INTRODUZIONE 1.Il sistema del diritto commerciale.A)Il significato della categoria.

- Con l espressione diritto commerciale s intende quel ramo del diritto privato che disciplina un settore dell economia. bene per ricordare che la categoria designata non deve essere realmente ricompresa in ogni ordinamento n immutabile poich non per forza deve sempre richiamare gli stessi episodi. Essa anzi una categoria storica cio a seconda dei luoghi e dei tempi possono essere attribuiti significati e funzioni differenti e talvolta accade che tale categoria sia addirittura ignota come ad esempio accadde con il diritto romano ove leconomia non ebbe mai uno sviluppo tale da richiedere una disciplina differenziata. Ma anche nei secoli successivi una nuova disciplina non venne realizzata in quanto i rapporti commerciali erano basati su consuetudini e prassi e tramite gli aggiustamenti operati dal pretore. 2. B) Lo sviluppo storico della disciplina- Dal basso medioevo il diritto commerciale nasce come diritto consuetudinario e statutario, normativa che si adatta proprio a quegli operatori economici che sono attori del rinnovamento dell economia. Ai diritti reali vanno sempre pi sostituendosi i diritti di credito con una susseguente circolazione di beni futuri o assenti e lemergere di istituti giuridici volti a garantire la sicurezza della circolazione dei diritti reali e di credito. Il diritto commerciale nasce cos come diritto dei mercatores e delle loro corporazioni. Il credito con levoluzione dell attivit bancaria diventa sempre pi, momento essenziale di tale con attivit , e si ha la nascita di istituti volti alla razionalizzazione dell attivit mercantile con l assunzione di bilanci, con la pubblicit dei dati corrispondenti ai rapporti di commercio, e alla formulazione di interventi volti a garantire le ipotesi di insolvenza, cio attinenti alla possibilit del mercante di non poter far fronte ai suoi debiti, dividendo tra i creditori l ipotesi di tale insolvenza (procedure fallimentari). Con l evolversi delle vicende politiche si ha poi lo sviluppo del diritto commerciale da diritto statutario a statuale prima applicato da organi giurisdizionali speciali(i tribunali commerciali) e poi dalla giurisdizione ordinaria. Dopo la rivoluzione industriale alla categoria dei commercianti appartengono tutti i produttori dei beni tranne gli agricoltori e in posizione preminente gli industriali, gli assicuratori, i banchieri e i finanzieri. Il diritto commerciale regola tutti i rapporti compiuti tra due commercianti (atti di commercio bilaterali) e quelli tra un commerciante e un non commerciante (atti di commercio unilaterali). Prima dell emanazione del codice del 1942 il diritto commerciale era regolato da un codice ben distinto da quello del dir privato cosicch accanto ad una compravendita di tipo civile se ne poneva una di diritto commerciale. 3. C)Lordinamento vigente.- Oggi in Italia ci troviamo dinnanzi alla commercializzazione del diritto privato ossia il codice del 42 ricalca gli antichi principi del codice del commercio favorendo le imprese commerciali in quanto tali imprese hanno alla base un grosso investimento di capitali cos il legislatore vede con favore tale settore produttivo di ricchezza e dunque vincolo sicuro di aumenti del PNL. Per tali motivi gli investitori sono sottoposti ad una disciplina volta: a) a garantire i loro diritti i maniera da ottenere un credito veloce tanto quanto pi veloce e sicura sar la restituzione; b) a favorire la conclusione dei contratti con i terzi che sono posti in grado di conosce re i dati principali tramite l esame di registri pubblici. 5. Le fonti del dritto commerciale.- Come potuto emergere nucleo fondamentale delle norme di diritto commerciale il codice civile del 1942, in specie nel quarto libro ( contratti e titoli di credito), e nel quinto libro ove vi la figura degli imprenditori commerciali ( statuto imprenditori commerciali). Altre integrazioni provengono dalla legislazione di adattamento alle normativa europea e dalla costituzione che stata emanata posteriormente al codice del 1942in specie negli artt. 41-43; 45-47). PARTE PRIMA

IMPRESA Sezione prima:Gli imprenditori Capitolo primo:L imprenditore commerciale 6. Il problema dell individuazione del concetto giuridico di imprenditore commerciale.Fondamentale il concetto di imprenditore dal punto di vista giuridico, in quanto il legislatore seppure stato mosso dall esigenza di soddisfare l economia ha posto dinanzi a s un filtro per realizzare degli interessi propri. Difatti, non ha inteso n sottoporre allo statuto dell imprenditore tutti coloro che esercitano un attivit economica e adotta l attributo commerciale solo per coloro che svolgono unattivit di produzione di beni e servizi. Cos in primo luogo si sono fissati i criteri che fissano la nozione di imprenditore all art 2082, poi si operata una discriminazione tra le figure del piccolo imprenditore (art 2083) e dell imprenditore agricolo (art 2135); ed infine, all art 2195 sono indicati tutti gli imprenditori sottoposti all obbligo della pubblicit mediante l iscrizione nel registro delle imprese. 7. L imprenditore in generale.- l art 2082 stabilisce cosa s intende per imprenditore a livello generale ossia: chi esercita professionalmente una attivit economica organizzata al fine della produzione o dello scambio di beni e servizi. Analizzando tale definizione avremo: a) che vi impresa quando c l esercizio di un attivit, ossia un insieme di atti sottoposti ad ununica disciplina generale per ognuno di essi, e come impresa quando sono soggetti ad un unica disciplina generale. b) che l attivit deve essere economica ossia atta a produrre beni di produzione o di consumo. c) che lattivit deve essere esercitata professionalmente ossia in maniera abituale, che in base alla pronuncia della corte di cassazione pu essere secondaria e ammette interruzioni (es. attivit estiva). d) che l attivit deve essere organizzata, ma i caratteri dell organizzazione non sono indicati dal legislatore ed appaiono superflui, e per visione comune non sono imprenditori coloro che producono beni e servizi come lavoratori autonomi e con mezzi di poco valore mentre chi alle stesse condizioni fa circolare beni di grosso valore si dicono imprenditori poich si tiene conto dei beni oggetto dell attivit (es. compra e rivende sempre azioni). e) fine ultimo dell attivit economica deve essere la destinazione al mercato cio chi lavora per un consumo proprio non imprenditore. f) infine, ancora al quanto controverso cosa sia lo scopo di lucro ossia l intento al guadagno cio quando i ricavi superano i costi. Per ci che riguarda le imprese cooperative ( imprese che non vogliono guadagnare utili da distribuire fra i soci ma vogliono un guadagno per ogni socio in relazione agli atti di scambio che essi realizzano con la cooperativa) si pensa che l importante che l azienda assuma un vantaggio patrimoniale; per le imprese dello stato l importante che esse abbiano un criterio di economicit ossia l attivit deve coprire i costi di produzione . Nelle imprese sociali realizzate da organizzazioni private lo scopo di lucro escluso (art 1e2 D. L. n. 155/06) in tali imprese gli utili e gli avanzi sono destinati all aumento del patrimonio o all incremento dellattivit stessa (art 3). g) controverso se l attivit per essere impresa debba essere lecita. Infine non sono considerati imprenditori coloro che esercitano una professione intellettuale, ci smentito dalla disciplina comunitaria ma non sono imprenditori commerciali tranne quando u n medico gestisce anche una casa di cura cos oltre alle cure offre vitto e alloggio. 8. L imprenditore agricolo.- L art 2135 nel nuovo testo introduce la figura dell imprenditore agricolo ossia colui che esercita una delle seguenti attivit: coltivazione del fondo, silvicoltura, allevamento di animali. Nel nuovo testo vengono inoltre specificati i caratteri di tali attivit cio che devono essere dirette alla cura e allo sviluppo di un ciclo biologico o di una fase dello stesso di carattere animale o vegetale che utilizza il fondo il bosco o le acque .

Inoltre il concetto di allevamento non pi limitato al bestiame ma esteso ad ogni animale, mentre rimane attivit agricola l allevamento di cani e animali da pelliccia , mentre rimangono soggetti all attivit commerciale quella rivolta all acquisto di animali per rivenderli. Per il testo originario dell art 2135 per non diventare imprenditore commerciale quello agricolo doveva svolgere i processi di alienazione e trasformazione secondo le normali modalit svolte negli altri settori. Mentre nel nuovo testo sono ammesse trasformazioni anche con metodi innovativi operati dagli imprenditori che rimarranno sempre agricoli e non commerciali; infine, rimane imprenditore agricolo chi fornisce a terzi beni e servizi e chi procede al miglioramento o alla sistemazione di fondi e sono qualificate imprese agricole anche le cooperative che trasformano i prodotti consegnati dai soci. Anche gli imprenditori agricoli devono iscriversi nella sezione spaciale del registro d impresa che ha una funzione anagrafica e di pubblicit dichiarativa. La visione ristretta dell imprenditore agricolo avutasi nella vecchia legislazione del codice dovuta soprattutto al fatto che prima l Italia era un paese agricolo con un pi alto interesse allo sviluppo industriale mentre adesso il governo ha intenzione di rilanciare tale settore favorendo anche le imprese giovanili con agevolazioni fiscali e contributi pubblici, anche comunitari riconosciuti agli imprenditori agricoli professionali ( IAP) ed alle societ agricole. 9. L imprenditore commerciale.-I piccoli imprenditori invece sono sottratti allobbligo d iscrizione del registro delle imprese( art 2202), non devono tenere le scritture contabili indicati nell art. 2214, non sono soggetti al fallimento e alle altre procedure concorsuali( art 2221).all art 2083 viene ben decifrata la nozione di piccolo imprenditore che colui che esercita l attivit dimpresa con prevalenza del lavoro proprio sia su quello altrui che sul capitale. Per ci che riguarda lessere sottoposti al fallimento, a norma della l. fallimentare qualora a)dimostrino di non aver avuto per ogni anno dell ultimo triennio un attivo patrimoniale superiore a 300mila euro; b)non abbiano realizzato ricavi lordi per un ammontare complessivo annuo superiore a 200 mila euro; c) la loro massa debitoria non superi 500 mila euro, superati uno di tali indici sono fallibili, ma si pone il problema se essi possano essere esentati seguendo la disciplina del codice ma ci non ammesso. Molto spesso si parla di piccola impresa nella legislazione speciale che non va confusa con la nozione codicistica. 11. L imprenditore artigiano.- A norma dell art 2083 sono piccoli imprenditori anche gli artigiani e tale soluzione codicistica confermata dalla L. n. 443/85che ha posto i limiti fondamentali entro cui le regioni possono dare finanziamenti alle imprese artigiane. Secondo l art. 2 di tale legge imprenditore artigiano colui che esercita personalmente , professionalmente e in qualit di titolare il lavoro di artigiano. L art 3 invece specifica l oggetto di tale attivit cio beni semilavorati o anche prodotti in serie purch il processo non sia del tutto automatizzato. L art 4 indica il numero massimo di dipendenti disponendo due limiti:a) i dipendenti devono essere sottoposti all imprenditore- artigiano , con un numero massimo per ogni tipo d impresa( 22 per produzione prodotti non di serie, 12 per prodotti di serie, 40 per produzione artistica); b)limite per capitali fissi perch il processo non deve essere del tutto automatizzato. La giurisprudenza ritiene invece che non possa essere presa in considerazione tale l quadro perch volta solo alla concessione di sussidi. Ancora l art 3 considera impresa artigiana anche la societ di persone o capitali e per quest ultime anche quelle a responsabilit limitata a condizione che i soci svolgano in prevalenza lavoro personale. L impresa pu svolgersi in luogo fisso, presso labitazione dellartigiano o in forma ambulante o per posteggio, in ogni caso l artigiano pu essere titolare di una sola impresa. Per la soggezione al fallimento si segue l esempio del piccolo imprenditore.

12. Limpresa familiare.-figura nata all indomani della realizzazione del diritto di famiglia (l.n.151/1975) e indica quella specifica impresa ove collaborano, prestandovi le loro energie lavorative in qualit di collaboratori e non di subordinati , il coniuge, i parenti entro il terzo grado e gli affini entro il secondo. Tra le parti non configurabile alcun rapporto giuridico, e anche altre persone estranee possono lavorarvi allinterno dell azienda ma devono essere sempre lavoratori subordinati. Alcuni ritengono che si tratta di una impresa individuale ove gli altri soggetti partecipano ope legis, in qualit di cointeressati. Non sembra invece possa essere configurata come impresa sociale,per l incompatibilit tra la disciplina della societ e dell impresa famigliare, ma talvolta pu accadere che in un impresa sociale diretta dai coniugi lavori anche un terzo figlio che per essere disciplinato viene utilizzata la disciplina dell impresa famigliare. Disciplina. Per la formazione dell impresa familiare non viene utilizzato alcun negozio giuridico( atto costitutivo) appare sufficiente che l impresa appartenga ad un famigliare e che in questa lavorino i parenti, inoltre possono collaborare anche i minori, l importante che essi non assumino responsabilit per debiti o per direzione dellimpresa. A norma dell art 230-bis una normativa sull impresa stata introdotta proprio per garantire ai famigliari una ripartizione degli utili. Le decisioni degli atti di ordinaria amministrazione vengono prese dal titolare ed anche su di lui ricade la responsabilit fallimentare qualora si vada oltre i tre limiti. Il diritto individuale di partecipazione trasferibile solo a favore di altri familiari e pu essere liquidato in danaro in pi trance; inoltre, sul diritto in caso di divisione testamentaria hanno diritto di prelazione gli altri familiari.(art. 230 bis) 13. Limpresa pubblica.- art. 41 43 Cost. limpresa pu essere esercitata anche dallo stato in tre differenti modi: a)l attivit commerciale pu essere esercitata dallo stato o da altri enti pubblici territoriali; b) pu essere esercitata da un ente pubblico economico che ha per oggetto l esercizio di un attivit economica; c)lo stato e gli altri enti possono partecipare come soci a societ commerciali in specie per azioni. La scelta dell uno o dell altro strumento dipende da fattori economici e politici difatti nei tempi storici si passato dallo strumento degli enti pubblici economici( ferrovie dello stato) alle societ per azioni con una decrescita del potere dello stato, e con una crescente applicazione dello statuto degli imprenditori adottato completamente nella condizione c. lo stesso statuto si applica nell ipotesi b con il complementare obbligo per l ente di iscriversi nel registro delle imprese. Infine nell ipotesi a lo statuto trova applicazione limitatamente alle imprese esercitate dallo Stato o dagli altri enti pubblici territoriali. (art 2093). 14. L acquisto e la perdita della qualit di imprenditore commerciale. L imprenditore occulto.- Per diventare imprenditore commerciale basta iniziare l esercizio dell impresa commerciale e l imprenditore reale sar colui in nome del quale l impresa viene esercitata, controverso se la eserciti anche colui nel cui interesse l impresa viene esercitata tramite un prestanome, ma nel nostro ordinamento la spendita del nome non obbligatoria e pertanto il dominus anche se ignoto a terzi ugualmente responsabile e cos l imprenditore occulto fallir insieme a quello fatto palese. Infine l imprenditore deve iscriversi nella sezione del registro delle imprese e se non cura tale obbligo avr a suo carico una sanzione amministrativa, ma diventa lo steso imprenditore commerciale, mentre se e scritto ma non esercita l attivit non un imprenditore commerciale, difatti al cessare dell impresa cessa anche la carica di imprenditore commerciale, ma anche dopo la perdita della carica alcune conseguenze giuridiche permangono,il fallimento pu essere dichiarato fino ad un anno dalla cancellazione dal registro,o dalla cessazione dell esercizio dell impresa. 15. Gli impedimenti all esercizio dell impresa commerciale.- Per ragioni di incompatibilit vietato l esercizio delle imprese commerciali a coloro che ricoprano determinate funzioni come notai, avvocati se questi lo fanno lo stesso diventano imprenditori commerciali ma sono

sottoposti ad una sanzione amministrativa e a degli aggravanti penali in caso di fallimenti . conseguenze analoghe si hanno quando vengono esercitate imprese senza le dovute autorizzazioni. Infine la legge fallimentare dichiara temporaneamente inabili all esercizio del impresa coloro che sono condannati alla bancarotta o per ricorso al credito ed inoltre a tali categorie vietata l intermediazione nella distribuzione dei beni. 16. La capacit ad esercitare un impresa commerciale.-Sono dettate delle particolari norme in relazione all esercizio dell impresa per l incapace a tutela del suo patrimonio. Due sono le nozioni fondamentali: 1. Il genitore esercente o il tutore dellincapace assoluto non pu compiere atti di straordinaria amministrazione se non dopo aver avuto concessione giudiziaria e aver dimostrato che tali atti siano necessari e di evidente utilit per l incapace; 2. Gli incapaci relativi invece possono compiere atti necessari e utili di straordinaria amministrazione col consenso del curatore e sotto pronuncia giudiziaria. Ma tale disciplina appare fortemente macchinosa per la realizzazione di un impresa, cos di regola non viene consentito che si abbiano delle imprese esercitate in nome dell incapace, a ci si hanno due eccezioni: Prima eccezione: si tiene conto dell onere sull incapace che avrebbe il trasferimento di un impresa a lui pervenuta a titolo gratuito, in tal caso il rappresentante potrebbe essere autorizzato ad esercitare l impresa (art 320 c5, 371 c2; 424). Per l interdetto questa disciplina vale anche qualora si debba continuare un impresa da lui precedentemente incominciata, mentre l inabilitato potrebbe essere portato a continuare ad esercitare l impresa con il suo curatore (art 425). La norma pu ritenersi estendibile per analogia all emancipato. Seconda eccezione:il minore emancipato pu essere autorizzato dal tribunale non solo a continuare un impresa ma anche ad iniziarne una del tutto nuova senza il curatore e in tal caso egli assume la piena capacit, eccetto le donazioni. Il tribunale conserva pur sempre la possibilit di revocare l autorizzazione all esercizio dell impresa (art 397). Tutti gli atti di autorizzazione e le revoche devono essere iscritti nel registro delle imprese. 17. Effetti dell esercizio di un impresa commerciale. A) Pubblicit mediante il registro delle imprese.- Proprio per garantire a tutti il diritto ad avere i dati relativi ad una data impresa in Italia opera il registro delle imprese, consultabile e tenuto presso la camera di commercio il cui responsabile il segretario generale, sotto la vigilanza del giudice del registro delegato dal presidente del tribunale del capoluogo della provincia. Il registro diviso in due sezioni: ordinaria ove rientrano gli imprenditori commerciali, individuali e sociali, i consorzi e le societ consortili, i gruppi europei d interesse economico, gli enti pubblici economici, le societ estere che hanno in Italia la loro sede d amministrazione. Nella sezione speciale rientrano:gli imprenditori agricoli e le societ semplici: ma anche artigiani seppure essi siano gi iscritti nell albo provinciale delle imprese artigiane. I dati sono fornii dalle aziende stesse: entro 30 gg dall inizio dell impresa l imprenditore individuale deve rilasciare nome, cognome, paternit, cittadinanza, nome impresa (ditta), oggetto e sede impresa; se imprenditori commerciali nome e cognome degli institori e procuratori, per modificare tali dati o per cessazione dell impresa stessa si deve richiedere l iscrizione delle modificazioni e delle cessazioni. Le imprese sociali devono richiedere l iscrizione dell atto costitutivo e delle modificazioni. Gli atti devono essere registrati in forma autenticata. Prima di procedere all iscrizione devono essere verificate le condizioni richieste dalla legge (art 2189), se non sussistono l iscrizione pu essere rifiutata e l imprenditore pu fare ricorso entro 8 gg al giudice del registro che pu ordinare l iscrizione d ufficio (art 2189, 2190) solo per le imprese individuali. Contro i provvedimenti del giudice del registro si pu ricorrere entro 15 gg dalla loro comunicazione proponendo reclamo al tribunale (art. 2192 ). Il giudice del registro pu anche ordinare la cancellazione dal registro di una iscrizione o perch avvenuta in mancanza di condizioni di legge o perch cessata l impresa di esistere. L iscrizione ha un efficacia positiva e negativa: la prima va a vantaggio del imprenditore poich l ignoranza dei fatti, dei quali la legge prescrive l iscrizione, non pu essere opposta dai terzi quando essa avvenuta (art 2193). Mentre la negativa opera qualora non essendo stata iscritti gli atti per come disponeva la legge essi non

possono essere opposti a terzi. L iscrizione nella sezione speciale ha una funzione di pubblicit, ma anche una di certificazione anagrafica, ossia di documentazione e di individuazione delle imprese iscritte nel registro. La consultazione dei dati resa possibile a tutti e ciascun ufficio rilascia certificati e copie tratte dagli archivi informatici. 18. B) Obbligo di documentazioni delle operazioni d impresa: corrispondenza e scrittore contabili. L imprenditore ha l obbligo di conservare le scritture contabili in modo che osservando la contabilit si possa in ogni momento fare il punto sull attivit svolta, indagare sulle cause dei risultati positivi e negativi, correggere errori d impostazione ecc.. l imprenditore ha l obbligo di tenere tale contabilit e le sanzioni lo spingono a tenere un comportamento regolare( ossia atto all osservanza delle formalit intrinseche ed estrinseche). Tali documenti possono essere divisi in: corrispondenze cio per ciascun affare concluso per corrispondenza devono essere conservati gli originali delle lettere e telegrammi e fatture ricevute e le copie di quelle inviate, in maniera che un affare possa essere ricostruito e comprovato; scritture contabili le quali si distinguono in due grandi gruppi:1) il libro giornale ove giorno per giorno l imprenditore deve indicare le operazioni d impresa in maniera; 2) il libro degli inventari in cui all inizio dell impresa e dopo ogni anno l imprenditore deve indicare gli elementi passivi e attivi del suo patrimonio compresi i rapporti estranei all impresa determinandone il valore (inventario), all inventario faranno seguito lo stato patrimoniale ossia le attivit e passivit relative all impresa, ed il conto economico( esposizione analitica degli utili conseguiti e delle perdite subite art 2217): questi ultimi costituiscono il bilancio d esercizio. Per evitare false dichiarazioni riguardo le scritture contabili sono stati stabiliti determinati criteri: a) il libro giornale e il libro degli inventari prima di essere usati devono essere numerati progressivamente e se si tratta di scritture contabili devono essere bollate dal notaio o dall ufficio del registro in ogni foglio e dovr essere dichiarato nell ultima pagina il numero dei fogli (formalit estrinseche iniziali art 2215) ; b) il libro degli inventari deve essere annualmente sottoscritto dall imprenditore; c) tutte le scritture devono essere eseguite secondo le norme di un ordinata contabilit senza spazi bianchi, senza abrasioni e in caso di cancellature in modo che queste siano leggibili, senza interlinee e senza trasporti in bianco(formalit intrinseche art 2219). L osservanza delle formalit estrinseche iniziali prescritta per dare una credibilit iniziale, la mancata osservanza toglie tale fiducia in quelle scritture in cui essa mancata. La corrispondenza e le scritture contabili devono essere conservate per dieci anni( art 2220) e la registrazione pu avvenire anche su supporti di immagine. Se il commerciante tiene le scritture irregolarmente in caso di insolvenza non viene ammesso al concordato preventivo e, dichiarato fallito, viene punito per bancarotta semplice (L.fall art 160, 217 ). Particolare rilievo assume l efficacia probatoria delle scritture contabili, essa opera contro e a favore dell imprenditore. Contro l imprenditore , anche se tenute irregolarmente fanno prova piena (art 2709 presunzione semplice), difatti de risulta dalle scritture l assunzione di un debito il creditore le potr usare in giudizio con la comunicazione e l esibizione della prova( art 2711), la comunicazione integrale la si pu richiedere se si parla di controversie relative ad una societ, alla comunione dei beni e alla successione ereditaria, negli altri casi si esibiscono solo singole scritture . a suo favore invece le scritture on fanno piena prova ed inoltre sono subordinate a tali condizioni: a) che i libri siano tenuti regolarmene, b) che si tratti di rapporti tra imprenditori commerciali, c) che per entrambi gli imprenditori siano rapporti derivanti dalle loro imprese. Difatti solo se ricorrono le condizioni b e c gli imprenditori hanno l obbligo di documentare le scritture e di confrontarle con l altro imprenditore se ricorre invece la condizione a si ha una grande garanzia che la scrittura non sia compiuta in occasione di controversia. 19. C) Sottoposizione alle procedure concorsuali.-L imprenditore che si trovi in stato d insolvenza cio non riesca a far fronte a tutti i suoi debiti soggetto al fallimento (art 2221), procedura che ha lo scopo di alienare tutti i bene dell imprenditore per poi soddisfare i creditori

con precedenza per i chirografari ; soggetto alla amministrazione straordinaria(d.lg. n.270/99 ) ossia a quella procedura che ha come scopo principale di consentire il recupero dell equilibrio dell impresa. A tale procedura concorsuale sono sottratti i piccoli imprenditori e gli enti pubblici commerciali. 20. La disciplina della tutela dei consumatori. Sicurezza dei prodotti e responsabilit del produttore.- Lo statuto degli imprenditori stato negli anni integrato con numerose altre legislazioni e in particolare con una normativa posta a tutela dei consumatori e degli utenti ossia di coloro che agiscono per scopi estranei all attivit imprenditoriale e che dunque non sono correttamente informate ed essendo particolarmente vulnerabili hanno bisogno di una particolare protezione giuridica. Pertanto, in attuazione dell art 153 del Trattato della Comunit Europea stato introdotto il codice dei consumatori atto ad assicurare un elevato livello di tutela dei consumatori e a riconoscergli fondamentali diritti come quelli alla salute, alla sicurezza ecc(cod. cons. D. LG n. 206/05).sugli imprenditori verranno fatti dei controlli amministrativi che prevedranno sanzioni penali per coloro che violano l obbligo di immettere sul mercato prodotti sicuri tali che in condizioni di normale utilizzo non arrechino danni. prevista inoltre una responsabilit extracontrattuale per coloro che producono beni mobili che sono destinati al pubblico tramite l intervento di imprenditori commerciali che svolgono un attivit intermediaria (art 2195 sono i fornitori). Di solito infatti il consumatore non ha rapporto col produttore cos l azione di rivalsa viene fatta dall intermediario. Pertanto il produttore responsabile del danno cagionato da difetti del prodotto(art 114 cod cons) e si avr che 1) sono prodotti tutti beni mobili anche se agricoli; 2) sono produttori oltre che i fabbricanti, i rappresentanti e in mancanza di questi anche gli importatori e tutti gli imprenditori della catena di commercializzazione nella misura in cui possano incidere sul prodotto(art 103 cod con); 3) difettoso il prodotto che non offre la sicurezza dell uso per cui ragionevolmente destinato. Il produttore deve risarcire il danno ma pu discolparsi dimostrando una delle cause di esclusione della responsabilit ammesse per legge. Sono risarcibili i danni alle persone e alle cose e tale diritto si prescrive in 3 anni dal momento in cui il danneggiato avrebbe avuto conoscenza del danno. Se il produttore non individuato risponder il fornitore sempre che ometta di comunicare entro 3 mesi l identit del produttore. Capitolo secondo: l azienda, i segni distintivi- i beni immateriali 21. Il concetto d azienda. L avviamento .-per esercitare l impresa occorre avere a disposizione un complesso di beni e servizi ossia l azienda. Il codice non vede i due termini come sinonimi difatti su un piano soggettivo si ha il concetto d impresa come attivit dell imprenditore (art 2082), mentre su un piano oggettivo abbiamo l azienda come insieme di beni(art 2555 non menziona i servizi) per l esercizio di quella attivit. Per realizzar l attivit produttiva non vi sono solo elementi eterogenei come beni e servizi ma vi sono differenzazioni anche tra i beni stessi che possono essere materiali immateriali, fungibili, infungibili ecc. ugualmente vari possono essere i diritti in forza dei quali l imprenditore gode degli elementi dell azienda(diritti aziendali) per esempio la propriet dei macchinari. Non bisogna pensare che l attivit d azienda preceda quella d impresa , n che per iniziare limpresa sia essenziale prima il collocamento di beni e servizi presso i consumatori. Anche i rapporti con i consumatori incidono sulla composizione dellazienda. Clientela e avviamento: scopi finali dell impresa sono essenzialmente due ossia assumere una certa posizione sul mercato ed ottenere un buon profitto e per avere ci occorre raggiungere determinati livelli di produzione e dunque di domanda dei consumatori. Ma all azienda oltre che la clientela bisogna l avviamento. Per comprendere tale concetto occorre tener presente che il guadagno di un impresa dato dalla differenza positiva tra costi e guadagni. L imprenditore ha di solito convenienza ad investire la maggior parte del suo patrimonio e dunque dal guadagno lordo occorrerebbe dedurre il compenso spettante all imprenditore sul capitale investito se fosse altrui

per ottenere il profitto. L avviamento la capacit dell solitamente viene compiuta una previsione del profitto futuro dalla quale dipende il valore dell azienda e se si ricava un valore superiore a quello d investimento si avr lavviamento. La clientela presuppone un azienda gi usata nell esercizio dell impresa e per meglio comprendere i rapporti tra azienda, clientela ed impresa occorre aggiungere:a) che la disciplina dettata per l azienda presuppone un complesso dotato non solo di funzionalit della produzione ma anche di clientela e avviamento; b) che clientela e avviamento si riferiscono ad una realt pi complessa, risultante dallunione dell imprenditore e dell azienda nellesercizio dell impresa. Si pu ipotizzare quanta parte dimpresa sia attratta dalla qualit di taluni elementi dell impresa(avviamento o clientela oggettivi) e quanti dalla capacit e dai rapporti personali dell imprenditore (avviamento o clientela soggettivi), quest ultima potr continuare ad essere attratta dalla sola azienda qualora l imprenditore non continui l impresa. 22. Il problema della conservazione dell azienda e della sua circolazione.- La disciplina dell azienda mira a favorire la conservazione dell unit economica poich l interesse alla permanenza dell azienda cresciuto con la formazione di un economia a capitalismo avanzato ove la loro chiusura causerebbe la perdita di posti di lavoro e capitali. L interesse alla conservazione dell azienda pu essere difeso ostacolandone la dissoluzione da parte di coloro che per legge ne avrebbero il potere come i creditori, sia favorendo la circolazione dell azienda come complesso unitario. Per il primo caso per ostacolare l azione dei creditori stato dato un particolare valore significativo ad insolvenza solo se riferita al capitale fisso (piano giuridico), ovvero favorendo con l amministrazione straordinaria la continuazione dell esercizio(piano normativo). Sono state introdotte norme a tutela dell avviamento commerciale per a) facilitare all imprenditore la conservazione dell immobile con il diritto di prelazione nel caso in cui il locatore intenda vendere l immobile o lo voglia dare in locazione a terzi; b) assicurare al locatore in caso di perdita dell immobile un indennizzo a carico del locatore che non sar dovuto nel caso in cui si tratta d imprese che non hanno rapporti diretti con il pubblico (sent. Corte cost n. 36/1990). 23. La disciplina della circolazione dell azienda: forma e prova dei negozi relativi.- Per facilitare la circolazione dell azienda come sistema unitario servirebbe considerarla quale bene indivisibile quando dotata di avviamento ossia quando il suo valore in base all avviamento supera quello d investimento. Sul piano legislativo si considera che tale visione unitaria si sarebbe potuta tradurre mediante l utilizzo di contratti di trasferimento della titolarit dell azienda e di costituzione dei diritti di godimento aziendali richiedendo una forma scritta a pena di nullit. Il codice invece stabilisce solamente che essi debbano essere provati in giudizio per iscritto. Inoltre esistono diversi sistemi di circolazione a seconda che si parli di conflitti tra diversi acquirenti di una stessa azienda tra acquirente azienda e acquirente dei singoli diritti aziendali e tra acquirente e creditori dell alienante: con l art 2556 si previsto che per le aziende commerciali vi sia liscrizione del contratto nel registro delle imprese nel quale iscritto limprenditore alienante e deve essere richiesta entro 30 giorni dal notaio che ha redatto il contratto di trasferimento dell azienda in forma autentica . 24. Altre regole relative alla circolazione dell azienda.- Si concluso col dire che per il trasferimento dei diritti reali su cosa immobile vengono trasferiti mediante l utilizzo di iscrizioni sul registro delle imprese, mentre per gli altri diritti tali sono le prescrizioni statali: 1) per il trasferimento dei rapporti contrattuali in corso di esecuzione l art 2558 dispone che l acquirente dell azienda subentra nei contratti eseguiti nella stessa posizione dell alienante ad es. quello per la fornitura dell energia elettrica. Tale successione avviene senza il bisogno di avvertire la controparte che qualora non accetti ha il diritto di recedere entro 3 mesi dalla notizia del trasferimento. Per la sublocazione e la cessione del contratto di locazione relativa all immobile in cui era esercitata l impresa alienante l art 36 L. 1978/392 ammette che entrambe possono essere realizzate anche

senza il consenso del locatore. Il locatore potr opporsi per gravi motivi entro 30 giorni dalla notizia, se il cessionario non adempie ai propri obblighi pu pretendere l adempimento dal concedente. 2) Per i crediti che l alienante aveva acquistato con l esercizio dell impresa l art 2559 stabilisce che il trasferimento all acquirente degli stessi ha effetto a partire dal momento in cui avviene l iscrizione del contratto nei registri dell impresa. 3) Per i debiti anche se trasferiti all acquirente continua a rispondere l alienante a meno che i creditori non abbiano consentito il trasferimento con l azienda e ci in applicazione del principio generale per cui non ammesso il trasferimento del debito senza il consenso del creditore (art 1273). 4) Per il trasferimento della clientela centrale importanza hanno le norme sul divieto di concorrenza(art 2557) che si sostanzia nel divieto per l imprenditore di una durata di 5 anni dall alienazione dell azienda di avviarne una nuova che possa sviare la clientela ma se non sussistono pericoli nel contratto pu anche sciogliersi tale divieto.5) Per i diritti di godimento sull azienda(usufrutto o affitto art 2561 e 2562) le norme si sostanziano nel non poter cambiare nome all azienda per mantenere e aumentare la clientela. Gli obblighi del titolare del diritto di godimento sono funzionali a quello di gestire l azienda e si sostanziano: potere di trasformare le materie prime e vendere i prodotti, sostituire i macchinari, obbligo di rinnovare le normali dotazioni di scorte, e di comprendere nell azienda il cumolo di prodotti e materie prime. 6) La disciplina sulla circolazione dell azienda coinvolge in particolare il patto di famiglia con il quale l imprenditore in vita divide e trasferisce il complesso dei beni aziendali a chi pi adatto a seguire la sua attivit imprenditoriale. Alla stipulazione del contratto istitutivo del patto di famiglia devono presenziare tutti coloro ai quali la legge riserva una quota di eredit. 25. I segni distintivi: ditta, marchio, insegna.- I nomi a dominio aziendale.- Per il raggiungimento del profitto l imprenditore deve mantenere e conquistare sempre pi i clienti, e per favorire ci l imprenditore ha interesse a che i suoi prodotti possano essere distinti da quelli delle altre imprese, e lo fa adottando dei segni distintivi: la ditta, per l impresa, l insegna per gli stabilimenti, i marchi per i prodotti e i servizi, e da qualche tempo i no mi a dominio aziendale ossia siti internet formati da una parte comune http/ www., una parte specifica per ogni azienda, ed un altra comune a seconda della espansione . it .net . com. Tale disciplina dei segni distintivi aiuta il consumatore a riconoscere meglio i prodotti di una determinata azienda. I diritti di propriet industriale. Questi sono le invenzioni industriali che possono essere costituiti mediante brevettazione presso enti speciali, registrazioni o con diverse modalit previste per legge. 26. La ditta. E il nome commerciale dell imprenditore e designa una realt economica complessa formata dall azienda e dall imprenditore . Se l imprenditore inizia l impresa formando l azienda deve costituire anche la ditta che deve essere composta in una parte dal nome dell imprenditore(principio della verit) e da una parte con una parola anche inventata o di lingua straniera (principio della libert). Attraverso la parte libera della ditta si pu attirare meglio l attenzione della clientela. Perch la ditta sia differente rispetto alle altre essa deve essere diversa dalle altre utilizzate da altri imprenditori (principio della novit) art 2564 che si concilia con il principio della verit accettando la somiglianza tra due ditte ma in caso di ditte uguali la seconda viene annullata. L imprenditore acquista il diritto alla ditta mediante l uso della stesa (art 2564 ditta originaria), ma la ditta viene acquistata anche per trasferimento (art 2565 ditta derivata) in questo caso la ditta sempre la stessa poich l unica cosa che cambia l imprenditore e in tal modo si favorisce anche l avviamento. Poich l acquirente utilizza la ditta del precedente imprenditore senza cambiare il nominativo si conclude che il principio di verit vale solo per la ditta originaria. Nel trasferimento dell azienda per atto inter vivos perch questa comprenda anche la ditta deve essere espressamente chiarito, mentre per atto mortis causa la ditta si trasmette al successore automaticamente, salvo diversamente disposto.

27. Il marchio funzione del segno.- il marchio svolge la funzione di riunire in un unica serie una molteplicit di prodotti e servizi e all unificazione formale avuta col marchio se ne aggiunge una sostanziale consistente nell unit delle qualit della serie. A tal proposito possono distinguersi due differenti direttive: una prima per cui si avr una corrispondenza tra marchio e qualit, qui il marchio svolge in primis una funzione di tutela dei consumatori e poi una concorrenziale poich distingue i prodotti. In una seconda direttiva di capitalismo avanzato il marchio garantisce in primis la provenienza del prodotto da quella determinata azienda e solo indirettamente denota le qualit di quel prodotto. L esigenza della differenzazione nasce dalla esigenza dell instaurazione di un rapporto di clientela che si evoluto partendo dei marchi di commercio che dimostravano la prevalenza economica dei commercianti all ingrosso, dei marchi di fabbrica con l aumento delle industrie, e dei archi di servizio con laumento del settore terziario. Il marchio offre alle grandi imprese la possibilit anche di poter differenziare i differenti tipi di prodotto ad es con i profumi, adottando due differenti ipotesi una che collega i prodotti tra loro unendo ad un marchio generale uno speciale per ogni singolo prodotto e poi un altra ipotesi per cui non s intende collegare i prodotti e si utilizza solo il marchio speciale. Si pu concludere che il marchio tende a svolgere in realt due differenti funzioni una distintiva e l altra attrattiva, ci accade con i marchi di rinomanza o marchi celebri. La funzione distintiva del marchio tutelata dall art 20 c1 lettera a e b(d.lg. n. 30/2005 codice della propriet industriale c.p.i.). che attribuisce al titolare del marchio il diritto di vietare a terzi l utilizzo di segni identici. La funzione attrattiva tutelata dallo stesso art 20 c1 lett c che da al titolare del marchio di rinomanza se l estensione ad altri prodotti dell uso del segno gli arreca pregiudizio. Gli effetti distintivi e attrattivi possono essere accentuati della pubblicit. 28. Contenuti e requisiti del marchio.- Lart 7 c.p.i. definisce quali debbano essere i contenuti del marchio ossia qualsiasi lettera, disegno forma ecc.. che anche se esistente precedentemente serva ad individuare la provenienza di un determinato prodotto da un impresa. L art 8 stabilisce la possibilit di utilizzare come marchio il volto di una persona famosa o anche del titolare della ditta, l importante l assenso della persona all utilizzo del volto o dopo la sua morte da parte del coniuge o dei parenti stessi. Stessa cosa accade per il nome di una persona nota. I requisiti del marchio possono essere: 1) Requisito della liceit(art 14) ossia le parole o i segni utilizzati come marchi non possono essere contrari all ordinamento o al buon costume; 2) Requisito della originalit(art 13) fondamentale che il marchio abbia una capacit distintiva . anche le parole o le figure generiche possono essere utilizzate, in quanto opportunamente modificate, ma utilizzando nomi comuni essi vengono definiti marchi deboli al contrario di quelli forti che si distinguono per la loro originalit in ogni parte. 3) Requisito della novit (art 12) il marchio usato non deve essere identico ad u n altro marchio gi utilizzato da un altra ditta. Riepilogando i rapporti tra marchio e ditta sono cos regolati: a) un impresa non pu adottare come ditta un segno gi adottato da altri come marchio nello stesso settore; b) non si pu adottare come marchio un segno gi adottato come ditta da un azienda affine; c) non si pu adottare come marchio un nome notorio senza assenso;4) chi adotta come marchio un nome comune non pu vietare al possessore del nome di dare il proprio alla proprio ditta;5) se si violano tali principi marchio o ditta successivi sono nulli. 29. Le vicende del diritto al marchio: acquisto, trasferimento,estinzione.- Acquisto del marchio. Il diritto all utilizzazione del marchio pu avvenire in due modi: per uso, o per registrazione presso l ufficio italiano dei brevetti e dei marchi. Il primo modo si realizza qualora esso sia stato reso noto ad una parte del territorio dello stato cos il diritto valido a livello locale; mentre, nel secondo caso, il marchio essendo stato registrato ha una validit in

tutto il territorio e non solo in una piccola parte, e dunque pu essere utilizzato un marchio simile a quello noto nel piccolo territorio per uso ma nuovo per il resto d Italia. I principali vantaggi derivanti dal marchio acquisito per registrazione sono principalmente: a) certezza della prova dell atto costitutivo e della data, b) impossibilit che il marchio ritenuto nullo possa diventare valido per convalidazione, ma per un marchio successivamente registrato non pu essere fatta valere la sua nullit se stato utilizzato in buona fede pubblicamente per 5 anni, c) acquisto del diritto sul territorio dello stato, d) possibilit di poter utilizzare insieme al proprio marchio altri marchi simili(marchi di protezione) creando una vasta rete di protezione intorno al marchio utilizzato, e)solo per i marchi utilizzati previsto il reato di contraffazione,f) solo la registrazione fa acquisire il diritto di priorit ossia quel diritto per cui, in adesione dell Italia alla convenzione di Parigi , il marchio acquista una valenza internazionale con la registrazione presso l OMPI(Organizzazione Mondiale Della Propriet Intellettuale) con sede a Ginevra., g) con il regolamento Ce n 40/94 stata ammessa la registrazione del marchio comunitario presso l ufficio per l armonizzazione del mercato interno (UAMI). Trasferimento del marchio. L art 23 c.p.i. stabilisce che il marchio pu essere trasferito per una parte o per la totalit dei servizi al quale abbinato ad esempio questo pu avvenire anche solo tramite il trasferimento della conoscenza delle tecniche di produzione (know-how) . In tale stesso articolo sono regolati i contratti di licenza, gi conosciuti nella pratica contrattuale : nel caso della licenza esclusiva il titolare del marchio ne trasferisce temporaneamente , per non perdere l avviamento della licenza, l uso ad un terzo (licenziario), qui il licenziario deve essere messo in una condizione tale da realizzare una produzione uguale al licenziante (art 2573 cod civ). Nel caso di licenza non esclusiva si realizza il fenomeno del couso del marchio ove il soggetto vuole solamente ampliare la sfera di incidenza del suo segno. Estinzione del marchio. Cause di decadenza del marchio possono essere: a) mancata utilizzazione del marchio per una durata oltre i 5 anni. Ci non pu essere fatto valere qualora tra la scadenza del quinquennio e la proposizione della domanda sia ripreso leffettivo uso del marchio almeno tre mesi prima della proposizione della domanda.(art 24 c.p.i.), b)se il contenuto del marchio diviene contrario allordinamento e al buon costume il pm ha il diritto di richiedere la decadenza del marchio (art 26), c) il marchio viene meno per la sua volgarizzazione ossia quando ha perduto la sua capacit distintiva anche a causa dell acquiescenza del titolare, d) per il venir meno del requisito della novit e venga registrato come marchio simile a diversi prodotti, e) il diritto al marchio per registrazione ha poi una durata di 10 anni (art 15 cpi) ma pu anche essere richiesto il rinnovo per una stesso periodo . 30. L insegna .-Pu essere di tre diversi tipi: nominativa( costituita solo da parole), emblematica (costituita solo da parole o da numeri) o mista (costituita sa da segni che da parole). Essa deve comunque avere il carattere della novit e differenziare lo stabilimento, inoltre, le parole che costituiscono la ditta possono essere riprodotte anche nell insegna, nel marchio e nel nome a dominio aziendale e cos il contenuto dei segni distintivi viene a coesistere. 31. La tutela giudiziari dei segni distintivi.- A tutti i segni distintivi si applica una particolare tutela (art 117 cpi) l azione per difendere i propri diritto pu essere intrapresa anche se non presente dolo o colpa. Il titolare della ditta o dell insegna che l ha utilizzata per primo pu pretendere che nessun altro imprenditore ne utilizzi una uguale e chi l ha fatto dovr differenziare la propria ditta. Il titolare del marchio pu pretendere che nessun altro lo utilizzi (art 2572) e pu agire contro chiunque adotti un marchio uguale o simile per prodotti dello stesso genere ossia per quelli che tra loro si ritrovino in una posizione concorrenziale. Chi titolare di un marchio di rinomanza pu impedire che un terzo ossa apporlo su ogni altro prodotto non solo se reca un pregiudizio ma anche se arreca un indebito vantaggio a terzi. Si pu disporre inoltre la distruzione dei marchi contraffatti e la pubblicazione della sentenza su

vari giornali(art 126 cpi), l ammontare del danno definito dal giudice, e tale disciplina integrata da quella penale e da quella dettata per la repressione della concorrenza sleale. 32. I beni immateriali. A) Le opere d ingegno.- Sono beni immateriali e opere di ingegno e le invenzioni industriali e mentre quest ultime appartengono alla categoria della propriet industriale, le prime appartengono alla propriet intellettuale, ma entrambe possono essere considerate opere immateriali. Le opere d ingegno sono disciplinate dalla l. sul diritto d autore n. 633/41 la quale ha per oggetto : idee scientifiche, letterarie, musicali, figurative, architettoniche, teatrali e cinematografiche, purch siano dotate di originalit espressiva e se sono dotate di creativit e non sono solo semplici riproduzioni sono considerate opere d ingegno anche le fotografie. L opera e l idea sono beni immateriali, mentre il libro qualcosa di materiale, non bisogna confondere il proprietario del libro (bene materiale), con quello dell idea (bene immateriale) ed proprio quest ultimo ad essere tutelato dal diritto d autore che ne possessore a titolo originario di tale diritto. Il diritto d autore ha un contenuto: patrimoniale riguardo al fatto che egli proprietario dell opera che ha creato e solo lui pu concedere la concessione del godimento dell idea(art 2581). Cos gli autori realizzano con gli editori dei contratti di edizione, e se il diritto non stato trasferito, l autore pu richiedere l azione inibitoria. Il diritto di propriet sulle opere dell ingegno dura per tutta la vita dell autore e per altri 7 anni dopo la morte(art 25, 32- bis lda). Per le opere cinematografiche il termine decorre dalla morte della ultimo sopravvissuto tra il direttore artistico, gli autori della sceneggiatura e della musica. Sul piano morale, con l idea l autore acquista una certa fama e il diritto di paternit dell idea che intrasferibile (art 20 lda), ed in forza di tale diritto l autore pu decidere se pubblicare l idea o meno e pu fare valere la sua azione contro il plagio. Innovazioni normative successive modifiche hanno ricompreso all interno della l. diritto d autore anche quelle opere d ingegno come:a) software, banche dati, disegni industriali che presenti no carattere artistico. 33. B) Le invenzioni industriali:a) le convenzioni internazionali.- Le invenzioni internazionali sono costituiti dalla scoperta di materiali nuovi o di processi nuovi per riscoprire beni gi conosciuti. Il legislatore disciplina anche opere nuove tra le altre ricordiamo i modelli industriali distinti in modelli di utilit (conferiscono ad invenzioni gi conosciute un efficacia particolare), disegni e modelli che ad opera dei designers consistono in modelle che danno ai prodotti con una combinazione di linee e colori un carattere individuale. Il proprietario dell invenzione per tutelarla deve brevettarla. La materia regolata dall cpi che si adegua alla convenzione costitutiva dell unione di Parigi, dall accordo di cooperazione internazionale realizzato a Washington nel 70(P.C.T.), dall accordo Trip, dell aprile del 95 e da due convenzione sui brevetti europei e comunitari. Si hanno: brevetti nazionali la cui adesione attribuisce al titolare la possibilit di richiedere entro lanno il brevetto all unione di parigi; brevetti europei che ha effetto entro gli stati europei come se fosse un brevetto nazionale; comunitario rilasciato e valido per linsieme di tutti gli stati della comunit europea: questi ultimi due sono detti regionali per differenziarsi dal brevetto internazionale che in attuazione del pct vengono concessi dopo aver depositato una domanda internazionale depositata presso l agenzia della propriet industriale un esemplare della quale viene trasmesso all OMPI. La materia in merito ai modelli e ai disegni industriali viene sottoposta ad un accordo dell Aja , per cui anche questi possono formare oggetto di un deposito internazionale con effetti giuridici anche in Italia. 34. I brevetti nazionali.- Per avere il diritto d ottenere il brevetto occorre che l idea sia nuova ossia sconosciuta allo stato della tecnica(non ancora resa di pubblico dominio) si parla di novit estrinseca; occorre che l idea sia dotata di creativit (novit intrinseca), che l idea sia atta ad avere un applicazione industriale (carattere dell industrialit), che l oggetto prodotto non sia

contrario all ordinamento (liceit). Possono costituire oggetto di brevetto i metodi di medicamento ma non quelli di diagnosi su un corpo animale o umano (art 45 c.p.i). Il titolare del brevetto anche l unico utilizzatore economico (art 66 cpi), e se l oggetto dell invenzione un prodotto il titolare pu vietare a terzi di produrlo ma non pu bloccare la sua attuazione qualora essa sia di utilit alla nazione (art 69), e per l attuazione dell invenzione pu trasferire il diritto a terzi (contratto di licenza). In caso di mancata attuazione, il ministero dello sviluppo economico pu concedere una licenza obbligatoria ad ogni interessato che faccia richiesta . la disciplina delle invenzioni industriali si applica anche alle nuove variet vegetali purch presentino i caratteri della omogeneit(caratteri uniformi fra le nuove specie) , stabilit di tali caratteri, e distinzione da ogni altra specie. Sono anche brevettabili i modelli di utilit ma non i modelli e i disegni il cui diritto esclusivo deriva dalla brevettazione presso l ufficio brevetti e archi. Anche il diritto alla riproduzione di topografie di prodotti a semiconduttori deriva dalla loro registrazione. Tali propriet sulle invenzioni durano 20 anni , mentre quella di modelli e semiconduttori dura 10 anni, quella dei disegni e dei modelli 5 rinnovabili ogni quinquennio per 25 anni. I diversi termini iniziano a decorrere dalla data di presentazione della domanda del brevetto o della registrazione. invece intrasferibile e non ha durata il diritto morale dell inventore alla paternit della scoperta. 35. Le informazioni segrete.- Di solito l inventore vuole ottenere il brevetto per rendere conoscibile a tutti la propria invenzione , ma il limite di tempo di protezione che lo stato li concede piuttosto ridotto , e molto spesso si preferisce mantenere segrete le informazioni in maniera da poter trattenere per s l invenzione per un periodo di tempo pi lungo da quello offerto dallo stato, ma con l inconveniente che se qualcuno lo scopre il reale inventore non la possa pi brevettare. Anche per il segreto vi una tutela da parte dello stato che sanziona coloro che, non essendone i titolari, rivelano informazioni aziendali riservate(art 99 cpi). dubbio se il diritto alla segretezza delle informazioni aziendali abbia una tutela reale (rivendicazione), o solo una obbligatoria (risarcimento), sicuro che esso sia tutelato dalla disciplina sulla concorrenza sleale. CAPITOLO TERZO:La disciplina della concorrenza 36. Il principio della concorrenza e la sua storia.- Possiamo adesso considerare una visione dell impresa a livello globale con una intersezione tra la collettivit che realizza la domanda di beni e servizi, le imprese che realizzano l offerta, il luogo dove domanda ed offerta s incontrano ossia il mercato. Sarebbe opportuno considerare il rapporto tra mercato e produzione come un rapporto dinamico e quindi parlare di mercato dinamico. Tale modello si afferma al nascere della teoria liberale che riconosce il dinamismo dell assetto sociale, difatti il processo economico frutto di una gara tra imprese e giudici della gara sono i consumatori. Il mercato dinamico quindi un mercato concorrenziale che presenta :a) libert dei fattori produttivi, b) libert d iniziativa economica, c) potere di gestire l impresa di chi gestisce i capitali realizzando la successione rischio-potere-profitto-reinvestimento del profitto accumulato,d) libera concorrenza ed ostracismo degli strumenti che legano la clientela all impresa, e) consumatore /giudice; f) diversificazione sociale in base alla partecipazione al progresso; g) pluralit d imprese ed assenza di imprese giganti; h) Stato che deve rimuovere gli ostacoli alla libera concorrenza come ad esempio cartelli e consorzi;i) momento finale dato dal mercato che con il giudizio dei consumatori decide la quantit e la qualit dei beni. Tuttavia le imprese sono sempre pi portate a frenare la concorrenza pi che a realizzarla, ed inoltre, nella realt un economia di mercato perfetta ha sempre esitato a realizzarsi con un passaggio da un capitalismo concorrenziale ad uno oligopolistico poich libert ed uguaglianza sono valori di difficile realizzazione, e poich la concorrenza tende a premiare sempre le imprese pi abili e realizzare una concentrazione. Il mercato oligopolistico presenta le seguenti caratteristiche:1) difficolt ad entrare poich si devono detenere ampi capitali; 2) difficolt ad essere

