You are on page 1of 19

Intensivo II Direito Processual Penal Luiz Flvio Gomes - Aula n.

13
INTENSIVO II
Disciplina: Direito Processual Penal
Prof.: Luiz Flvio Gomes
Aula n 13



MATERIAL DE APOIO PROFESSOR


PROCESSO PENAL SENTENA

PROF. LUIZ FLVIO GOMES

Os atos jurisdicionais, tendo em vista o disposto nos arts. 593 e 800 do CPP, podem ser classificados em:
(a) despachos,
(b) decises interlocutrias (simples ou mistas) e
(c) sentenas (que abarcam tambm as decises definitivas).

Despacho: o ato de mera movimentao do processo. Pode ser praticado pelo juiz ou por servidor da
Justia, desde que haja delegao do juiz (art. 93, inc. XIV, da CF, com redao dada pela EC 45/2004).
Cabe recurso contra os despachos? Em regra no (so irrecorrveis), mas quando for tumulturio (causar
tumulto) ou abusivo sim, caber correio parcial. Exemplo: juiz que inverte a ordem procedimental ou
altera o procedimento. Discute-se se a correio parcial (ou no) um recurso. Prepondera o
entendimento positivo. recurso cabvel quando h um erro do juiz (error in procedendo) ou abuso, que
implique (a) inverso tumulturia, (b) dilatao abusiva de prazos ou (c) paralisao injustificada do
processo. No cabem embargos de declarao contra despacho. Mas quando houver dvida fundada, nada
impede que se postule (diretamente) ao juiz o aclaramento necessrio. Se em regra os despachos so
irrecorrveis, no h que se falar em coisa julgada em relao a eles.

Decises interlocutrias: adotando-se a moderna classificao do Direito processual civil, decises
interlocutrias so as que no encerram o processo (ou seja: no pem termo ao processo). As decises
interlocutrias (no processo penal) podem ser classificadas da seguinte maneira:

(a) deciso interlocutria simples: a deciso que no encerra o processo, no conclui qualquer fase do
procedimento nem tampouco julga o mrito de qualquer pedido incidental. Elas resolvem incidentes
processuais ou questes relacionadas com a regularidade formal do processo, sem extinguir o processo.
Exemplo: ato do juiz que recebe a denncia etc. Em regra as decises interlocutrias simples so
irrecorrveis. Excepcionalmente admitem impugnao. Contra o ato de recebimento da denncia, por
exemplo, cabe habeas corpus. E se a denncia for rejeitada? Cabe recurso em sentido estrito (CPP, art.
581, I). Outras decises que podem ser classificadas como interlocutrias simples: ato do juiz que remete
cpia dos autos ao Ministrio Pblico (CPP, art. 40), que remete os autos do processo ao Procurador-Geral
de Justia nos termos do art. 28 do CPP etc.

(b) deciso interlocutria mista no terminativa: a deciso que extingue uma fase do procedimento,
mas no extingue o processo. Exemplo clssico: a pronncia (encerra a primeira fase do procedimento do
jri iuditium accusationis -, mas no encerra o processo).

(c) deciso interlocutria mista terminativa ou terminativa incidental: a deciso que julga o mrito de
um pedido incidental sem extinguir o processo principal. Exemplos: deciso que defere ou indefere
unificao de penas, que defere ou indefere livramento condicional etc. (so decises que julgam o mrito
do pedido incidental, sem extinguir o processo principal de execuo). Tambm constituem exemplos de
decises interlocutrias terminativas incidentais: a que julga a restituio de coisas apreendidas, o pedido
de priso preventiva, a exceo de incompetncia, o cancelamento de inscrio de hipoteca, o
levantamento do seqestro etc. A deciso que desclassifica o crime doloso contra a vida, nos termos do
art. 419 do CPP, uma deciso terminativa, porque acolhe um pedido incidental, mas no encerra o
processo.



Intensivo II Direito Processual Penal Luiz Flvio Gomes - Aula n. 13
As decises interlocutrias mistas, em regra, admitem o recurso em sentido estrito, quando h previso
expressa desse recurso. No havendo, cabvel ento a apelao, nos termos do art. 593, II, do CPP.

Juzo de delibao (ou de mera delibao ou de estrita delibao) o nome que d ao exame superficial
dos aspectos do mrito do processo. Exemplo: exame da materialidade do delito ou dos indcios
suficientes para o efeito da decretao da priso preventiva.

Sentena

O conceito doutrinrio clssico de sentena o seguinte: ato que extingue o processo com julgamento do
mrito do pedido, isto , ato que condena ou absolve o acusado. O Cdigo de Processo Civil (CPC, art.
162, 1) passou a definir a sentena de forma mais ampla: o ato pelo qual o juiz pe termo ao
processo, decidindo ou no o mrito da causa. Esse hoje o conceito que deve ser aceito e utilizado
tambm no processo penal.

Espcies de sentena

Respeitando-se o conceito dado (sentena o ato pelo qual o juiz extingue o processo, com ou sem
deciso do mrito), podemos admitir pelo menos seis espcies de sentenas no mbito especfico do
processo penal:

(a) sentena terminativa (ou deciso definitiva): a que extingue o processo sem julgamento do mrito
do pedido, isto , sem absolver ou condenar o ru (CPP, art. 593, II, primeira parte). Exemplo: quando o
juiz acolhe exceo de coisa julgada ou de litispendncia ou de ilegitimidade de parte, quando h
impronncia do ru no procedimento do jri etc. Tambm uma deciso definitiva (sentena terminativa)
a que rejeita a pea acusatria por se tratar de fato atpico. A deciso que rejeita a queixa-crime em
razo da inpcia formal (CPP, art. 41) uma deciso com fora de definitiva (CPP, art. 593, II, segunda
parte), porque a ao pode ser reproposta (quando preenchidos os requisitos legais).

(b) Sentena definitiva condenatria: ocorre quando o juiz condena o ru (ou seja: julga procedente o
pedido condenatrio formulado no processo de conhecimento). O Ministrio Pblico pode pedir a
absolvio do acusado nas alegaes finais (CPP, art. 385), mas esse pedido no vincula o juiz (em razo
da indisponibilidade da ao penal pblica). Essa a posio (legalista) clssica da doutrina e da
jurisprudncia. Doutrina minoritria com viso constitucionalista sustenta que, nesse caso, o juiz estaria
agindo de ofcio no momento da condenao (e ne procedat iudex ex officio). Posio contrria afirma que
o juiz tem liberdade para avaliar as provas e proferir o julgamento que entenda juridicamente mais justo
(mesmo porque, existe uma ao inicial, indisponvel, que j foi posta em marcha, ou seja, respeita-se o
processo tipo acusatrio). Da a possibilidade de se condenar o ru, embora tenha havido pedido de
absolvio do Ministrio Pblico. Esse o entendimento que reputamos correto. Quando se trata de ao
penal privada o pedido de absolvio implica perempo (que causa extintiva da punibilidade, nos
termos do art. 60, III, do CPP).

Nos termos do art. 387 do CPP o juiz, ao proferir sentena condenatria:

I - mencionar as circunstncias agravantes ou atenuantes definidas no Cdigo Penal, e cuja existncia
reconhecer;
II - mencionar as outras circunstncias apuradas e tudo o mais que deva ser levado em conta na
aplicao da pena, de acordo com o disposto nos arts. 42 e 43 do Cdigo Penal;
III - aplicar as penas, de acordo com essas concluses, fixando a quantidade das principais e, se for o
caso, a durao das acessrias;
IV fixar valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos
sofridos pelo ofendido:
V - atender, quanto aplicao provisria de interdies de direitos e medidas de segurana, ao disposto
no Ttulo XI deste Livro;
VI - determinar se a sentena dever ser publicada na ntegra ou em resumo e designar o jornal em
que ser feita a publicao (art. 73, 1
o
, do Cdigo Penal) (a parte final do inc. III supra, o inc. IV, o V e
o VI praticamente perdeu sentido com a reforma do Cdigo Penal de 1984).



Intensivo II Direito Processual Penal Luiz Flvio Gomes - Aula n. 13
O pargrafo nico do art. 387 acrescenta: O juiz decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou,
se for o caso, imposio de priso preventiva ou de outra medida cautelar, sem prejuzo do conhecimento
da apelao que vier a ser interposta. Como se v, j no existe priso automtica do direito processual
penal brasileiro. Toda priso ante tempus (cautelar) tem que ter fundamento no art. 312 do CPP. A priso
do condenado, decretada na sentena, no pode vincular o recurso de apelao. No se pode condicionar
o duplo grau de jurisdio a eventual priso. Se o juiz decretar a priso do ru na sentena,
independentemente da sua efetivao, eventual recurso deve ser processado normalmente.

Estrutura lgica da sentena condenatria: com base no art. 59 do CP o juiz, na sentena condenatria,
deve: (a) escolher a pena (quando cominadas alternativamente exemplo: CP, art. 135); (b) quantificar
a pena; (c) fixar o regime inicial; (d) substituir, quando o caso, a pena de priso.

Crtica: no foi feliz o legislador no momento de estabelecer essa ordem legal, segundo nosso juzo. A
fixao do regime no pode anteceder o exame da substituio da priso. O art. 59, de outro lado, no
enumerou todas as etapas (possveis em tese) da aplicao da pena.

Enumerao das etapas de aplicao da pena: quantas e quais so essas etapas possveis? Dez: 1.)
verificao da necessidade da pena (princpio da necessidade concreta da pena); 2.) escolha da pena
(quando alternativas); 3.) fixao da pena de priso (que segue o sistema trifsico: fixao da pena-
base, depois circunstncias agravantes e atenuantes e, por ltimo, causas de aumento e de diminuio da
pena); 4.) fixao da pena de multa (que segue o sistema bifsico: nmero de dias-multa e valor de
cada dia multa); 5.) aplicao de eventual efeito especfico da condenao (CP, art. 92); 6.) eventual
substituio da priso (por penas restritivas de direitos ou multa); 7.) eventual aplicao do sursis; 8.)
fixao do regime inicial; 9.) deliberao sobre eventual decretao da priso (quando presentes os
requisitos do art. 312 do CPP); 10.) determinaes finais (valor mnimo para a reparao dos danos
sofridos pelo ofendido, expedio de mandado de priso, pagamento de custas etc.). (Sobre essas dez
etapas da sentena condenatria veja nosso Direito Penal-v. 2, So Paulo:RT, onde detalhamos cada uma
delas).

