Sociedad Annima Abierta

DEFINICIN
La sociedad annima se caracteriza por ser una clase de sociedad que cuenta con diversas
modalidades: la sociedad annima cerrada, la sociedad annima ordinaria, y la sociedad annima
abierta. La sociedad annima abierta es aquella modalidad de sociedad annima que se identifica
con la gran empresa debido a la reunin de una gran cantidad de capitales y de socios. A
diferencia de la sociedad annima cerrada en la que no slo interesa el aporte pecuniario de socio
sino adems sus cualidades personales, la affectio societatis e intuito personae. Por esto ltimo es
que se ha establecido que en la sociedad annima abierta lo que prima es el capital y no las
cualidades personales de los socios, con lo que el carcter intuito personae caracterstico de las
sociedad tradicionales es reemplazado con el intutito pecuniae en esta modalidad de sociedad
annima.

As, si bien la sociedad annima abierta es promovida por pocas personas, es cierto que requiere
del capital de muchsimas personas motivo por el cual se inscribe en el Mercado de Valores para
tener la posibilidad de la constitucin por etapas, ya sea por oferta pblica o por oferta a terceros.

Nuestra legislacin nacional ha adoptado una definicin de lo que se debe entender por sociedad
annima abierta, estableciendo ciertas condiciones que per se evidencian dicho carcter. As:

Artculo 249.- Definicin
La sociedad annima es abierta cuando se cumpla uno a ms de las siguientes condiciones:
Ha hecho oferta pblica primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones;
Tiene ms de setecientos cincuenta accionistas;
Ms del treinta y cinco por ciento de su capital pertenece a ciento setenticinco o ms accionistas,
sin considerar dentro de este nmero aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no
alcance al dos por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital;
Se constituya como tal; o,
Todos los accionistas con derecho a voto aprueban por unanimidad la adaptacin a dicho rgimen.
Con respecto a este artculo podemos sealar que las tres primeras condiciones se refieren a que
la sociedad annima adquiere dicho carcter de manera obligatoria por mandato expreso de la ley
y requieren adecuarse a una sociedad annima abierta, mientras que en los dos ltimos requisitos
son los socios de la sociedad annima abierta los que deciden voluntariamente adecuarse o
constituirse en esta modalidad de sociedad annima.

El inciso 1 de este artculo se refiere a la oferta pblica primaria de acciones u obligaciones
convertibles en acciones[1]. Debemos entender como oferta pblica de acciones o de obligaciones
convertibles en acciones a aquella oferta para la colocacin, adquisicin o disposicin de valores
mobiliarios, en este caso acciones u obligaciones convertibles en acciones, que son difundidas por
medios masivos, a diferencia de la oferta privada de valores mobiliarios que es aquella que no es
dirigida al publico en general sino a inversionistas institucionales. Por otro lado, la oferta pblica
de valores mobiliarios puede ser una oferta pblica primaria de valores mobiliarios, definida como
aquella en la que se emiten nuevos valores y que se da en la constitucin de la sociedad annima
abierta; o una oferta pblica secundaria de valores mobiliarios, que es aquella en la que se
trasfieren valoren ya emitidos o colocados previamente, por ejemplo, acciones que se tenan en
cartera.

As, una sociedad se convierte por mandato expreso de la ley en sociedad annima abierta
cuando emite acciones, que son aquellas partes alcuotas en las que se divide el capital social y
que le permiten a quien las posee una participacin en la sociedad, o cuando emite obligaciones
convertibles en acciones que son aquellas obligaciones que la sociedad emite y que le dan una
opcin a quien las adquiera para poder canjearlas por acciones.

El inciso 2 del artculo en comentario se refiere a que una sociedad se convierte en una sociedad
annima abierta cuando su nmero de accionistas supera los 750 accionistas, es decir a partir de
751 accionistas se puede hablar de una sociedad que requiere adecuarse a una sociedad annima
abierta a fin de evitar que CONASEV la sancione por transgredir normas imperativas. A este
respecto, el nmero de accionistas conlleva a que una sociedad sea una sociedad annima abierta
porque este tipo de sociedades tienen un mayor control por parte del Estado debido a la presencia
de mltiples intereses al interior de dichas sociedades, por lo que un numero elevado de
accionistas requieren que el Estado acte fiscalizando porque los intereses de los inversionistas se
encuentren resguardados, realizando dicha labor a travs de instituciones como CONASEV. Por
otro lado, no es requisito para constituir una sociedad annima abierta el que sta tenga 751
accionistas, sino que slo dos socios, de acuerdo a la pluralidad de asocios exigida por la ley
general de sociedades, pueden formar una sociedad annima abierta si as lo deciden.