espulsi in quanto le imprese forti creano interessi cos alti da avere una rappresentazione come interesse generale; 3) ricorso a mezzi concorrenziali(ipertrofia di pubblicit); 4) rarefazione al ricorso alle armi concorrenziali che realizzano l interesse del consumatore(abbassamento prezzi); 5) politica concorrenziale tale che aumenti la domanda senza la corresponsione dellaumento della soddisfazione dei consumatori; 6) alterazione rapporto rischio- potere. I compiti dellodierno legislatore sono quelli di eliminare le intese anticoncorrenziali(ossia poche imprese quasi monopolizzano il mercato), gli abusi di posizione dominante di tali imprese, e le concentrazioni industriali, tali sono gli scopi che si prefigge anche la disciplina anti- monopolistica. 37. Il principio di concorrenza nella normativa.- I dati normativi attraverso i quali viene disciplinata la libera concorrenza sono divisi in : quelli che tutelano la libera concorrenza;quelli che ostacolano il realizzarsi i intese anti-concorrenziali e quelle anti-monopolistiche. L art 2595 determina che la concorrenza deve svolgersi in modo da non ledere l interesse dell economia generale,l art 41 della cost stabilisce che la concorrenza non deve svolgersi in contrasto con l utilit sociale o in modo da recare danno alla sicurezza, alla libert e alla dignit umana. Sempre nella costituzione l art 43 stabilisce che possibile la creazione di monopoli i quali imprenditori di solito sono lo Stato o altri soggetti privati che hanno avuto una concessione esclusiva della pubblica amministrazione. In tali casi il codice all art 2597 impone l obbligo della parit di trattamento di tutti i clienti. Esistono poi i limiti di concorrenza posti ad esempio a carico del lavoratore subordinato rispetto al datore di lavoro(art 2105), o ad esempio, dell imprenditore alienante che per 5 anni al fine di non sviare la clientela deve evitare di svolgere di nuovo la stessa attivit. 38. La disciplina della concorrenza sleale.- Tale disciplina pu essere interpretata secondo due diverse filosofie: la prima quella filosofia anticoncorrenziale solidaristica, che vede la disciplina come uno ostacolo alla libera concorrenza, garantendo la posizione radicata dagli imprenditori, si pu difatti irrigidire il mercato ravvisando nei dipendenti in comportamento sleale ; ovvero dichiarando illegittima l imitazione poich realizza confusione tra differenti prodotti, si ritiene altres garantista a pubblicit comparativa. Altro orientamento quello filo concorrenziale che mette in luce la forza promotrice della concorrenza della normativa. Si ritiene illecita la pubblicit menzognera , le forme aggressive di pubblicit, e si ritiene lecita la pubblicit comparativa qualora riporti dati reali. Dinanzi ad atti di concorrenza sleale ogni imprenditore potr adire un azione giudiziaria. All art 2598 il codice vieta: 1) atti di confusione (imitazione); 2) atti di denigrazione; 3) atti di vanteria (appropriazione dei pregi dei prodotti o dellimpresa di un concorrente); 4) qualsiasi atto contrario alla correttezza professionale. Inoltre viene vietato ogni atto che comporta l acquisizione di informazioni relative all azienda di terzi. Si pu concludere che sono state vietate le pratiche commerciali scorrette e quelle ingannevoli, stata ammessa la pubblicit comparativa lecita ossia veritiera e non denigratoria. Accanto all azione giudiziaria si attiva quella in sede amministrativa dell autorit garante della concorrenza ossia lautorit anti-trust. Con la sentenza si inibiscono tutti gli atti che hanno realizzato la concorrenza sleale e se sono stati compiuti con dolo e colpa si autorizza il risarcimento del danno e pu essere ordinata la pubblicazione della sentenza(art 2600). 39. Limiti convenzionali alla concorrenza. I cartelli.- all interno della nostra disciplina esistono delle zone dombra ossia quelle norme che vanno a limitare la concorrenza. Nel 1942 era conosciuto sia il contratto bilaterale per cui un imprenditore operava una restrizione unilaterale a non svolgere concorrenza, sia un accordo plurilaterale tra pi aziende detto appunto cartello che era firmato da pi aziende che si limitavano a vicenda. Abbiamo diversi tipi di cartello quello limitativo entro una banda di prezzi (cartello dei prezzi), quello che divide il mercato in diverse zone(cartello di zona) quello che stabiliva la quantit totale da produrre (cartello di contingentamento). Talvolta accadeva che si formassero organizzazioni comuni della concorrenza che si univano e davano vita ai consorzi. L art 2596 nel cod del 42 vedeva come valido il limite alla concorrenza purch si

trattasse di restrizioni unilaterali,fosse circoscritto ad una determinata zona ed abbia una durata non superiore ai 5 anni. I contratti di cartello erano atipici ma pi tardi vennero ritenuti leciti e tale visione venne estesa anche ai consorzi. Fortunatamente adesso con la normativa antimonopolistica la visione prima descritta notevolmente mutata ed i cartelli e consorzi sono stati limitati anche ad opera della nostra autorit garante della concorrenza e del mercato. 40. I consorzi.- Nel primo codice del 1942, il consorzio veniva visto pari ad un cartello ma in un contesto pi ampio dove era realizzata l organizzazione volta a realizzare il rapporto ed il consorzio era favorito al cartello per la durata pi lunga (10 anni), sia per una sicurezza della regolamentazione. Ben presto nella prassi nacquero i consorzi che ebbero una funzione nettamente differente anzi opposta: essi si configurarono sempre pi come uno strumento di cooperazione interaziendale, adeguato a ridurre determinati costi ed ad aumentare la competizione all interno del mercato. Per agevolare tali tipologie di consorzi venne varata la legge del 10 maggio 1796 n. 377 che modific il codice introducendo esenzioni finanziarie ed agevolazioni per i consorzi di cooperazione, aumentando il limite di tempo annullando ogni limite, annullava la responsabilit solidale e illimitata degli imprenditori art 2615. I consorzi anti concorrenziali non godettero di tali agevolazioni in quanto ebbero contro la legge anti-monopolistica. In relazione alle modalit di organizzazione si suole distinguere i consorzi con attivit esterna (ossia quelli in cui gli organi consortili entrano in rapporti con terzi, ed proprio qui che vengono svolte le fasi in comune per conto delle imprese consorziate) e quelli con attivit interna (gli organi controllano che in consorziati adempiano correttamente alle loro obbligazioni). Si ha cos una disciplina comune che si applica a tutti i consorzi e una particolare che si applica ai consorzi con attivit esterna. 1)Disciplina comune . art 2603 essa comporta l obbligatoriet del contratto per iscritto a pena di nullit. Contenuto del contratto deve poi esser l oggetto del consorzio e gli obblighi assunti dai consorziati, organizzazione per realizzare l oggetto, le sanzioni per gli inadempienti agli obblighi assunti, le condizioni d ammissione dei nuovi consorziati, i casi di esclusione e di recesso, e la durata del contratto che se non decisa determinata per legge di 10 anni (art 2604). Le decisioni vengono prese a maggioranza, e le modificazioni devono essere fatte per iscritto. Se uno dei consorziati trasferisce l azienda succede l acquirente che pu essere escluso se sussiste giusta causa(art 2610). I casi di scioglimento(art 2611) sono: il decorso del termine, il conseguimento o limpossibilit di conseguire loggetto, la deliberazione dei consorziati unanime, provvedimenti autorit governativa. 2) Disciplina particolare. Questa applicabile solo ai consorzi con attivit esterna. Si articola in tali punti: a) pubblicit del contratto costitutivo, un estratto del quale deve essere pubblicato presso l ufficio del registro delle imprese. L obbligo della pubblicit grava su coloro cui attribuita la direzione del consorzio (art 2615-bis). B) la pubblicit della situazione patrimoniale deve essere realizzata seguendo il sistema di bilancio d esercizio della societ per azioni e di depositarla presso lufficio delle imprese. C) la rappresentanza in giudizio nel lato passivo pu essere attribuita a chiunque compone la direzione del consorzio (art 2613); d) il c.d. fondo consortile ossia quel fondo realizzato per poter soddisfare i creditori qualora ce ne fosse bisogno in quanto in base al nuovo art 2615 i creditori non possono soddisfarsi sul patrimonio privato degli organi del consorzio, ma nel caso in cui vi sia inadempimento del mandante , saranno responsabili gli altri consorziati(in deroga al principio per cui per gli atti del mandatario senza rappresentanza non risponde il mandante art 1705 ). Infine il fondo consortile viene detto autonomo poich per la durata del consorzio i consorziato non ne possono richiedere la divisione. 41. la legislazione anti-monopolistica.- il mercato per eliminare tutti quei comportamenti che vanno a minare il suo dinamismo abbisogna di un controllo ferrato ossia della normativa antimonopolistica o anti-trust. Tale legislazione contenuta nel trattato costitutivo della Ceca e della Ce e a livello nazionale all interno della l. n. 287 del 1990. Tale legge affida il controllo ad un autorit amministrativa garante della concorrenza che collabora a livello comunitario con la commissione della comunit europea. I fenomeni pericolosi per il mercato che la legislazione punisce sono:

a) le intese. Queste si hanno quando pi imprese si comportano alla stessa maniera ossia adottano un comportamento gi precedentemente concordato. Esistono delle intese lecite e quelle lecite o per meglio dire quelle che hanno per oggetto la volont di limitare il gioco della concorrenza. Le intese vietate sono nulle sia che l impresa rientri nella disciplina comunitaria che in quella italiana. Entrambe le discipline per un certo periodo possono per autorizzare tali intese illecite ad operare perch contribuiscono a migliorare il progresso tecnico e il benessere della societ. L Autorit pu pur sempre sciogliere tale concessione poich si andati oltre l autorizzazione. La legge n. 287/1990 stabilisce che per condannare un intesa deve essere aperta a suo carico un istruttoria ma questa non pu essere avviata decorsi 120 giorni dalla comunicazione a meno che questa sia incompleta o non veritiera. Per fare conoscere all autorit le intese non comunicate l iniziativa compete alla P.A. ad ogni interessato e all associazione dei consumatori. Se l autorit ravvede gravi possibili danni pu d ufficio prendere misure cautelari, e se l intesa gi stata attuata fissa un termine per l eliminazione delle infrazioni e commina una sanzione pecuniaria; b)l abuso di posizione dominante. S intende con ci qualsiasi comportamento atto a realizzare un posizione di squilibrio nel mercato ove un azienda talmente potente da indebolire la concorrenza, praticando prezzi non giustificati dai costi o sopperendo la qualit dei materiali o il progresso tecnologico, ovvero applicando nei rapporti contrattuali clausole che comportino svantaggio per l altra parte contraente. L autorit svolge un azione istruttoria simile a quella per le intese e ,per snellire il procedimento, propone alle imprese di realizzare dei provvedimenti idonei ad eliminare il profilo anti concorrenziale entro 3mesi. Valutati tali impegni l autorit pu renderli obbligatori e chiudere il procedimento; c) le concentrazioni dimpresa. Ai sensi dell art 5 L. n. 287/1990 si hanno le concentrazioni quando: a) due o pi imprese si uniscono,b) quando un impresa e un soggetto imprenditore, che gi possiede altre imprese, si uniscono e acquistano il controllo di una o pi imprese, c) quando due o pi imprese costituiscono un impresa sociale comune. La concentrazione diviene rilevante quando le imprese raggiungono una certa somma di capitale fatturato annuo: oltre 400 mil. Di euro , per gli istituti bancari e finanziari il fatturato in relazione ad un decimo del patrimonio attivo dello stato patrimoniale e per le imprese di assicurazione un valore pari ai premi incassati. Se si tratta di concentrazioni rilevanti prima di eseguirle e imprese dovranno informare lautorit che se ritiene di dover indagare aprir l istruttoria che deve essere aperta 30 giorni dopo la notifica, se l autorit non ritiene di dover aprire listruttoria allora gli interessati dopo 30 giorni dalla notifica potranno realizzare la concentrazione. Aperta l istruttoria l Autorit pu obbligare le imprese bloccare i lavori per la concentrazione e listruttoria potr chiudersi a favore della concentrazione, o in senso contrario ossia quando l Autorit dovr vietare la concentrazione(art 6); se loperazione di concentrazione gi stata eseguita , l autorit prescrive le misure necessarie a ripristinare la concorrenza(art 18), e se le imprese non abbiano adempiuto all obbligo di comunicazione preventiva dovranno sciogliere la concentrazione, qualora questa sia vietata con una sanzione che v dall 1 al 9%, mentre se era lecita dovranno solo pagare una sanzione dell 1 % della fatturazione. L art 25 prevede che lautorit del consiglio dei ministri possa autorizzare una concentrazione qualora questa apporti beneficio entro certe limitazioni. Dal punto di vista giudiziario l art 33 stabilisce che i provvedimenti dell Autorit possono essere impugnati dinanzi al Tar del Lazio, e quelli di giudizio di nullit e risarcimento saranno discussi davanti alla Corte d Appello. Servizio di pubblica utilit. Questi sono costituiti dalla presenza di altre autorit pubbliche (es autorit per le garanzie delle comunicazioni)che devono vigilare nel loro settore per garantire la concorrenza e per segnalare le violazioni all autorit generale garante della concorrenza e del mercato. Capitolo quarto: gli ausiliari dell imprenditore

42. Ausiliari subordinati ed ausiliari autonomi.- L imprenditore per svolgere la sua attivit deve avere a suo fianco dei soggetti tali da poterli prestare una determinata collaborazione: gli ausiliari subordinati( che intrattengono con l imprenditore un rapporto di lavoro, i quali si obbligano tramite retribuzione a prestare il proprio lavoro intellettuale o manuale alle dipendenze dellimprenditore art 2094 ), e quelli autonomi(art 2222 coloro che si obbligano nei confronti dell imprenditore a compiere per conto suo un opera o un servizio). Esempi di quest ultimi sono: gli agenti di commercio i quali procurano gli affari all imprenditore, i mediatori che si pongono in una situazione super partes fra i due contraenti, i commissionari che concludono i contratti di compravendita in nome proprio e per conto dell imprenditore, e gli spedizionieri che concludono contratti di spedizione a nome proprio ma per conto dell imprenditore. I promotori finanziari possono lavorare autonomamente o in subordine e promuovono servii di investimento fuori sede per conto di banche. 43. I poteri di rappresentanza degli ausiliari subordinati. A) gli institori.-Tra gli ausiliari subordinati particolare importanza ce l hanno coloro che hanno potere di rappresentanza cio il potere di compiere in nome e per conto dell imprenditore. Il collaboratore ha tutti i poteri di rappresentanza necessari o utili alla organizzazione dell impresa che gli stata affidata ad esclusione di quelli che li sono stati sottratti in mo conoscibile a terzi. I rappresentanti commerciali sono distinti in rappresentanti generali che hanno il potere di compiere tutti gli atti pertinenti allesercizio dell impresa come il caso dell institore e del procuratore, e i rappresentanti particolari che hanno il potere di compiere solo taluni atti come ad esempio accade per i commessi. L institore il rappresentante generale dell imprenditore preposto allesercizio dell impresa o ad una parte della stessa. Preposizione o procura institoria il negozio giuridico per mezzo del quale l imprenditore nomina l institore attribuendogli determinati poteri. Tale procura soggetta ad una pubblicit commerciale e all interno di questa vengono iscritti i poteri e le mansioni che non gli vengono affidate, cos per chi entrer in affari con linstitore sar opportuno prendere visione di quali sono i limiti dei suoi poteri , e se la procura non stata pubblicata la sua rappresentanza si ritiene generale. La pubblicit garantisce all imprenditore la facolt di opporre a terzi le limitazioni di potere anche se i terzi non le conoscevano, e qualora non sia registrata l imprenditori pu opporre le limitazioni solo se dimostra che i terzi le conoscevano al momento della contrattazione. Secondo l art 2204 all institore negato il potere di alienare o ipotecare i beni immobili del preponente a meno che ci non sia espresso nella procura, inoltre egli possiede la rappresentanza processuale del preponente (art 2204) ed obbligato insieme a quest ultimo a richiedere l iscrizione nel registro delle imprese e a detenere le scritture contabili dell azienda o della parte a lui affidatagli. Infine, l art 2208 stabilisce che vi responsabilit personale dell institore qualora ometta di dire al terzo che sta trattando per conto del preponente ed il terzo potr agire contro entrambi sia il preponente perch l atto rientra nell oggetto dellimpresa sia l institore perch non ha realizzato la spendita del nome. Ci non sussiste quando il terzo dalle circostanze poteva ben capire che l institore agiva per conto dell impresa. 44. b) I procuratori ed i commessi.- I procuratori sono anch essi i rappresentanti generali dell imprenditore ma si differenziano dall institore perch non preposto alla direzione dell impresa. Al procuratore si applicano tutte le norme sulla pubblicit della procura, della revoca o dei limiti inseriti all interno del registro delle imprese in maniera che questi possono essere fatti valere verso terzi (art 2209) . I commessi hanno un potere limitato di rappresentanza e possono compiere solo atti di cui sono ordinariamente competenti. Esistono due tipi di commessi: commessi da negozio che lavorano presso l impresa e commessi viaggiatori che possono concludere rapporti anche per conto dell imprenditore ma i loro poteri sono ancora limitati dall art 2210 che ammette l impossibilit del concedere dilazioni o sconti, ne modificare le clausole dei contratti. Ai clienti che hanno compiuto i contratti con i clienti concesso ricevere dichiarazioni relative all esecuzione dei

contratti ed in particolare alle inadempienze contrattuali(le dichiarazioni compiute davanti ai commessi hanno effetto verso gli imprenditori. Art 2212). Sezione seconda: l impresa collettiva Capitolo primo: Impresa collettiva e impresa sociale 45. L impresa collettiva.- L impresa pu essere imputata o ad una singola persona fisica, o ad una pluralit di soggetti si parla di impresa collettiva. La nascita di tali imprese si avuta con lo sviluppo tecnico realizzabile solo attraverso l utilizzo di grandi imprese che per formarsi, possono essere composte da altre imprese a loro volta collettive. Tali collettivit sono caratterizzate dalla realizzazione di uno scopo comune e secondo l art. 2247, quando due o pi soci si riuniscono per esercitare un attivit comune volta ad un determinato scopo di dividerne gli utili si ha la societ. Se la partecipazione avviene secondo un sistema mutualistico si ha la cooperativa(art 2511) o una mutua assicurazione (art. 2546). Pu avvenire anche che l impresa venga esercitata per il raggiungimento di uno scopo culturale o politico e dunque sia esercitato tramite una fondazione. Le quali poi destinano il guadagno dell impresa allo scopo principale. Per tali ipotesi si hanno due tesi: una che ammette in tali casi l utilizzo dello schema della societ che comporta quella dell impresa e l altro ove le due discipline impresa e societ devono essere distinte su due piani. Tuttavia rimane certo che la prima forma d esercizio dell impresa collettiva commerciale quella sociale. 46. Il concetto di societ.- La societ, di solito, nasce da un contratto al quale possono partecipare pi di due persone e si parla di contratto plurilaterale ove i soci riuniscono le loro partecipazioni per il raggiungimento dello scopo comune, difatti per essere socio, questo il vincolo essenziale poich il quantum della prestazione non messa in luce e il loro oggetto consiste nell attribuzione alla societ di in diritto reale o personale. Con la partecipazione si assume lo stato di socio e il diritto di partecipare all attivit sociale detta partecipazione sociale, che comprende il diritto ad una parte degli utili e ad una quota del patrimonio sociale (diritti sociali patrimoniali) e pure il diritto a partecipare all amministrazione della societ (diritti sociali amministrativi). Non bisogna confondere societ e comunione quest ultima si ha quando ad esempio si riceve in donazione una societ e poi questa viene data in affitto, mentre se si esercita l impresa si avr la disciplina della societ. Il contratto plurilaterale pu essere annullato totalmente o in qualche sua parte o pu accadere il venir meno di qualche suo socio, l importante mantenere uno scopo comune. L atto di nascita della societ pu consistere anche in un atto unilaterale come accade per le spa e le srl. L imprenditore qualora svolga l impresa in nome proprio e per conto della societ, si parler di societ occulta e in tal caso si applica la disciplina della societ in nome collettivo. 47. I vari tipi di societ.- oltre alle societ cooperative esistono atre tipologie di societ le quali vengono distinte in base a tre principi fondamentali: 1) primo criterio: presenza o meno di responsabilit personale dei soci circa i debiti. In tal caso si suole distinguere: a) tipi sociali in cui i soci rispondono con il proprio patrimonio, b) tipi sociali in cui nessun socio risponde con il proprio patrimonio, c) tipi sociali dove alcuni soci rispondono con il loro patrimonio (accomandatari) ed altri no (accomandanti). 2) secondo criterio la natura dell attivit sociale a secondo se l attivit di tipo commerciale o meno si adottano determinati tipologie di societ. 3) terzo criterio: la presenza o meno di azioni. Il patrimonio sociale pu essere diviso in tante quote quanti sono i soci ovvero pu essere diviso in un numero predeterminato di quote ove ognuna rappresentata da un documento che viene denominato azione, il cui possesso viene utilizzato per esercitare i diritti sociali. In base a tali criteri abbiamo sei tipologie di societ:a) societ semplice, una societ che non pu esercitare un impresa commerciale ed in cui i soci hanno una responsabilit personale e non vi sono azioni; b) societ in nome collettivo, carattere commerciale, qui i soci hanno responsabilit; c) societ in accomandita semplice, societ commerciale in cui i soci sono divisi in accomandatari e accomandanti, d) societ in accomandita per azioni, societ commerciale simile a quella

precedente in cui le quote sono rappresentate da azioni, e) societ per azioni, qui i soci non hanno alcuna responsabilit e le quote sono rappresentate da azioni, f) societ a responsabilit limitata devono essere iscritte nel registro delle imprese nella sezione speciale, gli altri tipi saranno iscritti nella sezione ordinaria. Ed i loro organi in caso di irregolarit saranno colpiti da sanzioni penali. 48. Societ di persone e societ di capitali.- A secondo dell importanza che i soci danno o meno alla persona degli altri soci in relazione all importanza del capitale, si differenziano: societ di persone e societ di capitali. Le societ di capitali (spa, srl e in accomandita per azioni) godono della personalit giuridica per dei motivi fondamentali:a) del patrimonio sociale non possono godere i soci come singoli, b) solo chi compie atti con organi della societ competenti entra in rapporto con la societ stessa, c) i creditori particolari dei singoli soci non possono soddisfarsi sul patrimonio della societ, d) i creditori personali non possono pretendere la liquidazione della quota della societ del proprio socio. Si discute se anche le societ di persone abbiano non una personalit giuridica ma solo un autonomia patrimoniale, che certamente ricomprende le conseguenze a), b), c) ma per la conseguenza d) in base all art 2270 i creditori personali dei soci delle societ semplici qualora non possano pi soddisfarsi sul patrimonio personale del soggetto possono richiedere la liquidazione della quota del loro debitore. Anche i soci delle societ di capitali possono essere sci illimitatamente responsabili di u a societ di persone (art 2361). 49. Funzione economica dei diversi tipi sociali.- Ognuno dei cinque tipi di societ commerciale svolge una determinata funzione economica. La societ in nome collettivo presuppone una responsabilit diretta dei propri soci che tra l altro gestiscono la societ e dunque devono essere competenti nell attivit economica. Pertanto fondamentale la conoscenza dei soci e il grado di fiducia che vi tra di essi poich la quantit del patrimonio e le qualit personali di ognuno influiscono pesantemente sul patrimonio. Questa impresa per l incidenza della responsabilit ha un numero di soci fondamentalmente ristretto e non raggiunge grandi dimensioni. Di maggiore patrimonio quella societ in accomandita semplice ove ai soci accomandatari personalmente responsabili si aggiungono quelli accomandanti che non hanno una grossa responsabilit, ma possono pur sempre controllare loperato degli amministratori e possono cedere ad altri le loro quote solo se vi consenso dei soci che possiedono la maggioranza del capitale sociale. Per facilitare la circolazione delle quote degli accomandanti sono nate le societ in accomandita per azioni ossia quelle che permetteranno il trasferimento della partecipazione sociale con il solo trasferimento delle azioni. Qui il controllo sugli amministratori molto efficace in quanto questi potranno essere revocati dai soci accomandanti e accomandatari a maggioranza di coloro che hanno la pi alta percentuale di captale (art. 2466). La societ per azioni invece molto pi libera in virt della totale mancanza di responsabilit e sono stati fissati dalla precedente legislazione degli strumenti di controllo alquanto leggeri come ad esempio il collegio dei sindaci e un minor potere era concesso anche al pm e agli stessi soci. Sono state emanate adesso nuove norme ed stata istituita la CONSOB organo che vigila sulle azioni quotate in borsa ma anche su quelle pi piccole . la disciplina originaria del codice stata modificata dal D. lgs. N. 6/2003 che stabilisce che per aversi una spa deve esserci un capitale minimo di almeno 120 mila euro. Per comare tale vuoto sono nate le societ a responsabilit limitata che hanno solo un limite minimo di 10mila euro e molto spesso anche grosse societ per snellire le regolamentazioni utilizzano tale modello Capitolo secondo: la societ semplice. 50. Premessa. La forma del contratto.- E la forma di societ meno complicata prevista dal legislatore e la suo contratto pu essere realizzato in qualsiasi forma anche orale, ma in quest ultimo caso la domanda discrizione deve contenere gli accordi sociali e deve essere firmata da tutti i soci (art 18 D.P.R. 581/1995). Quando si trasferiscono diritti su beni immobili a tempo

indeterminato o per un periodo superiore a 9 anni si deve osservare la forma scritta del contratto per la validit del conferimento immobiliare (art 2251). 51. I rapporti tra soci.- Questi, di solito sono definiti all interno del contratto ma qualora questo non avvenga esistono delle norme suppletive del codice che regola i rapporti tra soci e quelli con i terzi. Per i rapporti tra soci abbiamo: 1) Conferimenti da ciascun socio, se essi non sono specificati nel contratto si presume che i soci abbiano conferito in parti uguali tra di loro quanto necessario per il conferimento dell oggetto sociale (art 2253). La somma dei valori delle partecipazioni determina il capitale sociale ossia il valore del patrimonio al momento della nascita della societ. Questo naturalmente durante la vita della societ subisce delle modificazioni: se aumenta determina degli utili, se diminuisce delle perdite.Oggetto di conferimento possono essere anche i servizi e si parla di socio d opera. La cassazione ha stabilito che le partecipazioni possono essere formate solo dai servizi e che nelle societ semplici non essenziale un capitale iniziale. 2) Lamministrazione. Essa deve essere specificata nel contratto stabilendo quali sono i soci amministratori, e se nel contratto non stabilito nulla tutti i soci sono amministratori e si parla di amministratore disgiuntiva ove ogni socio pu compiere qualsiasi atto e per limitare un atto si ha il diritto al veto ossia l opposizione di un socio prima che l atto sia compiuto. Dopo l atto sar votato a maggioranza basata sul computo della quota complessiva degli utili attribuiti ad ogni socio. nel contratto pu essere stabilito: a) che il potere amministrativo spetti solo a determinati soci (amministrazione disgiuntiva); b) che ogni atto debba essere deliberato a maggioranza o all unanimit (amministrazione congiuntiva); c)che un socio sia amministratore unico. Coloro che non sono amministratori hanno un potere di controllo. L onerosit del compito degli amministratori presunta per cui ad essi dato un compenso e i loro diritti e obblighi sono regolati in mancanza di previsioni dalle norme del mandato. La revoca se avviene dopo la nomina per contratto deve avere un giustificato motivo, se deriva da un atto di nomina posteriore al contratto, la revoca pu avvenire anche se manca una giustificata causa. 3) Partecipazione agli utili e alle perdite. Art 2263 prevede che le parti degli utili e delle perdite spettanti ai soci nelle societ semplici si presumono proporzionali ai conferimenti, qualora il valore di quest ultimi non sia determinato nel contratto le parti spettanti sono uguali. Sono vietati i patti leonino ossia quelli che non concedono partecipazione agli utili o alle perdite ad un socio (art 2265), ammesso invece che un socio possa partecipare raggiunto un certo limite lecito e raggiungibile. La nullit della clausola non rende nullo il contratto. Gli utili devono essere contati alla scadenza della societ ma possibile che alla fine di ogni esercizio annuale dopo l approvazione del rendiconto realizzato dagli amministratori si dia luogo alla divisione di utili e perdite (art 2262). 52. I rapporti con i terzi.- Per tali rapporto abbiamo: 1)Rappresentanza societ. Gli amministratori rappresentano la societ disgiuntamente e dunque ha il potere di decidere quali atti compiere e di compierli direttamente. (art 2266). Di solito per nel contratto sociale occorre una firma congiunta di almeno due amministratori, tale clausola opponibile a terzi qualora la conoscano con mezzi idonei e con tali mezzi devono essere resi noti le modificazioni e le estinzioni dei poteri di rappresentanza non solo con la pubblicit del contratto; 2) Responsabilit verso i creditori sociali. La responsabilit dei soci illimitata e solidale (art 2267) e i creditori possono pretendere i pagamento del loro credito anche da uno solo degli amministratori ma la responsabilit sussidiaria cio il creditore non pu avvalersi subito del patrimonio dell amministratore, difatti essi potr vantare un beneficium excussionis. Nella societ semplice alcuni soci potranno essere liberati dalla responsabilit personale purch: la mancanza di responsabilit personale risulti dal contratto; b) che tale patto sia fatto conoscere a terzi con mezzi idonei, c) che i soci senza responsabilit non siano amministratori.(art 2267).

3) Creditori particolari dei soci. Costoro potranno richiedere la liquidazione della parte del debitore, che dovr essere realizzata entro 3 mesi comportando l esclusione del socio (art 2270). L art 2271 vieta al creditore particolare che sia creditore anche della societ la compensazione. 53. Le modificazioni del contratto di societ. Il trasferimento della partecipazione sociale.Nella societ semplice il contratto sociale deve essere modificato solo all unanimit, ameno a che non sia stabilito diversamente nel contratto stesso. Non vi problema de recesso del socio per l essere dissenziente ad una modificazione tranne quando per due motivi la decisione presa a maggioranza come accade ad esempio nel caso del mutamento di una societ di persone in una di capitali, qui il diritto di recesso consentito. Nella societ semplice il cui contratto concluso intuitu personae ossia ogni socio subentra per volont degli altri, cos il trasferimento della quota ad un terzo non possibile se tutti gli altri soci non hanno dato il loro consenso. 54. Lo scioglimento parziale della societ: recesso, esclusione, morte del socio.- Lo scioglimento della societ pu essere di due tipi: scioglimento totale (la societ cessa di esistere) e scioglimento parziale (alcuni soci cessano di essere tali). Lo scioglimento parziale si ha per recesso, esclusione, morte di uno dei soci. 1. Recesso: si sostanzia nella volont dei soci di uscire dalla societ per: a) quando la durata della societ nel contratto indeterminata o commisurata alla vita dei soci. Qui il recesso deve essere comunicato a tutti anche non espressamente e produrr effetti solo dopo 2 mesi. b) nei casi previsti dal contratto sociale. C) per giusta causa(art 2285). 2.Esclusione: abbiamo due tipologie ossia l esclusione di diritto che un avvenimento previsto dalla legge che produce l estinzione del rapporto sociale, e l esclusione per delibera che comporta la nascita del diritto dei soci o realizzare lesclusione o a soprassedere. La decisione viene presa a maggioranza dei soci e il rapporto si scioglie trascorsi i trenta giorni dalla data di comunicazione della delibera ed entro tale termine l escluso pu fare opposizione presso il tribunale (art 2287). L esclusione pu aversi: a) gravi inadempienze, b) interdizione o inabilitazione del socio, c) condanna del socio ad una pena che comporti l interdizione, d) impossibilit di compiere il conferimento dellopera che il socio si era obbligato a compiere, e) perimento del bene conferito: se ci avvenuto per causa non imputabile agli amministratori l esclusione ammissibile, se il bene era dato in propriet alla societ l esclusione avviene solo se questa non ne aveva ancora avuta la propriet.(art 2286). Se la societ si compone di due soci, l esclusione di uno decisa dal giudice su domanda dell altro. (art 2287). Gli avvenimenti determinano: a) il fallimento del socio, b) liquidazione parte al possibile creditore. 3.Morte del socio: ci determina la caducazione del rapporto societario e la liquidazione della sua parte agli eredi mentre la societ continua il suo corso. Ma il codice prevede o che i soci superstiti possano deliberare lo scioglimento della societ o che la quota del defunto sia trasferita agli eredi(art 2284). Il contratto pu anche stabilire diversamente. 4.Liquidazione. Si sostanzia nella liquidazione in danaro della quota di partecipazione che deve essere data all ex socio o agli eredi. Il valore della quota si determina in base alla situazione patrimoniale della societ al momento dello scioglimento, calcolando l avviamento e la prospettiva di prosecuzione dell impresa. Al momento del pagamento della quota potrebbe avvenire che questo non si possa determinare con esattezza il valore di un operazione in corso portata avanti dall ex socio e per questo viene liquidata una somma entro sei mesi e alla fine dell operazione dare un ulteriore quantum come corrispettivo del guadagno dall operazione(art 2289). Quando il socio ha conferito in societ soltanto il godimento o luso di un bene sar data una somma che corrisponda all utilit che la societ ricava dall essere titolare del diritto di godimento. 5. Responsabilit del socio uscente e dei suoi eredi. Se il socio aveva responsabilit personale all interno della societ egli rimane responsabile ed anche i suoi eredi anche per i debiti con un creditore della societ e ci deve essere fatto conoscere anche ai terzi. Qualora venga ad essere

richiamato come debitore egli diventa a sua volta creditore della societ in quanto era stato liquidato al netto. 55. Lestinzione della societ. Cause di scioglimento totale e procedimento di liquidazione.- Il codice prevede la sussistenza di determinati eventi che realizzano lo scioglimento totale, ed avuti questi si passa alla liquidazione per mezzo della quali prima devono essere soddisfatti tutti i creditori sociali e poi si liquideranno i soci. Cause di scioglimento totale sono:1) decorso del termine stabilito nel contratto, ma se i soci continuano le operazioni sociali la societ si ritiene tacitamente rinnovata, 2) conseguimento o sopravvenuta impossibilit di conseguire l oggetto sociale, 3) deliberazione unanime dei soci, 4) cessazione pluralit dei soci tranne che questa non sia ricostituita entro 6 mesi, 5) le altre cause fissate dal contratto sociale (art 2272). Verificatasi una delle cause di scioglimento si provvede alla nomina dei liquidatori che hanno il potere di compiere gli atti necessari alla liquidazione del patrimonio sociale. Fanno l inventario e se non disposto diversamente dai soci essi possono fare transazioni e compromessi e vendere in blocco i beni sociali.(art 2278), non possono fare ulteriori operazioni e se vanno oltre tale divieto rispondono personalmente degli affari realizzati (art 2279). I liquidatori devono impiegare le somme per estinguere i debiti della societ se il patrimonio sar insufficiente si chieder ai soci il completamento dei conferimenti e a coloro che rispondono personalmente il versamento di somme superiori. Soddisfatti i creditori il restante patrimonio diviso tra i soci in base ai conferimenti che se non vengono messi in luce dal contratto saranno fissati alla liquidazione. Leccedenza ripartita tra i soci in proporzione ai loro guadagni, e la deficienza secondo le perdite di ciascuno (art 2282). Capitolo terzo: la societ in nome collettivo 56. Premessa.- Le norme che disciplinano le societ collettive sono quelle della societ semplice con delle integrazioni ad hoc previste dal legislatore. Innanzitutto anche se non una societ commerciale, quella in nome collettivo deve essere registrata nella sezione ordinaria commerciale del registro delle imprese. Se ci non viene realizzato si ha come conseguenza solo l irregolarit della societ e dunque questa continuer comunque ad operare e in caso di insolvenza andr lo stesso in contro al fallimento. 57. La costituzione della societ.- Ecco alcuni punti della disciplina ad hoc: 1.Capacit dei soci. Ossia il legislatore ha regolato l impossibilit per il tutore dell interdetto o del minore (incapaci assoluti) di poter realizzare la partecipazione alla costituzione di una societ in nome collettivo tranne che non acquisti il diritto gratuitamente ed allora sar il giudice a decidere. Ci vale per linabilitato m non per l emancipato che ha sempre bisogno dell autorizzazione del tribunale (art 2294 ). 2. Forma del contratto. Il contratto deve essere fatto per atto pubblico o per scrittura privata autenticata (art 2296): l osservanza di tale forma realizzata solo ai fini della pubblicit. Se non viene osservata la societ sar irregolare, ma esister lo stesso. 3. Contenuto del contratto. Per essere registrato il contratto deve essere completo anche nel suo contenuto e devono essere presenti tali elementi: a)l oggetto sociale attivit economica da esercitarsi nella societ, b) sede sociale ossia il luogo in cui risiede la direzione amministrativa, c) il nome della societ o ragione sociale che come l impresa individuale deve avere il carattere della novit e deve contenere il nome di una dei soci che pu permanere anche dopo la sua morte, d) durata della societ che al contrario di quella semplice deve essere determinata per legge valido sempre l art 2273 che prevede la rinnovazione tacita, e) i conferimenti di ogni socio devono e il loro valore, f) nomi degli amministratori e dei rappresentanti, se ci non avviene si ammette la rappresentanza e l amministrazione disgiunta. 4) Pubblicit. Il contratto deve essere depositato nella sezione ordinaria del registro delle imprese nella provincia in cui stabilita la sede sociale(art 2296). Gli amministratori sono obbligati a

depositare il contratto entro 30 giorni dalla conclusione se non lo fanno lo pu fare qualsiasi socio (art 2296). Perch il contratto sia valido occorre che sia redatto per iscritto e che sia completo nel contenuto. Tale esame dei requisiti viene compiuto dall ufficio del registro delle imprese contro cui si pu ricorrere al giudice del registro e al tribunale. Se il contratto viene registrato nonostante manchino i requisiti e il giudice lo rileva e si dice sia colpito da irregolarit sopravvenuta. 58. L esecuzione del rapporto sociale.- Obblighi dei soci sono quelli di compiere i conferimenti altri sono: 1) Divieto di concorrenza. Obbligo legale per cui i soci non possono aprire o partecipare ad un attivit che sia in concorrenza con quella di cui socio, qualora ci avvenga allora si determina il risarcimento e l esclusione a norma dell art 2286. 2) Distribuzione degli utili. Valgono i principi dettati per la collettiva per cui un socio ha diritto a percepire gli utili dopo l approvazione del rendiconto annuale. Il concetto di utile dato dalla differenza tra patrimonio(che risulta alla fine di ogni esercizio annuale) e il capitale della societ(che una cifra fissa che viene fuori dalla somma dei conferimenti dei soci). Dunque gli utili non possono esser distribuiti qualora vi siano state delle perdite l anno precedente tranne che queste non siano state integrate tramite la reintegrazione attraverso nuovi conferimenti dei soci o perch sia stato ridotto il capitale in maniera corrispondente alle perdite. 59. L autonomia patrimoniale della societ.- Tale autonomia pi dura che nelle societ semplici. 1.Creditori sociali. Nella collettiva tutti i soci sono responsabili personalmente e anche i patti non possono essere fatti valere nei confronti di terzi. La responsabilit illimitata, proporzionale e anche sussidiaria ma se la collettiva registrata la sussidiariet opera in modo differente poich il creditore deve prima espropriare il patrimonio sociale e poi se insoddisfatto, quello personale non come in quella semplice ove si espropria direttamente il patrimonio personale. 2. Creditori particolari dei soci. A differenza della societ semplice e irregolare, il creditore particolare non pu chiedere la liquidazione della quota finch dura la societ. Se per alla scadenza della societ viene deliberata la proroga della stessa il creditore pu fare opposizione entro tre mesi dall iscrizione della proroga del registro delle imprese. Ci accade anche in caso di proroga tacita. 60. La modificazione del contratto sociale.- Anche le modificazioni del contratto sociale devono essere scritte all interno del registro delle imprese a cura degli amministratori. Oltre che nel contratto di proroga ci deve avvenire anche per la riduzione del capitale sociale perch giudicato troppo eccessivo per lo scopo sociale, la pubblicit di tale evento condizionato dal fatto che a norma dell art 2306 i creditori sociali possono fare opposizione, tuttavia il tribunale pu dare attuazione alla riduzione purch la societ dia le dovute garanzie. Anche il recesso costituisce un caso di modifica del contratto sociale ed previsto anche qualora il socio voglia operarlo a causa di una proroga tacita. 61. Lo scioglimento e la liquidazione della societ.- Rispetto alla societ semplice abbiamo altri due casi di scioglimento della societ: a) provvedimento di scioglimento dall autorit governativa, b)dichiarazione di fallimento. Tranne che in quest ultima ipotesi si d il via alla liquidazione che incomincia con la nomina dei liquidatori che devono essere iscritti nel registro delle imprese (art 2309). Compiuta la liquidazione secondo le regole della societ semplice si d il via alla redazione del bilancio finale di liquidazione ed al piano di riparto che deve essere inviato ad ogni socio per raccomandata e si ritiene approvato se dopo due mesi non si avuta opposizione. Dopo di ci si compone la richiesta per la cancellazione del registro delle imprese (art. 2312). Posteriormente alla cancellazione i creditori insoddisfatti potranno rifarsi nei confronti dei soci e possono anche rivolgersi contro i liquidatori qualora il mancato pagamento sia dipeso da questi.

62. Le conseguenze della mancata registrazione.- Ferma restante la responsabilit dei soci si hanno le seguenti regole: 1)La responsabilit dei soci sussidiaria come la societ semplice; 2) Stessa cosa vale per i creditori particolari dei soci. 3) Ogni socio ha la rappresentanza in giudizio ed i patti che determinano la rappresentanza solo per alcuni sono opponibili a terzi solo se si dimostra che essi ne erano a conoscenza. 4) Il termine di prescrizione dei diritti sociali di 10 e non di 5 anni. Capitolo quarto: la societ in accomandita semplice 63. Nozione.- si distingue da quella in nome collettivo perch ha due tipologie di soci: gli accomandatari, cio coloro che hanno una responsabilit illimitata e solidale ed i soci accomandanti, che hanno una responsabilit limitata alla quota conferita (art 2313). L atto costitutivo deve contenere i nomi di entrambe le tipologie di soci (art 2316). A questa si applicano le norme di quella in nome collettivo tranne le previsioni del legislatore. 64. La posizione dei soci accomandatari.- I soci accomandatari hanno stessi diritti e obblighi dei soci in nome collettivo art 2318. Per ci che concerne la ragione sociale deve contenere il nome di uno dei soci con l indicazione del tipo di societ (art 2314), mentre per l amministrazione conferita solo a soci accomandatari e se realizzata per contratto la revoca ammissibile per giusta causa, mentre se posteriore al contratto la nomina o la revoca realizzata con il consenso di tutti i soci accomandatari o con l approvazione di tanti soci accomandatari che rappresentino la maggior parte del capitale(art 2319) . 65. La posizione degli accomandanti.- Caratteristica fondamentale che essi rispondono con la loro responsabilit relativamente alla loro quota. Ci accade anche se l accomandita irregolare, salvo che l accomodante abbia partecipato alla operazione sociale (art 2317). Essi non possono n amministrare n rappresentare direttamente la societ e se violano tale divieto avranno una responsabilit illimitata sui loro atti e su quelli anteriori all atto d ingerenza e sul piano interno potranno essere esclusi dalla societ e dovranno ripartire le perdite con i accomandatari. Il beneficio della responsabilit limitata perso anche quando il suo nome inserito nella ragione sociale (art 2314). Essi hanno un forte diritto d informazione e non hanno il dovere di ritornare gli utili erroneamente distribuiti qualora siano stati riscossi in buona fede e sulla base di un bilancio regolarmente attuato (art 2321). Trasferimento della quota. Essi a differenza dei soci accomandatari possono trasferire la loro quota per atto inter vivos con il consenso della maggioranza dell intero capitale sociale, e per mortis causa la quota liberamente trasferibile agli eredi.(art 2322). 66. Lo scioglimento della societ.- una causa autonoma che si aggiunge a quelle per la societ in nome collettivo il venir meno di una delle due categorie di soci tranne che la categoria non si riformi entro 6 mesi, durante tale tempo se mancano gli accomandatari viene nominato un amministratore provvisorio che non diventa socio e dunque non ha responsabilit(art 2323). Terminata la liquidazione e cancellata dal registro delle imprese, i creditori rimasti insoddisfatti possono pretendere il pagamento dei crediti dagli accomandatari e dai liquidatori e possono pretendere la restituzione della lquidazione del patrimonio da parte degli accomodanti(art 2324). Capitolo quinto: la societ per azioni 67. Premessa. Le modifiche della disciplina originaria del codice civile: a) L operativit delle societ per azioni nel mercato unico europeo.- La disciplina delle spa ha avuto numerosissimi cambiamenti e modifiche: prima con il T.U. in materi di intermediazione finanziaria(t.u.f. d.lg. n.

58/1998) che vale per le societ quotate in borsa, e poi con il D.lg n.6/2003 per le spa, srl e le societ in accomandita per azioni non quotate. Il sistema normativo sar cos costituito da una disciplina base valida per tutte le societ azionarie ed una applicabile solo alle spa che fanno ricorso al mercato del capitale del rischio art 2325-bis quotate in borsa o meno. La CONSOB ha fissato dei criteri determinati per l individuazione delle societ non quotate: a) numero di azionisti , diversi dai soci di controllo, superiori a 200, b) dimensioni patrimoniali ed economiche che non gli consentano di redigere il bilancio d esercizio in forma abbreviata. Per le societ quotate la relativa disciplina posta nel TU. Le ragioni particolari che hanno dato vita alle riforme sono dovute innanzitutto alla trasformazione del mercato da nazionale a europeo, e da qui , in mancanza di una disciplina unica europea si realizzata una legislazione seguendo apposite direttive. Inoltre la nuova disciplina a livello nazionale a conferito una nuova flessibilit di modo che le societ possano statutariamente adottare le strutture giuridiche delle spa alle loro esigenze economiche. Le societ europee nella forma di spa sono associazioni di secondo grado, che appartengono ad una stesso stato e sono unioni societ gi costituite anchesse azionarie. Esse devono avere la sede legale ed amministrativa nel medesimo stato membro e sono soggette alla regolamentazione transnazionale e anche a quella dello stato membro in cui si trovano, in Italia il d. lg. N 220/2005. 68. b) Le ragioni e le distorsioni del principio maggioritario.- Nella disciplina codicistica il potere di prendere delle decisioni all interno della societ viene dato in mano alla maggioranza, calcolata in base al numero delle azioni possedute proporzionali al capitale investito. Tale sistema non ha per funzionato a causa del mancato controllo da parte del collegio dei sindaci ed, inoltre, i piccoli azionisti per disinteresse o per disorganizzazione non votano o lasciano i loro voti in mano a dei rappresentanti cos le decisioni vengono prese da una minoranza che per l abbassamento del quorum e l assenteismo diviene maggioranza. Il principio di maggioranza accolto dal codice si basa sul fatto che la maggiore responsabilit deve essere su coloro che investono e , dunque rischiano di pi. Nella nuova disciplina ai soci consentito derogare alla regola per cui ad ogni socio vengono fornite tante azioni quanto il capitale investito proponendo anche una diversa assegnazione delle azioni e vietando che a queste sia dato un diritto di voto plurimo (art 2351). Inoltre stato fissato un nuovo tipo di controllo realizzato dalla CONSOB che ha inoltre un ulteriore intento ossia quello di dare ai piccoli investitori una corretta informazione(D.lgs 58/1998). 69. La costituzione della societ. A) Formazione dell atto costitutivo e dello statuto.- La spa deve avere alla base un capitale corrispondente alla quantit dei conferimenti dei soci e che non pu essere inferiore a120mila euro. Il nome della societ per azioni detta denominazione sociale deve indicare il tipo sociale e non deve contenere il nome di uno o pi soci. Abbiamo due modi di costituzione: a) mediante un offerta di pubblica sottoscrizione (metodo meno utilizzato) delineata dagli art 2333 e ss sulla base di un programma predisposto dai promotori e in cui sono delineati gli elementi essenziali della societ. I promotori invitano il pubblico a sottoscrivere le azioni emittende ossia a versare i conferimenti ed avvenuta la sottoscrizione con atto autentico, il versamento deve essere equivalente almeno al 25% del valore di emissione (valore nominale), i sottoscrittori poi si riuniscono nell assemblea dei sottoscrittori e stipulano l atto costitutivo che deve rispettare le condizioni del programma. I promotori possono, pur non avendo sottoscritto azioni, rattenere per se il decimo degli utili netti annui per un tempo non superiore a 5 anni. B) secondo modo la costituzione simultanea, che il procedimento per cui gli stessi soci fondatori guidano le contrattazioni per il contratto e anche qui loro possono trattenere per se gli utili. In entrambi i modi l atto costitutivo deve avere la forma del atto pubblico e deve contenere il nome dei soci, dei promotori, la sede, il valore nominale delle azioni, l ammontare del capitale sottoscritto, l attivit che costituisce l oggetto sociale, il numero di azioni assegnate ad ogni socio, regole di ripartizione degli utili le norme contrattuali sono inserite all interno dello statuto che si

Societ uni personale. L art 2328 prevede inoltre che la costituzione della societ pu avvenire anche per atto unilaterale ad opera di un unico socio fondatore, soggetto ad una particolare disciplina. B)Iscrizione dell atto costitutivo e dello statuto delle societ nel registro delle societ.- La redazione in forma di atto pubblico dell atto di costituzione e la sua iscrizione nel registro delle imprese sono due delle circostanze particolari che sono richieste per la costituzione della societ (art 2330). A tal fine dopo aver redatto l atto entro 20 giorni deve essere depositato dal notaio o dagli amministratori e se essi non lo fanno lo possono fare al loro posto qualsiasi azionista a spesa della societ (art 2330). Con il deposito v chiesta l iscrizione della societ e la registrazione deve essere vagliata accertando solo la regolarit formale che si sostanzia in tali punti: a) atto costitutivo in forma pubblica, b) che l atto contenga la denominazione della societ, i conferimenti , il quantum di capitale, l oggetto sociale; c) che il capitale risulti sottoscritto per intero e che i soci abbiano depositato il 25 % dei loro conferimenti e nelle societ uniche che l unico socio abbia versato il loro intero ammontare;d) che la valutazione dei conferimenti in natura e dei crediti sia stata compiuta secondo legge, e) se la costituzione della societ abbisogna di una particolare autorizzazione amministrativa che questa sia stata effettivamente rilasciata (art 2329). 71. Effetti della mancata registrazione.- Se entro 90 giorni non avviene la registrazione della societ l atto diventa inefficace (art 2331 ). Se prima della registrazione vengono compiute registrazioni in nome della societ coloro che hanno agito sono responsabili illimitatamente e personalmente verso i terzi (art 2331) e qualora la societ ratifichi tale operazione alle precedenti obbligazioni si aggiungono anche quelle della societ o dei soci, in tal modo la societ perde il diritto di regresso verso coloro che hanno agito. Prima della registrazione della societ vietata l emissione de azioni e non si pu determinare nemmeno la pubblica sottoscrizione. 72. La nullit della societ.- La registrazione della societ pu avvenire anche quando ne era stata dichiarata la nullit dell atto costitutivo per svista del notaio o dell ufficio delle imprese. Cos, in attuazione di una direttiva europea, e per evitare turbamenti sul piano giuridico, il legislatore ha elencato i casi in cui si realizza la nullit della registrazione che opera ex nunc e non pregiudica l efficacia degli atti compiuti e mantiene la responsabilit dei soci che non sono liberati dall obbligo di conferimento sino a quando costoro non hanno soddisfatto i creditori sociali. Inoltre il legislatore ha escluso l efficacia retroattiva della sentenza dichiarativa, facendola seguire dalla dichiarazione dello scioglimento della societ e la nomina dei liquidatori. Tali casi sono: 1) mancata redazione dell atto costitutivo in forma pubblica; 2) illiceit dell oggetto sciale; 3) mancanza nell atto di indicazioni relative all oggetto, alla denominazione o al capitale. La nullit non pu essere dichiarata nemmeno quando il vizio invalidante stato sanato con una deliberazione modificativa dell atto costitutivo iscritta nel registro delle imprese (art 2332). Il dispositivo della sentenza pu essere pubblicato su richiesta degli amministratori o dei liquidatori sul registro delle imprese(art 2332). 73. Il capitale sociale: il conferimento degli azionisti.- A pena di nullit nell atto costitutivo deve essere determinato il valore del capitale che pu essere uguale ai conferimenti ossia il patrimonio sociale ma non superiore, al contrario potr invece risultare inferiore al capitale sociale. I conferimenti possono farsi in danaro e qui la oro valutazione molto facile, ovvero possono farsi in natura o con la cessione di crediti purch siano suscettibili di valutazione economica, mentre non pu essere oggetto di conferimenti le prestazioni d opera (art 2342). Tali conferimenti possono essere dunque costituiti: A) o prestazioni accessorie a cui si possono obbligare gli azionisti; B)o con autonomi apporti non imputabili al capitale, per cui chi le realizza non socio ma solo un prestatore d opera. La cifra nellatto costitutivo sempre stabile ed indica il valore iniziale del capitale che pu subire aumenti con l apporto di utili o diminuzioni con le perdite. Per quanto

riguarda i conferimenti in natura o di crediti vi il pericolo che ai beni conferiti venga dato un valore maggiore e cos deve essere determinata una stima secondo la procedura prevista all art. 2343 per cui, chi conferisce i beni deve presentare una relazione giurata fatta da un perito del tribunale all amministratore della societ che deve controllarla entro 180 giorni dalla registrazione della societ gli amministratori devono controllare le valutazioni e se dalla revisione risulta che il valore attribuito era inferiore ad un quinto di quello per cui avvenne il conferimento il socio pu versare la differenza in danaro e mantenere intatta la sua quota o recedere dalla societ o rimanere azionista solo per il valore del suo bene in queste due ultime ipotesi il consiglio deve deliberare la riduzione del capitale o, se le azioni erano state riparti non in proporzione al capitale allora quest ultimo rimarr invariato e le azioni saranno ripartite tra i soci. Per impedire che l obbligo della stima sia eluso il legislatore ha impedito che gli acquisti dei beni e dei crediti prima di essere effettuati devono essere valutati dall assemblea degli azionisti, amministratori e debbano essere autorizzati dall assemblea ordinaria quando il loro corrispettivo corrisponda ad un decimo del capitale. La stima di tali acquisti deve essere depositata nella sede sociale a disposizione dei soci nei quindici giorni anteriori all assemblea che decide l autorizzazione all acquisto. Dopo la delibera dell assemblea questa e la relazione giurata devono essere consegnate presso il registro delle i prese. Se non viene osservato tale procedimento rispondono in solido l alienante e gli amministratori(art 2343- bis). Gli acquisti operati in borsa o sotto il controllo dell autorit giudiziaria e amministrativa non abbisognano di tale procedimento. 74. Inadempimento dell azionista e la sua decadenza dalla societ.- il socio al momento della realizzazione della societ non deve versore tutto il conferimento ma i soli 2 decimi e mezzo iniziali e dopo ,quando li sar richiesto saranno versati i restanti soldi. Detto questo accade per che, qualora alla richiesta dell amministratore il socio non versa gli altri decimi sar diffidato entro 15 giorni a versarli e la diffida sar scritta sulla Gazzetta Ufficiale. Il socio moroso perde il suo diritto al voto s intanto si trova in tale situazione. Se il socio non adempie al pagamento entro 15 giorni essi lo potranno citare in giudizio oppure le sue azioni saranno vendute ad un prezzo non inferiore ai loro soci e cos i primi decimi versati saranno venduti e li potr essere richiesto anche un risarcimento. Se le sue azioni rimarranno invendute dovranno essere eliminate e ci sar anche una diminuzione reale del capitale per una cifra corrispondente al loro valore nominale (art. 2344) 75. La societ uni personale. L unico azionista.- Qualora l atto di costituzione sia realizzato da un unico socio si parla di societ uni personale (art 2328). La responsabilit dellunico azionista non sussiste ed illimitata solo nel periodo in cui ancora la societ non registrata. la societ uni personale pu essere anche sopravvenuta qualora poi i soci operino il recesso e le azioni appartengano ad un unico socio. Ad ogni modo si applica la seguente disciplina: 1) per i conferimenti essi devono essere versati interamente dall unico socio ovvero devono essere versati entro 90 giorni dalla cessazione della pluralit dei soci, ci per evitare in primis che si realizzi l insolvenza del socio verso i creditori e, in secondo luogo per limitare la responsabilit del socio stesso(art 2325); 2) per la pubblicit i terzi devono conoscere se la societ formata da un unico socio, se gli altri soci si sono ritirati e ne rimasto solo uno ovvero se se ne sono aggiunti altri, tali modifiche devono poi essere depositate presso il registro delle imprese dagli amministratori o dai soci stessi(art 2362), sino a quando non si realizza tale responsabilit non viene attuata la norma sulla responsabilit (art 2325); 3) per la responsabilit se sono state realizzate le suddette disposizioni allora, si potr dare luogo ad una responsabilit limitata se no permarr la responsabilit illimitata. Si ha inoltre la responsabilit dell unico azionista quando si ha l insolvenza della societ o nel periodo in cui le azioni li siano totalmente appartenute.

