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Prof.

Robrio Nunes dos Anjos Filho 1/59


Direitos Fundamentais
Em Espcie (Art. 5da CF/88)
Direito Constitucional
Prof. Robrio Nunes dos Anjos Filho
Procurador Regional da Repblica
Doutor pela USP
Mestre pela UFBA
Prof. Robrio Nunes dos Anjos Filho 2/59
Art. 5 Todos so iguais perante a
lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
(...)
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Direito vida
o maior de todos os direitos, at
porque sem ele os demais perdem seu
significado. Abrange diversos
desdobramentos, dentre os quais:
a) o direito existncia;
b) o direito dignidade da pessoa
humana;
c) o direito integridade;
d) o direito privacidade.
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Direito vida: existncia
O direito existncia Consiste no direito de
estar vivo, de lutar pelo viver, de defender a
prpria vida, de permanecer vivo (Jos Afonso
da Silva).
A vida um processo:
INCIO
CICLO VITAL
FIM
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Direito vida: existncia
Termo inicial do direito vida, na sua projeo
de existncia:
Concepo gentica: novo conjunto gentico
(concepo ou fertilizao)
Nidao: fixao do vulo na parede do tero
Concepo Embriolgica: 3 semana
Concepo Nemolgica: atividade cerebral (8 ou
20 semana)
Concepo Ecolgica: capacidade de sobreviver
fora do tero, pulmes prontos (entre a 20 e a 24
semanas).
Concepo Personalista: atribuio da
personalidade.
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Direito vida: existncia
Correntes doutrinrias sobre o nascituro:
Teoria natalista: a personalidade tem incio a partir
do nascimento com vida. No h direitos sem sujeito,
e o nascituro no um ser humano j formado.
Teoria da personalidade condicional: o nascituro
tem personalidade, sob a condio de que nasa
com vida.
Teoria concepcionista: desde a vida intra-uterina o
nascituro pessoa, sendo portanto titular de direitos:
Desde que haja vida vivel, a partir da nidao; ou
Desde a fertilizao pura e simples.
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Direito vida: existncia
STF:
III - A PROTEO CONSTITUCIONAL DO
DIREITO VIDA E OS DIREITOS
INFRACONSTITUCIONAIS DO EMBRIO
PR-IMPLANTO. O Magno Texto Federal
no dispe sobre o incio da vida humana
ou o preciso instante em que ela comea.
No faz de todo e qualquer estdio da vida
humana um autonomizado bem jurdico, mas
da vida que j prpria de uma concreta
pessoa, porque nativiva (teoria "natalista", em
contraposio s teorias "concepcionista" ou
da "personalidade condicional").
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Direito vida: existncia
STF:
E quando se reporta a "direitos da pessoa
humana" e at dos "direitos e garantias
individuais" como clusula ptrea est
falando de direitos e garantias do
indivduo-pessoa, que se faz destinatrio
dos direitos fundamentais " vida,
liberdade, igualdade, segurana e
propriedade", entre outros direitos e
garantias igualmente distinguidos com o
timbre da fundamentalidade (como direito
sade e ao planejamento familiar).
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Direito vida: existncia
STF:
Mutismo constitucional hermeneuticamente
significante de transpasse de poder
normativo para a legislao ordinria. A
potencialidade de algo para se tornar pessoa
humana j meritria o bastante para
acobert-la, infraconstitucionalmente,
contra tentativas levianas ou frvolas de
obstar sua natural continuidade fisiolgica.
Mas as trs realidades no se confundem:
o embrio o embrio, o feto o feto e a
pessoa humana a pessoa humana. Donde
no existir pessoa humana embrionria, mas
embrio de pessoa humana.
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Direito vida: existncia
STF:
O embrio referido na Lei de
Biossegurana ("in vitro" apenas) no
uma vida a caminho de outra vida
virginalmente nova, porquanto lhe faltam
possibilidades de ganhar as primeiras
terminaes nervosas, sem as quais o ser
humano no tem factibilidade como projeto
de vida autnoma e irrepetvel. O Direito
infraconstitucional protege por modo
variado cada etapa do desenvolvimento
biolgico do ser humano.