En este mismo sentido, el inciso 3 del Art. 249 contiene una disposicin legal por la cual una
sociedad annima abierta adopta tal carcter por contener un numero de personas numeroso, en
este caso, ms del treinta y cinco por ciento del capital de dicha sociedad annima abierta
pertenece a ciento setenticinco o ms accionistas, sin considerar dentro de dicho nmero a
aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o
exceda del cinco por ciento del capital, es decir, ni grandes accionistas, ni accionistas minoritarios.

Los incisos restantes se refieren a cmo la voluntad de los socios permiten que una sociedad se
constituya como sociedad annima abierta en el inciso 4, y a la posibilidad de la adaptacin de una
sociedad a esta modalidad de sociedad annima a travs del acuerdo por unanimidad de todos los
accionistas con derecho a voto ya sea mediante la adecuacin de tratarse de otra modalidad de
sociedad annima, o mediante la transformacin de tratarse de otro tipo de sociedad. Lo curioso
de este ltimo inciso es que la ley realiza una referencia a un acuerdo adoptado por unanimidad
de accionistas y no de acciones con derecho a voto representadas en la junta general, lo cual
sucede en las sociedades colectivas en las que los acuerdos se toman de un voto por socio,
mientras que en las sociedades annimas los acuerdos se toman de un voto por cada accin.


2. CARACTERISTICAS

La sociedad annima abierta tiene ciertas caractersticas que revelan su carcter peculiar respecto
de las otras modalidades de sociedad annima:

La heterogeneidad de la composicin de su accionariado:
Como sealramos anteriormente, la sociedad annima abierta es aquella que se caracteriza por
corresponderse con la gran empresa, y fue creada con tan fin como lo evidencia la Exposicin de
Motivos de la Ley General de Sociedades Ley N: 27782[2]. As desde el punto de vista objetivo, la
sociedad annima abierta no solo tiene una clase de acciones, y producto de ello, no solo tiene
una sola clase de accionistas, sino que producto de las diferentes clases de acciones: acciones
privilegiadas, con derecho a voto, o sin derecho a voto, entre otras, tambin se derivan mltiples
clases de accionistas, los cuales dependiendo del nmero elevado o mnimo de acciones que
posean tambin se dividen en diferentes tipos de accionistas, a diferencia de la sociedad annima
cerrada en la que no existen clases de acciones, sino solamente acciones ordinarias.

Desde el punto de vista subjetivo, es una caracterstica de la sociedad annima abierta el que en
esta coexistan accionistas que lleven el control de la sociedad, y otros que se desentiendan de la
marcha de la sociedad y que slo buscan obtener ingresos producto de sus inversiones en
acciones. As, los accionistas que se encuentran interesados en participar activamente de la
sociedad tiene un animo de permanencia en la sociedad y se preocupan por toman el control de la
direccin y administracin de la empresa a travs del control de los rganos de la sociedad, y son
por tanto estos accionistas los que verdaderamente van a comportarse como empresarios
emprendiendo una actividad empresarial preocupndose y estando pendientes de la marcha de la
empresa, que es el objeto social de la sociedad. Por otro lado, los accionistas que se desentienden
de tomar el control de la sociedad o de formar parte de los grupos de poder de la sociedad o del
grupo administrador, apoyan a la sociedad annima abierta con sus capitales debido a que esta
modalidad de sociedad annima obtiene de recursos financieros del Mercado de Valores que van
directamente a la cuenta capital y que no son deudas exigibles ni que venzan en plazo
determinado, a diferencia de los prstamos bancarios que implican intereses altos, deudas
exigibles y refinanciamiento.


