnimo estabelecido em lei, so:
A) Processo administrativo, desempenho insuficiente apurado por superiores em trs anos consecutivos e inqurito policial. B) Desempenho insuficiente apurado a partir de dois anos de estabilidade, processo administrativo e sentena judicial. C) Processo administrativo, desempenho insuficiente apurado em avaliaes de
desempenho peridicas e sentena judicial. D) Inqurito policial, aplicao de sanes administrativas e desempenho insuficiente apurado em dois anos consecutivos. E) Inqurito judicial, processo administrativo, desempenho insuficiente apurado em avaliaes de desempenho peridicas.
09. (ANAL. LEGISLATIVO CMARA DOS DEPUTADOS 2012 CESPE/UNB) No que concerne administrao pblica, julgue os itens que se seguem.
1. (
) Servidor pblico eleito para o cargo de vice-prefeito poder continuar recebendo
salrio, vencimento e demais vantagens de seu cargo de servidor, alm do vencimento do cargo para o qual foi eleito. 2. ( ) Se a prefeitura de determinado municpio, ao final de dois anos, prazo de validade
do concurso pblico por ela realizado para preenchimento de vagas no cargo de professor, no tiver empossado todos os aprovados nesse certame, poder prorrog-lo uma vez por dois anos.
10. (TCNICO ADMINISTRATIVO MPU 2013 CESPE) A respeito dos agentes pblicos, julgue os prximos itens.
1. (
) Admite-se a realizao, pela administrao pblica, de processo seletivo simplificado
para contratar profissionais por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico. 2. ( ) Os ministros de Estado so considerados agentes polticos, dado que integram os
mais altos escales do poder pblico. 3. ( ) permitida a acumulao remunerada de cargo de professor de universidade
pblica estadual com o de procurador da Repblica, ainda que no haja compatibilidade de horrios.
5 - ATOS ADMINISTRATIVOS
Conceito
O ato administrativo toda manifestao unilateral de vontade da Administrao Pblica que, valendo-se das prerrogativas prprias do Poder Pblico e na funo administrativa, tenha por fim declarar, adquirir, resguardar, transferir, modificar e extinguir direitos, ou impor obrigaes aos administrados ou a si prpria. O eminente professor Celso Antnio Bandeira de Mello define o ato administrativo como declarao do Estado (ou de quem lhe faa as vezes como, por exemplo, um concessionrio de servio pblico) no exerccio de prerrogativas pblicas, manifestada mediante providncias jurdicas complementares da lei a ttulo de lhe dar cumprimento, e sujeitas a controle de legitimidade por rgo jurisdicional.
O ato administrativo tem como condio a atuao da Administrao em posio de supremacia, no uso do Poder Pblico. O ato administrativo deve estar apto a produzir efeitos jurdicos imediatos para os administrados, para a administrao e seus servidores e para produzir tais efeitos o ato deve ser proveniente de autoridade pblica competente.
Atributos dos atos administrativos
So atributos do ato administrativo:
a) Presuno de legitimidade: refere-se conformidade do ato com a lei; em decorrncia desse atributo, presumem-se, at prova em contrrio, que os atos administrativos foram emitidos com observncia da lei. b) Imperatividade: os atos administrativos se impem a terceiros, independentemente se sua concordncia, obriga-o a obedec-lo. c) Auto-executoriedade: o ato administrativo pode ser posto em execuo pela prpria Administrao Pblica, sem necessidade de autorizao/interveno do Poder Judicirio. Esse atributo tambm no existe em todos os atos administrativos, mas a autoexecutoriedade s possvel: quando expressamente prevista em lei e quando se tratar de medida urgente. d) Exigibilidde: o atributo do ato administrativo que confere Administrao a possibilidade de, utilizando-se de meios indiretos, exigir o cumprimento de determinado ato pelos administrados, sob pena de aplicao de penalidades, no caso de sua no observncia. e) Tipicidade: o ato administrativo deve corresponder a figuras definidas previamente pela lei como aptas a produzir determinados resultados.
Elementos ou Requisitos dos Atos Administrativos
Para o ato administrativo ser vlido necessria a presena dos seguintes requisitos: a) Competncia Diz respeito ao sujeito, ou seja, ao representante do poder pblico a quem o texto legal confere atribuies que o tornam capaz de editar determinados atos administrativos. Nenhum ato administrativo pode ser praticado validamente sem que o agente disponha de poderes legais a ele atribudos. Inexistindo impedimento legal ou atribuies privativas ao cargo ou funo, o agente poder transferir atribuies a outros agentes (delegao de competncia) ou chamar a si atribuies de outros agentes (avocao). b) Finalidade o resultado que a Administrao quer alcanar com a prtica do ato. Todo ato administrativo deve ter um interesse pblico a atingir. O interesse pblico o fim a ser atingido mediante o ato administrativo. Se o ato se desviar da finalidade legal, ser ilegal por desvio de poder ou de finalidade. c) Forma o revestimento externo dos atos. Em regra, escrita e excepcionalmente existem atos verbais ou simblicos, como por exemplo, os sinais de trnsito. No entanto existem vrias espcies de formas escritas, como: Decreto, instrues, circulares, portarias. Existem casos em que a forma est associada a um determinado tipo de ato, o caso do decreto que ato sempre emanado do Chefe do Executivo. d) Motivo o pressuposto de fato (acontecimentos) e de direito (dispositivo legal) que provocam e precedem a edio do ato administrativo.
Exemplos: no ato de punio do funcionrio, o motivo a infrao que ele praticou. A ausncia de motivo ou a indicao de motivo falso invalidam o ato administrativo. No se confundem Motivo e Motivao do ato. Motivao a exposio dos motivos, ou seja, a demonstrao, por escrito, de que os pressupostos ou circunstncias de fato realmente existiram. Nesse nterim, convm observar a chamada Teoria dos Motivos Determinantes. Segundo essa teoria, quando a Administrao declara o motivo que determinou a prtica de um ato discricionrio que, em princpio, dispensaria a motivao expressa, fica vinculada existncia do motivo pela Administrao declarado. Havendo desconformidade entre a realidade e o motivo declarado ou no sendo ele causa justificvel, torna-se possvel a declarao da invalidade do ato pelo Poder Judicirio. e) Objeto o efeito jurdico prtico que o ato produz ou a modificao por ele trazida ao ordenamento jurdico. Assim, por exemplo, num ato de nomeao o resultado pretendido investir uma pessoa nas funes de um cargo; no ato de concesso de um alvar a prpria concesso do alvar.
Classificao dos Atos Administrativos
I) Quanto aos Destinatrios a) Atos Gerais - atingem todas as pessoas que se encontram na mesma situao. No possuem destinatrios determinados. Ex: os decretos regulamentares, as instrues normativas, as circulares normativas, etc. b) Atos Individuais - so aqueles que possuem destinatrios determinados ou determinveis, constituindo ou declarando situao jurdica particular. Ex: a nomeao, a exonerao, uma autorizao.
II) Quanto s prerrogativas com que atua a Administrao a) Atos de Imprio - so aqueles que a Administrao impe coercitivamente aos administrados. Ex: os procedimentos de desapropriao, de interdio de atividades, de apreenso de mercadorias, etc. b) Atos de Gesto - so praticados sem que a Administrao utilize sua supremacia sobre os particulares. Ex: a alienao ou aquisio de bens pela Administrao, o aluguel de imvel de propriedade de uma autarquia, etc. c) Atos de Expediente so os que se destinam a dar andamento aos processos e papis que tramitam pelas reparties pblicas. III) Quanto formao de vontade a) Atos Simples - decorrem da manifestao de vontade de um nico rgo, unipessoal ou colegiado. Assim, por exemplo, simples o ato de exonerao de um servidor comissionado. como a deciso administrativa proferida pela Junta de Recursos da Previdncia Social. b) Atos Complexos - o que necessita, para sua formao, da manifestao de vontade de dois ou mais rgos diferentes, sejam eles singulares ou colegiados, cuja vontade se funde para formar um ato nico, ou seja, isoladamente nenhum dos rgos suficiente para dar existncia ao ato. Os professores Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino do os seguintes exemplos: a reduo de alquotas de IPI para alguns refrigerantes depende de aprovao integrada do Ministrio da Agricultura e da Secretaria da Receita Federal, ou seja, o regime especial de reduo de alquotas somente passa a existir quando presentes ambas manifestaes; tambm alguns regimes especiais relativos a documentos fiscais somente se aperfeioam com a edio de um ato concessivo da Fazenda Estadual e outro da Receita Federal, ambos integrantes e indispensveis existncia do regime. c) Atos Compostos - o que resulta da manifestao de vontade de dois ou mais rgos, em que a vontade de um instrumental em relao a de outro, que dita o principal. Enquanto
no ato complexo fundem-se vontades para praticar um ato s, no ato composto, praticamse dois atos, um principal e outro acessrio. Ex: a nomeao do Procurador Geral da Repblica depende de prvia aprovao pelo Senado; a nomeao ato principal, sendo a aprovao prvia o ato acessrio. IV) Quanto exeqibilidade: capacidade de produzir efeitos jurdicos. a) Ato Perfeito - aquele que est em condies de produzir efeitos jurdicos, porque j completou todo o seu ciclo de formao. No se confunde com a validade do ato, esta diz respeito conformidade do ato com a lei. b) Ato Pendente - o que est sujeito a condio ou termo para que comece a produzir efeitos. d) Ato Consumado - o que j exauriu os seus efeitos, que j produziu todos os seus efeitos. No podendo ser impugnado na via administrativa ou at mesmo na via judicial. V) Quanto aos efeitos a) Ato Constitutivo - aquele pelo qual a Administrao cria, modifica ou extingue um direito ou uma situao do Administrado. Ex: o caso da permisso, autorizao, revogao, aplicao de uma penalidade. b) Ato Declaratrio - aquele que a Administrao apenas reconhece um direito que j existia antes do ato. Ex: a admisso, licena, homologao, iseno, anulao. c) Ato Enunciativo - aquele pelo qual a Administrao apenas atesta ou reconhece determinada situao de fato ou de direito. Ex: as certides, atestados, informaes, pareceres. Encerram juzo, conhecimento ou opinio e no manifestao de vontade produtora de efeitos jurdicos. VI) Quanto liberdade de atuao do legislador a) Atos Vinculados - aquele em que a lei estabelece todos os requisitos e condies de sua realizao, sem deixar qualquer margem de liberdade ao administrador, ou seja, todos os
elementos do ato esto vinculados ao disposto na lei. No cabe ao administrador apreciar a oportunidade ou a convenincia administrativa da prtica do ato. Exemplo: concesso de licena gestante ou da licena paternidade, como reguladas na Lei 8.112/90. Configurada a hiptese legal, somente uma atitude admissvel: a edio do ato concessivo, sem espao para juzo de oportunidade ou convenincia administrativa. b) Atos Discricionrios - aquele que a Administrao pode praticar com certa liberdade de escolha, nos termos e limites da lei, quanto ao seu contedo, seu modo de realizao, sua oportunidade e sua convenincia administrativa.
Atos Administrativos em espcie
a) Atos Normativos: So utilizados para possibilitar a fiel execuo das leis pela Administrao. Servem para regulamentar as leis. Ex: os decretos; os regimentos; as instrues normativas. b) Atos Ordinatrios: so atos internos, endereados aos servidores pblicos, que veiculam determinaes atinentes ao adequado desempenho de suas funes. Ex: as circulares internas, os avisos, as portarias, as ordens de servios e os ofcios. c) Atos Negociais: so atos editados em situaes nas quais uma determinada pretenso do particular coincide com a manifestao de vontade da Administrao, ainda que o interesse da Administrao naquela situao seja apenas indireto. Ex: licena; autorizao; permisso. d) Atos Enunciativos: no contm uma manifestao de vontade da administrao. So, portanto, considerados atos administrativos apenas em sentido formal. Eles declaram, a pedido do interessado, uma situao jurdica preexistente relativa a um particular. Ex: certido; atestado, parecer.
e) Atos Punitivos: so os meios pelos quais a Administrao pode impor diretamente sanes a seus servidores ou aos administrados. Encontra fundamento no Poder de Imprio da administrao, relativamente aos particulares (Ex: atividade de polcia administrativa, como aplicao de multa; a interdio de atividades), ou no Poder Disciplinar, no que se refere aos servidores pblicos (Ex: as penalidades disciplinares, como a advertncia, a suspenso ou a demisso).
Extino dos Atos Administrativos- Modalidades
Um ato administrativo se extingue por: a) revogao: a retirada do ato pela prpria Administrao por razes de convenincia e oportunidade. Os efeitos da revogao operam a partir da deciso da Administrao, porque desfazem atos dotados de legalidade, ou seja, os efeitos so ex nunc. b) invalidao/anulao: consiste no desfazimento do ato administrativo por motivo de ilegalidade (vcio), efetuada pela prpria Administrao Pblica que o editou ou determinado pelo Poder Judicirio. A anulao efetuada por agente administrativo ou pronunciada pelo Poder Judicirio produz efeitos ex tunc, isto , efeitos retroativos data da edio do ato. c) cassao: o desfazimento do ato administrativo quando o seu beneficirio descumpre os requisitos que permitem a manuteno do ato e seus efeitos. Ex: cassao de uma licena para construir., concedida pelo Poder Pblico sob determinadas condies previstas em lei, se o particular vir a descumprir tais condies. d) caducidade: ocorre quando uma nova legislao impede a permanncia da situao anteriormente consentida pelo Poder Pblico. Ex: a caducidade de
permisso para explorar parque de diverses em local que, em face da nova lei de zoneamento, tornou-se incompatvel com aquele tipo de uso.
Convalidao
Convalidao ou saneamento o ato administrativo pelo qual suprido o vcio existente em um ato ilegal, com efeitos retroativos data em que este foi praticado. A lei 9.784/99 (Lei do Processo Administrativo Federal) em seu art. 55 estabelece que: em deciso na qual se evidencie no acarretarem leso ao interesse pblico nem prejuzo a terceiros, os atos que apresentarem defeitos sanveis podero ser convalidados pela prpria Administrao. A convalidao aparece como faculdade da Administrao, portanto como ato discricionrio, somente possvel quando os atos invlidos no acarretarem leso ao interesse pblico nem prejuzo a terceiros; em caso contrrio, tem-se que entender que a Administrao est obrigada a anular o ato, ao invs de convalid-lo. Alm disso, nem sempre possvel a convalidao. Depende do tipo de vcio que atinge o ato. O exame do assunto tem que ser feito a partir da anlise dos cinco elementos do ato administrativo: competncia, finalidade, forma, motivo e objeto. Assim, a convalidao somente ser possvel quando se tratar de vcio sanvel de competncia e forma, sendo incabvel a convalidao quanto ao vcio de finalidade, motivo e objeto.
EXERCCIOS ATOS ADMINISTRATIVOS E LEI N 9.784/99
01. (TEC. ADMINISTRATIVO MPE/MS 2013 FGV) Com relao aos temas revogao e anulao dos atos administrativos, assinale a afirmativa correta.
(A) Os efeitos da anulao retroagem data do ato. (B) A revogao no pode ser anulada. (C) O Judicirio tm o dever de revogar os atos administrativos ilegais. (D) Um ato administrativo que j exauriu seus efeitos pode ser revogado. (E) Somente os atos administrativos vinculados podem ser anulados.
02. (ANAL. JUD. ADMINISTRATIVA TRF 5R 2012 FCC) O ato administrativo unilateral, precrio e discricionrio pelo qual a Administrao faculta o desempenho de atividade material que, sem esse consentimento, seria legalmente proibido, denominado
A) Licena. B) Autorizao. C) Admisso. D) Homologao. E) Decreto.
03. (ANAL. JUD. EXEC. MANDADOS TRF 5R 2012 FCC) Constitui atributo dos atos administrativos:
A) Presuno de legitimidade, o que afasta possibilidade de apreciao judicial, salvo para os atos vinculados. B) Autoexecutoriedade, que autoriza a Administrao a colocar o ato em execuo, empregando meios diretos e indiretos de coero, na forma prevista em lei. C) Exigibilidade, que autoriza a Administrao a utilizar meios coercitivos para o seu cumprimento nos termos da lei, sempre com a interveno do Poder Judicirio. D) Tipicidade, que impede a Administrao de praticar atos de natureza discricionria. E) Presuno de veracidade, que afasta a possibilidade de revogao, salvo por vcio de legalidade.
04. (ANAL. JUD. ASSISTENTE SOCIAL TJ/PE 2012 FCC) Em matria de atributos do ato administrativo certo que
A) a imperatividade est presente em todos os atos administrativos, salvo os normativos, e dependem da sua declarao de validade ou invalidade. B) a presuno de veracidade e legitimidade no transfere, como consequncia, o nus da prova de invalidade do ato administrativo para quem a invoca. C) a presuno de legitimidade autoriza a imediata execuo ou operatividade dos atos administrativos, mesmo que arguidos de vcios ou defeitos que os levem invalidade. D) o reconhecimento da autoexecutoriedade do ato administrativo tornou-se mais abrangente em face da legislao constitucional, entretanto sua execuo depende, em regra, de ordem judicial. E) a exequibilidade e a operatividade no possibilitam que o ato administrativo seja posto imediatamente em execuo, porque sempre exigem autorizao superior ou algum ato complementar.
05. (TEC. JUD. ADMINISTRATIVA TJ/AL 2012 CESPE/UNB) O administrador pblico que concede aposentadoria por tempo de servio a um servidor que rene condies para tanto est realizando, necessariamente, um ato administrativo classificado como
A) discricionrio. B) vinculado. C) de gesto. D) geral. E) negocial.
06. (DELEGADO PC/AL 2012 CESPE/UNB) Acerca dos atos administrativos, julgue os itens a seguir.
1. ( 2. (
) No possvel, nos atos administrativos, haver a dispensa de sua motivao. ) O fato administrativo conceituado como a materializao da funo