4) I contratti a nome dell unico socio sono opponibili ai creditori solo se risultano dal libro delle deliberazioni del consiglio di amministrazione o da un atto scritto di data certa inferiore al pignoramento (art 2362); 5) per analogia si adatta la disposizione dell art 2250 per cui le srl devono indicare negli atti e nelle corrispondenze se hanno un unico socio. 76. Le azioni.- Il capitale sociale diviso in azioni che possono essere rappresentate da documenti cartacei sottoscritti(art 2354), se le azioni sono rappresentate da documenti si deve specificare la denominazione e la sede della societ le date della costituzione e dell iscrizione nel registro delle imprese, l ammontare dei versamenti parziali, diritti ed obblighi particolari (art 2354). L azione deve avere un valore nominale pro quota, che se anche non determinato consentita l emissione di titoli azionari senza valore ma occorre indicare sia il valore del capitale del titolo, sia il numero di azioni emesse (art 2354). Naturalmente il valore nominale complessivo andr ad indicare il valore complessivo del capitale sottoscritto. Le azioni, nella vecchia disciplina del codice dovevano essere consegnate a ciascun socio in un livello pari al suo conferimento e la societ non poteva emettere nessuna sotto la pari cio al di sotto di quanto gli stato versato. Adesso invece i soci possono prevedere una diversa ripartizione delle azioni e quindi adesso il capitale viene contingentato in base al valore globale dei conferimenti in rapporto all intero capitale sociale (art 2346). Ogni azione pu essere identificata in base al numero si parla di azioni al portatore o in base al nome del socio azioni nominative. Questa ultima modalit per ragioni fiscali preferita tra tutte, e inoltre il codice prevede che (art 2354) non possono essere emesse al portatore n le azioni non ancora liberate (cio quelle per cui il socio non ha ancora deliberato il conferimento) n le azioni per cui l obbligo di conferimento affiancato a quello di eseguire prestazioni accessorie. Infine, le azioni sono dei titoli di partecipazione che conferiscono sia diritti patrimoniali che amministrativi all azionista. In ogni societ devono essere previste azioni ordinarie che per legge devono corrispondere alla met del capitale e ai loro possessori conferiscono uguali diritti. 77. Categorie di azioni.- Con l autonomia statutaria si garantita la possibilit che vi siano altre categorie di azioni e ad ogni categoria corrispondono diversi diritti: a)Azioni privilegiate, le quali hanno dei diritti molto particolari come ad esempio: 1) privilegio negli utili nel senso che anche quando la societ non ne realizza questi debbano essere corrisposti lo stesso; 2) partecipazione alle perdite limitata solo dopo che abbiano corrisposto il capitale di rimborso i soci non privilegiati; 3)limitazione del diritto di voto perch si ammette che essi non possano interessarsi direttamente alla gestione sociale e possono conservare il loro diritto al voto solo nelle assemblee straordinarie; 4) altri limiti al diritto di voto sono stabiliti dalla possibilit che il voto sia limitato a determinati argomenti, o subordinato a determinate condizioni (art 1355), inoltre possibile che le societ che non facciano parte del mercato a rischio possano limitare il voto determinando ad esempio un voto ogni due azioni o altro. Non si possono creare azioni a voto plurimo (art 2351). b)Azioni di godimento, dopo la riduzione del capitale sociale la societ pu rimborsare parte del capitale sociale rimborsando parte dei conferimenti. Ma se il valore reale delle azioni (pro quota corrispondente al valore del patrimonio sociale) superiore al valore nominale (corrispondente pro quota al capitale sociale) ai titolari delle azioni possono essere attribuite delle azioni di godimento, che possano assicurarli l esercizio dei diritti residui rispettando la parit di trattamento per tutti gli azionisti. Cos i possessori di tali azioni potranno concorrere con gli azionisti non rimborsati alla ripartizione degli utili soltanto dopo che quelli non rimborsati abbiano avuto un dividendo pari all interesse legale. E in caso di liquidazione della societ essi avranno una quota residua dopo che ai titolari delle altre azioni sia stata rimborsata una somma pari al loro valore nominale (art 2353).

c) Azioni correlate, sono delle azioni strettamente dipendenti dai risultati patrimoniali strettamente conseguiti dalla societ in un determinato settore. Ai titolari di dette azioni i dividendi sono corrisposti solo in misura pari al loro agli utili annuali conseguiti col bilancio d esercizio(art 2350). d) Azioni con prestazioni accessorie, sono azioni che comprendono oltre al versamento delle compensazioni anche quello di realizzare delle particolari prestazioni che sono retribuite con una quota extra. Le mansioni, i soggetti, e gli obblighi vanno inseriti nell atto costitutivo e possono essere modificate con voto unanime (art 2345). e) Azioni a favore dei prestatori di lavoro, se gli azionisti in assemblea, rinunciano agli utili questi vengono ripartiti tra i prestatori di lavoro per un ammontare corrispondente agli utili stessi ed il capitale sociale dovr aumentare in relazione ad essi (art 2349). 78. Altri strumenti finanziari partecipativi.- Nelle societ per azioni non sono ammissibili conferimenti di lavoro o di servizi ma tali prestazioni possono essere utilizzati determinando un rapporto di tipo associativo con uno strumento non computabile perch non un conferimento nel capitale sociale. A tali prestatori vengono assegnati strumenti partecipativi differenti detti atipici che possono conferire diritti patrimoniali o amministrativi con esclusione del diritto di voto. 79. Trasferimento della partecipazione sociale: modalit, limiti, ed effetti. Usufrutto, pegno, e sequestro delle azioni.- Nelle spa le azioni sono liberamente trasferibili. Se non sono stati ancora emessi i documenti rappresentativi delle azioni la quota sociale liberamente trasferibile se esiste un valido documento di trasferimento del diritto di propriet mentre il trasferimento ha effetto nei confronti della societ se stata registrata nel libro dei soci. Se i titoli sono emessi: per le azioni al portatore sufficiente il trasferimento all acquirente con la consegna, per quelle nominative occorre invece ne diventa possessore l acquirente il soggetto a cui intestata con il cambio di nome ad opera dell amministratore della societ emittente sia nel libro dei soci che nel documento (doppia intestazione art 2022): se l azione nominativa avviene tramite girata con sottoscrizione autenticata dal notaio e avvenendo con la girata l intestazione del titolo il giratario legittimato ad esercitare i diritti sociali ancor prima dell aggiornamento del libro dei soci. Anche per le societ non quotate si segue tale disciplina. Limiti alla circolazione delle azioni. Alla libert di circolazione sono stabiliti determinati limiti che sono di tipo legale, prestabiliti dalla legge o di tipo convenzionale, inserite nello statuto che pu vietare il trasferimento di azioni nominative sino a 5 anni dallinizio della societ , o tali azioni possono essere sottoposte ad ulteriori clausole come ad es. il limite di gradimento, dove le azioni possono essere trasferite solo dopo il placet dell organo amministrativo, o clausole di prelazione ove l alienante deve preferire i soci come acquirenti, per le azioni al portatore i limiti sono applicabili solo se non vengono emessi i documenti cartacei in tal caso non possibile la circolazione cartolare. Clausole di mero gradimento che sono inefficaci se non prevedono a carico di altri soci un obbligo di acquisto o il diritto di recesso del alienante, ci previsto anche per le limitazioni ai trasferimenti mortis causa. Le clausole statutarie si devono evincere dal titolo (art 2355-bis). Ai soci consentito porre limiti anche con accordi separati detti patti parasociali. Responsabilit per il trasferimento di azioni non liberate: rimane anche dopo tre anni il trasferimento la responsabilit sussidiaria dell alienante per i decimi non versati cos se l acquirente sar inadempiente risponder l alienante(art 2356). Compropriet dell azione: (art 2347)sono comproprietari coloro che possiedono una stessa azione o un pacchetto di queste: essi rispondono in solido per la corrisponsione dei decimi, inoltre devono nominare un rappresentante comune che vota per loro e riceve le informazioni. Usufrutto, pegno e sequestro: ci che occorre stabilire che, assegnato un diritto di pegno e di usufrutto , a chi tocchi esercitare l azione di socio. Per legge il voto spetta all usufruttuario o al creditore pignoratizio, mentre gli altri diritti amministrativi sono del socio (art 2352). Per il versamento dei decimi previsti: per il pegno il socio deve fornire al creditore almeno tre giorni prima i soldi per il versamento se no il creditore pu vendere le azioni in nome del socio, per l usufruttuario lui a dover corrispondere i decimi con il

diritto alla restituzione al termine dell usufrutto stesso (art 2352). Nel caso di sequestro il voto esercitato dal custode. 80. Gli organi della societ per azioni. A) L assemblea dei soci: deliberazioni ordinarie e straordinarie.- Organo fondamentale l assemblea generale degli azionisti che regolarmente costituita e pu prendere valide decisioni se: a) tutti i soci sanno dell assemblea; b) conoscono i vari punti del giorno. Se l assemblea non si costituisce perch manca il minimo del capitale sociale previsto per legge essa pu essere riconvocata(assemblea in seconda convocazione ) entro 30 giorni e che gli argomenti siano gli stessi. Se vi sono deliberazioni ordinarie come: 1) approvazione del bilancio, 2) nomina amministratori, 3) determinazione compenso amministratori e dei sindaci, 4) autorizzazione atti amministrativi, 5) approvazione regolamento lavori stessa assemblea, in tutti tali casi si avr un assemblea ordinaria. Sono deliberazioni straordinarie e dunque si avranno assemblee straordinarie (art 2365): 1)modificazioni dello statuto sociale, 2) nomina liquidatori e determinazione dei poteri, 3) decisione di non procedere all emissione di titoli azionari, 4) concordato per l emissione della procedura dell amministrazione ordinaria. Quorum per l assemblea ordinaria in prima convocazione, la met del capitale, in seconda qualunque sia il capitale. Per quella straordinaria in prima convocazione pi della met del capitale, in seconda convocazione almeno due terzi del capitale presente in assemblea. Per le societ che non hanno azioni diffuse tra il pubblico occorre pi di un terzo per decidere determinate modifiche del contratto, e per le societ non presenti sui mercati del capitale del rischio occorre solo un quinto. Ci che stabilito per le assemblee straordinarie si applicano anche a quelle speciali cio a quelle costituite solo dai soci di ciascuna categoria interessata. 81. Il procedimento assembleare.- Convocazione: a norma dell art 2363 l assemblea deve essere convocata almeno una volta all anno almeno 120 giorni prima della scadenza dell esercizio sociale con una dilatazione dei tempi fino a 180 giorni quando sono societ tenute al bilancio consolidato o quando lo richiedono determinate esigenze. L assemblea deve essere convocata dall organo amministrativo quando ne stata fatta domanda da un decimo dei soci, se non lo fa lo fanno gli organi di controllo se no il tribunale in presenza di determinati motivi. La comunicazione fatta tramite avviso contenente ora, giorno e luogo dell adunanza e l ordine del giorno. L avviso deve essere pubblicato sulla gazzetta ufficiale e per le societ le cui azioni non sono diffuse molto tra il pubblico la convocazione spedita almeno 8 giorni prima. Costituzione: se non sono osservate tali forme l assemblea irregolare, malgrado ci regolare se vi partecipano la quasi totalit dei soci e la maggioranza dei componenti degli organi di controllo. Intervento all assemblea: hanno diritto ad intervenire tutti i socie l intervento e la votazione possono essere ammessi dallo statuto anche per via telematica. Rappresentanza nell assemblea: I soci possono avere un rappresentante in assemblea tramite procura conferita per iscritto che nelle societ che investono sul mercato del rischio la rappresentanza stabilita solo per singole assemblee. Svolgimento assemblea e verbalizzazione: l assemblea diretta tramite un presidente che si evince dall atto di costituzione o eletto dalla maggioranza dei presenti. Il presidente in primis deve accertare la legittimit e l identit degli intervenuti. E poi dirige l assemblea e computa i voti. Gli esiti devono evincersi da un verbale, che sottoscritto dallo stesso presidente e dal segretario. Se l assemblea straordinaria il verbale redatto da un notaio. 82. L invalidit delle deliberazioni assembleari.- La disciplina che regola la nullit e l annullabilit deve conciliare due esigenze particolari: a) quella per cui deve realizzare una tutela agli azionisti di minoranza e che tale tutela realizzi l invalidit della delibera e il suo risarcimento, B) e la possibilit di dare certezza alle decisioni assembleari. Con la nuova disciplina abbiamo: NULLITA . le deliberazioni assembleari sono nulle, quando:1) mancata la convocazione dell assemblea, se invece l assemblea convocata da un altro organo si ha solo irregolarit purch l

avviso abbia raggiunto i soci; 2) quando mancata la redazione del verbale, ma non si ha ci quando viene sottoscritto un documento da parte del presidente; 3) ha ad oggetto qualcosa d illecito. La delibera nulla pu essere impugnata da chiunque entro tre anni a decorrere dall iscrizione di quella stessa nel registro delle delibere(art 2379). Per la nullit quand possibile viene ammessa la sanatoria, tranne questa nulla per un vizio di contenuto. La nullit pu essere rilevata d ufficio. ANNULLABILITA. Si ha in base all art 2377: 1) quando la costituzione dell assemblea dipesa da persone non legittimate; 2) quando la maggioranza stata raggiunta on voti marginali di soci in conflitto d interessi e la delibera pu arrecare danno alla societ; 3) maggioranza raggiunta per voti invalidi; 4 ) verbale incompleto ed inesatto tale da non poter verificare la sua irregolarit. L azione di annullamento spetta agli amministratori, al consiglio di sorveglianza e a quello sindacale, ai soci assenti, dissenzienti o astenuti che insieme posseggono il 5% delle azioni aventi diritto al voto. Chi non ha tali capitali pu chiedere il risarcimento alla societ. L esercizio dell azione di annullamento e di risarcimento del danno soggetta ad un breve tempo d impugnazione della delibera di 3 mesi che decorre dalla sua iscrizione nel registro delle imprese. Tutte le impugnative devono essere decise in un unico processo e sono fatti comunque salvi i diritti acquistati in buona fede da terzi. Se le deliberazioni dell assemblea generale pregiudicano i diritti di una categoria di azionisti, questi provvedimenti devono essere approvati dall assemblea della categoria interessata. 83. Il consiglio di amministrazione: nomina e attribuzione degli amministratori.- Viene disposto che la societ per azioni sia gestita da uno o pi amministratori, il consiglio di amministrazione, e che il controllo sia affidato al collegio sindacale, mentre il controllo finanziario sia nelle mani di un revisore. Nell atto costitutivo deve essere inserito il numero degli amministratori, almeno dei primi due o anche solo di uno se tale (unico amministratore). 1)NOMINA. Questa deve avvenire da parte dell assemblea e gli amministratori non per forza devono essere soci (art 2383). La durata massima dell incarico di 3 anni e non sono ammessi a tale carica: gli inabilitati, gli incapaci, gli interdetti, i falliti e anche coloro che sono stati allontanati per un periodo dal lavoro. Perch si diventi amministratore oltre alla nomina vi deve essere l accettazione che deve essere realizzata entro 30 giorni con la richiesta d iscrizione nel registro delle imprese (art 2383). 2) ATTRIBUZIONI. Agli amministratori spetta il potere di gestione(potere di deliberare il compimento di tutti gli atti per la realizzazione dell oggetto sociale), e il potere di rappresentanza che pu essere dato ad uno o a tutti gli amministratori, in tal caso bisogna specificare se essi opereranno congiuntamente(art 2383). A tutela dell affidamento dei terzi predisposto che non sono opponibili a costoro le cause d invalidit della nomina degli amministratori, salvo che non si provi che essi ne erano a conoscenza e in secondo luogo non sono opponibili gli atti conseguiti utilizzando un potere di rappresentanza che vada oltre i limiti della procura tranne che non si dimostri che i terzi hanno agito con cognizione di causa. a)Operazioni con parti correlate. Nelle societ che fanno ricorso al capitale del rischio gli amministratori devono attuare delle norme di correttezza, fissate dalla consob, nelle trattative con le parti correlate ossia coloro che possono avere interessi comuni alla stessa societ. L osservanza di tali regole risulter dall osservazione del bilancio. b)Deliberazioni consiliari. Il consiglio di amministrazione convocato dal presidente che enuncia l ordine del giorno(art 2381). Sono valide le deliberazioni realizzate con il voto favorevole della maggioranza assoluta e se presente la maggioranza degli amministratori in aula. Le deliberazioni non conformi a legge o statuto sono annullabili e possono essere impugnate entro 90 giorni(art 2388), sono annullabili le deliberazioni che cioinvolgono l interesse diretto di un soggetto(art 2391). c) Amministrazione delegata. Il consiglio di amministrazione pu delegare i propri poteri ad un determinato comitato esecutivo composto da alcuni amministratori delegati (art 2381). Non si pu

delegare il potere di fare il bilancio, aumentare o diminuire il capitale, emettere azioni, redigere progetti di fusione o scissione. d)Amministratore unico. Qualora sia direttamente coinvolto un proprio interesse personale in una deliberazione egli deve dare espresso annuncio e poi l assemblee si pronuncer sulla questione (art. 2391). 84. Responsabilit degli amministratori.- 3) RESPONSABILITA. Gli amministratori sono obbligati a compiere l attivit amministrativa della societ con la diligenza richiesta per la natura dell incarico e dalle loro specifiche competenze (art 2392)se per difetto di diligenza abbiano arrecato anno alla societ essi sono responsabili e l assemblea pu deliberare di esercitare l azione sociale di responsabilit(art 2373) e tale azione pu essere deliberata anche dal collegio o da una minoranza che detenga un quinto del capitale sociale. La societ pu rinunciare all azione purch si approvi la rinunzia e la transazione (art 2393). Gli amministratori sono responsabili anche verso i creditori(a)per non aver salvaguardato l integrit del patrimonio,b) perch il patrimonio insufficiente alla loro soddisfazione) ,che possono intraprendere l azione indipendentemente dalla societ, e ci vale anche verso i terzi e la minoranza sociale (Art 2395: azione individuale del socio e del terzo). 85. Cessazione e sostituzione degli amministratori.- 4)ESTINZIONE DEL RAPPORTO DI AMMINISTRAZIONE. Pu avvenire per:a)revoca che pu avvenire in qualsiasi momento e che se operata senza giusta causa l amministratore ha diritto al risarcimento; b) rinunzia dell amministratore realizzata tramite la presentazione delle dimissioni scritte al consiglio e al presidente;c) scadenza del termine;d) decadenza per inabilitazione, interdizione, fallimento ecc..; e) morte. La cessazione deve essere iscritta entro 30 giorni nel registro delle imprese se no non opponibile a terzi. 5)SOSTITUZIONE. La sostituzione per cessazione del termine realizzata solo quando il consiglio ricostituito, mentre quella operante tramite dimissioni ha effetto solo dal momento in cui la maggioranza si ricostituita, immediatamente se rimane in carica la maggioranza del consiglio. Per operare l integrazione abbiamo le seguenti regole:a) se vengono a mancare taluni amministratori e vi la maggioranza del consiglio questi vengono sostituiti con il sistema della cooptazione, e poi questi saranno effettivamente confermati dall assemblea; b) se viene meno la maggioranza quelli rimasti devono riunire l assemblea e realizzare lelezione; c) se non rimane nessuno il collegio dei sindaci deve riunire l assemblea per l elezione. 86. C)Il collegio dei sindaci.- Si compone di tre cinque sindaci effettivi e di due sindaci supplenti (art 2397). NOMINA. I sindaci sono nominati dall assemblea ordinaria ad eccezione dei primi due che sono nominati nell atto costitutivo. I sindaci possono essere soci o non esserlo e almeno un sindaco deve essere effettivo ed uno supplente devono essere scelti tra i revisori contabili iscritti all interno del registro istituito presso il ministero della giustizia. Non possono essere nominati sindaci coloro che sono stati nominati interdetti, inabilitati ecc o addirittura coloro che sono legati alla societ da rapporti di natura patrimoniale (art 2399). Al momento della nomina devono essere resi noti alla assemblea gli incarichi dei sindaci(art 2400). COMPENSO. Per evitare delle influenze illecite dei soci il compenso dei sindaci deciso al momento della nomina e no pu mutare per altri 3 anni (durata della carica). POTERI E DOVERI. Controllo sugli atti degli amministratori e per far ci possono liberamente avvalersi di ausiliari, ma gli amministratori possono rifiutarsi di dare l accesso ad informazioni segrete a tali ausiliari. Per facilitare il lavoro dei sindaci ogni socio pu realizzare la denuncia (art 2408) e se la denuncia corrisponde ad un ventesimo del capitale il collegio deve indagare senza ritardo e se sono problemi gravi dovranno riunire d urgenza l assemblea. Le deliberazioni vengono prese a maggioranza assoluta e se ne redige un verbale e il collegio deve riunirsi ogni tre mesi(art 2404). I sindaci devono esercitare i loro poteri con molta diligenza richiesta dalla natura dell

incarico. Sono responsabili solidamente con gli amministratori se un esercizio stato realizzato negativamente per mancanza del controllo (art 2407). CESSAZIONE DELL UFFICIO. Il rapporto tra sindaci e societ cessa: a) per scadenza mandato; b) revoca deliberata dall assemblea; c) per morte; d) per decadenza dovuta a cause d ineleggibilit sopravvenuta, o per mancata partecipazione ingiustificata alle assemblee. SOSTITUZIONE DEI SINDACI. Ai sindaci cessati subentrano i supplenti in ordine det, alla presidenza va il pi anziano e quello revisore contabile sostituito da un altro scelto tra coloro che detengono la stessa qualifica. I sostituti restano in carica fino alla prima assemblea. Che procede ad una nuova nomina (art 2401) la nomina e la sostituzione devono essere iscritte all interno del registro delle imprese. 87. Il controllo contabile.- esercitato dai revisori contabili e per le societ che investono sul mercato del capitale di rischio si devono avvalere di una societ di revisione (art 2409-bis). L incarico dura tre esercizi e per il compenso deve essere deliberato dell assemblea ordinaria che vale per tre anni. Tra sindaci e revisori vi deve essere uno scambio di informazioni per l esplemento dei rispettivi compiti (ART 2409). 88. I sistemi statutari di amministrazione e di controllo.- Abbiamo altre due tipologie di controllo e di amministrazione ossia: il sistema dualistico incentrato sulla presenza di un consiglio di gestione e di un consiglio di amministrazione(art 2409-octies), o il sistema monistico incentrato sulla presenza del solo consiglio di amministrazione soggetto al controllo del comitato all interno dello stesso consiglio (art 2409- sexiesdecies). Sistema dualistico. La differenza con il modello tradizionale, non dovuta al consiglio di amministrazione che si rispecchia nel consiglio di gestione anche se chi prende le decisioni rispetto le scelte finanziarie predisposti dal consiglio di gestione il consiglio di sorveglianza. Le principali differenze si ritrovano sul piano del controllo in quanto rispetto al sistema tradizionale al consiglio di sorveglianza spettano poteri differenti: a) nomina e revoca membri del consiglio di gestione, b) approvazione del bilancio d esercizio, c) esercitare l azione di responsabilit verso il consiglio di gestione, gli altri potere non divergono dal sistema tradizionale. Inoltre i membri possono anche essere non soci , sono nominati dall atto costitutivo e tre sono eletti dall assemblea ed uno deve essere il revisore dei conti (2364- bis/ duodecies). Per la sostituzione dei consiglieri venuti a mancare durante l esercizio provvede il consiglio stesso. Il loro compenso definito all atto di nomina e il consiglio deve riunirsi almeno ogni 90 giorni, e poi almeno una volta l anno per riferire all assemblea della sua attivit di controllo. L assemblea deve deliberare sulla revoca e sulla responsabilit dei componenti del consiglio, e quando accade ci quest ultimi non possono naturalmente votare. Sistema monistico. Rispetto al sistema tradizionale, assemblea e consiglio di amministrazione mantengono i rispettivi ruoli ed all interno dello stesso consiglio invece nasce un comitato per il controllo sulla gestione che ha le medesime attribuzioni del collegio sindacale (art 2409 octiesdecies). Nel consiglio di amministrazione un decimo dei suoi componenti devono avere i requisiti di indipendenza prescritti per i sindaci dall art 2399. Del comitato di controllo possono entrare a farne parte gli amministratori indipendenti, che abbiano i requisiti di onorabilit e di professionalit stabiliti all interno dello statuto. Essi non possono essere ne amministratori, n membri del comitato esecutivo e non possono svolgere alcuna attivit di gestione(art 2409 octiesdecies). 89. I patti parasociali.- Tali patti detti anche sindacati azionari sono degli accordi realizzati dagli azionisti con i quali si stabilisce preventivamente le modalit con cui concordare il voto da esprimere nelle assemblee sindacali (sindacati di voto). Si tratta anche di sindacati di consultazione ed i patti hanno in comune il fatto che essi sono definiti al di fuori dell assemblea, difatti talvolta tali patti sono stati visti come contrari al dettato del codice che definisce il voto come il risultato di

un libero confronto di opinioni. Tali accordi permettono ai soci aderenti di realizzare il controllo sulla gestione della societ concordando dei limiti al trasferimento delle azioni a terzi (sindacati di blocco). Con il D.lg 3/2006 si stabilita la possibilit di realizzare tali patti di blocco per realizzare la stabilit della societ. Tali patti hanno durata quinquennale e non sono rinnovabili, tuttavia qualora un socio abbia votato in maniera diversa rispetto al patto lo stesso voto efficace verso i terzi e verso la societ. Tali patti possono essere stipulati anche in forma orale (art 2341 bis) e devono essere dichiarati all inizio dell assemblea se ci non avviene la delibera nulla. 90. La denuncia delle irregolarit degli amministratori all autorit giudiziaria.- I soci di minoranza che detengono almeno un decimo del capitale sociale possono richiedere l intervento dell autorit giudiziaria quando abbiano il fondato sospetto che siano state compiute gravi irregolarit da parte di un determinato organo o dagli amministratori (art 2409). Ci spetta anche al collegio sindacale, al comitato per il controllo ecc.. Il tribunale dopo la denuncia deve determinare l ispezione che pu essere fermata qualora l assemblea sostituisce gli amministratori con altri professionisti. Se le irregolarit sussistono il tribunale adotta delle misure cautelari, e nomina un amministratore giudiziario che guider la societ e alla fine del suo incarico dar informazioni sul suo operato, riunir lassemblea per la nomina dei nuovi organi, o per proporre la liquidazione della societ (art 2409). 91. L acquisto delle proprie azioni.- Per tutelare il capitale sociale sono stati posti dal legislatore determinati vincoli: 1) divieto dell acquisto delle azioni proprie poich ci comporterebbe una diminuzione del capitale ed un venir meno delle garanzie per i creditori. Esistono per delle eccezioni: a) che l acquisto avvenga entro i limiti degli utili disponibili e delle riserve, b) che l acquisto sia autorizzato da parte dell assemblea che ne definisce anche le modalit,c) le azioni sono interamente liberate altrimenti per i decimi rimasti la societ sarebbe creditrice di s stessa (art 2357). In nessun caso il valore nominale delle azioni pu eccedere la decima parte del capitale (art 2357). Se non ci sono tali presupposti la societ dovr ricorrere entro l anno alla vendita delle azioni ovvero, se ci non accade si dovr procedere al loro annullamento ed alla riduzione del capitale, che se non viene effettuata sar disposta su richiesta del tribunale. Ci vale anche quando la societ procede all acquisto delle azioni per mezzo di altre societ o un soggetto interposto. 2) Tali limitazioni non valgono: se l acquisto avviene a titolo gratuito, se l acquisto una conseguenza di un altra operazione, ovvero quando si ha un esecuzione forzata su azioni di un debitore della societ e il giudice le assegna alla societ come soddisfazione del proprio credito. Vale anche qui il termine quantitativo del decimo del capitale in caso contrario l eccedenza deve essere venduta in tre anni. 3) Gli amministratori non possono disporre delle azioni acquistate finch restano in propriet della societ. Gli utili di tali azioni non restano alla societ ma vengono distribuiti in proporzione agli altri azionisti, salvo che la societ non sottoscriva le stesse azioni. Azioni riscattabili. Non costituiscono un particolare diritto o dovere ma possono appartenere a qualsiasi categoria. Esse sono di solito assegnate ai membri della societ con i quali c era un rapporto sociale di servizio ormai concluso. 92. Il divieto di sottoscrizione delle proprie azioni. Altre operazioni vietate.- Alle azioni vietata la sottoscrizione delle azioni sia che avvenga in maniera diretta in nome della societ, sia in maniera indiretta per conto di terzi. Qui la sottoscrizione non comporta l obbligo di alienazione ma vi un duplice effetto a seconda che si parli di sottoscrizione diretta o indiretta. Per il primo caso, le azioni s intenderanno sottoscritte dai promotori o dai soci fondatori, nella seconda ipotesi, titolare sar il terzo, che se non riuscir a versare l intera somma, i conferimenti saranno realizzati dai soci fondatori. In entrambi o casi non responsabile chi dimostra di essere estraneo alla vicenda (art 2357- quater). 5) E vietato inoltre alla societ offrire prestiti o garanzie ad altrui soggetti per la sottoscrizione delle azioni (art 2358). Alle societ pure vietato accettare in pegno delle azioni proprie, neppure

per tramite di persona interposta. Tali divieti non operano se si tratta di operazioni atte a far realizzare l acquisto delle azioni a dei dipendenti, in tali casi le somme, non devono incidere sul capitale ma solo sulla parte di utili e dunque, sulla parte del patrimonio disponibile della societ (art 2358). 93. Il divieto di sottoscrizione reciproca delle azioni.- Il divieto della sottoscrizione reciproca opera qualora la societ A ne costituisce un altra B, sottoscrivendo un capitale di 1 milione di euro e delibera l aumento del proprio capitale per un importo di un milione di euro, facendone sottoscrivere per lo stesso importo le azioni della societ B cos tale milione della societ A sarebbe computato 2 volte pur non essendoci alcun mutamento, e ci metterebbe in pericolo la fiducia dei creditori. Per limitare ci stata realizzata la sottoscrizione reciproca di azioni anche per mezzo di persona interposta(art 2360). possibile che si abbiano partecipazioni incrociate delle societ in corrispondenza al capitale gi sottoscritto da reciproci azionisti. 94. Le partecipazioni in altre societ: societ finanziarie e societ d investimento.- Fatti salvi i divieti delle azioni reciproche, quelli posti dall art 236 che determina il divieto delle partecipazioni in altre societ quando queste alterino l oggetto della societ, e il divieto dell art 5 d. L.n 1148/ 1941 che vieta di possedere delle azioni che hanno un valore superiore al capitale sociale, detto questo esistono gruppi di societ dette holdings che, svolgono come attivit principale l assunzione di partecipazioni in altre societ allo scopo di dirigerne la gestione. Si parler di holdings pura, se assunzione ed amministrazione sono gli unici scopi della societ, e holding mista se svolge anche attivit di produzione. Esistono anche delle societ d investimento il quale unico scopo appunto quello di investire i propri capitali per poi trarre il guadagno dai dividendi. 95. Societ collegate e societ controllate. Acquisto e sottoscrizione di partecipazioni delle societ controllate.- L art 2359 stabilisce una differenzazione tra le societ controllate che si hanno qualora la societ A sia sottoposta al controllo ella societ B poich quest ultima detiene della maggioranza richiesta per le delibere assembleari (controllo di diritto), quando le societ sono sottoposte all influenza dominante di unaltra in virt di azioni o quote possedute o di vincoli contrattuali con essa(es. unica cliente: Controllo di fatto), controllo effettuato da B su A per mezzo del possesso di azioni che un altra societ ha su A (controllo indiretto) e le societ collegate che si hanno qualora una societ sotto l influenza di un altra poich l una possiede almeno un quinto dei voti d assemblea. Sono posti dei limiti a carico delle societ controllate all acquisto ed alla sottoscrizioni alla societ controllante (art 2359-bis). 1) Acquisto. La disciplina ricalca quella delle azioni proprie per cui anche le azioni delle societ controllanti se non vengono rispettate le leggi devono essere alienate e se ci non accade devono essere annullate con la conseguente riduzione del capitale. La societ controllata non pu acquistare azioni della controllante se: a) se l acquisto non avviene nei limiti degli utili distribuibili, b) che le azioni siano interamente liberate, c) che l acquisto sia deliberato dall assemblea dei soci.(art 2359-bis). Poi gli amministratori della controllante non possono detenere il diritto di voto nelle assemblee della societ controllante (art 2359-bis). Le condizioni poste dall art 2359-bis non operano se l acquisto delle partecipazioni della controllante avvengono per successione universale o per fusione o a titolo gratuito, o per esecuzione forzata come soddisfacimento del debito. I n tali casi le azioni devono essere liberate e non devono superare il decimo del capitale della controllante. Se ci non accade la societ controllata vende le eccedenze in 3 anni o la societ controllante provveder a ridurre il capitale con rimborso a quella controllata. Se il limite del decimo viene superato per circostanza sopravvenuta, la societ controllante entro 3 anni deve procedere all annullamento delle azioni ed alla riduzione del capitale. 2) Sottoscrizione. Ricalca quella disciplina delle azioni proprie. Per le sottoscrizioni dirette le sottoscrizioni s intendono sottoscritte dagli amministratori salvo non dimostrino l estraneit al

fatto, per quelle indirette, dovranno rispondere i terzi che, se non potranno versare le partecipazioni il costo sar sostenuto dagli amministratori salvo non colpevolezza. 96. I gruppi di societ. L attivit di direzione e di coordinamento.- Quando sussiste una posizione di controllo tra due o pi societ quella controllante viene detta societ capogruppo e la legge presume che ad essa spettino anche le funzioni di gestione ed amministrazione. Talvolta vi pu essere il rischio che la capogruppo prenda delle decisioni che vadano ad avvantaggiare la propria societ e vadano a svantaggio della controllata quindi a danno di soci minoritari e dei creditori. PUBBLICITA . Tale vincolo pu nascere in seguito a delle vicende contrattuali o per una situazione di fatto, ci che certo che il rapporto di dipendenza deve essere pubblicato e reso noto a tutti sia nella corrispondenza, sia in un apposita sezione del registro delle imprese. MOTIVAZIONE. Le decisioni devono essere motivate analiticamente fornendo chiara indicazione degli interessi che ne pu trarre la societ. RESPONSABILITA. I soci minoritari ed i creditori possono in qualsiasi momento far valere la responsabilit extracontrattuale i primi per i mancati utili, i secondi per una intollerante riduzione del patrimonio. Se la societ controllata viene sottoposta ad una procedura concorsuale l azione dei creditori esercitata dall organo a cui la legge attribuisce l amministrazione in tali occasioni: il curatore del fallimento(art 2497). FINANZIAMENTI PASTERGATI. I finanziamenti realizzati dalla capogruppo in una situazione in cui si sarebbe preferito un aumento di capitale sono disciplinati, se la societ controllata fallisce, come se fossero conferimenti e vengono rimborsati alla capogruppo solo dopo aver soddisfatto gli altri soci. RECESSO. I soci delle controllate recedono nei casi descritti dall art 2497-quarter. 97. La suddivisione in comparti con autonomia patrimoniale.- A norma dell art 2740, anche la societ risponde con tutto il patrimonio per i suoi debiti, ma qualora la societ voglia svolgere una operazione economica autonoma pu realizzare un patrimonio separato. PATRIMONI DESTINATI AD UNO SPECIFICO AFFARE, (art 2447 bis) spetta all organo amministrativo deliberare a maggioranza assoluta dei componenti la costituzione di uno o pi patrimoni separati per cui i soggetti in tale maniera possano rispondere al debito con quel patrimonio. Inoltre quello separato non pu superare il 10% del patrimonio netto. La deliberazione dovr indicare: l oggetto dell affare, il piano economico- finanziario, apporti di terzi, se vi sono strumenti finanziari di partecipazione e quali diritti determinino questi tra i quali anche quello di partecipare alle assemblee speciali con la nomina di un rappresentante comune, la societ di revisione a cui viene affidato l controllo, le regole con cui sar presentato il rendiconto dell affare (art 2447 ter). Nella delibera pu essere stabilito ce i debiti di detto affare siano sanati con l intero patrimonio. La deliberazione deve essere redatta da un notaio e consegnata e registrata entro 20 giorni nel rel registro delle imprese. Quando l affare si realizzato oppure impossibile, si redige il rendiconto finale e si far riscontro alle relative passivit. Se i debiti sociali non sono stati corrisposti allora si far riscontro all utilizzo dei liquidatori che liquideranno il comparto separato e venderanno i beni. FINANZIAMENTI PER UNO SPECIFICO AFFARE. (art 2447 bis). Gli amministratori possono fare un contratto con un terzo per la realizzazione di un finanziamento di un affare specifico. Tale contratto deve contenere l indicazione che per quel finanziamento si risponder con un determinato patrimonio, e che se la restituzione non avverr entro un certo termine il prestito non dovr essere pi rimborsato. Infine copia del contratto di finanziamento deve essere depositata nel registro delle imprese e la societ dovr adottare un sistema d incasso e di contabilit tale da individuare in ogni momento i proventi ed il restante patrimonio societario. 98. Le modificazioni dell atto costitutivo. Premessa.- Sappiamo gi per certo che le modificazioni dell atto costitutivo dopo la deliberazione fatta dall assemblea straordinaria, ove si deve raggiungere il quorum stabilito per legge, entro 30 giorni la registrazione deve essere fatta all interno del registro delle imprese. Il notaio deve procedere alla registrazione anche se la ritiene illegittima(art 2346), ovvero potr entro 30 giorni dalla modifica fare una richiesta all assemblea di

realizzare una nuova deliberazione, e costoro entro 30 giorni potranno o riconvocare l assemblea ovvero potranno richiedere al tribunale di accertare se la delibera legittima e se esso risponder positivamente la modifica sar registrata e sar depositato un testo aggiornato dello statuto. Vi poi nel codice una disciplina particolare per la delibera delle modificazione del capitale ovvero per la trasformazione (cambiamento sociale), fusione o scissione della societ. 99. Laumento del capitale sociale. A) L aumento a pagamento.- La societ pu deliberare ove occorra l aumento del suo capitale e ci non pu essere eseguita fino a quando le azioni precedentemente eseguite non siano state interamente liberate (art 2438): se le azioni sono state ugualmente sottoscritte, i sottoscrittori restano obbligati per i precedenti crediti (art 2438 2comma). L azione di nullit per la delibera di aumento pu essere proposta entro 180 giorni o per mancata convocazione entro 90 giorni dall approvazione del bilancio d esercizio (art 2379-ter), nelle societ in cui le azioni non sono molto diffuse tra il pubblico il tribunale non pu pronunciare la nullit se stata scritta sul registro delle imprese la delibera. Nel codice vengono disciplinate due possibilit di aumento del capitale: Aumento a pagamento (art 2439 e ss): l aumento del capitale sociale corrispondente all aumento del patrimonio o perch i soci hanno fatto nuovi conferimenti o perch se ne sono aggiunti nuovi soci, che diventano azionisti qualora l invito stato annunciato dagli investitori come sollecitazione allinvestimento con un preventivato annuncio alla Consob e si applica la disciplina prevista per le regolamentazioni delle sollecitazioni. Se si conferiscono beni in danaro bisogna versarne almeno il 25 % all atto della sottoscrizione dell aumento e se si realizzano beni in natura si procede alla loro stima. Delega degli amministratori. Lo statuto pu attribuire agli amministratori il potere di operare delle delibere di aumento del capitale in una o pi trance entro un massimo importo. Tale potere pu essere realizzato entro 5 anni dalla realizzazione della societ o dalla modifica dello statuto. La delibera di aumento sar redatta da un notaio e iscritta nel registro delle imprese (art 2443). Diritto di opzione. Tale diritto si sostanzia nella preferenza accordata ai vecchi soci nella sottoscrizione di nuove azioni. Tali soci possono sottoscrivere diverse tipologie di azioni ed il termine per tale esercizio di 30 giorni (art 2441). Per agevolare tale concessione del diritto si pu decidere di far sottoscrivere le azioni alla consob o a banche che assumeranno l obbligo di offrirle ai vecchi soci: sottoscrizione indiretta (art 2441). Entro 30 giorni i soci azionisti e gli obbligazionisti devono provvedere a versare al creditore pignoratizio o all usufruttuario le somme necessarie per l esercizio del diritto di opzione, se ci non avviene, il diritto di opzione se non richiesto da altri soci sar alienato per mezzo di una banca . Tale diritto pu essere limitato o eliminato quando: a) le azioni sono liberate con conferimenti in natura(art 2441 c4 e 5 ), b)quando lo esige l interesse della societ, c) quando l assemblea straordinaria delibera di offrire le azioni ai dipendenti delle societ. La relazione deve essere realizzata dall organo di vigilanza che deve decidere la congruit del prezzo di emissione delle azioni in base al patrimonio netto rispetto al valore nominale. La differenza tra il prezzo di emissione delle azioni ed il loro valore nominale viene detto sovraprezzo e all atto di sottoscrizione deve essere versato solo 2 decimi del valore sominale e l intero apporto del sovrapprezzo. Quanto ottenuto come sovrapprezzo potr essere distribuito tra i soci solo quando avr raggiunto il quinto del nuovo ammontare sociale (art 2431). Sottoscrizione parziale. Se l aumento non viene integralmente sottoscritto entro il termine previsto i soci restano vincolati solo per la somma sottoscritta. Warrants. In ipotesi di eliminazione del diritto di opzione o di opzione indiretta ai soci privilegiati vengono rilasciati tali warrents che sono dei buoni che conferiscono il diritto di compendio, ossia il diritto di acquistare i diritti di nuova emissione, tali buoni sono liberamente trasferibili ed hanno un proprio valore di mercato. Indicazione negli atti e nella corrispondenza. Entro 30 giorni dalla sottoscrizione esse deve essere iscritta nel registro delle imprese con lattestazione che il capitale stato aumentato, solo allora la nuova cifra potr essere indicata negli atti sociali (art 2444).