Ordem seqencial e lgica: importa salientar que essas dez etapas (possveis, em tese) da aplicao da
pena observam uma ordem seqencial e lgica. O juiz no pode, por exemplo, verificar a necessidade
concreta da pena depois de j ter aplicado a pena de priso. No pode pensar em substituio da priso
sem antes fix-la; no pode deliberar sobre o regime de cumprimento da pena de priso sem antes
esgotar o exame da possibilidade de sua substituio etc.

Efeitos da sentena condenatria

1.) Priso, salvo se for primrio e de bons antecedentes (CPP, art. 393, I). A jurisprudncia, entretanto,
interpretando esse dispositivo, s permite a decretao da priso se presentes os requisitos da priso
preventiva (CPP, art. 312). No HC 88.420-PR, a Primeira Turma do STF (rel Min. Ricardo Lewandowski)
desvinculou a priso do direito ao duplo grau de jurisdio, ou seja, eventual recurso de apelao
interposto no pode ficar condicionado priso do apelante.

As duas regras jurisprudenciais antes construdas (quem esteve solto durante o processo tem direito de
apelar solto, em regra; quem respondeu ao processo preso, apela preso, salvo se desaparecerem os
motivos da priso) perderam sentido diante do HC 88.420-PR (visto que o duplo grau de jurisdio no
crime direito lquido e certo do condenado, por fora do art. 8, 2, h, da Conveno Americana de
Direitos Humanos), assim como diante do pargrafo nico do art. 387 do CPP.

2.) Lanamento do nome do ru no livro rol dos culpados. Desde a CF de 88 este efeito s acontece aps
o trnsito em julgado da sentena. Est no art. 393, II, do CPP, mas s vale aps o trnsito em julgado;

3.) pressuposto da reincidncia;

4.) Cria a obrigao de indenizar (na sentena o juiz fixa o valor mnimo para a reparao dos danos
sofridos pela vtima; caso a vtima no concorde com esse valor, tem todo direito de postular no juzo
cvel a diferena que entender cabvel. Discute-se se o valor a ser fixado pelo juiz diz respeito
somente a danos materiais ou tambm envolveria danos morais: considerando-se que a lei no


Intensivo II Direito Processual Penal Luiz Flvio Gomes - Aula n. 13
especificou nada a esse respeito, a interpretao tem que ser a mais ampla possvel, ou seja, o juiz deve
levar em conta tanto os danos materiais como os morais). No que diz respeito aos danos morais a
dificuldade consiste em encontrar o valor justo em cada caso concreto. A Coordenadoria de Imprensa do
STJ, no dia 13.09.09, divulgou o seguinte (elucidativo e orientativo) comunicado:

Notcia: STJ busca parmetros para uniformizar valores de danos morais
Por muitos anos, uma dvida pairou sobre o Judicirio e retardou o acesso de vtimas reparao por
danos morais: possvel quantificar financeiramente uma dor emocional ou um aborrecimento? A
Constituio de 1988 bateu o martelo e garantiu o direito indenizao por dano moral. Desde ento,
magistrados de todo o pas somam, dividem e multiplicam para chegar a um padro no arbitramento das
indenizaes. O Superior Tribunal de Justia (STJ) tem a palavra final para esses casos e, ainda que no
haja uniformidade entre os rgos julgadores, est em busca de parmetros para readequar as
indenizaes.

O valor do dano moral tem sido enfrentado no STJ sob a tica de atender uma dupla funo: reparar o
dano buscando minimizar a dor da vtima e punir o ofensor para que no reincida. Como vedado ao
Tribunal reapreciar fatos e provas e interpretar clusulas contratuais, o STJ apenas altera os valores de
indenizaes fixados nas instncias locais quando se trata de quantia irrisria ou exagerada.

A dificuldade em estabelecer com exatido a equivalncia entre o dano e o ressarcimento se reflete na
quantidade de processos que chegam ao STJ para debater o tema. Em 2008, foram 11.369 processos
que, de alguma forma, debatiam dano moral. O nmero crescente desde a dcada de 1990 e, nos
ltimos 10 anos, somou 67 mil processos s no Tribunal Superior.

O ministro do STJ Luis Felipe Salomo, integrante da Quarta Turma e da Segunda Seo, defensor de
uma reforma legal em relao ao sistema recursal, para que, nas causas em que a condenao no
ultrapasse 40 salrios mnimos (por analogia, a alada dos Juizados Especiais), seja impedido o recurso
ao STJ. A lei processual deveria vedar expressamente os recursos ao STJ. Permiti-los uma distoro em
desprestgio aos tribunais locais, critica o ministro.

Subjetividade
Quando analisa o pedido de dano moral, o juiz tem liberdade para apreciar, valorar e arbitrar a
indenizao dentro dos parmetros pretendidos pelas partes. De acordo com o ministro Salomo, no h
um critrio legal, objetivo e tarifado para a fixao do dano moral. Depende muito do caso concreto e da
sensibilidade do julgador, explica. A indenizao no pode ser nfima, de modo a servir de humilhao a
vtima, nem exorbitante, para no representar enriquecimento sem causa, completa.

Para o presidente da Terceira Turma do STJ, ministro Sidnei Beneti, essa uma das questes mais difceis
do Direito brasileiro atual. No clculo matemtico. Impossvel afastar um certo subjetivismo, avalia.
De acordo com o ministro Beneti, nos casos mais freqentes, considera-se, quanto vtima, o tipo de
ocorrncia (morte, leso fsica, deformidade), o padecimento para a prpria pessoa e familiares,
circunstncias de fato, como a divulgao maior ou menor e consequncias psicolgicas durveis para a
vtima.

Quanto ao ofensor, considera-se a gravidade de sua conduta ofensiva, a desconsiderao de sentimentos
humanos no agir, suas foras econmicas e a necessidade de maior ou menor valor, para que o valor seja
um desestmulo efetivo para a no reiterao.

Tantos fatores para anlise resultam em disparidades entre os tribunais na fixao do dano moral. o que
se chama de jurisprudncia lotrica. O ministro Salomo explica: para um mesmo fato que afeta
inmeras vtimas, uma Cmara do Tribunal fixa um determinado valor de indenizao e outra Turma
julgadora arbitra, em situao envolvendo partes com situaes bem assemelhadas, valor diferente. Esse
um fator muito ruim para a credibilidade da Justia, conspirando para a insegurana jurdica, analisa o
ministro do STJ. A indenizao no representa um bilhete premiado, diz.

Estes so alguns exemplos recentes de como os danos vm sendo quantificados no STJ.




Intensivo II Direito Processual Penal Luiz Flvio Gomes - Aula n. 13
Morte dentro de escola = 500 salrios
Quando a ao por dano moral movida contra um ente pblico (por exemplo, a Unio e os estados),
cabe s turmas de Direito Pblico do STJ o julgamento do recurso. Seguindo o entendimento da Segunda
Seo, a Segunda Turma vem fixando o valor de indenizaes no limite de 300 salrios mnimos. Foi o
que ocorreu no julgamento do Resp 860705, relatado pela ministra Eliana Calmon. O recurso era dos pais
que, entre outros pontos, tentavam aumentar o dano moral de R$ 15 mil para 500 salrios mnimos em
razo da morte do filho ocorrida dentro da escola, por um disparo de arma. A Segunda Turma fixou o
dano, a ser ressarcido pelo Distrito Federal, seguindo o teto padronizado pelos ministros.

O patamar, no entanto, pode variar de acordo com o dano sofrido. Em 2007, o ministro Castro Meira
levou para anlise, tambm na Segunda Turma, um recurso do Estado do Amazonas, que havia sido
condenado ao pagamento de R$ 350 mil famlia de uma menina morta por um policial militar em
servio. Em primeira instncia, a indenizao havia sido fixada em cerca de 1.600 salrios mnimos, mas
o tribunal local reduziu o valor, destinando R$ 100 mil para cada um dos pais e R$ 50 mil para cada um
dos trs irmos. O STJ manteve o valor, j que, devido s circunstncias do caso e ofensa sofrida pela
famlia, no considerou o valor exorbitante nem desproporcional (REsp 932001).

Paraplegia = 600 salrios
A subjetividade no momento da fixao do dano moral resulta em disparidades gritantes entre os diversos
Tribunais do pas. Num recurso analisado pela Segunda Turma do STJ em 2004, a Procuradoria do Estado
do Rio Grande do Sul apresentou exemplos de julgados pelo pas para corroborar sua tese de reduo da
indenizao a que havia sido condenada.

Feito refm durante um motim, o diretor-geral do hospital penitencirio do Presdio Central de Porto
Alegre acabou paraplgico em razo de ferimentos. Processou o estado e, em primeiro grau, o dano moral
foi arbitrado em R$ 700 mil. O Tribunal estadual gacho considerou suficiente a indenizao equivalente a
1.300 salrios mnimos. Ocorre que, em caso semelhante (paraplegia), o Tribunal de Justia de Minas
Gerais fixou em 100 salrios mnimos o dano moral. Da o recurso ao STJ.

A Segunda Turma reduziu o dano moral devido vtima do motim para 600 salrios mnimos (Resp
604801), mas a relatora do recurso, ministra Eliana Calmon, destacou dificuldade em chegar a uma
uniformizao, j que h mltiplas especificidades a serem analisadas, de acordo com os fatos e as
circunstncias de cada caso.

Morte de filho no parto = 250 salrios
Passado o choque pela tragdia, natural que as vtimas pensem no ressarcimento pelos danos e
busquem isso judicialmente. Em 2002, a Terceira Turma fixou em 250 salrios mnimos a indenizao
devida aos pais de um beb de So Paulo morto por negligncia dos responsveis do berrio (Ag
437968).

Caso semelhante foi analisado pela Segunda Turma neste ano. Por falta do correto atendimento durante e
aps o parto, a criana ficou com sequelas cerebrais permanentes. Nesta hiptese, a relatora, ministra
Eliana Calmon, decidiu por uma indenizao maior, tendo em vista o prolongamento do sofrimento.

