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Projeto Overdose
Direito Civil
Cristiano Sobral
1
Professor Cristiano Sobral
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Livro Indicado: Direito Civil Sistematizado
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Overdose I.
NEGCIO JURDICO

1. INTRODUO

O Livro III da parte geral do Direito Civil
tem por ttulo fato jurdico, todavia o tema
trabalhado na ptica de uma de suas espcies:
o negcio jurdico. Com efeito, fato jurdico
qualquer acontecimento que acarreta efeitos
jurdicos. Quando decorre de uma atuao
humana, chamado de ato jurdico. Entretanto,
em uma viso mais restrita, podemos
diferenciar essa atuao humana em ato
jurdico de negcio jurdico. Ambos provocam
efeitos jurdicos, contudo diferem porque no
negcio jurdico so escolhidos os efeitos que
sero produzidos (ex.: contrato e testamento),
enquanto no ato jurdico em sentido estrito no
h essa seleo, porque os efeitos so
previamente determinados em lei (ex.: adoo,
emancipao, reconhecimento de filiao).

Em regra, o negcio jurdico realizado
de forma livre. A sua validade s requer forma
especial quando a lei exigir. Exemplo: ato que
envolva direito real sobre bem imvel com valor
superior a trinta salrios mnimos deve ser por
escritura pblica (arts. 107 e 108 do CC).

Pode no ser exigida uma forma
especial, porm sempre necessria a
declarao de vontade. Sendo um negcio
jurdico bilateral, como o caso do contrato,
essa vontade se d em mo dupla, na forma de
consentimento. O interessante que o silncio,
excepcionalmente, pode valer como anuncia,
o que ocorre quando as circunstncias assim
indicarem. Exemplo: doao de um vaso sem
haver uma aceitao expressa, mas que o
donatrio manda busc-lo e o coloca na sala
de sua casa. a aceitao tcita, que
presumida quando se pratica um ato
incompatvel com a no aceitao.

Ainda sobre a vontade, importante
conhecer a regra do artigo 110 do Diploma
Civil. Quando declaro algo diferente do que
penso (vontade), fao uma reserva mental.
Nesse caso, vale a minha declarao de
vontade, pois o que chega ao conhecimento
da outra parte. Por isso, sendo do
conhecimento dele a minha reserva mental,
vale a minha real vontade, isto , o que penso,
pois a outra parte a conhece.

Ateno! No confundir plano de
validade com plano de eficcia. Ato vlido
aquele que est de acordo com a lei; por sua
vez o ato eficaz aquele que produz seus
regulares efeitos.

2. PLANO DE EFICCIA DO NEGCIO
JURDICO (arts. 121 a 137, CC)

Em regra, o ato vlido eficaz, pois se
est em conformidade com a lei, produz seus
regulares efeitos. Mas as partes podem inserir
no ato jurdico vlido clusulas que afetam a
sua eficcia, isto : condio, termo ou
encargo. So chamados de elementos
acidentais do negcio jurdico, pois dependem
exclusivamente da vontade das partes.

2.1. Condio

o evento futuro e incerto, podendo ser
de duas classes: condio suspensiva e
resolutiva. A condio suspensiva aquela que
suspende a produo de efeitos, ou melhor, o
ato no produz efeitos at eventual advento da
condio. Exemplo: a doao condicionada
aprovao em concurso. J a condio
resolutiva aquela que resolve a produo de
efeitos, quer dizer, o ato produz de incio seus
efeitos normalmente, no entanto o advento da
condio pe fim produo de efeitos, como
ocorre no ato de dar mesada a um estudante
at ele conseguir sua aprovao em concurso.

Conforme previso do artigo 122 da
Legislao Civilista, as condies ilcitas so
proibidas. Elas so de cinco naturezas: contra
a lei, contra a ordem pblica, contra os bons
costumes, que sujeitam o efeito do negcio
jurdico ao puro arbtrio de uma das partes
(chamada de condio potestativa pura) e
aquelas que privam de todo o efeito o negcio







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jurdico. A aposio de qualquer dessas
condies invalida o negcio jurdico.

2.2. Termo

Termo evento futuro e certo. So duas
as categorias de termo: inicial e final. O termo
ser inicial quando estabelecer a produo de
efeitos do ato jurdico, como a doao de um
bem com a morte do doador (morte termo,
pois posso no saber quando se dar, todavia
evento futuro e certo). J o termo final
aquele que pe fim produo de efeitos do
negcio jurdico, como o aluguel de um
apartamento at a morte do pai do locador pela
necessidade de regressar ao seu imvel.

2.3. Encargo

Tambm chamado de modus, o
encargo um nus imposto, uma prestao
aplicada outra parte. Ao doar um
apartamento a um parente, estamos diante de
uma doao simples, entretanto se exigir dele
a contribuio de algum valor a uma instituio
de caridade, temos uma doao com encargo.
O curioso que o encargo no suspende a
aquisio do direito nem o seu exerccio, o que
significa que o donatrio j ser dono da casa
e nela poder morar. Se no realizar a
prestao, poder o doador pedir em juzo a
devoluo do bem doado. Propositalmente, o
artigo 555 da Lei Civil, tratando do contrato de
doao, prev a inexecuo do encargo como
caso de revogao da doao. De acordo com
o artigo 136 do Cdigo Civil, o doador poder
se precaver quanto ao receio da inexecuo do
encargo, bastando prev-lo como sendo uma
condio suspensiva, ou seja, doao do
apartamento se contribuir com determinado
valor instituio de caridade.