Es una sociedad de responsabilidad limitada
La sociedad annima abierta es una modalidad de sociedad annima por tanto es de
responsabilidad limitada, es decir que se da la separacin entre patrimonio de los socios y el de la
sociedad, lo que implica que el socio no responda con su patrimonio personal por las deudas que
contraiga la sociedad, sino solo que el limite mximo por el que el socio responde es el aporte que
efectu a la sociedad el cual no es parte del patrimonio personal del socio sino del patrimonio de
la sociedad. De all que se seale que en las sociedad mercantiles de responsabilidad limitada, el
socio no responda mas all de lo aportado.

Aplicacin supletoria de las reglas generales de la sociedad annima
Al ser una modalidad de sociedad annima, la sociedad annima abierta comparte ciertas reglas
con la regulacin de la sociedad annima, por lo que dichas reglas se le aplican en forma
supletoria a esta modalidad de sociedad annima, siempre en cuanto le sean aplicables segn el
artculo 251[3] de la ley general de sociedades

Denominacin
La sociedad annima abierta contiene en su denominacin la indicacin de Sociedad Annima
Abierta, o las siglas se S.A.A. segn el artculo 250[4] de la ley general de sociedades.

Inscribe todas sus acciones en el Registro Pblico del Mercado de Valores
Segn el artculo 252[5], la regla general aplicable a las sociedades annimas abiertas es que
inscriban todas sus acciones en el Registro Pblico del Mercado de Valores, debido a la posibilidad
de de terceros de integrarse como socios de la sociedad annima abierta y a la libre
transmisibilidad de las acciones, sin embargo, existen ciertas excepciones a la inscripcin de las
acciones de la sociedad annima abierta. As, no ser obligatoria la inscripcin cuando se d el
supuesto de que otra modalidad de sociedad annima u otra clase de sociedad tenga que
adaptarse obligatoriamente por mandato de la ley a una sociedad annima abierta al haberse
verificado los supuestos de los incisos 1, 2 y 3 del artculo 249 de la ley general de sociedades, es
decir, que haya hecho oferta pblica primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones,
o que cuente con ms de setecientos cincuenta accionistas, o que ms del treinta y cinco por
ciento de su capital pertenezca a ciento setenticinco o ms accionistas, sin considerar dentro de
este nmero aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos por mil del
capital o exceda del cinco por ciento del capital; y tenga esta sociedad ciertas o ciertas clases de
acciones que estn sujetas a estipulaciones que limiten la libre transmisibilidad, restrinjan la
negociacin u otorguen derecho de preferencia para la adquisicin de las mismas derivadas de
acuerdos adoptados con anterioridad a la verificacin de los supuestos previstos en los incisos 1),
2), 3) del artculo 249, ya que despus de haberse efectuado la adaptacin, ya no se podran
adoptar acuerdos que limiten la libre transmisibilidad de las acciones, o restrinjan la negociacin
de las mismas, u otorguen un derecho de preferencia a los accionistas o a la sociedad.

Por otro lado, tampoco ser necesaria la inscripcin en el Registro Pblico del Mercado de Valores
cuando las acciones se encuentren suscritas ntegramente por el Estado ya sea de manera directa
o indirectamente.

Esta excepcin de inscripcin de las acciones sealadas en los supuestos anteriores, sern de
aplicacin en tanto se encuentren vigentes las referidas estipulaciones que limiten la libre
transmisibilidad, restrinjan la negociacin u otorguen derecho de preferencia para la adquisicin
de las mismas y siempre en cuando no perjudiquen la inscripcin de las dems clases de acciones
de la sociedad annima abierta en el Registro Publico del Mercado de Valores.