A morte do filho no parto, por negligncia mdica, embora ocasione dor indescritvel aos genitores,
evidentemente menor do que o sofrimento dirio dos pais que tero de cuidar, diuturnamente, do filho
invlido, portador de deficincia mental irreversvel, que jamais ser independente ou ter a vida sonhada
por aqueles que lhe deram a existncia, afirmou a ministra em seu voto. A indenizao foi fixada em 500
salrios mnimos (Resp 1024693)

Fofoca social = 30 mil reais
O STJ reconheceu a necessidade de reparao a uma mulher que teve sua foto ao lado de um noivo
publicada em jornal do Rio Grande do Norte, noticiando que se casariam. Na verdade, no era ela a noiva,
pelo contrrio, ele se casaria com outra pessoa. Em primeiro grau, a indenizao foi fixada em R$ 30 mil,
mas o Tribunal de Justia potiguar entendeu que no existiria dano a ser ressarcido, j que uma correo
teria sido publicada posteriormente. No STJ, a condenao foi restabelecida (Resp 1053534).




Intensivo II Direito Processual Penal Luiz Flvio Gomes - Aula n. 13
Protesto indevido = 20 mil reais
Um cidado alagoano viu uma indenizao de R$ 133 mil minguar para R$ 20 mil quando o caso chegou
ao STJ. Sem nunca ter sido correntista do banco que emitiu o cheque, houve protesto do ttulo devolvido
por parte da empresa que o recebeu. Banco e empresa foram condenados a pagar cem vezes o valor do
cheque (R$ 1.333). Houve recurso e a Terceira Turma reduziu a indenizao. O relator, ministro Sidnei
Beneti, levou em considerao que a fraude foi praticada por terceiros e que no houve demonstrao de
abalo ao crdito do cidado (Resp 792051).

Alarme antifurto = 7 mil reais
O que pode ser interpretado como um mero equvoco ou dissabor por alguns consumidores, para outros
razo de processo judicial. O STJ tem jurisprudncia no sentido de que no gera dano moral a simples
interrupo indevida da prestao do servio telefnico (Resp 846273).

J noutro caso, no ano passado, a Terceira Turma manteve uma condenao no valor de R$ 7 mil por
danos morais devido a um consumidor do Rio de Janeiro que sofreu constrangimento e humilhao por ter
de retornar loja para ser revistado. O alarme antifurto disparou indevidamente.

Para a relatora do recurso, ministra Nancy Andrighi, foi razovel o patamar estabelecido pelo Tribunal
local (Resp 1042208). Ela destacou que o valor seria, inclusive, menor do que noutros casos semelhantes
que chegaram ao STJ. Em 2002, houve um precedente da Quarta Turma que fixou em R$ 15 mil
indenizao para caso idntico (Resp 327679).

Tabela
A tabela abaixo traz um resumo de alguns precedentes do STJ sobre casos que geraram dano moral, bem
como os valores arbitrados na segunda instncia e no STJ. Trata-se de material exclusivamente
jornalstico, de carter ilustrativo, com o objetivo de facilitar o acesso dos leitores ampla jurisprudncia
da Corte.

Evento 2 grau STJ Processo
Recusa em cobrir tratamento mdico-hospitalar
(sem dano sade)
R$ 5 mil R$ 20 mil Resp 986947
Recusa em fornecer medicamento (sem dano
sade)
R$ 100 mil 10 SM Resp 801181
Cancelamento injustificado de vo 100 SM R$ 8 mil Resp 740968
Compra de veculo com defeito de fabricao;
problema resolvido dentro da garantia
R$ 15 mil no h dano Resp 750735
Inscrio indevida em cadastro de inadimplente 500 SM R$ 10 mil Resp 1105974
Revista ntima abusiva no h dano 50 SM Resp 856360
Omisso da esposa ao marido sobre a verdadeira
paternidade biolgica das filhas
R$ 200 mil mantida Resp 742137
Morte aps cirurgia de amgdalas R$ 400 mil R$ 200 mil Resp 1074251
Paciente em estado vegetativo por erro mdico R$ 360 mil mantida Resp 853854
Estupro em prdio pblico R$ 52 mil mantida Resp 1060856
Publicao de notcia inverdica R$ 90 mil R$ 22.500 Resp 401358
Preso erroneamente no h dano R$ 100 mil Resp 872630

Fonte: www.stj.jus.br

5.) suspende os direitos polticos, enquanto durarem os efeitos da condenao (CF, art. 15, III), impede a
naturalizao do estrangeiro (CF, art. 12, II, b) etc.

(c) Sentena definitiva absolutria: a sentena absolutria quando o juiz julga improcedente o pedido
principal condenatrio formulado no processo de conhecimento. H duas espcies de sentena
absolutria: (a) prpria (quando o juiz apenas julga improcedente o pedido, refutando a


Intensivo II Direito Processual Penal Luiz Flvio Gomes - Aula n. 13
pretenso punitiva deduzida em juzo, da no decorrendo nenhuma conseqncia penal contra o
acusado) e (b) imprpria (ocorre quando o juiz absolve e, ao mesmo tempo, aplica medida de segurana;
isso acontece em relao ao ru inimputvel por loucura ou dependncia toxicolgica).

Por fora do art. 386 do CPP o juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que
reconhea:
I - estar provada a inexistncia do fato (h certeza de que o fato no existiu; h provas dessa
inexistncia; por exemplo: descobre-se que a vtima de um homicdio est viva; por fora do art. 935 do
CC no cabe ao civil indenizatria nesse caso);
II - no haver prova da existncia do fato (essa uma situao de dvida; a prova precria, no
conclusiva, a respeito da existncia do fato. Por exemplo: o corpo da vtima no foi encontrado; esse
fundamento da absolvio no impede a ao civil: CC, art. 935 e CPP, art. 66);
III - no constituir o fato infrao penal (a infrao penal exige um fato formal e materialmente tpico e
antijurdico; as causas de excluso da antijuridicidade e da culpabilidade acham-se no inc. V, abaixo;
logo, refere-se o III s causas de excluso da tipicidade; tambm pode ser estendido s causas de
excluso da punibilidade, ou seja, inexistncia de ameaa de pena. A cola eletrnica, v.g., por ora, fato
atpico no Direito penal brasileiro, logo, nesse caso a absolvio tem por fundamento o inc. III ora
comentado; se a absolvio tem o mesmo fundamento da ao civil negligncia, imprudncia etc. -, fica
impedido o exerccio dessa ao);
IV estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal (cuida-se de situao inequvoca: o ru
no participou do fato; essa concluso tem efeito civil, visto que impede qualquer tipo de indenizao
CC, art. 935);
V- no existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal (no h prova de ter o acusado sido
autor, co-autor ou partcipe da infrao; essa situao no impede eventual ao civil, visto que l pode o
autor conseguir outras provas sobre a autoria ou participao);
VI - existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e
1 do 28 do CP) ou mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia; cuidando-se de absolvio em
razo da inimputabilidade por doena mental, a sentena ser absolutria imprpria, aplicando-se medida
de segurana);
VII - no existir prova suficiente para a condenao (no importa se o ru foi absolvido por prova
inequvoca ou em razo de provas dubitativas, dbias; isso pouco importa, em relao ao princpio da
presuno de inocncia - que nosso STF chama de no-culpabilidade -; at que haja sentena final
condenatria o ru presumido inocente e no pode ser tratado de forma diferente, conforme o
fundamento da absolvio: certeza da absolvio ou ausncia de provas para condenar). Na absolvio
por falta de provas suficientes o juiz pronuncia o denominado non liquet (ou seja: no condeno por falta
de provas).

Tambm de sentena absolutria devemos falar quando o juiz julga o caso antecipadamente, ou seja,
quando o juiz absolve o ru sumariamente (CPP, arts. 397 e 415). Discute-se se esse ato do juiz seria
uma sentena ou no. Pensamos que sim, porque a deciso extingue o processo.
Pargrafo nico (do art. 386 do CPP). Na sentena absolutria, o juiz: I -mandar, se for o caso, pr o
ru em liberdade (essa a primeira conseqncia da sentena penal absolutria, caso o ru esteja preso;
no importa, no jri, se a absolvio foi unnime ou por maioria, a liberdade deve ser assegurada
imediatamente aps a absolvio, observando-se que eventual recurso da acusao no conta com efeito
suspensivo, nesse caso; j no se justifica o se for o caso, visto que em nenhuma situao de
absolvio o ru permanecer preso; esse mesmo argumento vale para a impropriedade atual do art. 318
do CPP); II - ordenar a cessao das medidas cautelares e provisoriamente aplicadas; III - aplicar
medida de segurana, se cabvel (esse o caso da chamada sentena absolutria imprpria).

Efeitos da sentena absolutria

1.) Se o acusado estiver preso, dever ser liberado imediatamente (CPP, art. 386, pargrafo nico, inc. I
e art. 596). No importa, quando se trata de julgamento pelo jri, se a absolvio foi unnime ou por
maioria. Em nenhuma situao hoje o ru absolvido deve ficar preso.

2.) Se o acusado for inimputvel por doena mental ou dependncia toxicolgica, o juiz aplica medida de
segurana. Nesse caso temos a chamada sentena absolutria imprpria;



Intensivo II Direito Processual Penal Luiz Flvio Gomes - Aula n. 13
3.) A fiana deve ser devolvida (CPP, art. 337) e levantam-se as medidas assecuratrias (CPP, arts. 125,
141).

4.) Em regra a sentena absolutria no impede a ao civil, salvo (a) quando o juiz criminal reconhece a
inexistncia do crime; (b) ou que o acusado no participou dos fatos ou (c) quando reconhece causa de
excluso da antijuridicidade (uma justificante). Neste ltimo caso h vrias excees: (a) estado de
necessidade agressivo (quando atinge um inocente); (b) legtima defesa real com aberratio ictus; (c)
legtima defesa real que afeta um inocente (A dispara contra B; para se defender este coloca em sua
frente C, que atingido; para se defender legitimamente de uma agresso injusta B acabou lesando
um bem jurdico de um inocente; tem obrigao de indenizar a famlia da vtima, contando
posteriormente com ao regressiva contra A, o agressor injusto). No da legtima defesa putativa
sempre haver indenizao, porque se trata de ato ilcito (que pode eventualmente absolver o agente por
falta de culpabilidade).