3. PLANO DE VALIDADE DO NEGCIO
JURDICO: ATO NULO E ATO ANULVEL
(arts. 166 e 171, CC)

O ato jurdico praticado em desacordo
com a lei um ato invlido. Nesse sentido, a lei
fixou os requisitos gerais de validade do ato
jurdico no artigo 104 da Norma Civilista,
afirmando que a validade do ato jurdico
requer: agente capaz; objeto lcito, possvel e
determinado ou determinvel; e forma prescrita
ou no defesa em lei.

Todavia, a lei graduou a invalidade do
ato jurdico, podendo ela ser mais grave ou
menos grave. Nesse sentido h dois tipos de
ato invlido: ato nulo (invalidade mais grave) e
ato anulvel (invalidade menos grave). Quando
ele nulo, fala-se em nulidade ou nulidade
absoluta; quando anulvel, em anulabilidade ou
nulidade relativa.

Qual a diferena do ato nulo para o ato
anulvel? A simples observao dos nomes
nos indica a diferena: o ato nulo nulo e o
ato anulvel anulvel. Perceba que o ato
nulo j nulo, diferente do ato anulvel que
um ato invlido, contudo que est esperando
que a parte pea ao juiz a sua anulao, tendo
ela um tempo para isso, sob pena de tornar-se
vlido, isto , convalescer. A razo que h
ato nulo quando se viola norma de interesse
pblico e ato anulvel quando se viola norma
de interesse privado.

Repare que, se o ato nulo, o juiz pode
declarar de ofcio, pois o ato j nulo; diferente
do ato anulvel, quando o juiz no atua de
ofcio, pois se exige requerimento da parte.

Ademais, o ato anulvel pode ser
confirmado ou ratificado, diferente do ato nulo,
que, por ter um defeito mais grave, no pode.
Exemplo: Se o ato praticado por um agente
absolutamente incapaz, o ato nulo; se
praticado por um agente relativamente incapaz,
o ato anulvel (arts. 166 e 171 do CC). Se
um relativamente incapaz pratica um ato sem
assistncia, porm bom para si, poder o seu
assistente valid-lo, confirmando o ato. O
mesmo no poder fazer o representante de
um absolutamente incapaz que pratique por si
s um ato jurdico, por melhor que tenha sido
para ele, pois j nulo.

Quando o ato invlido nulo ou
anulvel? a lei quem vai determinar. H
vrios casos de ato nulo e de ato anulvel
espalhados pela lei, mas os artigos 166 e 171
do Diploma Civil listam casos em que o
negcio jurdico , respectivamente, nulo e
anulvel.








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a) Ato nulo: quando celebrado por agente
absolutamente incapaz; o objeto for ilcito,
impossvel ou indeterminvel; o motivo
determinante, comum a ambas as partes, for
ilcito; no revestir a forma prescrita em lei; for
preterida solenidade que a lei considere
essencial para validade do ato; tiver por
objetivo fraudar lei imperativa e a lei proibir-lhe
a prtica sem cominar sano.

b) Ato anulvel: se celebrado por agente
relativamente incapaz e ocorrer defeito do
negcio jurdico.

4. DEFEITOS DO NEGCIO JURDICO (arts.
138 a 188, CC)

Defeitos do negcio jurdico so vcios
que nele incidem, tornando-o invlido, do tipo
anulvel. So duas as espcies de defeitos do
negcio jurdico: vcios da vontade (tambm
chamados de vcios do consentimento) e vcios
sociais.

O vcio ser da vontade quando incidir
no desejo do agente, que no livre, como no
caso da coao para assinatura de um
contrato. J o vcio social ocorrer quando o
ato for praticado com o propsito de enganar
as pessoas. o caso da fraude contra
credores, quando um ato jurdico praticado
para que os credores no recebam os crditos
que tm contra algum, tal como transferir
bens para o nome de um parente.

So cinco os vcios da vontade: erro,
dolo, coao, estado de perigo e leso. Por
outro lado, s h um vcio social: fraude contra
credores.

Ateno! A simulao era um defeito do
negcio jurdico (vcio social), no entanto
deixou de ser com a atual Legislao Civilista.
A razo que os defeitos do negcio jurdico
tornam o ato anulvel, e a simulao, que
antes tambm o fazia, agora converte o ato em
nulo, sendo uma causa autnoma de nulidade
do ato jurdico.



Ateno! Lembre-se de que todos esses casos
de defeitos do negcio jurdico tornam o ato
anulvel e que a simulao transforma o ato
em nulo.

4.1. Erro

Erro compreende a falsa percepo da
realidade. Quando a lei diz que o erro um
defeito do negcio jurdico, significa que
algum talvez consiga anul-lo alegando que
errou. Nos termos do artigo 138 da Lei Civil, o
erro s torna o ato anulvel se for substancial
(tambm chamado de essencial) e percebvel
por uma pessoa de diligncia normal em face
das circunstncias do caso.

O erro substancial quando for a causa
do negcio jurdico, pois se trata de aspecto
decisivo para a prtica do ato. Para que voc
entenda bem essa questo, basta pensar na
seguinte frase: s comprei porque eu errei.
Exemplo: compro uma joia folheada a ouro
achando ser de ouro. Difere do erro acidental,
que no torna o ato anulvel, por ser um erro
que no a causa, porque sobre um aspecto
secundrio, irrelevante na deciso de praticar o
ato. Exemplo: uma pessoa compra um carro
achando que vem com pelcula grtis ou com
tapete acarpetado em vez do tapete de
borracha. Ela compraria mesmo se no tivesse
errado, razo pela qual no pode pedir
anulao do ato alegando que errou.