administrativa. 3. ( ) Considere que o prefeito de um municpio tenha determinado a desapropriao de
uma fazenda de seu adversrio poltico, como forma de retaliao. Nesse caso, fica configurado o desvio de finalidade do ato.
07. (TC. DE CONTROLE EXTERNO TCU 2012 CESPE) Com relao aos atos administrativos, julgue os itens que se seguem.
1. (
) Os atos praticados por servidor irregularmente investido na funo situao que
caracteriza a funo de fato so considerados inexistentes. 2. ( ) A celebrao de um contrato de abertura de conta corrente entre um banco
pblico e um particular pessoa fsica exemplo de ato administrativo.
08. (AUDITOR DE CONTROLE EXTERNO TCE/ES 2012 CESPE) A respeito de ato administrativo, julgue os itens a seguir.
1. (
) Para a formao do ato administrativo composto, necessria mais de uma
manifestao de vontade, devendo as manifestaes ser equivalentes entre si, ou seja, so necessrias manifestaes de vontade de mesmo valor. 2. ( ) A competncia para a prtica dos atos administrativos depende sempre de previso
constitucional ou legal: quando prevista na CF, denominada competncia primria e, quando prevista em lei ordinria, competncia secundria. 3. ( ) Os atos administrativos ordinatrios obrigam os particulares.
6 LICITAO
Conceito
O eminente Professor Jos dos Santos Carvalho Filho conceitua a licitao como sendo o procedimento administrativo vinculado por meio do qual os entes da Administrao Pblica e aqueles por ela controlados selecionam a melhor proposta entre as oferecidas pelos vrios interessados, com dois objetivos a celebrao de contrato, ou a obteno do melhor trabalho tcnico, artstico ou cientfico.
Natureza jurdica
A natureza jurdica da licitao a de procedimento administrativo com fim seletivo. Registre-se que o procedimento constitui um conjunto ordenado de documentos e atuaes que servem de antecedente e fundamento a uma deciso administrativa, assim como s providncias para execut-la. preciso que a Administrao divulgue o que pretende selecionar e contratar; que os interessados apresentem documentos e propostas; que se obedea a um processo formal de escolha etc.
Disciplina Constitucional
A Constituio vigente refere-se expressamente licitao, estabelecendo, no art. 22, inciso XXVII, ser de competncia privativa da Unio Federal legislar sobre normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1, III. Afora esse dispositivo, a CF/88 aborda o tema nos artigos 37, inciso XXI; 71, incisos II e VI; e no art. 173, 1.
Disciplina Legal
A disciplina legal reguladora das licitaes pblicas a Lei Federal n 8.666, de 21/06/1993 Lei de Licitaes e Contratos Administrativos j tendo sofrida algumas alteraes advindas das Leis n 8.883/94, n 9.648/98, n 9.854/99, n Lei n 11.079/2004 e n 11.107/2005. Merece destacar que o art. 22, XXVII da CF/88 disciplina que de competncia privativa da Unio legislar sobre normas gerais de licitaes e contratos, e aos Estados, Distrito Federal e Municpios lcito legislar sobre normas especficas. Alm do estatuto geral das licitaes Lei n 8.666/93 foi editada em 2002 a Lei n 10.520, de 17/07/2002, que trata da nova modalidade de licitao denominada prego.
Objeto
O objeto imediato do procedimento licitatrio a seleo da proposta que melhor atenda aos interesses da Administrao Pblica. J o objeto mediato consiste na obteno de determinada obra, servio, compra, alienao, locao ou prestao de servio pblico, a serem produzidos por particular atravs da contratao formal. Assim, a contratao o objetivo normalmente perseguido pela Administrao. O certame licitatrio busca tambm selecionar a melhor proposta de trabalhos cientficos, tcnicos ou artsticos. Princpios O art. 3 da Lei n 8.666/93 disciplina que as licitaes destinam-se a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia, selecionar a proposta mais vantajosa para a Administrao e a promoo do desenvolvimento nacional sustentvel. Esse artigo enumera os princpios bsicos que regem o procedimento licitatrio, sendo eles: legalidade,
impessoalidade, moralidade, igualdade, publicidade, probidade administrativa, vinculao ao instrumento convocatrio e julgamento objetivo. Entre os princpios elencados, so especficos s licitaes, e no generalidade de atuao administrativa, os princpios da vinculao ao instrumento convocatrio e o do julgamento objetivo. A doutrina enumera, ainda, como princpios implcitos especficos o da competitividade, o do procedimento formal, o do sigilo das propostas e o da adjudicao compulsria.
1 Princpio da legalidade O princpio da legalidade basilar de toda atividade administrativa, logo, o administrador no pode fazer prevalecer sua vontade pessoal, pois sua atuao tem que seguir estritamente ao que impe a lei. Na rbita das licitaes, o princpio da legalidade impe que o administrador observe as regras que a lei traou para o procedimento. Trata-se da aplicao do devido processo legal, segundo o qual se exige que a Administrao escolha a modalidade certa; que seja bem clara quanto aos critrios seletivos; que s deixe de realizar a licitao nos casos permitidos na lei; que verifique, com cuidado, os requisitos de habilitao dos candidatos, e, finalmente, que se disponha a alcanar os objetivos colimados, seguindo os passos dos ditames legais. 2 Princpio da impessoalidade A impessoalidade provm da igualdade ou isonomia, da vinculao lei e ao ato convocatrio e da moralidade. Indica vedao a distines fundadas em caracteres pessoais dos interessados. Exclui o subjetivismo do agente administrativo. Assim, por este princpio, todos os licitantes devem ser tratados igualmente, em termos de direitos e obrigaes, devendo a Administrao, em suas decises, pautar-se em critrios
objetivos, sem levar em considerao as condies pessoais do licitante ou as vantagens por ele oferecidas. 3 Princpio da moralidade e da probidade obrigatrio o respeito probidade administrativa e moralidade, pois o direito reprova condutas incompatveis com valores jurdicos. Em hiptese alguma a conduta adotada pela Administrao ou pelo particular poder ofender os valores fundamentais consagrados pelo sistema jurdico. Na licitao, a conduta moralmente reprovvel acarreta a nulidade do ato ou do procedimento. A conduta do administrador pblico deve atentar para o disposto na regra legal e nas condies do ato convocatrio. 4 Princpio da igualdade Por tal princpio, veda-se o estabelecimento de condies que impliquem preferncia em favor de determinados licitantes em detrimento dos demais. O 1 do art. 3 da Lei n 8.666/93 veda expressamente aos agentes pblicos qualquer ato capaz de ferir a igualdade e a competitividade entre os participantes da licitao. O mesmo dispositivo legal tambm probe que se estabelea tratamento diferenciado de natureza comercial, legal, previdenciria ou qualquer outra entre empresas brasileiras e estrangeiras. Contudo, a prpria Lei, no 2 do mesmo art. 3, estabelece distino entre os participantes, em hiptese de empate. Se as condies oferecidas pelos proponentes forem iguais, como critrio de desempate ser dada preferncia, sucessivamente, aos bens e servios: 1 - produzidos no Pas; 2 - produzidos ou prestados por empresas brasileiras; e 3 - produzidos ou prestados por empresas que invistam em pesquisa e no desenvolvimento de tecnologia no Pas. 5 Princpio da publicidade
Este princpio visa a garantir a qualquer interessado as faculdades de participao e de fiscalizao dos atos da licitao. A publicidade desempenha duas funes. Na primeira, objetiva permitir o amplo acesso dos interessados ao certame. Refere-se, nesse aspecto, universalidade da participao no processo licitatrio. Na segunda funo, a publicidade orienta-se a facultar a verificao da regularidade dos atos praticados. A ausncia de publicidade somente admitida quando outros interesses pblicos possam ser concretamente ofendidos. 6 Princpio da vinculao ao instrumento convocatrio A vinculao ao instrumento convocatrio garantia do administrador e dos administrados. Significa que as regras traadas para o procedimento devem ser fielmente observadas por todos. Se a regra fixada no respeitada, o procedimento se torna invlido e suscetvel de correo na via administrativa ou judicial. Se o instrumento de convocao, normalmente o edital, tiver falha, pode ser corrigido, desde que ainda oportunamente, mas os licitantes devero ter conhecimento da alterao e a possibilidade de se amoldarem a ela. O Professor Hely Lopes Meirelles ensina que o edital a lei interna da licitao e, como tal, vincula aos seus termos tanto os licitantes como a Administrao que o expediu. 7 Princpio do julgamento objetivo Este princpio est consagrado, de modo expresso, no artigo 45 da Lei n 8.666/93, nos seguintes termos: O julgamento das propostas ser objetivo, devendo a Comisso de licitao ou responsvel pelo convite realiz-lo em conformidade com os tipos de licitao, os critrios previamente estabelecidos no ato convocatrio e de acordo com os fatores exclusivamente nele referidos, de maneira a possibilitar sua aferio pelos licitantes e pelo rgo de controle.
A noo de critrio objetivo de julgamento vincula-se ao conceito de tipo de licitao. Os tipos de licitao, aplicveis a todas as modalidades de licitao, exceto as modalidades do concurso e do prego, esto previstos no 1 do art. 45 da Lei. So tipos de licitao: a de menor preo; a de melhor tcnica; a de tcnica e preo; e a de maior lance ou oferta. 8 Princpio da competitividade correlato ao princpio da igualdade. Significa que a Administrao no pode adotar medidas ou criar regras que comprometam, restrinjam ou frustrem o carter competitivo da licitao, isto , deve o procedimento possibilitar a disputa e o confronto entre os licitantes, para que a seleo se faa da melhor forma possvel. 9 Princpio do formalismo procedimental O procedimento administrativo da licitao sempre um procedimento formal,
especialmente em razo de preceder contrataes que implicaro dispndio de recursos pblicos. Tal princpio passa a noo de que as regras do procedimento adotadas para a licitao devem seguir parmetros estabelecidos na lei, no sendo lcito aos administradores subvertlos a seu juzo. 10 Princpio do sigilo das propostas Este princpio decorre da prpria lgica do procedimento e encontra-se enunciado, embora indiretamente, no 3 do art. 3, que, ao propugnar a publicidade das licitaes, declara pblicos e acessveis ao pblico os atos de seu procedimento, salvo quanto ao contedo das propostas, at a respectiva abertura. em razo disso que as propostas devem vir lacradas e s devem ser abertas em sesso pblica previamente marcada. A violao do sigilo das propostas constitui crime e confere ao infrator a pena de deteno, de 2 a 3 anos, e multa. 11 Princpio da adjudicao compulsria
O princpio da adjudicao compulsria ao vencedor impede que a Administrao, concludo o procedimento licitatrio, atribua seu objeto a outrem que no o legtimo vencedor. Esse princpio tambm veda que se abra nova licitao enquanto vlida a adjudicao anterior. No se deve confundir adjudicao com a celebrao do contrato. A adjudicao apenas garante ao vencedor que, quando a Administrao for celebrar o contrato relativo ao objeto da licitao, ela o far com o vencedor. Todavia, o contrato pode no ser celebrado, por motivos como anulao do procedimento, ou que tenha sua celebrao adiada por motivo que justifique tal procedimento (interesse pblico, por exemplo). A administrao dever convocar regularmente o interessado para assinar o contrato dentro do prazo e condies estabelecidos. O prazo de convocao poder ser prorrogado uma vez, por igual perodo, quando solicitado pela parte durante o seu transcurso e desde que ocorra motivo justificado aceito pela Administrao. Caso o adjudicatrio deixe de firmar o contrato no prazo estabelecido, decair de seu direito contratao e ficar caracterizado o descumprimento total da obrigao, assumida, sujeitando-se s penalidades legalmente estabelecidas. Quando o convocado no assinar o termo de contrato no prazo e condies estabelecidos, a Administrao poder convocar os licitantes remanescentes, na ordem de classificao, para faz-lo em igual prazo e nas mesmas condies propostas pelo primeiro classificado, inclusive quanto aos preos atualizados de conformidade com o ato convocatrio. facultado Administrao, alternativamente, revogar a licitao. Em contrapartida, a no convocao para a contratao, pela Administrao, decorridos 60 (sessenta) dias da data da entrega das propostas, libera os licitantes dos compromissos assumidos.
Obrigatoriedade de licitao
A CF/88 exige licitao para os contratos de obras, servios, compras e alienaes (art. 37, XXI), bem como para a concesso e a permisso de servios pblicos (art. 175). A Lei n 8.666/93 exige licitao para as obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes, concesses, permisses e locaes (art. 2). Esto obrigados licitao todos os rgos da Administrao Pblica direta, os fundos especiais, as autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios (art. 1, pargrafo nico).
Dispensa de licitao
O princpio da obrigatoriedade da licitao impe que todos os destinatrios previstos na Lei n 8.666/93 e na prpria CF/88 faam realizar o procedimento antes de contratarem obras e servios. Todavia, a lei no poderia deixar de ressalvar algumas hipteses que, pela sua peculiaridade, no se compatibilizam com o rito e a demora do processo licitatrio. A dispensa de licitao, devidamente prevista no art. 24 da Lei n 8.666/93, caracteriza-se pelo fato de que, a priori, poderia o procedimento ser realizado, mas que, pela particularidade do caso, decidiu o legislador no torn-lo obrigatrio. Diversamente acontece na inexigibilidade, pois nessa hiptese sequer vivel a realizao da licitao. A dispensa de licitao trata-se de situao excepcional prevista na Lei, uma vez que as hipteses previstas no art. 24 traduzem situaes que fogem regra geral. Outro aspecto relevante diz respeito taxatividade, o que significa dizer que as hipteses elencadas no art. 24 no podem ser ampliadas pelo administrador.
Licitao dispensvel
Trata-se de hiptese em que a Lei autoriza a no realizao do certame licitatrio. Nesse caso a competio possvel, mas a lei autoriza a Administrao a, segundo critrio de oportunidade e convenincia, dispensar sua realizao. Vejamos as hipteses de licitao dispensvel, enumeradas no art. 24 da Lei n 8.666/93: 1) para obras e servios de engenharia de valor at R$ 15.000,00 (quinze mil reais), desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra ou servio ou ainda para obras e servios de mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas conjunta e concomitantemente. Para obras e servios contratados por consrcios pblicos, sociedade de economia mista e empresa pblica, bem assim por autarquia e fundao qualificadas como Agncias Executivas, os limites so o dobro, ou seja, at R$ 30.000,00 (trinta mil reais); 2) para outros servios e compras de valor at R$ 8.000,00 (oito mil reais) e para alienaes, nos casos previstos na Lei, desde que no se refiram a parcelas de um mesmo servio, compra ou alienao de maior vulto que possa ser realizada de uma s vez. Para servios e compras contratados por consrcios pblicos, sociedade de economia mista e empresa pblica, bem assim por autarquia e fundao qualificadas como Agncias Executivas, os limites so o dobro, ou seja, at R$ 16.000,00 (dezesseis mil reais); 3) nos casos de guerra ou grave perturbao da ordem; 4) nos casos de emergncia ou de calamidade pblica, quando caracterizada urgncia de atendimento de situao que possa ocasionar prejuzo ou comprometer a segurana de pessoas, obras, servios, equipamentos e outros bens, pblicos ou particulares, e somente para os bens necessrios ao atendimento da situao emergencial ou calamitosa e para as parcelas de obras e servios que possam ser concludas no prazo mximo de 180 (cento e oitenta) dias consecutivos e ininterruptos, contados da ocorrncia da emergncia ou calamidade, vedada a prorrogao dos respectivos contratos;
5) quando no acudirem interessados licitao anterior (a chamada licitao deserda) e esta, justificadamente, no puder ser repetida sem prejuzos para a Administrao, mantidas, neste caso, todas as condies preestabelecidas; 6) quando a Unio tiver que intervir no domnio econmico para regular preos ou normalizar o abastecimento; 7) quando as propostas apresentadas consignarem preos manifestamente superiores aos praticados no mercado nacional, ou forem incompatveis com os fixados pelos rgos oficiais competentes, casos em que ser admitida a adjudicao direta dos bens ou servios, por valor no superior ao constante do registro de preos, ou de servios, observada a regra do art. 48, a seguir comentada; Nessa hiptese, diante da inabilitao de todos os licitantes ou da desclassificao de todas as propostas, a Administrao poder fixar aos licitantes o prazo de oito dias teis para a apresentao de nova documentao ou de outras propostas escoimadas das irregularidades apresentadas, facultada, no caso de convite, a reduo desse prazo para trs dias teis (art. 48, 3); 8) para a aquisio, por pessoa jurdica de direito pblico interno, de bens produzidos ou servios prestados por rgos ou entidade que integre a Administrao Pblica e que tenha sido criado para esse fim especfico em data anterior vigncia da Lei n 8.666/1993, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado; 9) quando houver possibilidade de comprometimento da segurana nacional, nos casos estabelecidos em decreto do Presidente da Repblica, ouvido o Conselho de Defesa Nacional; 10) para a compra ou locao de imvel destinado ao atendimento das finalidades precpuas da administrao, cujas necessidades de instalao e localizao condicionem a sua escolha, desde que o preo seja compatvel com o valor de mercado, segundo avaliao prvia;