(d) Sentena declaratria extintiva da punibilidade: a sentena declaratria extintiva da punibilidade
(sentena em sentido estrito) quando o juiz julga extinta a pretenso punitiva ou a pretenso executria,
porm, no condena nem absolve o ru. Exemplo: extino do processo pela morte, pela prescrio etc.
Extino do processo de execuo em razo do cumprimento total da pena etc. Quando o juiz concede
perdo judicial (Smula 18 do STJ), da mesma maneira: trata-se de sentena declaratria de extino da
punibilidade (no condenatria, nos termos da smula citada);

(e) Sentena que julga o mrito de uma ao autnoma: sentena que julga o mrito de um habeas
corpus, de reviso criminal ou de mandado de segurana ( sentena que deve merecer classificao
prpria porque no condena nem absolve o agente); em relao reviso criminal tambm se fala em
sentena constitutiva negativa, porque ela desconstitui a coisa julgada;

(f) Sentena constitutiva (ou sentena constitutiva positiva): ocorre quando o juiz constitui uma nova
situao jurdica. o que se d quando se concede reabilitao criminal.

As sentenas sempre podem ser impugnadas. Em regra o sero por meio do recurso de apelao (CPP,
art. 593, I e III). Quando algum, entretanto, for condenado por crime poltico (o descrito na lei de
segurana nacional e cometido por motivao poltica) o recurso cabvel o ordinrio constitucional para o
STF (CF, art. 102, II, b).

Situao peculiar: configura situao muito peculiar a sentena do juiz que homologa a transao penal
(Lei 9.099/1995, art. 76, 4 e 5). Pensamos que se trata de uma sentena puramente homologatria.
H jurisprudncia do STJ no sentido de que se trataria de sentena condenatria. Com a devida vnia isso
no nos parece correto porque essa sentena no gera os efeitos penais naturais decorrentes de uma
verdadeira sentena penal condenatria (antecedentes, reincidncia etc.).

Diferena entre sentena e acrdo: sentena a deciso proferida por juiz monocrtico. Acrdo a
deciso emanada de rgo colegiado. E o que se entende por aresto? o acrdo que j transitou em
julgado. Que se entende por veredito (ou veredicto)? a deciso dos jurados no Tribunal do Jri.

Classificao das sentenas

1.) Sentena simples: a deciso proferida por juiz monocrtico.

2.) Sentena subjetivamente plrima: a deciso emanada de rgo colegiado, que recebe o nome de
acrdo.

3.) Sentena subjetivamente complexa: a deciso que exige a participao de vrios rgos. Exemplo
clssico a proferida no Tribunal do Jri: os jurados decidem sobre o mrito do caso enquanto o juiz
cuida da fixao da pena. uma deciso, em suma, que emana de vrias vontades.

As trs classificaes dadas fundamentam-se no critrio subjetivo, ou seja, levam em conta o rgo
jurisdicional que profere a sentena.



Intensivo II Direito Processual Penal Luiz Flvio Gomes - Aula n. 13
4.) Sentena material: a que julga o mrito do pedido principal (, portanto, condenatria ou
absolutria etc.).

5.) Sentena formal: a que encerra o processo sem julgamento do mrito do pedido, ou seja, a que
tem por fundamento uma questo puramente processual. Exemplo: sentena que julga extinto o processo
em razo de coisa julgada ou litispendncia. Essa sentena recebe o nome de sentena terminativa ou
deciso definitiva (porque termina o processo, sem julgamento do mrito, ou seja, sem absolver ou
condenar).

6.) Sentena autofgica ou de efeito autofgico: a sentena em que o juiz reconhece o crime e a
culpabilidade do ru e, ao mesmo tempo, declara extinta a punibilidade concreta. Exemplo: sentena que
concede perdo judicial (cf. Smula 18 do STJ). A sentena que reconhece a prescrio retroativa no
autofgica porque o juiz no pode, na mesma sentena condenatria, j reconhecer tal prescrio.
Primeiro o juiz profere a sentena condenatria; depois, no havendo recurso do rgo acusatrio (ou,
no se recorreu em relao ao quantum da pena), o juiz, em outra sentena, julga extinta a punibilidade.
Como se v, so duas sentenas distintas (uma condenatria, enquanto a outra extintiva da
punibilidade). No caso do perdo judicial a sentena nica (e declaratria de extino da punibilidade,
nos termos da Smula 18 do STJ).

7.) Sentena branca: a que remete para o prximo grau de jurisdio o julgamento de uma questo
cuja soluo depende da interpretao de tratados internacionais. No nosso direito isso impossvel. Por
fora do princpio da indeclinabilidade da jurisdio, o juiz tem que julgar todos os conflitos (pedidos) que
lhe so submetidos.

8.) Sentena vazia: a que no conta com nenhuma fundamentao. No h nenhuma dvida de que se
trata de uma sentena nula (nulidade absoluta).

9.) Sentena suicida: ocorre quando o dispositivo (ou concluso) no se coaduna com a fundamentao.
tambm uma sentena nula (nulidade absoluta). Exemplo: a fundamentao inteiramente favorvel ao
ru, mas o dispositivo condenatrio. Na fundamentao o juiz reconhece ter havido legtima defesa,
mas no dispositivo acaba condenando o ru.

10.) Sentena executvel: a que pode ser executada prontamente (sentena absolutria, por exemplo).
Sentena no executvel: a que s pode ser executada depois da coisa julgada (ou seja: a sentena
contra a qual foi interposto recurso com efeito suspensivo). Sentena condicional: a que depende de um
acontecimento futuro: sentena que concede o sursis, por exemplo.

Requisitos da sentena (art. 381 do CPP)

1.) Relatrio: deve conter os nomes das partes (em razo da coisa julgada), exposio sucinta das teses
da acusao e da defesa, principais acontecimentos do processo etc. Relatrio, em suma, uma pequena
histria das principais ocorrncias do processo. Por meio dele sabe-se que o juiz tomou cincia do
contedo do processo. Pode ser bastante sucinto. Em regra obrigatrio (CPP, art. 381, I e II). Exceo:
juizados criminais (nesse caso dispensa-se o relatrio art. 81, 3, da Lei 9.099/1995). A ausncia do
relatrio, quando obrigatrio, de qualquer modo, causa de nulidade relativa (ou seja: provado prejuzo
anula-se; no provado prejuzo, no anula). Vigora, no sistema brasileiro, o pas de nullit sans grief
(CPP, art. 563). No constatado prejuzo, no se declara a nulidade.

H corrente em sentido contrrio, entendendo que se trata de formalidade essencial (CPP, art. 564, IV).
Com a devida vnia, o relatrio uma formalidade da sentena, mas no chega a ser absolutamente
imprescindvel. A ausncia do nome da vtima na sentena no causa de nulidade (STJ, HC 89.324-PE).

2.) Fundamentao ou motivao: a motivao uma garantia constitucional (CF, art. 93, IX) e deve ser
clara, lgica e objetiva. O juiz tem que revelar com toda clareza suas posies frente s teses das partes
(porque acolhe ou no acolhe uma tese), s provas produzidas, valorao dos fatos, escolha dos
dispositivos legais incidentes etc (CPP, art. 381, III e IV). na motivao (ou fundamentao) que o juiz
apresenta as justificativas para as suas escolhas. a fundamentao que revela o
convencimento do juiz (sistema do livre convencimento) e que permite o controle jurdico e


Intensivo II Direito Processual Penal Luiz Flvio Gomes - Aula n. 13
democrtico do seu ato. Na sentena condenatria o juiz tem que exteriorizar a base probatria que
permitiu derrubar a presuno de inocncia do ru.

Sentena sem fundamentao sentena nula (CF, art. 93, IX e CPP, art. 564, inc. III, m). Nulidade
insanvel (CPP, art. 572), que pode ser postulada em reviso criminal ou habeas corpus. A nica deciso
que no requer motivao a dos jurados (no Tribunal do Jri). Para eles vigora o sistema da ntima
convico.

A sentena que no apresenta nenhuma fundamentao chamada de sentena vazia. Nesse caso h
ausncia (total) de fundamentao. Mas muitas vezes a fundamentao no ausente, mas deficiente:
nesse caso a nulidade relativa (se gerou prejuzo anula; se no causou prejuzo, no anula). Por
exemplo: sentena que no examinou uma tese da acusao ou da defesa (essa sentena pode ou no
ser anulada, conforme a demonstrao de prejuzo). A fundamentao pode ser sucinta. De qualquer
modo, cabe ao juiz examinar todos os pontos (teses) da acusao e da defesa na sentena (ainda que de
forma implcita, mas inequvoca STJ, HC 89.324-PE). Tambm lhe cabe apreciar as chamadas questes
preliminares levantadas. Sentena citra petita a que no julga todos os fatos descritos na pea
acusatria. Sentena ultra petita a que admite um fato no descrito na pea acusatria. Sentena extra
petita a que reconhece fato diverso daquele narrado na pea acusatria (ru condenado por furto
quando foi narrada uma apropriao indbita).

O silncio do juiz em relao aos dispositivos legais aplicados no gera nenhuma nulidade quando isso
ficar implcito na sentena (o juiz pode no mencionar o art. 23 do CP, mas descrever uma situao de
legtima defesa).

Discutvel a fundamentao (ou motivao) per relationem, que significa admitir (encampar)
fundamentao alheia no ato da deciso. Isso admissvel em relao a algumas decises (ou seja: ela
tolerada, em algumas ocasies). Por exemplo: decretao ou revogao de uma priso preventiva. Toda
motivao lanada pelo acusador ou pela defesa pode ser admitida como razes da deciso jurisdicional.
Se a fundamentao alheia falha ou imprecisa, automaticamente a deciso do juiz conta com o mesmo
vcio e torna-se deficiente (gerando nulidade relativa). Na sentena final, sobretudo quando condenatria,
no se admite motivao per relationem.