Ademais, s possvel anular o negcio
jurdico se provado que o erro percebvel pela
parte contrria em face das circunstncias do
caso, tendo como parmetro o homem de
diligncia normal. A razo que o interesse da
outra parte deve ser preservado, que s tem
como avisar de possvel erro se tiver razes
para prev-lo. Usando o supracitado exemplo
da joia, se uma joalheria vende uma joia
folheada a ouro pelo preo de uma outra de
ouro, sabe que o comprador pode se enganar,
devendo avisar ser folheada, diferente se
vende por um preo de bijuteria mesmo,
quando no tem como imaginar que o
comprador achar ser de ouro, no havendo
razo para avisar no ser de ouro.








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Ateno! O erro pode ser de fato ou de direito.
Erro de fato uma falsa percepo da
realidade ftica (a pessoa achou que era de
ouro, todavia era folheado); por sua vez o erro
de direito uma falsa percepo da realidade
jurdica, ou melhor, desconhecimento da lei. A
questo : pode uma pessoa alegar
desconhecimento em sua defesa?

Entretanto, essa regra no absoluta,
podendo os ramos do direito criar excees. O
Direito Penal a excepciona quando diz que o
erro de proibio exclui a culpabilidade da
conduta tpica e ilcita, afastando a
configurao do crime. O Direito Civil ope
exceo regra quando prev que o erro de
direito pode gerar anulao o ato jurdico (art.
139, III, do CC).

Contudo, o ato s pode ser anulado
alegando que algum errou por desconhecer a
lei se estiver de boa-f. Se a pessoa alegar
desconhecimento da lei para que ela no se
aplique, o ato no ser anulado, pois isso
m-f. Portanto, a lei diz ser substancial o erro
quando, sendo de direito, no implicar recusa
aplicao da lei. Exemplo: uma pessoa, que
no da rea jurdica, citada em processo do
juizado especial com valor da causa inferior a
vinte salrios mnimos. Contrata advogado
para lhe defender, descobrindo mais tarde no
ser necessrio, quando poder pedir anulao
do contrato alegando erro de direito.

O artigo 140 do Cdigo Civil fala do erro
como sendo o falso motivo para a prtica do
ato. O falso motivo s vicia a declarao de
vontade se expresso como razo determinante.
Se a pessoa compra um produto em uma loja
por achar que a que vende mais barato e
depois descobre no ser, no poder pedir
anulao do ato. Porm, poder solicitar a
anulao se l comprar por achar ser a mais
barata em razo de ela garantir o preo mais
baixo, dizendo, inclusive, cobrir preo da
concorrncia. Se a pessoa simplesmente acha,
anulao no h, mas, se achar porque ela se
comprometeu, anulvel ser o ato se o motivo
for falso.

O artigo 141 da Norma Civilista traz o
erro por meios interpostos, quer dizer, quando
este de algum que veicula a vontade de
algum, como no erro de digitao de um
anncio de jornal ditado ao telefone. Anulvel
nas mesmas condies que a declarao feita
diretamente.

Os artigos 142 a 144 do Diploma Civil
trazem trs casos em que h erro na prtica do
ato, no entanto no ser esse anulado em
razo da possibilidade de retificao:

a) Art. 142: erro na indicao de pessoa ou de
coisa, se pudermos identificar quem a pessoa
ou a coisa correta. Exemplo: uma pessoa faz
testamento beneficiando sua nica neta
Marina, todavia s tem uma neta de nome
Maria, caso em que no anularemos o
testamento, mas tambm entregando a ela o
benefcio do testamento. Agora, se no existe a
neta Marina, entretanto duas netas chamadas
Maria e Mariana, o caminho ser a anulao.

b) Art. 143: o erro de clculo no torna o ato
anulvel, apenas autoriza a retificao.

c) Art. 144: quando a outra parte aceitar
superar, consertar o erro, praticando o ato
segundo minha real vontade. Exemplo: uma
pessoa quer comprar a casa A do lote B,
contudo erra comprando a casa B do lote A e o
loteador aceita alterar o contrato para que a
venda seja da casa A do lote B. Por evidente,
no poder pedir anulao com base no erro,
pois ele no existe mais.

4.2. Dolo

Dolo caracteriza a inteno. Se, no erro,
a pessoa erra, no dolo, algum
intencionalmente provoca o seu erro. No erro, a
pessoa compra uma joia folheada a ouro
achando ser de ouro, enquanto no dolo o
vendedor, sabendo ser de folheada a ouro diz
ser de ouro.

O dolo s torna o ato anulvel se for
substancial ou essencial. Como aqui h
inteno de enganar, no h preocupao em
proteger seus interesses como no erro, tendo
de ser percebvel pela outra parte. H de ser
substancial, ou seja, a causa da prtica do ato
(s comprou porque foi enganada). Dolo
acidental, que aquele que no a causa, no
torna o ato anulvel, porm gera o dever de







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indenizar perdas e danos (no exemplo do carro
visto no estudo do erro, no consegue anular a
compra, mas dever ser indenizada pelos seus
prejuzos, seja na pelcula prometida ou no
tapete acarpetado).