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Direito vida: existncia
STF:
Os momentos da vida humana anteriores
ao nascimento devem ser objeto de
proteo pelo direito comum. O embrio
pr-implanto um bem a ser protegido,
mas no uma pessoa no sentido
biogrfico a que se refere a Constituio.
IV - AS PESQUISAS COM CLULAS-
TRONCO NO CARACTERIZAM
ABORTO. (...) (ADI 3510,
Relator: Min. Ayres Britto, Tribunal
Pleno, julgado em 29/05/2008)
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Direito vida: existncia
O termo final do direito vida, na sua
projeo de existncia, a morte, que
pode ser:
Natural; ou
Provocada.
Considera-se morte a ausncia de
atividade cerebral (morte enceflica),
no a ausncia de batimento cardaco:
conveno humana.
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Direito vida: existncia
A redefinio de morte, que deixou
de ser aferida pela ausncia de
batimento cardaco e passou ser
considerada a morte enceflica, foi
feita em 1968 por uma comisso ad
hoc da Harvard Medical School, logo
aps a realizao do primeiro
transplante cardaco na Cidade do
Cabo (frica do Sul).
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Direito vida: existncia
Lei n 9.434/97: Art. 3 A retirada post
mortem de tecidos, rgos ou partes do
corpo humano destinados a transplante ou
tratamento dever ser precedida de
diagnstico de morte enceflica, constatada
e registrada por dois mdicos no
participantes das equipes de remoo e
transplante, mediante a utilizao de critrios
clnicos e tecnolgicos definidos por
resoluo do Conselho Federal de Medicina.
Vide Resoluo 1.480/1997 do CFM.
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Direito vida: existncia
Em princpio toda morte provocada
ofensiva ao direito vida, mas h
excees admitidas pelo direito,
como a legtima defesa e o estado de
necessidade.
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Direito vida: existncia
Pena de morte:
Art. 5, XLVII no haver penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra
declarada, nos termos do art. 84,
XIX;
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Direito vida: existncia
Pena de morte:
Fora da hiptese de guerra declarada vedada,
e clusula ptrea (art. 60, 4, IV).
A PEC 01/88, de 06-10-88, de autoria do Dep.
Amaral Neto, previa a pena de morte. Foi
inadmitida pela CCJ da Cmara em 04-12-1997,
unanimidade.
Mesmo no caso de guerra externa a previso de
pena morte tem que obedecer
proporcionalidade.
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Direito vida: existncia
Pena de morte:
Cdigo Penal Militar (Dec. Lei 1001, de 21-10-1969):
Art. 55. As penas principais so: a) morte; ()
Art. 56. A pena de morte executada por fuzilamento.
Art. 57. A sentena definitiva de condenao morte
comunicada, logo que passe em julgado, ao
Presidente da Repblica, e no pode ser executada
seno depois de sete dias aps a comunicao.
pargrafo nico. Se a pena imposta em zona de
operaes de guerra, pode ser imediatamente
executada, quando o exigir o intersse da ordem e da
disciplina militares.
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Direito vida: existncia
Pena de morte:
Crimes apenados com a morte:
Traio prpria (art. 355);
Favor ao inimigo (art. 356);
Tentativa contra a soberania do Brasil (art. 357);
Coao a comandante (art. 358);
Informao ou auxlio ao inimigo (art. 359);
Aliciao de militar (art. 360);
Ato prejudicial eficincia da tropa (art. 361);
Traio imprpria (art. 362);
Cobardia qualificada (art. 364);
Fuga em presena do inimigo (art. 365);
Espionagem (art. 366);
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Direito vida: existncia
Pena de morte:
Crimes apenados com a morte:
Motim, revolta ou conspirao (art. 368);
Incitamento em presena do inimigo (art. 371);
Rendio ou capitulao (art. 372);
Falta de cumprimento de ordem qualificada (art. 375,
pargrafo nico);
Separao reprovvel (art. 378);
Abandono de comboio qualificado (art. 379, 1);
Dano especial (art. 383);
Dano em bens de intersse militar (art. 384);
Envenenamento, corrupo ou epidemia (art. 385);
Crimes de perigo comum (art. 386);
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Direito vida: existncia
Pena de morte:
Crimes apenados com a morte:
Recusa de obedincia ou oposio (art. 387);
Violncia contra superior ou militar de servio (art.