Control por parte de CONASEV
La sociedad annima abierta tiene como caracterstica el control por parte de la Comisin Nacional
Supervisora de Empresas y Valores la misma que est encargada de supervisar y controlarla
debido a la presencia de grandes capitales y a la gran cantidad de intereses involucrados en ella. El
artculo 253[6] describe las atribuciones otorgadas a CONASEV, estado sta facultada para
reglamentar las disposiciones relativas a las atribuciones que se le conceden, tales como:

a. Exigir la adaptacin a sociedad annima abierta, cuando corresponda, es decir, cuando se
cumplan los requisitos sealados en los incisos del 1 al 3 del artculo 249 de la ley general de
sociedades, tales como que haya hecho oferta pblica primaria de acciones u obligaciones
convertibles en acciones, o que cuente con ms de setecientos cincuenta accionistas, o que ms
del treinta y cinco por ciento de su capital pertenezca a ciento setenticinco o ms accionistas, sin
considerar dentro de este nmero aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no
alcance al dos por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital.

b. Exigir la adaptacin de la sociedad annima abierta a otra forma de sociedad annima cuando
sea el caso, es decir, cuando dejen de cumplirse los requisitos sealados del inciso 1 al 3 del
artculo 249 de la ley general de sociedades, tales como que haya hecho oferta pblica primaria de
acciones u obligaciones convertibles en acciones, o que cuente con ms de setecientos cincuenta
accionistas, o que ms del treinta y cinco por ciento de su capital pertenezca a ciento setenticinco
o ms accionistas, sin considerar dentro de este nmero aquellos accionistas cuya tenencia
accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital,
debido a que el control por parte de CONASEV implica un costo de tiempo, recursos humanos y
recursos financieros adicionales al Estado.

c.Exigir la presentacin de informacin financiera y, a requerimiento de accionistas que
representen cuando menos el cinco por ciento del capital suscrito, otra informacin vinculada a la
marcha societaria de que trata el artculo 261.

d. Convocar a junta general o a junta especial cuando la sociedad no cumpla con hacerlo en las
oportunidades establecidas por la ley o el estatuto,

e. Determinar las infracciones a las disposiciones de la ley general de sociedades, as como a las
normas que dicte CONASEV, as como imponer las sanciones correspondientes.

f. La sociedad annima abierta tiene tres convocatorias[7]


La sociedad annima abierta se caracteriza por tener reglas especiales respecto de las aplicables a
otras sociedades. As, resulta peculiar que la sociedad annima abierta sea la nica modalidad de
sociedad annima que tenga tres convocatorias tal y como lo seala el artculo 257 de la ley
general de sociedades.

As, para la adopcin vlidamente de acuerdos que requieran de qurum calificado conforme a lo
dispuesto por el artculo 126 de la ley general de sociedades, se requiere en primera convocatoria
cuando menos la concurrencia del cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a
voto. Sin embargo, cabe resaltar que el artculo 126 es de aplicacin a las otras modalidades de
sociedad annima, es decir la sociedad annima cerrada, y la sociedad annima ordinaria, ya que
para la sociedad annima abierta no existe qurum ni simple ni calificado, sino solo qurum.

En segunda convocatoria basta la concurrencia de por lo menos el veinticinco por ciento de las
acciones suscritas con derecho a voto, y en caso de que no se logre el qurum, En caso no se logre
este qurum en segunda convocatoria, la junta general se realiza en tercera convocatoria,
bastando la concurrencia de cualquier nmero de acciones suscritas con derecho a voto.

Ahora bien, la segunda convocatoria debe celebrarse dentro de los treinta das de la primera y la
tercera convocatoria, dentro de igual plazo de la segunda, salvo cuando se publique en un solo
aviso dos o ms convocatorias, en cuyo caso, entre una u otra convocatoria no debe mediar
menos de tres ni ms de diez das[8].

Por otro lado, el artculo 255[9] de la ley general de sociedades reconoce el derecho de solicitar la
celebracin de la junta general o de juntas especiales a los accionistas que representen cuando
menos el cinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. En caso de que dicha
solicitud fuese denegada o transcurriese el plazo indicado en el artculo 117, es decir 15 das sin
efectuarse la convocatoria, dicha convocatoria la har la Comisin Nacional Supervisora de presas
y Valores.

La publicacin del aviso de convocatoria a las juntas generales de la sociedad annima abierta
debe efectuarse con una anticipacin de veinticinco das, en todos los casos.

Efectuada la convocatoria a la junta general, la ley general de sociedad reconoce en el artculo 121
el derecho de concurrencia a la junta general a los titulares de las acciones con derecho a voto
cuyas acciones figuren inscritas a su nombre en la matricula de acciones, con una anticipacin no
menor de dos das al de la celebracin de la junta general, sin embargo, en el caso de la sociedad
annima abierta la anticipacin con que deben estar inscritas las acciones es de diez das.