100. B) L aumento gratuito.- Ci si ha quando l aumento avviene contingentando valori nel capitale che gi fanno parte del patrimonio della societ , dunque non si realizza la corrispondenza tra aumento patrimonio e aumento capitale. Tale parte di patrimonio prima libera adesso viene vincolata e tale aumento gratuito pu attuarsi in due modi: o con l emissione di nuove azioni dello stesso tipo di quelle in circolazione assegnandole agli azionisti in proporzione a quelle gi sostenute, ovvero aumentando in maniera proporzionale il valore delle azioni (art 2442). 101. La riduzione del capitale sociale.- Essa pu essere determinata in due modi principali: o con la riduzione volontaria che si ha di solito dopo deliberazione assembleare poich il patrimonio in esubero rispetto all oggetto. Tale riduzione oltre che facoltativa anche effettiva poich diminuisce il patrimonio della societ in maniera reale, e tale riduzione avviene dopo tre mesi dall iscrizione della delibera nel registro delle imprese poich si concede il diritto di appello ai creditori, ovvero si concede la possibilit se si fatta opposizione di ascoltare la sentenza del tribunale, che se ammette alcun grado di pericolosit per i creditori attua la delibera. La societ realizza la riduzione in pi modi: a) libera i soci dall obbligo dei versamenti ancora dovuti, b) restituisce ai soci parte dei conferimenti, c) acquista nel mercato parte delle sue azioni e le annulla, d) sorteggia un numero di azioni corrispondente all ammontare della riduzione per poi rimborsare i loro portatori realizzando con costoro la fine del patrimonio societario. Il capitale non pu essere ridotto sino a 120 mila euro (limite legale). Riduzione per perdite. Ci d la possibilit di realizzare la redistribuzione degli utili conseguiti e la riduzione nominale diviene obbligatoria qualora il patrimonio divenuto inferiore alle perdite di un terzo rispetto al capitale. L assemblea se giudica la situazione irrimediabile deve realizzare una diminuzione forte del capitale se vede possibile un miglioramento potr rimandare di un esercizio la decisione, se la riduzione delle perdite non vi stata di almeno un terzo l assemblea dovr realizzare a diminuzione e se non vorr si far ricorso al tribunale. Se si al disotto del minimo legale l assemblea dovr deliberare o lo scioglimento della societ o la sua trasformazione sociale. La giurisprudenza riconosce all assemblea il potere di realizzare la riduzione del capitale a zero disponendone a reintegrazione tramite l aumento. 102. Il diritto di recesso.- E stato riconosciuto agli azionisti di minoranza il diritto di recesso ossia quel diritto di scioglimento totale o parziale, del rapporto sociale. A norma dell art 2437 principali cause di recesso sono: a) modificazione dell oggetto o del tipo di societ, trasferimento all estero della sede centrale, c) revoca della liquidazione, d)proroga della societ ovvero introduzione dei limiti alla circolazione delle azioni. Tale opzione d pu essere limitata da provvedimenti statutari. Il diritto di recesso spetta ai soci dissenzienti, astenuti o assenti i quali devono comunicarlo alla societ per raccomandata entro 15 giorni dalla delibera. Nei precedenti 15 giorni all assemblea che deliberer lo scioglimento si preveder il quantum della liquidazione del socio il socio stesso potr vedere la sua liquidazione calcolata tenendo conto del patrimonio sociale, dell avviamento societario, e del mercato delle azioni, qualora la ritenga scorretta potr fare appello ad un esperto nominato dal tribunale che giudicher tale valore. Il recesso non valido se entro 90 giorni stata realizzata la revoca della delibera che l aveva determinato. Sulle azioni oggetto del recesso vi il diritto di opzione dei vecchi soci e se questo non viene utilizzato queste vengono piazzate sul mercato e col ricavato si avr la liquidazione,se entro 180 giorni del mancato collocamento dalla comunicazione del recesso il socio dovr essere liquidato mediante gli utili a disposizione, e se vi mancanza anche di essi si proceder alla riduzione del capitale o allo scioglimento della societ(art 2437-quater). Il recesso pu anche essere determinato da soci che fanno parte delle societ soggette ad attivit di controllo o di coordinamento, in tal caso i soggetti potranno realizzare il recesso qualora la societ capogruppo adotter provvedimento che potranno incidere negativamente sul valore della partecipazione sociale. 103. Le obbligazioni.- Talvolta le societ abbisognano di prestiti e per questo fanno ricorsi all emissione di obbligazioni che sono titolo di credito emessi in massa, tutti uguali che assicurano agli

obbligazionisti un unico diritto ossia quello alla restituzione del credito e dunque a percepire periodicamente non gli utili ma l interesse stabilito, se l interesse fisso si parla di titoli a reddito fisso. Essi possono essere nominativi o al portatore, e talvolta la societ pu emettere le obbligazioni sotto la pari, fissando un prezzo inferiore al loro valore nominale e impegnandosi a rimborsarli con un con una somma pari al valore nominale. Se la societ ha intenzione di rimborsare il prestito in 10 anni, ogni anno potr fissare un numero determinato di obbligazioni estraendo a sorte coloro che dovranno essere rimborsati. Il codice prevede che il capitale e il pagamento degli interessi debba essere subordinato al soddisfacimento degli altri creditori sociali (credito obbligazionario postergato o subordinato) e che i tempi di pagamento degli interessi possano variare in corrispondenza di parametri oggettivi che vadano a modificare l andamento economico della societ (tasso variabile ed indicizzato) art 2411. Il legislatore ha posto dei limiti sull emissione di obbligazione: la societ non pu emettere obbligazioni per una somma che sia il doppio del capitale sociale e delle riserve esistenti dopo l ultimo bilancio approvato (art 2412 c1). Tale limite pu essere superato qualora: A) uando le obbligazioni sono garantite da ipoteca che grava su sopra immobili il quale valore non ecceda un terzo dell ammontare del mutuo obbligazionario. B) quando ricorrono particolari azioni che comportano l interesse dell economia nazionale. Tale limite pu essere superato qualora le azioni in eccedenza siano sottoscritte da investitori professionali, che poi potranno trasferire le azioni pro solvendo, andando a superare il limite normativo e cos l alienante diventa parte emittente e responsabile del mancato rimborso. Per la corrispondenza tra importo obbligazioni e quello complessivo del capitale si dato vita ad una disciplina particolare della riduzione del capitale che, per quella facoltativa avverr solo in proporzione alle obbligazioni e quella per perdite deve essere deliberata, e la societ non pu distribuire utili ai soci fino a quando l ammontare di capitale e riserve non eguagli l ammontar delle obbligazioni in circolazione. L emissione delle obbligazioni deliberata dagli amministratori e tale delibera verbalizzata dal notaio e non pu essere eseguita fino a quando non pubblicata nel registro delle imprese(art 2410). L emissione di un prestito obbligazionario costituisce un operazione di sollecitazione all investimento,cos le emissioni superiori a 500 mila euro devono essere comunicate alla Banca d Italia. Organi che si occupano delle Obbligazioni sono: a) l assemblea degli obbligazionisti che decide sugli interessi comuni e le sue delibere sono impugnabili secondo le regole dell assemblea degli azionisti, b) il rappresentante comune degli obbligazionisti nominato dalla totalit dell assemblea, ha il compito di eseguire le deliberazioni e proteggere gli interessi degli obbligazionisti. 104. Le obbligazioni convertibili in azioni. I WARRANTS.- a differenza delle obbligazioni comuni quelle trasferibili in azioni, competenza dell amministrazione straordinaria. Queste determinano per i sottoscrittori una duplice volont: o quella di ottenere un rimborso del valore nominale dei titoli o quella sottoscrivere azioni della stessa societ. Inoltre esse garantiscono: la possibilit di non ottenere subito una partecipazione sociale ma di poterla realizzare al momento opportuno entrando a far parte della di distribuzione degli utili, e dall altro lato si ha la possibilit di convertire il credito in quote azionarie usufruendo dell eventuale aumento di valore del patrimonio. L assemblea straordinaria per garantire la conversione delle azioni stabilir le modalit di conversione cio il rapporto di cambio tra obbligazione e azione(alle obbligazioni x corrispondono le azioni c), e un aumento di capitale corrispondente al aumento delle azioni che gli obbligazionisti otterranno con lesercizio del diritto di opzione. Lo statuto o l assemblea possono delegare agli amministratori l emissioni di obbligazioni convertibili in pi tranches per un periodo massimo di 5 anni(art 2420-ter). Sulle obbligazioni convertibili si pu esercitare il diritto di opzione e l aumento dl capitale avviene qualora e nella misura in cui gli obbligazionisti esercitano la capacit di conversione. Cos nel primo mese di ciascun semestre gli amministratori provvedono all emissione di azioni spettanti agli obbligazionisti che ne hanno fatto richiesta nel semestre precedente art 2420 bis. Inoltre, fino a quando non scaduto il periodo di tempo per la conversione delle obbligazioni la societ pu deliberare la riduzione volontaria del capitale e la modifica delle

clausola sulla ripartizione degli utili,solo se si data la possibilit agli obbligazionisti di operare la conversione delle obbligazioni. A tal fine almeno tre mesi prima delle deliberazioni dell assemblea si deve pubblicare l avviso sul registro delle imprese e per la fusione sulla gazzetta ufficiale. Nei casi di aumento gratuito del capitale o di riduzione per perdite non si avr la conversione anticipata perch baster una riduzione automatica del rapporto di cambio i n proporzione alla misura della riduzione o all aumento (art 2420 bis). In caso di aumento del capitale ai possessori di obbligazioni convertibili spetta il diritto di opzione sui titoli di nuova emissione. Warrants. Sono documenti che permettono all obbligazionista di sottoscrivere nuove azioni entro un determinato periodo di tempo. Essi hanno una valutazione economica separata rispetto al titolo obbligazionario e cos l esercizio di opzione non far perdere all obbligazionista la posizione di creditore verso la societ. 105. La documentazione dell attivit della societ. I libri sociali. L informazione dei soci e dei terzi.- Oltre alle scritture contabili le societ devono tenere anche i seguenti libri: 1) libro dei soci, ove deve essere scritta per ogni categoria il numero delle aziono, i vincoli, i nomi dei titolari delle azioni nominative, i loro trasferimenti. 2) il libro delle adunanze e delle deliberazioni delle assemblee dei soci, ove vanno inseriti i verbali, 3) libro delle adunanze delle deliberazioni del consiglio di gestione, 4) il libro delle adunanze e delle deliberazioni del collegio sindacale, 5) il libro delle adunanze e delle deliberazioni del comitato esecutivo, 6) il libro delle obbligazioni, 7) il libro delle adunanze e delle deliberazione dell assemblea degli azionisti, 8) libro degli strumenti di partecipazione e dei patrimoni destinati ad un unico affare (art 2421). Tenuta dei libri: i primi 3 e quello delle obbligazioni e degli strumenti finanziari tenuto dagli amministratori, il quarto dal collegio sindacale, il quinto dal comitato esecutivo, il settimo dal rappresentante degli azionisti. M Ispezione dei libri: qualsiasi socio e qualsiasi appartenente ad ogni gruppo a ui compete un determinato libro ha il diritto di poterlo visionare ed anche ad ottenere estratti qualora ne abbia bisogno. L informazione dei soci e dei terzi: per le societ non quotate in borsa entro 30 giorni dall approvazione del bilancio d esercizio, gli amministratori devono depositare nel registro delle imprese tutte le informazioni relative ai soci, i trasferimenti di azioni ecc.. poich il registro delle imprese pubblico di questo possono prendere cognizione i soci ma anche i terzi. 106. Il bilancio d esercizio.- Alla chiusura di ogni esercizio sociale vengono messi in luce i bilanci d esercizio che formato da tre documenti (art 2423): 1) lo stato patrimoniale, che deve indicare la relativa consistenza del patrimonio sociale determinando la parte attiva (volori dei beni), passiva (valore dei debiti). All interno del ato passivo deve rientrare il patrimonio netto dato dall ammontare del captale sociale e delle riserve(somma beni iscritti nell attivo) al netto dei debiti sociali cos la somma dei valori iscritti all attivo dovr corrispondere a quelli al passivi perch se il valore complessivo dei beni dell attivo 150 ed i debiti sono 50, il valore netto del patrimonio 100. 2) il conto economico, che deve indicare il risultato economico dell esercizio dato dalla differenza tra costi e ricavi e tra i proventi e gli oneri di natura finanziaria: se la somma dei proventi e dei ricavi superiore alla somma dei costi d produzione e degli oneri finanziari si avr l utile se inferiore le perdite. Sia utili che perdite saranno iscritte nella parte passiva dello stato patrimoniale. 3) la nota integrativa, serve ad illustrare ed integrare i dati dello stato patrimoniale e del conto economico. Al bilancio d esercizio deve essere allegata una relazione che riferisca sulla gestione della societ (art 2428). Per le societ che non superano determinati dimensioni consentito redarre un semplice bilancio abbreviato. 107. I principi di redazione del bilancio.- a norma dell art 2423 si ha che il bilancio per essere realmente vincolo di informazione per i soci deve essere redatto con chiarezza e deve rappresentare in modo veritiero e corretto la situazione patrimoniale e finanziaria di una determinata impresa. Il principio di chiarezza si attua nel rispetto delle strutture dello stato patrimoniale ove devono esere redatte separatamente e secondo l ordine prescritto le voci cio le poste di bilancio indicate negli

art 2424 e 2425. vietata la compensazione delle diverse partite. Per il principio della rappresentazione veritiera ossia di offrire una reale rappresentazione veritiera il legislatore ha determinato alcuni fondamentali criteri di valutazione per la determinazione del valore dei beni. Come principio cardine stato assunto il postulato per cui la valutazione deve essere fatta secondo prudenza e nella prospettiva della continuazione della attivit (art 2423 bis). Altri principi sono il fatto che si deve tener conto di entrate e di spese indipendentemente dalla data d incasso o di pagamento,gli elementi eterogenei delle singole voci devono essere interpretati in maniera differente. I criteri di valutazione non possono essere modificati da un esercizio all altro di bilancio , ci detto principio della continuit del bilancio. Deroghe a tali principi sono ammesse, tuttavia devono essere motivate dagli amministratori e , se da tali principi diversificati, venissero fuori utili nuovi esse dovranno essere iscritti in un apposita riserva. 108. Contenuto dello stato patrimoniale e criteri di valutazione: a) le poste dell attivo.- Lo stato patrimoniale deve essere redatto in conformit dell art 2424 che prevede due colonne contrapposte, lato attivo e passivo. All attivo vanno iscritte le seguenti voci: a) crediti verso i soci b)immobilizzazioni a loro volta distinte in: 1. immobilizzazioni immateriali ossia i costi d impianto o di ricerca. Questi possono essere iscritti all attivo quando non hanno condotto all acquisizione di beni autonomi. Per la loro iscrizione occorre il consenso dell organo di controllo e tale consenso vale anche per l iscrizione all avviamento, iscrizione che ammissibile solo se esso stato assunto a titolo oneroso. Per ripartire i costi tra pi esercizi occorr realizzare il loro ammortamento cio alla diminuizione graduale dei corrispettivi sino a portarli a zero, con l appostazione di un apposita voce tra i costi della produzione iscritti nel conto economico per un certo periodo di tempo fino a che l ammortamento dei costi d impianto e di ricerca non tutto completato. 2. immobilizzazioni immateriali. (terreni, fabbricati) 3. immobilizzazioni finanziarie. Le immobilizzazioni sono iscritte al costo d acquisto o di produzione. Tale costo dev essere progressivamente ammortizzato in relazione all progressiva possibilit di utilizzo dei beni (art 2426), i totali degli ammortamenti devono essere inseriti allo stesso attivo dello stato patrimoniale a detrazione del costo delle immobilizzazioni. Le immobilizzazioni finanziarie consistenti in partecipazioni d impresa possono essere valutate in un importo pari alla frazione del patrimonio netto risultante dall ultimo bilancio delle imprese e il valore calcolato sulla base del patrimonio netto e il costo iscritto nel bilancio d esercizio precedente costituisce una riserva no distribuibile. c) attivo circolante distinto in: 1 rimanenze 2 crediti distinti in : verso i clienti, verso le imprese controllate collegate ecc.. vero il fisco: i crediti devono essere iscritti secondo due elementi: a) grado di certezza del credito, b) solvibilit del debitore. 3. attivit finanziarie non sono immobilizzazioni perch non sono destinate all uso durevole, e si diversificano in partecipazioni ad imprese collegate, controllate o controllanti. Tali attivit devono essere valutate secondo i criteri prescritti per le rimanenze cio al valore di costo o di mercato. 4. disponibilit liquide. D) ratei e riscontri attivi. Intendendo per i primi tutti i casi in cui un ricavo riguarda pi esercizi e dev essere realizzato tra essi. Con i secondi ci si riferisce ad ipotesi di spese avvenute nell esercizio oggetto di bilancio ma di pertinenze riguardanti l esercizio precedente. Ripartizione tra pi esercizi si ha anche quando una societ abbia emesso obbligazioni sotto la pari. E dunque alla loro scadenza dovr restituire una somma superiore: anche tale differenza in pi detta disagio dovr essere iscritta tra i riscontri attivi. Con riguardo alle immobilizzazioni ed al circolante prescritto che nella colonna attiva dello stato patrimoniale vengano indicati anche i totali conseguenti all addizione delle singole voci.

109) Le poste del passivo; c) i conti d ordine.- Al passivo dello stato patrimoniale va poi segnalato: A) il patrimonio netto, composto dal capitale sociale e dai fondi di riserva che vanno investiti nei conti dell attivo e corrispondono al valore complessivo al netto delle perdite e dei debiti sociali. E riserve vanno indicate nel seguente ordine: riserva da sovraprezzo delle azioni, riserva legale, riserva per azioni proprie, o per societ controllante, in portafoglio: si tratta di riserva indisponibile che verr utilizzata quando le azioni saranno trasferite a terzi o verranno annullate (art 2357-ter). Il patrimonio netto aumentato dagli utili portati a nuovo cio conseguiti nell esercizio precedente ma non ancora distribuiti. Analogamente il patrimonio diminuito dai debiti portati a nuovo. Le passivit vere e proprie sono cos definite: b) fondi per rischi ed oneri ossia quei fondi che sono destinati all indennit di quiescenza o al cambio di taluni beni, dunque destinati a coprire perdite certe o probabili art 2424.- bis . c) Fondo per il trattamento di fine rapporto dei lavoratori subordinati. d) debiti variamente distinti; e) ratei e risconti passivi. Conti d ordine. Per la chiarezza del bilancio sono inserite alcune voci dette conti d ordine che vanno inserite nello stato patrimoniale, per indicare che alla chiusura dell esercizio non si avuta alcuna modificazione della ricchezza della societ malgrado la sussistenza di rischi ed impegni futuri. Va anche segnalato se vi una responsabilit illimitata per la societ nel pagamento dei debiti relativi ad un patrimonio destinato ad uno specifico affare. 110. il contenuto del conto economico.- Va redatto nella forma espositiva detta appunto dello scalare e si procede mettendo: nella lettera A i ricavi, nella lettera B si ha la detrazione dei costi dai ricavi, nella lettera C dai ricavi vengono detratti i costi, che comprendono anche gli ammortamenti (espediente contabile capace di ripartire i costi dei beni durevoli in pi esercizi) e gli accantonamenti (sono dei fondi occorrenti per fronteggiare eventuali rischi). Le quote di ammortamento sono indicate nel conto economico d esercizio ed il loro ammortamento deve risultare dalla nota integrativa, anche le quote di accantonamento so no indicate nel conto economico ma devono essere inserite nel lato passivo dello stato patrimoniale. Alla lettera C vanno inseriti i proventi e gli oneri finanziari, nella quarta sezione lettera D vanno inseriti le rettifiche di valore, nella lettera E si collocano i proventi e gli oneri straordinari ossia quelli che non derivano dall attivit straordinaria. Si pu iscrivere il totale dei risultati al lordo delle imposte, vanno poi indicate le imposte al lordo del reddito d esercizio in modo che alla fine risultino gli utili. 111. Il contenuto della nota integrativa e della relazione degli amministratori.- la nota integrativa ha la funzione di illustrare e far comprendere ai soci lo stato patrimoniale ed il bilancio della societ mettendo in luce anche le modifiche dei criteri di valutazione anche rispetto al precedente esercizio di bilancio, la situazione finanziaria con l elenco delle partecipazioni ad altre imprese, l ammontare dei debiti. Nella nota integrativa deve essere anche contenuto un apposito prospetto dal quale risulti il numero dei soci distinto in categorie, il compenso degli organi social, se vi sono contratti di leasing. La relazione degli amministratori deve contenere un analisi fedele , equilibrata ed esauriente della situazione della societ e dell andamento finanziario della stessa, in particolare sulla sua gestione e sulla sua evoluzione prevedibile, sui costi e sugli investimenti (art 2428). 112. Il procedimento per l approvazione del bilancio. Destinazione degli utili: riserve e dividendi. Pubblicazione del bilancio. Invalidit.- Nel codice la disciplina relativa all approvazione del bilancio riferita al sistema di controllo amministrativo tradizionale, dove l approvazione del bilancio compete all assemblea ordinaria dei soci. Dopo la redazione il bilancio deve essere comunicato al collegio dei sindaci almeno 30 giorni prima della fissazione della riunione (art 2429). Tale collegio deve realizzare una relazione e ci deve essere fatto anche dal

controllore contabile ed entrambe le relazioni insieme alla copia del bilancio devono essere depositate nella sede dell assemblea amministrativa per essere visionata dai diversi soci. L assemblea ordinaria pu approvare o meno il bilancio, ad essa spetta sempre la deliberazione sugli utili(art 2433), che non sempre devono essere distribuiti come dividendi, difatti oltre la riserva legale obbligatoria del 5% vi anche quella statutaria (decisa nello statuto) e quella facoltativa disposta dall assemblea. Utili inesistenti: se a titoli di dividendi , vengono distribuiti utili inesistenti essi non devono essere restituiti se: A)sono stati ricevuti in buona fede, B) sono stati approvati dal bilancio,C) che gli utili corrisposti siano utili risultanti dal bilancio. Pubblicit: entro 30 giorni dall approvazione, una copia del bilancio con il verbale della delibera e le relazioni dei sindaci e del controllore contabile devono essere depositate nel registro delle imprese (art 2435), per le societ non quotate col bilancio deve essere depositato anche l elenco dei soci. Invalidit: l inosservanza delle disposizioni prescritte determina l invalidit della deliberazione, che non pu essere proposta dopo l approvazione del bilancio (art 2434- bis), con tale dichiarazione non occorre ricorrere alla redazione di un nuovo bilancio ma sufficiente solo realizzare delle modifiche al successivo. 113. Il bilancio consolidato.- Le societ contabili che controllano altre imprese e quelle cooperative e le mutue assicuratrici hanno l obbligo di redigere il bilancio consolidato, ossia quel documento che dia ai soci un chiaro quadro della situazione patrimoniale e del risultato economico del gruppo risultante dalle imprese controllate e dalla controllante. A tali fini le imprese controllate sono obbligate a trasferire immediatamente un quadro chiaro e fedele gli elementi del attivo e del passivo dei bilanci delle imprese. Dal bilancio consolidato vanno poi eliminati i valori corrispondenti alle partecipazione delle imprese controllate e i debiti e crediti derivanti dalle partecipazioni delle imprese controllate , dai debiti e dai crediti derivanti dalle operazioni da effettuare tra le stesse imprese nell ambito del gruppo. Gli elementi dell attivo e del passivo devono essere analizzato con criteri uniformi e il bilancio non deve essere approvato, il controllo va per all organo a cui conferito il controllo sul bilancio d esercizio dell impresa controllante. La data di riferimento del bilancio controllato si riferisce alla data di chiusura del bilancio controllante. Copia del bilancio, della relazione degli amministratori e degli organi di controllo va depositata presso il registro delle imprese. Il bilancio d esercizio e quello consolidato vengono detti a rilevanza esterna perch destinati all informazione del pubblico. Essi se relativi a societ bancarie o finanziarie devono essere redatti in conformit ai criteri di valutazione posti dagli International Accounting Standards (ias) di cui il regolamento C.E. 1725/03 e dagli International Financial Reportig Standards(IFRS) di cui il regolamento C.E. 707/04. 114. Lo scioglimento della societ.- Possono essere definite ulteriori cause di scioglimento nello statuto, le cause legali sono dette tali perch comuni ad altre societ (art2328) e sono: decorso termine stabilito per la redazione dell atto costitutivo e poi successivamente prorogato, il conseguimento dell oggetto sociale o la sua impossibilit di esecuzione, il fallimento, la liquidazione coattiva, impossibilit di funzionamento dell assemblea ordinaria (art 2484), riduzione del capitale al di sotto di 120 mila euro, la deliberazione dell assemblea dei soci riuniti in sede straordinaria, lo scioglimento obbligatorio se non vi son degli utili per rimborsare la quota dei soci. La deliberazione di scioglimento deve essere depositata presso il registro delle societ: da tale data si hanno gli effetti dello scioglimento. Analoga pubblicit vale anche se i tribunale provvede con decreto all accertamento dello scioglimento (art 2485). 115. La liquidazione della societ.- Con lo scioglimento della societ inizia la fase di liquidazione della societ. L assemblea straordinaria deve deliberare la nomina dei liquidatori ed elencare i loro poteri, mentre se l assemblea non fa ci costoro vengono nominati con decreto del tribunale (art 2487/ 2487 bis). I liquidatori procedono alla liquidazione liquidando prima i creditori sociali, e se il patrimonio non bastasse a liquidare tutti, i liquidatori potrebbero chiedere ai soci il versamento delle partecipazioni ancora dovuti(art 2491). Compiuta la liquidazione viene redatto il bilancio finale ,

indicando quanto spetta a ciascuna azione(piano di riparto), questo deve essere depositato presso il registro delle societ e se entro 90 giorni i soci non fanno opposizione s intende tacitamente approvato. In seguito all approvazione del bilancio si pu chiedere la cancellazione della societ con la consegna dei libri che devono essere conservati per dieci anni. se i creditori sono rimasti insoddisfatti potranno fare opposizione presso i soci o i liquidatori se stata colpa loro (art 2495). La liquidazione pu essere revocata con delibera del assemblea straordinaria (art 2487 ter) che dovr dare delle garanzie per i creditori ce potranno far ricorso al tribunale. 116. Le societ sportive.- Con la legge n. 91 del 1981 le societ sportive costituite nella forma di societ per azioni, mediante tale forma assumono la capacit di fare dei contratti con atleti professionisti, con, la possibilit di operazioni accessorie come le attivit di merchandising ossia l utilizzazione economica dei segni distintivi. La legge ha inteso inolte realizzare un collegamento tra societ sportive e federazioni nazionali come il CONI, cos senza l affiliazione alle federazioni non si pu depositare l atto costitutivo. Le federazioni poi potranno controllare l andamento finanziario di tali societ ed inoltre potranno denunciare al tribunale gravi irregolarit degli amministratori. Capitolo sesto: la societ con azioni quotate nei mercati regolamentati. 117. La disciplina delle societ quotate nei mercati regolamentati.- Le societ quotate sono quelle che coinvolgono nella raccolta dei loro capitali i piccoli azionisti che sono interessati pi che alla gestione dell impresa all acquisizione dei capitali. Allo scopo di determinare la loro protezione si ha che la disciplina (T.U. 1998/58) stata cos modificata: - per un primo aspetto sono state introdotte delle misure di vigilanza esterna realizzate dalla Consob che munita di poteri informativi, regolamentari, ispettivi, ed inoltre si sentito il bisogno di affidare l incarico di controllo alle societ di revisione. - il secondo aspetto quello volto a realizzare degli obblighi di comunicazione alla CONSOB e l obbligo di assicurare la partecipazione dei piccoli azionisti alla gestione delle societ anche con delle deleghe di voto. - terzo aspetto la sollecitazione fatta dal legislatore all investimento dei piccoli azionisti con l ammissibilit di azioni dotate di particolari diritti su utili ancora non accertati (acconti sui dividendi) - ultimo aspetto l introduzione della tutela delle minoranze con il oro diritto di opposizione e di denuncia al tribunale delle irregolarit. Sono state introdotte delle disposizioni per regolare il mercato del controllo societario che determina la possibilit per l azionista che detiene una partecipazione equivalente al 30% del capitale sociale di fare ricorso ad offerte per acquisire le azioni influenti o perch ordinarie o perch li permettono di avere il diritto di voto sulla scelta o sulla responsabilit degli organi di gestione. 118. I controlli esterni sulle societ quotate: a) i poteri della Commissione Nazionale delle societ e della borsa (CONSOB).- Per garantire ai piccoli azionisti ed ai soci in generale la chiarezza delle informazioni le societ per azioni quotate sono sottoposte al controllo esterno della CONSOB e alla societ di revisione. La consob ha sede a Roma ed una sezione secondaria si trova a Milano. Essa formata da un presidente e da 4 membri che vengono nominati sentito il parere del parlamento , su designazione del Consiglio dei ministri, dal Presidente della Repubblica. Essi durano in carica 5 anni e possono essere rieletti solo una volta. I poteri. La Consob deve esercitare i poteri di vigilanza avendo riguardo della tutela degli investitore e della chiarezza del prospetto informativo. Dopo la quotazione la Consob pu richiedere che siano resi pubblici notizie necessarie a garantire la trasparenza a meno che la produzione di tali notizie non realizza alla societ un grave danno , cos la societ pu fare reclamo entro 7 giorni, e se la consob ritiene fondato il reclamo pu escludere parzialmente o totalmente la pubblicazione dei

dati, ma se la mancata fornitura di tali dati induce in errore il pubblico allora i dati devono essere ugualmente forniti anche con i danni dell impresa. L art 115-bis del T.U. 58/1998 stabilisce che le societ quotate devono stabilire un registro delle persone che hanno accesso per la loro funzione professionale alle informazioni privilegiate ossia le informazioni riguardanti la fornitura di strumenti finanziari o altre informazioni private, purch la loro rivelazione non comporti dei danni alla societ e sempre che la non fornitura non comporti dei danni al pubblico. A sua volta l abuso delle informazioni privilegiate punito con sanzioni amministrative e vi la responsabilit amministrativa della stessa societ. La consob pu avere dei poteri d indagine: sia sul pian informativo, richiedendo alle societ quotate la comunicazione di notizie e documenti, sia sul piano ispettivo eseguendo ispezioni presso le stesse societ quotate. La consob pu richiedere notizie a chiunque sia informato e pu stabilire un rapporto di scambio reciproco con la guardia di finanza. Trasparenza delle partecipazioni sociali. Cio la Consob pu richiedere alle societ i nominativi degli azionisti e se le azioni sono state comperate tramite le societ fiduciarie possono essere richiesti i nominativi dei fiducianti. Enti soggetti a controllo. I poteri della consob sono validi per tutte le societ quotate su quelle controllanti e su quelle non quotate che per hanno strumenti diffusi tra il pubblicoin maniera rilevante. La Consob deve vigilare anche su particolari adempimenti prescritti dalle societ italiane che hanno rapporti di controllo o di collegamento con le societ estere aventi la loro sede legale in altri stati che ne garantiscono la trasparenza societaria (art 165-ter). Altre funzioni della Consob. La consob ha anche ulteriori poteri di vigilanza sulle societ di gestione dei mercati di borsa regolamentati e deve assicurare inoltre la trasparenza, l ordinato svolgimento delle contrattazioni e la tutela degli investitori. Inoltre la Consob realizza poteri di vigilanza in collaborazione con la Banca d Italia. Regole di funzionamento. Le deliberazioni della Consob sono adottate collegialmente salvi dei casi di urgenza. Essa indipendente anche dal governo a deve informare il Ministro dell economia sugli atti e sui fatti aventi maggiore rilievo, quest ultimo poi aggiorner il governo. Per inattivit con decreto del presidente della repubblica avviene lo scioglimento della Consob, in tale maniera viene nominato un commissario straordinario ed entro 45 giorni dallo scioglimento si deve realizzare la ricostituzione della consob stessa (art 1 L. 216/1974). 119. b) I controlli contabili delle societ di revisione.- Nelle societ non quotate l accertamento della regolarit spetta ad un revisore contabile iscritto presso un registro tenuto dal ministero della giustizia, mentre per le societ quotate dette attribuzioni spettano a delle societ di revisione iscritte presso un albo speciale tenuto dalla consob. Per essere iscritte in detto albo le societ di revisione devono avere determinati requisiti e devono assicurare l indipendenza e la professionalit tecnica. Tali societ sono scelte dall assemblea ordinaria, previo parere dell organo a cui spetta il controllo dell amministrazione, ma se ci non avviene allora sar la Consob a realizzare la scelta. Qualora si ravvisi mancanza di professionalit o indipendenza sar la Consob a realizzare la revoca della societ per incompatibilit(art 159). L incarico pu essere revocato anche dal assemblea della societ quotata per giusta causa. Per svolgere la sua attivit di revisione la societ di revisione pu ottenere dagli amministratori tutti i documenti necessari(art 155). I giudizi sui bilanci. Con apposite relazioni la societ di revisione deve esprimere il proprio giudizio sul bilancio d esercizio e su quello consolidato (art 165). Il giudizio pu essere positivo, e in tal caso non ha rilevanza tranne quando tali rilievi non ricadono sulla complessiva correttezza del bilancio e cos i soci dovranno motivare la loro scelta. In caso di giudizio positivo nella successiva assemblea ove avverr l approvazione del bilancio la delibera non potr essere impugnata dai soci di minoranza o i dissenzienti ma solo da tanti soci che costituiscano il 5% del capitale (art 2434). Se il giudizio negativo la societ di revisione deve informare subito la Consob. Operazioni straordinarie. La societ d revisione deve dare il proprio parere anche per aumentando il capitale sociale e limitando il diritto di opzione degli azionisti ovvero realizzando operazioni di fusione o di scissione. Per il primo caso detto parere deve restare depositato presso la sede

amministrativa per 15 giorni in maniera di rendere possibile la consultazione da parte di tutti i soci. In caso di aumento del capitale tramite dei conferimenti in natura, il controllo e la stima del conferimento va valutata anche dalla societ di revisione. Per i casi di fusione o scissione la societ deve redigere la relazione della congruit del rapporto di scambio tra le partecipazioni della societ interessate alla fusione o scissione(art 2501 sexties). Divieti. Alla societ di revisione non possono essere conferiti ulteriori incarichi che possano far dubitare della loro imparzialit. Vigilanza. La vigilanza di natura ispettiva ed informativa ed realizzata dalla Consob che ogni 3 anni deve verificare l indipendenza e l idoneit tecnica sia delle societ di revisione sia del responsabile di tale societ. Per le irregolarit la Consob pu realizzare delle sanzioni pecuniarie o intimare alla societ di avvalersi del responsabile della revisione a cui sono ascrivibili le irregolarit, ovvero la cancellazione dall albo per gravi casi. Responsabilit. La societ di revisione deve adempiere ai suoi obblighi con responsabilit e con una forte diligenza professionale, responsabile ella verit delle sue attestazioni e del segreto professionale. I dipendenti delle societ di revisioni sono responsabili in solido con la societ per i danni derivanti dalla loro attivit. Altre ipotesi di revisione. Una parte di tale disciplina si applica anche se manca la quotazione dei mercati regolamentati. 120. Gli organi di gestione e di controllo.- Nel testo unico sono state stabilite particolari modalit per la composizione degli organi amministrativi e di controllo. La scelta degli amministratori deve avvenire per scrutinio segreto sulla base di liste in maniera da garantire l elezione di almeno uno dei membri della lista di minoranza (art 147 t.u.f.). se l assemblea delibera di volere dare in concessione anche azioni o altri strumenti finanziari deve dare comunicazione alla consob. Anche nelle societ quotate i sindaci devono vigilare principalmente sull osservanza della legge e dell atto costitutivo ed in particolare sulla corretta organizzazione e sul sistema di controllo interno: poich il controllo spetta ad una societ di gestione, il ministro della giustizia fissa i principali requisiti di onorabilit e professionalit. Almeno un sindaco deve appartenere alla minoranza (voto di lista) ed il presidente scelto tra i sindaci nominati dalla minoranza. Per i poteri di controllo i sindaci possono chiedere agli amministratori notizie sull andamento delle operazioni sociali e devono comunicare alla Consob se sussistono determinate irregolarit. A sua volta la Consob se ha fondato sospetto delle irregolarit commesse dai sindaci pu denunziare l accaduto al tribunale. Con regolamento della Consob sono posti dei limiti all accumulo dei poteri dei sindaci nelle societ quotate e in quelle emittenti di strumenti finanziari diffusi. 121. La trasparenza degli assetti proprietari. Le partecipazioni rilevanti. Le partecipazioni reciproche.- La legge pone delle disposizioni che sono volte soprattutto a consentire una maggiore conoscenza della propriet azionaria delle societ quotate. Le disposizioni sono: Partecipazioni rilevanti: a norma dell art120 vanno definite due ipotesi: a) qualora taluno abbia in una societ quotata una partecipazione superiore al 2% del capitale di questa; b) qualora una societ quotata abbia in una non quotata una partecipazione superiore al 10% del loro capitale. Qualora vi sono tali partecipazioni rilevanti esse devono essere comunicate immediatamente alla Consob e alla societ partecipata, se ci non accade il diritto di voto inerente alle azioni o alle quote per le quali sono state omesse le comunicazioni sospeso. Se, malgrado la sospensione il voto ugualmente espresso ed stabilito che con quel voto stata raggiunta la maggioranza, in tali casi si ha l annullamento della deliberazione. Il giudizio di annullamento si svolge tramite la procedura prevista dall art 2377 ed legittimata ad agire anche la Consob. Spetta anche a quest ultima stabilire il calcolo delle partecipazioni, in quanto le percentuali superiori al 2 o al 10% vanno calcolate tenendo conto pure delle partecipazioni indirette, inoltre deve stabilire quando il voto spetti ad un soggetto diverso dal socio. Occorre anche evitare l elusone della disciplina ad esempio con il contrato di riporto per cui l acquirente ossia il riportatore s impegna a restituire le azioni al

riportato(alienante), entro un determinato termine, in tal caso le azioni sono imputate ad entrambi e si considera irrilevante se il diritto di voto spetta all uno o all altro soggetto (art 1550). Partecipazioni reciproche. Si hanno quando una societ ha una partecipazione in un altra societ che superi i limiti suddetti e che per il limite del 2% non si spinga oltre il 5%. In tali ipotesi oltre che alla comunicazione si richiede la cessazione della reciprocit delle partecipazioni eccedenti, obbligando allalienazione entro 12 mesi, e se ci non avviene si ricorrer alla sospensione del diritto di voto estesa anche all intera partecipazione. Qualora ci non venga rispettato si potr avere anche linvalidit della delibera. Relazione sula gestione. In tale sezione vengono richieste delle informazioni dettagliate sull assetto proprietario della societ. 122. I patti parasociali.- Anche per i patti sociali richiesta la pubblicit che deve avvenire: 1) comunicazione alla Consob entro 5 giorni, 2) pubblicazione sulla stampa quotidiana entro 10 giorni, 3) depositazione presso il registro delle imprese entro 15 giorni. La non osservanza d tali disposizioni comporta la sospensione del diritto di voto. Se i patti hanno una durata questa non pu essere superiore a 3 anni se sono a scadenza indeterminata ciascun contraente pu realizzare il recesso con un preavviso di sei mesi. 123. Le assemblee. La sollecitazione e la raccolta delle deleghe di voto. Le associazioni di azionisti. Le modalit del voto per corrispondenza.- Nelle societ quotate, i soci che rappresentino pi di un quarantesimo del capitale sociale, possono richiedere l integrazione dell ordine del giorno dell assemblea gi convocata indicando ulteriori argomenti (art126 bis tuf). Inoltre, per assicurare la rappresentanza dei piccoli azionisti stata disposta una particolare disciplina in tema di rappresentanza assembleare. Sollecitazione. La sollecitazione al conferimento di deleghe di voto deve essere fatta tramite dei moduli dai da azionisti committenti ai quali appartenga l 1% del capitale, che propongono determinate tipologie di voto. La sollecitazione deve essere fatta da un intermediario, che sia una banca o societ di gestione di risparmio o altro, e se il committente esso stesso un intermediario potr realizzare autonomamente la sollecitazione. La sollecitazione viene fatta tramite un prospetto informativo o tramite modulo di delega ed il voto esercitato dal committente o dall intermediario. Associazioni di azionisti. Anche i piccoli azionisti possono realizzare delle unioni per poter aumentare il loro peso sociale, con la raccolta di deleghe di voto, essi insieme non possono superare l1 % delle azioni con diritto di voto. Gli accordi associativi, al pari dei patti parasociali, devono essere portati a conoscenza della consob , pubblicati sulla stampa e depositati nel registro delle imprese. Ma se ci non avviene non vi sar la sospensione del voto. Anche qui le adesioni sono raccolte con deleghe . disciplina comune. Le informazioni date agli azionisti devono essere tali da assumere decisioni consapevoli e contro l intermediario o il committente si ha la responsabilit che pu essere eliminata tramite l onere di prova di avere agito con diligenza. Le deleghe possono essere conferite e possono essere revocate fino all ultimo giorno precedente all assemblea. Nelle societ quotate il voto per corrispondenza realizzato tramite specifiche formule ideate dalla Consob stessa. La scheda deve essere realizzata in modo da garantire la segretezza del voto sino all assemblea stessa. 124. Le azioni di risparmio.- Sono particolari categorie di azioni delle quali lo statuto ad attribuire determinati diritti, dunque esistono differenti categorie di azioni di risparmio. Le azioni di risparmio sono destinate principalmente a coloro che non sono interessati alla gestione quanto pi al capitale e sul loro certificato deve essere scritto la denominazione dell azione e i poteri, inoltre se interamente liberar esse possono essere al portatore, ma se appartengono agli amministratori, ai sindaci ovvero agli altri organi devono essere nominative. Esse non possono superare la met del capitale, se c tale esubero deve essere eliminato entro 2 anni. inoltre tali azioni pur non concedendo il diritto di voto, permesso che gli azionisti risparmiatori possano essere riuniti antro

una determinata assemblea che delibera per: a) approvazioni di delibere delle assemblee sociali in ordine alla riduzione di privilegi derivanti dalle azioni di risparmio, b) per la scelta del rappresentante unico, che ha una funzione tipica al rappresentante degli obbligazionisti, pu anche impugnare le delibere sociali (art 147) 125. Gli acconti sui dividendi.- Gli utili possono essere distribuiti solo dopo che stato approvato il bilancio e dunque, dopo la fine dell esercizio sociale, tuttavia il legislatore ha permesso che gli utili possano essere distribuiti infrannualmente a)nelle societ quotate ove il loro bilancio sia sottoposto al giudizio delle societ di revisione iscritte nell albo della Consob, b) lo statuto deve prevedere la distribuzione, c) essa pu essere deliberata solo se nell esercizio precedente non ci sono state perdite visto il parere positivo della societ di revisione e da una relazione degli stessi amministratori, depositati nella sede sociale, d) gli utili acconti non devono superare la minor somma tra l importo degli utili e delle riserve risultante nel bilancio precedente. Solo se saranno osservate tali disposizioni gli acconti distribuiti non saranno resi indietro. 126. Le offerte pubbliche di acquisto o di scambio.- Nel T.U. 58/1998 posta la disciplina legislativa che regola le offerte pubbliche di scambio e di acquisto di prodotti finanziari. Ossia offerte che abbiano ad oggetto titoli ossia strumenti finanziari che attribuiscano un diritto di voto limitatamente anche a determinati argomenti. La promozione dell offerta avviene con una comunicazione alla consob entro 20 giorni che se non avviene l offerta irricevibile cio non pu essere presentata per altri 12 mesi. Entro quindici giorni la Consob dovrebbe rispondere ma se non lo fa si ritiene approvata secondo lo schema del silenzio assenso. In poche parole, la Consob analizza il documento d offerta, e stabilisce delle particolari regole per la trasparenza e regolarit delle operazioni sui prodotti finanziari. Se lofferta ha ad oggetto titoli aventi il diritto di voto nelle assemblee ed ammessi alla negoziazione nel mercato italiano ed europeo alla societ emittenti si adottano le seguenti regole: passivity rules, ossia all emittente vietato compiere degli atti che siano in contrasto con l offerta, in mancanza del divieto difatti gli amministratori potrebbero varare ad esempio un aumento del capitale per ostacolare un acquisto dell offerente di una quota dominante. Regole di neutralizzazione, sono neutralizzate ope legis tutte quelle norme statutarie che limitano la circolazione dei titoli e i divieti e patti parasociali in relazione al voto, n in pendenza dell offerta n dopo. Regole di reciprocit. Ossia le regole di passivit e di neutralit non si applicano nemmeno se una societ estera e l altra italiana in tale caso spetta alla Consob giudicare l equivalenza 20 giorni dopo la presentazione dell offerta, giudicare l equivalenza. 127. Le partecipazioni di controllo nelle societ quotate:a) le offerte pubbliche di acquisto preventive.- Tali partecipazioni anche detenute indirettamente tramite persona interposta o societ fiduciaria, sono fondamentali perch tli titoli attribuiscono diritti di voto per le deliberazioni riguardanti la scelta di amministratori o del consiglio di sorveglianza (art 106 T.U.58/1998). L acquisto di tale partecipazione di controllo pu avvenire tramite la realizzazione di un offerta volontaria rivolta ai possessori dei titoli, ed in tal caso tutti i possessori avrebbero potuto concede all offerente i loro titoli con un operazione d investimento, ovvero, con l offerta pubblica da parte della societ che abbia avuto ad oggetto il 60% dei titoli ma non la loro totalit, in tal caso la Consob che ha concesso all offerente, che abbia attenuto il 30% la possibilit di non comprare altri titoli qualora: non abbia acquistato l anno precedente altre partecipazioni in misura superiore all 1%, inoltre richiesto che l efficacia dell offerta sia stata condizionata dall offerente all approvazione di tanti possessori di titoli che mantengano a maggioranza. Nonostante ci l offerente pu cercare di ottenere la totalit dei titoli se il suo comportamento dimostra proprio questo. O perch nell ano successivo all offerta ha acquistato ulteriori quote di partecipazione o perch la societ emittente ha deliberato fusione o scissione.

128.b) l offerta pubblica di acquisto obbligatoria.- Coloro che hanno una partecipazione superiore al 30% hanno l obbligo di promuovere successivamente , entro 30 giorni dalla superazione della soglia un offerta di acquisto totalitaria. Ci per tutelare l interesse degli altri soci ad uscire dalla societ ad un prezzo corrispondente al valore di scambio delle proprie azioni. L offerente dovr infatti pagare il prezzo pi alto da lui pagato ovvero se non a pagato al prezzo meno inferiore a quello medio di mercato dell ultimo anno. Se ricorrono determinate condizioni l offerta, con provvedimento della Consob si paga un prezzo superiore o inferiore a quello pagato in precedenza. Spetta alla Consob decidere quando l esubero della soglia del 30% non comporta ulteriori acquisti, cio: quando esso realizzato dal controllo di pi soci ovvero quando: a) l acquisto determinato da operazioni di salvataggio dell impresa,b) trasferimenti di titoli legati a stretti rapporti di partecipazione,c) operazioni di carattere temporaneo,d) fusione o scissione,e) cause indipendenti dalla volont dell acquirente,f) acquisto a titolo gratuito. L obbligo di acquisto previsto in due casi quando la soglia supera il 30% o il 90/95% in quest ultimo caso si tende a realizzare un flottante sufficiente (un adeguato ammontare di titoli per le negoziazioni nel mercato di borsa.) Acquisto di concerto. Sono considerati acquisti di concerto quelli che: a) sono realizzati da soggetti aderenti ad un atto parasociale, e l esubero delle percentuali sia avvenuto nell anno precedente al patto, b) da un soggetto o da societ da esso controllate, c) da due o pi societ sottoposte ad un controllo comune, d) dalla societ e dai suoi amministratori, e) da soggetti che cooperano fra loro per ottenere il controllo societario. In caso di inadempimento viene annullato il diritto al voto e se questo viene realizzato ugualmente la delibera sar impugnata entro 6 mesi dalla Consob. 129. c) il diritto di acquisto dei titoli residui.- allo stesso offerente dato questo diritto, purch esso sia messo in luce dal documento d offerta, ci comporta che qualora l offerente sia gi titolare del 90% delle azioni, dovr pagare un prezzo equivalente a quello dell offerta se no il prezzo sar deciso dalla Consob (art111). 130. Altre disposizioni particolari.- in molte altre ipotesi le discipline delle societ quotate sono diverse da quelle non quotate. Acquisto delle azioni proprie e della societ controllante. Questi a norma dell art 2357 e bis e 2359 devono essere realizzati mediante il regolamento della Consob in modo di assicurare la parit tra i vari azionisti offerenti. Diritto di opzione. Nelle operazioni di aumento del capitale a paga,mento il termine del diritto di opzione dimezzato a 15 giorni. Se non viene esercitato tale diritto le azioni inoptate devono essere offerte in borsa per conto della societ per almeno 5 riunioni. Inoltre lo statuto prevede l esclusione del diritto di opzione per almeno il 10 % del capitale e per salvaguardare il diritto dei vecchi soci il prezzo di emissione deve corrispondere al valore di mercato delle azioni. Informazione dei soci. Nelle azioni non quotate i soci hanno diritto di prendere visione della copia di bilancio ma non possono ottenere delle copie, ci non accade per le societ quotate ove gli azionisti possono ottenere copie degli atti. Bilancio d esercizio. Per l approvazione del bilancio lo statuto non pu prevedere un termine superiore a 120 giorni. Informazione finanziaria. Per realizzarla entro 60 giorni dalla chiusura del primo semestre d esercizio deve essere depositata un attestazione contenente il bilancio semestrale abbreviato con un attestazione da parte degli amministratori che dichiarano che il bilancio risponde ai principi di chiarezza e veridicit. Ci prescritto anche per il bilancio d esercizio e per il consolidato. Recesso. Per le societ quotate vi anche il recesso per coloro che non anno partecipato all assemblea della deliberazione dell esclusione della quotazione che comporta un netto svantaggio economico per la loro facilit di trasferimento. In mancanza di collocamento le azioni da rimborsare al socio devono essere pari alla media aritmetica del prezzo degli ultimi 6 mesi. Obbligazioni. Non posto un limite all emissione di obbligazioni nelle societ quotate nei mercati regolamentati.

Capitolo settimo: Le partecipazioni azionarie dello stato e degli enti pubblici. 131. Societ con partecipazione pubblica e societ d interesse nazionale.- La disciplina valida per le spa si adotta anche per le societ con partecipazione pubblica che pu consistere nel possesso di un certo numero di azioni anche nel potere di nomina di uno o pi amministratori o sindaci o di componenti del consiglio di sorveglianza (art 2450). L ente pubblico ha gli stessi diritti e obblighi degli altri membri nominati dall assemblea (art 2449). Essi avendo il potere di nomina hanno anche quello di revoca e tra i sindaci nominati dallo stato deve essere eletto il presidente dl collegio sindacale (art 2450). La cessione delle partecipazioni del controllo pubblico anche se sono trasferiti a terzi si realizza la trattazione codicistica poich hanno ad oggetto settori d interesse pubblico. La legge n. 474/1994 pi incisivo e pu attribuire poteri speciali: a) potere di opposizione all acquisizione di partecipazioni rilevanti ai fini del controllo della societ,e ai patti di voto, cos entro 10 giorni dalla richiesta di iscrizione del cessionario o del riferimento del patto di voto alla Consob pu essere realizzata l opposizione. B) il potere di nomina di un amministratore senza diritto di voto. C) il potere di veto, in relazione a delibere di scissione, unione o scioglimento della societ. Si discute se tali poteri non siano in contrasto con il trattato CE art 56 relativi alla libera circolazione dei capitali. Per le societ d interesse nazionali seppure appartenenti a terzi valgono i principi circa la gestione della societ , la trasferibilit delle azioni, il diritto di voto e la nomina egli amministratori, sindaci e di dirigenti (art 2451). 132. Regole particolari sull alienazione delle partecipazioni pubbliche.- La legge n 474/1994, stabilisce delle particolari condizioni sull alienazioni delle partecipazioni quando il loro capitale appartiene allo stato, in tal caso si possono costituire dei trasferimenti a delle aziende o ad una serie di aziende di parte del capitale che se conferito in beni deve essere calcolato a valore di libro(cio di bilancio). Per l alienazione delle partecipazioni pubbliche possono essere previste forme di pagamento rateale con il rilascio di un certificato depositato presso il Monte Titoli, e tali certificati possono essere trasferiti a terzi che corrispondono le rate restanti. Il mancato pagamento anche di una sola rata determina dopo la diffida nella Gazzetta Ufficiale, il trasferimento all ente emittente. Capitolo ottavo: La societ in accomandita per azioni. 133. Caratteri e disciplina.- In tale societ si hanno due categorie di soci:gli accomandatari che dopo l escussione del patrimonio devono con il proprio patrimonio ai debiti, e li accomandanti, che rispondono limitatamente alla loro quota. (art 2452). La disciplina delle spa vale solo per i casi di compatibilit , al contrario si avranno altre disposizioni: nel nome della societ deve essere indicato oltre al tipo di societ anche il nome di uno degli accomandatari. Gli accomandatari devono esere elencati nell atto costitutivo e sono amministratori della societ senza limite di tempo. Alla cessazione di tale carica si provvede a nominare i nuovi amministratori che assumono la qualit di accomandatari dopo l accettazione della nomina (art 2457). Spetta all essemblea straordinaria deliberare le modifiche dell atto costitutivo ma queste devono essere approvate da tutti i soci. Se l accomandatario trasferisce le azioni l acquirente non assume la carica anche di accomandatario. E se l accomandatario cessa dell ufficio egli non risponde dei debiti sociali e se cessao dell ufficio tutti gli amministratori e il consiglio non si riforma entro 6 mesi, si avr una causa di scioglimento della societ.(art 2458). Capitolo nono: La societ a responsabilit limitata. 134. Nozione.- Art. 2462: sono societ a responsabilit limitata , quelle per cui i soci o anche l unico socio non risponde con il suo patrimoni ma solo con quello della societ. L srl una tipologia di societ che permette la realizzazione di imprese con modeste dimensioni economiche(il patrimonio non pu essere inferiore a 10 mila euro). Nonostante ci le partecipazioni

dei soci non possono essere rappresentate tramite delle azioni, e l organizzazione della societ simile a quella delle spa con l allargamento di un ampia autonomia statutaria. 135. conferimenti e finanziamenti dei soci. Le quote di partecipazione.- Nelle srl il versamento dei conferimenti iniziali pu avvenire anche tramite una fideiussione rilasciata da una banca o da una finanziaria. Inoltre possono essere realizzati come conferimenti anche le prestazioni d opera o di servizi. Nell interesse della societ il socio deve garantire tali prestazioni con una cauzione che non verr utilizzata il socio ottemperer alle sue obbligazioni, invece per i conferimenti in natura predisposto la valutazione di un giurato scelto dallo stesso socio conferente. Solitamente i finanziamenti dai terzi alla societ sono calcolati in base ai conferimenti dei soci e se si realizza uno squilibrio, i finanziamenti sono regolati come i conferimenti e sono postergati rispetto alla soddisfazione dei creditori. Le quote di partecipazione sono determinate in proporzione ai conferimenti e cos anche i diritti sociali (art 2468). Se il socio moroso pu essere diffidato al pagamento entro 40 giorni se no si provveder alla vendita e se non ci saranno offerte si vender all incanto, e se anche tale opzione sar disattesa, allora la societ tratter le somme gi versate e il socio dovr risarcire i danni. Le quote sono trasferibili per atti inter vivos e mortis causa ma per entrambi i casi possono essere previste delle limitazioni. Inoltre per ostacolare il riciclaggio di danaro sporco l art 2470 stabilisce la pubblicit dell atto disponendo l autenticazione da un notaio e con l obbligo di depositarlo entro 30 giorni nel registro delle imprese. L iscrizione nel libro dei soci deve essere effettuata dagli amministratori su richiesta dell alienante o dell acquirente solo dopo 30 giorni dal deposito dell atto nel libro delle imprese e qualora l alienante alieni a pi soggetti la propria quota essa apparterr a colui che prima ha iscritto il trasferimento nel registro delle imprese (art 2470 c.3) I creditori personali possono procedere all espropriazione della quota tranne che essa non sia liberamente trasferibile, in tal caso si avr bisogno di un accordo con la societ se ci non avviene la quota venduta all incanto tranne che entro 10 giorni dall aggiudicazione non si presenti un altro acquirente che offra lo stesso prezzo. Il recesso previsto anche nel caso in cui il socio non ha consentito la fusione e scissione seppure questa non abbia apportato particolare benefici alla societ, il recesso pu essere effettuato dinanzi ad un provvedimento che determina un aumento di capitale a pagamento con un offerta delle quote a terzi e non ai soci. L esclusione pu essere determinata anche con il socio moroso, o secondo disposizioni statutarie per giusta causa. vietato alla srl l acquisto delle proprie azioni o prestiti per il loro acquisto e ci inderogabile anche se si vuole favorire l acquisto ai dipendenti. 136. L organizzazione della societ a responsabilit limitata. L emissione di titoli di debito (le obbligazioni).- Se non disposto diversamente l organizzazione delle srl, ricalca quello delle spa. E la presenza dell organo collegiale e del bilancio obbligatoria solo se il capitale supera i 120mila euro e non vi sono i presupposti dimensionali che consentano il bilancio abbreviato. La convocazione dell assemblea realizzata mediante una lettera raccomandata spedita ai soci e non sono previste convocazioni secondarie. Nell atto costitutivo pu essere pur sempre stabilito di adottare decisioni di competenza senza che i soci si riuniscano, purch ci avvenga tramite consultazione o per iscritto.(art 2479), mentre il ricorso all assemblea necessario per le modifiche all atto costitutivo con la verbalizzazione da parte del notaio e la pubblicazione del registro delle imprese. Le decisione dei soci sono impugnabili entro 90 giorni e se ci avviene il tribunale pu concedere un periodo superiore a 6 mesi entro cui si adotter la decisione idonea ad eliminare una causa di invalidit (art 2479-ter). Se i soci sono almeno due essi devono agire collegialmente , ma nell atto costitutivo si pu prevedere anche che non si costituisca neppure un collegio di amministrazione e che le decisioni siano prese secondo la disciplina delle societ di persone. Gli amministratori che sono in conflitto con la societ non possono realizzare contratti contrari alla stessa e questi sono annullabili se cagionano danno la societ ed erano conoscibili da terzi (art2475 ter).ogni socio pu ottenere

notizie sullo svolgimento della societ consultando i libri sociali ed i vari bilanci. Egli pu richiamare la responsabilit degli amministratori ed in caso di gravit anche la revoca degli stessi. La societ ha anche dei limiti per l emissione delle obbligazioni di massa che possono essere vendute solo ad investitori professionali, poi tali titoli possono esseri trasferiti a chiunque, ma il primo trasferimento deve essere realizzato pro solvendo (art 2483). Capitolo decimo: disposizioni comuni a tutte le societ: trasformazione, fusione, scissione societ nazionali ed estere sanzioni penali 137. La trasformazione della societ.- durante a vita delle societ pu nascere l esigenza della trasformazione del tipo sociale o anche della cd trasformazione eterogenea dove ci che cambia lo scopo della societ. La trasformazione costituisce una modificazione dell atto costitutivo e per agevolare tale modifica ad esempio da una societ di persone ad una di capitali, la legge predispone una deroga al consenso unanime (art 2252) e accetta anche la sola maggioranza. La norma 2500-ter stabilisce anche il diritto di recesso al socio contrario alla trasformazione. Per l acquisto della personalit giuridica deve risultare da atto pubblico depositato presso il registro delle imprese solo dopo che l atto stato iscritto in tale registro, l atto non pu essere pi invalidato (art 2500 bis), inoltre la societ trasformata conserva i diritti e le obbligazioni precedenti alla pubblicazione(art 2498). La trasformazione di un tipo di societ da responsabilit illimitata ad una limitata abbisogna del consenso dei creditori che se non fanno opposizione entro 60 giorni si ritiene abbiano dato il loro concerto. Se invece si trasforma in un tipo a responsabilit illimitata occorre il consenso dei soci che vanno ad assumere la responsabilit illimitata(art 2500 sexties). Se la societ passa da una di persone ad una di capitali le azioni sono assegnate in relazione al valore delle loro partecipazioni originarie.(art 2500 quarter). 138. La fusione della societ.- La fusione di una o pi societ pu realizzarsi o con l incorporazione (societ incorporate) o tramite la creazione di una totalmente nuova(art 2501). La fusione si realizza tramite diverse fasi: a) progetto di fusione che ha essenzialmente una funzione informativa. B) contenuto del progetto realizzato: 1) testo dell atto costitutivo della nuova societ, 2) il rapporto di cambio delle azioni e l eventuale conguaglio in danaro, 3) le modalit di assegnazione delle quote, 4) il trattamento assegnato a particolari categorie dei soci, 5)i vantaggi eventualmente proposti, 6) la data dalla quale i soci partecipano alla divisione degli utili o dalla quale avviene l imputazione del bilancio. c) Pubblicit legale il progetto di fusione deve essere realizzato per l iscrizione nel registro delle imprese dove si trova la sede della societ (art 2501-ter) . d) Gli amministratori devono redigere anche un bilancio straordinario che metta in luce la situazione patrimoniale,e deve essere riferito in una data non anteriore ai 120 giorni rispetto al giorno della depositazione del progetto di fusione nella sede., la situazione pu essere sostituita dall ultimo bilancio d esercizio se l esercizio stato chiuso in un periodo non oltre sei mesi prima della depositazione del progetto di fusione. In tale relazione devono essere messi in luce principalmente i criteri per stabilire i rapporti di cambio. Inoltre, uno o pi esperti vengono scelti tra gli revisori contabili per giudicare l adeguatezza dei criteri utilizzati per stabilire il reale valore del patrimonio (art 2501-sexties). e) deposito della documentazione nelle sedi sociali: il progetto di fusione, la situazione patrimoniale e la relazione dagli amministratori devono essere depositati presso la sede sociale per tutti i 30 giorni che precedono la decisione della fusione, per essere visionate dai soci stessi(art 2501septies). f) decisione sulla fusione: Avviene con l approvazione del progetto di fusione da parte di entrambe le societ (art2502), per le societ di persone occorre la sola maggioranza per quelle di capitali occorre l approvazione da parte dell assemblea straordinaria. I soci possono modificare il progetto

di fusione purch non incidano sule attribuzioni dei soci e dei terzi. La decisione di approvazione deve essere registrata nel registro delle imprese (art 2502-bis) g) L atto di fusione per essere reso operativo si deve attendere un periodo di 60 giorni che decorrono dal momento in cui si ha la decisione della fusione e la sua registrazione nel registro delle imprese. In tali 60 giorni potranno fare opposizione tutti i creditori e gli obbligazionisti, i quali, se le azioni sono convertibili potranno avere la conversione in azioni anticipata se no i loro diritti rimarranno inalterati tranne che non siano stati modificati con delibera della loro stessa assemblea (art 2503). Per i creditori se il tribunale non ritiene che vi sia pericolo per le loro garanzie si dar corso alla fusione, inoltre non si attender l termine bimestrale se i creditori non consenzienti avranno avuto il loro credito risanato. h) se vi una trasformazione che va da una responsabilit illimitata ad una limitata i soci rispondono ugualmente verso i creditori tranne che essi abbiano dato il loro consenso alla fusione, i) l atto di fusione deve essere redatto in forma pubblica entro 60 giorni deve essere depositato presso il registro delle imprese ove si trova la sede della societ, la fusione ha effetto solo dopo tale registrazione ed inoltre, dopo di ci non pu essere pi dichiarata l invalidit ma ci non pregiudica il diritto l risarcimento per coloro che sono rimasti danneggiati dalla fusione (art 2504quater). Poi vi sono delle regole particolari: 1) quando una societ contrae dei debiti per acquistare le quote dell altra e ritiene che con i beni di quest ultima possa coprire i debiti, allora ci deve essere messo in luce nel progetto per rendere possibile la valutazione dei soci, 2) se la societ incorporante possiede tutte le azioni di quella incorporata allora non si realizzer il rapporto di cambio e si avr che gli amministratori di entrambe potranno decretare la realizzazione della fusione, 3) qualora una societ possieda delle azioni proprie il valore delle azioni dovrebbe essere realizzato al fine del rapporto di cambio sempre che esse non siano annullate. 139. La scissione della societ.- Per scissione della societ si indica l assegnazione parziale o totale del patrimonio ai soci di altre societ dette beneficiarie (art 2506). Con la scissione totale viene fuori l azzeramento del patrimonio e dunque una delle cause di scioglimento della societ. Della scissione non possono beneficiare le societ in fase di liquidazione ed sempre possibile un conguaglio che non ecceda il 10% del valore nominale delle attribuzioni riferite ai soci (art 2506). Per la scissione prescritta la realizzazione di un progetto di scissione, la situazione patrimoniale e la relazione degli amministratori e dopo l iscrizione nel registro delle imprese non pu essere pi dichiarata l invalidit della scissione. A tutele dei creditori: A) essi possono fare opposizione al tribunale, B) ciascuna delle societ beneficiarie assuma diritti e obblighi verso i creditori e se non riescono ad adempiere a tali obblighi essi potranno rispondere in solido con quella scissa nei limiti del patrimonio netto e di quanto rimasto (art 2506-quater). 140. Societ nazionali ed estere.- Le societ che si costituiscono nel territorio italiano anche se il loro oggetto all Estero sono soggette alla legge italiana L. n. 218/1995. Alle stesse disposizioni sono soggette coloro che hanno la sede principale o l oggetto d interesse in Italia. Le societ che hanno e sedi secondarie in Italia devono pur sempre registrarle nel registro delle imprese e se sono societ diverse rispetto a quelle nazionali devono sottostare alla disciplina delle societ per azioni per ci che riguarda la registrazione degli atti, in mancanza di ci essi rispondono personalmente ed illimitatamente per le obbligazioni sociali (art 2509 bis). La legge n 221/1971 che stata ratificata dalla Convenzione di Bruxelles stabilisce il riconoscimento reciproco delle societ civili commerciali se sono costituiti in detti stati e li si ha la sede statuaria. Ogni stato pu rifiutare tale riconoscimento della personalit se a sede effettiva si ritrovi fuori dei territori in cui si applica la convenzione . per ancora oggi la disciplina della convenzione non in vigore perch non stato gi ultimato il procedimento di ratifica.