O dolo pode ser comissivo (por ao)
ou omissivo. Nos termos do artigo 147 da
Legislao Civilista, o silncio intencional de
fato relevante ignorado pela outra parte torna
anulvel, provando que sem esse silncio o
negcio no teria sido celebrado.

O ato pode ser anulado por dolo de
terceiro, isto , quem engana a pessoa no o
outro contratante beneficiado, no entanto um
terceiro. O dolo de terceiro sempre torna o
ato anulvel? No. Se o outro contratante
sabe ou devesse saber do dolo do terceiro, o
ato anulvel, todavia se no sabe e no tem
como saber, o negcio ser vlido, entretanto a
parte vtima do dolo poder cobrar indenizao
do terceiro que agiu com dolo.

s vezes, o dolo praticado pelo
representante do contratante. Lembrando-se
da regra que diz que todo aquele que causa
dano fica obrigado a indenizar, o representante
que agiu com dolo dever indenizar o prejuzo
causado. A questo : o representado
poder ser cobrado pela indenizao?
Poder sim, contudo a questo no to
simples assim. preciso informar que h duas
classes de representao: convencional e
legal, a depender se decorre da vontade
(procurao) ou da lei (incapaz). Se a
representao for convencional, representante
e representado respondem solidariamente
pelos prejuzos causados pelo dolo do
representante. Se a representao for legal, o
representado at responde, porm dentro do
limite do proveito que teve com o dolo do
representante.

H dolo recproco quando ambas as
partes procederem com dolo, caso em que
nenhuma delas poder pedir a anulao do ato
nem tampouco indenizao (art. 150 do CC).

4.3. Coao

A coao moral torna o ato anulvel
quando for irresistvel. Na anlise da coao,
so levados em conta o sexo, a idade, a
condio, o temperamento do paciente e as
demais circunstncias que possam interferir em
sua gravidade.

No se considera coao a ameaa do
exerccio normal de um direito nem o simples
temor reverencial, entendido como o medo de
algum a quem se deve obedincia. Assim,
no anulvel o pagamento de aluguis
atrasados em razo da ameaa de despejo,
nem o casamento de uma mulher que alegue
s ter casado pelo medo da represlia do pai.

Nos mesmos moldes do dolo de
terceiro, a coao de terceiro tambm pode
tornar o ato anulvel. Se o outro contratante
sabe ou devesse conhecer a coao do
terceiro, o ato anulvel, mas se no entende
e no tem como compreender, o negcio ser
vlido, no entanto a parte vtima da coao
poder cobrar indenizao do terceiro coator.

4.4. Estado de Perigo e Leso

A leso e o estado de perigo so
parecidos, pois tm caracterstica comum:
existncia de uma situao que faz com que,
em um negcio jurdico entre A e B, uma das
partes se veja forada a contratar e assumir
prestao excessivamente onerosa. A questo
: qual a diferena entre eles? a situao
que gera a excessiva onerosidade para uma
das partes.
Qual a causa que fora algum a
contratar e assumir prestao
excessivamente onerosa? Nos termos do
artigo 156 da Lei Civil, a pessoa estar
premida da necessidade de salvar-se, ou
algum de sua famlia de sofrer grave dano.
Como o nome diz, a pessoa est em perigo e
quer se salvar e paga mais caro do que
deveria. Exemplo: idealize um carro enguiado
de madrugada em perigoso ponto da cidade,
sendo cobrado em dez vezes o valor normal
para o carro ser rebocado. Sendo o estado de
perigo um defeito do negcio jurdico, significa
que ela deve contratar, todavia poder pedir a
anulao do negcio jurdico.

injusto pagar dez vezes o valor,
entretanto tambm injusto nada pagar,
anulando o ato para receber todo o dinheiro de







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volta. Por isso, a lei diz poder se evitar a
anulao do ato no caso das prestaes se
reequilibrarem, ou melhor, se quem ganhou
muito aceitar reduzir o ganho, ou se quem
pagou pouco aceitar pagar mais. Essa regra
est prevista para leso no artigo 157 do
Cdigo Civil, contudo se aplica analogicamente
ao estado de perigo.

Na leso, so duas as situaes que
geram excessiva onerosidade para uma das
partes: premente necessidade e inexperincia.

A necessidade que caracteriza a leso
no aquela de se salvar de grave dano, e sim
a contratual, que se configura quando a pessoa
precisa contratar e no existe outra opo a
quem lhe cobra muito caro. Se ela pagou caro
para trocar o pneu de seu carro porque ficou de
madrugada em lugar muito perigoso, o caso
de estado de perigo. Agora, se precisa trocar o
pneu porque h um negcio a celebrar em
cidade vizinha com urgncia e s tem um
borracheiro em cidade do interior que me cobra
muito caro, o caso de leso. Se h vrios
borracheiros na cidade e aceita pagar por um
que cobra muito caro, leso no h pela
inexistncia da premente necessidade.

A inexperincia no fora a pessoa a
contratar, porm ela lesada porque pagou
caro em razo do pouco ou nenhum
conhecimento sobre o ato. Suponha que uma
pessoa se muda de cidade e aluga um
apartamento por determinado valor. Com um
ms l morando, descobre que paga o dobro
do valor cobrado no prdio, pois naquela
cidade o preo do aluguel menor que nas
demais reas da regio. Poder pedir anulao
do contrato de aluguel alegando ter sido
lesada.