11) na contratao de remanescente de obra, servio ou fornecimento, em conseqncia de resciso contratual, desde que atendida a ordem de classificao da licitao anterior e aceitas as mesmas condies oferecidas pelo licitante vencedor, inclusive quanto ao preo, devidamente corrigido; 12) nas compras de hortifrutigranjeiros, po e outros gneros perecveis, no tempo necessrio para a realizao dos processos licitatrios correspondentes, realizadas diretamente com base no preo do dia; 13) na contratao de instituio brasileira incumbida regimental ou estatutariamente da pesquisa, do ensino ou do desenvolvimento institucional, ou de instituio dedicada recuperao social do preso, desde que a contratada detenha inquestionvel reputao tico-profissional e no tenha fins lucrativos; 14) para a aquisio de bens ou servios nos termos de acordo internacional especfico aprovado pelo Congresso nacional, quando as condies ofertadas manifestamente vantajosas para o Poder Pblico; 15) para a aquisio ou restaurao de obras de arte e objetos histricos, de autenticidade certificada, desde que compatveis ou inerentes s finalidades do rgo ou entidade; 16) para a impresso dos dirios oficiais, de formulrios padronizados de uso da administrao, e de edies tcnicas oficiais, bem como para prestao de servios de informtica a pessoa jurdica de direito pblico interno, por rgos ou entidades que integrem a Administrao Pblica, criados para esse fim especfico; 17) para a aquisio de componentes ou peas de origem nacional ou estrangeira, necessrios manuteno de equipamentos durante o perodo de garantia tcnica, junto ao fornecedor original desses equipamentos, quando tal condio de exclusividade for indispensvel para a vigncia da garantia; 18) nas compras ou contrataes de servios para o abastecimento de navios, embarcaes, unidades areas ou tropas e seus meios de deslocamento quando em estrada eventual de curta durao em portos, aeroportos ou localidades diferentes de suas
sedes, por motivo de movimentao operacional ou de adestramento, quando a exigidade dos prazos legais puder comprometer a normalidade e os propsitos das operaes e desde que seu valor no exceda R$ 80.000,00 (oitenta mil reais); 19) para as compras de material de uso pelas Foras Armadas, com exceo de materiais de uso pessoal e administrativo, quando houver necessidade de manter a padronizao requerida pela estrutura de apoio logstico dos meios navais, areos e terrestres, mediante parecer de comisso instituda por decreto; 20) na contratao de associao de portadores de deficincia fsica, sem fins lucrativos e de comprovada idoneidade, por rgos ou entidades da Administrao Pblica, para a prestao de servio ou fornecimento de mo-de-obra, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado; 21) para a aquisio de bens destinados exclusivamente a pesquisa cientfica e tecnolgica com recursos concedidos pela CAPES, FINEP, CNPq ou outras instituies de fomento a pesquisa credenciadas pelo CNPq para esse fim especfico; 22) na contratao de fornecimento ou suprimento de energia eltrica e gs natural com concessionrio, permissionrio ou autorizado, segundo as normas da legislao especfica; 23) na contratao realizada por empresa pblica ou sociedade de economia mista com suas subsidirias e controladas, para a aquisio ou alienao de bens, prestao ou obteno de servios, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado; 24) para a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes sociais, qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gesto; 25) na contratao realizada por Instituio Cientfica e Tecnolgica (ICT) ou por agncia de fomento para a transferncia de tecnologia e para o licenciamento de direito de uso ou de explorao de criao protegida;
26) na celebrao de contrato de programa com ente da Federao ou com entidade de sua administrao indireta, para a prestao de servios pblicos de forma associada nos termos do autorizado em contrato de consrcio pblico ou em convnio de cooperao; 27) na contratao da coleta, processamento e comercializao de resduos slidos urbanos reciclveis ou reutilizveis, em reas com sistema de coleta seletiva de lixo, efetuados por associaes ou cooperativas formadas exclusivamente por pessoas fsicas de baixa renda reconhecidas pelo poder pblico como catadores de materiais reciclveis, com o uso de equipamentos compatveis com as normas tcnicas, ambientais e de sade pblica; 28) para o fornecimento de bens e servios, produzidos ou prestados no Pas, que envolvam, cumulativamente, alta complexidade tecnolgica e defesa nacional, mediante parecer de comisso especialmente designada pela autoridade mxima do rgo; 29) na aquisio de bens e contratao de servios para atender aos contingentes militares das Foras Singulares brasileiras empregadas em operaes de paz no exterior, necessariamente justificadas quanto ao preo e escolha do fornecedor ou executante e ratificadas pelo Comandante da Fora; 30) na contratao de instituio ou organizao, pblica ou privada, com ou sem fins lucrativos, para a prestao de servios de assistncia tcnica e extenso rural no mbito do Programa Nacional de Assistncia Tcnica e Extenso Rural na Agricultura Familiar e na Reforma Agrria, institudo por lei federal; e 31) Nas contrataes visando ao cumprimento do disposto nos arts. 3, 4, 5 e 20 da Lei n 10.973, de 2 de dezembro de 2004, que dispe sobre incentivos inovao e pesquisa cientfica e tecnolgica no ambiente produtivo. 32) na contratao em que houver transferncia de tecnologia de produtos estratgicos para o Sistema nico de Sade - SUS, no mbito da Lei no 8.080, de 19 de setembro de 1990, conforme elencados em ato da direo nacional do SUS, inclusive por ocasio da aquisio destes produtos durante as etapas de absoro tecnolgica.
33) na contratao de entidades privadas sem fins lucrativos, para a implementao de cisternas ou outras tecnologias sociais de acesso gua para consumo humano e produo de alimentos, para beneficiar as famlias rurais de baixa renda atingidas pela seca ou falta regular de gua.
Licitao dispensada
Trata-se de hiptese em que a prpria Lei de Licitaes, diretamente, dispensa a realizao da licitao. Enquanto nas hipteses de licitao dispensvel o procedimento licitatrio poder, ou no, ocorrer, a critrio do administrador, em razo do caso concreto, nas situaes descritas como de licitao dispensada no poder o administrador realizar a licitao, uma vez que a lei dispensou-a. As hipteses de licitao dispensada encontram-se no art. 17 da Lei n 8.666/93. Todas as situaes de licitao dispensada referem-se alienao de bens imveis e mveis pela Administrao. A alienao de bens imveis da Administrao Pblica subordinada existncia de interesse pblico devidamente justificado pela autoridade administrativa. A alienao depende de autorizao legislativa para rgos da Administrao direta e entidades autrquicas e fundacionais, e, para todos, inclusive as empresas pblicas e sociedades de economia mista, depende de avaliao prvia e de licitao na modalidade de concorrncia, exceto da hiptese do pargrafo seguinte. A alienao de bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisio haja derivado de procedimento judicial ou de dao em pagamento, poder ser feita por ato da autoridade competente, aps avaliao e comprovao da necessidade ou utilidade da alienao.
Nesta hiptese, os bens imveis podero ser alienados mediante licitao nas modalidades concorrncia ou leilo. Na concorrncia para a venda de bens imveis, a fase de habilitao limitar-se- comprovao do recolhimento de quantia correspondente a 5% da avaliao. A licitao ser dispensada nos seguintes casos de alienao de bens imveis: 1) dao em pagamento; 2) doao, permitida exclusivamente para outro rgo ou entidade da Administrao Pblica, de qualquer esfera de governo. Cessadas as razes que justificaram a doao do imvel, ele reverter ao patrimnio da pessoa jurdica doadora, vedada a sua alienao pelo beneficirio; 3) permuta, por ouro imvel destinado ao atendimento das finalidades precpuas da Administrao, cujas necessidades de instalao e localizao condicionem a sua escolha; 4) investidura; 5) venda a outro rgo ou entidade da Administrao Pblica, de qualquer esfera de governo; 6) alienao gratuita ou onerosa, aforamento, concesso de direito real de uso, locao ou permisso de uso de bens imveis residenciais construdos, destinados ou efetivamente utilizados no mbito de programas habitacionais ou de regularizao fundiria de interesse social desenvolvidos por rgos ou entidades da administrao pblica; 7) concesso de direito real de uso, quando o uso se destina a outro rgo ou entidade da Administrao Pblica; 8) procedimentos de regularizao fundiria de que trata o art. 29 da Lei no 6.383, de 7 de dezembro de 1976; 9) alienao e concesso de direito real de uso, gratuita ou onerosa, de terras pblicas rurais da Unio na Amaznia Legal onde incidam ocupaes at o limite de quinze mdulos fiscais
ou mil e quinhentos hectares, para fins de regularizao fundiria, atendidos os requisitos legais. A alienao de bens mveis da Administrao Pblica tambm subordinada existncia de interesse pblico devidamente justificado. Os bens mveis devem ser previamente avaliados e alienados aps a realizao de licitao. A licitao para a alienao de bens mveis dispensada nas seguintes situaes: 1) doao, permitida exclusivamente para fins e uso de interesse social, aps avaliao de sua oportunidade e convenincia scio-econmica, relativamente escolha de outra forma de alienao; 2) permuta, permitida exclusivamente entre rgos ou entidades da Administrao Pblica; 3) venda de aes, que podero ser negociadas em bolsa, observada a legislao especfica; 4) venda de ttulos, na forma da legislao pertinente; 5) venda de bens produzidos ou comercializados por rgos ou entidades da Administrao Pblica, em virtude de suas finalidades; 6) venda de materiais e equipamentos para outros rgos ou entidades da Administrao Pblica, sem utilizao previsvel por quem deles dispe.
Inexigibilidade
A inexigibilidade de licitao se verifica sempre que houver impossibilidade jurdica de competio. Na dispensa, a licitao materialmente possvel, mas em regra inconveniente; na inexigibilidade, invivel a competio.
A inexigibilidade de licitao est disciplinada no art. 25 da Lei n 8.666/93, que abaixo transcrevemos: Art. 25 inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de competio, em especial: I para aquisio de materiais, equipamentos, ou gneros que s possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferncia de marca, devendo a comprovao de exclusividade ser feita atravs de atestado fornecido pelo rgo de registro do comrcio do local em que se realizaria a licitao ou a obra ou o servio, pelo Sindicato, Federao ou Confederao Patronal, ou, ainda, pelas entidades equivalentes; II para a contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13 desta Lei, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notria especializao, vedada a inexigibilidade para servios de publicidade e divulgao; III para contratao de profissional de qualquer setor artstico, diretamente ou atravs de empresrio exclusivo, desde que consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica. 1 - considera-se de notria especializao o profissional ou empresa cujo conceito no campo de sua especialidade, decorrente de desempenho anterior, estudos, experincias, publicaes, organizao, aparelhamento, equipe tcnica, ou de outros requisitos relacionados com suas atividades, permita inferir que o seu trabalho essencial e indiscutivelmente o mais adequado plena satisfao do objeto do contrato. 2 - na hiptese deste artigo e em qualquer dos casos de dispensa, se comprovado superfaturamento, respondem solidariamente pelo dano causado Fazenda Pblica o fornecedor ou o prestador de servios e o agente pblico responsvel, sem prejuzo de outras sanes legais cabveis. Essencialmente, os casos exemplificados nos incisos do art. 25 acima descrito, dizem respeito a: a) fornecedor exclusivo, vedada a preferncia de marca; b) contratao de servios
tcnicos profissionais especializados, de natureza singular, vedada a inexigibilidade para servios de publicidade; c) contratao de artistas consagrados pela crtica ou pelo pblico. O art. 13 da Lei n 8.666/93 elenca os servios conceituados como tcnicos especializados dentre os quais no se incluem os de publicidade. Quanto natureza singular, diz respeito ao servio que seja visivelmente diferenciado em relao aos servios da mesma natureza prestados por outros profissionais do ramo, e que seja prestado por profissional ou empresa de notria especializao. A inexigibilidade de licitao bem como a dispensa devem ser expressamente motivadas, com apontamento das causas que levaram Administrao a concluir pela impossibilidade jurdica de competio ou pela dispensa.
Modalidades
So cinco as modalidades de licitao. Entretanto, so apenas trs os fins a que se destinam, e isso porque as trs primeiras modalidades a concorrncia, a tomada de preos e o convite tm o mesmo objetivo: a contratao de obras, servios e fornecimento, enquanto o concurso e o leilo tm objetivos prprios e diferenciados. Essas modalidades so expressas na Lei. Nenhuma outra, alm delas, pode ser criada pela Administrao. Entretanto, a Lei n 10.520/02 expressamente criou uma nova modalidade de licitao, denominada prego, e estendeu a todas as esferas da Federao, aplicvel a contratos para aquisio de bens e servios comuns. 1 Concorrncia Concorrncia a modalidade de licitao adequada a contrataes de grande vulto. O Estatuto estabelece duas faixas de valor: uma, para obras e servios de engenharia (contrataes acima de R$ 1.500.000,00), e outra para compras e servios (contrataes
acima de R$ 650.000,00) - Art. 23, I, c e II, c. A partir de tais limites, a contratao exigir a concorrncia. Exatamente porque os recursos financeiros a serem empregados pela Administrao so mais elevados, essa modalidade a que apresenta, em seu procedimento, maior rigor formal e exige mais ampla divulgao. Por isso, dela podem participar quaisquer interessados que demonstrem possuir os requisitos mnimos de qualificao fixados no edital. No entanto, a lei exige a concorrncia em algumas situaes em que no se considera o valor, mas a natureza do contrato a ser celebrado. o caso em que a Administrao pretende adquirir ou alienar bens imveis; quando o certame tem cunho internacional; e quando pretende celebrar contrato de concesso de direito real de uso. H dois tipos bsicos de concorrncia: a nacional e a internacional. A primeira a realizada para as empresas nacionais dentro do territrio do pas. A internacional aquela da qual podem participar empresas estrangeiras. Mesmo sendo internacional a concorrncia, a Administrao deve obedecer fielmente ao princpio da igualdade. Duas so as caractersticas mais marcantes da concorrncia. A primeira delas o formalismo mais acentuado, razo por que sempre exigvel uma fase inicial de habilitao preliminar, na qual so aferidas as condies de cada participante. A segunda a publicidade mais ampla, o que se traduz na necessidade de participao de todos quantos estiverem interessados na contratao. Tanto verdadeiro o fato que os avisos resumidos dos editais de concorrncia tm prazos mais longos que os das demais espcies. 2 Tomada de Preos O art. 22, 2 da lei n 8.666, define a tomada de preos como a modalidade de licitao entre interessados devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as condies
exigidas para cadastramento at o 3 dia anterior data do recebimento das propostas, observada a necessria qualificao. A tomada de preos presta-se celebrao de contratos relativos a obras e servios de engenharia (contrataes at R$ 1.500.000,00); servios e compras de menor vulto do que os que exigem a concorrncia (contrataes at R$ 650.000,00) - Art. 23, I, b e II, b. Fora esta caracterstica, o procedimento, inclusive quanto ao julgamento por comisso de trs membros, o mesmo da concorrncia. O que realmente distingue a tomada de preo a existncia da habilitao prvia abertura do procedimento, mediante o cadastramento dos interessados nos registros cadastrais da Administrao. De qualquer forma, mesmo os no previamente cadastrados tm garantia a possibilidade, tendo em vista o princpio da competitividade, de se inscreverem at o 3 dia anterior data do recebimento das propostas, contanto que satisfaam as condies de qualificao exigidas. admitida a tomada de preos para licitaes internacionais, quando o rgo ou entidade dispuser de cadastro internacional de fornecedores e desde que o contrato a ser celebrado esteja dentro dos limites de valor estabelecidos na Lei. 3 Convite A modalidade de convite que comporta menor formalismo, e isso porque se destina a contrataes de menor vulto: a) para obras e servios de engenharia (contrataes at R$ 150.000,00); e para compras e servios (contrataes at R$ 80.000,00) - Art. 23, I, a, e II, a. Nessa modalidade, no h edital. O instrumento convocatrio denomina-se carta-convite, e nesta que so colocadas, sucintamente, as regras da licitao. As cartas-convite so remetidas, no mnimo, a trs interessados no ramo a que pertence o objeto do contrato, os quais so livremente escolhidos pelo administrador, entre empresas cadastradas ou no.
A Lei n 8.666/93 admite a participao de interessados no convidados diretamente, mas cadastrados junto aos rgos administrativos. Para possibilitar sua participao, a mesma lei imps a obrigao de afixar-se, em local adequado, cpia do instrumento convocatrio (art.22, 3). O formalismo diminuto no convite: no s bastante suave a exigncia documental para a habilitao, como tambm basta o prazo mnimo de cinco dias entre a expedio da carta-convite e o recebimento das propostas ou a realizao do evento. H ainda duas regras importantes a serem observadas nesta modalidade de licitao. A primeira diz respeito ao desinteresse dos convidados ou limitao do mercado. Nessas situaes, pode ser que a Administrao no consiga o afluxo do nmero mnimo de trs, exigido para o convite. Se isso ocorrer, a lei considera vlido realizar o confronto entre apenas duas propostas, ou, se uma s for apresentada, celebrar diretamente o contrato. Para tanto, dever o rgo administrativo justificar minuciosamente o fato e aquelas circunstncias especiais; se no o fizer, o convite ter que ser repetido (art.22, 7). Quando existirem na praa mais de trs interessados, no podem ser sempre os mesmos e apenas eles, os convidados. Dessa maneira, realizando-se novo convite para objeto idntico ou assemelhado, obrigatrio o chamamento de, no mnimo, mais um interessado, enquanto houver cadastrados no convidados nas ltimas licitaes (art. 22, 6). O legislador tentou, com tal dispositivo, evitar o favorecimento de somente algumas empresas e permitir que outras, j cadastradas, tenham a chance de tambm participar do certame. 4 Concurso Concurso a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante a instituio de prmio ou remunerao aos vencedores (art. 22, 4). A publicidade assegurada por meio de publicao do edital, consoante estabelece o mesmo artigo 22, 4, com, pelo menos, 45 dias de antecedncia; esse prazo previsto tambm no artigo 21, 2, inciso, I, a.