389);
Abandono de psto (art. 390);
Desero em presena do inimigo (art. 392);
Libertao de prisioneiro (art. 394);
Evaso de prisioneiro (art. 395)
Amotinamento de prisioneiros (art. 396);
Homicdio em presena do inimigo qualificado (art.
400, III);
Genocdio (art. 401);
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Direito vida: existncia
Pena de morte:
Crimes apenados com a morte:
Roubo ou extorso em zona de operaes militares
ou em territrio militarmente ocupado (art. 405);
Saque em zona de operaes militares ou em
territrio militarmente ocupado (art. 406);
Violncia carnal em lugar de efetivas operaes
militares quando resulta morte (art. 408, pargrafo
nico, b).
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Direito vida: existncia
Pena de morte:
EUA: Supremo considera inconstitucional pena de morte para menores de 18 anos -
01.03.2005 - 15h58
Um acrdo da Suprema Corte dos Estados Unidos, aprovado hoje com cinco votos a favor e
quatro contra, determina que a aplicao da pena de morte a pessoas que cometeram crimes
antes dos 18 anos de idade inconstitucional.
Esta a segunda derrota judicial dos defensores da pena de morte nos Estados Unidos, depois
de em 2002 ter sido proibida a condenao morte de deficientes mentais.
A Suprema Corte dos Estados Unidos j tinha considerado inconstitucional, em 1988, a
execuo de jovens com menos de 16 anos de idade, mas 19 estados norte-americanos
continuama executar pessoas que tinhamcometido crimes antes de fazerem18 anos.
O porta-voz dos juzes do Supremo, Anthony Kennedy, fez notar que a maioria dos estados
norte-americanos no condena morte menores de 18 anos e salientou que os que recorrem a
esta prtica fazem-no cada vez com menos freqncia. A tendncia, segundo o Supremo, no
sentido da abolio da pena capital.
Para alm dos Estados Unidos, a condenao morte de menores de 18 anos tem sido
aplicada em poucos pases, como o Ir, o Paquisto, a China e a Arbia Saudita.
A pena de morte foi reintroduzida nos Estados Unidos em 1976. Atualmente aguardam execuo
mais de 3.400 prisioneiros nos 38 estados que permitem esta punio.
Supremo confirma deciso do estado do Missouri
A deciso de hoje da Suprema Corte resulta de um recurso motivado por um acrdo do Tribunal
Federal do Missouri, que rejeitou a aplicao da pena de morte a Christopher Simmons, de 17
anos, que em 1993 raptou uma vizinha, amarrou-a e atirou-a de uma ponte abaixo. Durante o
julgamento a acusao afirmou que o jovem planejou o roubo e a morte de Shirley Crook e que
se gabou da possibilidade de escapar priso devido sua idade.
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Direito vida: dignidade
O direito dignidade: no basta existir, a
vida h que ser digna.
O direito dignidade da pessoa humana
hoje considerado o fundamento do
prprio direito.
A dignidade um princpio e o um valor
fundamental.
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Direito vida: dignidade
DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA
Relao entre pessoas e coisas. Segundo Kant:
PESSOA:
Fim em si mesmo
Dignidade
Autonomia
Insubstituvel
COISA
Meio, instrumento para realizar a dignidade
Preo:
Econmico
Afetivo
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Direito vida: dignidade
Declarao Universal dos Direitos do Homem:
Considerando que o reconhecimento da
dignidade inerente a todos os membros da
famlia humana e de seus direitos iguais e
inalienveis o fundamento da liberdade, da
justia e da paz no mundo, ()
Artigo I - Todas as pessoas nascem livres e
iguais em dignidade e direitos. So dotadas de
razo e conscincia e devem agir em relao
umas s outras com esprito de fraternidade.
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Direito vida: dignidade
CF/88:
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil,
formada pela unio indissolvel dos
Estados e Municpios e do Distrito
Federal, constitui-se em Estado
Democrtico de Direito e tem como
fundamentos:
(...)