Consoante visto, a lei diz no se anular
o ato caso se reequilibrem as prestaes, quer
dizer, se quem ganhou muito aceitar reduzir o
ganho ou quem pagou pouco concordar em
pagar mais.






Ateno! S existe um artigo que versa
sobre o estado de perigo e leso. Considere as
palavras-chaves na redao desses artigos
que identifique o instituto correto. Se a questo
falar em premido da necessidade de salvar-se
de grave dano, o caso de estado de perigo;
se falar em premente necessidade ou
inexperincia, o caso de leso.

4.5. Fraude contra Credores

O patrimnio do devedor a garantia do
credor, ou seja, se o devedor no paga suas
dvidas, seus bens sero penhorados e
vendidos judicialmente para pagamento de
seus dbitos. O problema que isso permite
comportamentos fraudulentos, pois basta
transferir seus bens para algum para frustrar a
possibilidade de os credores receberem.

Para resolver esse impasse, criou-se a
figura da fraude contra credores como causa
de anulabilidade do negcio jurdico. No h
nenhum problema em solvente realizar
negcios jurdicos, no entanto se a pessoa
insolvente ou se se reduz insolvncia com a
prtica do ato, a poder haver transtornos,
caso prejudique os credores, que podero
pedir a anulao do ato fraudulento, por meio
de uma ao judicial chamada de ao
pauliana.

Nem todo credor se prejudica com os
atos praticados em fraude contra credores.
Com efeito, existem duas categorias de
credores: aquele com garantia e o sem
garantia este ltimo chamado de credor
quirografrio. O credor com garantia especfica,
como o caso da hipoteca, no se prejudica com
o ato fraudulento, pois pode buscar sua
garantia em juzo. o credor quirografrio que
tem legitimidade para propor a ao pauliana,
pois ele que se prejudica com a fragilizao
do patrimnio do devedor fraudulento.

Quem no tem dinheiro para pagar suas
dvidas no pode praticar atos gratuitos. Por
exemplo, doar bens ou perdoar dvidas, pois
estaria dispondo de bens que seriam usados
para pagamento de suas dvidas sem receber
nada em troca. Esses atos podem facilmente
ser anulados pelos credores quirografrios
como lesivos aos seus direitos. O notvel que







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at os atos onerosos tambm podem ser
anulados, pois embora no haja uma
diminuio patrimonial em razo do
recebimento de algo equivalente, como ocorre
na compra e venda, dificulta aos credores
buscarem e receberem seus crditos.

Assim sendo, quando pratico um ato
jurdico em fraude contra credores, este poder
ser anulado pelos credores quirografrios como
lesivos aos seus direitos sendo ele gratuito ou
at mesmo oneroso, todavia a lei impe
fundamental diferena quanto um ou outro.

Se o ato for gratuito, facilmente poder
ser anulado, bastando a insolvncia do
devedor ou sua reduo insolvncia com a
prtica do ato, pois independe se quem
contrata com o fraudador tinha cincia ou no
da fraude contra credores por ele perpetrada.
O ato oneroso pode ser anulado pelos
credores, entretanto estes tero de provar que
a outra parte do negcio jurdico sabia da
fraude contra credores quando negociou com o
fraudador. Significa que, no ato gratuito, o ato
anulado mesmo na boa-f do outro contratante,
diferente do ato oneroso, que s pode ser
anulado diante da m-f de quem contrata com
o fraudador, o que chamamos de consilium
fraudis, isto , o conluio, a armao entre os
contratantes para fraudar credores. Observe
que o consilium fraudis s requisito para a
anulao de atos em fraude contra credores
quando o ato for oneroso.

O problema consiste na dificuldade ao
credor em provar a m-f do outro contratante
para anular o ato oneroso, pois elemento
subjetivo. Com o propsito de viabilizar a ao
do credor, a lei faz presumir essa m-f, ou
melhor, a cincia do outro contratante da
fraude contra credores, em duas situaes
objetivas: se a insolvncia for notria ou caso
haja motivo para ser conhecida pelo outro
contratante (ex.: ser parente, cnjuge ou scio
do fraudador).

Por isso, o artigo 158 da Norma
Civilista, que trata do ato gratuito, diz que o ato
anulvel ainda quando ignore a fraude contra
credores. J o artigo 159 do presente Diploma
Civil, que se refere ao ato oneroso, diz que s
pode ser anulado o ato fraudulento quando a
insolvncia for notria ou se houver motivo
para ser conhecida pela outra parte.

Ateno! Se o devedor pratica atos
fraudulentos durante o processo de execuo,
estamos diante de outro instituto, quer dizer,
fraude execuo, que tema de Processo
Civil, com suas regras prprias. Para a
configurao da fraude contra credores,
enquanto instituto de Direito Civil, os atos
fraudulentos so praticados antes de o devedor
ser executado.

Em razo do comportamento
fraudulento do devedor, anulado o ato
praticado em fraude contra credores, o bem
no retorna ao devedor como ordinariamente
seria, mas sim formar um patrimnio especial,
que ficar a cargo dos credores para buscarem
seus crditos, em conformidade com o que
prev o artigo 165 da Legislao Civilista.

Por mais insolvente que esteja o
devedor, duas naturezas de atos no podem
ser questionados pelos credores, que no
podero pedir sua anulao: os praticados para
subsistncia do devedor e de sua famlia e os
indispensveis para manuteno da empresa
do devedor, pois precisam manter vivo o
negcio de onde viro recursos para
pagamento de suas dvidas.