Pena acima do mnimo sem fundamentao anula a condenao, no ponto. Pena no mnimo sem
fundamentao tolerada pela jurisprudncia. A sentena vale (ou no vale) pelo que consta dos autos.
Conhecimentos particulares do juiz sobre os fatos no podem ser levados em considerao, porque o juiz
julga de acordo com o que est provado no processo (quod non est in actis non est in mundo). Tampouco
as convices espirituais do juiz ou dados psicografados podem ser levados em conta. Nada disso possui
valor judicial. No que diz respeito s cartas psicografadas o problema est no direito ao contraditrio, na
produo da prova fora do juzo etc. H, entretanto, julgamentos favorveis ao ru, em plenrio do jri,
onde houve uso de cartas psicografadas. So provas inconstitucionais, porque no permitem o
contraditrio. Permitem a anulao do julgamento. A fundamentao da sentena, por ltimo, no o
local adequado para o juiz exprimir seus preconceitos raciais, sexuais etc.

3.) Dispositivo ou concluso: o sentido final da deciso, absolutria ou condenatria ou declaratria, deve
ser coerente com a fundamentao. Se o dispositivo incoerente com a fundamentao surge a chamada
sentena suicida, que nula. No dispositivo o juiz deve invocar todos os artigos de lei aplicveis (CPP, art.
381, V). A indicao do dispositivo legal adequado na sentena absolutria muito importante para se
saber se ser ou no possvel eventual ao civil indenizatria. A ausncia dessa indicao gera nulidade
relativa. Normalmente a pena fundamentada na segunda parte da sentena (na motivao), mas no h
nenhuma nulidade se isso for feito no dispositivo. O que no se tolera a imposio de pena acima do
mnimo legal sem nenhuma fundamentao.

4.) Autenticao: consiste na indicao do lugar, data (dia, ms e ano) e assinatura do juiz. Sem
assinatura do juiz a sentena no tem valor jurdico ( um ato inexistente), salvo quando se descobre a
autoria do ato, de modo inequvoco (no havendo nenhum prejuzo). As sentenas antigamente eram
manuscritas, depois passaram a ser datilografadas e, atualmente, so digitalizadas. Cabe ao juiz rubricar
as folhas integrantes da sentena e assinar a ltima (mas a falta de rubrica no anula a
sentena: STJ, RHC 3.155-SP). Comprovado que a sentena no foi de autoria do juiz,


Intensivo II Direito Processual Penal Luiz Flvio Gomes - Aula n. 13
estamos diante de um ato inexistente. No que se relaciona com a data, o que vale a da publicao da
sentena (normalmente em cartrio, lanando-se a certido respectiva). Depois de publicada e registrada
(CPP, art. 390) a sentena se torna imodificvel, salvo algumas excees (que veremos abaixo).

Natureza jurdica da sentena: clssico pensamento positivista legalista diz que a sentena declara o
direito (no cria, apenas declara). Ao legislador cabe a criao do direito, enquanto ao juiz compete
apenas declar-lo em cada caso concreto (respeitando-se um silogismo: premissa maior, premissa menor
e concluso). Na prtica, entretanto, o juiz muitas vezes cria o direito. Por exemplo: quem criou a regra
de que s existe crime continuado quando os fatos no ultrapassam o lapso de trinta dias foi a
jurisprudncia. Concluso: o juiz cria regras jurdicas dentro das margens (lacunas) que lhe so deixadas
pelo legislador. E, s vezes, anomalamente, at mesmo quando o legislador diz algo contrrio. Exemplo:
jurisprudncia do STF e do STJ no sentido de que cabe denncia no caso de descumprimento de uma
transao penal (Lei 9.099/1995, art. 76). Nada disso est na lei, que diz que a deciso que homologa a
transao ostenta a natureza de ttulo executrio, extinguindo-se a punibilidade.

A sentena equivocada deve ser anulada ou reformada? Depende: se existir error in procedendo, anula-
se a sentena (exemplo: juiz sentenciou o caso sem que tivesse havido advogado durante o processo; juiz
sentenciou o caso sem observncia do art. 384 do CPP etc.). O processo retorna para a primeira instncia
e o juiz ir proferir outra deciso. O juzo proferido pelo tribunal, nesse caso, s rescindente (ou seja:
rescinde a sentena e no julga o mrito do caso). J se ocorrer um error in judicando (erro no
julgamento, na valorao do caso), a sentena ser reformada (por exemplo: quando o juiz avaliou mal
as provas e absolveu quando era o caso de condenar ou vice-versa). A m valorao das provas configura
error in judicando. Quando o tribunal reforma uma sentena ele profere um juzo rescindente e rescisrio
ao mesmo tempo, ou seja, ele julga o mrito e seu acrdo substitui a sentena.

Publicao da sentena

Formas de publicao: 1) quando o escrivo (diretor do cartrio) faz sua juntada aos autos (certificando-
se e registrando-se o ato CPP, art. 390); 2) quando proferida em audincia ela se torna pblica na
prpria audincia; 3) quando proferida no julgamento de um crime da competncia do tribunal do jri
torna-se pblica no momento da sua leitura. Antes da publicao a sentena no existe (juridicamente). A
publicao da sentena interrompe o curso do prazo prescricional (depois do advento da Lei
11.596/2007). No a sentena condenatria recorrvel que interrompe a prescrio, sim, sua publicao.
Tambm a publicao do acrdo condenatrio recorrvel interrompe a prescrio (CP, art. 117, IV).

Importncia: a partir da publicao a sentena torna-se imodificvel (princpio da imodificabilidade da
sentena). Mas essa regra comporta no processo penal vrias excees:

(a) para corrigir inexatides materiais. Por exemplo: escreve-se Lus com s, sendo que o correto
Luiz com z; pode-se fazer a correo do nome das partes etc.

(b) para ajustar mero erro de clculo. Exemplo: 1 ano + = 2 anos. Deve a sentena ser corrigida para
constar um ano e meio.

(c) no caso de embargos de declarao. Esse recurso conhecido (pejorativamente) como embarguinhos
(art. 382 do CPP) e deve ser interposto no prazo de 2 dias. cabvel quando h (1) obscuridade, (2)
omisso, (3) contradio ou (4) ambigidade. Finalidade dos embargos: aclarar a deciso. Os embargos
de declarao interrompem o prazo de outros recursos (exceo: juizados criminais, visto que aqui os
embargos de declarao apenas suspendem os prazos recursais). No ouvida a parte contrria, em
regra (ou seja: recurso inaudita altera parte).

Para o STF se os embargos declaratrios visarem a modificar a sentena (efeitos infringentes nos
embargos de declarao), deve-se ouvir a parte contrria. Deve-se respeitar o contraditrio. Exemplo:
embargos que visam a extino da punibilidade que foi postulada pela defesa e omitida na sentena.
Como se v, os embargos de declarao visam a aclarar a sentena, apenas, mas podem concretamente
possuir efeitos infringentes.

(d) quando advm lei penal nova mais favorvel: nesse caso, embora o juiz j tenha


Intensivo II Direito Processual Penal Luiz Flvio Gomes - Aula n. 13
sentenciado, readquire jurisdio para aplicar a lei nova (nos limites dela). Quem aplica a lei nova o juiz
de primeira instncia (se o processo est em primeira instncia) ou o tribunal (se o processo est no
tribunal) ou o juiz das execues (quando h execuo em andamento, final ou provisria) (cf. Smula
611 do STF). O juiz de primeira instncia (assim como o tribunal ou mesmo o juiz das execues) pode (e
deve) agir de ofcio diante da lei nova mais favorvel.

Situaes peculiares: depois de publicada a sentena, podem ocorrer duas situaes peculiares: (a)
reconhecimento da prescrio retroativa (depois de publicada a sentena condenatria, tendo em vista a
pena fixada e a inexistncia de recurso pelo acusador, nada impede que o juiz reconhea em outra
sentena a extino da punibilidade); (b) no caso de recurso em sentido estrito, considerando-se seu
efeito regressivo, pode ser que o juiz altere a sua deciso anterior.

Publicao da sentena condenatria em jornais: isso j no possvel (depois da reforma penal de 1984,
que aboliu essa publicidade como pena acessria). Exceo: Cdigo do Consumidor, art. 78 (que ainda
prev a pena de publicao da sentena).

Quando o juiz manda expedir mandado de priso, isso pode ocorrer antes da publicao da sentena.

Intimao da sentena

Conceito: o ato pelo qual se d conhecimento da sentena s partes.

Importncia: a partir da intimao que se conta prazo para o recurso. Intimao por precatria: conta-
se o prazo a partir da intimao, no da juntada da precatria nos autos (Smula 710 do STF). Para o
Ministrio Pblico, conta-se o prazo recursal da sua cincia inequvoca. Em segunda instncia, para efeito
dos recursos extraordinrio e especial, conta-se o prazo do Ministrio Pblico a partir do momento em que
os autos do processo entram oficialmente na sua secretaria.

Formas de intimao da sentena: 1) Ministrio Pblico, defensor pblico e defensor dativo: so intimados
pessoalmente; 2) Defensor constitudo: intimado pela imprensa (Dirio Oficial); 3) Acusado ou ru:
depende:

(a) sentena absolutria: intimao pessoal ou s na pessoa do defensor (quando o ru no for
encontrado) (note-se que no necessria a dupla intimao, nesse caso); no caso de sentena
absolutria imprpria (sentena que aplica medida de segurana), a intimao do defensor (que o
curador do ru) absolutamente necessria (e, sendo possvel, tambm do ru). Note-se que nesse caso
ambos possuem legitimao para recorrer (CPP, art. 577). A sentena absolutria imprpria, tanto quanto
possvel, deve contar com os mesmos efeitos da sentena condenatria.

(b) sentena condenatria: se o ru estiver preso, a intimao pessoal, sem prejuzo da intimao do
defensor. Regra da dupla intimao: em todas as situaes de sentena condenatria sempre deve
preponderar a regra da dupla intimao. O prazo para o recurso conta-se sempre da ltima intimao. Se
o ru estiver solto, a intimao pessoal ou por edital, sem prejuzo da intimao do defensor. No
importa a ordem da intimao (ru primeiro e defensor depois ou vice-versa: fundamental respeitar a
regra da dupla intimao e conta-se o prazo recursal a partir da ltima, valendo observar que tanto o ru
como seu defensor pode recorrer da sentena: CPP, art. 577).