141. Disposizioni penali in materia di societ.- gli amministratori possono avere sanzioni penali qualora: falsano il bilancio, violano le disposizioni volte a realizzare l integrit del capitale sociale, impediscono il controllo dei soci, danno un esagerata valutazione dei beni materiali conferiti, non realizzano violando la disciplina delle azioni proprie, influiscono sulla formazione delle maggioranze assembleari con mezzi illeciti, sono anche predisposte azioni penali per i liquidatori, per i direttori generali, gli organi di controllo, delle societ di revisione e come pena accessoria vi anche l interdizione dal loro posto di lavoro. Capitolo undicesimo: l impresa coniugale 142. Nozione e disciplina.- Essa stata definita con una legge di riforma del diritto di famiglia (L.151/1975), ed indica facente parte della comunione lazienda gestita da entrambi i coniugi e realizzata dopo il matrimonio e gli utili e gli incrementi di detta azienda. Per la disciplina dell impresa coniugale si ha che: a) che gli atti di amministrazione ordinaria possano essere realizzati disgiuntamente e quelli di amministrazione straordinaria congiuntamente e qualora uno dei due si rifiuti di compiere l atto si pu chiedere autorizzazione al tribunale per la realizzazione. C) che in mancanza di un coniuge l autorizzazione per un atto pu essere realizzata anche da uno solo dei coniugi. D) che nonostante l amministrazione congiunta l altro pu essere delegato sempre al compimento degli atti per la realizzazione dell impresa. controverso se tale disciplina tenda a ravvisare un impresa sociale o un tipo diverso d impresa collettiva. Alla comunione legale fa parte la stessa azienda, e i coniugi possono concordarne lo scioglimento con atto pubblico e se l azienda non viene attribuita ad uno dei coniugi potr continuare ad essere guidata da entrambi o anche da uno solo di essi ma i beni sociali continueranno ad essere divisi secondo la divisione dei beni. Capitolo dodicesimo: la societ tra professionisti 143. La societ tra avvocati.- E stato pi volte accennato il fatto che l esercizio collettivo di attivit professionali non pu avvenire tramite l adozione di modelli societari previsti per l impresa commerciale(art 2249). Esso potrebbe riprendere la tipologia di attivit semplice a essa deve essere svolta da professionista e si parla di professioni protette in duplice forma: sia perch non sono professionisti coloro che sono iscritti all albo e dunque sono protetti da coloro che non lo sono, sia perch i clienti hanno la certezza di essere davanti un professionista. Il d. lg. N. 96/2001 ha realizzato la possibilit della realizzazione dell attivit di avvocato in forma della societ collettiva: 1. La societ tra avvocati deve avere come oggetto solo l attivit di rappresentanza, assistenza e difesa in giudizio. Essa pu inoltre svolgere le attivit strumentali dell esercizio dell attivit forense; 2) i soci possono essere solo avvocati e possono appartenere ad una sola societ; 3) nella ragione sociale deve essere indicato il nome di tutti i soci ovvero il nome solo di alcuni con l aggiunta della locuzione ed altri, inoltre deve essere indicato il tipo sociale stp (societ tra professionisti), se un socio cessa di essere tale il suo nome non pu essere mantenuto o se muore pou essere mantenuto con la locuzione ex socio o socio fondatore; 4)l amministrazione spetta ai soci in forma disgiunta e non pu essere delegata a terzi; 5) l incarico professionale spetta all associazione e il cliente pu indicare il nome dei soci a cui volere dare l incarico se no lo studio prima di realizzare la collaborazione dar al cliente il nome del socio che si occuper del suo caso; 6) i proventi costituiscono il guadagno della societ e non dei soci; 7) per le responsabilit professionali sono responsabili i soci che hanno portato avanti quella causa personalmente, mentre per le responsabilit sociali risponde la societ in solido con i soci; 8)la societ di avvocati deve essere segnalata presso l albo degli avvocati e tale registrazione deve essere annotata in una sezione speciale del registro delle imprese; 9) in caso di insolvenza la societ degli avvocati non soggetta al fallimento. Capitolo tredicesimo: le societ cooperative

144. Concetto e funzione delle societ cooperative.- Scopo fondamentale delle societ quello di conseguire un profitto e per questo vengono dette lucrative o speculative, mentre intento delle societ cooperative quello mutualistico ossia i soci vogliono realizzare un riscontro economico da: o dal risparmio nel corrispettivo che essi pagano per l acquisto di beni e servizi, o dalla maggiore remunerazione che essi ottengono dalla societ quando le cedono beni e servizi. A ci si pu pervenire perch i soci della cooperativa sono anche gli stessi acquirenti di beni e servizi ma la cooperativa pu accontentarsi di non realizzare un utile ma riuscire a coprire i costi di produzione vendendo i beni ad un prezzo inferiore a quello di mercato ovvero ad un prezzo uguale con il vantaggio che poi gli acquirenti soci avranno anche i ristorni dati dalla differenza di costi e ricavi. Le imprese cooperative per la loro funzione sociale hanno delle agevolazioni garantite addirittura dalla Costituzione all art 45. Con il decreto n.6/2003 la disciplina codicistica stata modificata in vari punti con l introduzione all art 2512 della definizione di mutualit prevalente cio cooperative che svolgono la loro attivit sia con i soci sia con terzi ma l attivit con i soci deve costituire pi della met della totale attivit. Allo scioglimento della societ i fondi saranno distribuiti ai fondi mutualistici istituiti dalle societ di categoria per la promozione e lo sviluppo della mutualit(art 2514). Le cooperative a mutualit permanente devono iscriversi presso un albo tenuto all interno del Ministero dello sviluppo economico. 145. La disciplina delle societ cooperative.- Nel codice la disciplina per le societ cooperative rimanda a quella per le spa, ma nonostante tutto emergono delle differenze: 1) costituzione della societ: per costituire una cooperativa occorrono almeno 9 soggetti(art 2522), ma se ne pu costituire anche una pi piccola formata da 3 soggetti adottando le norme delle srl; 2) Variabilit dei soci e del capitale sociale: prescritto che i soci della cooperativa devono essere lavoratori e devono esercitare l arte o il mestiere corrispondente alla cooperativa stessa. Si dice che la cooperativa sia a capitale variabile poich il numero dei soci pu sempre aumentare o diminuire, senza che ci comporti modifiche all atto costitutivo (art2524). L ammissione di un nuovo socio avviene per domanda dello stesso all assemblea che pu accoglierla o rigettarla, in tale ultimo caso il socio potr fare sempre opposizione al tribunale (art 2528), se invece accolta oltre alla quota di partecipazione deve essere versato un eventuale sovraprezzo. Il recesso deve essere comunicato con raccomandata alla societ (art 2532), e l esclusione del socio si ha quando questo moroso o per altre gravi inadempienze previste nella societ in nome collettivo(art 2533): essa deve essere decisa dagli amministratori o dall assemblea e a comunicato al socio che entro 60 giorni pu fare opposizione al tribunale. Il creditore personale del socio non pu agire sulla sua quota finch dura la societ stessa. 3)Organizzazione: le societ cooperative sono persone giuridiche a responsabilit limitata(art 2518), e le quote possono essere rappresentate da azioni e il valore di ogni azione deve essere compresa tra 25 e 500 euro. Nelle societ cooperative si distinguono i soci cooperatori e quelli finanziatori, cio quei soci che sono titolari di strumenti finanziari. Nelle assemblee ogni socio cooperatore ha un voto (voto capitario) e gliene possono essere attribuiti altri fino a 5 e i voti dei soci finanziatori non devono superare un terzo dell assemblea votante. Le quote dei soci cooperatori non possono essere liberamente trasferite esse hanno bisogno del consenso dell assemblea che deve rispondergli entro 60 giorni e se d un diniego esso deve essere giustificato. Se la cooperativa ha almeno 3 mila soci, si pu stabilire che l assemblea sia formata dai delegati da assemblee parziali , assicurando la proporzionale rappresentanza delle minoranze (assemblee separate art 2540). Anche nelle societ cooperative i soci possono farsi rappresentare non da terzi ma da altri soci con la limitazione che ciascun socio non possa rappresentare pi di 10 soci. La maggioranza degli amministratori devono essere soci cooperatori(art 2542). Nell atto costitutivo pu essere stabilito che gli amministratori rappresentano le diverse categorie di soci e che il voto per la nomina de sindaci sia realizzato in relazione alle partecipazioni sociali o agli scambi mutualistici (art 2543).

4) Obbligazioni:se previsto dall atto costitutivo le societ cooperative possono emettere obbligazioni se sono emesse diviene obbligatoria la nomina della societ di controllo. 5)Utili: gli utili non possono essere totalmente distribuibili e la misura massima distribuzione deve essere decisa nell atto costitutivo(art 2425- quinquies) e agli utili deve essere destinato almeno il 30% degli utili netti annuali. 6) Scioglimento parziale del rapporto societario: in caso di morte del socio agli eredi va la liquidazione della quota ma pu essere stabilito che con essi continui il rapporto societario(art 2534) se cos deciso dalla societ. La quota di liquidazione deve essere decisa in base al bilancio d esercizio per mezzo del qual pu essere definito il rapporto. In caso di rapporto concluso ancora per un anno il socio ed i suoi eredi rispondono dei versamenti no effettuati e se entro l anno si determina l insolvenza della societ il socio e gli eredi sono tenuti a restituire la liquidazione. 7) Trasformazione della societ: alle cooperative a mutualit prevalente vietato trasformarsi in societ lucrative mentre alle altre cooperative permessa tale trasformazione, purch la delibera di trasformazione sia deliberata da maggioranze prevalenti (art 2425 decies). Alla fine dedotti il capitale rivalutato e i dividendi non ancora distribuiti il restante patrimonio va devoluto ai fondi mutualistici. 8) Controlli e scioglimento: dette societ sono sottoposte a controlli della pubblica amministrazione e se vi il sospetto di gravi irregolarit i soci possono denunziare gli amministratori (art 2409). Inoltre se gi intervenuta l autorit di vigilanza il tribunale deve dichiarare nullo l intento dei soci, mentre se ad intervenire stato il tribunale l autorit di vigilanza deve sospendere il procedimento amministrativo gi iniziato. Le cause di scioglimento sono uguali a quelle delle spa. E le societ sono sciolte per inattivit o per impossibilit di raggiungere il loro scopo con atto amministrativo (art 2545 septies decies). 146. Consorzi di cooperative.- Essi si distinguono in due specie fondamentali: 1) in base alla L127/1971 si fa riferimento alla costituzione di due o pi societ cooperative che si fondono per la realizzazione di un consorzio a cui si applica la disciplina dell art 2602; 2) inoltre possono costituirsi in consorzio le attivit economiche che si propongono la gestione economica comune. Le societ non possono essere pi di 5 e devono avere come patrimonio comune 1 milione di euro e ne devono versare almeno la met. Dal D. lg. 6/2003 sono stati disciplinati i contratti cooperativi paritetici cio quelli costituiti da cooperative di diverso tipo con cui possono essere regolate la direzione ed il coordinamento delle altre imprese (art 2445 septie). 147. Le mutue assicuratrici.- Sono delle comunit che realizzano l industria delle assicurazioni e presso le quali possono assicurarsi per i loro rischi. Abbiamo 2 categorie di soci: i soci assicurati, i quali assumono la qualit di soci assicurandosi presso la societ e poi i soci sovventori che impiegano le loro partecipazioni per la costituzione del fondo di garanzia. Il contratto sociale pu attribuire a ciascun socio pi voti in assemblea ed i soci sovventori possono essere nominati amministratori ma la maggioranza d questi ultimi deve essere costituita dai soci assicurati(art 2548) . le obbligazioni contratte dalla mutua sono garantite dal patrimonio sociale e tali societ adottano per quanto compatibili le norme per le societ cooperative. Capitolo quattordicesimo: L associazione in partecipazione. 148. L associazione in partecipazione. Contratti di cointeressenza.- In tale contratto si hanno due parti: l associante che colui che determina l affare e lo porta avanti a suo nome rispondendo delle perdite con tutto il suo patrimonio, mentre l associato colui che d un determinato apporto all associante e che lo utilizza nella gestione dell affare (art 2549). L associante non pu associare altri all impresa senza il consenso degli altri associati. La quota degli utili spettante all associato deve essere proporzionale al suo apporto tenendo conto dell affare portato a termine e del bilancio ed inoltre l associato deve rispondere alle perdite in relazione al suo capitale.

Contratti di cointeressenza: sono quei contratti che prevedono che l associato dovr partecipare solo agli utili e non anche alle perdite e a tali contratti la disciplina di partecipazione solo parzialmente adattabile.

Parte seconda I titoli di credito Capitolo primo: I titoli di credito: caratteri generali

149. Il problema del trasferimento dei diritti di credito:profili economici e profili giuridici.Intorno ala disciplina dei titoli di credito ruotano numerose nozioni sia economiche che di ordine giuridico. Nel settore economico lo strumento del credito fortemente utilizzato e difatti i produttori vendono i loro prodotti a credito e a loro volta, avendo bisogno di liquidi per riavviare la produzione cedono a terzi, ad esempio alle banche i loro crediti verso la clientela. Dunque pi sicuro che il creditore ceda ad altri il credito per realizzare il vantaggio monetario, pi colui che ha bisogno del credito per comperare un bene lo otterr velocemente. Ma dal punto di vista giuridico la determinazione del disciplina ordinaria dei diritti di credito lenta poich il cessionario stabilisce il suo rapporto solo con il cedente e solo dopo l approvazione con il ceduto (artt. 1264, 1265) ed inoltre si realizzano numerosi rischi:1) il cedente riferisce al cessionario le clausole sbagliate del contratto, 2) il cedente non riferisce al cessionario un possibile accordo in cui sono state modificate le clausole del contratto, 3) se il contratto a prestazioni corrispettive pu dar luogo alla rescissione o alla risoluzione del contratto, 4) il titolare pu cedere il credito a pi persone il reale cessionario sar colui che fornir un documento di data certa e che per primo l avr comunicato al ceduto, 5) il debitore ceduto pu non essere in condizioni patrimoniali tali da garantirgli il rimborso del credito e se non stato assunto nel contratto un patto di solvibilit del cedente, allora il cessionario non potr agire contro di lui. 150. Funzione dei titoli di credito.- potendo realizzare un paragone tra i beni mobili e i crediti si determiner che i primi hanno una circolazione pi veloce su due punti: innanzitutto per il fatto che nel momento in cui si realizza il contratto si ha la reale cessione e per questo si parla di effetto reale del contratto ed inoltre ad eliminare il rischio per le plurime alienazioni si realizza che diventa proprietario colui che ha avuto il possesso in buona fede e si parla di possesso vale titolo (art 1153). Le differenze con i crediti che il trasferimento dei beni mobili coinvolge due soggetti soli mentre quello dei crediti coinvolge anche il ceduto che deve adottare determinati comportamenti, inoltre, inoltre il diritto non si sostanzia nel trasferimento di un documento e dunque il credito non suscettibile di possesso. La via per assicurare anche ai crediti una circolazione facile quella per cui si tende a portarli ad essere simili ai beni mobili , con l assunzione dei titoli di credito ossia mediante determinati titoli sottoscritti dal debitore e con cui si dichiara di obbligarsi a compiere una determinata prestazione. Si ottenuta cos la materializzazione del credito con l incorporazione nel documento, con la conseguenza che anche il credito diventa suscettibile del possesso. 151. Il trasferimento dei titoli di credito: concetti di legittimazione, autonomia e letteralit.Per trasferire il credito cartolare cio il diritto di credito risultante dal titolo di credito sufficiente compiere il contratto di trasferimento al portatore con la formazione di un titolo al portatore ove portatore legittimo solo colui che ha il possesso dl titolo. Dunque per fare diventare un terzo proprietario del credito occorre solo trasferire il possesso del documento, presentando solo il titolo senza il bisogno di provare l acquisto (Leggittimazione art 1992). Lautonomia si sostanzia su due punti innanzi tutto il debitore non pu opporre al terzo le eccezioni derivanti dal so rapporto personale con il primo creditore ad esempio se con il creditore primario all interno del rapporto sottostante vi era un vincolo di compensazione per cui il debitore ara a sua volta creditore del creditore stesso, ora con il trasferimento del titolo di credito il diritto del novo creditore autonomo rispetto quello precedente. In un secondo senso per autonomia s intende la validit della regola possesso vale titolo dunque chi acquista il titolo da un portatore ne diventa a sua volta portatore legittimo , acquistando il credito cartolare anche se chi glielo aveva trasferito non era il reale titolare. La letteralit infine si sostanzia nel concetto che il debitore deve compiere in ordine dell assunzione di un obbligazione cartolare ci che espressamente indicato nel titolo. Dunque vi stata u evoluzione tra il diritto di credito al titolo di credito avvicinando sempre pi quest ultimo per il suo trasferimento a quello dei beni mobili. Ma il legislatore non tutela l acquirente nel caso di falsit della firma del debitore o d incapacit dello stesso, ci non vale per l

assegno o per la cambiale dove chi trasferisce il credito cartolare debba esser responsabile nei confronti dei successivi acquirenti portatori legittimi per l inadempimento del debitore. 152. I titoli di credito: rapporti tra titolarit e legittimazione.- Il titolo di credito un documento costitutivo del diritto cartolare ed necessario ad esercitare il diritto stesso. Tale diritto cartolare un principio letterale ed autonomo che alla cui circolazione si applica il principio possesso vale titolo. Il collegamento tra diritto e titolo e dunque l incorporazione segue il documento sia nella fase di costituzione di tale diritto per cui il titolo un documento costitutivo e se non lo si ha non si pu avere l esercizio del diritto, sia nella fase della circolazione poich per fare circolare il diritto occorre far diventare l acquirente portatore legittimo del documento , infine nell estinzione il debitore tenuto a pagare solo colui che possessore del titolo stesso e dunque se a B viene rubato il documento egli per esercitare il diritto di credito deve riacquistare la sua legittimazione con una procedura di ammortamento, con cui viene emesso un provvedimento dell autorit giudiziaria con cui si toglie al titolo la possibilit di incorporare il documento(scorporazione). Il rapporto tra titolarit e legittimazione sono tali che: 1) lo stesso soggetto allo stesso tempo titolare del diritto cartolare ed legittimato all esercizio di tale diritto, 2) il debitore liberato anche se erroneamente consegna la somma costitutiva del debito ad E che ha rubato il titolo a D cos il debitore che senza dolo o colpa grave adempie ala sua prestazione verso colui che non il portatore ma ne dimostra il titolo ugualmente liberato dalla sua obbligazione. 153. Le leggi della circolazione del diritto di credito: al portatore, all ordine e nominativi.- Il diritto cartolare si trasferisce in base ai fatti e negozi giuridici ai quali la legge trasferisce l efficacia di trasferire diritti. Quando l acquirente diventa portatore legittimo del titolo il nuovo titolare acquista un diritto letterale e autonomo, mentre qualora non vengono rispettate le norme prescritte per a circolazione il nuovo acquirente ha lo stesso diritto del suo dante causa ed il debitore li pu opporre tutte le eccezioni(art 2015). Dunque solo se si rispetta la sua legge di circolazione si diventa portatori del titolo acquisendo un vero diritto cartolare. Quando si trasferisce il diritto cartolare si trasferiscono anche i diritti accessori a lui accorpato ad esempio un diritto di pegno o di usufrutto. Per capire quando si diventa portatori legittimi del diritto di credito occorre accertare a quale legge di circolazione si riferiscono. A seconda se si tratti di titoli al portatore, ovvero all ordine o nominativi. Per i titoli al portatore sufficiente essere possessori del titolo, mentre: 2) nei titoli all ordine oltre al possesso necessaria una serie continua di girate. Le girate sono delle dichiarazioni scritte con cui l attuale portatore legittimo detto girante, ordina al debitore di adempiere nei confronti di un altro soggetto detto giratario che tra l altro sar il girante della successiva girata. La continuit delle girate ha una valenza formale e non interrotta se la firma di un girante falsa. Essa pu essere pure in bianco, intendendosi per tale la girata che non contiene il nome del giratario o che al posto di quest ultimo iscritta al portatore. Il portatore potr attuare una nuova girata che non sia in bianco, avendo cura di riempire le precedenti girate in bianco(art 2011). La girata di solito ha una funzione di circolazione , ma ne pu avere anche una di garanzia cio il girante verso i giranti successivi diventa responsabile per l inadempimento della prestazione da parte dell emittente. La girata pu essere effettuata anche per procura con clausola che riferisca che il giratario solo un rappresentante del girante. La girata pu essere anche fatta a titolo di pegno ed il giratario un creditore pignorantizio ed in garanzia pu esercitare tutti i diritti cartolari per conto proprio ma l emittente non pu opporgli le eccezioni del suo girante, tranne che il giratario non abbia agito intenzionalmente per arrecargli il danno(art 2014). Essendo poi un titolo di garanzia non lo pu girare ad altri. I titoli nominativi legittimano il portatore in virt dell intestazione fata a suo nome sia nel titolo che nel registro dell emittente(art 2021). Dunque per diventare portatore legittimo del titolo nominativo occorre che l emittente annoti il nome dell acquirente sul titolo e nel registro ovvero rilasci un nuovo titolo all acquirente facendone menzione nel registro (art 2022). L emittente deve procedere a tali operazioni

se: a) glielo chiede l alienante esibendone il titolo, b) glielo chiede l acquirente esibendo il titolo ed atto d acquisto autenticato dal notaio,c) se glielo chiede l acquirente legittimato da una serie di girate datate ed autenticate dal notaio di cui nessuna in bianco. Le girate non conferiscono il titolo di portatore ma legittimano solo l ultimo giratario a chiedere al emittente una nuova intestazione nel registro, e solo con quest ultima si diventa portatori e si esercitano i diritti inerenti. La costituzione in pegno si pu anche fare consegnando il titolo al creditore ed opponendo alla girata la clausola, in garanzia (art 2024), l usufruttuario di un diritto di credito pu ottenere dall emittente un titolo separato da quello del nudo proprietario. 154. L esercizio del diritto cartolare: eccezioni opponibili al portatore legittimo del titolo di credito.- Sappiamo che il debitore deve adempiere alla prestazione indicata nel titolo e nei confronti di chiunque al momento sia il portatore, ed considerato liberato anche se ha fatto il pagamento a colui che non era il reale portatore basta che il comportamento non abbia comportato dolo o colpa. Chi debitore pu opporre al portatore tali eccezioni: 1)eccezioni personali, 2) eccezioni di forma derivanti dalla mancanza dei requisiti predisposti per legge, 3) eccezioni fondate sul contesto letterale del titolo, 4) eccezioni per la falsit della firma, 5) eccezione per la mancanza dei requisiti per l esercizio della funzione giudiziaria. Le eccezioni indicate dall 2 al 5 sono dette reali e possono essere eccepite contro tutti i creditori la numero uno solo verso il primo creditore tranne che questo non abbia agito contro il debitore per causargli un danno(exceptio doli) e per questo tale eccezioni fatta valere verso tutti.(art 1993). 155. Classificazione dei titoli di credito.- Accanto alla classificazione dei titoli nominativi, all ordine e al portatore vi sono: titoli in serie e titoli individuali: quelli in serie sono dei titoli emessi in quantit plurima con un medesimo contenuto e che possono essere riuniti, per volere e a spese del possessore in un unico titolo multiplo, e inoltre, i titoli di credito multipli possono essere frazionati in titoli di taglio minore (art 2000). Si hanno titoli individuali quando ognuno viene emesso secondo un operazione distinta e possono avere un contenuto diverso. Titoli completi ed incompleti: sono incompleti i titoli in cui dichiarata l intera attestazione dell emittente e nei quali sono inseriti tutte le clausole da cui regolato il diritto cartolare, ed incompleti quelli che fanno riferimento ad un altro testo. Titoli astratti e causali: astratto quando non risulta il rapporto sottostante invece causale quando il rapporto sottostante deve essere determinato. Sono causali tutti i titoli rappresentativi di merci medianti il quale l emittente si obbliga alla consegna: abbiamo i titoli di trasporto e i titoli di deposito. 156. L ammortamento dei titoli di credito.- E quell atto mediante il quale si fa riacquistare la legittimazione al titolare che ha smarrito o che ha subito la sottrazione del titolo di credito nominativo o all ordine. Il portatore che ha subito la sottrazione pu denunciare ci al debitore, anche se nonostante ci quest ultimo dovr adempiere lo stesso nei confronti di colui che il nuovo portatore tranne che non dimostri che questi non titolare del credito cartolare. La procedura di ammortamento costa di due fasi:1) fase necessaria, cio quella con cui deve fare ricorso al presidente del tribunale del luogo di pagamento del credito cartolare e facendo i dovuti accertamenti il presidente emaner il decreto di ammortamento che per avr esecuzione solo dopo 30 giorni dalla pubblicazione del decreto sulla gazzetta ufficiale, purch entro tale periodo il detentore del titolo non abbia fatto opposizione al tribunale (art 2016), o se il titolo sia stato acquistato da terzi in buona fede qui il detentore reale perde il diritto in favore del nuovo acquirente.

2) la seconda fase eventuale e si ha se essendoci stata fatta un opposizione il decreto di ammortamento non pu avere corso e il giudice dovr giudicare sul contraddittorio. La buona fede del portatore presunta e l onere di prova ricadr su colui che ha smarrito il titolo (art 2017). Titoli al portatore. In tali titoli non ammesso l ammortamento ma solo la denunzia all emittente con prova dello smarrimento. La denuncia provoca solo l interruzione della prescrizione decennale. E se in detto periodo viene acquistato il titolo da terzi in buona fede la vittima dello smarrimento a sue spese (art 2007) 157. Documenti di legittimazione e titoli impropri.- tali documenti hanno solo una funzione di legittimazione ma sono privi dei caratteri di autonomia e letteralit e servono solo ad identificare l avente diritto alla prestazione (documenti di legittimazione es. biglietti da viaggio) e quelli che servono a consentire il trasferimento del diritto di credito senza l osservanza delle forme della cessione e sono detti titoli impropri. Il debitore deve adempiere nei confronti del portatore legittimo, ma questi non sono titoli di credito perch l incorporazione del diritto non perfetta, sia perch all ultimo cessionario possono essere opposte tutte le eccezioni personali dei creditori precedenti. 158. I titoli atipici.- A norma dellart 1987 si ha che: la promessa unilaterale di una prestazione non produce effetti al di fuori dai casi previsti per legge. Ora dato che i titoli di crediti non sono individuati specificatamente allora ci si richiama all autonomia privata con la realizzazione di titoli atipici con la limitazione che non possono essere emessi titoli al portatore che hanno come oggetto il versamento di una somma di danaro (art 2400). Titoli di investimento. Sono quei titoli che determinano determinano l emissione di strumenti finanziari, che di solito sono emessi in serie e sono diretti a sollecitare gli investimenti di massa dei risparmiatori. Ma se non si tratta di titoli d investimento ma di debito utilizzati per raccogliere capitali tra il pubblico sotto forma di risparmi ci concesso solo alle banche, agli enti e le societ non bancarie i cui titoli sono negoziati in un mercato non di borsa o sono garantiti o sono sottoposti a vigilanza amministrativa. Capitolo secondo: la cambiale 159. Nozione di cambiale.- La cambiale un titolo di credito normalmente allordine, completo, astratto, con efficacia di titolo esecutivo in cui il sottoscrittore ( autore del titolo) assume l obbligo di pagare una somma nel luogo ed alla scadenza indicata nel titolo. Se l emittente assume l obbligo di pagare il debito cartolare si ha la cambiale propria (o anche pagher cambiario e debito cambiario), mentre qualora il traente (autore) rivolge l ordine di far pagare ad un altro soggetto , detto trattario, la cambiale allora la cambiale si dice tratta. Il soggetto a cui pagata la cambiale detto primo prenditore o beneficiario. 1) La cambiale un titolo normalmente all ordine, perch disciplinata dalla legge dei titoli di credito, e dunque pu essere trasferita mediante la sola consegna del documento, opponendo la girata in bianco. Mentre nella tratta se il traente, inserisce la clausola non all ordine, si ha la cambiale non all ordine, e dunque il credito pu essere trasferito solo con la cessione ordinaria dei crediti (non occorre solo la girata ma anche l assenso dell emittente o il trattario e il debitore potr opporre al nuovo creditore tutte le eccezioni opponibili ai precedenti titolari). 2) La cambiale un titolo completo, cio tutte le clausole che regolano il diritto cartolare di credito devono essere inserite. 3) un titolo astratto perch il rapporto sottostante (rapporto di valuta) non si evince dal titolo. Nella cambiale tratta invece c un rapporto sottostante detto di provvista intercorrente tra traente e trattario, dove di solito il trattario debitore di una somma verso il traente per un debito ch pu derivare da qualsiasi rapporto e che detto rapporto di provvista, cos il trattario con la cambiale estingue due rapporti: quello di valuta tra traente e prenditore e quello di provvista tra di se stesso e il trattario.

4) La cambiale, infine un titolo immediatamente esecutivo perch il creditore cambiario qualora il debitore sia inadempiente pu iniziare immediatamente la procedura esecutiva. 5) Data l ampiezza della circolazione cambiaria, allora con le tre convenzioni di Ginevra del 1930, si inteso regolamentare negli stati dell Europa continentale e dell America meridionale una legislazione uniforme della cambiale che in Italia ha avuto attuazione con il r.d. n.1669/1933 della Legge Cambiaria 160. Il contenuto della cambiale.- La cambiale un documento stampato, dattiloscritto o manoscritto in lingua italiana e straniera. obbligatorio l uso della carta bollata o gli uffici del registro possono concedere alle imprese l utilizzo di modelli propri da sottoporre al bollo, che abbia l intestazione dell impresa. Gli articoli della L cambiaria dall 1 al 100 enumerano le clausole che normalmente sono contenute nella cambiale, alcune di esse sono indispensabili, altre possono essere surrogate da norme di legge, altre ancora sono solo eventuali. A) Clausole indispensabili sono: 1) la denominazione di cambiale o di pagher cambiario o vaglia cambiario che deve essere inserita nel titolo o all interno del testo. 2) l ordine incondizionato o la promessa di pagare somma oggetto della cambiale, la somma pu essere espressa in cifre o in lettere e se espressa pi volte in lettere o in cifre con valori diversi vale la somma minore, mentre se scritta in entrambi i modi con somme diverse vale la somma in lettere. 3) la denominazione del beneficiario ovvero:pagher all ordine del signor Rossi. Nella tratta il traente pu trarre la cambiale all ordine proprio. 4) data in cui la cambiale stata emessa; 5) il nome, la data di nascita e il luogo ovvero il codice fiscale del trattario; 6) la sottoscrizione del traente o dell emittente, questa al contrario di tutte le altre clausole deve essere sottoscritta di proprio pugno, l emittente deve aggiungere anche il luogo e la data di nascita ovvero il codice fiscale. Se si tratta di una societ o di altro ente vi deve essere la sottoscrizione della persona fisica che la rappresenta. B) Clausole non indispensabili poich, in mancanza si applicano norme suppletive di legge: 1) a norma dell art 38 L cambiaria si pu scegliere tra queste quattro forme di scadenza: a)a vista cio la cambiale scade in qualsiasi momento il portatore ne richieda il pagamento purch la richiesta arrivi entro l anno, b) a certo tempo vista la cambiale scade dopo il decorso di un certo tempo a cominciare dal giorno in cui la cambiale presentata al trattario per l eccezione o all emittente per il visto esempio: a un mese a vista, a certo tempo a giorno fisso. L elencazione di tali forme obbligatoria e se non vi scadenza si ritiene a vista. Nella scadenza una o pi mesi a data o a vista la cambiale scade nel giorno corrispondente del mese in cui il pagamento stato effettuato, in mancanza di tale giorno la cambiale scade l ultimo giorno del mese. Con l espressione otto o quindici giorni non s intendono una o due settimane ma tali giorni effettivi. 2) indicazione del luogo del pagamento e per questo si deve intendere sia il territorio del comune in cui la cambiale pagabile sia il domicilio (art 99 L cambiaria). In mancanza di ci si considera il luogo di pagamento il domicilio del trattario. Se la cambiale pagabile al domicilio di un terzo si dice domiciliata sia che debba essere fatta direttamente al terzo (domiciliata propria o completa) sia che il pagamento debba essere fatto dall obbligato principale (domiciliazione impropria o incompleta). Se non precisato chi debba fare il pagamento ci si riferisce al terzo domiciliario, che viene considerato rappresentante dello stesso obbligato. 3) L indicazione del luogo dove la cambiale emessa. Se manca si considera il luogo indicato accanto al nome del traente e a quello dell emittente. C) Clausole eventuali. Tali clausole ad esempio non all ordine ovvero senza spese, queste clausole se poste dal traente o dall emittente valgono per tutti gli obbligati cambiari, se sono apposte dal girante valgono solo per quest ultimo. La clausola di interessi pu essere apposta a quelle cambiali a vista e a certo tempo

poich negli altri casi gli interessi essendo tempi fissi possono essere gi calcolati nell ammontare cambiario. D) Regime fiscale della cambiale. Il pagamento dell imposta di bollo fa assumere alla cambiale il valore di titolo esecutivo e , se non regolarizzata, il portatore non pu esercitare i diritti cambiari neanche in un autonomo giudizio di cognizione ma la regolarizzazione comporta solo l esercizio dei diritti e non la qualifica di titolo esecutivo collegato alla regolarit originaria. 161. La cambiale in bianco.- Al momento del pagamento la cambiale deve essere riempita in tutte le sue parti. Ma al momento dell emissione la cambiale pu essere incompleta in qualche parte purch non manchi la denominazione di cambiale e la sottoscrizione autografata dell autore del titolo. Il negozio con cui si conviene tra autore della cambiale e prenditore della stessa secondo quali regole dovr essere riempita a clausola in bianco, si chiama accordo di riempimento. La clausola che di solito lasciata in bianco quella che indica la somma da pagare che dovr essere compilata dal titolare della cambiale secondo gli accordi del rapporto sottostante. Se viola tali accordi il debitore potr opporgli l eccezione d inosservanza e deve soddisfare l obbligazione secondo gli accordi stessi. L onere della prova dell abusivo riempimento di colui che ha proposto l eccezione e non pu essere apposta a colui che stata trasferita la cambiale ignorando l abusivo riempimento. Il titolare della cambiale in bianco decade dopo tre anni dal diritto di riempirla. Al titolare che propone l azione cambiaria dopo tre anni ha l onere di provare il tempestivo riempimento. 162. Pluralit ed indipendenza delle obbligazioni cambiarie.- La cambiale nasce con la dichiarazione cambiaria del traente o dell emittente, ma spesso sulla dichiarazione vengono aggiunte altre dichiarazioni ad esempio l accettazione del trattario della cambiale tratta, oppure la girata con la quale non solo si attua la funzione di trasferimento ma anche quella di garanzia con la quale si ha l effetto di fare diventare il giratario portatore legittimo della cambiale. Vi possono essere le dichiarazioni di avallo con cui si garantisce il pagamento da parte di un altro soggetto per conto dell avallato. Gli obbligati cambiari si distinguono in obbligati diretti (emittente, accettante e i loro avallanti), o indiretti (traente, girante e i loro avallanti). Se alla scadenza l obbligato principale si rifiuta di adempiere al pagamento , l ultimo giratario pu rivolgersi ad uno qualsiasi degli altri obbligati e solo se il pagamento compiuto la cambiale estinta e l obbligato cambiario che non era tenuto al pagamento deve pretendere il rimborso da coloro che lo precedono dal traente e dai suoi avallanti. Si ha dunque un nesso o ordine cambiario in cui al primo posto abbiamo l accettante o lemittente, il secondo dai loro avallanti, il terzo dal traente, il quarto dai suoi avallanti, il quinto dal primo girante e il sesto dai suoi avallanti e cos via. Cos ognuno obbligato verso coloro che lo seguono e se costretto al pagamento si pu rivolgere verso coloro che lo seguono nell ordine cambiario. Indipendenza delle obbligazioni cambiarie tale principio fondamentale ed visto nel senso che l invalidit di una delle obbligazioni non influisce su tutte le altre (art 7 L camb.) tranne quando l invalidit riguardo un vizio di forma o del contenuto dell emittente o del traente non sono valide nemmeno le obbligazioni successive, ci perch la nullit riguarda l autore del titolo, naturalmente se riguarda gli altri obbligati ci non ha valore e saranno nulle solo le singole obbligazioni. L art 88 prevede l ipotesi di alterazione del testo cambiario ad esempio con l aggiunta di uno zero, ci comporta che chi ha firmato dopo l alterazione risponde per quella somma chi invece ha firmato prima esonerato dal pagamento della somma alterata. In mancanza di prova contraria la legge presume che tutte le sottoscrizioni sono state poste prima dell alterazione. 163. I requisiti delle dichiarazioni cambiarie.- Tali requisiti sono fondamentali e se mancano determinano l invalidit dellobbligazione cambiaria. Sottoscrizione della dichiarazione. Ogni dichiarazione per valere come tale deve essere apposta sulla cambiale o anche su un foglio collegato

alla cambiale detto appunto allungamento. La clausola deve essere seguita dalla sottoscrizione che contenga il nome il cognome o la ditta dell accettante. Di solito ad indicare la valenza del documento come l avallo o girata ad indicarlo basta opporre la sottoscrizione in un determinato luogo ad esempio per la girata sul retro, mentre per l accettazione o per l avallo sul retto (faccia anteriore). Capacit d agire. Possono sottoscrivere una cambiale tutti i soggetti capaci ed anche i minori emancipati autorizzati all esercizio del commercio. Perch assumano obbligazioni cambiarie anche gli incapaci relativi occorre che vi sia la sottoscrizione da parte del curatore con la clausola per rappresentanza se manca questo risponde il curatore in prima persona. Per gli incapaci assoluti il loro rappresentante legale deve chiedere l autorizzazione al giudice e se manca tale autorizzazione e la sottoscrizione il rappresentante risponde personalmente delle proprie obbligazioni. Nell ipotesi di incapacit naturale, determina la annullabilit della cambiale e questa un eccezione reale. Rappresentanza volontaria. La dichiarazione cambiaria pu essere determinata tramite rappresentante che qualora rappresenti un soggetto non imprenditore allora all interno della procura deve essere specificata la possibilit del rappresentante di sottoscrivere una cambiale, mentre se rappresentante di un imprenditore costui pu fare cambiale tranne che nella procura ci non determinato. Se il rappresentante non ha il potere di obbligarsi a favore del rappresentato il falsus procurator risponde per le obbligazioni, mentre se si rappresenta una spa allora la societ a norma dell art 2384 risponde in solido con il rappresentante tranne che non provi che esso ha agito intenzionalmente a suo danno. Contenuto. Le dichiarazioni cambiarie non possono essere sottoposte a delle condizioni, e si ha che se la condizione apposta al traente o all emittente si ha la nullit della cambiale, se apposta all accettazione o all avallo si annulla solo l l obbligazione dell accettante o dell avallante, se viene apposta ad una girata , la girata valida ma la condizione si da per non apposta. 164. L accettazione.- A norma dell art 33 L cambiaria l accettazione un istituto proprio della cambiale tratta con la quale si fa diventare il trattario obbligato cambiario diretto. Difattoi pria dell accettazione egli solo obbligato nei confronti del traente in virt del rapporto di provvista. L accettazione pu essere richiesta anche fino al giorno della scadenza dal portatore legittimo nella residenza del trattario. La cambiale a certo tempo vista pu essere presentata entro un anno e tale termine annuale pu essere aumentato o diminuito. Il traente pu vietare che l accettazione sia determinata e si attua tale divieto opponendo alla cambiale la condizione non accettabile. Non si pu dichiarare la cambiale non accettabile in tali ipotesi: a) quando la scadenza a certo tempo vista, b) quando la cambiale pagabile da un terzo, c) quando deve essere pagata dallo stesso trattario ma in luogo diverso dalla sua residenza: in tutte le ipotesi di cambiale domiciliata , determinata per consentire al trattario di predisporre i mezzi. Se vi lo stesso la clausola non accettabile e la cambiale viene lo stesso presentata all accettazione e il trattario rifiuta, gli obbligati di regresso non sono responsabili di tale rifiuto, se invece accetta il trattario diventa obbligato diretto. Il traente pu anche vietare che l accettazione avvenga prima di un determinato termine dilatatorio, ove egli libero da responsabilit per il rifiuto dell accettazione prima di tale termine. Il trattario pu chiedere che li sia fatta richiesta una seconda volta il giorno seguente, ma non pu pretendere che la cambiale sia lasciata in sua detenzione. Se il traente rifiuta di concedere la seconda accettazione allora non pu realizzare l azione di regresso per mancata accettazione, purch il rifiuto alla seconda proposta appaia sul protesto. Il trattario accetta ponendo sulla stessa cambiale la formula accetto o visto, seguita dalla formula autografata e dall indicazione del luogo, della data di nascita o del codice fiscale. Se non vi indicazione allora basta che la sottoscrizione sia fatta nel retro della facciata. E il titolo va restituito a chi l ha presentato. Revoca dell accettazione. Se la sottoscrizione viene cancellata prima della consegna del titolo allora l accettazione si ha per non avvenuta mentre se il trattario aveva dato notizia dell accettazione prima della cancellazione a qualche portatore o firmatario allora rimane obbligato. In

seguito al rifiuto il portatore pu determinare l azione di regresso per mancata accettazione, pretendendo dal traente, dai giranti e dai loro avvallanti la restituzione del credito detratto lo sconto ovvero gli interessi. L accettazione deve essere incondizionata e deve essere corrisposta per tutta la somma, se viene fatta sotto condizione allora si hanno gli stessi effetti del rifiuto, se viene versata solo una parte della somma allora l accettante rimane obbligato per la parte restante. , ma il portatore pu agire per regresso verso gli altri obbligati solo per la differenza. 165. L avallo.- E una dichiarazione cambiaria mediante la quale il dichiarante detto avallante assume una garanzia, letterale o astratta, per il pagamento totale o parziale, della somma indicata dalla cambiale, collocandosi nella stessa posizione dell avallato e rispondendo in solido per i debiti dell avallato (art 35 L camb. ) Per compiere una dichiarazione di avallo basterebbe opporre una sottoscrizione con la clausola per avallo di e se non si indica il nome dell avallato si presume che esso sia il traente nella tratta e l emittente nel pagher cambiario. Se si oppone solo la firma sul retto allora si ha lo stesso valore di avallo e per capire se una coemissione o un avallo si potrebbe guardare se la promessa di pagamento era al plurale o al singolare. Nell ordine cambiario l avallante subito dopo all avallato cos obbligato verso tutti coloro che lo precedo no pu fare opposizione verso tutti coloro che lo seguono. Lobbligazione dell avallante valida anche se non lo quella dell avallato , tranne che in quella dell avallato non vi sia un difetto di forma ad esempio la firma contiene solo il cognome e non il nome e nemmeno la sua iniziale. 166. La cambiale di favore.- Azione analoga a quella di avallo quella eseguita mediante il ricorso a dichiarazioni cambiarie come ad esempio la cambiale di favore con la quale, un soggetto emette una cambiale a favore del reale debitore del rapporto sottostante detto favorito, e quest ultimo come primo prenditore la gira al creditore del rapporto. Cos il favorente diventa obbligato nei confronti dei portatori della cambiale estranei al rapporto di favore. Viceversa la cambiale di favore pu essere opposta come eccezione personale al favorito e la prova dell esistenza della cambiale di favore a carico di chi l ha eccepita. Il favorente inoltre ha diritto alla ripetizione di tutte le somme che stato costretto a pagare e pu usufruire dell azione cambiaria se il favorito figura come obbligato cambiario nei suoi confronti. 167. La circolazione della cambiale. La girata.- Sappiamo che uno dei modi di trasferimento della cambiale la girata, ma se il traente hanno apposto la clausola non all ordine allora la cambiale si pu trasferire solo con l atto di cessione ossia compiendo il trasferimento e notificandolo al debitore. Se invece la clausola non all ordine realizzata da uno dei giranti, essa non incide sulla circolazione della cambiale, ma sulla funzione di garanzia che propria della girata poich il girante rimane responsabile in via di regresso solo nei confronti del suo giratario. La girata pu essere scritta sul retro o sul retto della cambiale, mentre quella in bianco va scritta solo a tergo della cambiale o sull allungamento (art 17 c. 2). La girata deve essere incondizionata e se apposta una condizione essa si d per non apposta ossia vitiatur sed non vitiat, viceversa la girata parziale nulla. Il credito cambiario pu essere trasferito anche senza girata e dunque con il trasferimento mortis causa o con la cessione ed in tali casi il cessionario o ,l erede non accettano un credito cartolare letterale e autonomo ma subentrano direttamente nella stessa posizione del cedente o al defunto e i debitori possono a loro fare valere tutte le eccezioni che si potevano opporre al defunto. Tali effetti si possono avere con le girate anomale che si hanno quando: a) nell ipotesi di girata per procura, b) nell ipotesi di girata tardiva cio dopo il protesto per mancato pagamento o dopo trascorso il termine utile per levare il protesto, c) nell ipotesi di exceptio doli cio quando il giratario abbia deciso di acquistare il debito con l intenzione di privare il debitore cambiario delle sue eccezioni che poteva opporre al girante.