A Lei Civil traz dois casos
exemplificativos de fraude contra credores, que
voc deve lembrar, pois a prova pode
mencion-los e perguntar se considerado
fraude contra credores:

a) devedor insolvente deve a mais de um
credor quirografrio, pagando a um deles antes
do vencimento, de modo que um credor, cujo
vencimento anterior, ficar sem receber o
que lhe devido em razo da insolvncia do
devedor. Nesse caso, deve a vantagem
reverte-se para o patrimnio especial a cargo
dos credores para que a ordem de pagamento
seja respeitada (art. 162 do CC).

b) devedor insolvente deve a mais de um
credor quirografrio, dando garantia real a um
deles, alterando a ordem de pagamento, pois o
credor com garantia real tem preferncia para
receber quando o bem vendido. Nessa







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situao, deve ser anulada a garantia para que
a ordem de pagamento seja respeitada (arts.
163 e 165, pargrafo nico, do CC).

Importante!

Fraude contra
Credores
O devedor aliena
ou onera os seus
bens, mas j
existia uma acao
de cobranca; o
devedor ainda
nao foi cobrado
judicialmente
pelo credor
porque o credito
nem esta
vencido.
Tal figura gera
anulao do negocio.
A vtima o prprio
credor.
Instituto de direito
privado.
Fraude Execuo Ocorre quando o
devedor, j acionado
pelo credor, no precisa
que a acao seja de
execucao, podendo ser
uma acao de
conhecimento.
O negcio, diante de
uma fraude a execucao,
e ineficaz.
A vtima, nesse caso,
ser a sociedade (ato
atentatorio a dignidade
da Justica).
um instituto de
direito processual, ou
seja, de direito
publico.
Fraude Lei Violao de uma
norma obrigatoria.
Exige a propositura da
acao declaratoria de
nulidade.
O ato nulo.





5. SIMULAO (art. 167, CC)

A simulao no um defeito do
negcio jurdico, pois este configura um vcio
que torna o negcio jurdico anulvel, e a
simulao, a partir do atual Cdigo Civil, torna
o ato nulo, sendo uma causa autnoma de
nulidade.

Simular mascarar a realidade,
expediente utilizado na prtica do ato jurdico
para tentar enganar as pessoas. A simulao
pode ser de dois tipos: absoluta ou relativa.

5.1. Simulao Relativa

A simulao relativa quando a prtica
de um ato simulada, isto , na verdade, a
pessoa quer praticar outro ato, como no caso
de fazer uma doao e mascarar a realidade
simulando uma compra e venda. Perceba que
as partes celebram um ato aparente para
esconder o ato que traduz a real vontade das
partes. O ato aparente, que externado,
chamado de ato simulado, enquanto o ato
escondido, que traduz a real vontade das
partes, chamado de ato dissimulado.

O ato simulado nulo, contudo isso no
significa que o dissimulado necessariamente
tambm seja. O ato dissimulado ser vlido se
internamente for vlido, ou seja, pode ser
vlido, mas tambm nulo ou anulvel. Por isso
o artigo 167 da Norma Civilista diz que o ato
simulado nulo, porm subsiste o que se
dissimulou contanto que seja vlido na
substncia e na forma. No exemplo
supracitado, a compra e venda nula, no
entanto a doao pode ser vlida, nula ou
anulvel, a depender de que doao se trate.

A simulao relativa pode ser objetiva
ou subjetiva. Ser objetiva quando a diferena
do ato simulado para o dissimulado decorrer de
uma declarao, confisso, condio ou
clusula no verdadeira ou quando se
antedatar ou se ps-datar documento, como o
exemplo da compra e venda esconder uma
doao (art. 167, II e III, do CC). Diz-se
subjetiva se a diferena do ato simulado para o
ato dissimulado decorrer da pessoa que
celebra o contrato, o que coloquialmente
falamos como o uso de um laranja, como a







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doao feita para uma amante, ato que seria
anulvel, ser escondida por uma doao para a
sua me, para que o ato no seja invlido (art.
167, I, do CC).

5.2. Simulao Absoluta

A simulao ser absoluta quando no
existir ato dissimulado. Na simulao relativa a
pessoa simula um ato, , de fato, quer praticar
outro. J na absoluta, ela simula um ato,
quando, na realidade, no queria praticar ato
algum. A ttulo de exemplo, imagine a
necessidade de justificar um valor pecunirio
depositado em uma conta corrente, simulando
o titular da conta uma compra e venda que no
existiu.

Na simulao relativa, a nulidade do ato
simulado faz o ato dissimulado evoluir, sendo
este, em regra, vlido. J na absoluta, a
nulidade do ato simulado no faz prosperar ato
algum, por inexistir ato dissimulado, apenas
sendo nulo o ato simulado.

6. PRESCRIO E DECADNCIA (arts. 189 a
232, CC)

Prescrio e decadncia so institutos
postos para garantir a segurana jurdica, a paz
social e o equilbrio das relaes sociais. A
pessoa at pode ter direitos, todavia tem prazo
para exerc-los, sob pena de sobrevir alguma
espcie de problema, que ir variar se o caso
for de prescrio ou de decadncia: o direito
no protege a quem dorme.