5 Leilo Leilo a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para a venda de bens mveis inservveis para a Administrao ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados, ou para a alienao de bens imveis cuja aquisio haja derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento (art. 19), a quem possa oferecer o maior lance, igual ou superior ao da avaliao (art. 22, 5). Quando se tratar de bens imveis, a modalidade de licitao obrigatria a concorrncia (art. 17, I, e art. 23, 3), com ressalva para as hipteses do art. 19. Nada diz a lei sobre bens semoventes. Na Lei n 8.666/93 nada se diz quanto a esse tipo de bem, podendo, no entanto, ser-lhe aplicada a mesma regra que se refere aos bens mveis, j que os semoventes so, em regra, considerados uma espcie de bem mvel dotado de movimento prprio (como os animais), ao lado de outra modalidade que no tem essa caracterstica. 6 Prego O prego uma sexta modalidade de licitao, instituda a par das cinco arroladas no art. 22 da Lei n 8.666/93, pela MP n 2.026/2000. A Lei n 10.520, de 17 de julho de 2002, expressamente estendeu o prego a todas as esferas da Federao, passando ele a ser modalidade aplicvel no mbito da Unio, Estados, DF e Municpios. O prego destina-se aquisio de bens e servios comuns, assim entendidos aqueles cujos padres de desempenho e qualidade possam ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificaes usuais no mercado (art. 1, pargrafo nico). O prego pode ser utilizado para qualquer valor de contrato. Apesar de vetado o caput do art. 2 da Lei n 10.520/2002, permanece no existindo qualquer limite de valor contratao mediante prego. Da mesma forma, continua inteiramente aplicvel, para efeito doutrinrio, a definio dessa modalidade de licitao, a saber:
Prego a modalidade de licitao para aquisio d e bens e servios comuns pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, conforme disposto em regulamento, qualquer que seja o valor estimado da contratao e lances em sesso pblica. Algumas importantes caractersticas do prego, que tm permitido a reduo do preo das contrataes, com sensvel vantagem para o Errio, so a possibilidade de reduo de preo das propostas iniciais por meio de lances verbais dos participantes e a no exigncia de habilitao prvia ou de garantias, com o conseqente aumento do nmero de concorrentes e da competitividade. O legislador abriu mo da exigncia de habilitaes prvias e garantias, optando por, em vez disso, impor rigorosas sanes queles que, vencendo a licitao, deixem de adimplir o contrato ou o executem inadequadamente. A Lei prev sanes como a imposio de multas e o impedimento de licitar e contratar com o ente federando licitante pelo prazo de at cinco anos. Outro ponto importante que, no prego, no se leva em considerao o vulto do contrato (valor da contratao), mas sim as caractersticas dos bens ou servios, que devem ser comuns, ou seja, simples, rotineiros. Por esse motivo, tambm, o tipo de licitao, no prego, sempre o de menor preo no se exige capacitao tcnica especializada para o fornecimento dos bens ou prestao dos servios objeto do prego. So princpios norteadores do prego, ao lado dos j estudados princpios da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio e do julgamento objetivo, outros princpios correlatos, como o da celeridade, finalidade, razoabilidade, proporcionalidade, competitividade, justo preo, seletividade e comparao objetiva das propostas. O prego realizado mediante propostas e lances em sesso pblica. O autor da oferta de valor mais baixo e os das ofertas com preos at dez por cento superiores a ela podero fazer novos lances verbais e sucessivos, at a proclamao do vencedor, sempre pelo critrio menor preo. No havendo pelo menos trs ofertas com diferena de at dez por cento em relao mais baixa, podero os autores das melhores propostas, at o mximo de trs, oferecer novos lances verbais e sucessivos, quaisquer que sejam os preos oferecidos.
Examinada a proposta classificada em primeiro lugar, quanto ao objeto e valor, caber ao pregoeiro decidir motivadamente a respeito da sua aceitabilidade. Encerrada a etapa e ordenadas as ofertas, o pregoeiro proceder abertura do envelope contendo os documentos de habilitao do licitante que apresentou a melhor proposta, para verificao das condies fixadas no edital. A habilitao far-se- com a verificao de que o licitante est em situao regular perante a Fazenda Nacional, a Seguridade Social e o Fundo de Garantia do Tempo de Servio- FGTS, e as Fazendas Estaduais e Municipais, quando for o caso, com a comprovao de que atende s exigncias do edital quanto habilitao jurdica e qualificaes tcnicas e econmico-financeira. Provavelmente o aspecto que mais distingue essa modalidade de licitao daquelas reguladas pela Lei n 8.666/1993 a inverso que ocorre nas fases de habilitao e julgamento das propostas. Enquanto naquelas modalidades a habilitao sempre anterior abertura e julgamento propostas (sequer sendo abertas as propostas dos licitantes inabilitados), no prego ocorre o contrrio: a habilitao dos licitantes fase posterior. Verificado o atendimento das exigncias fixadas no edital, o licitante ser declarado vencedor. Homologada a licitao pela autoridade competente, o adjudicatrio (licitante vencedor) ser convocado para assinar o contrato no prazo definido em edital. Se o licitante vencedor, convocado dentro do prazo de validade da sua proposta (o prazo de validade das propostas ser de sessenta dias, se outro no estiver fixado no edital), no celebrar o contrato, este ser celebrado com o colocado seguinte que atenda s exigncias de habilitao e demais estabelecidos no edital. Nesta modalidade de licitao vedada a exigncia de: I - garantia de proposta; II - aquisio do edital pelos licitantes, como condio para participao no certame; e
III - pagamento de taxas e emolumentos, salvo os referentes a fornecimento do edital, que no sero superiores ao custo de sua reproduo grfica, e aos custos de utilizao de recursos de tecnologia da informao, quando for o caso. importante registrar que as normas da Lei n 8.666/1993 aplicam-se subsidiariamente essa modalidade de licitao. Finalmente, interessante registrar que 1 do art. 2 da Lei n 10.520/2002 prev a possibilidade de ser realizado o prego por meio da utilizao de recursos de tecnologia da informao, nos termos de regulamentao especfica, trata-se do chamado Prego Eletrnico. O prego eletrnico realizado em sesso pblica, por meio de sistema eletrnico que promova a comunicao pela Internet.
Procedimentos: as fases da licitao
A licitao, em se tratando de um procedimento administrativo, compreende uma srie de atividades e a prtica de um conjunto de atos tendentes a alcanar um s resultado, isto , a escolha da melhor proposta para o contrato. O art. 43 da lei n 8.666/1993 faz uma breve sntese das principais fases de andamento e julgamento da licitao, que muito auxilia na viso sistemtica de todo o procedimento licitatrio, quais sejam: I - abertura dos envelopes contendo a documentao relativa habilitao dos concorrentes, e sua apreciao; II - devoluo dos envelopes fechados aos concorrentes inabilitados, contendo as respectivas propostas, desde que no tenha havido recurso ou aps sua denegao; III - abertura dos envelopes contendo as propostas dos concorrentes habilitados, desde que transcorrido o prazo sem interposio de recurso, ou tenha havido desistncia expressa, ou aps o julgamento dos recursos interpostos;
IV - verificao da conformidade de cada proposta com os requisitos do edital e, conforme o caso, com os preos correntes no mercado ou fixados por rgo oficial competente, ou ainda com os constantes do sistema de registro de preos, os quais devero ser devidamente registrados na ata de julgamento, promovendo-se a desclassificao das propostas desconformes ou incompatveis; V - julgamento e classificao das propostas de acordo com os critrios de avaliao constantes do edital; VI - deliberao da autoridade competente quanto homologao e adjudicao do objeto da licitao.
Audincia Pblica
A fim de ampliar o acesso s informaes relativas ao contrato a ser firmado com a Administrao, a Lei n 8.666/1993, em seu art. 39, estabelece a obrigatoriedade de realizao de uma audincia pblica prvia publicao do edital nas licitaes de valores mais elevados. O referido artigo 39 prev a realizao da audincia pblica, com antecedncia mnima de 15 dias teis da data prevista para a publicao do edital, e divulgada, com a antecedncia mnima de 10 dias teis de sua realizao, sempre que o valor estimado para uma licitao ou para um conjunto de licitaes simultneas ou sucessivas for superior a R$ 150.000.000,00 (cento e cinqenta milhes de reais). O pargrafo nico do art. 39 define como licitaes simultneas aquelas com objetos similares e com realizao prevista para intervalos no superiores a trinta dias. Consideram-se sucessivas duas ou mais licitaes quando, sendo similares seus objetos, o edital da segunda publicado antes de cento e vinte dias aps o trmino do contrato resultante da primeira licitao e assim por diante.
Edital
Edital o ato pelo qual a Administrao divulga as regras a serem aplicadas em determinado procedimento de licitao. O edital a lei interna da licitao. O edital traduz uma verdadeira lei porque subordina administradores e administrados s regras que estabelece. Para a Administrao, o edital ato vinculado e no pode ser desrespeitado por seus agentes. Nesse sentido, expresso o art. 41 da Lei n 8.666/93: A Administrao no pode descumprir as normas e as condies do edital, ao qual se acha estritamente vinculada. Se houver modificao superveniente do edital, a Administrao tem duas obrigaes: 1) divulgar a modificao pela mesma forma em que se deu o texto original; e 2) reabrir o prazo estabelecido no incio, salvo quando a alterao no afetar a formulao da proposta. O edital uma das espcies de instrumento convocatrio. No utilizado na modalidade de convite, porque nesta o instrumento a carta-convite, que, na verdade, faz as vezes do edital, porque fixa, ainda que sumariamente, algumas normas e condies que devem vigorar no convite. Vrios dados devem figurar no edital, como o objeto da licitao, o preo e as condies de reajuste, o prazo, o critrio de julgamento etc. (art. 40). O edital deve ser divulgado atravs de aviso resumido (extrato), publicado no Dirio Oficial, sendo indicado o local onde pode ser conseguido o inteiro teor do ato. O edital deve obrigatoriamente ter alguns anexos: a minuta do contrato a ser firmado; o oramento estimado em planilhas de quantitativos e preos unitrios; o projeto bsico e, se for o caso, o projeto executivo; e as especificaes complementares e as normas de execuo. Se o edital tiver alguma irregularidade, assegurado a qualquer cidado impugn-lo, protocolando o pedido at cinco dias teis antes da data designada para a abertura dos
envelopes de habilitao. Oferecida a impugnao, cabe Administrao decidi-la no prazo de trs dias (art. 41, 1). O direito assegurado na Lei de Licitao, entretanto, no exclui o de representao ao Tribunal de Contas respectivo, rgo incumbido do controle financeiro da Administrao. (art. 113, 1). Alm do cidado, a lei assegurou tambm ao licitante a faculdade de impugnao aos termos do edital. Seu prazo, porm, menor do que o conferido ao cidado: at o segundo dia til que anteceder a abertura dos envelopes da habilitao (na concorrncia), dos envelopes com as propostas (no convite, tomada de preos ou concurso) ou da realizao do leilo (art. 41, 2). Se no o fizer nesse prazo, decai do direito impugnao perante a Administrao. Para evitar qualquer retaliao contra o licitante que fez a impugnao, a ele garantida a participao no certame at a deciso final sobre o que suscitou na representao. Advirta-se, porm, que nada impede que a Administrao exera seu poder de autoridade, corrigindo de ofcio a regra ilcita.
Antecedncia mnima do edital
A antecedncia mnima a ser observada encontra-se disciplinada no art. 21 da Lei e, no caso da modalidade prego, no art. 4, V, da Lei n 10.520/2002 (deve-se observar que apenas os prazos relativos s modalidades convite e prego so contados em dias teis): A partir da ltima publicao do edital resumido ou da expedio do convite, ou ainda da efetiva disponibilidade do edital ou do convite e respectivos anexos (prevalecendo a data que ocorrer mais tarde), o prazo mnimo a ser observado para o recebimento das propostas ou a realizao do evento ser de: 1) quarenta e cinco dias para as modalidades: a) concurso;
b) concorrncia, quando o contrato a ser celebrado contemplar o regime de empreitada integral ou quando a licitao for do tipo melhor tcnica ou tcnica e preo; 2) trinta dias para as modalidades: a) concorrncia, nos casos no especificados na letra b acima; b) tomada de preos, quando a licitao for do tipo melhor tcnica ou tcnica e preos; 3) quinze dias para as modalidades: a) tomada de preos, nos casos no especificados na letra b acima; b) leilo; 4) cinco dias teis para a modalidade convite; 5) oito dias teis para a modalidade prego, contados a partir da publicao do aviso. Qualquer modificao no edital exige divulgao pela mesma forma que seu o texto original, reabrindo-se o prazo inicialmente estabelecido para a apresentao das propostas, exceto quando, inquestionavelmente, a alterao no afetar a formulao das propostas.
Habilitao dos licitantes
Hely Lopes Meirelles define a fase de habilitao como aquela em que se procede verificao da documentao e de requisitos pessoais dos licitantes, habilitando-os ou inabilitando-os. etapa relacionada s qualidades pessoais dos interessados em licitar. Ocorre previamente anlise das propostas. A habilitao tem por finalidade garantir que o licitante, na hiptese de ser o vencedor do certame, tenha condies tcnicas, financeiras e idoneidade para adequadamente cumprir o contrato objeto da licitao. Somente poder ser exigida dos interessados, para habilitao nas licitaes, documentao relativa a:
1) habilitao jurdica; 2) qualificao tcnica; 3) qualificao econmico-financeira; 4) regularidade fiscal e trabalhista. A documentao para habilitao poder ser dispensada, no todo ou em parte, nos casos de convite, concurso, fornecimento de bens para pronta entrega e leilo. A documentao relativa regularidade fiscal e trabalhista, conforme o caso, consistir em: I - prova de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas (CPF) ou no Cadastro Nacional das Pessoas Jurdicas (CNPJ); II - prova de inscrio no cadastro de contribuintes estadual ou municipal, se houver, relativo ao domiclio ou sede do licitante, pertinente ao seu ramo de atividade e compatvel com o objeto contratual; III - prova de regularidade para com a Fazenda Federal, Estadual e Municipal do domiclio ou sede do licitante, ou outra equivalente, na forma da lei; IV - prova de regularidade relativa Seguridade Social e ao Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS), demonstrando situao regular no cumprimento dos encargos sociais institudos por lei; e V - prova de inexistncia de dbitos inadimplidos perante a Justia do Trabalho, mediante a apresentao de certido negativa, nos termos do Ttulo VII-A da Consolidao das Leis do Trabalho, aprovada pelo Decreto-Lei no 5.452, de 1o de maio de 1943. A documentao relativa habilitao jurdica, conforme o caso, consistir em: I - cdula de identidade; II - registro comercial, no caso de empresa individual;
III - ato constitutivo, estatuto ou contrato social em vigor, devidamente registrado, em se tratando de sociedades comerciais, e, no caso de sociedades por aes, acompanhado de documentos de eleio de seus administradores; IV - inscrio do ato constitutivo, no caso de sociedades civis, acompanhada de prova de diretoria em exerccio; V - decreto de autorizao, em se tratando de empresa ou sociedade estrangeira em funcionamento no Pas, e ato de registro ou autorizao para funcionamento expedido pelo rgo competente, quando a atividade assim o exigir. A documentao relativa qualificao tcnica limitar-se- a: I - registro ou inscrio na entidade profissional competente; II - comprovao de aptido para desempenho de atividade pertinente e compatvel em caractersticas, quantidades e prazos com o objeto da licitao, e indicao das instalaes e do aparelhamento e do pessoal tcnico adequados e disponveis para a realizao do objeto da licitao, bem como da qualificao de cada um dos membros da equipe tcnica que se responsabilizar pelos trabalhos; III - comprovao, fornecida pelo rgo licitante, de que recebeu os documentos, e, quando exigido, de que tomou conhecimento de todas as informaes e das condies locais para o cumprimento das obrigaes objeto da licitao; IV - prova de atendimento de requisitos previstos em lei especial, quando for o caso. A documentao relativa qualificao econmico-financeira limitar-se- a: I - balano patrimonial e demonstraes contbeis do ltimo exerccio social, j exigveis e apresentados na forma da lei, que comprovem a boa situao financeira da empresa, vedada a sua substituio por balancetes ou balanos provisrios, podendo ser atualizados por ndices oficiais quando encerrado h mais de 3 (trs) meses da data de apresentao da proposta;