La girata adempie oltre alla funzione di trasferimento anche a quella di garanzia, in quanto fa sorgere una obbligazione cambiaria di regresso del girante che diventa responsabile dell accettazione e del pagamento verso il giratario e verso tutti quelli che a lui seguono. 168. La cambiale ipotecaria.- Con la girata della cambiale oltre ai diritti di credito sono trasferiti diritti accessori di pegno (tratte documentate) o di ipoteca (cambiale ipotecaria). La cambiale ipotecaria illustrata dall art 2831 e per essere costituita l ipoteca deve essere iscritta nei registri immobiliari a favore dell attuale possessore della cambiale e deve essere annotata sulla cambiale a cura del conservatore (art 2839). La cambiale poi pu essere trasferita normalmente a chiunque senza che si debbano annotare i successivi trapassi nel registro immobiliare. Per la cancellazione dell ipoteca occorre presentare al conservatore un atto di consenso alla cancellazione da parte del creditore iscritto nei registri immobiliari, inoltre occorrer presentare il titolo cambiario che sar restituito dopo la cancellazione(art 2887). Il consenso alla cancellazione viene presentato dopo che il cancellatore vi ha eseguito l annotazione della cancellazione. Se avviene prima del pagamento non si potr attivare l azione di regresso nei confronti dei giranti anteriori alla cancellazione. 169. La cessione della provvista.- Il trasferimento della cambiale non comportano anche la cessione del credito del rapporto di provvista tra traente e trattario. Ma quest ultimo possibile trasferirlo sempre con l inserimento di una clausola di cessione del credito extracartolare derivante dal rapporto di provvista. Vi sono per dei limiti: a) tale clausola pu essere apposta dal traente solo nelle cambiali tratte e non in quelle ove non si pu realizzare l accettazione; b) la cessione vale nei limiti del credito di provvista; c) la cessione pu essere effettuata dal traente solo a favore di una banca o di un banchiere; d) la clausola di cessione deve essere inserita nel contesto del titolo, e a pena di nullit deve contenere data e numero di fattura della cambiale; e)la cessione deve essere efficace anche nei confronti dei terzi e del debitore ceduto, e deve essere fatta la notifica al debitore anche per mezzo di raccomandata che deve contenere le indicazioni principali per la cambiale. Poich per il credito ceduto lo stesso del cedente derivante dal rapporto di provvista il trattario ceduto pu opporre al cessionario tutte le eccezioni desumibili da quel rapporto. 170. Scadenza e pagamento.- Alla scadenza il pagamento della somma cambiaria deve essere chiesto al trattario nella cambiale tratta e all emittente nella cambiale propria. Il pagamento deve essere richiesto nel giorno di scadenza e se questo festivo sino ai due giorni lavorativi successivi. Ai giorni festivi sono stati equiparati i giorni feriali non lavorativi e quelli di chiusura degli esercizi bancari. Se si tratta di scadenza a vista la cambiale deve essere presentata al pagamento entro una anno dalla data di emissione: il traente pu allungare o abbreviare il periodo, i giranti possono solo abbreviarlo (art 39 L camb). Se si lascia trascorre senza richiedere il pagamento il termine abbreviato dal traente , si perde l azione cambiaria contro tutti gli obbligati di regresso, se si lascia trascorrere il termine abbreviato da un girante, si perde solo l azione di regresso contro quel girante. Quanto al luogo la cambiale deve essere presentata all indirizzo indicato nella cambiale stessa, e se non si utilizza la casa di uno dei seguenti soggetti: a) del trattario, nella cambiale tratta, dell emittente nel pagher, c) del domiciliario nella cambiale domiciliaria. Legittimato a richiedere il pagamento il portatore legittimo e colui che risulta da una serie continua di girate. Il debitore estingue il proprio debito pagandolo al portatore legittimo e lo potr pagare anche anticipatamente con il rischio che il portatore non era effettivamente quello legittimo e dovr pagare una seconda volta. Il debitore qualora non conosca l ultimo giratario potr richiedere informazioni circa la sua persona ed inoltre il debitore stesso potr richiedere in qualsiasi momento la quietanza cambiaria in modo da dimostrare il pagamento. Il portatore non pu rifiutare il

pagamento parziale. Se la cambiale non viene presentata per il pagamento nel termine stabilito, qualsiasi debitore cambiario potr presentare la somma presso l autorit competente a spese, rischio e pericolo del debitore cambiario(art 48 L cambiaria). 171. Le azioni cambiarie: azione diretta e azione di regresso.- Se alla presentazione della cambiale il pagamento viene rifiutato dal trattario o dall emittente, il portatore legittimo lo potr pretendere da tutti gli obbligati cambiari. Si pu agire indifferentemente contro uno qualsiasi degli obbligati: 1)Azione cambiaria diretta: per agire contro gli obbligati diretti pasta provare solo il rifiuto. Si pu agire contro qualsiasi obbligato cambiario: se a pagare un avallante allora potr agire contro l avallato che lo precede, se ad agire un cavallante (qualora l avallo stato realizzato da pi persone) non potr agire contro gli altri coavallanti poich con essi si ritrova nella stessa posizione, ad egli tocca solo l azione ordinaria di regresso che, in virt dell art. 1299 il debitore in solido che ha pagato l intero debito pu ripetere dai condebitori solo una parte per ciascuno di essi. 2) Azione cambiaria di regresso: il portatore di regresso pu anche preferire d agire contro gli obbligati di regresso. Il traente risponde sempre per il pagamento poich non pu esonerarsi da tale responsabilit, sono obbligati di regresso tutti i giranti che non hanno inserito la clausola non all ordine e sono obbligati verso il giratario e non per quelli successivi. Il portatore legittimo pu agire contemporaneamente anche contro due o pi degli obbligati, sino al raggiungimento della somma dovuta. 172. Le condizioni per l esercizio dell azione di regresso.- Per agire contro gli obbligati di regresso devono ricorrere le seguenti previsioni: A) Presentazione allaccettazione: vi sono dei casi in cui per poter realizzare il regresso occorre aver presentato la cambiale all accettazione: A) nelle cambiali con scadenza a certo tempo a vista e B) in quelle in cui il traente o uno dei giranti ha prescritto che il titolo sia presentato all accettazione entro un determinato termine. B) Presentazione al pagamento: necessario poi che la cambiale sia presentata al pagamento entro il termine prescritto, tranne quando non sia stato gi elevato il protesto per mancata accettazione o quando l emittente sia fallito. C) Protesto : un atto redatto in forma ufficiale che constata il mancato pagamento, deve essere predisposto da un notaio o da un pubblico ufficiale, o da un ufficiale giudiziario ed in mancanza di costoro, segretario comunale. Il notaio e l ufficiale giudiziario possono avvalersi di presentatori, cio di coloro che presenteranno il titolo al debitore principale sotto la responsabilit del presidente della corte d appello o del tribunale competente, mentre il segretario comunale potr avvalersi di un messo comunale sotto la delibera del pretore competente. Il luogo del proteso deve essere fatto nel luogo e nel comune in cui si richiede il pagamento e ,se non sono indicati nella casa di residenza del trattario o del domiciliatario. Se la residenza non decifrata si potr fare in qualunque luogo del comune di pagamento (protesta al vento). Il protesto deve essere effettuato due giorni non feriali posteriori alla scadenza, con un solo atto iscritto sulla cambiale o sull allungamento, o anche su un documento separato. L atto del protesto deve essere fatto in modo da indicare data, luogo, chi lo ha richiesto, le ricerche fatte per ritrovare la residenza del trattario, se il titolo stato realizzato da un presentatore vi deve essere la sottoscrizione di quest ultimo. Per accrescere il livello di certezza e di trasparenza il protesto deve essere iscritto sui registri informatici possedute nelle camere di commercio del luogo, e il protesto sar cancellato dopo 5 anni,ma se un soggetto ha ricevuto un protesto ingiustificato, entro un anno dal protesto potr essere emessa la richiesta per la cancellazione immediata. Il protesto dopo la cancellazione si ritiene come mai avvenuto prima, inoltre, esso non ammette equipollenti ma pu essere sostituito da una dichiarazione datata e sottoscritta dal trattario e registrata non oltre il termine prestabilito per levare il processo. Se si omette di levare il protesto nei termini indicati si estinguono tutti i crediti di regresso, tranne che non sia stata evidenziata la clausola senza spese o senza protesto. Se la clausola stata apposta

da un girante essa vale solo per quel girante stesso. Mediante l azione di regresso si pu pretendere: a) la somma cambiaria con gli interessi,b) gli interessi moratori, c) le spese per il protesto e le altre spese (art 58 L cambiaria). Regresso anticipato. Esso si pu avere nelle seguenti ipotesi: 1) nella cambiale tratta, qualora il trattario si sia rifiutato di procedere al pagamento , tranne che non sia stata apposta la clausola non accettabile, 2) in caso di rifiuto parziale dell accettazione, 3) in caso di fallimento del trattario, in tal caso non occorre il protesto ma solo la sentenza di fallimento, 4) nel caso di falli mento del traente in una cambiale non accettabile, 5) cessazione dei pagamenti da parte del trattari cio quando il debitore non in grado di saldare i propri crediti, ovvero di esecuzione infruttuosa,cio quando il creditore non riuscito a soddisfarsi nemmeno con l esecuzione forzata dei beni. Obbligo dell avviso: deve essere predisposto dal portatore legittimo vero il traente e il primo dei giranti che poi dovranno corrisponderlo a coloro che sono successivi. L avviso se on predisposto non annulla l azione di protesto ma comporta solo dei rimborsi spese. L obbligato, infine,che paga la cambiale potr pretendere un rimborso da coloro che lo precedono e se vi sono pi obbligati cambiari di pari grado e uno di essi paga la cambiale non pu richiedere azione cambiaria e i rapporti dei coobbligati sono regolati dalle norme di diritto comune relative alle obbligazioni solidali. 173. Il processo cambiario: l esercizio delle azioni cambiarie. Le eccezioni cambiarie.- Il creditore cambiario che voglia perseguire un determinato debitore per il mancato pagamento si trova dinanzi a diverse possibilit: 1) procedimento ordinario di cognizione in contradditorio con il debitore: la sentenza di condanna provvisoriamente esecutiva e consente l iscrizione dell ipoteca e l inizio del procedimento giudiziario. 2) Di solito al procedimento n 1 si preferisce quello sommario, con l emanazione di un decreto ingiuntivo di pagamento entro un determinato tempo , se il debitore fa opposizione s istaura un ordinario procedimento, altrimenti diviene esecutivo e si pu iscrivere l ipoteca ed iniziare il procedimento esecutivo. 3) poich la cambiale soprattutto un titolo esecutivo, il debitore pu senz altro iniziare una procedura esecutiva e deve notificare al debitore il precetto, cio un atto giudiziale con cui gli si intima di pagare entro un certo tempo trascorso il quale si andr incontro al pignoramento. Il precetto deve contenere l iscrizione della cambiale ed anche del protesto. Eccezioni cambiarie: Il debitore contro il quale si proceduti giudizialmente pu difendersi opponendo delle eccezioni, nel procedimento numero 1 le eccezioni si fanno valere in contraddittorio, nel procedimento n 2 si fanno valere con opposizione al decreto ingiuntivo, nel n 3 si fanno valere tramite opposizione all esecuzione. Le eccezioni come per quelle dei crediti cartolari possono essere suddivise in : reali che sono quelle che si possono opporre a tutti, personali solo ad alcuni, e a queste si aggiungono anche quelle oggettive, perch possono essere opposte da tutti i debitori cambiari, e soggettive opposte solo da determinati debitori. A)Eccezioni reali o assolute: Eccezioni di forma: realizzati nella cambiale per a mancanza dei requisiti prescritti a pana di nullit, e possono essere opposte non solo ai creditori ma anche ai debitori (sono anche soggettive). Eccezioni fondate sulla lettera del titolo: fondate sul fatto che il portatore pretende di esercitare un diritto diverso da quello risultante dalle clausole che emergono dal titolo, Eccezioni fondate sulla mancanza di condizioni,senza ci non esercitabile il diritto cambiario.

Eccezioni di falsit della firma, di omonimia, di incapacit, di difetto di rappresentanza, di violenza assoluta, tali eccezioni possono essere fatte valere anche da coloro che hanno apposto una firma falsa e dunque sono anche soggettive. B)Eccezioni personali o relative: eccezioni derivanti dai vizi della volont dolo, errore e violenza morale, eccezioni di abusivismo o di riempimento tardivo di cambiale in bianco, tali eccezioni possono essere fatte valere solo da coloro che erano in mala fede e possono essere utilizzati solo da coloro che hanno acquistato in buona fede la cambiale gi riempita. Eccezioni desunte dai rapporti personali ove assume massima importanza il rapporto sottostante che se in occasione della trasmissione o della emissione non viene novato il debitore cambiario potr rifiutare il pagamento. Tra detti rapporti personali non possono essere coinvolti altri creditori che stanno al di fuori del rapporto stesso. Nell ipotesi in cui il giratario ha acquistato il diritto di credito con l intenzione di arrecare danno al debitore impedendo di opporre eccezioni personali al girante (exceptio doli), allora il debitore pu rifiutarsi di pagare ma spetta a lui l onere della prova che facilitata anche per l utilizzo di talune presunzioni. Eccezioni di mancanza di legittimazione o di titolarit cio il pagamento pu essere negato a chi non portatore legittimo o a chi lo ma non il reale debitore. Talvolta si pu anche attuare la sospensione dell esecuzione forzata che pu essere concessa dal giudice quando concorrono gravi ragioni, con la possibilit di imporre una cauzione al debitore. 174. Lazione causale derivante dal rapporto fondamentale. La novazione.- Il rapporto legato ad un negozio giuridico che da vita all emissione della cambiale o della girata viene detto rapporto fondamentale. Con il pagamento della cambiale si estinguono tanto il credito cambiario che quello fondamentale. Ci fondamentale perch da la possibilit al titolare di esercitare l azione causale anche quando quella cambiaria in prescrizione. Per esercitare l azione causale occorre: a)che sia accertata tramite il protesto la mancanza di accettazione o di pagamento , b) che il debitore offra al creditore la restituzione della cambiale, depositandola presso la cancelleria del giudice, c) che il creditore abbia compiuto tutti gli atti necessari per la conservazione delle azioni di regresso contro tutti gli altri debitori cambiari. L inosservanza di tali condizioni pu essere eccepita dal debitore, ma non segnalata d ufficio dal giudice. Novazione: se le parti non hanno specificato espressamente di voler realizzare la novazione del rapporto allora, non si potr esercitare l azione causale. 175. L azione di arricchimento.- E possibile che il creditore cambiario abbia perduto l azione cambiaria contro tutti gli obbligati cambiari o che egli non abbia l azione causale contro nessuno, ovvero che la mancanza iniziale della azione causale e la perdita di quella cambiaria abbiano determinato un arricchimento degli altri obbligati, ad es il traente ha rilasciato una cambiale per il prezzo di una compravendita al girante A, che l ha girata a B che ha compiuto una cessione pro soluto a C, ci non ha determinato alcuna ricchezza ne per A ne per B ma ha determinato l arricchimento del traente qualora abbia avuto la merce da A ma non ha fornito alcuna provvista al trattario. In tali casi si parla di azione di arricchimento, con cui il portatore legittimo potr pretendere dallarricchito la somma di cui si ingiustamente appropriato. 176. L azione di ammortamento.- Tale istituto regolato dalla L cambiaria (art 89-93) e ne pu fare ricorso il portatore legittimo della cambiale, in caso di smarrimento, sottrazione o distruzione del titolo. 177. La prescrizione.- La legge stabilisce i seguenti termini per le diverse azioni cambiarie: 1) i crediti cambiari prescritti dagli obbligati diretti si prescrivono entro tre anni dalla scadenza.

2)il credito del portatore contro l obbligato di regresso, si prescrive in un anno dal giorno del protesto, o dal giorno della scadenza se vi la clausola senza spese. 3) i crediti ei giranti contro gli obbligati di regresso si prescrivono in sei mesi dal giorno in cui il girante ha pagato la cambiale, o dal giorno in cui l azione di regresso stata proposta contro di lui. 4) l azione di arricchimento si prescrive in un anno dalla perdita del credito cambiario. Particolarit della prescrizione cambiaria che gli atti interruttivi della prescrizione non la interrompono verso gli altri, mentre negli atti di diritto comune nelle obbligazioni solidali l interruzione di uno coinvolge anche gli altri. La prescrizione dell azione causale decorre dal giorno in cui si avuto il rifiuto dell accettazione, ovvero dalla scadenza della cambiale. Capitolo terzo: L assegno bancario 178. Concetto e fusione dell assegno bancario.- Molti pagamenti vengono realizzati tramite l assegno bancario, e dunque per mezzo delle banche, in virt della legge che limita la possibilit di pagare in contanti una somma superiore a 12500,00 euro, per limitare il riciclaggio di danaro sporco. L assegno viene rilasciato in base ad un contratto che la banca fa appunto la convenzione d assegno, che autorizza la banca a pagare una somma al legittimo portatore del titolo. Il cliente autorizzato ad emettere assegni sino ad un determinato ammontare che di solito combacia con la somma che il cliente ha disponibile presso la banca (provvista). Gli assegni bancari sono predisposti su moduli stampati il cosiddetto libretto d assegni, che fornito dalla stessa banca. L assegno dunque un titolo di credito mediante il quale il traente ordina al banchiere di pagare a vista una determinata somma, potrebbe pertanto essere simile alla cambiale, ma emergono determinate differenze:a) l assegno ha una scadenza sempre a vista, b) perch il bancario deve essere sempre un banchiere, c) il banchiere non diventa obbligato cartolare nei confronti del portatore, egli obbligato extracartolare e paga la somma per conto del reale traente. L assegno dunque adempie ad una funzione di pagamento la cambiale ad una di credito. La disciplina per l assegno stata modificata in seguito alla L ass. r.d. n. 1736/33, emanata in seguito alle convenzioni internazionali di Ginevra. 179. La disciplina dell assegno bancario.- La maggior parte della disciplina dell assegno bancario coincide con quella della cambiale con alcune varianti, che derivano dalle diverse funzioni dei titoli: 1) Requisiti: a) invece di cambiale l assegno deve contenere nel titolo la denominazione di assegno a pena della nullit o anche la denominazione francese di chque, se l assegno redatto in lingua diversa la denominazione deve essere espressa nella stessa lingua.(art 1 L ass) b) non necessaria la scadenza perch questa sempre a vista, c) il trattario deve essere sempre un banchiere , occorre per la sua validit che la banca ne abbia autorizzato l emissione e che il traente abbia dei fondi disponibili ossia la provvista, se mancano autorizzazione e fondi il traente a realizzare un obbligazione cartolare e assegno valido, d) l assegno pu essere emesso tramite rappresentante, ed a differenza della cambiale il traente pu emettere e girare assegni bancari in nome del traente, anche se questo non un imprenditore commerciale. L assegno pu essere tratto anche per conto di un terzo, titolare della provvista nella banca ma occorre per la validit l autorizzazione del titolare. e) se manca il luogo del pagamento, si considera tale il luogo indicato accanto al nome del banchiere trattario, in mancanza di ci si considera il luogo di emissione dell assegno, o il luogo di stabilimento dl trattario. f) traente e trattario devono essere persone diverse, perch l assegno non pu essere tratto dallo stesso traente, salvo che sia tratto da diversi stabilimenti. g) la data di emissione deve essere apposta sul titolo e deve essere vera a pena d invalidit, mentre se non c data lo si considera ugualmente valido. Se l assegno stato post- datato (cio stata

apposta una data posteriore rispetto a quella della reale emissione) il portatore pu chiederne sempre il pagamento a vista anche prima. h) qualsiasi promessa d interessi inserita nell assegno bancario si assume come non scritta, i) invalido l assegno emesso in bianco ossia senza la presenza di taluni dei suoi elementi fondamentali: denominazione di assegno o cheque, ordine di pagare una somma in danaro, nome del trattario, data di emissione, luogo di emissione e di pagamento. Non in bianco l assegno emesso senza il nome del prenditore: tale mancanza vale solo per la circolazione ed assume la denominazione di assegno bancario al portatore. 2)Legge di circolazione: l assegno pu essere all ordine o al portatore se per vi la causa non all ordine allora si pu trasferire solo con la cessione ordinaria. Se non detto nulla allora esso pu essere solo all ordine, perch sia al portatore quando indicato il nome del prenditore deve essere indicata la clausola al portatore, e non pu essere tale quando tratto da diversi stabilimenti dallo stesso traente, tra l altro per limitare la circolazione di danaro sporco non possono essere emessi assegni superiori a 5000,00 euro, in tali casi deve essere apposta la clausola non trasferibile e il nome del prenditore. Girata: essa come nella cambiale ha la funzione di trasferimento del pagamento e di garanzia, la girata pu essere apposta anche in un assegno emesso al portatore ma in tal caso ha la sola funzione di garanzia cio il girante diventa responsabile secondo le norme del regresso. Nell assegno non prevista una girata secondo valuta in garanzia, costituire validamente un diritto di pegno sul credito cartolare. la girata al trattario vale come quietanza, e il trattario non pu girare ulteriormente un assegno, salvo che egli abbia diversi stabilimenti e la girata sia fatta ad uno stabilimento diverso. 3)Accettazione: l assegno no pu essere accettato e dunque qualsiasi forma di accettazione si d per non scritta. Ogni menzione di certificazione, conferma e visto, scritta sul titolo e firmata dal trattario, ha solo l effetto di accertare l esistenza dei fondi ed impedirne il ritiro prima della scadenza del termie di presentazione dell assegno. La funzione pratica del visto e dunque quella di consentire nel periodo tra l emissione e la scadenza un agevole negoziazione. 4)Presentazione al pagamento: la sola forma di scadenza dell assegno quella a vista, dunque l assegno pu essere presentato al banchiere per il pagamento subito dopo l emissione. Termine di presentazione: l assegno deve essere presentato al pagamento entro un termine finale che decorre dalla data di emissione, ed di 8 giorni se il comune di emissione e quello di pagamento di 15, se invece differiscono allora di 15 giorni (art 32). Se si lascia trascorrere tale termine senza richiedere il pagamento allora, si avranno varie conseguenza: a) si estingue l obbligazione di regresso dei giranti,b) se il traente da al trattario l ordine di non pagare l assegno, il trattario deve eseguirlo, c) il traente pu ritirare i fondi quand anche l assegno sia stato vistato dal trattario, il traente non soggetto a sanzioni amministrative. Pagamento: il banchiere trattario non tenuto al pagamento dell assegno nei confronti del portatore legittimo ma solo verso il traente in forza e secondo il contenuto della convenzione dell assegno. Se avviene il pagamento , si estingue ogni obbligo di regresso da parte del traente e dei giranti, e si estingue anche lobbligazione extracartolare, a condizione che l assegno sia fatto al portatore legittimo dell assegno e senza colpa o dolo grave del trattario. Il pagamento deve essere opposto al traente anche dopo che egli abbia revocato l ordine di pagamento, purch il pagamento stesso avvenga non oltre il termine di presentazione. Falsificazione della firma del traente: sono incerte le conseguenze per la falsificazione della firma e si distinguono due ipotesi fondamentali: o la firma stata falsificata es colpa del traente, es. per la negligenza nella custodia del libretto, o per colpa della banca che non ha eseguito la comparazione tra la firma sull assegno e quella sul contratto (specimen). Della banca la colpa presunta e questa pu discolparsi utilizzando tutte le prove possibili. Se vi concorso di colpa vi sar anche concorso di responsabilit, mentre pi importante la controversia per la mancanza di colpa da parte di entrambi,: c chi assume la fondamentale colpa del trattario, e chi invece determina che la colpa la responsabilit del traente trattandosi di un rapporto di mandato, e che quindi debba assumersi le colpe. Spesso nelle convenzioni di assegni contenuta la

clausola per cui il trattario pu sempre apporre al traente il pagamento degli assegni falsificati, ci non vale se il pagamento avvenuto per dolo o colpa del trattario. Quando responsabile la banca pu ripetere la somma pagata, dubbia l azione di ripetizione contro il possessore in buona fede. Alterazione dell ammontare dell assegno: in tale ipotesi occorre dimostrare che l alterazione fosse realmente riconoscibile, ed in tal caso la banca deve risarcire l eccedenza. Se la banca si rifiuta allora opera la disciplina dell alterazione del testo della cambiale, cio ciascun obbligato cartolare risponde dei limiti dell importo originario dell assegno, salvo che il creditore dimostri che la sottoscrizione sia successiva all alterazione. Controverso il valore del Benestare telefonico, ossia quando ci si presenti per il pagamento dell assegno in una banca diversa da quella trattaria e dunque, la prima banca chieder alla seconda la conferma dell esistenza della provvista. Secondo la giurisprudenza della cassazione occorre distinguere se la banca trattaria abbai: a) fornito informazioni sull esistenza della provvista, in tale caso responsabile solo se ha dato informazioni errate, b)assunto l impegno di bloccare i fondi, in tal caso responsabile solo se ha permesso al traente di bloccare i fondi della provvista; c) dato mandato extracartolare di pagare l assegno, in tal caso responsabile solo per le norme del mandato. In ognuna di tali controversie vi bisogno dell intervento del giudice. Rifiuto del pagamento: se la anca trattaria rifiuta il pagamento al portatore dell assegno, questi pu rivolgersi in via di regresso contro il traente, i giranti e i loro avallanti. Ci pu avvenire solo se stato presentato protesto o mediante dichiarazione del trattario scritta sull assegno e registrata, o mediante dichiarazione di una stanza di compensazione alla quale l assegno stato presentato in tempo utile (art 45 L ass) : il protesto o la dichiarazione equivalente devono farsi entro il termine di presentazione ovvero entro il primo giorno feriale utile. Per esercitare l azione contro il traente, non c bisogno n del rispetto del termine di pagamento, n di protesto, per se la somma dopo il decorso del termine di presentazione la somma viene a mancare per fatto del trattario allora il portatore perde azione di regresso contro il traente. Per le eccezioni valido lo stesso regime della cambiale, cos anche l assegno a titolo esecutivo. 5)Assegno emesso senza autorizzazione o senza copertura: se lassegno stato emesso senza l autorizzazione della banca o senza che vi sia un idonea copertura da parte della provvista si ricade in sanzioni amministrative, ma nella seconda ipotesi tali sanzioni non si applicano se entro 60 giorni dalla scadenza del termine si proceduto in tempo utile al pagamento dell importo dell assegno (art 3 e 8 della L 386/1990). Se non avviene il pagamento tardivo allora a carico dell emittente opera anche l interdizione dall emissione di assegni per un periodo che va dai 2 ai 5 anni. Ci opera se l assegno di una somma superiore a 5 milioni di lire. Questa una sanzione accessoria che deve essere decisa dal prefetto del luogo. Se l interdetto emette lo stesso assegni allora viene punito con azioni penali, ed inoltre al momento del rilascio del carnet il richiedente deve dichiarare di non essere un interdetto. Nelle ipotesi pi gravi sono associate anche delle sanzioni accessorie che ne dichiarino l interdizione dalla gestione dell impresa o di altro. Iscrizione nella centrale dell allarme interbancaria (Cai): l iscrizione in tale registro presso la Banca d Italia comporta la realizzazione del divieto per ogni banca o ufficio postale di emettere assegni per una durata superiore a sei mesi (art 9 L 386/1990). Se la banca entro 10giorni non comunica al traente che se non copre l importo sar iscritto nel registro, dovr coprire gli assegni sino ad un importo di 20 mila euro, tale obbligo grava anche sulla banca trattaria qualora questa abbia ritardato l iscrizione nel registro Cai. 6) Ammortamento: la procedura analoga a quella prevista per la cambiale. Essa si applica anche per l assegno al portatore. 7) Prescrizione: l azione di regresso del portatore si estingue entro 6 mesi dall emissione, l azione di regresso da parte di chi ha pagato l assegno contro chi lo precede nell ordine cambiario si prescrive in 6 mesi dal giorno di pagamento dell assegno ovvero dal giorno in cui lazione di regresso stata promossa contro di lui, l azione di arricchimento si prescrive in un anno dalla perdita dell azione cartolare (art 75 L ass) .

180. L assegno sbarrato. L assegno da accreditare. L assegno non trasferibile.- Un pericolo al quanto grave che incombe sul portatore quello del furto o dello smarrimento dell assegno stesso. Per impedire ci si possono apporre delle clausole che rendano impossibile al ladro o al riportatore la riscossione della somma bancaria. 1) Assegno sbarrato. Si realizza con l apposizione di due sbarre sulla parte anteriore di due sbarre. Lo sbarramento generale se tra le due sbarre non vi alcuna indicazione o ve ne soltanto una con la parola banchiere, speciale se vi indicato il nome del banchiere (art 40 L. ass). l effetto dello sbarramento generale che il banchiere pu pagare l assegno solo ad un suo cliente o ad un altro banchiere, oppure in quello speciale, il trattario potr pagare l assegno solo a colui che indicato tra le sbarre o se egli stesso anche ad un suo cliente(art 41). 2)Assegno da accreditare. In tal caso disposto mediante una clausola da accreditare scritta trasversalmente nella parte anteriore dell assegno, che l assegno non possa essere riscosso in contati ma possa essere accreditato sul conto del portatore o tramite altri titoli. 3)Assegno non trasferibile. Ci incide sulla circolazione dell assegno che non pu essere girato ad altri. I principali vantaggi sono:a) se l assegno girato o smarrito il ladro non ne pu esigere la somma, b) mentre in caso di furto, smarrimento o distruzione non ci si rif all ammortamento ma si ha diritto ad ottenere a proprie spese un duplicato dell assegno (art 73 L ass). 181. L assegno vade- mecum (a copertura garantita).. La carta assegni.- Altro pericolo er il trattario che il traente non abbia presso la banca i fondi necessari, si parla dunque di assegno scoperto o a vuoto o a mancanza di sprovvista. 1)Assegni a copertura garantita. Sono quei tipi di assegni che garantiscono al prenditore l esistenza dei fondi, difatti nella carta filigranata dell assegno espressa la copertura massima per cui l assegno pu essere emesso. La banca rilascia al cliente moduli per un importo che non superino i fondi che il cliente ha disponibili presso di lui, la disposizione di tali fondi avviene solo dopo che il banchiere ha pagato tutti gli assegni o solo dopo che siano stati restituiti i moduli degli assegni non emessi. C chi ritiene che con l assegno vade mecum per il banchiere s istauri l obbligo di diritto comune per il banchiere di pagare l assegno. 2)Carta assegni. Si tratta dell emissione di una carta rilasciata dal banchiere trattario al cliente che nella faccia anteriore la sottoscriva indicando il numero di della carta, e l indicazione dell importo massimo, nella faccia posteriore stampato un profilo in cui il banchiere assicura la buona riuscita dell assegno purch il prenditore faccia firmare l assegno al traente in sua presenza e si accerti la corrispondenza della firma e del numero di conto apposti sull assegno con quelli sulla carta, trascriva il numero della carta sul retro dell assegno e lo presenti per il pagamento al banchiere trattario. Si pensa che anche qui il banchiere trattario assuma l obbligo extra- cartolare del pagamento anche quando non supportato da una determinata provvista. 182. L assegno turistico (travells check).- E regolato dall art 44 della L. ass. a tenore del quale l assegno turistico pu subordinare il pagamento all esistenza sul titolo nel momento della prestazione di un a doppia firma conforme del prenditore. Poich vi tale doppia firma sono ridoti i pericoli del furto e dello smarrimento. Poich il ladro dovrebbe realizzare un firma identica a quella dell emissione per poter incassare la somma. Di solito, traente un banchiere che dietro versamento della provvista trae gli assegni ad una banca estera che pagher l assegno al prenditore. Nella prassi l assegno turistico ha assunto anche una forma diversa. Difatti, il viaggiatore che richiede tali moduli ne versa l importo corrispondente e si sottoscrive in un apposito spazio detti moduli, nei quali di solito il nome del prenditore non viene indicata, e quindi l assegno si considera al portatore e pu essere riscosso dopo che su di esso stata apposta una seconda firma. Capitolo quarto: L assegno circolare- i titoli speciali

183. L assegno circolare.- l assegno circolare quella specifica forma di pagamento che si modella sul pagher bancario. Esso emesso direttamente dalla banca che ne assume la veste di debitore principale, obbligandosi a pagarlo a vista al portatore presso tutti i recapiti disposti nel titolo. Esso deve essere emesso obbligatoriamente all ordine e pu anche essere emesso sbarrato, da accreditare, non trasferibile o turistico. La banca deve ottenere l autorizzazione della Banca d Italia, ed tenuta a costituire presso la stessa banca una cauzione a cui data prelazione soprattutto ai portatori degli assegni. tale assegno deve contenere la denominazione di assegno circolare nel titolo, la promessa di pagamento a vista di una determinata somma, l indicazione di prenditore, della data e della somma e del luogo in ci il titolo emesso la sottoscrizione dell istituto emittente. Quando l importo superire a 12500,00 euro ha bisogno della clausola non trasferii le. Il possessore decade dalla azione di regresso se non presenta il titolo per il pagamento entro 30 giorni dall emissione. L azione contro il banchiere si prescrive entro 3 anni dall emissione. La girata verso lo stesso emittente estingue l assegno. 184. Il vaglia cambiario. L assegno bancario libero e piazzato.- come per l assegno circolare le somme indicate nel vaglia devono essere versate dal richiedente alla stessa banca che poi li pagher al portatore legittimo. Il vaglia cambiario pu essere emesso da parte della Banca d Italia, dal Banco di Sicilia e da quello di Napoli e segue la stessa legislazione valida per la cambiale ad eccezione: dell avallo, della domiciliazione, della promessa d interessi ecc.. Il debitore cartolare un banchiere di sicura solvibilit perci il titolo d solito accettato in sostituzione della moneta. Titoli all ordine per la banca d Italia sono anche l assegno bancario libero che pu essere pagato a vista presso qualsiasi filiale, e l assegno piazzato presso solo una filiale della stessa Banca d Italia. 185. Lassegno circolare dellIstituto centrale delle banche popolari.- quando le banche popolari aderiscono ad un tale istituto , possono essere autorizzate dalla banca centrale ad emettere assegni circolari da cui risulta che esso pagher a vista la somma indicata nel titolo. L emissione degli assegni in mano a delle banche dette banche emittenti che assumono la posizione di banche aderenti ed assumono delle prestazioni come rappresentanti dell istituto stesso. L estinzione egli assegni avviene con il pagamento o dello stesso istituto o da una qualsiasi banca ad esso aderente. 186. La fede di credito.- Tale titolo particolare pu essere emesso o dal Banco di Napoli o da quello di Sicilia e pu essere detto anche polizzino. La denominazione deve essere scritta nel titolo, inoltre deve essere inserita la promessa di pagare una somma determinata, l indicazione della data e del luogo e la sottoscrizione della banca come emittente (art 106 L ass) Pu essere indicata la causale del titolo e cos si trasferisce anche il credito cartolare, e pu essere aggiunta una condizione cos che se non si verifica detta condizione il Banco non potr pagare la somma. Quando la girata contiene la causale o la condizione, l intera girata deve essere scritta a mano dal girante (art 110 L ass), in caso vi la condizione la firma deve essere autenticata dal notaio.

PARTE TERZA I CONTRATTI COMMERCIALI

Sezione terza: i contratti con funzione ausiliaria 223. I contratti di distribuzione: commissione, concessione e affiliazione commerciale (franchising).- Quando il mandato senza rappresentanza ha per oggetto la compera o la vendita di beni in nome del mandatario e per conto del mandante allora si ha la commissione (art 1731 ove il mandante il committente e il mandatario il commissionario). Spesso il committente un produttore che affida al commissionario i rapporti con la clientela e quest ultimo di solito anche un imprenditore commerciale. Al commissionario spetta una parte della provvigione sugli affari conclusi, e se non vi sono riferimenti al contratto allora saranno calcolati in base agli usi del luogo o secondo equit da parte del giudice. Se il committente revoca la commissione allora al commissionario spetta una provvigione secondo le spese e l opera prestata (art 1734). Se nel contratto non stabilito nulla rispetto alla dilazione del pagamento (vendite a fido), occorre stabilire se gli usi del luogo attribuiscono o meno detto potere al commissionario, e se lo attribuiscono il commissionario deve indicare al committente il contraente e il termine concesso, s non si fa comunicazione o se il contratto o gli usi ne fanno divieto il committente pu pretendere dal commissionario il pagamento immediato della merce venduta. Il contratto o gli usi possono stabilire la condizione dello star del credere ossia in caso di inadempimento del contraente responsabile verso il committente il commissionario, che ne ha una maggiore provvigione secondo contratto o secondo gli usi o ancora secondo equit. Se i beni da vendere o da comprare hanno un prezzo corrente risultante da un atto amministrativo o da un listino di borsa allora, il commissionario pu assume la forma di contraente in proprio ed in tal caso egli potr comprare i beni che vende, conservando in ogni caso il diritto alla provvigione (art 1735). Il prezzo per un acquisto proprio non pu essere inferiore o superiore a quello di listino. Il contratto di concessione di vendita. E il contratto per mezzo del quale un soggetto detto concessionario si obbliga a concedere in vendita, rifornendolo continuamente, i propri prodotti ad un altro imprenditore detto concessionario, offrendo anche assistenza ai clienti stessi. Il concessionario assume il diritto di utilizzare il nome ed i marchi del concedente ricevendo anche ricambi ed assistenza tecnica. Il contratto di affiliazione commerciale (franchising). Con tali contratti l impresa affiliante stipula inoltre accordi con altri imprenditori del settore detti affiliati, i quali vendono nelle loro sedi i prodotti dell affiliante, svolgendo un servizio nell ampliamento della distribuzione dei prodotti stessi. A tali fini concessa agli affiliati la possibilit, verso corrispettivo, di avere dei diritti di utilizzazione delle insegne , dei marchi, dei know-how ecc in corrispondenza gli affiliati utilizzeranno delle modalit di vendita simili a quelle usate dall affiliante: si tende a realizzare un sistema di vendita uniforme ed articolato. I contratti di affiliazione possono essere utilizzati da qualsiasi impresa economica e possono essere redatti per iscritto a pena di nullit. Le norme legislative tendono a tutelare in particolare gli affiliati e difatti e prescritto che nel contratto debbano essere indicate tutte le clausole riguardanti il rapporto, e soprattutto le modalit di calcolo e di pagamento dei Royalites. Per l affiliato egli anche dopo lo scioglimento del contratto deve mantenere il segreto sull attivit oggetto di franchising.

Capitolo secondo: il contratto d agenzia 226. La figura dell agente.- Il contratto di agenzia intercorre tra due soggetti, uno detto preponente e l altro agente (art 1742), ossia colui che si obbliga a svolgere per conto del proponente tutta l attivit che lo porti a concludere dei contratti. Inoltre , qualora l agente av esse anche un mandato di rappresentanza allora sarebbe un rappresentante di commercio che si distingue dal procacciatore d affari per il carattere continuativo della sua attivit. L agente per

svolgere la sua attivit deve costituire un agenzia che risieda in un determinato luogo e che sia arredata a spese dell agente (art 1748), all agente spettano delle provvigioni e se il quantitativo delle stesse supera le spese, allora si avr il guadagno. Per svolgere la loro attivit gli agenti di commercio devono iscriversi in un apposito ruolo presso la camera di commercio,e se non fanno ci per un certo orientamento giurisprudenziale il contratto di agenzia sar nullo, ma ci andrebbe a cozzare con le direttive comunitarie (Corte di giustizia della comunit europea 30/06/1998) e perci il contratto di agenzia anche senza iscrizione dell agente deve essere valido. 227. la disciplina del rapporto di agenzia.- Il contratto di agenzia deve essere concordato per iscritto, ed inoltre ogni parte ha diritto ad ottenerne una copia. Inoltre all agente spetta il diritto di esclusiva che si sostanzia nel divieto di svolgre nella zon assegnategli dal contrato una attivit in concorrenza con quella affidatagli dal prenditore, e quest ulti mo non pu mandare nella zona stessa altri agenti in concorrenza con lo stesso. Tale norme, a lungo andare hanno portato a qualche perplessit circa le limitazioni alla libera concorrenza con la realizzazione della L. n. 248/2006 che ha determinato la nullt delle clausole anticoncorrenziali per le agenzie assicurative. L agente non realizza la conclusione dei contratti e non esercita i diritti derivanti da tali contratti (art 1746) ma ci gli pu essere direttamente attribuito ma ci on comprende il potere di concedere sconti o dilazioni ai clienti stessi (art 1744). Anche l agente senza rappresentanza pu raccogliere i reclami e comunicarli al proponente. All agente a norma dell art 1748 spetta la provvigione : a ) sugli affari conclusi, b) per quelli che hanno avuto esecuzione regolare e per quelli che non ce l hanno avuta per colpa del proponente, c) se il proponente ed un terzo si accordano per non dare esecuzione ad un contratto allora all agente va una provvigione. L agente deve essere avvertito immediatamente se il volume di affari da lui prospettato non pi tale, ed inoltre ha il diritto ad ottenere tutte le informazioni circa il calcolo e l importo certo delle provvigioni. Tali diritti sono indisponibili(art 1749). In tale contratto nullo il patto dello star del credere tranne che per i singoli affari. Il rapporto di agenzia deve essere a tempo determinato o indeterminato(art1750), nel primo caso cessa col sopravvenire della data, mentre, nel secondo caso il rapporto si scioglie quando una delle due parti recede dandone un preavviso all altra da 2 a 6 mesi. Inoltre dopo lo scioglimento il proponente deve un indennit all agente tranne quando: il rapporto cessato per inadempienza dell agente o se questi receduto senza giusta causa, o se in accordo col preponente ha trasferito l agenzia a terzi. La previsione di non concorrenza dopo il recesso non pu superare i due anni (art 1751-bis). Capitolo terzo: la mediazione 228. La figura del mediatore.- I mediatori appartengono alla categoria di quei soggetti ce agevolano la conclusione di un determinato affare e sono di grande ausilio agli imprenditori. Se il mediatore mette in relazione i due possibili contraenti possibile che essi convengano o meno al contratto nel secondo caso solo colui che ha ingaggiato il mediatore deve il rimborso delle spese (art 1756), se invece, il contratto concluso, allora il mediatore ha diritto ad una provvigione da parte di entrambe le parti. Se il mediatore si occupa della negoziazione dei titoli un agente di cambio, se si occupa della vendita di merci detto sensale, se collabora alla conclusione dei contratti di assicurazione detto brokers. Il mediatore realizza un attivit in maniera discontinua, e per fare ci deve essere iscritto al ruolo nella camera di commercio, in mancanza di ci non ha diritto alla provvigione ed soggetto a sanzioni penali ed amministrative. 229. La disciplina del rapporto di mediazione.- Il regolamento della mediazione, oltre che sulla indipendenza incentrato anche sulla imparzialit, difatti, il mediatore deve comunicare alle parti qualsiasi circostanza di cui al corrente, anche di quelle che non portano alla conclusione del contratto, e se non lo fa sar soggetto a sanzioni pecuniarie (art 1759). Inoltre responsabile se presta l attivit a persona notoriamente insolvente(art 1764), ed responsabile dell autenticit

delle sottoscrizioni e dell ultima girata, se l affare conclude nella negoziazione di titoli nominali (art 1759). Gli obbligato alla conservazione dei contratti portati a termine, perci deve: a) annotare su un apposito libro gli estremi essenziali dei contratti conclusi, e rilasciare alle parti copia scritta di ogni annotazione, b) conservare copia delle merci venute su campione, c) rilasciare al compratore una lista firmata dei titoli negoziati. Se non fa ci sar soggetto a sanzioni previste dall art 1764. Dopo la conclusione del contratto, il mediatore rimane estraneo alla negoziazione salvo che una delle parti non lo incarichi di rappresentarlo nell esecuzione (art 1761). Di solito, poi uno dei contraenti non si rivela all altro e cos sintanto dura l anonimato il responsabile il mediatore che pu farlo mantenere alla parte proprio per poter continuare il proprio lavoro (art 1762), in un altra ipotesi il mediatore risponde dell esecuzione del contratto per una delle parti,e precisamente quando garante perch ha offerto la sua fideiussione (art 1763). Capitolo quarto: il contratto di suborni tura 230. Nozione.- Le grandi imprese che svolgono un attivit di produzione sono solite acquistare beni destinati ad essere incorporati in beni pi complessi, e a stringere contratti per tale fornitura e cos i fornitori essendo delle imprese d piccole dimensioni sono totalmente dipendenti dall impresa a cui danno fornitura, e per evitare ci stata emanata la L. n. 192/ 1998 che ha posto una particolare legislazione al contratto per la subfornitura, cos determinati perch il fornitore s impegna ad effettuare per conto di un impresa committente la realizzazione di beni con materie prime fornite dalla stessa committente. Tale contratto non definisce bene l oggetto cos al suo interno pu essere ricompresa la produzione di tutti i servizi destinati ad essere utilizzati nell ambito dell attivit economica del committente, ricomprendendo anche il settore della distribuzione. 231. La disciplina.- La L n. 192/1998 specifica nei suoi vari aspetti il contratto di subfornitura: esso deve essere realizzato per iscritto a pena di nullit, o anche per telefax o altra via. Qualora non vi sia accettazione della proposta inviata dal committente , e quest ultimo ha iniziato lavorazioni e forniture, il contratto si considera concluso nei termini indicati nella proposta (art 2). Il prezzo deve essere chiaramente determinato e cos deve essere per le richieste fatte dal committente che devono essere cos chiare da non determinare incertezza. Di particolare rilievo, la fissazione delle clausole del pagamento che non pu essere dilatato oltre i 60 giorni dalla consegna. In caso d inosservanza di tale termine devono essere corrisposti degli interessi al fornitore e se il ritardo eccede i 30 giorni allora al subfornitore dovuta anche una penale. Al art 9 in ultimo disposto il divieto di clausole che determinino la dipendenza economica (eccessivo squilibrio tra diritti e obblighi), e di abuso (im posizioni contrattuali che limitino la libert). Capitolo quarto: i contratti bancari e finanziari 215. L impresa bancaria.- Per attivit bancaria s intende quella d intermediazione nella circolazione dei capitali, e cio dell attivit di raccolta del risparmio pubblico con cui s intende l acquisizione di fondi con l obbligo di rimborso, sia sotto forma di rimborsi che sotto altra forma, ed inoltre anche nella raccolta del risparmio pubblico. Tale raccolta del risparmio consentita alle banche ma anche alle societ per azioni e in quelle in accomandita per l emissione delle obbligazioni, alle societ ed enti con titoli quotati, e quella relativa a societ ed enti sottoposti a vigilanza prudenziale, che possono emettere valori mobiliari con caratteristiche d investimento nel rispetto dei limiti e dei criteri stabiliti dal Comitato interministeriale per il credito e per il risparmio (cicr). L attivit bancaria ha una rilevanza costituzionale, stabilita dall art 47, ove si determina che la repubblica incoraggia e tutela il risparmio. Le banche devono avere la forma delle spa e le societ cooperative per azioni (banche popolari, o banche di credito cooperativo), sono considerate a mutualit prevalente. Onde possono realizzare

l attivit bancaria, le banche devono avere un autorizzazione amministrativa dalla Banca d Italia, e per averla le banche devono costituirsi in societ e sono richieste specifiche competenze per gli amministratori, i sindaci, e i direttori generali e ci si richiede anche per i soci. Le banche si procurano solitamente le somme per l erogazione dei crediti attraverso i depositi dei risparmiatori o tramite l emissione delle obbligazioni. Le banche possono esercitare il credito a breve terminare (credito ordinario) e quello a lungo o medio termine , che di solito viene concesso agli imprenditori edili dietro ipoteca. Le banche possono svolgere attivit finanziaria, dette cos perch sono esercitabili anche da imprese finanziarie (franchising, factoring..). per lo svolgimento dell attivit possono anche essere fondati dei gruppi bancari composti dalla stessa banca controllante detta holding, a capo di tale gruppo vi pu essere anche una societ finanziaria. Nel settore del credito alla banca d Italia riconosciuta una funzione fondamentale, volta ad assicurare la stabilit patrimoniale, con poteri di controllo e di vigilanza. Quando le partecipazioni riguardano altre imprese che operano nell Unione europea, previsto un collegamento tra la banca d Italia e le corrispondenti autorit di vigilanza. Poteri particolari sono dati al CICR e al Ministero dell economia e all autorit anti trust che vigila sulla liceit delle intese e reprime gli abusi di posizione dominante nel settore bancario. Inoltre chi vuole acquistare le azioni che superino il 5% ha bisogno del benestare della Banca d Italia. 256. I contratti bancari.- i contratti con cui le banche esercitano l intermediazione nel credito, vengono detti, contratti bancari e possono essere suddivisi in due porzioni: operazioni passive, che sono quelle che rendono la banca debitrice dei suoi clienti e operazioni attive, che rendono la banca creditrice dei suoi clienti. Vi sono poi operazioni che la banca conclude per la sua funzione d intermediazione e operazioni accessorie con le quali la banca fornisce ai clienti determinati servizi. Ai cd. Contratti bancari (art 1834 e ss.), il legislatore fornisce una determinata disciplina poich essi possono essere conclusi solo dalle banche e ad essi riferita una determinata funzione economica. Alle banche la legge pone come obbligatoria la pubblicit e la trasparenza dei loro contratti, tant che i contratti relativi alle operazioni bancarie devono essere redatti per iscritto ed una copia deve essere consegnata ai clienti. 157. I depositi bancari.- Con il contratto di deposito il cliente trasferisce alla banca la propriet di una determinata somma che pu aumentare tramite i successivi versamenti e pu diminuire con i prelievi. La banca pu restituire detta somma: a) a scadenza fissa (dopo un certo periodo), b) dopo che sia trascorso un determinato termine (deposito con preavviso), c) appena il depositante ne faccia richiesta (deposito a vista). La banca si obbliga a corrispondere inoltre un determinato interesse che maggiore nei depositi a scadenza fissa e minore negli altri due tipi. Per dare al cliente una prova dei versamenti le banche rilasciano le ricevute di cassa o i libretti di deposito. Le banche possono emettere anche i titoli di deposito, in serie, nominativi o al portatore come i certificati di deposito o i conto corrente. Conto corrente. Qui il correntista pu realizzare versamenti e prelevamenti di solito nella sede in cui stato firmato il contratto di conto corrente. Vi inoltre la possibilit di realizzare i prelevamenti tramite gli assegni, ma ci non si ha per il deposito a risparmio, ove i versamenti e i prelievi devono essere annotati sul libretto da parte dell impiegato della banca e non possono essere contestati da alcuna scrittura tranne che non vi la prova che la scrittura stata fatta sotto violenza o per dolo o colpa grave. Il libretto di deposito pu essere nominativo (le operazioni possono essere fatte solo dall intestatario del libretto), ovvero nominativo pagabile al portatore o al portatore , in tali casi anche il portatore pu eseguire delle operazioni, ma se quest ultimo non era autorizzato e la banca ha realizzato il pagamento allora questa resta ugualmente responsabile per l accaduto. Il libretto nominativo un documento di legittimazione e serve ad identificare l avente diritto alla prestazione. Il libretto al portatore o quello nominativo al portatore permette invece di operare il trasferimento senza ricorrere alla cessione ordinaria dei crediti. In applicazione della disciplina anti riciclaggio, il saldo dei libretti di deposito al portatore non pu superare 5000,00

euro. In caso di smarrimento, furto o sottrazione dei buoni fruttiferi, di libretti nominativi o al portatore richiesto l ammortamento. 258. L apertura di credito e l anticipazione bancaria.- l apertura di un credito bancario quel contratto concluso tra la banca ed un altro soggetto detto accreditato, con la quale la banca si obbliga, dietro al corrispettivo di un interesse, a concedere in prestito una determinata somma per un periodo di tempo determinato (apertura di redito a tempo determinato), o anche indeterminato, (apertura di credito a tempo indeterminato) art 1842. Si ha il credito semplice quando l accreditato pu fare prelevamenti in una volta sola o in pi volte entro il limite concessogli dalla banca (fido), ma non pu reintegrare tale somma alternando i versamenti ai prelevamenti. Salvo patto contrario, ogni altro credito concesso viene detto in conto corrente e in tale caso l accreditato pu alternare prelievi e versamenti senza alterare la somma dovuta. Tali prelievi e versamenti di solito devono essere effettuati nella banca in cui si concluso il contratto. Se la banca per il credito non richiede n garanzie reali,n garanzie personali allora si parla di credito allo scoperto, se invece c garanzia si parla di apertura di credito garantita. Se l apertura del credito a tempo indeterminato ogni parte pu recedere dal contratto quando vuole mediante preavviso di 15 giorni (art 1845), se a tempo determinato, la banca pu recedere per giusta causa e se tale causa comprende l inadempienza dell accreditato egli deve realizzare la subitanea restituzione del credito, e se non lo realizza si tratterranno i beni dati in garanzia e l eccedenza che non stata restituita sar venduta coattivamente (art 1850). Anticipazione bancaria. La banca d in anticipazione una somma di danaro dietro garanzia di titoli e merci, e si utilizzano proprio questi come garanzia poich hanno un prezzo corrente ed individuabile. Il pegno pu essere regolare (quando le merci sono individuate e la banca non pu disporne) ed irregolare (quando non sono individuati e la banca pu trattenere per se quella parte che non deve restituire al cliente). 259. Le operazioni bancarie in conto corrente e il contratto di conto corrente.- I contratti di deposito, credito ecc.. sono regolati in base al conto corrente anche se, il contratto di conto corrente ordinario effettivamente inquadrato dall art 1823 si basa sul fatto che le parti si obbligano ad annotare in conto i crediti derivanti da reciproche rimesse, considerandoli inesigibili ed indisponibili sino alla chiusura del fondo. Nonostante tali differenze, con la disciplina di quello ordinario vengono definiti le altre tipologie di operazioni bancarie tra le quali: il conto corrente di corrispondenza per mezzo del quale il cliente pu compiere operazioni di versamento e di prelievo sia sulla base di fondi propri che su quelli messogli a disposizione della banca stessa. Poi vi sono i conti plurimi e i conti congiunti, con i quali a tenore dell art 1853, con i primi, se tra la banca ed il cliente esistono pi rapporti o pi conti i saldi attivi compensano quelli passivi; mentre i conti congiunti determinano che, quando il conto intestato a pi persone anche uno solo di loro potr riscuotere anche l intera somma del conto. 260. Lo sconto.- Questa rappresenta un ulteriore operazione attiva che si realizza con la cessione di un determinato credito che un cliente(scontatario) della banca vanta verso terzi, alla banca stessa che ne anticipa al cliente l importo non ancora scaduto. Tale credito ceduto pro solvendo, nel senso che se il debitore si rende inadempiente la banca potr pretendere la restituzione di quanto anticipato con gli interessi dal giorno dello sconto, dallo scontatario. Di solito il venditore si fa firmare dal cliente delle cambiali che rispecchiano la somma maggiorata dagli interessi e poi sconta alla banca dette cambiali, e in quanto girante diventa obbligato di regresso. Risconto: si ha quando una banca si fa anticipare un credito da un altra banca, cos per la banca scontataria questa sar u operazione passiva.