Intimao de acrdo: feita sempre pela imprensa, salvo defensor pblico, defensor dativo e Ministrio
Pblico.

Querelante e assistente da acusao: so intimados pessoalmente ou por meio dos seus advogados (CPP,
art. 391).

Princpio da correlao entre a acusao e a sentena (ou princpio da congruncia entre a
condenao e a imputao ou princpio da correspondncia entre o objeto da ao e o objeto da
sentena).

Considerando-se que o acusado se defende, antes de tudo e em primeiro lugar, dos fatos


Intensivo II Direito Processual Penal Luiz Flvio Gomes - Aula n. 13
imputados (narrados) (nisso consiste o princpio da consubstanciao), no h dvida que a sentena
deve se limitar quilo que foi exposto na pea acusatria. Dessa correlao necessria entre a sentena e
a acusao derivam trs regras bsicas que so as seguintes:

(a) a sentena no pode ser ultra petita (sentena alm do pedido: denncia por leso corporal e
condenao por leso corporal seguida de morte), nem

(b) extra petita (sentena fora do pedido: acusao de furto e condenao por apropriao indbita), nem

(c) citra petita (sentena que fica aqum do que foi pedido: acusao de dois delitos e condenao por
um s deles, sem nada decidir sobre o outro).

A sentena ultra ou extra petita, que no tenha observado o disposto no art. 384 do CPP (ou seja: que
no tenha respeitado o contraditrio e a ampla defesa), nula de pleno direito (nulidade absoluta). A
sentena citra petita viola o princpio da indeclinabilidade da jurisdio, isto , o juiz no pode deixar de
decidir o que foi (regularmente) pedido. Nesse caso h uma nulidade por omisso, que produz o seguinte
efeito: a sentena vlida em relao do delito julgado (roubo por exemplo), mas em relao ao outro
delito (estupro, v.g.) h nulidade processual. Havendo embargos de declarao em primeira instncia,
corrige-se a omisso prontamente. No caso de recurso (porque no interpostos tais embargos), impe-se
ao Tribunal reconhecer essa nulidade e baixar os autos para que o juiz complete a prestao jurisdicional.

O estudo do princpio da correlao entre a acusao e a sentena nos conduz a examinar dois institutos
sumamente relevantes que so a emendatio libelli e a mutatio libelli.

1.) Emendatio libelli (art. 383 do CPP): emendatio significa emendar, corrigir o libelo (leia-se: a
imputao jurdica feita na pea acusatria). Na emendatio, o fato provado exatamente o fato narrado
(no h nenhuma divergncia ftica). O problema da emendatio est na classificao jurdica do fato.
Indaga-se: a classificao jurdica da denncia vincula o juiz? No. O juiz pode e deve corrigir a
classificao jurdica do fato. Por qu? Porque o juiz conhece o direito (iura novit curia). Estar nesse caso
fazendo uma emendatio libelli. o nahra mi factum dabo tibi ius.

Uma outra situao de emendatio acontece quando uma circunstncia ou elementar no ficou
comprovada nos autos. Narra-se um roubo e durante a instruo nada fica comprovado em relao
ameaa ou violncia. A desclassificao para furto uma forma de emendatio (que no requer nenhuma
providncia antes da sentena porque o ru se defendeu do fato). A situao que acaba de ser descrita
no se encaixa na mutatio, porque nada foi agregado (acrescido). Ao contrrio, parte do fato narrado no
ficou comprovado (h, portanto, diminuio, no aumento da acusao). (cf. STJ HC 47.838-GO).

Por fora do texto legal (CPP, art. 383) o juiz faz a emenda sem ouvir a defesa, ainda que tenha que
aplicar pena mais grave. No mesmo sentido o art. 418 do CPP (no que se refere pronncia). Com a
devida vnia, quando se vislumbra a possibilidade de qualquer prejuzo ao acusado, necessariamente ele
deveria ser ouvido. O contraditrio (e ampla defesa) no pode se limitar exclusivamente ao mundo ftico.
Tambm deve ser estendido ao plano normativo (jurdico), sobretudo quando se vislumbra a possibilidade
de prejuzo ao acusado (que pode derivar da nova classificao jurdica pretendida pelo juiz). Exemplo:
narra-se um furto ou roubo tentado. O juiz entende que se trata de furto ou roubo consumado (como se
sabe, a questo relacionada com a consumao desses delitos extremamente complexa). Decidir pela
pena mais grave (crime consumado) sem que o assunto tenha sido amplamente debatido viola a ampla
defesa (e d ensejo nulidade da sentena).

A emendatio libelli pode ser aplicada tambm nos processo do Jri, mais precisamente na fase da
pronncia. Por fora do CPP (art. 418), o juiz no ficar adstrito classificao do crime feita na denncia
ou queixa, ainda que haja possibilidade de aplicao de pena mais grave.

No segundo grau, pode o Tribunal fazer a emendatio libelli, mas quando somente o acusado apelou a
pena no pode ser agravada (o Tribunal pode at corrigir a classificao jurdica, s no pode agravar a
situao do ru, em recurso dele, por fora da proibio da reformatio in peius).

No momento do juzo de admissibilidade da denncia (recebimento ou rejeio), o juiz no


Intensivo II Direito Processual Penal Luiz Flvio Gomes - Aula n. 13
pode aplicar a emendatio libelli. Isso s pode ser feito no momento da sentena. O que o juiz pode (e
deve) fazer, quando h denncia abusiva (que invoca uma qualificadora inexistente, por exemplo),
rejeitar parcialmente a pea acusatria (reconhecendo-se a partir da todos os direitos do agente:
liberdade provisria, suspenso condicional do processo etc.).

Por fora do novo 1 do art. 383, caso caiba suspenso condicional do processo, aps a desclassificao,
deve o juiz proceder dessa maneira (ou seja: deve abrir vista ao MP para a oferta da suspenso
condicional do processo). Isso j era dito na Smula 337 do STJ. Por analogia, cabe tambm a transao
penal (devendo o juiz proceder nesse sentido).

Se em razo da desclassificao tornou-se incompetente o juzo, enviam-se os autos ao juzo competente
(novo 2 do art. 383).

2.) Mutatio libelli (art. 384 do CPP): mutatio significa mudana, alterao. Na mutatio o fato provado
distinto do fato narrado (h divergncia ftica). Narra-se um fato x e prova-se um fato y,
normalmente mais grave. Narra-se um furto e prova-se um roubo (por exemplo). Durante a instruo
probatria surge uma circunstncia (qualificadora ou privilegiadora) ou uma elementar nova.
Normalmente a mutatio gera um acrscimo acusatrio (piora a situao do ru). Mas tambm possvel
mutatio em virtude de uma circunstncia que torna o delito privilegiado (por exemplo). Nesses casos o
juiz pode julgar imediatamente? No, no pode. Ele deve respeitar o direito de defesa assim como as
regras processuais pertinentes, porque o acusado se defendeu de outros fatos. Denncia por estelionato e
durante o processo prova-se o furto mediante fraude: o caso de mutatio libelli. J a desclassificao do
peculato para furto ou apropriao indbita o caso de emendatio (porque se trata de uma deficincia
probatria relacionada com a qualidade de funcionrio pblico). Havendo denncia por furto e
comprovando-se uma receptao, o caso de mutatio. Havendo desclassificao de injria para calnia,
o caso de mutatio. Denncia por roubo e comprova-se uma extorso (ou vice-versa): o caso de mutatio.
Denncia por furto qualificado e desclassificao para furto simples: o caso de emendatio (mero dficit
probatrio em relao qualificadora). A imputao de crime consumado que se desclassifica para a
forma tentada: o caso de emendatio. E na situao contrria (imputao de tentativa que se altera para
consumado)? Tambm o caso de emendatio, mas aqui, em virtude do prejuzo patente para o ru, o
certo o juiz abrir o contraditrio (embora no previsto em lei) para que ele se defenda da classificao
relacionada com a consumao (com isso observa-se o contraditrio constitucional).

No se pode confundir alterao dos fatos j imputados com a descoberta de fatos novos. Cuidando-se de
fatos novos (fatos no narrados nem sequer indiciariamente na pea acusatria, fato distinto daquele que
foi objeto da denncia), o certo nos parece o oferecimento de denncia nova, dando ensejo a um
processo novo. Exemplo: houve denncia por roubo e no curso da instruo descobre-se um estelionato.
O correto uma nova denncia por esse fato novo (porque ele no pertence descrio tpica do roubo).

Diferente o caso de uma mera desclassificao de roubo para furto. No comprovada a ameaa ou a
violncia do roubo, pode o juiz sentenciar por furto prontamente (porque se trata de um caso de
emendatio). Note-se que aqui o furto faz parte da descrio tpica do roubo. O dficit probatrio no se
confunde com a alterao ftica (que consiste no surgimento de uma prova sobre um dado novo: uma
nova elementar, uma qualificadora etc.).

Normalmente a mudana dos fatos implica nova classificao jurdica (de um furto passa-se a um roubo
etc.). Mas excepcionalmente isso pode no ocorrer: narra-se uma imprudncia e prova-se negligncia (a
classificao jurdica continua a mesma). Narra-se um homicdio qualificado por surpresa e prova-se
traio etc. De qualquer modo, toda mudana ftica deve observar rigorosamente o art. 384 do CPP
(assim como todas as garantias inerentes do devido processo legal). Mas mudana ftica, repita-se, no
se confunde com no comprovao de uma elementar de um determinado crime. Narra-se um roubo e
prova-se um furto. Nesse caso no existe mudana ftica, sim, deficincia probatria (em relao ao
roubo). Como o furto faz parte da descrio tpica do roubo, nada impede que o juiz sentencie o caso
prontamente (porque se trata de uma emendatio).

Exceo defendida por parte da doutrina: residiria na agravante no apontada na pea acusatria (REsp
857.066-RJ). De acordo com nossa opinio, ela no s surpreende a defesa, como lhe impede
o contraditrio e a ampla defesa. Ainda que se trate de mera agravante, o certo que isso


Intensivo II Direito Processual Penal Luiz Flvio Gomes - Aula n. 13
pode implicar vrios dias ou meses de priso. Da a relevncia de se observar a CF, o devido processo
legal criminal e todas as suas garantias. O que acaba de ser dito em relao ao penal pblica, vale
tambm para a ao penal privada.