II - certido negativa de falncia ou concordata expedida pelo distribuidor da sede da pessoa jurdica, ou de execuo patrimonial, expedida no domiclio da pessoa fsica; III - garantia, nas mesmas modalidades e critrios previstos no caput e 1o do art. 56 desta Lei, limitada a 1% (um por cento) do valor estimado do objeto da contratao. A inabilitao implica excluso do interessado do procedimento licitatrio. O art. 41, 4, estabelece que a inabilitao do licitante importa precluso do seu direito de participar das fases subseqentes. Por esse motivo, o recurso contra a inabilitao tem efeito suspensivo (art. 109, 2). Ultrapassada a fase de habilitao dos concorrentes e abertas as propostas, no cabe desclassific-los por motivo relacionado com a habilitao, salvo em razo de fatos supervenientes ou s conhecidos aps o julgamento. (art. 43, 5). Aps a fase de habilitao, o licitante no poder mais desistir da proposta apresentada, salvo por motivo justo decorrente de fato superveniente e aceito pela Comisso. (art. 43, 6).
Julgamento da habilitao
Antes de examinar as propostas oferecidas, cabe Comisso analisar os documentos necessrios habilitao dos candidatos. Os candidatos devem fornecer dois envelopes, um contendo os documentos necessrios habilitao, e outro, com as propostas. Por isso, a primeira providncia na sesso a abertura dos envelopes contendo os documentos para a habilitao; nesse momento, ainda no se abrem os envelopes das propostas. Examinando-se o primeiro envelope, separam-se os candidatos que atenderam aos requisitos da habilitao, Estes so os habilitados. Formam outro grupo os que no conseguiram apresentar a documentao necessria habilitao: so os inabilitados. A estes a Comisso devolve, fechados, os envelopes das propostas, e isso porque ficam desobrigados
da competio (art. 43, I e II). Outro aspecto importante o relativo aos recursos: para que a sesso prossiga com vistas a julgar as propostas, preciso que os inabilitados desistam expressamente de interpor recurso; no havendo esta desistncia, a sesso s dever continuar aps o julgamento do recurso, ou aps transcorrido o prazo recursal (art. 43., III). O ato que considera habilitados os candidatos tem dois efeitos importantes. O primeiro reside em que no mais caber desistncia da proposta, salvo, excepcionalmente, por motivo justo derivado de fato superveniente, aceito pela Comisso. O segundo que, ao ser ultrapassada a fase de habilitao, e sendo abertos os envelopes das propostas, no mais pode haver desclassificao calcada em motivo relativo habilitao, a no ser que os fatos tenham ocorrido superveniente ou s tenham sido conhecidos aps o julgamento. (art. 43, 5 e 6).
Julgamento das propostas
O julgamento das propostas a fase em que a Administrao procede efetivamente seleo daquela proposta que se afigura mais vantajosa para o futuro contrato. a fase mais relevante, porque define o destino dos participantes, indicando qual deles conquistar a vitria na competio. Entretanto, nessa fase, sempre necessrio verificar dois aspectos: 1) a razoabilidade dos preos; e 2) a compatibilidade das propostas com as exigncias do edital. Aps essa verificao, agrupam-se, de um lado, os classificados, e, de outro, os desclassificados. O que importa que, colocadas lado a lado as propostas dos classificados, cumpre selecionar aquela que mais vantajosa para a Administrao, segundo o que o instrumento
convocatrio estabelecer. Essa vai ser a proposta vitoriosa, permitindo o futuro vnculo obrigacional com a Administrao. O Estatuto reza que no julgamento, que deve ser objetivo, o rgo administrativo deve levar em conta os fatores referidos no instrumento convocatrio (art. 45). Fatores so, pois, os elementos que a comisso julgadora pode considerar para a escolha. E razovel que seja assim, porque no rara vezes no o preo como fator isolado que deve prevalecer, mas sim o preo em conjunto com outros fatores. So exemplos de fatores os relativos qualidade, rendimento, preo, prazo e outros do gnero. Diferente de fatores so os critrios de julgamento. Estes traduzem a conjugao dos fatores computados pela comisso para chegar proposta mais vantajosa. O preo de uma proposta pode ser menor, mas no ser o melhor quando conjugado com outros fatores, como o prazo, ou a qualidade, por exemplo. Por outro lado, o critrio a ser adotado pela Administrao deve estar previamente fixado no edital ou na carta-convite, em obedincia, alis, ao princpio do julgamento objetivo e da vinculao ao edital (art. 3).
Homologao e adjudicao
O artigo 43, inciso VI, da Lei n 8.666/93 prev, como ato final do procedimento, a deliberao da autoridade competente quanto homologao e adjudicao do objeto da licitao. Note-se que os dois atos ficam fora da atuao da Comisso e passam a ser de competncia da autoridade superior (um ministro de Estado ou um presidente de uma autarquia, por exemplo). A homologao equivale aprovao do procedimento; ela precedida do exame dos atos que o integram pela autoridade competente, a qual, se verificar algum vcio de
ilegalidade, anular o procedimento ou determinar seu saneamento, se cabvel. Se o procedimento estiver em ordem, ela o homologar. A mesma autoridade pode, por razes de interesse pblico devidamente demonstradas, revogar a licitao. A adjudicao o ato pelo qual a Administrao, pela mesma autoridade competente para homologar, atribui ao vencedor o objeto da licitao. o ato final do procedimento. Trata-se de ato declaratrio que no se confunde com a celebrao do contrato, pois, por meio dele, a Administrao proclama que o objeto da licitao entregue ao vencedor. Depois de praticado esse ato que a Administrao vai convoc-lo para assinar o contrato. Trata-se de ato vinculado, j que as nicas hipteses em que a Administrao pode deixar de efetuar a adjudicao so as de anulao ou revogao do procedimento, conforme previsto no art. 49 da Lei n 8.666/93. Embora a adjudicao seja ato meramente declaratrio, ela j produz alguns efeitos, assim referidos por Hely Lopes Meirelles: a) a aquisio do direito de contratar com a Administrao nos termos em que o adjudicatrio venceu a licitao; b) a vinculao do adjudicatrio a todos os encargos estabelecidos no edital e aos prometidos na sua proposta; c) a sujeio do adjudicatrio s penalidades previstas no edital e a perda de eventuais garantias oferecidas, se no assinar o contrato no prazo e condies estabelecidas; d) o impedimento de a Administrao contratar o objeto licitado com qualquer outro que no seja o adjudicatrio; e) a liberao dos licitantes vencidos dos encargos da licitao. Feita a adjudicao, a Administrao convocar o adjudicatrio para assinar o contrato, devendo faze-lo no prazo de 60 (sessenta) dias da data da entrega das propostas; ultrapassando esse prazo, ficam os licitantes liberados dos compromissos assumidos (art. 64, 3). Se o interessado no atender convocao no prazo estabelecido pela Administrao, perder o direito contratao e ficar sujeito s penalidades previstas no artigo 87; o prazo de convocao poder ser prorrogado uma vez, por igual perodo, quando solicitado pela
parte durante o seu transcurso e desde que ocorra motivo justificado aceito pela Administrao (art. 64, 1). Caso o interessado no atenda convocao, a Administrao poder convocar os licitantes remanescentes, pela ordem de classificao, para faz-lo em igual prazo e nas mesmas condies propostas pelo primeiro classificado, inclusive quanto aos preos atualizados de conformidade com o ato convocatrio; ou pode revogar a licitao, sem prejuzo da sano prevista no artigo 87 (art. 64, 2). Os licitantes remanescentes, porm, no so obrigados a aceitar o contrato, j que, se o fizerem, tero que sujeitar-se s condies propostas pelo vencedor; assim, no ficam sujeitos s penalidades administrativas, conforme determina o artigo 81, pargrafo nico.
Tipos de Licitao
Alm dos fatores e dos critrios de julgamento, so apontados no estatuto os tipos de licitao: a de menor preo, a de melhor tcnica, a de tcnica e preo e a de maior lance ou oferta, este ltimo adotado para alienao de bens ou concesso de direito real de uso de bens pblicos. Nos trs primeiros, como o prprio nome indica, leva-se em conta o fator pertinente, embora, possam ser considerados outros para a fixao do critrio. O menor preo resultado que decorre de verificao objetiva. Diz a lei que esse tipo ocorre quando o instrumento convocatrio determina que a proposta mais vantajosa ser aquela que se apresentar de acordo com as especificaes do edital e ofertar o menor preo. O de melhor tcnica, por exemplo, tem duas etapas: uma, em que os candidatos se submetem a uma valorizao de suas propostas; se a proposta no alcanar essa valorizao mnima, est fora do certame. A outra a fase da negociao: o candidato que ofereceu a proposta vitoriosa sob o critrio tcnico s celebra o contrato se aceitar a execuo do objeto ajustado pelo preo mnimo oferecido pelos participantes (art. 46, I e II).
Se recusar reduzir seu preo, ser chamado o candidato que ficou em segundo lugar, e assim sucessivamente. Ora, evidente a incoerncia desse tipo de processo, porque dificilmente o candidato de melhor tcnica vai submeter-se a um preo oferecido por candidato de tcnica inferior. O tipo de tcnica e preo caracteriza-se pelo fato de que o resultado do certame se faz de acordo com a mdia ponderada das valorizaes das propostas tcnicas e de preo, de acordo com os pesos preestabelecidos no instrumento convocatrio (art. 46, 2, I e II). Aqui o grande cuidado de administrador reside na confeco do instrumento convocatrio. Pela grande complexidade de certas contrataes, os administradores freqentemente se valem da experincia e do conhecimento de tcnicas para a elaborao do edital, que ter que conter fundo detalhamento para possibilitar a seleo da melhor proposta.
Carta-Convite
A carta-convite o instrumento convocatrio utilizado para chamar os interessados a participar da licitao quando adotada a modalidade convite. A carta-convite enviada diretamente aos interessados e no precisa ser publicada, devendo, entretanto, ser fixada cpia em local apropriado (art. 22, 3). Aplicam-se carta-convite, no que for cabvel, as disposies relativas ao edital, especialmente, quanto identificao do objeto da licitao, critrio de julgamento e demais condies cujo conhecimento seja indispensvel.
Comisso de Licitao
As etapas de habilitao dos licitantes e julgamento das propostas so efetivadas por uma comisso, denominada comisso de licitao ou comisso julgadora.
Os rgos ou entidades da Administrao podero possuir comisses permanentes ou constituir comisses especiais. As comisses sero integradas por no mnimo, 3 (trs) membros, sendo pelo menos 2 (dois) deles servidores qualificados pertencentes aos quadros permanentes dos rgos da Administrao responsveis pela licitao. No caso de licitao na modalidade convite, a comisso de licitao, excepcionalmente, nas pequenas unidades administrativas e em face da exigidade de pessoal disponvel, poder ser substituda por servidor formalmente designado pela autoridade competente. (art. 51, 1). Os membros das comisses de licitao respondero solidariamente por todos os atos praticados pela comisso, salvo se posio individual divergente estiver devidamente fundamentada e registrada em ata lavrada na reunio em que tiver sido tomada a deciso.(art. 51, 3).
7 CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Introduo
As relaes jurdicas ajustadas pela Administrao Pblica com terceiros decorrem de atos unilaterais (atos administrativos) e de atos plurilaterais (contratos). As avenas disciplinadas pelo Direito Administrativo so denominadas contratos administrativos, e como tais a doutrina tem considerado os que : a) recebem da lei essa denominao; b) tem por objeto o uso de bem pblico e a prestao de servio pblico; c) contm clusulas exorbitantes.
Contratos da Administrao
Toda vez que a Administrao Pblica celebra compromissos recprocos com terceiros, firma um contrato. So esses contratos que se convencionou denominar de contratos da Administrao, caracterizado pelo fato de que a Administrao Pblica figura num dos plos da relao contratual.
Contratos Privados da Administrao
Trata-se de uma das espcies de contratos da Administrao, regulados pelo Direito Civil e Comercial. Assim, quando a Administrao firma contratos regulados pelo direito privado, situa-se no mesmo plano jurdico da outra parte, no lhe sendo atribuda, como regra, qualquer vantagem especial que lhe garanta s linhas do sistema contratual comum. So exemplos de contratos de direito privado da Administrao a compra e venda, a doao, a locao etc.
Contratos Administrativos
Os contratos administrativos tambm constituem espcie do gnero contratos da Administrao, mas tm normas reguladoras diversas das que disciplinam os contratos privados firmados pelo Estado. Sendo contratos tpicos da Administrao, sofrem a incidncia de normas especiais de direito pblico, s lhes aplicando supletivamente as normas de direito privado.
Conceito
Para o Professor Jos dos Santos Carvalho Filho contrato administrativo o ajuste firmado entre a Administrao Pblica e um particular, regulado basicamente pelo direito pblico, e tendo por objeto uma atividade que, de alguma forma, traduza interesse pblico . J o Professor Hely Lopes Meirelles conceitua contratos administrativos como o ajuste que a Administrao Pblica, agindo nessa qualidade, firma com particular ou outra entidade administrativa para a consecuo de objetivos de interesse pblico, nas condies estabelecidas pela prpria Administrao.
Caractersticas dos contratos administrativos
I Relao Contratual Possui a relao jurdica do contrato administrativo algumas peculiaridades prprias de sua natureza, apresentado as seguintes caractersticas: 1 - formalismo, porque no basta o consenso das partes, mas, ao contrrio, necessrio que se observem certos requisitos externos e internos; 2 - comutatividade, j que existe equivalncia entre as obrigaes, previamente ajustadas e conhecidas; 3 - confiana recproca (intuitu personae), porque o contratado , em tese, o que melhor comprovou condies de contratar com a Administrao, fato que, inclusive, levou o legislador a s admitir a subcontratao de obra, servio ou fornecimento at o limite consentido, em cada caso, pela Administrao, isso sem prejuzo de sua responsabilidade legal e contratual (art. 72 do Estatuto);
4 - bilateralidade, indicativa de que o contrato administrativo sempre h de traduzir obrigaes para ambas as partes. II Posio Preponderante da Administrao Os contratos privados em geral traduzem um conjunto de direitos e obrigaes em relao aos quais as partes se situam no mesmo plano jurdico. No h supremacia de uma sobre a outra, e esse nivelamento est presente durante todo o curso do ajuste. O mesmo no se passa com os contratos administrativo, e isso explicvel pelo fato de que eles visam a alcanar um fim til para a coletividade, e, alm disso, deles participa a prpria Administrao. lgico, ento, que no conflito entre os interesses do particular contratado e o Estado contratante tenham que prevalecer os pertencentes a este ltimo. No se pode deixar de reconhecer, em conseqncia, uma certa desigualdade entre as partes contratantes, fato que confere Administrao posio de supremacia em relao ao contratado. O mesmo se pode dizer dos tradicionais princpios romanos da imutabilidade unilateral dos contratos (lex inter partes e pacta sunt servanda), que sofrem notria mitigao quando se trata de contratos administrativos, como ser visto oportunamente. Essa situao de preponderncia em favor da Administrao est dispersa em vrios dispositivos do Estatuto, a comear pelo art. 54, verdadeiro princpio norteador de vrias outras regras da mesma natureza. III Finalidade Pblica Esta caracterstica est presente em todos os atos e contratos da Administrao Pblica, ainda que regidos pelo direito privado; s vezes, pode ocorrer que a utilidade direta seja usufruda apenas pelo particular, como ocorre concesso de uso de sepultura, mas, indiretamente, sempre o interesse pblico que a Administrao tem que ter em vista, sob pena de desvio de poder. No exemplo citado, o sepultamento adequado, nos termos da lei, do interesse de todos e, por isso mesmo, colocado sob tutela do Poder Pblico.
IV Formalismo Os contratos administrativos so em regra formais e escritos e sempre consensuais. nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a Administrao, salvo o de pequenas compras de pronto pagamento, assim entendidas aquelas de valor no superior a R$ 4.000,00 (quatro mil reais), feitas em regime de adiantamento (art. 60, pargrafo nico). Todo contrato deve mencionar os nomes das partes e os de seus representantes, a finalidade, o ato que autorizou a sua celebrao, o nmero do processo da licitao, da dispensa ou da inexigibilidade, a sujeio dos contratantes s normas da Lei n 8.666 e s clusulas contratuais (art. 61). Alm desses requisitos, o resumo do instrumento de contrato, qualquer que seja seu valor (inclusive os contratos sem nus), deve ser publicado na imprensa oficial no prazo mximo de vinte dias, contados a partir do quinto dia til do ms seguinte ao de sua assinatura. A publicao condio indispensvel para a eficcia do contrato. (art. 61, pargrafo nico). Conforme o art. 62 da Lei n 8.666, o instrumento de contrato obrigatrio nos casos de concorrncia e de tomada de preos, bem como nas dispensas e inexigibilidades cujos preos estejam compreendidos nos limites destas duas modalidades de licitao. Nos demais casos, o instrumento de contrato facultativo. No significa isso que o vnculo obrigacional seja verbal. A lei estabelece que, na hiptese de dispensar o uso do instrumento de contrato, a Administrao dever substitu-lo por outros instrumentos hbeis, tais como carta-contrato, nota de empenho de despesa, autorizao de compra ou ordem de execuo de servio. A Lei permite, tambm, que a Administrao dispense o "termo de contrato", facultando a substituio por outros meios hbeis, como acima exemplificado, a seu critrio e independentemente de seu valor, nos casos de compra com entrega imediata e integral dos bens adquiridos, dos quais no resultem obrigaes futuras, inclusive assistncia tcnica (art. 62, 4). No intuito de assegurar a publicidade dos contratos administrativos, dispe a Lei que permitido a qualquer licitante o conhecimento dos termos do contrato e do respectivo