261. Operazioni bancarie di intermediazione nei pagamenti.- Le banche svolgono anche delle operazioni di intermediazione nei pagamenti in specie nelle vendite piazza a piazza o anche nel provvedere al pagamento verso terzi che sono stati beneficiati dagli ordini di pagamento. Vendita con pagamento contro documenti a mezzo banca. Nellipotesi di vendita per documenti, pu anche convenirsi che tra le parti il pagamento del prezzo debba avvenire tramite una banca, cos proprio quest ultima a versare, per conto del compratore al venditore. Quindi ancora la banca non ha versato il prezzo al venditore e non ha consegnato i documenti allora si dice che essa non ha aperto un credito semplice, al contrario, se gli ha confermato il credito anche la banca in caso d inadempimento del debitore sar responsabile nei confronti del venditore, consegnandogli la somma confermata. Pu anche avvenire che sia il venditore a rivolgersi ad una banca e a consegnarli i documenti rappresentativi della merce a darle l incarico di trasmetterle al compratore, anticipando una somma corrispondente al prezzo della vendita. Stesso effetto si ha quando il venditore sconta presso la banca delle cambiali tratte sul compratore seguite dai documenti (sconto di tratte documentate), la banca consegner i documenti al compratore e aspetter l accettazione: se cos sar la banca avr sulle merci gli stessi diritti del mandatario (art 1860). Di solito anche nelle compravendite internazionali intervengono due banche: il venditore italiano si obbliga a consegnare i documenti rappresentativi della merce ad una banca inglese che se accetter la cambiale tratta a favore del venditore, quest ultimo la potr scontare presso una banca italiana, consegnandole i documenti, infine la banca italiana, dar i documenti alla banca inglese, esigendo che la stessa accetti la cambiale: la banca inglese sar cos obbligato a pagarla e il compratore dovr fornirle i fondi necessari. 262. Operazioni bancarie accessorie.- Tale operazioni sono: Depositi a custodia: anche la banca pu concludere dei contratti di deposito regolare in cui le viene consegnata una cosa determinata ove la banca sar responsabile della detenzione, se le verranno consegnati involucri chiusi, la banca sar responsabile solo dell involucro esteriore. Depositi di titoli in amministrazione: qui la banca oltre che della custodia pu occuparsi anche della gestione, ma le operazioni come il diritto di opzione o il versamento dei decimi residui devono essere eseguiti solo se il depositante ha dato i mezzi necessari se no la banca potr vendere il diritto di opzione a mezzo di u agente di cambio (art 1838). Se la banca non obbligata a restituire i titoli ma sol il tantundem (titoli della stessa natura) allora si converr che il contratto un mutuo di titoli, e deve considerarsi un operazione passiva e altamente rischiosa, poich in caso di inadempimento della banca allora i clienti saranno solo altri creditori chirografari e non potranno realizzare altro diritto di propriet. Per tale motivo il Comitato per la difesa del risparmio ha vietato alle banche le operazioni di deposito in comodato. Esecuzione di incarichi: di solito in un contratto bancario di conto corrente accade che la banca assuma l incarico di compiere delle operazioni per conto del cliente, con diritto del rimborso delle spese e ad un compenso. I fondi necessari sono solitamente forniti da un cliente, se dall operazione deriva un credito, questo viene annotato sull attivo, se deriva un debito annotato sul passivo. (art 1856). Altra operazione fondamentale quella dell abbonamento alle cassette di sicurezza con il quale la banca custodisce in dei locali corazzati degli oggetti di valore in delle cassette le cui chiavi appartengono al sottoscrittore, anche se la cassetta pu essere intestata a pi persone (art 1840), se muore l intestatario la banca pu concedere l apertura della cassetta solo dopo aver avuto il consenso di tutti gli aventi diritto, secondo le modalit stabilite dall autorit giudiziaria. Di solito la durata del rapporto annuale ma pu essere rinnovata tacitamente di anno in anno, salvo la disdetta di una delle parti. Se dopo la scadenza del contratto l abbonato non svuota la cassetta e non restituisce la chiave, la banca pu intimargli la restituzione entro un tot di giorni e se ci non avviene entro 6 mesi, allora potr procedere all apertura con la presenza del notaio e con autorizzazione del tribunale, cos provveder alla vendita degli oggetti per risarcirsi delle spese e del canone dovutogli. La banca tenuta ad assicurare l integrit di quanto depositato ed tenuta al

risarcimento, salvo che non provi che l integrit della cassetta venuta meno per caso fortuito imprevedibile (art 1839). 163. Il contratto di riporto.- Il riporto il contratto per mezzo del quale una determinata parte (riportato) trasferisce all altra (riportatore), dietro pagamento di un prezzo dei titoli di credito, che poi entro un determinato tempo il riportatore trasferir al riportato altrettanti titoli di credito della stessa entit. Il prezzo maggiore se il riportato ad avere bisogno di una somma maggiore per la durata del riporto finanziario, se invece il riportatore ad avere bisogno dei titoli il prezzo minore e si parla di deporto. Il riporto un contratto reale cio si perfezione con la consegna dei titoli. Venuta la scadenza se una delle parti non adempie ai propri obblighi, l altra potr procedere all esecuzione coattiva, se nessuna delle parti adempie, le obbligazioni si estinguono ed ogni parte trattiene ci che aveva ricevuto un tempo. 262. l impresa finanziaria.- Lattivit delle banche definita intermediazione creditizia, poich esse impiegano i capitali ricevuti in prestito dai risparmiatori sotto varie forme e li reinvestono concedendo dei crediti a terzi. Dalla intermediazione creditizia occorre distinguere l intermediazione finanziaria che si ha quando le imprese finanziarie assumono altre partecipazioni o fanno credito a terzi. L intermediazione immobiliare invece , la prestazione di servizi d investimento cio lattivit d intermediazione nell investimento in strumenti finanziari. Disciplina analoga si applica agli imprenditori che esercitano altre attivit finanziarie tra le quali: assunzioni di partecipazioni in altre societ, concessione di finanziamenti sotto qualsiasi forma, intermediazione nel cambio di valute differenti ecc.. quando l attivit finanziaria consiste nell erogazione del credito al consumo(cio il credito erogato per l acquisto di beni di consumo), l attivt comunque considerata nei confronti del pubblico, anche quando il credito erogato nell ambito dei soci. L esercizio nei confronti del pubblico delle attivit finanziarie riservato agli intermediari iscritti presso la banca d Italia in un apposito elenco, e per avere tale iscrizione, i soci devono appartenere ad una spa o ad una societ cooperativa; i soci, la cui quota di partecipazione supera i limiti determinati dal Ministero dell economia devono avere determinati requisiti di onorabilit che se mancano allora non possono esercitare il voto per le quote in esubero e se lo facessero nelle sentenze, ove ci accaduto sarebbero impugnabili. Coloro che svolgono le operazioni amministrative direttive o di controllo, devono avere determinato requisiti di professionalit ed onorabilit determinati dal Ministero dell economia. Le imprese che esercitano tali attivit ma non nei confronti del pubblico, devono essere iscritte in un apposito elenco generale. Elenco speciale. Le imprese finanziarie, la cui attivit presenta particolari caratteristiche, devono essere iscritte in un apposito elenco speciale anch esso tenuto nella Banca D Italia, la quale pu predisporre controlli, limitazioni nelle operazioni d investimento, e potr influire sull organizzazione amministrativa e contabile e sui controlli interni. La mancata iscrizione nell elenco generale (abusiva attivit finanziaria) e l errato convincimento che l impresa sia autorizzata ad eseguire delle operazioni come se fosse una banca (abusiva attivit bancaria) costituiscono punti per sanzioni penali. 265. Le cambiali finanziarie. I certificati d investimento.- uno strumento finanziario a breve termine sono le cambiali finanziarie, intendendo per tali dei titoli all ordine, disciplinati dalla legge sulla cambiale ordinaria, che sono emesse da imprese commerciali iscritte presso lelenco tenuto presso la Banca d Italia, da societ o da enti quotate o che operano su mercati finanziari, o da societ non quotate, purch la loro per il 50% del loro valore siano garantiti da altre imprese quotate. Poich esse hanno per oggetto, l acquisizione di fondi con obbligo di rimborso, alla scadenza esse costituiscono una forma di raccolta del risparmio tra il pubblico, e dunque saranno sottoposte alla disciplina del Cicr, che permette l emissione solo a quegli organismi che in futuro garantiscano la reale solvibilit. Esse possono essere facilmente girate, poich in esse opera ope legis la clausola senza garanzia, che se anche non imposta opera ugualmente. Il taglio massimo non

deve superare i 51645,69 euro e il tempo di durata va dai tre ai dodici mesi e non oltre. Altre titoli sono i certificati di investimento che possono avere una durata superiore ai dodici mesi, ma il loro valore rispecchia il limite delle cambiali., tali titoli possono essere emessi anche al portatore. Il totale del capitale, unito alle obbligazioni non pu eccedere il limite del capitale versato e delle riserve risultanti dall ultimo bilancio. 266. La locazione finanziaria.- Le imprese possono acquistare o prendere in locazione i beni che servono per la produzione. Un metodo alternativo per realizzare l utilizzo dei beni il contratto di locazione finanziaria, detto anche leasing, dall inglese to lease. Tale contratto pu essere concluso o direttamente tra l impresa produttrice e quella utilizzatrice del bene, la quale dovr versare un canone determinato per il godimento del bene e alla fine versare un prezzo d opzione gi pattuito qualora voglia acquistare in definitiva il bene, oppure nel rapporto s inserisce un ulteriore impresa la quale ha come oggetto l attivit di leasing ed ha la forma delle spa. Non si riesce a dare una reale collocazione codicistica al contratto di leasing, difatti c chi lo vede come un contratto che comporta il solo godimento e cos i canoni in caso d inadempimento verranno trattenuti come corrispettivi (art1458) ovvero, saranno visti come anticipi sul prezzo d opzione e alla fine per l inadempimento saranno restituiti, salvo il, diritto ad un equo compenso per l uso della cosa avendo qui il caso della vendita con riserva di propriet. 267. Il factoring.- Il contratto di factoring in via generale, assume delle prospettive al quanto particolari e disciplina in specie la cessione dei crediti d impresa, cio un imprenditore cede ad un altro detto factor dei crediti presenti o futuri in massa con la clausola del pro solvendo ovvero del pro soluto, il factor anticiper tali crediti e cos s avr anche un finanziamento dell attivit per il cedente. La legge che disciplina tale attivit e la L. n.52/1991, la quale specifica che gli unici apoter realizzare l acquisto delle attivit d impresa sono le imprese bancarie o finanziarie. Efficacia della cessione nei confronti di terzi. L impresa di factoring pu rendere opponibile a terzi la cessione, sia nei confronti dei creditori del cedente, che abbiano pignorato il credito dopo la data del pagamento, sia ad altri cessionari che non abbiano notificato la cessione al ceduto. E liberato, anche il ceduto che abbia pagato ad un altro il proprio debito (art 1264). Le factoring hanno poi dei poteri sulle scritture contabili del cedente e su quest ultimo si pongono anche determinati obblighi, la cui elusione comporti la risoluzione del contratto (art 1456 clausola risolutiva espressa). Capitolo quinto: la gestione accentrata degli strumenti finanziari 298. Il sistema della gestione accentrata degli strumenti finanziari. La Monte Titoli Spa.- La circolazione degli strumenti finanziari avviene secondo determinate regole tipiche dei documenti che li certificano, ed inoltre, particolare importanza rivestono, tra l altro la rapidit di circolazione e la sicurezza della diffusione fra il pubblico. Il trasferimento dei titoli di massa viene effettuato per mezzo di intermediari autorizzati, ai quali i clienti rilasciano i propri titoli in custodia stipulando dei contratti di deposito regolare e di amministrazione e di custodia. In tale societ sono contenuti negli archivi tutti i dati relativi ai titoli depositati soprattutto presso le banche e le sim e da queste sub depositati presso la stessa societ ed immessi nel sistema di gestione accentrata (accentramento presso la societ subdepositaria). Le operazioni successive al sub deposito possono essere inserite negli archivi della societ sub depositaria tramite degli impulsi elettronici. L attivit di gestione , in virt della L n 289/ 1986 affidata ad un'unica societ detta la Monte titoli Spa che a norma del Tu 58/1998 potr essere anche svolta da altre spa, senza scopo di lucro, le quali abbiano ad oggetto tale attivit e che sia autorizzata dalla Consob. Tali societ di gestione accentrata devono avere un capitale minimo deciso dalla Consob e devono essere sottoposti a determinati controlli da parte della stessa, inoltre gli esponenti aziendali devono possedere determinati requisiti si onorabilit, e la contabilit deve essere affidata a determinate societ di revisione. Inoltre, sino all esaurimento

delle operazioni previste dalla norma transitoria art204 TU l attivit di gestione affidata alla Monte dei Titoli. 299. L immissione degli strumenti finanziari nel sistema. Il contratto di sub deposito accentrato.- I titolari degli strumenti finanziari non hanno rapporti diretti con la Monte dei Titoli e dunque, per poter immettere i titoli sul mercato, allora devono obbligatoriamente, stipulare un contratto di deposito con gli intermediari che agiscono nel sistema ossia banche, agenti di cambio, ecc.. sono tali intermediari che stipuleranno un accordo con la Monte dei Titoli un contratto di sub deposito. A sua volta la stipulazione del contratto con la Monte dei Titoli, pu avvenire solo se nel contratto di deposito, sia stata data espressa autorizzazione da parte dei depositari, e qualora i titoli emessi per il sub deposito siano nominativi saranno girati a favore della Monte dei titoli. 300. La disciplina del sistema di negoziazione accentrata.- Anche il contratto di sub deposito un contratto regolare, poich i titoli oggetto del sub deposito , non si trasferiscono alla Monte dei titoli, la quale non pu disporne. Caratteristica fondamentale di tale rapporto la fungibilit, cio i titoli immessi nel sistema , nel caso i cui il depositante voglia vendere o ritirare i titoli, non potr avere indietro gli stessi titoli depositati, ma solo quelli della stessa specie o della stessa quantit (tantundem). La legge prevede tale disciplina: 1) Custodia dei titoli. La Monte dei titoli riceve i titoli che provveder a custodire dagli intermediari stessi. Il monte apre un conto titoli, che poi sar diviso in tanti sotto conti in base alla specie dei titoli,e non in base al depositante che per la monte irrilevante perch lei ha rapporti solo con il depositario, difatti si ha una suddivisione di funzioni tra la Monte Titoli ed i depositari. 2) Giroconti e ritiro. Gli ordini di deposito o ritiro sono emessi dai depositanti ai depositari. Tali ordini sono poi trasmessi dai depositari alla Monte Titoli., che li esegue se si tratta di trasferimenti tramite i giroconti, cio mediante delle operazioni mediamente contabili, le quali si annota il trasferimento dal conto del depositario ordinante al conto del depositario di cui cliente l acquirente del titolo. Se poi richiesto il ritiro dei titoli saranno restituiti i titoli della stessa quantit e dello stesso genere, se poi i titoli saranno nominativi, il Monte li gira al nome del depositario che poi completer la girata al nome del giratario (art 88: a nome del depositario per) 3) Vincoli. Per tali s0 intendono le ipoteche che sono iscritte sui titoli , le quali sono efficaci sui titoli nominativi solo se risultano annotati sugli stessi. Quando tali titoli vengono sub depositati presso la Monte dei titoli, tale annotazione apparsa contraria al principio della fungibilit dei titoli stessi poich, in base a tale principio, tali titoli non saranno pi determinati ma saranno solo dello stesso genere e quantit di quelli depositati. Per realizzare tale principio a norma dell art 87 al momento dell immissione nel sistema, le annotazioni sui titoli si hanno per non apposte. I vincoli non si annullano ma si trasferiscono senza effetti novativi, sui diritti del depositante, ed il depositario trasmetter tale notizia all emittente che annoter tali diritti sul libro dei soci. Ed lo stesso depositario che, al momento del ritiro dei titoli deve apporre l annotazione, sul corrispondente quantitativo di titoli, che vengono restituiti dal Monte, risultante dal proprio registro. 4) Amministrazione dei titoli. Il monte non una societ fiduciaria, ma solamente una sub depositaria, essa cos esercita solo i diritti patrimoniali e non quelli amministrativi dei titoli, giacch il loro esercizio spetta sempre ai depositanti. Ma poich quest ultimi non hanno il possesso dei titoli, questi ultimi saranno gestiti dai depositari, che gli rilasceranno una scrittura indicante il quantitativo dei titoli e l indicazione dei diritti sociali esercitabili. Tali certificazioni, non attribuiscono ai depositari nessun diritto particolare e non si pu realizzare solo in virt di questo il trasferimento dei titoli, che deve essere fatto solo con i giroconti, ma per ordinare il trasferimento il depositario dovr restituirli tale certificazione. 5) il libro dei soci. Quando le azioni nominative vengono immesse nel sistema la Monte dei titoli d comunicazione all emittente che deve aggiornare il libro dei soci, e l intermediario deve segnalare i nomi veritieri di coloro a cui sono state rilasciate le certificazioni o che potranno esercitare il loro diritto di sociali (art 89).

301. La dematerializzazione degli strumenti finanziari.- La disciplina della gestione accentrata stata profondamente modificata quando ha per oggetto determinati strumenti finanziari negoziati o destinati alla negoziazione in mercati regolamentati, in quanto vietato alle spa emettere documenti, rappresentativi degli stessi, e che non possono essere rappresentati da titoli: la legge ha per ci disposto la dematerializzazione degli stessi strumenti finanziari quotati in borsa e non solo la dematerializzazione della loro circolazione .L emittente deve comunicare alla societ di gestione accentrata l emissione dei titoli e questa deve aprire un conto a nome dellemittente, e il loro trasferimento pu essere rappresentato tramite degli intermediari professionali autorizzati alla negoziazione e questi devono richiedere alla societ accentrata di aprire a loro nome dei conti destinati alla registrazione degli strumenti finanziari che possono essere disposti soltanto dai loro titolari soltanto tramite gli intermediari. Il trasferimento pu avvenir solo tramite il sistema di gestione accentrata, senza stipula di contratti di deposito o sub deposito ma solo in base ad accordi. La consob pu decidere che a tale disciplina possano essere soggetti anche gli strumenti non quotati se diffusi tra il pubblico, o poco diffusi se cos decide l emittente. Per il resto la disciplina segue quella degli strumenti non quotati rappresentati da titoli.

PARTE QUARTA LE PROCEDURE CONCORSUALI Sezione prima: il fallimento, la liquidazione coatta amministrativa, l amministrazione straordinaria delle grandi imprese insolventi. Capitolo primo: Considerazioni generali 302. Premesse: inadempimento ed insolvenza.- Gli imprenditori molto spesso, nell esercizio della loro impresa di solito, ricorrono largamente al credito e tale credito connesso ad altre operazioni poich i creditori talvolta sono debitori di altri, cos qualora si abbia la mancata riscossione di un credito (congelamento) porta il creditore a rendersi inadempiente verso terzi creditori. L imprenditore in stato d insolvenza, quando: non pi in grado di adempiere alle proprie obbligazioni regolarmente cio qualora il suo patrimonio in condizioni tali per cui egli non pu pagare i debiti alle rispettive scadenze senza pregiudicare i debiti che scadono successivamente. 303. Esecuzione singolare ed esecuzione concorsuale.- Quando si manifesta lo stato d insolvenza dell imprenditore commerciale, il legislatore ha previsto un determinato procedimento, volto a liquidare con la maggiore celerit possibile tutti i beni all attivo del patrimonio del debitore per poter soddisfare tutti i creditori, con precedenza a quelli ipotecari o privilegiati o pignoratizi. Se i creditori non possono essere totalmente soddisfatti per quanto viene ricavato dalla liquidazione allora tutti, tranne quelli privilegiati, subiranno la stessa falciata (principio della par condicio creditorum). Il procedimento che comporta la liquidazione dell attivo, viene detto fallimento. Questo si sostanzia in una procedura concorsuale, nel senso che in grado di concedere a tutti i creditori del fallito, il concorso sul ricavato della espropriazione forzata di tutti i beni. Essa anche una procedura esecutiva universale, nel senso che esecutiva perch ha come scopo l alienazione di tutti i beni, universale poich vengono ricompresi tutti i creditori. Il fallimento infine una procedura giudiziale, poich la sua regolarit controllata dall autorit giudiziaria, la quale nomina il comitato dei creditori e il curatore del fallimento. L espropriazione concorsuale si contrappone a quella singolare, ove il singolo creditore che soddisfa il proprio credito , mediante l alienazione di determinati beni. Durante la procedura possono intervenire altri creditori, ma il loro intervento se sono chirografari garantito solo se hanno un titolo esecutivo. Nei due modelli esecutivi sono diverse le discipline processuali: per esigenze di celerit, solo nell esecuzione concorsuale le controversie sono decise in camere di consiglio (giudizi camerali) e non in giudizi di cognizione (giudizi contenziosi). La procedura di fallimento curata dalla legge fallimentare r.d. n.267/1942, di cui alcune disposizioni sono state abrogate. Altre procedure regolamentate nella L fallimentare la liquidazione coatta amministrativa, ove anche qui l autorit giudiziaria deve accertare lo stato d insolvenza. Dal D lgs n. 270/1999 e successivamente anche dalla L n. 39/2004 stata disciplinata una procedura alternativa al fallimento cio l amministrazione straordinaria delle grandi imprese in stato d insolvenza, applicabile alle imprese commerciali di grandi dimensioni. Ci si svolge sotto la vigilanza del ministero dello sviluppo economico, ed diretta al risanamento dell impresa in crisi. Capitolo secondo: la dichiarazione del fallimento 304. I presupposti della dichiarazione del fallimento.- Il fallimento per sussistere deve comportare due presupposti: 1) presupposto soggettivo (art l. fall.): tale presupposto comporta che il fallito deve essere un imprenditore commerciale e dunque sono esonerati i piccoli imprenditori, quelli agricoli e gli artigiani. Sono piccoli imprenditori coloro che: a) che l attivo del loro patrimonio nel triennio anteriore al deposito dell istanza di fallimento o dall inizio dell attivit d impresa qualora abbia data inferiore, non abbia superato in nessun esercizio 300000 euro, 2) che nel triennio non hanno realizzato i ricavi lordi per un ammontare superiore a 200000 euro, 3) che non hanno un

esposizione debitoria superiore a 500000 euro. Se viene disatteso uno dei seguenti principi, allora saranno soggetti al fallimento. Il tribunale dichiara il fallimento con un apposita istruttoria prefallimentare. La qualit d imprenditore commerciale definita iuris tantum, con l iscrizione nel registro delle imprese ma se iscritto e non ha esercitato l impresa allora non considerato come tale. Cessazione dell impresa e morte dell imprenditore. Pu essere dichiarato fallito anche l imprenditore che si cancellato dal registro delle imprese, entro un anno dalla cancellazione conla pronuncia della sentenza. Morte del fallito. Se l imprenditore ancora vivo al momento della pronuncia della sentenza e muore in seguito allora la procedura prosegue nei confronti dell erede anche se ha accettato con beneficio d inventario. Se gli eredi sono pi essi dovranno nominare un rappresentante tra di loro stessi, e se ci non stato fatto, allora tale designazione viene fatta dal giudice. 2) presupposto oggettivo. L imprenditore deve ritrovarsi in stato d insolvenza. Tale caso ricorre anche quando l attivo supera il passivo, ma per mancanza di liquidi l imprenditore non pu pagare i debiti, ovvero quando il passivo supera l attivo ma tramite altri mezzi imprenditore pu pagare i debiti allora non si ha insolvenza. Tale insolvenza pu manifestarsi anche con la fuga o latitanza ovvero con altri comportamenti fraudolenti dell imprenditore. Tale fallimento non pu essere dichiarato se esso non supera i trenta mila euro. 305. Iniziativa e competenza per la dichiarazione di fallimento. L istruttoria pre fallimentare.- Il fallimento deve essere dichiarato su istanza dello stesso debitore, o su domanda di due o pi creditori o su richiesta del pm. 1) la domanda se presentata dal debitore deve essere corredata da: a) scritture contabili obbligatorie, b) uno stato particolareggiato ed estimatorio delle attivit, c) elenco dei creditori e dei rispettivi crediti, d) indicazione dei ricavi per ogni esercizio, e) l elenco di coloro che sono titolari di diritti reali e personali sulle cose in suo possesso. 2) anche la domanda del creditore deve essere presentata con ricorso alla cancelleria del tribunale, 3) deve presentare al tribunale istanza di fallimento il procuratore della repubblica, quando l insolvenza risulti in materia penale o da comportamenti fraudolenti dell imprenditore. Competenza. La competenza alla dichiarazione del tribunale della circoscrizione in cui ha la sede principale dell azienda: tale tribunale competente anche quando l imprenditore abbia spostato l azienda in un atra circoscrizione,nell anno anteriore alla dichiarazione di fallimento. Chi ha la sede principale all estero pu essere condannato in Italia dal tribunale, ove si trovi la seconda sede fondamentale dell impresa. Istruttoria prefallimentare. Il procedimento per istanza di fallimento regolato dall art 15 L fall. E si svolge in rito camerale a seguito della presentazione e del deposito in cancelleria dell istanza di fallimento. Il creditore istante deve notificare al debitore un decreto di presentazione entro 15 giorni precedenti all udienza. Nella dichiarazione devono essere precisati i presupposti della dichiarazione del fallimento e devono essere depositati in cancelleria i bilanci degli ultimi tre anni. il tribunale procede all istruttoria prefallientare, attuando tutti gli accertamenti, ma provvedendo anche all emissione dei mezzi istruttori richiesti dalle parti e, per garantire l integrit del patrimonio possono essere emessi determinati provvedimenti cautelari come i sequestri conservativi. 306. La sentenza dichiarativa. Gravami. Revoca del fallimento.- La sentenza dichiarativa del fallimento, pronunciata dal tribunale in camera di consiglio e depositata nella cancelleria. Dalla data del deposito ricorrono gli effetti della sentenza, e il cancelliere forma il fascicolo che sar notificato al curatore, al comitato dei creditori ed al fallito, possono prendere visione anche gli altri creditori e i terzi interessati. Contenuto della sentenza. In essa: a) vengono nominati gli organi di fallimento, b) viene ordinato al fallito di depositare i bilanci e le scritture contabili, c) viene stabilito il giorno dell adunanza dei creditori, entro 120 giorni dal deposito della sentenza in cancelleria nel quale il giudice proceder

all esame del passivo, d) viene assegnato ai creditori il termine perentorio entro cui presentare in cancelleria le domande per la loro insinuazione. Pubblicit. Per l interesse generale che ha tale pronuncia essa non deve essere notificata solo ai diretti interessati, ma anche a terzi tramite la pubblicazione nel registro delle imprese. Da tale iscrizione decorrono gli effetti della sentenza nei confronti di terzi. Reclamo della corte d appello. il mezzo di gravame previsto dalla sentenza dichiarativa. L appello pu essere proposto dal fallito a da qualsiasi interessato e si svolge sempre con rito camerale. Il reclamo si propone con il ricorso alla cancelleria del tribunale, e deve essere fatto entro 30 giorni dalla sentenza per il fallito e per terzi entro 30 giorni dall iscrizione nel registro delle imprese. Il presidente della camera di consiglio fissa con decreto l udienza di comparizione delle parti assegnando al ricorrente un termine non superiore a dieci giorni per la notifica del ricorso e del decreto di comparizione ai creditori, che dovranno presentare le loro memorie difensive. Il reclamo non sospende l esecuzione della sentenza ma pu solo sospendere temporaneamente la procedura esecutiva. All udienza il collegio sente le ti in contraddittorio e raccoglie le prove e la decisione avviene con sentenza. La sentenza che revoca il fallimento notificata al curatore , al creditore, al fallito. Se la prima sentenza era stata pronunciata da un tribunale incompetente si emana un provvedimento per cui essa trasferita al tribunale competente che ne predispone l esecuzione nominando un giudice delegato. Revoca del fallimento. In tale caso restano validi gli atti legalmente compiuti, le spese per procedura ed il compenso del curatore sono liquidati dal tribunale; spese e compensi sono a carico del creditore istante, se ha richiesto il fallimento ingiusto, o del fallito se per suo comportamento ha dato causa al fallimento. Alla sentenza della corte d appello si pu fare appello in cassazione entro trenta giorni dalla notifica. 07. La relazione dell istanza di fallimento: reclamo in appello e rinvio al tribunale.- Se il tribunale rigetta il ricorso al fallimento con decreto motivato e contro tale decreto possono fare ricorso il creditore istante e il pm alla corte d appello la quale se lo ritiene valido ovvero crede che si in un caso di amministrazione straordinaria o altra procedura, rimanda gli atti al tribunale che dovr decidere sul fallimento. Se la corte d appello rigetta il reclamo la giurisprudenza ritiene possibile un ricorso in cassazione. Capitolo terzo: Gli organi del fallimento 308. Considerazioni generali.- La procedura fallimentare ha questi scopi: a) sottrarre al fallito la custodia del patrimonio, b) custodire ed amministrare il patrimonio, c) liquidare l attivo, d) distribuire il ricavato della liquidazione tra i creditori del fallito. La legge attribuisce agli organi del fallimento (tribunale fallimentare, giudice delegato, curatore e comitato dei creditori), una serie di compiti per realizzare l amministrazione del patrimonio del fallito. Per far ci devono essere realizzati determinati atti che possono essere raggruppati in tali gruppi: 1) atti che hanno per scopo la risoluzione delle liti relative al patrimonio fallimentare; 2)atti di rinunzia a garanzie del patrimonio del fallito; 3) atti che hanno per scopo l incremento del patrimonio fallimentare. Gli atti di straordinaria amministrazione vengono ad essere compiuti solitamente dal curatore autorizzato dal comitato dei creditori. Se tali atti sono di un valore superiore a 50000 euro e per ogni atto di transizione il curatore per compierli deve informare il giudice delegato, che deve giudicare sulla regolarit. Il curatore inoltre per poter stare in giudizio sia come attore che come convenuto ha sempre bisogno dell autorizzazione del giudice delegato, che deve essere data per ogni giudizio. 309. Il tribunale fallimentare.- E quel determinati tribunale che si occupa della procedura fallimentare e nomina nella stessa sentenza il giudice fallimentare, il curatore, il fallito. Egli giudica

su ogni procedimento che non di competenza del giudice delegato, e i provvedimenti sono decisi con decreto contro cui pu essere fatto ricorso in corte d appello. Il tribunale deve decidere su tutte le controversie che derivano dal fallimento in rito ordinario (contenzioso), e le sentenze possono essere impugnate in appello. 310. Il giudice delegato.- Le attivit che esso svolge possono essere divise in (art 25 L fall.) : 1)Attivit d acquisizione dei beni del fallito posseduti da terzi che ne rivendichino la propriet o che ne vantino un diritto incompatibile con l acquisizione immediata, attivit di accertamento dei crediti 2) Attivit di controllo dell opera del curatore e del comitato dei creditori che possono essere convocati dal giudice nei casi definiti dalla legge, e provvede ai reclami fatti contro l attivit del curatore 3)Attivit di preparazione di quella del tribunale, poich egli deve riferire al tribunale ogni notizia. 4) attivit di nomina del comitato dei creditori su proposta del curatore, e gli arbitri del fallimento. 5) Attivit d autorizzazione di particolari atti amministrativi, come quelli alla continuazione temporanea dell impresa del fallito, l autorizzazione della presentazione in giudizio del curatore o come attore o come convenuto, e se occorre determina anche la revoca dei potenziali difensori nominali del convenuto. E infine compito del convenuto, liquidare i compensi e disporre la revoca degli incarichi alle persone a cui sono stati conferiti dalla persona stessa del curatore nell interesse del fallito. I provvedimenti da parte del giudice tutelare sono determinati tramite decreto, contro al quale si pu reclamare presso il tribunale, nel termine perentorio di 10 giorni dalla comunicazione o dalla notifica. Se il provvedimento non stato notificato, il reclamo pu essere proposto entro 90 giorni dal suo deposito in cancelleria. Anche la decisione sul reclamo viene presa in camera di consiglio, e viene deciso dal tribunale con decreto motivato, non ricorribile in cassazione. 311. Il curatore.- Esso scelto dal tribunale tra coloro che sono iscritti negli albi degli avvocati, dei dottori o dei ragionieri commerciali o se di tali requisiti sono in possesso i soci, possono essere nominati anche studi associati o societ di professionisti, ma all atto di accettazione deve essere designata la persona fisica responsabile della procedura (art 28 L fall). Il curatore entro i 2 giorni successivi alla nomina deve fare pervenire al delegato l accettazione, altrimenti il tribunale designa in camera di consiglio un determinato soggetto. Relazioni del curatore. Entro 60 giorni dalla dichiarazione del fallimento, il curatore deve presentare al giudice una relazione particolareggiata sulle cause del fallimento precisando se questo dovuto dal fallito. La relazione del curatore deve essere depositata in cancelleria, e questo deve consegnare ogni 6 mesi una relazione sull andamento del proprio lavoro, copia di tale rapporto trasmessa al comitato dei creditori che alla trattazione pu aggiungere delle note e poi quindici giorni prima della scadenza relazione e note saranno trasmessi al registro delle imprese (art 33 L fall.) Amministrazione. Il curatore compie gli atti di amministrazione su propria decisione e quelli di straordinaria con l autorizzazione del comitato dei creditori, che se manca gli atti diventano impugnabili. Anche se vi l autorizzazione il curatore deve informare il giudice, ma se ci non accade allora, il curatore pu essere revocato. Il curatore deve compiere personalmente, ma pu farsi autorizzare dal comitato dei creditori ad essere coadiuvato da altri tecnici per assistere il fallito. Contro gli atti del curatore e gli assenzi o i dinieghi del comitato dei creditori possono agire il fallito ed ogni terzo interessato per violazione di legge al giudice delegato, che decide con decreto motivato, ed entro 8 giorni dalla comunicazione del decreto si potr ricorrere al tribunale, che decide entro 30 giorni con decreto non soggetto al reclamo. Contabilit. Il curatore deve tenere un registro, preventivamente vidimato da un rappresentante del comitato dei creditori, ove saranno registrate giorno per giorno le operazioni relative all ordinaria amministrazione. Le somme riscosse a qualunque titolo dal curatore devono essere depositate presso un conto corrente a nome della

procedura fallimentare. Revoca. In ogni tempo il tribunale su richiesta del giudice delegato o del comitato dei creditori pu revocare la nomina del curatore per sostituirlo con un terzo, ci accade anche quando il curatore non versa entro 10 giorni le somme riscosse. Il collegio potr valutare la nomina di un soggetto indicato dai creditori (art 37-bis). Il curatore cessa dell ufficio e deve presentare il rendiconto della gestione. Compenso. Su istanza del curatore stesso il tribunale gli liquida il compenso con sommate anche le spese e le anticipazioni fatte. Non possono essere pretesi, oltre a quelli liquidati altri rimborsi delle spese (art 39 l fal.). 312. Il comitato dei creditori.- Esso nominato dal giudice delegato entro 30 giorni dal deposito della sentenza di fallimento, sulla base delle risultanze documentali e in maniera da determinare la rappresentanza di tutti (art 40 L fall). Dopo 10 giorni dalla nomina del comitato esso riunito dal curatore che provvede a scegliere il presidente, e dopo la chiusura possono essere designati altri creditori al comitato. Il giudice delegato ha per il potere di modificare in qualsiasi momento la composizione del comitato. Secondo la stesura originale della L fallimentare esso solamente un organo consultivo e i suoi pareri possono suddividersi in facoltativi (possono essere chiesti ma non lo devono essere per forza), obbligatori (il parere chiesto ma non deve essere rispettato per forza), vincolanti (non solo devono essere chiesti ma devono essere anche vincolanti). Dalla riforma oltre al parere per la continuazione dell impresa fallita, sono stati richiesti pareri in altri campi, proprio perch in tali sono coinvolti gli interessi dei creditori. Si tratta di pareri di natura vincolante ad es l affitto dell azienda o anche il diritto di prelazione dell affittuario in caso di vendita dell azienda ecc.. all originaria funzione consultiva, la riforma ha aggiunto un importante funzione di vigilanza sull operato del curatore, in quanto al comitato spetta l ultima parola per la convenienza degli atti che andr a realizzare il curatore. Per l esercizio di tali funzioni il presidente convoca il comitato di sua iniziativa o su proposta di un terzo del comitato stesso e il voto potr essere esercitato anche per via telematica. Ogni componente del comitato potr ispezionare le varie scritture contabili. Ai membri del comitato spetta il rimborso delle spese e pu essere loro attribuito un compenso che non superi il 10% di quello che sar liquidato al curatore. Essi sono responsabili verso i liquidatori se hanno cagionato danni durante il loro incarico. In caso di inerzia, impossibilit o altro al posto del comitato risponde il giudice delegato. Capitolo quarto: l apprensione delle attivit fallimentari, le spese di amministrazione, l esercizio dell impresa 313. L apprensione dei beni del fallito: apposizione e rimozione dei sigilli. Altri adempimenti del curatore: elenchi dei creditori e bilancio.- Per effetto della sentenza il fallito privato di tutti i suoi beni che rientrano nella massa attiva, e dunque se egli li vende dopo la sentenza tale vendita, diviene inefficace ope legis. Dopo l emissione della sentenza adesso i beni devono essere trasferiti dal fallito al curatore con l apposizione dei sigilli che realizzata dal curatore con l assistenza del cancelliere del tribunale e per i beni che non si trovano nella stessa impresa o si trovano lontani possono essere apposti i sigilli con l aiuto di coadiutori designati dal tribunale (art 84). Non vengono posti sotto sigillo i beni di prima necessit e dunque quelli che servono all uso personale del fallito e di coloro che abitano nella stessa casa. Devono invece essere consegnati: a) il denaro, b) le scritture contabili, c) le cambiali ed altri titoli. Rimozione dei sigilli ed inventario. Anche in tale caso il curatore accompagnato dal cancelliere e determina l inventario dei beni tralasciando quelli su cui verte un diritto reale o personale chiaramente riconoscibile, e quelli mobili che i terzi hanno diritto a detenere in virt di un titolo negoziale. Prima di chiudere l inventario il curatore invita il fallito ad indicare se vi sono altri beni intimandogli che in caso di falsa affermazione o di omissione commetterebbe un reato previsto dall art 220 L fall. Per gli immobili e gli altri beni registrati il curatore deve notificare un estratto della sentenza agli uffici competenti perch sia annotata nei pubblici registri. Per gli effetti della sentenza si hanno dall annotazione di questa sul registro delle imprese e non dal momento della richiesta di annotazione. Se il curatore, pertanto non richiede nel

pi breve tempo l annotazione della sentenza dichiarativa, la conseguenza sar la responsabilit per danni verso il terzo avente causa del fallito. Elenchi dei creditori e bilancio. In seguito alle scritture contabili e delle altre notizie il curatore definisce l elenco dei creditori e di coloro che vantano diritti reali o personali verso i beni del fallito. Se non stato fatto, il curatore deve redigere l ultimo bilancio d esercizio, o apportare delle modifiche all ultimo bilancio del fallito. 314. Anticipazione delle spese e patrocinio gratuito.- in base il D. lgs. 113/2002 le spese per l amministrazione fallimentare sono prenotate a debito o corrisposte dall erario che poi si rifar sulla liquidazione coattiva. Se il curatore deve stare in giudizio allora questo potr accedere al patrocinio gratuito salvo qualora le sue pretese appaiano totalmente infondate. 315. L esercizio provvisorio dell impresa del fallito.- Dall interruzione improvvisa dell impresa pu derivare un grave danno, tanto che il legislatore ha ammesso la possibilit della prosecuzione dell impresa, previo parere vincolante del comitato dei creditori poich la continuazione potrebbe incidere fortemente sulla loro parte deducibile (creditori di massa). L esercizio dell impresa rimane pertanto provvisorio, ma pu essere bloccato con decreto motivato ad opera del comitato o del tribunale, dopo aver sentito il parere obbligatorio del curatore e del comitato. Solo al momento della cessazione dell impresa operano efficacemente gli effetti del fallimento (art 104 L fall.) 316. L affitto dell azienda del fallito.- Obbiettivo fondamentale del fallimento la liquidazione dei beni del fallito. L art 104 bis della L fall. ha determinato che per non perdere l avviamento, si pu concedere la possibilit dell affitto dell azienda o di parte della stessa. L affitto pu essere autorizzato dal giudice delegato sotto parere del comitato, ed il contratto viene stipulato per atto pubblico o per scrittura privata dal curatore e poi registrato nel registro delle imprese. L affittuario scelto tra pi soggetti in una gara alla pari tenendo conto anche della possibilit di non diminuire i posti di lavoro e il curatore si riserva la possibilit di realizzare delle ispezioni per fornire ogni tre mesi una relazione sull operato dell azienda e di poter recedere in un tempo minore da quello previsto dal contratto stesso. Naturalmente il contratto offre la possibilit di eliminare il rischio per l imprenditore che ricadr sull affittuario. Il curatore se autorizzato dal giudice delegato in caso di vendita dell azienda potr attribuire un diritto di prelazione all affittuario stesso. Capitolo quinto: gli effetti del fallimento: A) la massa passiva 317. Crediti concorsuali e concorrenti.- Scopo della procedura fallimentare la liquidazione di tutti i creditori del fallito. I creditori, poich hanno un diritto ad insinuarsi vengono detti creditori concorsuali, e perch acquistino il diritto di partecipare alla ripartizione degli utili, vengono detti creditori concorrenti. Hanno diritto ad essere ammessi anche i creditori, che vantano dei crediti che ancora non sono scaduti, ma dopo la dichiarazione del fallimento, i creditori si ritengono tutti parimenti scaduti. Partecipano al ricorso anche i creditori condizionali, ossia coloro che per far valere i loro crediti hanno bisogno della realizzazione di un determinato obbligo principale. E dunque loro potranno soddisfarsi solo dopo che l incertezza sul loro credito sar sfatata. Coloro che diventano creditori del fallito solo dopo la dichiarazione di fallimento possono solo soddisfarsi dopo la fine della procedura fallimentare sui beni residui. 318. Il divieto delle azioni esecutive individuali.- Dal giorno della dichiarazione del fallimento, nessun creditore del fallito, pu in nessuna maniera iniziare un procedimento di esecuzione e se questo iniziato prima della denuncia di fallimento, il curatore potr richiedere al giudice di bloccare tale esecuzione in maniera da procedere con quella concorsuale, perch disposto che il curatore possa subentrare nella procedura singolare. Al principio della inammissibilit delle azioni procedurali, sono stati esposte delle eccezioni:

a) dalla stessa legge fallimentare (art 53), la quale ammette che i creditori garantiti da qualche diritto di pegno o da altri benefici possono soddisfarsi su quel bene con la singola esecuzione, b) sempre dalla L fallimentare (art 104 ter) consente al curatore di, se non autorizzato dal comitato dei creditori di non acquisire all attivo fallimentare uno o pi beni all attivo del fallito se la liquidazione appare troppo onerosa e quei determinati beni poi andranno ad essere oggetto di azioni singolari verso quei determinati beni. C) dalla legislazione speciale per cui alle banche che hanno concesso finanziamenti fondiari all imprenditori e agli esattori permessa l esecuzione singolare. Secondo la giurisprudenza il ricavo delle somme che provengono dalla vendita forzata dall esattore e dalle banche non definitiva, per tanto essa sar soggetta alla par condicio credito rum operando tagli o addizioni per far ottenere a tutti i creditori un equa ripartizione. 319. Il principio della par condicio creditorum.- Tale principio fondamentale ed indica il diritto di ogni creditore ad essere soddisfatto in relazione al suo credito ricevendo la stessa percentuale degli altri creditori. Tale principio opera nei confronti dei creditori chirografari, ma non limita quei diritti spettanti ai creditori privilegiati, cio quelli che hanno un pegno, un ipoteca o un privilegio che garantisca il loro credito. Per la vendita del bene essi hanno diritto ad essere soddisfatti anche con il rimborso delle spese e con gli interessi stabiliti dalla legge (art 54 L fall.) che nel caso di pegno attribuisce determinati interessi dell anno in corso alla data della sentenza di fallimento e quelli successivamente maturati, fino alla vendita del bene (art 2788), per l ipoteca gli interessi dei due anni anteriori alla sentenza di fallimento, e quelli successivi (art 2855). Per i crediti assistiti da privilegio se speciale si segue la disciplina del pegno, se generale la decorrenza degli interessi cessa con il deposito del progetto di riparto in cui il credito compreso. Se il bene soggetto al pegno, privilegio ed ipoteca viene venduto e riesce a soddisfare tutti i creditori speciali allora essi cessano di essere anche concorrenti, se invece non basta essi saranno alla pari per i loro residui agli latri creditori concorrenti, operando sulla base della par condicio creditorum, ricevendo una somma pari agli altri. Compensazione. Se il creditore a sua volta debitore dal fallito per il suoi credito si d luogo alla compensazione, anche se il credito non scaduto prima della dichiarazione di fallimento, e non opera se il credito era stato ceduto per atto inter vivos ad altri creditori. 320. La determinazione dell importo dei crediti ai fini del concorso.- Tutti i crediti concorrenti devono essere valutati in denaro, i crediti chirografari pecuniari concorrono senza tener conto degli interessi, naturalmente alla fine del procedimento, coloro che avevano diritto agli interessi potevano pretenderli dal fallito (art 55 L fall.). per i crediti non pecuniari la valutazione fatta secondo gli indici attivi nella data di dichiarazione del fallimento. Regole particolari sono determinate per valutare il credito degli obbligazionisti di una societ e i creditori di rendite perpetue o vitalizie. I crediti non scaduti, si considerano scaduti, ma se tali crediti erano infruttiferi, essi sono ammessi al passivo detraendo dagli stessi un interesse del 5% annuo. Coobbligazioni solidali. Se il creditore deve essere soddisfatto in solido da pi coobbligati e sono tutti falliti, egli deve iscriversi ad ogni fallimento (art 61). Tale coobbligazione torna a vantaggio dei creditori perch aumenta la sua probabilit ad essere soddisfatto per l intero. Se taluno degli obbligati ha diritto di regresso verso gli altri per aver pagato il creditore con il suo denaro potr operare tale azione di regresso solo dopo che il creditore sia stato soddisfatto per l intero. Se dei coobbligati, ne fallito solo qualcuno, ed il creditore ha ricevuto prima del fallimento da altri coobbligati una somma deve partecipare al fallimento solo per ottenere la somma residua (art 62). Se il coobbligato o fideiussore hanno diritto di regresso verso il fallito per aver anticipato la somma al creditore, possono insinuarsi nel fallimento per la somma versata m il creditore avr sempre il diritto di insinuarsi per la somma restante ma dovr farsi assegnare oltre la propria somma anche quella del coobbligato o del fideiussore.

321. Il procedimento di accertamento dei crediti concorrenti A) Linizio del procedimento.- il curatore tramite notizie utili e scritture contabili realizza l elenco dei creditori, e poi comunica ai creditori concorsuali che da quel momento per diventare concorrenti avrebbero dovuto presentare domanda e depositarla in cancelleria nel tribunale. La domanda dovr essere altamente completa se no il ricorso sar dichiarato inammissibile dal giudice, e perci dovr contenere: il nome del creditore, il quantitativo del credito, il fallimento a cui s intende partecipare, il titolo da cui il credito deriva (art 93 L fall). Assieme al ricorso, dovranno essere presentati i titoli da cui il credito deriva. Tali procedure occorrono per permettere al curatore di presentare il progetto per lo stato passivo che dev essere esaminato nell udienza di verifica. Se il credito risulta da crediti al portatore il creditore pu chiedere che il cancelliere prenda nota del numero del titolo e lo restituisca in maniera da poter realizzare i diritti derivanti dal titolo stesso. 322. La formazione e la verificazione dello stato passivo.- Il curatore esamina le domande e procede cos alla formazione del progetto di stato passivo, che indica se i crediti sono fondati, se sussiste prelazione o se non sono ammessi, dopo tale documento depositato in cancelleria (art 95). All udienza il giudice esamina i veri crediti e con decreto motivato stabilisce: a)i crediti ammessi, specificando se ve ne sono di speciali, b) i crediti non ammessi, d) i crediti ammessi con riserva, distinguendo i crediti condizionali, quelli che non possono farsi valere verso il fallito se non si realizza l escussione dell obbligo principale (art 96 dopo di ci si avr un decreto in cui sar stabilita l escussione definitiva), i crediti per cui la mancata produzione del titolo non dipesa da loro stessi. Se lesame dello stato passivo non pu esaurirsi in un unica udienza allora, il giudice ne rinvia la prosecuzione a non pi di otto giorni senza obbligo di avviso. Dopo il deposito del decreto di esecutivit dello stato passivo con cui viene accertato chi sono i concorrenti, il giudice delegato pu modificare la composizione del comitato dei creditori. L efficacia endofallimentare prescritta sia per i decreti ammissione o meno dei creditori, che per i decreti con cui il tribunale si pronuncia contro le decisioni del giudice delegato (art 96). 323. C) Le opposizioni e le impugnazioni avverso lo stato passivo.- Il curatore subito dopo la dichiarazione di esecutivit deve dare notizia del deposito in cancelleria del decreto a tutti coloro che hanno realizzato domanda di insinuazione (art 97). Entro 30 giorni dal ricevimento di suddetta comunicazione, possono essere presentate: a) le opposizioni da parte dei creditori esclusi, in tutto o in parte, b) le impugnazioni da parte del curatore e dei creditori che chiedono l esclusione di altri creditori ammessi. Tali domande devono essere presentate entro 30 giorni dalla comunicazione dell esito della domanda di insinuazione, mediante ricorso al tribunale fallimentare (art 99). In calce al ricorso il presidente del tribunale appone un decreto, in cui fissa l udienza di apparizione in camera di consiglio entro 60 giorni dal deposito del ricorso, entro 10 giorni dalla comunicazione del decreto presidenziale, il ricorrente deve notificare decreto al curatore, al fallito e all eventuale creditore contestato (art 99 L fall). Finita l istruttoria il tribunale decide con decreto motivato non appellabile, ma eventualmente ricorribile in cassazione. 324. La revocazione dei crediti ammessi.- in caso in cui un creditore stato escluso o omesso per dolo o colpa o per mancata conoscenza di documenti decisivi a causa non imputabile al creditore, questo stesso o il curatore possono realizzare una domanda di revoca del provvedimento, che viene deciso dal tribunale in camera di consiglio. Non occorre la revoca per piccoli errori che vengono, invece, aggiustati dallo tesso giudice delegato. 325. Le dichiarazioni tardive dei crediti.- Le domande di ammissione dei crediti si considerano tardive e sono state presentate entro il termine successivo ai 30 giorni precedenti all udienza, ma

non possono superare i 12 mesi dal deposito del decreto di esecutivit dello stato passivo. Il giudice delegato per l esame delle domande tardive deve fissare un udienza ogni 4 mesi. Le domande sono ammesse anche se sono presentate dopo i 12 mesi per errore non imputabile al creditore (art 112 L fall.). 326. La decisione di non procedere all accertamento del passivo.- Quando risulta che non pu essere accumulato attivo a sufficienza per distribuirlo ai creditori insinuati, allora il curatore pu fare domanda al tribunale affinch non si proceda all accertamento del passivo. Il tribunale sentito il comitato e il fallito pu emanare un decreto per disporre il non procedimento verso l accertamento del passivo. Il curatore comunica il decreto ai creditori insinuati e questi possono opporre reclamo alla corte per i 15 giorni successivi. 327. Crediti della massa prededucibili.- questi sono coloro che sono diventati creditori perch, in seguito al fallimento hanno portato avanti l esercizio provvisorio dell impresa. Tutti costoro sono prededucibili, e cos se i loro crediti saranno liquidi, esigibili e non contestati saranno pagati prima dei creditori stessi, sempre se il loro passivo potr essere tale da soddisfare loro e gli altri creditori. Anche i crediti di massa possono essere soggetti a verifica quando ne sia contestata la collocazione o la misura (art 111-bis L fall). Essi vengono liquidati dal giudice delegato e contro tale provvedimento pu essere proposto reclamo al tribunale. Capitolo sesto: gli effetti del fallimento: B)La massa attiva 328. I beni compresi nella massa attiva.- Tutti i diritti sui beni, appartenenti al fallito alla dichiarazione del fallimento fanno parte della massa attiva fallimentare (art 42 L fall). Fanno eccezione: a) i diritti di natura strettamente personale, e quindi i diritti non patrimoniali, b) i diritti ad assegni di carattere alimentare, c) i diritti sulle cose non soggette a pignoramento, Rapporti familiari. I diritti sui beni dei figli del fallito non possono essere intaccati, salvo che nel fallimento facciano insinuazione dei creditori che abbiano dei diritti precisi su quei determinati beni. Per i beni soggetti alla comunione legale, al momento del fallimento la comunione legale si scioglie (art 191 cod civ),e cos si ripartisce l attivo e il passivo fra i coniugi, tant che viene ammessa alla massa solo la parte del fallito. Altri beni. Se non conveniente far concorrere taluni beni alla massa attiva allora questi possono essere esonerati. Beni sopravvenuti. Coloro che sono divenuti creditori dopo il fallimento non possono soddisfarsi se non prima lo fanno i creditori concorrenti. Anche riguardo ai beni sopravvenuti essi possono essere esonerati se i costi della liquidazione appaiono poco convenienti. Diritti inopponibili al fallimento. Se il fallito prima del fallimento ha trasferito a terzi diritti che vadano a ricadere sulla massa attiva negativamente, tali trasferimenti verranno annullati qualora ancora non abbiano il requisito della opponibilit ai creditori. Spossessamento. Tutti gli atti del fallito compiuti dopo il fallimento, ancorch validi fra le parti sono in opponibili al fallimento. Tra questi rientrano anche i pagamenti fatti dal fallito o quelli che ha ricevuto. In seguito allo spossessamento il fallito non pu stare in giudizio tranne che non vi sia a suo carico un imputazione di bancarotta e dovr consegnare al curatore tutta la corrispondenza che riguardi le questioni patrimoniali. Assistenza del fallito. I diritti sui beni facenti parte della massa attiva sono destinati al soddisfacimento dei creditori, ma , un sussidio alimentare pu essere concesso con decreto del giudice delegato, sentiti i creditori ed il curatore (art 47 L Fall.). la casa di abitazione del fallito se serve per l abitazione per lui e la sua famiglia pu essere esonerata.