La adopcin de cualquier acuerdo en la junta general o de juntas especiales de una sociedad
annima abierta requieren de mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto
representadas en la junta, restringindose el que el estatuto pueda exigir qurum o mayora ms
altas, a diferencia de lo que se regula para las sociedades annima cerradas, y las sociedades
annimas ordinarias en las que el Estatuto s puede establecer qurum y mayoras ms altas, pero
no inferiores. En conclusin, los acuerdos en la sociedad annima abierta se adoptan por mayora
absoluta simple.


Libre transmisibilidad de las acciones
Es caracterstica de la sociedad annima abierta la libre transmisibilidad de las acciones, tal es as
que no se admiten estipulaciones que restrinjan la libre transmisibilidad de las acciones ni en el
pacto social, ni en el estatuto, ni en los pactos entre los accionistas an cuando se comuniquen a
la sociedad o se inscriban.

En el mismo sentido, al no restringir la libre transmisibilidad de las acciones, la sociedad annima
abierta no se condice con cualquier forma de restriccin a la negociacin de las acciones, por lo
que es caracterstica de esta modalidad de sociedad annima el que no restrinja la entrada de
nuevos accionistas a la sociedad es decir la entrada a la sociedad de personas que quieran invertir
en sta, es decir, no es un rgimen cerrado en contraposicin con la sociedad annima cerrada.

Respecto del ejercicio del derecho de suscripcin preferente en el aumento de capital por nuevos
aportes[10], la sociedad annima abierta puede establecer dereco de suscripcin preferente entre
sus accionistas, salvo en ciertos casos, tal es as que se podr establecer que no habr derecho de
suscripcin preferente siempre que, desde el punto de vista objetivo, el acuerdo haya sido
adoptado en la forma y con el qurum que corresponda a esta modalidad de sociedad annima
abierta, y que adems cuente con el voto de no menos del cuarenta por ciento de las acciones
suscritas con derecho de voto salvo en el caso en el que las acciones a crease vayan a ser objeto de
oferta publica en cuyo caso se podr establecer excepcionalmente un numero menor de votos; y,
desde el punto de vista subjetivo, que dicho aumento no est destinado, directa o indirectamente,
a mejorar la posicin accionaria de alguno de los accionistas.

Por otro lado, respecto del derecho de separacin de los accionistas de una sociedad annima
abierta, el artculo 262[11] reconoce dicho derecho a los accionistas que no votaron a favor del
acuerdo de la sociedad annima abierta de excluir del Registro Pblico del Mercado de Valores las
acciones u obligaciones que tiene inscritas en dicho registro debido a que ello determina que la
sociedad annima abierta de adaptarse a otra forma de sociedad annima con lo que pierde su
calidad de sociedad annima abierta. El ejercicio de este derecho de separacin debe ser ejercido
por los accionistas dentro de los diez das siguientes a la fecha de inscripcin de la adaptacin de la
sociedad annima abierta en el Registro en la forma establecida en el articulo 200 de la ley general
de sociedades, es decir, mediante carta notarial entregada a la sociedad annima abierta y con el
reembolso de sus acciones ya sea entre el valor que acuerden la sociedad y el accionista, o defecto
de ello, en caso de estar cotizada en bolsa, al valor de su cotizacin media ponderada del ultimo
semestre, y en caso de no estar cotizada al valor en libros al ultimo da del mes anterior al de la
fecha del ejercicio del derecho de separacin.