A grande dificuldade : qual a diferena
de prescrio e decadncia? Em qual
circunstncia o prazo de prescrio e quando
de decadncia? O prazo para exercer um
direito, sendo prescricional ou decadencial a
depender do direito a ser exercido: direito
subjetivo se sujeita prescrio e direito
potestativo se sujeita decadncia. O que isso
significa?

O direito que uma pessoa pode ter
compreende duas classes: direito subjetivo e
direito potestativo. O subjetivo aquele que se
assemelha a um dever jurdico de outra parte.
Se algum deve a uma pessoa dez mil reais,
ela tem um direito de crdito, que um direito
subjetivo, pois a outra parte tem um dever
correspondente: dar-lhe o dinheiro. J o
potestativo equivale no a um dever de outra
parte, mas sim mera sujeio. Caso seja
coagido para um assinar contrato, a pessoa
tem o direito de anul-lo, por ser um defeito do
negcio jurdico. um direito potestativo, pois
o outro contratante nada tem a fazer para ela,
entretanto apenas aceitar a anulao
decretada pelo juiz.

Direito subjetivo, como corresponde a
um dever jurdico, pode ser chamado de direito
a uma prestao. O no cumprimento
espontneo da prestao significa violao de
um direito. Ao ser violado, nasce para o seu
titular uma pretenso, que o poder de cobr-
lo judicialmente. Contudo, h prazo para
reclamar o direito subjetivo, isto , para exercer
a pretenso sob pena de perd-la: prazo
prescricional.

Diferentemente, direito potestativo no
o direito a uma prestao, pois a outra parte
nada tem a fazer, a no ser se sujeitar. Note
que o direito potestativo, mais do que um
direito, um verdadeiro exerccio de poder. s
vezes, a lei exige que se exera esse poder
judicialmente e, em alguns casos, h prazo
para cumpri-lo em prol da segurana jurdica,
da paz social e do equilbrio das relaes
sociais: prazo decadencial.

Ateno! Dado que o direito de crdito um
direito subjetivo e o direito de anular o contrato
um direito potestativo, sempre que uma
pessoa cobrar dinheiro de algum, o prazo
prescricional e sempre que ela pedir a
anulao de um contrato, o prazo
decadencial.

Essa mesma questo pode ser vista em
uma ptica processual. Sabemos que a ao
de conhecimento pode ser de trs naturezas:
condenatria, constitutiva e declaratria. Ao
condenatria aquela em que peo para o juiz
condenar o ru a fazer algo que deveria ter
feito para algum e no fez espontaneamente
por exemplo, pagar uma dvida. Ao
constitutiva aquela em que solicitado ao juiz
para constituir ou desconstituir uma situao
jurdica, tendo o ru de aceitar, por exemplo,
anular um contrato. Por fim, ao declaratria







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aquela em que pedido apenas para o juiz
declarar uma situao j existente.

Perceba que a ao condenatria
aquela em que um direito subjetivo exercido,
enquanto a ao constitutiva aquela em que
um direito potestativo executado. Assim
sendo, a ao condenatria deve ser ajuizada
em prazo prescricional e a constitutiva em
prazo decadencial. Por sua vez, a ao
declaratria no se sujeita a prazo prescricional
nem decadencial, pois apenas para declarar
algo j configurado.

Ateno: O direito subjetivo e a ao ou a
pretenso condenatria se sujeitam
prescrio; j o direito potestativo e a ao ou
a pretenso constitutiva se submetem
decadncia.

Na prescrio, perde-se a pretenso; j
na decadncia, o prprio direito. Se uma dvida
no cobrada no prazo prescricional, o direito
de crdito no desaparece; apenas cessado
o poder de cobrar em juzo em razo da
inrcia. Por outro lado, se a anulao do
contrato no solicitada no prazo decadencial,
extingue-se o prprio direito, pois o ato que era
invlido (anulvel) convalesceu, tornando-se
vlido. Isso gera uma consequncia: na
prescrio, se o devedor paga dvida por
engano ou amigavelmente e se arrepende,
pode pleitear a devoluo do que pagou a
ttulo de dvida prescrita? No, pois como a
pretenso perdida, porm no o direito na
prescrio, no poder cobrar judicialmente.
Mas como foi pago, o pagamento vlido, pois
ainda existe o direito.

Lembrando que exceo significa
defesa em direito processual, pergunta-se: se a
pretenso prescreve, pode-se afirmar que a
exceo tambm prescreve? Vislumbremos o
seguinte caso prtico elucidativo: A devedor
de mil reais a B, no entanto no cumpre a
obrigao no prazo, tornando-se inadimplente.
Diante da inrcia de B, houve prescrio.
Tempos depois, B causa um dano a A, que
ajuza ao indenizatria para reparao do
dano. Poder B alegar compensao em
defesa? Em tese poderia, pois na prescrio h
perda da pretenso, todavia no do direito, ou
melhor, no se pode exigir judicialmente,
entretanto o direito de crdito ainda existe.
Contudo, por expressa previso legal, impedido
est o ru de alegar compensao em sua
defesa. o que estabelece o artigo 190 do
Diploma Civil, que preceitua: A exceo
prescreve no mesmo prazo em que a
pretenso.

Assim sendo, de forma agora completa
afirma-se: a prescrio gera perda da
pretenso e da exceo, e a decadncia do
prprio direito.

importante diferenciar prescrio e
decadncia, pois cada instituto tem o seu
regime jurdico, quer dizer, h regras aplicveis
prescrio e outras decadncia. So elas
que devemos conhecer, o que ser feito em um
estudo comparativo.