III - a dignidade da pessoa humana;
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Direito vida: dignidade
CF/88:
Art. 170. A ordem econmica, fundada na
valorizao do trabalho humano e na livre
iniciativa, tem por fim assegurar a todos
existncia digna, conforme os ditames
da justia social, observados os seguintes
princpios: (...)
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Direito vida: dignidade
CF/88:
Art. 226. (...) 7 - Fundado nos princpios
da dignidade da pessoa humana e da
paternidade responsvel, o planejamento
familiar livre deciso do casal,
competindo ao Estado propiciar recursos
educacionais e cientficos para o exerccio
desse direito, vedada qualquer forma
coercitiva por parte de instituies oficiais
ou privadas.
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Direito vida: dignidade
CF/88:
Art. 227. dever da famlia, da sociedade
e do Estado assegurar criana e ao
adolescente, com absoluta prioridade, o
direito vida, sade, alimentao,
educao, ao lazer, profissionalizao,
cultura, dignidade, ao respeito,
liberdade e convivncia familiar e
comunitria, alm de coloc-los a salvo de
toda forma de negligncia, discriminao,
explorao, violncia, crueldade e
opresso.
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Direito vida: dignidade x existncia
Eutansia
Significado do termo eutansia:
morte bela, morte suave, morte
tranqila, morte sem dor, morte
sem padecimento.
No confundir eutansia com
ortotansia, que implica no mais
prolongar artificialmente a vida para
no gerar mais sofrimento.
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Direito vida: dignidade x existncia
Eutansia
A eutansia no admitida no nosso
ordenamento, diante da alegao de
irrenunciabilidade do direito vida.
No parece caracterizar eutansia a
consumao da morte pelo desligamento
de aparelhos que, artificialmente,
mantenham vivo o paciente, j
clinicamente morto. Pois, em verdade,
vida j no existiria mais, seno
vegetao mecnica (Jos A. da Silva)
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Direito vida: dignidade x existncia
Eutansia
Lei n 9.434/97: Art. 3 A retirada post
mortem de tecidos, rgos ou partes do
corpo humano destinados a transplante ou
tratamento dever ser precedida de
diagnstico de morte enceflica, constatada
e registrada por dois mdicos no
participantes das equipes de remoo e
transplante, mediante a utilizao de critrios
clnicos e tecnolgicos definidos por
resoluo do Conselho Federal de Medicina.
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Direito vida: dignidade x existncia
Eutansia
Mesmo com o consentimento do paciente a
prtica da eutansia pode levar
responsabilizao penal do mdico.
Induzimento, instigao ou auxlio a suicdio
Art. 122. Induzir ou instigar algum a suicidar-se ou prestar-
lhe auxlio para que o faa:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, se o suicdio se
consuma; ou recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos, se da
tentativa de suicdio resulta leso corporal de natureza grave.
Pargrafo nico. A pena duplicada:
I - se o crime praticado por motivo egostico;
II - se a vtima menor ou tem diminuda, por qualquer
causa, a capacidade de resistncia.
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Direito vida: dignidade x existncia
Eutansia
A vedao eutansia ofende a
dignidade humana?
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Direito vida: dignidade x existncia
Aborto
O aborto deve ser tratado como
crime ou como questo de sade
pblica?