329. Atti pregiudizievoli per i creditori. L azione revocatoria.- secondo l attuale legislazione, il fallito dovrebbe essere dichiarato fallito, non appena cade in insolvenza. Ci molto spesso non accade, poich l imprenditore cerca di risanare la situazione, o perch cerca di compiere atti favorevoli per alcuni creditori e sfavorevoli per altri: cos se il fallito ha compiuto degli atti simulati, il curatore potr chiedere l accertamento della simulazione al tribunale che, se la giudicher reale, l acquirente sar costretto a riconsegnare il bene che era uscito solo fittiziamente dal patrimonio. Azione revocatoria fallimentare. Se gli atti sono stati solo realmente compiuti dal fallito esi sono inefficaci ope legis se arrecano pregiudizio ai creditori. 1)essendo inefficaci ope legis, possono essere alienati dal curatore per soddisfare i creditori concorrenti. Ma se ci viene contestato da terzi il curatore agir in giudizio per munirsi di una sentenza dichiarativa della revoca legale. Gli atti inefficaci ope legis sono: a)Atti a titolo gratuito, che siano stati compiuti nei due anni anteriori al fallimento, esclusi quelli fatti per scopi di liberalit, o per regali d uso. b)Pagamenti anticipati, compiuti dal fallito nei due anni precedenti al fallimento, anche se in quel momento il fallito non era insolvente. 2)Per gli atti, affinch essi divengano inefficaci nei confronti del creditore occorre che vi sia una sentenza di revoca e che siano atti revocabili. Per gli atti anomali per ottenere la sentenza occorre che essi siano stati compiuti dal fallito entro un certo termine e che appartengano determinate categorie. Cio qui il fatto che egli abbia compiuto tali atti, fa presumere che esso sia in stato di insolvenza e ce l altro contraente fosse a conoscenza di tale stato. Tale presunzioni sono relative, e solo se provate dal curatore possono essere revocate. Tali atti sono: a)Atti con prestazioni sproporzionate, cio ove la prestazione del fallito super di quarto il valore di quella da lui promessa, per essere revocata deve essere stata compiuta ad un anno anteriore al fallimento. b)Pagamenti con mezzi anormali, ad esempio con merci anzicch con liquidi, sono revocabili solo se compiuti ad un anno anteriore al fallimento. c)Garanzie per debiti non scaduti, in tali ipotesi si d al creditore il vantaggio di farlo divenire creditore privilegiato pur non avendo alcuna necessit di soddisfare il suo credito. d) Garanzie per debiti gi scaduti, e cio pegni, anticresi ed ipoteche sia volontarie che giudiziarie costituite nel semestre anteriore alla dichiarazione di fallimento. 3) vi sono anche atti considerati normali anche per un imprenditore commerciale, che possono essere revocati se il curatore riesce a provare che il terzo conosceva lo stato d insolvenza del debitore. Tali atti sono (art 67 L fall.): a) Pagamenti di debiti liquidi ed esigibili. Sono anche revocabili i crediti avvenuti tramite intermediari specializzati, in tal caso l azione viene intentata nei confronti del destinatario della prestazione e non dell intermediario. Non revocabile il pagamento di un debito cambiario quando il fallito era debitore principale, ma se il curatore prova che, l ultimo obbligato di regresso conosceva lo stato d insolvenza del fallito deve versare la stessa quota della cambiale al curatore per poterla utilizzare nella massa attiva. Non revocabile nemmeno nel fattoring, salvo che il curatore non provi ch il cedente era in grado di conoscere lo stato d insolvenza del debitore ceduto. b)Atti di prelazione per debiti anche di terzi creati contestualmente; c)Atti a titolo oneroso, particolare disciplina concessa per il factoring se il curatore in grado di provare che il cessionario era a conoscenza dello stato d insolvenza del cedente quando ha eseguito il pagamento. Non realizzabile la revoca quando avvenuta ad opera del fallito per gli atti compiuti dal fallito con l istituto di emissione e con le banche. Azione revocatoria ordinaria. Tutti gli atti pregiudizievoli che non rientrano nelle categorie recedenti possono essere revocati dopo un giudizio intentato dal curatore con la pronuncia di un azione revocatoria ordinaria, senza per alcuna facilitazione probatoria (art 66 L fall).

Credito del terzo. Nel caso di revoca del pagamento a titolo oneroso, il terzo che ha subito la revoca ammesso al passivo fallimentare. Decadenza. L azione revocatoria si prescrive in 5 anni (art 2903). Ma, in caso di fallimento si hanno termini di decadenza che non possono superare i tre anni dalla dichiarazione di fallimento, e solo dopo 5 anni dal compimento dell atto pregiudizievole. Non vi prescrizione per gli atti che sono inefficaci ope legis. 330. Atti dispositivi esclusi dalla revocatoria.- Anche se compiuti, nei periodi indicati dall art 67 della L fall. Non sono soggetti all azione revocatoria gli atti: a) i pagamenti effettuati dall imprenditore nei termini d uso. b) le rimesse (i versamenti fatti dal fallito) sul conto corrente bancario, purch non sia stata ridotta in maniera consistente l esposizione debitoria, in tal caso la banca deve restituire una somma pari alla differenza dell ammontare raggiunto dall esposizione debitoria del fallito quando provata dal curatore la conoscenza dello stato d insolenza da parte della banca. c) gli atti di vendita, e i preliminari di vendita regolarmente iscritti e conclusi a giusto prezzo per l immobile ad uso abitativo che sia destinato ad essere l abitazione principale dell acquirente e dei parenti. d) gli atti, i pagamenti e le garanzie concesse in esecuzione di atti aventi ad oggetto un piano per il risanamento dell azienda. e) gli atti per l esecuzione di un concordato preventivo e della ristrutturazione del debito omologata dal tribunale, tale da poter evitare il fallimento. f) i pagamenti dei corrispettivi per prestazioni di lavoro effettuati da dipendenti e da altri collaboratori. 331. Azione revocatoria avverso gli atti compiuti tra i coniugi.- Per evitare che gli stretti rapporti fra i coniugi vadano a celare degli accordi che portino a danneggiare i creditori fallimentari, il legislatore ha stabilito che tutti gli atti indicati dall art 67 L fall, sono revocati se compiuti tra i coniugi tranne se il fallito non d la prova che all epoca non era tale. La revoca opera anche per gli atti a tutolo gratuito. Nell ipotesi di comunione legale la revoca opera anche sulla parte dell altro coniuge sui beni che appartengono ad entrambi qualora, per l acquisto sia stato provato che il fallito abbia fatto una donazione. Anche la costituzione del fondo legale soggetta a revoca qualora si provi che sia avvenuta nei precedenti due anni anteriori alla dichiarazione di fallimento.

332. I diritti spettanti a terzi sui beni posseduti dal fallito.- Il giudice delegato pu disporre la restituzione di quei beni, sui quali i terzi vantano un diritto reale o personale, e il curatore deve realizzare un elenco di tali soggetti. I terzi che possiedono tali diritti devono presentare domanda di restituzione proprio come i creditori che devono determinare la restituzione. Il procedimento di verifica delle domande si svolge nello stesso modo di quello stabilito per la verifica dei crediti correnti: pertanto il curatore comunica a tutti i proprietari di tali diritti le informazioni contenute nella domanda e poi fa l elenco che sar esaminato dal giudice delegato. Contro di esso possono essere presentate al tribunale delle impugnazioni e delle opposizioni. Sono ammissibili anche le domande tardive, se il richiedente prova che il ritardo non gli imputabile. Se il curatore ha perso il possesso del bene allora l avente diritto alla restituzione diventa creditore di massa e non corrente (art 103 L fall.)

Capitolo settimo: gli effetti del fallimento. C) rapporti giuridici in corso di esecuzione 333. La disciplina generale dei rapporti giuridici in corso di esecuzione.- Numerose disposizioni sono dettate dalla L fallimentare per i rapporti a prestazioni corrispettive derivanti da contratti

opponibili al fallimento, che alla data del fallimento non sono stati eseguiti da nessuna delle parti. Difatti se il rapporto gi stato eseguito in parte dal fallito e non dall altro contraente in bonis si in presenza di un credito del fallito che fa parte della massa attiva, e di cui il curatore provveder all esecuzione, se invece l altro contraente in bonis ha realizzto una prestazione allora potr presentare domanda di ammissione al passivo e diventare creditore concorrente. Ma se non ha ancore realizzato la prestazione nessuno dei due, allora si ha la sospensione dell esecuzione che dura sino a quando il curatore non decider o di subentrare nel rapporto o ancora di sciogliere il medesimo, ci non si applica ai rapporti con effetti reali ove gi stata realizzata la consegna del bene e dunque il curatore deve consegnare il bene e prendere il prezzo gi pattuito (art 72 L fall). Se la sospensione cessa per il sub ingresso del curatore, allora il terzo ha l obbligo di eseguire il contratto, divenendo per il corrispettivo creditore della massa, se invece si ha il termine della sospensione per lo scioglimento del contratto, il terzo ha solo il diritto ad insinuare nel passivo il credito, conseguente al mancato adempimento (art 72 L fall). Sino a quando la sospensione non cessata il contraente in bonis mette in mora il curatore, chiedendo al giudice curatore di assegnarli un termine non superiore a 60 giorni, entro cui lo stesso curatore dovr comunicarli la scelta, trascorso tale periodo il contratto si ritiene concluso. Se il contraente in bonis ha intentato l azione di risoluzione per inadempimento prima del fallimento, la risoluzione opera anche nei confronti del curatore, e se il contraente in bonis vuole ottenere la restituzione del bene, o la somma del danno, dovr proporre un apposita domanda d insinuazione al passivo (art 72 L fall). 34. Vendita. Somministrazione. Contratti di borsa a termine.- La disciplina esposta nel precedente paragrafo si applica anche nel rapporto di compravendita. Regole particolari sono previste nella vendita con riserva di propriet:ove il fallimento del venditore non causa di scioglimento del contratto, mentre il fallimento del compratore, il venditore se nel contratto era stabilito che il prezzo venisse pagato a termini o a rate, e il curatore vuole subentrarvi, allora il venditore pu pretendere che il curatore dia la cauzione o paghi il prezzo con lo sconto dell interesse legale: se invece vuole sciogliere il contratto pu pretendere solo un equo compenso per l uso, e deve restituire le rate gi riscosse. Se la vendita ha ad oggetto una cosa mobile, e questa ancora non in possesso del compratore, il venditore potr riprendere il possesso e mettersi nella condizione di chi non ha eseguito la sua prestazione. Per i contratti preliminari,la disciplina della sospensione opera come per i contratti principali, salvo che essi abbiano ad oggetto un bene immobile ad uso abitativo destinato all abitazione principale dell acquirente. Quando si tratta di un preliminare di vendita di un immobile trascritto prima della dichiarazione di fallimento, il contraente, qualora il curatore voglia sciogliersi, ha il diritto ad insinuare al passivo il proprio credito, in via privilegiata (art 72 L fall). Se il contratto ha per oggetto il trasferimento di un immobile ancora da costruire, dovendo tali contratti essere garantiti da una fideiussione bancaria, qualora il curatore decida di sciogliere il contratto il contraente venditore potr riscuotere la fideiussione bancaria. Ai contratti ad esecuzione continuata o periodica e anche ai contratti di somministrazione e alle vendite a consegne ripartite, si applicano gli stessi principi della vendita ed il curatore, se subentra nel rapporto deve essere pagato integralmente il prezzo delle consegne e dei servizi gi prestati. Nei contratti di borsa a termine, invece se il termie scade dopo il fallimento di uno dei due contraenti, il rapporto si scioglie alla data del fallimento realizzando la differenza tra il prezzo pattuito nel contratto e quello dei titoli in quella determinata data. Se il prezzo a favore del fallimento (cio se il fallito era compratore e adesso il prezzo salito, o era venditore ed il prezzo disceso e lui adesso creditore), la somma versata dall altro concorrente al curatore, se invece il debitore fallito, per la somma corrispondente l altro contraente ammesso al passivo. 335. Altri rapporti giuridici.- lo scioglimento ha effetti ex nunc dalla data di dichiarazione del fallimento.

1) lo scioglimento ope legis si ha per i rapporti di conto corrente ordinario, conto corrente bancario e commissione, trattandosi di rapporti incompatibili con la situazione di indisponibilit in cui si venuto a trovare il patrimonio dell imprenditore. Nel mandato predisposto lo scioglimento ope legis solo se il fallito il mandatario, mentre per il fallimento del mandante si ammette che il curatore possa subentrare nel contratto. Tuttavia lo scioglimento del mandante non provocherebbe lo scioglimento del mandato in rem propriam, giacch in tale ipotesi la sentenza di fallimento non inciderebbe sul diritto del mandatario ad eseguire il mandato al quale interessato. Lo scioglimento anticipato si ha anche nel caso di associazione in partecipazione, nel caso del fallimento dell associante, cio del titolare dell impresa: se il conferimento dell associato ha un valore uguale a quello delle perdite non si hanno altre conseguenze,se superiore per l esubero pu diventare creditore, se inferiore, pu emettere un decreto ingiuntivo con cui gli si ordina la prosecuzione di versare la differenza. A causa del fallimento di una delle parti si ha anche lo scioglimento del rapporto d appalto, ma il curatore dietro autorizzazione del comitato dei creditori pu subentrare nel rapporto, tranne nel caso di fallimento dell appaltatore. 2) di altri rapporti, salvo patto contrario, non si richiede lo scioglimento a causa di fallimento, come nel caso di assicurazione contro i danni, ove il credito dell assicuratore per i premi non pagati deve essere soddisfatto integralmente. Nel rapporto di locazione degli immobili, nel caso di fallimento del locatore, ma se il contratto ha una durata residua superiore a 4 anni, il curatore entro un anno dalla sentenza pu recedere dalla locazione corrispondendo un equo indennizzo. Non si ha scioglimento nell affitto d azienda salvo che le parti non recedano entro 60 giorni col versamento di un equo indennizzo (art 79 L fall). Per il contratto di leasing, in caso di fallimento della societ di leasing il contratto non sciolto, poich l utilizzatore ha la facolt di acquisire alla scadenza del contratto la propriet del bene, nel caso di fallimento dell utilizzatore si hanno simili effetti rispetto alla disciplina del compratore. Nel caso del rapporto di edizione, il fallimento dell editore non ne determina la risoluzione, ma il rapporto si scioglie entro l anno dalla dichiarazione di fallimento se il curatore non continua l esercizio dell impresa o non cede il rapporto ad un altro editore. Malgrado il fallimento di chi ha ceduto l impresa il rapporto di factoring prosegue, ma il curatore pu recedere dalle cessioni relative ai crediti non ancora sorti alla data del fallimento, restituendo al cessionario il corrispettivo delle cessioni che a suo tempo aveva pagato al cedente (art 7 L 52/1991). Capitolo ottavo: gli effetti del fallimento D) le sanzioni penali. 336. Le sanzioni penali. La bancarotta semplice.- differenza fondamentale tra l esecuzione singolare e quella fallimentare il fatto per cui il debitore pu essere punito con sanzioni penali per aver compiuto atti che costituiscono reati anche in tempi posteriori al fallimento. Tali sanzioni si applicano anche nei confronti di coloro verso i quali stata emessa una sentenza dichiarativa dello stto d insolvenza nei procedimenti di liquidazione coatta amministrativa (art 237 L Fall) e di amministrazione straordinaria. Sono fatti che possono nuocere ai creditori e che possono essere stati emessi con colpa (negligenza, imprudenza ed imperizia) o con dolo cio con la reale volont di provocare l evento previsto dalla legge. Se vi colpa si parler di bancarotta semplice se vi anche dolo di bancarotta fraudolenta. L azione penale iniziata dal PM che riceve copia della relazione presentata dal curatore al giudice delegato, ma pu iniziare ance prima quando vi siano casi di fuga, chiusura dell impresa, trafugamento ecc..la bancarotta semplice punita con la reclusione da 6 mesi a 2 anni (art 217 L fall), mentre quella fraudolenta con la reclusione da 3 a 10 anni o da 1 a 5 anni, quando il fallito a realizzato pagamento simulato titoli di prelazione a favore di deter minati creditori. Dette pene sono aumentate a) nel caso in cui il danno che viene fuori dal reato sia di forte gravit, b) nel caso in cui il fallito abbia commesso pi fatti di bancarotta semplice o fraudolenta, c)nel caso in cui il fallito per divieto di legge non poteva realizzare un impresa commerciale. Le pene cono invece diminuite se ricorre la circostanza della speciale tenuit del reato. Tale condanna comporta il divieto ad esercitare un impresa propria o di un altrui soggetto fino a due anni per bancarotta semplice e 10 per quella fraudolenta.

La bancarotta semplice. punito per tale reato:a) colui che abbia fatto spese personali eccessive rispetto alla condizione economica, b) abbia consumato una notevole parte del suo patrimonio in operazioni imprudenti, c) abbia realizzato delle operazioni di grave imprudenza per ritardare il fallimento, d) abbia aggravato il proprio dissesto, astenendosi a richiedere la procedura fallimentare, e) non abbia soddisfatto le obbligazioni assunte in un concordato preventivo o fallimentare, f)non abbia tenuto i libri e le altre scritture contabili per oltre tre anni. 337. La bancarotta fraudolenta.- punito per bancarotta fraudolenta chi abbia realizzato uno di reati: a) distruzione, occultamento, dissipazione dei beni sia prima che durante la procedura fallimentare, b) esposizione o riconoscimento, sia prima che dopo la procedura fallimentare, di passivit inesistenti, allo scopo di arrecare dei pregiudizi ai creditori, c) sottrazione, distruzione o falsificazione di libri o altre scritture contabili ovvero tenuti dagli stessi in modo da non rendere possibile la ricostruzione del patrimonio: la sottrazione, falsificazione dei libri per essere punita deve concorrere perch il reato sussista l intento di procurare a s o ad altri un ingiusto profitto. D) esecuzione di pagamenti o simulazione di titoli di prelazione a favore di creditori. 338. Altri reati del fallito.- Oltre a quei reati di bancarotta si hanno altri reati: a) il ricorrere o il continuare a ricorrere al credito dissimulando il proprio dissesto, b) il denunciare creditori inesistenti all interno dell elenco, c) l omettere di dichiarare l esistenza di beni che dovrebbero far parte dell inventario, d) il non presentare il bilancio entro 3 giorni dalla dichiarazione di fallimento, e) il non presentarsi se convocato, dinanzi agli organi fallimentari. Tali reati sono puniti anche se vengono commessi dai soci illimitatamente responsabili di societ in nome collettivo o in accomandita semplice se queste sono dichiarate fallite, difatti sono falliti anche i soci illimitatamente responsabili (art 222). 339. Reati di persone diverse dal fallito.- Tali reati possono essere commessi anche dagli institori, dagli amministratori, dai sindaci, dai direttori generali (art223). Per gli organi delle societ fallite, asono previsti altre ipotesi per bancarotta semplice o fraudolenta (art 223 e 224 L fall.): il compimento di reati societari (es false comunicazioni), concorre con quello di bancarotta fraudolenta se ha cagionato il dissesto della societ. Sono previsto come reati del curatore o dei suoi coadiutori (art 231): a) prendere interesse privato negli atti del fallimento, b) accettare retribuzioni non dovute, c) il non ottemperare all ordine del giudice di consegnare o di depositare somme o altre cose del fallimento, che essi detengono. Sono previsti come reati: a) il presentare domanda di ammissione al passivo per un credito fraudolentemente simulato (art 232 L Fall), b) il c.d. mercato di voto, cio la stipula del creditore col fallito nell interesse di vantaggi per il fallito, per dare il proprio voto nei concordati o nelle deliberazioni del comitato, c)il sottrarre, ricettare o distrarre i beni del fallito prima o dopo del fallimento,il dissimulare i beni del fallito dopo il fallimento, d) acquistare i beni dall imprenditore conoscendone lo stato di dissesto, a prezzo inferiore allo atato corrente, se poi si verifica il fallimento (art 232 L fall). Capitolo nono : la liquidazione e la distribuzione dell attivo 340. La liquidazione dell attivo.- Alla liquidazione delle attivit fallimentari la legge dedica una particolare tutele per poter conservare la struttura, l avviamento, ma soprattutto i posti di lavoro. La legge predispone che il curatore deve realizzare un programma di liquidazione, e l art 104 ter indica anche quali dati debbano risultare da tale programma, nel quale saranno anche rappresentati la possibilit di una cessione unitaria dell azienda la cessione in blocco d rapporti giuridici, di rami dell azienda, e solo se ci non sar possibile, allora il giudice delegato dovr predisporre la liquidazione dei singoli beni, che pu essere anticipata a prima della approvazione quando per il ritardo pu derivare un pregiudizio ai creditori. La cessione dell azienda del fallito. Il prezzo della cessione possa essere pagato dall acquirente anche mediante l accollo dei debiti fallimentari,

purch non ne venga alterata la graduazione. Inoltre non risponde dei debiti aziendali sorti prima del trasferimento, e se il curatore cede in blocco attivit e passivit aziendali, delle passivit non seguita pi a rispondere. La cessione dei crediti aziendali efficace nei confronti dei terzi dal momento dell iscrizione del trasferimento nel registro delle imprese (art 2556), e il debitore ceduto liberato solo se paga in buona fede il curatore. Le garanzie sui debiti ceduti conservano la loro validit nel trasferimento e conservano pure il loro grado. Il curatore pu cedere l azienda, facendo oggetto di trasferimento una o pi societ di nuova costituzione. Modalit delle operazioni di vendita. Salvo che si tratti di beni di modesto valore, la liquida zio ne dell attivo fallimentare deve procedere per via concorsuale, partendo da un determinato prezo venuto fuori dalla stima di un esperto. Il curatore pu sospendere la vendita se gli viene offerto un prezzo maggiore del 10% dal prezzo fissato. Degli esiti della competizione sono informati il giudice delegato e il comitato dei creditori, depositando in cancelleria la documentazione, e qualora l offerta sia parsa iniqua rispetto al valore dell oggetto la vendita pu essere bloccata (art 108 L Fall). Per realizzare il valore il curatore deve cedere anche i crediti del fallito o stipulare contratti di mandato per la loro riscossione. Se alla data del fallimento sono attive procedure di esecuzione nei confronti del debitore il curatore pu subentrarvi ovvero pu fare istanza per impedire al curatore la procedibilit. 341. La distribuzione dell attivo: ripartizioni parziali; approvazioni del rendiconto del curatore; riparto finale.- Se il giudice non ha stabilito un termine differente, ogni 4 mesi il curatore deve presentare un progetto di riparto delle somme immobiliari (venute fuori dalla vendita degli immobili, dai loro frutti e pertinenze) e mobiliari (dalle entrate del fallimento) tra tutti i creditori. Nel preparare il progetto di ripartizione il curatore dovrebbe tenere presente i seguenti principi (artt 111 e 113 L fall): a) occorre soddisfare in primis i creditori di massa che non sono stati pagati alla scadenza dei loro crediti, b) su quanto stato ricavato dalla vendita di un determinato bene, bisogna soddisfare i creditori che hanno diritto di prelazione sul bene stesso, c) il resto va distribuito fra tutti gli altri creditori ammessi al passivo sulla base dei loro crediti. In ogni ripartizione parziale non pu essere superato l 80% delle somme distribuibili, anzi tale percentuale pu essere ridotta ,in modo da ricevere tutti la stessa percentuale, e da dedurre le quote che spettano ai creditori incerti d)devono essere accantonate le somme utilizzate per pagare il curatore e tutte le spese della procedura fallimentare. Il giudice ordina il deposito del progetto di riparto in cancelleria disponendo che tutti i creditori siano avvisati, ed entro il termine perentorio di 15 giorni, i creditori possono proporre reclamo al giudice delegato che dispone l accantonamento dei crediti incerti e di quelli oggetto di contestazione,. Il curatore provveder al pagamento delle somme non contestate e tali pagamenti non sono soggetto a ripetizione, salvo non vi sia stato l accoglimento della domanda di revocazione. Rendiconto del curatore. Prima del riparto fnale il curatore presenta al giudice il rendiconto ove deve esserci l illustrazione di tutti i criteri seguiti dal curatore per lo svolgimento dell amministrazione e la ragione delle scelte adottate (art 116 L Fall). Il giudice ordina il deposito del rendiconto in cancelleria e fissa l udienza e di ambedue gli eventi deve essere data immediata comunicazione al fallito e agli altri creditori (art 116), se nell udienza sorgono contestazioni e non vengono risolte, allora saranno rimesse le parti in giudizio camerale. Riparto finale. Il giudice ordina il riparto finale dopo che sia approvato il rendiconto del curatore e dopo che sia stato liquidato lo stesso (art 117). Le somme che in sede di ripartizioni parziali erano in sospeso allora vengono divise tra tutti i creditori concorrenti se no vengono aggiudicati al creditore se si realizzata la condizione sospensiva. Tuttavia, se rimangono ancora in sospeso ci non ostacola la chiusura del procedimento fallimentare (art 117 L Fall). Capitolo decimo: La cessazione del fallimento

342. La chiusura del fallimento.- La cessazione del fallimento avviene per i casi stabiliti dall art 118 L fall. Dette casi di chiusura del fallimento, le quali oltre al concordato fallimentare comprendono: a) mancata presentazione delle domande di ammissione al passivo entro il termine stabilito dalla sentenza dichiarative, poich i creditori dell imprenditore non intendono far valere pi i loro diritti, b)estinzione di tutti i crediti prededucibili e dei crediti concorrenti, cio si tratta di un caso di chiusura legittimamente aperto e proprio per questo differisce dalla mancanza d insolvenza all apertura del procedimento (illegittimit della causa), c) esaurimento dell attivo, d) mancanza o insufficienza dell attivo, la chiusura del fallimento dichiarata dal tribunale con decreto motivato, che ottiene la stessa pubblicit della sentenza dichiarativa del fallimento stesso. Contro il decreto di chiusura ogni interessato pu fare opposizione. Con la chiusura del fallimento ne cessano gli effetti, ma seppure, il decreto o la sentenza di ammissione al passivi hanno efficacia endofallimentare queste anche dopo la chiusura del fallimento, costituiscono prova scritta dopo il rilascio di un decreto ingiuntivo nei confronti del debitore tornato in bonis. 343. Il decreto di esdebitazione.- Se il fallimento non stato chiuso con il pagamento integrale di tutti i crediti, allora il debitore rimane obbligato al pagamento, salvo che il tribunale, insieme alla sentenza della cessazione del fallimento non emani (anche entro un anno dalla cessazione) il decreto di esdebitazione ossia tutti i crediti rimasti inappagati diventano inesegibili, salvo che contro i fideiussori o i coobbligati. La concessione dell esdebitazione concessa quando: a) nel fallimento sono stati soddisfatti i creditori concorsuali, b) che il fallito abbia tenuto un comportamento corretto nel corso del procedimento concorsuale, cooperando con gli organi fallimentari. Non pu essere concessa quando: a) stata concessa un altra esdebitazione nei primi 10 anni, b) no n deve essere stato cagionato o aggravato il proprio dissesto, c) non deve essere stato condannato per bancarotta fraudolenta o altri delitti contro il patrimonio. 344. La riapertura del fallimento.- Quando la chiusura del fallimento stata determinata per insufficienza del passivo o per esaurimento dello stesso e non vi stata esdebitazione il fallito se dimostra di poter pagare il 10% dei debiti per i crediti vecchi e nuovi, o anche il creditore, se dimostra l esistenza di attivit nel patrimonio del fallito, possono richiedere l apertura del fallimento (art 121 L Fall). Tale apertura viene realizzata con la pronuncia della sentenza richiamando il giudice delegato e il curatore e determinandone la pubblicit in maniera da poter determinare la partecipazione dei creditori vecchi, nel limite del credito non pagato, e dei nuovi creditori. Per gli atti del fallito pregiudizievoli per i creditori,sono annullati tutti quelli che siano stati compiuti nei due anni o nel semestre precedente all apertura del fallimento eccetto le donazioni. 345. Il concordato fallimentare. La proposta di concordato.- Il fallimento pu anche cessare per concordato, ossia con la presentazione da parte di pi creditori, dal fallito o da terzi di un progetto che proponga il pagamento di tutti i debiti, ma magari in percentuali, o con strumenti finanziari o ancora con delle dilatazioni nel tempo. Tale progetto deve essere presentato nei sei mesi successivi al fallimento o anche sino ai due anni, ci proprio per indurre il debitore ad evitare il fallimento stesso. I creditori possono essere suddivisi in varie classi e quelli speciali possono essere soddisfatti con un equivalente rispettivo alla vendita del bene su cui vantano un privilegio, e dunque non essendo soddisfatti integralmente per la parte restante sono chirografari (art 127). Solo quando la proposta presentata da uno o pi creditori o da un terzo, costoro potranno richiedere la cessione anche delle azioni giudiziarie che spettano al fallimento. Inoltre all interno del progetto possono esservi delle limitazioni ad esempio il fatto che saranno soddisfatti solo coloro che erano ammessi

all attivo, e verso gli altri eventuali creditori a rimanere obbligato il fallito salvo la concessione del beneficio dell esdebitazione. 346. La comunicazione della proposta ai creditori: la votazione e l approvazione del concordato.- Per approvare il concordato, il giudice delegato deve chiedere il parere del curatore e del comitato dei creditori che ha un parere vincolante. Se la proposta prevede delle condizioni esse devono essere votate dal tribunale il quale deve giudicare la divisione per classi e deve giudicare le ragioni dei trattamenti differenziati tra creditori appartenenti a classi differenti(art 125). Se la pronuncia negativa allora la proposta non trasferita al comitato, se positiva e vi il parere favorevole del curatore, la proposta comunicata con un decreto ai creditori che dovranno votare e il loro voto qualora non sar effettuato sar preso come assenso (art 125). Coloro che sono ammessi al voto sono: se gi esecutivo lo stato passivo, i creditori ammessi anche se con riserva, e in mancanza dell ammissione del passivo, coloro che risultano dall elenco provvisorio. Non sono ammessi: a) i creditori a cui stato ceduto il credito dopo della dichiarazione di fallimento, salvo che i cessionari siano intermediari bancari o finanziari, b) i creditori che siano il coniuge o i parenti o affini entro il terzo grado,c) i creditori garantiti da privilegio quando prevosto che essi siano pagati integralmente, salvo che non rinuncino al privilegio e il loro voto deve essere esplicito, e nel caso in cui il concordato venga meno loro riacquisteranno il loro privilegio. Il concordato approvato se votano a favore i creditori che rappresentino la maggioranza dei crediti, se vi sono classi, il voto approvato se detta maggioranza si rispecchia anche nel maggior numero di classi(art 128). 347. Lomologazione del conordato.- Trascorso il termine stabilito per la votazione, il curatore ne riferisce l esito al giudice delegato, affinch ne richieda l omologazione al fallito e ai creditori dissenzienti che, possono opporsi all omologazione del decreto entro il termine fissato (da 15 a 30 giorni). Se nel giorno fissato al giudice non arrivano opposizioni, il tribunale verificata la regolarit della procedura omologa il concordato, con decreto motivato senza reclamo. Se invece sono state fatte opposizioni, queste saranno decise in base all art 26 L Fall. In base al quale le parti possono fare e loro difese e comparire all apposita udienza in seduta camerale, ma se ill giudice non ravvede altra possibilit se non quella del concordato per appagare le richieste allora procede all omologazione, e tale decreto sar reclamabile in corte d appello, ove il procedimento si svolge in forma camerale con decreto ricorribile in corte di cassazione(art 131). 348. Gli effetti del concordato.- omologato il concordato e reso esecutivo il curatore fornisce al giudice il rendiconto generale onde si proceda alla sua approvazione. Determinata la chiusura del fallimento, restano per in carica il curatore, il giudice delegato e il comitato per il controllo della gestione del concordato, difatti le somme devono essere consegnate nei modi prestabiliti dal giudice stesso. Ai creditori che non si sono insinuati prima della chiusura non si estendono le garanzie del concordato (art 135). Per la percentuale residua tutti i creditori concorsuali, conservano la loro azione contro gli eventuali coobbligati o fideiussori del fallito contro gli obbligati di regresso (art 135). Realizzato il concordato il giudice ordina lo svincolo dalle cauzioni e la cancellazione delle ipoteche. 349. L annullamento e la risoluzione del concordato.- il concordato pu cessare per annullamento o risoluzione. Annullamento. Si pu chiedere l annullamento solo nell ipotesi di dolo e precisamente quando risulta: a) che stato dolosamente esagerato il passivo, b) che stata dissimulata una parte rilevante dell attivo (art 138). Il giudizio si svolge all interno del tribunale fallimentare con rito camerale, nel termine di 6 mesi dalla scoperta del dolo e di 2 anni dall ultimo pagamento. La sentenza del tribunale c annulla il concordato e dispone la riapertura del fallimento provvisoriamente esecutiva ed reclamabile presso la corte d appello.

Risoluzione. Si ha per inadempimento e dunque per la mancata costituzione delle garanzie promesse e per il mancato pagamento delle somme dovute. Anche tale giudizio si svolge in camera d consiglio, con modalit analoghe a quelle previste per la dichiarazione del fallimento.. il tribunale decide in camera con sentenza appellabile. Malgrado l inadempimento la risoluzione non pu operare se gli obblighi sono stati assunti dal proponente o da vari creditori. Riapertura del fallimento. Si hanno le stesse procedure che avvengono per la riapertura del fallimento dopo la chiusura per l inefficienza dell attivo: a) rimangono ferme le garanzie reali o personali, b) i creditori concorrono per l importo del credito primitivo, c) possono essere riproposte le azioni revocatorie gi iniziate ed interrotte,d) il proponente pu realizzare una nuova proposta di concordato ma questa dovr essere giustificata dal versamento di tutte le somme occorrenti per il suo adempimento con delle garanzie (art 141). Capitolo undicesimo: Il fallimento delle societ 350. Il fallimento delle societ e dei soci illimitatamente responsabili.- Purch non sia di piccole dimensioni pu essere dichiarata fallita qualsiasi societ commerciale ance se gi in liquidazione (art1 l fall), inoltre sono ugualmente responsabili tutti i soci illimitatamente responsabili (art 147), e dunque il fallimento dell azienda comporta anche il fallimento personale di loro stessi. Salvo che: a) non provino che la societ non esiste, ma in tal caso la giurisprudenza sposa l opinione per cui sia dichiarato il fallimento anche della societ apparente, cio quella societ che i soci pur non essendo legati da un vincolo societario, esercitano l impresa in maniera di ingenerare a terzi la convinzione dell esistenza di tale vincolo, b) che essi non sono soci o che lo sono ma a responsabilit limitata, o la cessazione della responsabilit illimitata che deve essere resa nota a terzi tramite l iscrizione nel registro delle imprese. 351. Il fallimento dei soci scoperti dopo il fallimento della societ, il fallimento della societ occulta.- Se dopo la dichiarazione del fallimento risulta l esistenza di altri soci che siano illimitatamente responsabili allora essi saranno convocati in camera di consiglio affinch li sia concessa la difesa. Tale ipotesi differisce dall ipotesi di fallimento della societ occulta ci si ha quando, anche dopo il fallimento dell unico socio, si scopre che a gestire la societ ve ne sia una occulta cio non dichiarata all esterno ed in tal caso si proceder a rendere responsabili anche tali soci. Ancora diversa l ipotesi in cui un socio dichiarato fallito a causa dellinsolvenza di una propria impresa distinta dall altra che esercitava , in tal caso il fallimento non si estende e si ha solo la sua esclusione di diritto. 352. I rapporti tra il fallimento della societ e i fallimenti personali dei soci .- Il fallimento della societ e quello del singolo socio sono differenti ma allo stesso tempo collegati fra di loro, difatti unico il giudice delegato, unico il curatore ed unico il tribunale (art 148). Si possono nominare pi comitati di creditori poich per le masse passive della societ concorrono i creditori sociali, mentre per quella singola dei soci, il creditore personale. La domanda di ammissione al passivo della societ vale anche come ammissione al passivo del singolo. Se il fallimento di un socio ha pagato una quota maggiore ha diritto al regresso rispetto agli altri soci. Diverse sono anche le masse attive per i distinti patrimoni. Revoca. Se il fallimento viene revocato si ha la revoca anche dei fallimenti personali. Chiusura. Se ci avviene per mancanza dell attivo o per avvenuta ripartizione deve essere notificato sul registro delle imprese, mentre quando la chiusura avviene per mancanza d insinuazione o per estinzione del passivo si chiude anche il fallimento dei soci. Concordato. Il concordato della societ fa chiudere, salvo opposizione anche il fallimento dei singoli soci. Inoltre, si pu avere il concordato particolare di un solo socio, che se omologato, esclude quell unico socio.

353. Altri effetti del fallimento delle societ.- Per i soci illimitatamente responsabili, il fallimento della societ comporta delle conseguenze a carico di amministratori e liquidatori, in quanto essendo i rappresentanti della societ devono comunicare al curatore ogni cambiamento di residenza, e devono essere sentiti quando la legge predispone espressamente che il fallito sia sentito. Se si tratta del fallimento di una societ di capitali il curatore pu essere autorizzato dal giudice delegato ad esercitare l azione di responsabilit contro gli amministratori, i sindaci ecc, mentre per l srl l esercizio dell azione di responsabilit pu essere anche autorizzato contro i soci illimitatamente responsabili perch hanno intenzionalmente deciso il compimento degli atti dannosi per la societ. I soci pur non essendo responsabili totalmente, possono essere costretti al versamento anticipato dei conferimenti dovuti. Infine il giudice delegato pu anche concedere al curatore la possibilitdi riscuotere la polizza assicurativa o la fideiussione bancaria rilaciate al avore del socio come garanzia della prestazione di opere. 354. La disciplina fallimentare dei patrimoni e dei finanziamenti destinati ad uno specifico affare.- Con il decreto esecutivo di riforma del 2005 nella L fallimentare sono state inserite, numerose clausole relative ai patrimoni destinati ad uno specifico scopo: a) la revocatoria fallimentare, agisce sugli atti dispositivi che riducono il patrimonio sociale, e per la loro revoca occorre che il terzo fosse a conoscenza dell insolvenza della societ. b) gli effetti sulla dichiarazione di fallimento sull amministrazione del patrimonio che viene attribuita al curatore, c) gli effetti dell incapienza dello stesso patrimonio destinato per violazione delle regole di separazione con il resto del patrimonio sociale, perch il curatore deve procedere alla sua liquidazione ed esercitare l azione di responsabilit contro gli amministratori della societ. Quando a fallire una spa che ha ricevuto finanziamenti destinati ad uno specifico affare e il rapporto di finanziamento in pendenza, esso si scioglie se quell affare non pu essere realizzato e il finanziatore potr insinuarsi al passivo, mentre se l obbiettivo pu essere raggiunto allora il curatore potr subentrare nel rapporto. Capitolo tredicesimo: l amministrazione straordinaria delle grandi imprese insolventi 359. Premessa.- La disciplina originaria del fallimento ma anche tuttora volta a soddisfare i diritti dei creditori, realizzando l alienazione dei beni oggetto del patrimonio dell azienda. Ma adesso accanto a questo principio se ne aggiunge un secondo per poter ovviare alla disgregazione dei complessi aziendali con la perdita di posti di lavoro e dell avviamento, per tali motivi si utilizzato il metodo della amministrazione straordinaria, procedura per la quale si applicano le discipline delle liquidazioni coatte amministrative, ma con adattamenti volti a conseguire il risanamento dell impresa, agevolandone l eventuale continuazione temporanea del suo esercizio. 360. I presupposti dell amministrazione straordinaria.- Il tribunale deve decidere i casi in cui si ha l ammissione delle imprese commerciali alla amministrazione straordinaria tenendo conto dei: presupposti soggettivi: possono essere ammesse tutte le imprese tranne quelle pubbliche, presupposti oggettivi: per essere ammesse occorre che: a) le imprese siano in stato d insolvenza, b) abbiano da almeno un anno un numero di dipendenti non minore a 200, c) abbiano un indebitamento complessivo pari almeno ai due terzi dei beni complessivi che costituiscono l attivo dello stato patrimoniale. In presenza di tali presupposti il tribunale dopo aver ordinato la comparizione in camera del debitore, del ricorrente e del ministro dello sviluppo economico che pu designare un delegato, deve emettere una sentenza dichiarativa dello stato d insolvenza e non di fallimento. Sezione seconda: I mezzi per evitare il fallimento, la liquidazione coatta amministrativa e l amministrazione straordinaria.

Capitolo unico: il concordato preventivo, gli accordi di ristrutturazione. 368. Premesse.- La normativa originaria sul concordato preventivo stata modificata dalla L n. 80/2005 nella quale per non ricompreso il concetto di stato di crisi introdotto della l. fallimentare all art 160 ossia il concetto che ricomprende lo stato d insolvenza, ma anche la mancanza temporanea di adempimento delle obbligazioni a causa dellinsufficiente liquidit. 369. La domanda di ammissione alla procedura di concordato preventivo.- Al creditore che si sia trovato in stato di crisi, il tribunale attribuisce la possibilit di evitare il fallimento promuovendo la formazione di un concordato preventivo, da concludersi prima dell apertura del procedimento concorsuale esecutivo. Nel piano l imprenditore pu prevedere la ristrutturazione dei debiti, e la soddisfazione dei creditori chirografari in qualsiasi misura e attraverso qualsiasi forma anche mediante la cessione dei crediti, c) l eventuale attribuzione dell attivo ad un terzo assuntore, d) l eventuale suddivisione dei crediti in classi, anche con trattamenti differenziati, e) il pagamento parziale dei creditori privilegiati. 370. L ammissione alla procedura di concordato preventivo.- La domanda dell imprenditore deve presentarsi con ricorso al tribunale del luogo dov posta la sede principale dell impresa, e se imprenditore la societ la domanda deve essere deliberata e sottoscritta, con le stesse regole del contratto fallimentare. Alla domanda va allegato: a) una relazione aggiornata della situazione patrimoniale, economica e finanziaria dell impresa, b) uno stato analitico e finanziario dell attivit, c) l elenco nominativo dei creditori,d) l elenco dei titolari dei diritti reali o personali sui beni, e) il valore dei beni e l indicazione dei creditori personali dei soci illimitatamente responsabili, tale piano e documentazione deve essere accompagnato dalla relazione di un revisore contabile. Il tribunale, sentito il debitore in camera di consiglio, accerta la completezza e la regolarit della documentazione e devono essere accompagnati dalla relazione del revisore contabile, che attesti a veridicit dei dati aziendali e la fattibilit dello stesso piano. Il tribunale sentito il debitore in camera di consiglio accerta la veridicit degli atti e in caso di accertamento negativo dichiara inammissibile la proposta di concordato e se vi sono le condizioni pronuncia il fallimento. In caso di accertamento positivo dichiara aperta la procedura di concordato preventivo con la relativa pubblicit:a) affissione all albo del tribunale, b) iscrizione nel registro delle imprese, c) pubblicazione in uno o pi giornali, d) annotazione nei registri mobiliari e immobiliari. Lo stesso decreto deve contenere le seguenti statuizioni:a) la nomina del giudice delegato, b)la data per l adunanza dei creditori, c) il termine non oltre i 15 giorni entro il quale l imprenditore deve depositare presso la cancelleria del tribunale la somma necessaria per l espletamento della procedura. Se il deposito non viene effettuato allora il commissario riferisce il fatto al tribunale che apre d ufficio la revoca dell ammissione al concordato. 371. Effetti dell ammissione.- all ammissione al concordato derivano numerosi degli effetti derivanti dal fallimento, in ottemperanza sempre del principio della par condicio creditorum. Difatti dal momento della deposizione della domanda vengono interrotte le azioni esecutive dei creditori, le prescrizioni e non si verificano le decadenze, inoltre scadono i debiti a termine, i debiti non pecuniari vengono trasformati in pecuniari, si ha la sospensione degli interessi e la deduzione di questi nel caso di pagamento anticipato dei crediti infruttiferi. In quanto agli organi la funzione del giudice delegato sono le stesse della procedura fallimentare, le funzioni del commissario giudiziario sono analoghe a quelle del curatore. Il pagamento pu essere sempre dichiarato su istanza del pm, del creditori se il commissario giudiziale riferisce al tribunale che nel corso della procedura del concordato il debitore ha compiuto atti diretti a frodare i creditori o a dissipare il patrimonio. In tali casi, se si tratta di imprese soggette unicamente alla liquidazione coatta amministrativa, il tribunale provvede a renderla operativa (art 3 L Fall).

372. La deliberazione del concordato.- Dopo la deliberazione della nomina del commissario, egli stesso deve compiere precisi atti, fra i quali: a) verificare l elenco dei creditori e dei debitori, apportandovi le dovute modifiche, b) comunicare ai creditori la data dell adunanza, c) redigere l inventario del patrimonio del debitore e preparare una relazione sulle varie cause del dissesto, sulle garanzie ecc.. presentandola in cancelleria almeno 3 giorni prima dell adunanza dei creditori. Nel giorno determinato dal decreto del tribunale ha luogo l adunanza, nella quale hanno luogo tutte e operazioni che se non sono esaurite in una sola adunanza continuano nell udienza successiva. I creditori possono farsi rappresentare con procura scritta, il debitore invece deve intervenire personalmente salvo grave impedimento, all adunanza possono intervenire i coobbligati, i fideiussori del fallito e gli obbligati in via di regresso. L ordine delle operazioni dell adunanza il seguente: 1)il commissario illustra le sue proposte, 2)ogni creditore illustra il suo punto di vista, e le sue ragioni qualora pensi sia inammissibile il concordato, 3) il giudice decide sull ammissione dei crediti contestati, ma tale verifica ha solo valore provvisorio e dunque solo ai fini della votazione e del calcolo delle maggioranze, 4) si passa alle votazioni e la proposta di concordato non pu essere pi modificata dopo le operazioni di voto. I creditori privilegiati, se non rinunciano al privilegio non hanno diritto al voto. 5) sulle maggioranze richieste per l approvazione del concordato e sui creditori esclusi dal voto valgono le disposizioni del fallimento. 6) la votazione viene documentata in un processo verbale, distinguendo i creditori in favorevoli e contrari, ed indicando i nomi e l ammontare del credito, ed il verbale chiuso con la sottoscrizione del giudice e del cancelliere. Vengono computate anche le sottoscrizioni giunte tramite mezzi di comunicazione a distanza entro i 20 giorni successivi, se nemmeno con queste adesioni si raggiunge la maggioranza dei crediti, il concordato respinto. 373. L omologazione del concordato.- se le maggioranze sono raggiunte, il concordato approvato e si procede alla omologazione. L art 180 L Fall. stabilisce lo svolgimento: il giudice delegato riferisce al tribunale il giorno dell udienza camerale, il provvedimento viene pubblicato nel registro delle imprese e notificato al debitore, oltre che al commissario, ai dissenzienti, e qualunque interessato, se intendono opporsi allomologazione del concordato devono costituirsi in cancelleria almeno dieci giorni prima dell udienza di comparizione depositando un atto di opposizione. Il tribunale approva il concordato se sono state raggiunte, con voti validi, le maggioranze prescritte. Anche l approvazione del concordato avviene con decreto motivato (decreto di omologazione), e se non sono state proposte opposizioni dai creditori non reclamabile in appello. Il concordato efficace per tutti i creditori anteriori al decreto di apertura della procedura di concordato ma i creditori conservano impregiudicati tutti i diritti nei confronti degli obbligati, fideiussori del debitore. In caso di concordato di societ l adempimento libera anche il socio illimitatamente responsabile. 374. L annullamento e la risoluzione del concordato.- Il concordato viene eseguito sotto la sorveglianza del commissario giudiziale, le somme spettanti ai creditori contestati, condizionali o irripetibili sono depositati nei modi stabiliti dal giudice delegato (art 185 L Fall). per l annullamento o la risoluzione si seguono le clausole dl concordato fallimentare. Se vi il fallimento dopo la risoluzione o l annullamento del concordato preventivo, coloro che sono divenuti creditori dell imprenditore, per atti relativi all esercizio dell impresa, nel corso della procedura concordataria, sono considerati nel fallimento creditori della massa (art 111 L Fall)

375. Accordi stragiudiziali di ristrutturazione dei debiti.- l imprenditore in stato di crisi pu anche stipulare un accordo di ristrutturazione del debito con coloro che hanno i crediti nei suoi confronti per un ammontare superiore al 60%, chiedendo l omologazione dell accordo al tribunale, che si realizza soprattutto per evitare che i pagamenti effettuati possano poi essere soggetti alla revocatoria fallimentare. L omologazione anche richiesta per tutelare i diritti dei creditori estranei agli accordi di ristrutturazione che devono essere soddisfatti regolarmente ed infatti devono essere depositati in tribunale insieme alla domanda di omologazione anche una relazione fatta da un revisore contabile che determini l idoneit a pagare i debiti. L accordo ha efficacia dopo la pubblicazione sul registro delle imprese e dopo 30 giorni si potr realizzare l opposizione da parte dei creditori, se non vengono accolte il tribunale procede all omologazione con decreto camerale reclamabile in corte d appello entro 15 giorni dalla pubblicazione al registro delle imprese.