processo licitatrio e, a qualquer interessado, a obteno de cpia autenticada, mediante o pagamento dos emolumentos devidos (art. 63). V Natureza de Contrato de Adeso Todas as clusulas dos contratos administrativos so fixadas unilateralmente pela Administrao. Em um contrato de adeso, uma das partes prope as clusulas e a outra parte no pode propor alteraes. Pelo instrumento convocatrio (normalmente o edital) da licitao, o poder pblico faz uma oferta a todos os interessados, fixando as condies em que pretende contratar; a apresentao de propostas pelos licitantes equivale aceitao da oferta feita pela Administrao. O art. 55 da Lei n 8.666/93 elenca as clusulas que obrigatoriamente devero constar dos contratos administrativos, tais como o objeto e seus elementos; o regime de execuo ou a forma de fornecimento; o preo e as condies de pagamento etc. Importante registrar que a minuta do futuro contrato a ser celebrado entre o vencedor da licitao e a Administrao integrar sempre o edital ou ato convocatrio do certame. VI Natureza intuitu personae (pessoalidade) Todos os contratos para os quais a lei exige licitao so firmados intuitu personae, ou seja, em razo de condies pessoais do contratado, apuradas no procedimento da licitao. No por outra razo que a Lei n 8.666/93, no artigo 78, VI, veda a subcontratao total ou parcial do seu objeto, a associao do contratado com outrem, a cesso ou transferncia, total ou parcial; essas medidas somente so possveis se expressamente previstas no edital da licitao e no contrato. Alm disso, vedada a fuso, ciso ou incorporao que afetem a boa execuo do contrato. Note-se que o artigo 72 permite a subcontratao parcial nos limites admitidos pela Administrao; tem-se que conjugar essa norma com a do artigo 78, VI, para entender-se que a medida s possvel se admitida no edital e no contrato.
Todas essas medidas constituem motivo para resciso unilateral do contrato (art. 78, VI), sujeitando-se, ainda, o contratado, s sanes administrativas previstas no artigo 87 e s conseqncias assinaladas no artigo 80. VII Presena das Clusulas Exorbitantes Clusulas exorbitantes ou clusulas de privilgio so as prerrogativas especiais conferidas Administrao na relao do contrato administrativo em virtude de sua posio de supremacia em relao ao particular contratado. A lei relaciona as seguintes clusulas exorbitantes (art. 58 da Lei n 8.666/93): a) Exigncia de garantia A faculdade de exigir garantia nos contratos de obras, servios e compras est prevista no art. 56, 1, da Lei de Licitao, podendo abranger as seguintes modalidades: cauo em dinheiro ou ttulos da dvida pblica; seguro-garantia e fiana bancria. Trata-se de uma prerrogativa da Administrao que objetiva assegurar a adequada execuo do contrato, ou, na falta do contrato, ensejadora da aplicao de multa, assegurar diretamente o recebimento dessa multa pela Administrao. A escolha da modalidade de garantia cabe ao contratado, no podendo ultrapassar o correspondente a 5% do valor do contrato, salvo nos casos de obras, servios e fornecimentos de grande vulto envolvendo alta complexidade tcnica e riscos financeiros considerveis, podendo o limite de garantia ser elevado para at 10% do valor do contrato. A garantia, quando exigida do contratado, devolvida aps a execuo do contrato. b) Alterao unilateral Ao contrrio do que ocorre nos contratos de direito privado, a alterao unilateral do contrato celebrado pela Administrao possvel, conforme prev o art. 65 da Lei n 8.666/93. A alterao dos contratos administrativos se d em dois casos:
1) quando h modificao do projeto ou das especificaes, com vistas melhor adequao tcnica aos fins do contrato; e 2) quando preciso modificar o valor em virtude do aumento ou diminuio quantitativa do objeto contratual. Se a alterao imposta aumentar os encargos do particular contratado, tem este direito a receber as diferenas respectivas; o mesmo ocorrendo se forem criados tributos ou encargos legais aps a celebrao do contrato, que tenham repercusso no preo. Outra vantagem da Administrao reside na possibilidade de obrigar o contratado a aceitar, nas mesmas condies, acrscimos ou supresses em obras, servios ou compras at 25% do valor originrio do contrato, ou at 50% no caso de reforma de edifcio ou equipamento. c) Resciso unilateral A resciso unilateral est prevista no art. 58, II, combinado com os arts. 79, I, e 78, incisos I a XII e XVII, e ocorre nos seguintes casos: 1 inadimplemento (incisos I a VIII do art. 78), abrangendo hipteses como no-cumprimento ou cumprimento irregular das clusulas contratuais, lentido, atraso injustificado, paralisao, subcontratao total ou parcial etc. 2 situaes que caracterizem desaparecimento do sujeito, sua insolvncia ou comprometimento da execuo do contrato (incisos IX a XI do art. 78): falncia, dissoluo da sociedade, falecimento do contratado entre outras. 3 razes de interesse pblico (inciso XII do art. 78). 4 caso fortuito ou de fora maior (inciso XVII do art. 78). d) Fiscalizao Trata-se de prerrogativa do poder pblico, tambm prevista no artigo 58, III, e disciplinada mais especificamente no artigo 67, que exige seja a execuo do contrato acompanhada e fiscalizada por um representante da Administrao, especialmente designado, permitida a
contratao de terceiros para assisti-los e subsidia-lo de informaes pertinentes a essa atribuio. O no-atendimento das determinaes da autoridade fiscalizadora enseja resciso unilateral do contrato (art. 78, VII), sem prejuzo das sanes cabveis. e) Aplicao de penalidades A inexecuo total ou parcial do contrato d Administrao a prerrogativa de aplicar sanes de natureza administrativa (art. 58, IV), dentre as indicadas no artigo 87, a saber: I - advertncia; II - multa, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no contrato; III - suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de contratar com a Administrao, por prazo no superior a 2 (dois) anos; IV - declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica, enquanto perdurarem os motivos determinantes da punio ou at que seja promovida a reabilitao, perante a prpria autoridade que aplicou a penalidade, que ser concedida sempre que o contratado ressarcir a Administrao pelos prejuzos resultantes e aps decorrido o prazo da sano aplicada com base no inciso anterior. A pena de multa pode ser aplicada juntamente com qualquer uma das outras (art. 87, 2), ficando vedada, em qualquer outra hiptese, a acumulao de sanes administrativas. Enquanto a pena de suspenso no pode ultrapassar dois anos, a de declarao de inidoneidade no tem um limite preciso definido na lei. Apesar da m redao do inciso IV do artigo 87, deduz-se que o limite mnimo de dois anos, j que a lei, na parte final do dispositivo, emprega a expresso aps decorrido o prazo da sano aplicada com base no inciso anterior; o limite mximo a data em que ocorrer a reabilitao, ou seja, quando, aps decorrido dois anos, o interessado ressarcir os prejuzos causados Administrao (art. 87, 3).
Da aplicao das penas de advertncia, multa e suspenso temporria cabe recurso, no prazo de cinco dias teis a contar da intimao do ato, dirigido autoridade superior, por intermdio daquela que aplicou a pena; esta tem o prazo de cinco dias teis para reconsiderar a sua deciso ou, no mesmo prazo, fazer subir o recurso autoridade competente, que dever decidir tambm no prazo de cinco dias teis, contado do recebimento (art. 109, I, f, e 4). A esse recurso a autoridade administrativa poder dar efeito suspensivo (art. 109, 2). No caso de declarao de inidoneidade, cabe pedido de reconsiderao autoridade que aplicou a pena, no prazo de 10 dias teis da intimao do ato (art. 109, III). f) Anulao A Administrao Pblica, estando sujeita ao princpio da legalidade, tem que exercer constante controle sobre seus prprios atos, cabendo-lhe o poder-dever de anular aqueles que contrariam a lei, a prerrogativa que alguns chamam de autotutela e que no deixa de corresponder a um dos atributos dos atos administrativos, que diz respeito sua executoriedade pela prpria Administrao. Em se tratando de ilegalidade verificada nos contratos de que parte, a Administrao tem tambm o poder de declarar a sua nulidade, com efeito retroativo, impedindo os efeitos jurdicos que elas ordinariamente deveriam produzir, alm de desconstituir os j produzidos. H que se observar que a ilegalidade no procedimento da licitao vicia tambm o prprio contrato, j que aquele procedimento condio de validade deste; de modo que, ainda que a ilegalidade da licitao seja apurada depois de celebrado o contrato, este ter que ser anulado. g) Retomada do objeto O artigo 80 da Lei n 8.666/93 prev, ainda, como clusula exorbitante, determinadas prerrogativas que tm por objetivo assegurar a continuidade da execuo do contrato, sempre que a sua paralisao possa ocasionar prejuzo ao interesse pblico e,
principalmente, ao andamento de servio pblico essencial; trata-se, neste ltimo caso, de aplicao do princpio da continuidade do servio pblico. Essas medidas, que somente so possveis nos casos de resciso unilateral, so as seguintes: I - assuno imediata do objeto do contrato, no estado e local em que se encontrar, por ato prprio da Administrao; II - ocupao e utilizao do local, instalaes, equipamentos, material e pessoal empregados na execuo do contrato, necessrios sua continuidade, na forma do inciso V do art. 58 desta Lei; III - execuo da garantia contratual, para ressarcimento da Administrao, e dos valores das multas e indenizaes a ela devidos; IV - reteno dos crditos decorrentes do contrato at o limite dos prejuzos causados Administrao. h) Restries ao uso da Exceptio Non Adimplenti Contractus No direito privado, quando uma das partes descumpre o contrato, a outra pode descumprilo tambm, socorrendo-se da exceptio non adimpleti contractus (exceo do contrato no cumprido). No direito administrativo, o particular no pode interromper a execuo do contrato, em decorrncia dos princpios da continuidade do servio pblico e da supremacia do interesse pblico sobre o particular; em regra, o que ele deve fazer requerer, administrativa ou judicialmente, a resciso do contrato e pagamento de perdas e danos, dando continuidade sua execuo, at que obtenha ordem da autoridade competente (administrativa ou judicial) para paralis-lo. Note-se que a Lei n 8.666/93 s prev a possibilidade de resciso unilateral por parte da Administrao (art. 79, I); em nenhum dispositivo confere tal direito ao contratado.
Equao Econmico-Financeira
Trata-se de adequao entre o objeto e o preo, que deve estar presente ao momento em que se firma o contrato. A manuteno da equao econmico-financeira do contrato objetiva propiciar s partes (Administrao e contratado) oportunidade de restabelecer o equilbrio toda vez que de alguma forma mais profunda for ele rompido ou, quando impossvel o restabelecimento, ensejar a prpria resciso do contrato. As formas permitidas pela Lei n 8.666/93 do reequilbrio so as seguintes: a) reajuste que se caracteriza por ser uma frmula preventiva normalmente usada pelas partes j ao tempo do contrato, com vistas a preservar os contratados dos efeitos de regime inflacionrio. Entre as clusulas necessrias do contrato administrativo encontram-se o preo e as condies de pagamento, e quando for o caso os critrios de reajustamento (art. 55, III). b) reviso deriva da ocorrncia de uma fato superveniente, apenas suposto, porm no conhecido pelos contratantes quando celebraram o contrato, como por exemplo, o aumento de impostos sobre determinado produto.
Durao dos Contratos
Os contratos administrativos devem ser celebrados por prazos determinados, sendo sua durao limitada vigncia dos crditos oramentrios (art. 57). Considerando que os crditos oramentrios tm a durao de um ano, os contratos devero tambm, como regra, ter sua durao em igual perodo. Tais crditos vigoram durante cada exerccio financeiro 1 de janeiro a 31 de dezembro.
A lei de licitaes prev trs excees regra geral; nesses casos, os contratos podem ter durao mais longa do que os crditos oramentrios de cada exerccio financeiro: 1) os contratos relativos a projetos fixados no Plano Plurianual; 2) os contratos que tenham por objeto a prestao de servios a serem executados de forma contnua, quando houver a previso de preos e condies mais vantajosas para a Administrao, ficando a durao limitada a 60 meses; 3) os contratos em que a Administrao quer alugar equipamentos e utilizar programas de informtica, caso em que a durao pode se estender pelo prazo de at 48 meses aps o incio do ajuste; 4) V - s hipteses previstas nos incisos IX, XIX, XXVIII e XXXI do art. 24, cujos contratos podero ter vigncia por at 120 (cento e vinte) meses, caso haja interesse da administrao.
Prorrogao dos Contratos
Como regra geral, a durao dos contratos administrativos limitada vigncia dos respectivos crditos oramentrios. Escapam a essa limitao as trs hipteses elencadas no item anterior. A Lei enumera taxativamente as situaes que autorizam a prorrogao dos contratos no 1 do seu art. 57. Toda prorrogao de prazo dever ser justificada por escrito e previamente autorizada pela autoridade competente para celebrar o contrato. A prorrogao possvel em razo da ocorrncia de um dos seguintes motivos, devidamente autuados em processo: I - alterao do projeto ou especificaes, pela Administrao; II - supervenincia de fato excepcional ou imprevisvel, estranho vontade das partes, que altere fundamentalmente as condies de execuo do contrato;
III - interrupo da execuo do contrato ou diminuio do ritmo de trabalho por ordem e no interesse da Administrao; IV - aumento das quantidades inicialmente previstas no contrato, nos limites permitidos pela Lei n 8.666; V - impedimento de execuo do contrato por fato ou ato de terceiro reconhecido pela Administrao em documento contemporneo sua ocorrncia; VI - omisso ou atraso de providncias a cargo da Administrao, inclusive quanto aos pagamentos previstos de que resulte, diretamente, impedimento ou retardamento na execuo do contrato, sem prejuzo das sanes legais aplicveis aos responsveis.
Extino dos Contratos
A extino do contrato administrativo o trmino do vnculo obrigacional existente entre a Administrao e o contratado. A extino pode ocorrer em virtude da concluso do objeto do contrato (trmino da obra ou entrega do material de expediente comprado) ou trmino de seu prazo de durao (trmino de um contrato de um ano de fornecimento de gua mineral), ou, ainda, por motivo de anulao ou de resciso do contrato. Nas duas primeiras hipteses concluso do objeto ou trmino de prazo de durao houve o adimplemento do contratado e o trmino do vnculo contratual ocorre de pleno direito, isto , sem necessidade de interveno do Judicirio. A anulao do contrato pode ser feita a qualquer tempo, pela autoridade administrativa ou pelo Poder Judicirio, sempre por motivo de ilegalidade. J a resciso do contrato implica sua extino antes de concludo o seu objeto, antes do trmino do prazo de sua durao. A resciso pode se dar por culpa do contratado ou por culpa da Administrao.
Inexecuo dos Contratos
Caracteriza inadimplemento do contrato o descumprimento total ou parcial de suas clusulas por qualquer das partes, podendo ser com culpa ou sem culpa da Administrao ou do particular contratado.
Inexecuo culposa
A inexecuo culposa do contrato caracterizada pelo descumprimento ou cumprimento irregular das clusulas contratuais em razo da ao ou omisso culposa ou dolosa da Administrao ou do contratado. A inexecuo culposa do contrato pelo contratado acarreta a aplicao das sanes legais e contratuais. A inexecuo por culpa do contratado possibilita, tambm, a resciso unilateral do contrato pela Administrao. A inexecuo por culpa da Administrao possibilita ao contratado pleitear a resciso judicial ou por acordo. O contratado ser ressarcido dos prejuzos comprovados que houver sofrido, tendo ainda direito devoluo da garantia, aos pagamentos devidos pela execuo do contrato at a data da resciso e ao pagamento do custo da desmobilizao.
Inexecuo sem culpa
A inexecuo sem culpa pressupe a existncia de uma causa justificadora do inadimplemento e libera o inadimplente de responsabilidade, em razo da aplicao da denominada Teoria da Impreviso.
Para que se caracterize uma causa justificadora de inadimplemento contratual necessrio que ocorra, aps a celebrao do ajuste, um evento imprevisvel e extraordinrio, que impea, retarde ou torne insuportavelmente onerosa a execuo do contrato como originalmente avenado. a) Teoria da Impreviso Ocorre a teoria da impreviso quando, no curso do contrato, sobrevm eventos excepcionais e imprevisveis ou, embora previsveis, sejam de conseqncias incalculveis, que prejudiquem a equao econmico-finaceira do pacto. O fundamento da teoria da impreviso o princpio da clusula rebus sic stantibus, segundo o qual o contrato deve ser cumprido desde que presentes as mesmas condies existentes no cenrio do qual foi o pacto ajustado. Mudadas profundamente tais condies, rompe-se o equilbrio contratual, e no se pode imputar qualquer culpa parte inadimplente. O efeito da teoria da impreviso firma-se em duas vertentes. Se a parte prejudicada no puder cumprir, de nenhum modo, as obrigaes contratuais, dar-se- a resciso sem atribuio de culpa. Se o cumprimento for possvel, mas acarretar nus para a parte, ter esta direito reviso do preo para restaurar o equilbrio rompido. b) Fato do Prncipe Corresponde a medidas de ordem geral, no relacionadas diretamente com o contrato, mas que nele repercutem, provocando desequilbrio econmico-finaceiro em detrimento do contratado. Cite-se o exemplo de um tributo que incida sobre matrias-primas necessrias ao cumprimento do contrato; ou medida de ordem geral que dificulte a importao dessas matrias-primas. No caso de medida geral, que atinja o contrato apenas reflexamente, a responsabilidade extracontratual; o dever de recompor o equilbrio econmico do contrato repousa na mesma idia de eqidade que serve de fundamento teoria da responsabilidade objetiva do Estado.