Por fora da Lei 11.719/2008, doravante, qualquer alterao ftica durante a instruo exige
obrigatoriamente aditamento do Ministrio Pblico, no prazo de cinco dias (cuida-se de prazo imprprio,
que pode ser extrapolado). Antes no era assim (tudo dependia da pena imposta).

O MP pode atuar de ofcio? No h impedimento. Mas pode o juiz provocar o MP para o aditamento? Sim,
pela literalidade da lei (caso o assunto seja enfocado sob o ngulo do princpio acusatrio, no poderia o
juiz ficar tomando iniciativa acusatria). Do ponto de vista constitucional pode-se questionar o ato do juiz
de provocar o MP para o efeito do aditamento.

O MP s pode aditar a denncia em caso de ao penal pblica ou privada subsidiria da pblica (aqui ele
adita a queixa subsidiria). E se o MP recusa o aditamento? Cabe ao juiz fazer aplicao do art. 28 do CPP
(envio dos autos do Procurador Geral). O Procurador Geral pode aditar a denncia ou designar Promotor
ou no concordar com o aditamento. E se o Procurador Geral no adita? S resta ao juiz condenar pelo
fato narrado ou absolver o ru.

Caso no seja recebido o aditamento pelo juiz, cabe recurso em sentido estrito (art. 581, I, aplicado
analogicamente). Recebido o aditamento, observa-se a ampla defesa, renova-se a instruo, cada parte
pode arrolar at trs testemunhas no prazo de cinco dias-, realiza-se nova audincia, debates e sentena
(CPP, art. 384, 2).

O aditamento do MP vincula o juiz? No. Mesmo tendo havido aditamento, pode o juiz condenar pelo fato
inicialmente narrado, desde que o ru tenha se defendido plenamente. Esse seria um caso de imputao
alternativa excepcional.

Se em virtude da desclassificao couber suspenso condicional do processo, o assim deve assim
proceder. Se o juiz se tornar incompetente, envia os autos ao juzo competente (na mutatio tambm tem
aplicao o disposto nos 1 e 2 do art. 383 do CPP).

Aplica-se integralmente o art. 384 do CPP na ao penal privada (embora haja polmica). Em se tratando
de ao penal privada subsidiria da pblica o aditamento pelo MP indiscutvel. Nas demais situaes de
ao penal privada, impe-se observar, em primeiro lugar, o prazo decadencial (de seis meses, em
regra). Ocorrida a decadncia deve-se julgar extinta a punibilidade. No ocorrida a decadncia, cabe ao
querelante aditar a queixa. Caso o querelante no queira adit-la, o juiz dever julgar extinta a
punibilidade pela perempo quando ele ficar inerte por mais de trinta dias.

A emendatio libelli pode ser aplicada em segundo grau (respeitando-se o seguinte: quando o recurso
exclusivo da defesa o ru no pode ser prejudicado, isto , o Tribunal no pode prejudicar a sua situao,
porque est proibida a reformatio in peius CPP, art. 617). A mutatio libelli, ao contrrio, no pode ser
aplicada em segundo grau. o que dispe a Smula 453 do STF (No se aplicam segunda instncia o
art. 384 e pargrafo nico do Cdigo de Processo Penal, que possibilitam dar nova definio jurdica ao
fato delituoso, em virtude de circunstncia elementar no contida explcita ou implicitamente na denncia
ou queixa). Ru denunciado e condenado por receptao dolosa. O tribunal descobre que o caso de
receptao culposa. Nada pode fazer, a no ser absolver o ru (porque no se aplica o art. 384 em
segunda instncia). Exceo: quando se trata de competncia originria do Tribunal no ter incidncia a
smula citada (ou seja: pode ser aplicado o art. 384 do CPP).

No aplicado o art. 384 em primeira instncia, na fase recursal vrias situaes podem ser vislumbradas:

Primeira: houve recurso da acusao pedindo a nulidade da sentena. Nesse caso o Tribunal no s
reconhece a nulidade, em razo do error in procedendo, como determina a baixa dos autos para que, em
primeira instncia, seja seguido o CPP (art. 384).

Segunda: houve recurso da defesa pedindo a nulidade da sentena. O Tribunal anula a
sentena e outra ser proferida em primeira instncia, com observncia do art. 384 do CPP.


Intensivo II Direito Processual Penal Luiz Flvio Gomes - Aula n. 13

Terceira: houve recurso da defesa e esta no pediu a nulidade da sentena. Nesse caso o Tribunal est
impedido de reconhecer a nulidade contra o ru, nos termos da Smula 160 do STF: nula a deciso do
Tribunal que acolhe, contra o ru, nulidade no argida no recurso da acusao, ressalvados os casos de
recurso de ofcio. S lhe resta examinar o mrito do recurso interposto, que versa (naturalmente) sobre
a imputao originria. Se os fatos provados so totalmente diversos dos narrados na pea acusatria, s
cabe ao tribunal absolver o acusado. Se os fatos provados contam com relao de continncia em relao
aos fatos narrados, pode-se aplicar o princpio da subsidiariedade, mantendo-se eventual condenao pelo
fato menor.

Da coisa julgada

Coisa julgada a imutabilidade da sentena e dos seus efeitos, consoante clssica lio de Liebman.
Ocorre quando a sentena se torna irrecorrvel.

H duas espcies de coisa julgada:

1.) Coisa julgada formal: quando preclusas as vias impugnativas da sentena (ou do acrdo) fala-se em
coisa julgada formal, que a garantia da imutabilidade da sentena e dos seus efeitos que se projeta para
dentro do mesmo processo em que proferida, ou seja, por fora da garantia da coisa julgada formal, no
mesmo processo, no se pode alterar o que foi decidido.

Excees: a regra, como vimos, a imutabilidade da sentena depois de expirados os recursos ou os
prazos recursais. Mas no se pode esquecer, como vimos acima quando estudamos a publicao da
sentena, que nem este ato nem a coisa julgada impede certas modificaes da deciso, que so
autorizadas em situaes excepcionais para corrigir meros equvocos materiais, erros de clculo na pena e
aplicao de lei penal nova favorvel.

Toda sentena conta com essa garantia (da coisa julgada formal). Os despachos no se submetem
lgica da coisa julgada (ou seja: podem ser revisados em qualquer momento). As decises interlocutrias,
salvo quando forem terminativas, esto sujeitas precluso.

2.) Coisa julgada material: a garantia da imutabilidade da sentena e dos seus efeitos que se projeta
para fora do processo, ou seja, ela impede que qualquer outro juzo ou tribunal, em outro processo,
reexamine a causa j decidida. Somente as decises ou sentenas de mrito que fazem coisa julgada
material, que conta como pressuposto lgico a coisa julgada formal, ou seja, no se fala nunca na
material sem antes ter ocorrido a primeira (a formal, que decorre do esgotamento das vias
impugnativas).

Funo negativa da coisa julgada: o fato objeto da coisa julgada no pode ser renovado, reiniciado,
rediscutido (essa a garantia do ne bis in idem processual). Caso seja iniciado um novo processo
versando sobre os mesmos fatos j julgados, deve-se ingressar com exceo de coisa julgada. O processo
ser extinto (por sentena terminativa), sem julgamento do mrito. Os fatos j julgados no podem ser
rediscutidos no mesmo processo por fora da coisa julgada formal; em outro processo tampouco em razo
da coisa julgada material. A coisa julgada impede a rediscusso do mesmo fato (ressalvada a hiptese de
reviso criminal, como veremos abaixo). No HC 89.592-DF, STF, rel. Min. Carlos Britto, decidiu-se o
seguinte: ru (militar) processado na justia comum em razo de acidente de trnsito; foi absolvido; no
pode ser processado pela segunda vez na justia militar. Esse segundo processo viola a garantia da coisa
julgada. Ainda que a Justia comum seja (fosse) incompetente, no pode nascer um novo processo.

Exceo: a exceo a essa regra reside nas situaes de extraterritorialidade da lei penal brasileira (seja
incondicionada, seja condicionada ou hipercondicionada). Pode algum ser processado no estrangeiro e
at mesmo eventualmente condenado e depois ser processado no Brasil (CP, art. 7). Ocorrendo duas
condenaes, o cumprimento eventual da pena no estrangeiro abranda a pena imposta no Brasil (CP, art.
8).

Fundamento da coisa julgada: a segurana jurdica, ou seja, preciso colocar um fim aos
litgios (eles no podem ficar eternamente abertos interveno do judicirio).


Intensivo II Direito Processual Penal Luiz Flvio Gomes - Aula n. 13

Coisa julgada e reviso criminal: a coisa julgada acontece mesmo que a sentena retrate uma injustia
patente (condenao de algum por um crime inexistente; absolvio de um acusado contra quem havia
provas contundentes etc.). O instrumento jurdico que existe para desfazer a sentena que j conta com
coisa julgada (sentena absurda ou injusta) contra o ru a reviso criminal (e, em alguns casos, o
habeas corpus). Se a sentena aberrante favoreceu o ru, depois da coisa julgada nada mais pode ser
feito porque no existe reviso criminal pro societate (em favor da acusao). Como se v, a reviso
criminal no ofende a garantia da coisa julgada, na verdade, uma garantia (pro reo) superior coisa
julgada.

Coisa julgada absoluta ou relativa: a coisa julgada no processo penal no , em princpio, absoluta,
porque pode ser superada por intermdio da reviso criminal ou mesmo por habeas corpus, em caso de
nulidade evidente (contra o ru). A reviso criminal no Brasil instituto pro ru (no existe reviso
criminal pro societate, em favor da acusao). Depois de julgada a reviso, sim, pode-se falar em coisa
soberanamente julgada (em relao ao tema julgado). No caso de absolvio tambm possvel falar-se
em coisa soberanamente julgada (porque incabvel a reviso).

Coisa julgada e recurso ex officio: quando se trata de situao que admite o recurso ex officio (quando o
juiz concede habeas corpus ou reabilitao criminal etc.), no h que se falar em coisa julgada enquanto
o tribunal competente dele no tomar conhecimento. Omitido o recurso ex officio no h coisa julgada
(Smula 423 do STF).