[1] Terminologa burstil en www.conasev.gob.pe
[2] Exposicin de motivos
[3] Artculo 251.- Rgimen
La sociedad annima abierta se rige por las reglas de la presente Seccin y en forma supletoria por
las normas de la sociedad annima, en cuanto le sean aplicables.
[4] Artculo 250.- Denominacin
La denominacin debe incluir la indicacin "Sociedad Annima Abierta" o las siglas "S.A.A.".
[5] Articulo 252
La sociedad annima abierta debe inscribir todas sus acciones en el Registro Pblico del Mercado
de Valores. No ser obligatoria la inscripcin de la clase o clases de acciones que estn sujetas a
estipulaciones que limiten la libre transmisibilidad, restrinjan la negociacin u otorguen derecho
de preferencia para la adqusiicn de las mismas derivadas de acuerdos adoptados con
anterioridad a la verificacin de los supuestos previsto en los incisos 1), 2), 3) del artculo 249 o
suscritas ntegramente directa o indirectamente por el Estado.
La excepcin de inscripcin ser de aplicacin en tanto se encuentren vigentes las referidas
estipulaciones y siempre que ella no determine que la sociedad annima abierta no pueda
inscribir las dems clases de acciones en el Registro Publico del Mercado de Valores.


[6] Artculo 253.- Control de CONASEV
La Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores est encargada de supervisar y controlar
a la sociedad annima abierta, estando facultada para reglamentar las disposiciones relativas a
estas sociedades contenidas en la presente seccin, cuya supervisin y control se encuentra a su
cargo. En ese sentido y en adicin a las atribuciones especficamente sealadas en esta seccin,
goza de las siguientes:
1. Exigir la adaptacin a sociedad annima abierta, cuando corresponda;
2. Exigir la adaptacin de la sociedad annima abierta a otra forma de sociedad annima cuando
sea el caso;
3. Exigir la presentacin de informacin financiera y, a requerimiento de accionistas que
representen cuando menos el cinco por ciento del capital suscrito, otra informacin vinculada a la
marcha societaria de que trata el artculo 261; y,
4. Convocar a junta general o a junta especial cuando la sociedad no cumpla con hacerlo en las
oportunidades establecidas por la ley o el estatuto.
5. Determinar las infracciones a las disposiciones contenidas en al presente seccin, as como a las
normas que dicte CONASEV, de acuerdo a lo dispuesto en el presente artculo que constituyan
conductas sancionables, as como imponer las sanciones correspondientes.


[8] Artculo 258.- Publicacin de la convocatoria
La anticipacin de la publicacin del aviso de convocatoria a las juntas generales de la sociedad
annima abierta es de veinticinco das.
En un solo aviso se puede hacer constar ms de una convocatoria. En este caso entre una y otra
convocatoria no debe mediar menos de tres ni ms de diez das.

[9] Artculo 255.- Solicitud de convocatoria por los accionistas
En la sociedad annima abierta el nmero de acciones que se requiere de acuerdo al artculo 117
para solicitar la celebracin de junta general es de cinco por ciento de las acciones suscritas con
derecho a voto. Cuando la solicitud fuese denegada o transcurriese el plazo indicado en ese
artculo sin efectuarse la convocatoria la har la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y
Valores. Lo establecido en este artculo se aplica a los pedidos de convocatoria de las juntas
especiales.

[10] Artculo 259.- Aumento de capital sin derecho preferente
En el aumento de capital por nuevos aportes a la sociedad annima abierta se podr establecer
que los accionistas no tienen derecho preferente para suscribir las acciones que se creen siempre
que se cumplan los siguientes requisitos:
1. Que el acuerdo haya sido adoptado en la forma y con el qurum que corresponda, conforme a
lo establecido en el artculo 257 y que adems cuente con el voto de no menos del cuarenta por
ciento de las acciones suscritas con derecho de voto; y,
2. Que el aumento no est destinado, directa o indirectamente, a mejorar la posicin accionaria de
alguno de los accionistas.
Excepcionalmente, se podr adoptar el acuerdo con un nmero de votos menor al indicado en el
inciso 1. anterior, siempre que las acciones a crearse vayan a ser objeto de oferta pblica.

[11] Artculo 262.- Derecho de separacin
Cuando una sociedad annima abierta acuerda excluir del Registro Pblico del Mercado de Valores
las acciones u obligaciones que tiene inscritas en dicho registro y ello determina que pierda su
calidad de tal y que deba adaptarse a otra forma de sociedad annima, los accionistas que no
votaron a favor del acuerdo, tienen el derecho de separacin de acuerdo con lo establecido en el
artculo 200. El derecho de separacin debe ejercerse dentro de los diez das siguientes a la fecha
de inscripcin de la adaptacin en el Registro.