No direito brasileiro, de regime federativo, a teoria do fato prncipe somente se aplica se a autoridade responsvel pelo fato prncipe for da mesma esfera de governo em que se celebrou o contrato (Unio, Estados e Municpios); se for de outra esfera, aplica-se a teoria da impreviso. Na Lei n 8.666/93 h expressa referncia teoria do fato prncipe, no art. 65, II, d, com a redao dada pela Lei n 8.883/94. c) Caso Fortuito e Fora Maior Consoante as lies de Celso Antnio Bandeira de Mello e Maria Sylvia Di Pietro, a fora maior ocorre quando estamos diante de um evento externo, estranho a qualquer atuao da Administrao ou do contratado, que, alm disso, de ser imprevisvel e irresistvel ou inevitvel, como por exemplo, um furaco, um terremoto, uma guerra etc. J o caso fortuito seria sempre um evento interno, ou seja, decorrente de uma atuao da Administrao ou do contratado, como ocorre, por exemplo, na greve de servidores; no rompimento de uma adutora ou de um cabo eltrico tornando excessivamente onerosa a execuo do contrato. Nesta hiptese (caso fortuito), todas as normas tcnicas, cuidados com a segurana e providncias exigidas para a obteno de um determinado resultado foram adotadas, mas, no obstante tamanha cautela, inexplicavelmente, o resultado ocorre de forma diversa do que previsto. Ocorrendo tais situaes, rompe-se o equilbrio contratual, porque uma das partes passa a sofrer um encargo extremamente oneroso, no tendo dado causa para tanto. Quanto ao efeito, dispe o art. 393 do Cdigo Civil, como regra, que o devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior. A ocorrncia daquelas situaes contempladas na regra geral rende ensejo resciso do contrato sem culpa do devedor inadimplente. A lei de licitaes prev hiptese de resciso contratual pela ocorrncia de caso fortuito ou fora maior regularmente comprovados (inciso XVII do art. 78 da Lei n 8.666/93), admitindo, inclusive, indenizao ao prejudicado pelos prejuzos causados, desde que, lgico, no tenha havido culpa do inadimplente.
Tais situaes, contudo, devem caracterizar-se pela imprevisibilidade, inevitabilidade e impossibilidade total do cumprimento das obrigaes. Fora da, os fatos estaro dentro da lea normal dos contratos. d) Fato da Administrao Ocorre toda vez que uma ao ou omisso do Poder Pblico, especificamente relacionada ao contrato, impede ou retarda sua execuo. Nesta especificidade da ao ou omisso da Administrao relativamente ao contrato reside a diferena entre esta causa justificadora e o fato do prncipe, precedentemente analisado. O fato da Administrao pode ensejar a resciso judicial ou amigvel do contrato, ou, em alguns casos, a paralisao de sua execuo pelo contratado at a normalizao da situao. As hipteses de fatos da Administrao esto previstas na Lei n 8.666, art. 78, incisos XIV, XV e XVI, transcritos: Art. 78. Constituem motivo para resciso do contrato: XIV - a suspenso de sua execuo, por ordem escrita da Administrao, por prazo superior a 120 (cento e vinte) dias, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, ou ainda por repetidas suspenses que totalizem o mesmo prazo, independentemente do pagamento obrigatrio de indenizaes pelas sucessivas e contratualmente imprevistas desmobilizaes e mobilizaes e outras previstas, assegurado ao contratado, nesses casos, o direito de optar pela suspenso do cumprimento das obrigaes assumidas at que seja normalizada a situao; XV - o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao;
XVI - a no-liberao, por parte da Administrao, de rea, local ou objeto para execuo de obra, servio ou fornecimento, nos prazos contratuais, bem como das fontes de materiais naturais especificadas no projeto.
Principais Contratos Administrativos
1 - Contrato de Obra Pblica A Lei n 8.666/93, em seu art. 6, inciso I, define obra como toda construo, reforma, fabricao, recuperao ou ampliao, realizada por execuo direta ou indireta. No tocante forma de execuo, as obras poder ser executadas diretamente pela prpria Administrao ou, indiretamente, quando a execuo incumbe a terceiros contratados. Eis os casos de regime de execuo, quando indiretamente executados: a) empreitada por preo global fixado um preo certo, que pode ser reajustvel, para remunerar o empreiteiro pela totalidade da obra. b) empreitada por preo unitrio ocorre quando se contrata a execuo da obra ou do servio por preo certo de unidades determinadas. c) empreitada integral se presta realizao de obras de maior vulto e complexidade, abrangendo no s as obras, mas tambm os servios. d) tarefa caracterizada pela contratao de mo-de-obra para pequenos trabalhos por preo certo, com ou sem fornecimento de materiais. 2 Contrato de Servios O art. 6, inciso II, da Lei n 8.666/93 define servio como toda atividade destinada a obter determinada utilidade de interesse para a Administrao, tais como: demolio, conserto, instalao, montagem, operao, conservao, reparao, adaptao, manuteno, transporte, locao de bens, publicidade, seguro ou trabalhos tcnico-profissionais.
3 Contrato de Fornecimento o contrato administrativo por meio do qual a Administrao adquire coisas mveis, como material hospitalar, material escolar, equipamentos, gneros alimentcios, necessrios realizao e manuteno de seus servios. O contrato pode ser de fornecimento integral, semelhante compra e venda, sendo o objeto contratado entregue de uma s vez em sua totalidade; de fornecimento parcelado, em que a quantidade a ser entregue certa e determinada; e de fornecimento contnuo, em que a entrega sucessiva e prolonga-se no tempo pelo perodo estipulado com de durao do contrato. 4 Contrato de Concesso Trata-se de ajuste pelo qual a Administrao delega ao particular a execuo remuner ada de servio ou de obra pblica ou lhe cede o uso de um bem pblico (concesso de uso de bem pblico), para que o explore por sua conta e risco, pelo prazo e nas condies legais e contratuais. Os contratos de concesso de uso podem ser celebrados sob duas modalidades: a) concesso administrativa de uso, que confere ao particular um direito pessoal, intransfervel; ou b) concesso de direito real de uso, atribuindo ao particular um direito real (relacionado ao bem e no sua pessoa), por esse motivo alienvel a terceiros.
EXERCCIOS LICITAES
01. (ANAL. JUD. JUDICIRIA TRF 5R 2012 FCC) A Unio recebeu imvel como dao em pagamento de dvida de particular e concluiu que a melhor destinao para o mesmo seria a alienao visando obteno de receita oramentria para aplicao em investimentos pblicos prioritrios. De acordo com a Lei n 8.666/1993, a venda do referido imvel dever ser realizada precedida de
(A) concorrncia, exclusivamente. (B) leilo, exclusivamente. (C) concorrncia, convite ou tomada de preos, a depender do valor de avaliao do imvel. (D) concorrncia ou leilo. (E) prego ou leilo.
03. (ANAL. JUD. EXEC. MANDADOS TRF 5R 2012 FCC) A respeito das modalidades licitatrias previstas na Lei n 8.666/1993,
(A) nos casos em que couber convite, a Administrao poder utilizar a tomada de preos e, em qualquer caso, a concorrncia. (B) nos casos em que couber concorrncia, a Administrao poder realizar licitaes separadas para parcelas do mesmo objeto, adotando a modalidade convite. (C) em se tratando de alienao de imvel, a modalidade cabvel o convite.
(D) leilo a modalidade cabvel para compras de bens ou fornecimento de natureza contnua, quando adotado o sistema de registro de preos. (E) concurso a modalidade cabvel para contratao de profissional do setor artstico, vedada a instituio de prmios.
03. (TEC. JUD. ADMINISTRATIVA TRF 5R 2012 FCC) Acerca de Licitao considere:
I. Concurso a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante a instituio de prmios ou remunerao aos vencedores, conforme critrios constantes de edital publicado na imprensa oficial com antecedncia mnima de 45 (quarenta e cinco) dias. II. O leilo destina-se, dentre outras hipteses, venda de bens mveis inservveis para a Administrao ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados. III. inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de competio, em especial para contratao de profissional de qualquer setor artstico, diretamente ou atravs de empresrio exclusivo, desde que consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica.
Est correto o que consta em
(A) II e III, apenas. (B) I, II e III. (C) I e III, apenas. (D) I e II, apenas. (E) II, apenas.
04. (ANAL. JUD. ADMINISTRATIVA TJ/AL 2012 CESPE/UNB) Considere que a administrao pblica de um dos estados da Federao pretenda contratar um grupo de viola consagrado pela mdia local que cobra R$ 60 mil por um show para realizar uma apresentao pblica na comemorao do aniversrio da capital desse estado. Essa situao caracteriza a hiptese de
A) adoo de licitao na modalidade convite. B) inexigibilidade de licitao. C) dispensa de licitao, em virtude da prvia escolha do executante. D) adoo de licitao na modalidade tomada de preos. E) dispensa de licitao, em virtude do valor cobrado para a realizao da apresentao.
05. (AGENTE DA POLCIA FEDERAL 2012 CESPE) No que se refere s licitaes, julgue os itens que se seguem.
1. (
) Os contratos de concesso de servios pblicos sempre exigem licitao prvia na
modalidade concorrncia. 2. ( ) Configura-se a inexigibilidade de licitao quando a Unio obrigada a intervir no
domnio econmico para regular preo ou normalizar o abastecimento.
06. (ANALISTA ADMINISTRATIVO MPU 2010 CESPE) A respeito da Lei n. 8.666/1993, julgue os itens que se seguem.
1. (
) Os rgos da administrao direta, os fundos especiais, as autarquias, as fundaes
pblicas, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e as demais entidades controladas direta ou indiretamente pela Unio, pelos estados, pelo Distrito Federal e pelos municpios esto subordinados ao regime dessa lei. 2. ( ) Todos os valores, preos e custos utilizados nas licitaes tm como expresso a moeda corrente nacional, ressalvadas as concorrncias de mbito
monetria
internacional, para as quais o edital deve ajustar-se s diretrizes da poltica monetria e do comrcio exterior e atender s exigncias dos rgos competentes.
07. (TCNICO ADMINISTRATIVO MPU 2010 CESPE) Com relao a contratos administrativos e licitaes, julgue o item a seguir, luz da Lei n. 8.666/1993.
1. (
) Considere que o governo de determinado estado-membro da Federao tenha
realizado licitao, na modalidade convite, para contratar um escritrio de contabilidade para desempenhar atividades contbeis gerais, mas no tenha havido interessados. Nesse caso, permitida a contratao com dispensa de licitao, desde que observados os requisitos legais.
08. (TC. CONTABILIDADE - MINISTRIO DA SADE 2009 - CESPE) Acerca da Lei n 8.666/1993 (Lei de Licitaes), julgue o item seguinte.
1. (
) Caso a administrao pblica pretenda vender bens mveis, tal alienao estar
subordinada existncia de interesse pblico devidamente justificado, ser precedida de avaliao e de licitao e depender de autorizao legislativa para rgos da administrao direta e entidades autrquicas e fundacionais.
09. (TEC. JUD. ADMINISTRATIVA TRF 5R 2012 FCC) Constitui caracterstica peculiar dos contratos administrativos, a
(A) mutabilidade, consistente na possibilidade de alterao de seu objeto pela Administrao. (B) presena de clusulas exorbitantes, que conferem privilgios Administrao em relaes aos particulares. (C) possibilidade de alterao unilateral pelo contratado na hiptese de rea econmica extraordinria. (D) mutabilidade, consistente na alterao da equao econmico-financeira original, nas hipteses de reequilbrio previstas legalmente. (E) presena de clusulas exorbitantes, que asseguram Administrao a possibilidade de alterao unilateral, ainda que em detrimento do equilbrio econmico-financeiro do contrato.
10. (ANAL. JUD. EXEC. MANDADOS TRF 5R 2012 FCC) A Administrao contratou a reforma de edifcio pblico e, no curso da execuo do contrato, constatou a necessidade de acrscimos nas obras inicialmente contratadas. De acordo com a Lei n 8.666/1993, a Administrao
(A) no poder aditar o contrato para introduzir acrscimos sob pena de violao ao procedimento licitatrio. (B) somente poder aditar o contrato para introduzir acrscimo em seu objeto at o limite de 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato.
(C) poder alterar o contrato, unilateralmente, at o limite de 50% (cinquenta por cento) do valor inicial atualizado do contrato. (D) somente poder alterar o contrato com a concordncia do contratado, at o limite de 50% (cinqenta por cento) do seu valor inicial, cabendo o reequilbrio econmico-financeiro de acordo com as condies vigentes no momento da alterao. (E) somente poder alterar o contrato na hiptese de comprovar a ocorrncia de eventos supervenientes e sempre at o limite de 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato.
11. (ANAL. JUD. JUDICIRIA TJ/AL 2012 CESPE/UNB) No que concerne a convnios, consrcios e contratos administrativos, assinale a opo correta.
A) Quando a administrao no entrega o local da obra, no providencia as desapropriaes necessrias ou no expede a tempo as competentes ordens de servio, impedindo os trabalhos do contratado, fica caracterizado fato do prncipe, que pode justificar a resciso do contrato por culpa do poder pblico. B) A regra que prev que a anulao de um contrato administrativo exonera a administrao pblica dos pagamentos pela parte do contrato j executada visa desestimular fraudes e, ainda, prestigiar o princpio geral do direito de que a ningum dado beneficiar-se da prpria torpeza. C) Convnios, contratos e consrcios pblicos so acordos de vontades e, por isso, no possuem personalidade jurdica prpria. D) Os contratos administrativos para os quais exigida licitao tm natureza intuitu personae, o que impede subcontratao total ou parcial de seu objeto e obriga a anulao de eventual previso editalcia ou contratual nesse sentido.
E) Em caso de resciso do contrato adminstrativo por interesse pblico, no havendo culpa do contratado, a administrao deve ressarci-lo dos prejuzos comprovados, devolver a garantia, pagar as prestaes devidas at a data da resciso e, ainda, o custo da desmobilizao.
12. (ESPECIALISTA EM REGULAO ANP 2013 CESPE) No que se refere Lei n. 8.666/1993, julgue o item abaixo.
1. (
) Em consonncia com a previso constitucional de observncia do procedimento
licitatrio no mbito da administrao pblica, no admissvel, em nenhuma hiptese, o contrato verbal.
13. (TC. DE CONTROLE EXTERNO TCU 2012 CESPE) Julgue os itens a seguir, a respeito dos contratos administrativos.
1. (
) Aplica-se ao contrato administrativo a teoria das nulidades, segundo sua
configurao tradicional do direito privado. Assim, a declarao de nulidade do contrato administrativo opera retroativamente, impedindo os efeitos jurdicos que ele deveria produzir e desconstituindo os j produzidos, o que isenta inteiramente a administrao pblica do dever de indenizar o contratado. 2. ( ) A regra segundo a qual o prazo de vigncia do contrato administrativo no pode
ultrapassar os limites de vigncia dos crditos oramentrios correspondentes comporta excees, como a que envolve os projetos de longo prazo previstos no plano plurianual, caso seja do interesse da administrao pblica e desde que a prorrogao tenha sido prevista no ato convocatrio.
14. (DELEGADO DE POLCIA PC/ES 2012 CESPE) Com referncia a licitaes e contratos, julgue os itens subsecutivos.
1. (
) De acordo com a legislao de regncia, possvel a resciso unilateral do contrato
pela administrao pblica por motivo de interesse pblico, hiptese em que o contratado tem direito ao ressarcimento dos prejuzos, devoluo da garantia, aos pagamentos atrasados e ao pagamento do custo da desmobilizao. 2. ( ) O procedimento do convite simplificado e pode ser realizado por servidor
designado pela autoridade competente, dispensando-se a comisso de licitao.
--------------------------------------------------- X -----------------------------------------------BIBLIOGRAFIA UTILIZADA COMO FONTE DESTA DISCIPLINA E RECOMENDADA PARA AQUISIO PELOS ALUNOS: CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 11 ed. Rio de Janeiro: Lumem Jris. ALEXANDRINO, Marcelo; PAULO, Vicente. Direito Administrativo. 7 ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2006. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 19 ed. So Paulo: Atlas, 2006. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. So Paulo: Malheiros, 2000. MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional. So Paulo: Atlas, 2002. MEDAUAR, Odete. Direito Administrativo Moderno. 5. ed. So Paulo: RT, 2001. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Malheiros, 2006. ROSA, Mrcio Fernando Elias. Direito Administrativo. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2006. JNIOR, Dirley da Cunha. Curso de Direito Administrativo. 7 ed. Bahia: JusPodim, 2008. MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional Administrativo. 3 ed. So Paulo: Atlas, 2006. Constituio Federal de 1988. Lei n 8.112/90. Lei n 9.962/00. Lei n 9.784/99. Lei n 4878/65. Lei n 8429/92. Lei n 9654/98. --------------------------------------------------- X ------------------------------------------------
GABARITOS
1 PRINCPIOS DA ADMINISTRAO 01 B 02 C 03 - E 04 - VFV 05 - A 06 - FV 07 - VVVV
2 PODERES ADMINISTRATIVOS 01 - D 02 - B 03 - A 04 - E 05 - FF 06 - V 07 - VV 08 - FVFV
3 ORGANIZAO ADMINISTRATIVA: ADMINSTRAO DIRETA E INDIRETA 01 - C 02 - A 03 - C 04 - VV 05 - FV 06 - FVF 07 - FV 08 - B
4 SERVIDORES PBLICOS 01 E 06 FVV 02 C 07 C 03 C 08 C 04 VV 09 FV 05 VVV 10 - VVF
5 ATOS ADMINISTRATIVOS 01 A 02 B 03 - B 04 - C 05 - B 06 - FVV 07 - VV 08 - FFF
6 e 7 LEI DE LICITAO E CONTRATOS ADMINISTRATIVOS: LEI N 8.666/93 01 D 09 - C 02 A 10 - C 03 B 11 - E 04 - B 12 - F 05 - VF 13 - FV 06 - VV 14 - VV 07 V -----08 - F -------