Limites da coisa julgada

1.) Limites objetivos: a questo que importa aqui a seguinte: qual a parte da sentena que transita
em julgado? Sabe-se que ela conta com quatro partes: relatrio, fundamentao, dispositivo e parte
autenticativa. Desde logo, certo que esta ltima e o relatrio no transitam em julgado. O art. 110,
2, do CPP diz: A exceo de coisa julgada somente poder ser oposta em relao ao fato principal, que
tiver sido objeto da sentena.

O que transita em julgado, ento, a parte decisria da sentena (condenatria, absolutria, declaratria
ou constitutiva), que est contida no seu dispositivo. o seu significado essencial, a sua substncia, o
seu sentido principal, que transita em julgado. Mas essa deciso necessariamente recai sobre um
determinado fato, que passa a expressar o significado objetivo da coisa julgada.

Por fora do princpio do ne bis in idem, no pode o sujeito ser processado duas vezes pelo mesmo fato
(principal). A funo negativa da coisa julgada material impede o segundo processo sobre os mesmos
fatos, contra o mesmo agente. Mesmo fato ou fato idntico significa o fato narrado e julgado,
independentemente da sua qualificao jurdica. Fato principal a realidade histrica que serviu de base
para a pea acusatria, assim como para a sentena. Agente absolvido do fato de ter gerado a morte de
uma determinada vtima, no pode ser processado outra vez por esse mesmo fato. O sujeito que foi
condenado por furto, no pode ser processado outra vez pelo mesmo fato ainda que se descubra que
houve violncia (roubo). A coisa julgada, como se v, abarca o fato em sua integral realidade histrica,
ainda que somente parte dela tenha sido objeto de exposio narrativa (e julgamento).

Em suma: se o juiz condenou, o que transita em julgado a condenao. Se o juiz absolveu, o que
transita em julgado a absolvio etc. Os fundamentos da sentena no fazem coisa julgada. a deciso
final do juiz que transita em julgado, mas no se pode esquecer que ela necessariamente est vinculada a
uma determinada realidade histrica (a um fato).

Coisa julgada e clusula rebus sic stantibus: no caso de uma condenao, a pena fixada, o regime inicial
imposto etc. podem ser alterados durante a fase de execuo (pela remio, pela progresso etc.),
mesmo porque a sentena condenatria est sempre sujeita clusula rebus sic stantibus. O que o juiz
das execues no pode fazer alterar complemente o sentido da deciso (exemplo: absolver o ru que
foi condenado). Qualquer que seja o incidente da execuo da pena, decorrente do princpio da
individualizao da pena na fase executiva, no se altera a condenao penal, sim, apenas as suas
conseqncias.



Intensivo II Direito Processual Penal Luiz Flvio Gomes - Aula n. 13
Situaes peculiares

(a) Concurso formal de crimes: se o agente foi julgado por um s dos crimes (homicdio culposo) e o
processo no versou sobre o outro delito (leso corporal culposa contra outra vtima), a coisa julgada no
impede um novo processo sobre este outro delito (sendo certo que, na sentena, o juiz far a devida
adequao da pena, respeitando-se o concurso formal).

(c) Concurso material de crimes: agente julgado pelo crime de roubo no est impedido de ser
processado pelo delito de estupro, cometido na mesma ocasio. No h que se falar em coisa julgada em
relao ao ltimo delito, que no fez parte (nem explicita nem implicitamente) do fato principal julgado.

(c) Crime permanente: crime permanente o delito cuja consumao se prolonga no tempo. O crime de
seqestro constitui exemplo tpico de crime permanente. Quem foi julgado pelo seqestro de uma
determinada vtima, no pode ser processado outra vez por esse mesmo fato, salvo se a vtima vem a ser
seqestrada pela segunda vez (em aes desconectadas no tempo). No caso do delito de quadrilha ou
bando (CP, art. 288), mesmo que ela persista aps a sentena condenatria, no se pode pensar num
segundo processo, por esse mesmo fato. Quando se trata da posse de droga (nesse caso, um crime
permanente), no se pode admitir um segundo processo sobre o mesmo contexto ftico (um quilo de
cocana, v.g.). Todas as condutas relacionadas com esse quilo de cocana fazem parte de crime nico (por
fora do princpio da alternatividade).

(d) Crime habitual: no caso de crime habitual (por exemplo: exerccio ilegal da medicina CP, art. 282)
no se pode admitir novo processo sobre fatos anteriores queles julgados pela sentena (embora no
compreendidos na narrao explcita da pea acusatria). Fatos novos, independentes e posteriores
queles que foram julgados, podem ensejar novo processo. Exemplo dado por Gustavo Badar: o sujeito
exercia ilegalmente a medicina numa determinada cidade e foi condenado por isso. Depois se mudou para
outra cidade e continuou praticando o mesmo ilcito.

(e) Crimes de contedo mltiplo ou variado: crime de contedo mltiplo o que contm vrios verbos
(art. 33 da nova lei de drogas, v.g.). Se o sujeito realiza vrios verbos no mesmo contexto ftico, o crime
nico (por fora do princpio da alternatividade). Quem foi processado por um fato determinado
(determinado verbo), no pode ser processado novamente por outro fato relacionado com o mesmo
contexto ftico. A coisa julgada alcana a realidade histrica integral, ainda que nem tudo tenha sido
narrado no processo original.

(f) Crime continuado: o crime continuado, por uma fico jurdica, s crime nico para efeito da
aplicao da pena. Quando vrios delitos, que compem o crime continuado (vrios roubos numa s
noite, v.g.), so julgados em processos distintos (e, s vezes, at mesmo em comarcas distintas), a
unificao das penas ser feita pelo juiz das execues (LEP, art. 111). Aparecendo outras condenaes,
sobre fatos integrantes do mesmo crime continuado, novas unificaes de pena sero feitas. Delitos que
no fizeram parte de nenhum processo, logo que descobertos podem ser objeto de novo processo. No
final, a pena ser unificada pelo juiz das execues. Se j havia sido imposto o aumento mximo (dois
teros, nos termos do art. 71 do CP), novo processo pode ser instaurado, mas o juiz das execues no
contar com nenhuma margem para fazer incidir qualquer tipo de aumento de pena.

(g) A sentena que julga extinta a punibilidade com base em certido de bito falsa vlida? No,
conforme a jurisprudncia do STF (HC 84.525, rel. Min. Carlos Velloso, j. 16.11.04). Para a doutrina,
entretanto, deve-se respeitar a coisa julgada (a sentena seria vlida e o ru seria processado por uso de
documento falso). A posio da doutrina formalmente correta, mas no o materialmente; a posio do
STF correta do ponto de vista material, mas formalmente no o (porque no existe reviso criminal
pro societate).

(h) Ru processado como executor do delito e no julgamento final absolvido, porque se descobriu que
ele partcipe. Tendo sido absolvido como executor, poder ser processado como partcipe? Sim, pode ser
processado como partcipe, pois a causa de pedir antes era uma (executor) e agora outra (partcipe).

(i) Sentena homologatria da transao penal (nos juizados): caso seja descumprida,
segundo o STF jamais se pode impor pena de priso. Para o STF a sada o oferecimento de


Intensivo II Direito Processual Penal Luiz Flvio Gomes - Aula n. 13
denncia (assim tambm pensa o STJ). Com a devida vnia essa posio no encontra amparo legal e
viola a coisa julgada material que deriva da homologao da transao penal. O correto, teoricamente,
pelo Direito vigente, executar a sentena homologatria, no sendo possvel o oferecimento de denncia
(por falta de previso legal), a decretao de priso (por ser absolutamente inconstitucional) ou a
converso da pena em restritiva de direitos (por falta de previso legal). O STF, entretanto, encontrou
uma soluo prtica: oferecimento de denncia.

(j) No caso do filme Risco Duplo (uma mulher foi presa porque teria matado o marido; descobre-se depois
que ele estava vivo; a mulher solta e agora delibera efetivamente mat-lo) a soluo a seguinte:
anula-se o primeiro processo e a mulher vai ser processada novamente por homicdio. No primeiro houve
erro judicial. O segundo processo versa sobre um homicdio verdadeiro. Quem fica preso indevidamente
tem direito de indenizao em relao ao tempo de recluso. Mas vai cumprir a nova pena pelo homicdio
efetivamente praticado. No pode o tempo de priso anterior ser computado na nova pena. No existe
crdito de pena para o futuro.

2.) Limites subjetivos: a coisa julgada vale em relao a quem? Quais so as pessoas afetadas pela
imutabilidade da sentena e dos seus efeitos? A coisa julgada s vale em relao s partes do processo,
porque elas que participaram do contraditrio decorrente do devido processo legal. Quem dele fez parte
ser atingido pela coisa julgada.

So inconfundveis a imutabilidade da sentena (a coisa julgada, que inter alios), de um lado, com os
efeitos naturais de uma sentena (estes, como efeitos erga omnes, atingem muitas pessoas: a famlia do
preso, v.g.), de outro lado.

A coisa julgada atinge tanto o plo ativo quanto o passivo da ao penal. O mais relevante, de qualquer
modo, o plo passivo da ao penal (o acusado), visto que no importa quem agiu no plo ativo. Em
caso de absolvio, a coisa julgada impede uma nova ao penal contra o mesmo ru pelo mesmo fato,
ainda que tenha sido ilegtima a parte acusadora (Ministrio Pblico agiu em nome da vtima; a nulidade
patente, mas como houve absolvio, nada mais pode ser feito e no existe reviso criminal pro
societate).

A absolvio de um co-ru pode impedir processo contra outro co-ru? Tudo depende do fundamento da
absolvio. Se se trata de fato atpico, por exemplo, no se pode imaginar novo processo contra co-ru
no processado anteriormente. Haveria falta patente de justa causa, caso novo processo fosse iniciado
contra o co-ru no processado anteriormente.

Execuo contra terceiros que no tomaram parte no processo: no se pode admitir que uma sentena,
que transitou em julgado contra um determinado ru, possa servir de ttulo executivo contra terceiros
(ainda que sejam os responsveis civis). A vtima, nesse caso, deve ingressar com ao civil contra o
responsvel civil, que ter direito ao contraditrio (no exercido por ele, claro, no processo penal em que
resultou condenado o ru).

You might also like