Tema polmico:
- Reunificao alem
- Caso Roe versus Wade
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Direito vida: dignidade x existncia
Aborto
EUA - O aborto um direito da mulher
at a 24 semana;
JAPO - O aborto pode ser feito at a
21 semana (mnimo hoje para o feto
sobreviver for a do tero teoria
ecolgica) em casos de estupro, risco
fsico ou risco econmico;
FRANA - O aborto pode ser feito at a
12 semana, e aps isso s se houver
risco vida da mulher ou grave problema
de sade do feto;
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Direito vida: dignidade x existncia
Aborto
PORTUGAL - O aborto (interrupo
voluntria da gravidez) foi legalizado por
referendo em 2007 (Lei n 16/2007 de 17
de Abril ) e permitido:
a) at a 10 semana de gravidez a pedido
da mulher, independentemente, das
razes, aps um perodo de reflexo de 3
dias;
b) at a 16 semana em caso de violao
ou crime sexual (no sendo necessrio
que haja queixa policial);
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Direito vida: dignidade x existncia
Aborto
PORTUGAL - O aborto (interrupo
voluntria da gravidez) foi legalizado por
referendo em 2007 (Lei n 16/2007 de 17
de Abril ) e permitido:
c) at a 24 semana em caso de malformao
do feto;
d) em qualquer momento em
caso de risco para a grvida ("perigo de morte
ou de grave e
irreversvel leso para o corpo ou para a sade
fsica ou psquica da
mulher grvida") ou no caso de fetos inviveis.
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Direito vida: dignidade x existncia
Aborto
CHILE - O aborto proibido em
qualquer circunstncia, mesmo com
risco de vida para a mulher.
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Direito vida: dignidade x existncia
Aborto
BRASIL - O aborto crime, nos
termos do Cdigo Penal:
Aborto provocado pela gestante ou
com seu consentimento
Art. 124. Provocar aborto em si
mesma ou consentir que outrem lho
provoque:
Pena: deteno, de 1 (um) a 3 (trs)
anos.
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Direito vida: dignidade x existncia
Aborto
BRASIL - O aborto crime, nos
termos do Cdigo Penal:
Aborto provocado por terceiro
Art. 125. Provocar aborto, sem o
consentimento da gestante:
Pena - recluso, de 3 (trs) a 10
(dez) anos.
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Direito vida: dignidade x existncia
Aborto
BRASIL - O aborto crime, nos
termos do Cdigo Penal:
Aborto provocado por terceiro
Art. 126. Provocar aborto com o
consentimento da gestante:
Pena - recluso, de 1 (um) a 4
(quatro) anos.
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Direito vida: dignidade x existncia
Aborto
BRASIL - O aborto crime, nos
termos do Cdigo Penal:
Aborto provocado por terceiro
Pargrafo nico. Aplica-se a pena do
artigo anterior, se a gestante no
maior de 14 (quatorze) anos, ou
alienada ou dbil mental, ou se o
consentimento obtido mediante
fraude, grave ameaa ou violncia.
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Direito vida: dignidade x existncia
Aborto
BRASIL - O aborto crime, nos
termos do Cdigo Penal:
Forma qualificada
Art. 127. As penas cominadas nos dois
artigos anteriores so aumentadas de um
tero, se, em conseqncia do aborto ou dos
meios empregados para provoc-lo, a
gestante sofre leso corporal de natureza
grave; e so duplicadas, se, por qualquer
dessas causas, lhe sobrevm a morte.
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Direito vida: dignidade x existncia
Aborto
BRASIL - Porm, h hipteses
excludentes de punibilidade:
Art. 128. No se pune o aborto
praticado por mdico:
Aborto necessrio
I - se no h outro meio de salvar a
vida da gestante;
(Aborto teraputico)
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Direito vida: dignidade x existncia
Aborto
BRASIL - Porm, h hipteses
excludentes de punibilidade:
Art. 128. No se pune o aborto
praticado por mdico:
Aborto no caso de gravidez resultante de
estupro
II - se a gravidez resulta de estupro e o
aborto precedido de consentimento da
gestante ou, quando incapaz, de seu
representante legal.
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Direito vida: dignidade x existncia
Aborto
Ponderaes de interesses:
1) Aborto teraputico ou necessrio,
para salvar a vida da gestante:
Existncia x Existncia
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Direito vida: dignidade x existncia
Aborto
Ponderaes de interesses:
2) Aborto no caso de gravidez
resultante de estupro:
Existncia x Dignidade/honra
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Direito vida: dignidade x existncia
Aborto
ADPF 54: aborto de feto
anenceflico.
ADI 3510: pesquisas com clulas-
tronco no constituem aborto.
Sistema nico de sade e aborto.