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PRINCPIOS EXPRESSOS (ART. 37 DA CF/88)

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PRINCPIOS IMPLCITOS (RECONHECIDOS)

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EXERCCIOS PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA

01. (TEC. MINISTERIAL CONTABILIDADE - MPE/PE 2012 FCC) Considere:

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No que concerne ao princpio da eficincia, correto o que consta em

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A) I, II e III. B) I e IV. C) II e III. D) III e IV. E) I.

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) De acordo com o princpio da autotutela, o ato administrativo discricionrio no

passo que o da proporcionalidade constitui princpio implcito, no positivado no texto constitucional.

) Regras relativas a impedimentos e suspeies so aplicadas a servidores pblicos

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tratar todos os administrados sem discriminaes, benficas ou detrimentosas.

2 PODERES DA ADMINISTRAO PBLICA

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EXERCCIOS PODERES DA ADMINISTRAO

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Est correto o que consta APENAS em

A) I, II, III e IV. B) II e III. C) I e V. D) I, III e IV. E) II, IV e V.

A) interdio de estabelecimento comercial em funo de descumprimento de normas de segurana.

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Est correto o que se afirma APENAS em

A) I, II e III. B) II, III e IV. C) I e IV. D) III e IV. E) I e II.

) O poder de a administrao pblica impor sanes a particulares no sujeitos sua

disciplina interna tem como fundamento o poder disciplinar.

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) O princpio da presuno de legitimidade ou de veracidade retrata a presuno

) Apesar de a discricionariedade constituir um dos atributos do poder de polcia, em

) Em decorrncia do poder hierrquico, permitida a avocao temporria de