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Direito vida: integridade
O direito integridade abrange:
Integridade fsica
Integridade moral
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Direito vida: integridade fsica
H uma preocupao constitucional especial em
relao integridade fsica e moral do preso:
a) ningum ser submetido a tortura ou a
tratamento desumano ou degradante (5, III);
b) a lei considerar a tortura crime inafianvel
e insuscetvel de graa ou anistia, e por ela
respondero os mandantes, os executores e os
que, podendo evit-la, se omitirem (5, XLIII);
c) no haver penas cruis (5, XLVII, e);
d) assegurado aos presos o respeito
integridade fsica e moral (5, XLIX);
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Direito vida: integridade fsica
e) a priso de qualquer pessoa e o local onde se
encontre sero comunicados imediatamente ao juiz
competente e famlia do preso ou pessoa por ele
indicada (5, LXII);
f) o preso ser informado dos seus direitos, dentre os
quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a
assistncia da famlia e de advogado (5, LXIII);
g) o preso tem direito identificao dos responsveis
por sua priso ou por seu interrogatrio policial (5,
LXIV);
h) a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela
autoridade judiciria (5, LXV);
i) ningum ser levado priso ou nela mantido, quando
a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana
(5, LXVI).
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Direito vida:
integridade fsica
Uma das piores
formas de violao
integridade fsica a
tortura.
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Direito vida: integridade fsica
A tortura vedada pelo sistema internacional
de proteo aos direitos humanos:
Conveno contra a tortura e outros
tratamentos ou penas cruis, desumanos ou
degradantes (Resoluo 39/46, da Assemblia
Geral das Naes Unidas, em 10 de dezembro
de 1984);
Conveno Interamericana Para Prevenir e
Punir a Tortura (Cartagena das ndias,
Colmbia, em 9 de Dezembro de 1985)
Prof. Robrio Nunes dos Anjos Filho 56/59
Direito vida: integridade fsica
A tortura, tambm vedada
constitucionalmente:
Art. 5, III ningum ser submetido a tortura
nem a tratamento desumano ou degradante;
Art. 5, XLIII a lei considerar crimes
inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia
a prtica da tortura, o trfico ilcito de
entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os
definidos como crimes hediondos, por eles
respondendo os mandantes, os executores e os
que, podendo evit-los, se omitirem;
Prof. Robrio Nunes dos Anjos Filho 57/59
Direito vida: integridade fsica
A tortura tratada ainda pela lei 9.455/97, cujo art. 1, diz que
constitui crime de tortura:
I - constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa,
causando-lhe sofrimento fsico ou mental:
a) com o fim de obter informao, declarao ou confisso da vtima
ou de terceira pessoa;
b) para provocar ao ou omisso de natureza criminosa;
c) em razo de discriminao racial ou religiosa;
II - submeter algum, sob sua guarda, poder ou autoridade, com
emprego de violncia ou grave ameaa, a intenso sofrimento fsico
ou mental, como forma de aplicar castigo pessoal ou medida de
carter preventivo.
Incorre na mesma pena (2 a 8 anos de recluso) quem submete
pessoa presa ou sujeita a medida de segurana a sofrimento fsico
ou mental, por intermdio da prtica de ato no previsto em lei ou
no resultante de medida legal ( 1).
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Direito vida: integridade fsica
Como derivao da proteo integridade fsica
e da inalienabilidade dos direitos fundamentais,
temos a vedao constitucional a qualquer
forma de comercializao de rgos, tecidos
e substncias humanas, prevista no artigo
199, 4, da Lei Maior:
A lei dispor sobre as condies e os requisitos
que facilitem a remoo de rgos, tecidos e
substncias humanas para fins de transplante,
pesquisa e tratamento, bem como a coleta,
processamento e transfuso de sangue e seus
derivados, sendo vedado todo tipo de
comercializao.
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Direito vida: integridade moral
A integridade moral tambm protegida
constitucionalmente:
Art. 5, V assegurado o direito de resposta,
proporcional ao agravo, alm da indenizao por
dano material, moral ou imagem;
Art. 5, X so inviolveis a intimidade, a vida
privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano
material ou moral decorrente de sua violao;
Art. 5, XLIX assegurado aos presos o
respeito integridade fsica e moral;

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