6.1. Impedimento, Suspenso e Interrupo
do Prazo

Em regra, o prazo decadencial se inicia
e chega a termo sem sofrer ataques. J o
prazo prescricional pode ser impedido,
suspenso ou interrompido. Qual a diferena?
As causas suspensivas se prolongam no
tempo, durante o qual o prazo prescricional no
corre. Ao final, o prazo volta a correr de onde
parou. J as causas interruptivas so pontuais
e fazem reiniciar o prazo desde o incio,
independentemente do prazo j transcorrido.
Por fim, as causas impeditivas so as mesmas
das temporrias que suspendem o prazo.
Essas causas sero impeditivas quando j se
verificarem no incio do prazo, pois, em vez de
suspender, impedir que o prazo prescricional
se inicie.

As causas impeditivas ou suspensivas
do prazo prescricional esto previstas nos
artigos 197 a 200 da Legislao Civilista. No
corre a prescrio: entre cnjuges no decorrer
da sociedade conjugal; entre ascendentes e
descendentes durante o poder familiar; entre
tutores e tutelados no decurso da tutela; entre
curadores e curatelados no perodo da
curatela; contra os absolutamente incapazes;
contra os ausentes do pas a servios dos
entes federativos; contra quem estiver servindo
as foras armadas em tempo de guerra, no
estando vencido o prazo, pendendo condio







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suspensiva, pendendo ao de evico; e
enquanto no houver deciso definitiva na
ao criminal quando um mesmo fato gere ao
mesmo tempo responsabilidade civil e criminal.

Ateno! O artigo 198, I, do CC diz no correr
prazo contra o absolutamente incapaz.
Significa que este jamais perder a pretenso
pela prescrio. Por outro lado, o relativamente
incapaz pode perder a pretenso pela
prescrio, pois o prazo prescricional corre
normalmente contra ele. Porm, nos termos do
artigo 195 da Lei Civil atual, pode-se cobrar
indenizao de seu assistente, que deveria t-
lo auxiliado, mas no o fez.

As causas interruptivas do prazo
prescricional esto previstas no artigo 202 do
Cdigo Civil. Representam situaes em que o
credor pratica um ato positivo de cobrana,
zerando a contagem do prazo, pois a
prescrio s pode se configurar diante da
inrcia do agente por todo o prazo.
Caracterizam causas interruptivas do prazo
prescricional: despacho do juiz que ordene a
citao, protesto judicial, protesto cambial
(extrajudicial), apresentao do ttulo em juzo
de inventrio ou em concurso de credores, por
qualquer ato que constitua o devedor em mora,
qualquer ato inequvoco que importe
reconhecimento da dvida pelo devedor.

Ateno! O prazo prescricional apenas pode
ser interrompido no entanto somente uma
nica vez.

O artigo 207 da Norma Civilista prev
no se aplicar decadncia as causas que
impedem, suspendem ou interrompem o prazo
prescricional. Todavia, essa regra no
absoluta, pois o artigo ressalva a possibilidade
de a lei prever causa suspensiva, impeditiva ou
interruptiva do prazo decadencial, o que j faz
no artigo seguinte, quando manda aplicar
decadncia os artigos 198, I, e 195, ambos do
atual Diploma Civil. Significa que no corre
prazo decadencial contra o absolutamente
incapaz. Assim, como na prescrio, o
absolutamente incapaz jamais poder perder o
direito pela decadncia. O relativamente
incapaz at poder perder o direito pela
decadncia, em razo do prazo correr contra
ele, entretanto poder cobrar indenizao do
seu assistente, que deveria t-lo auxiliado,
contudo no o fez.

6.2. Possibilidade de Reconhecimento de
Ofcio

A decadncia sempre foi vista como
uma questo de ordem pblica, diferente da
prescrio encarada tradicionalmente como
questo de ordem privada, de interesse apenas
das partes. Por isso, a Legislao Civilista de
1916 dizia que o juiz poderia reconhecer a
decadncia de ofcio, porm a prescrio no.
Sobreveio a Lei Civil de 2002, mantendo, em
linhas gerais, essa regra. Mas criou uma
exceo, conforme preceituava o seu artigo
194: O juiz poderia reconhecer a prescrio de
ofcio para favorecer absolutamente incapaz. A
razo era clara: devedor absolutamente
incapaz, por ser desprovido de discernimento
por completo, no est apto a alegar eventual
prescrio, sendo protegido pela lei.

Em 2006, essa questo mudou em
decorrncia da Lei n. 11.280/06, que revogou o
artigo 194 do Cdigo Civil e alterou o 5 do
artigo 219 do CPC, dizendo que o juiz deve
declarar de ofcio a prescrio. Com a atual
redao legal, o juiz deve conhecer de ofcio
tanto a prescrio como a decadncia, o que
erigiu a prescrio matria de ordem pblica.

No entanto, em se tratando de
decadncia, a questo tem de ser
minudenciada. Existem duas categorias de
decadncia: legal e convencional. Decadncia
legal aquela que decorre de lei, diferente da
convencional, que ocorre da vontade das
partes. Como exemplo de decadncia legal, o
j citado exemplo do prazo para pleitear
anulao do negcio jurdico em razo de
defeito do negcio jurdico. J em se tratando
de decadncia convencional, podemos pensar
no caso de as partes inserirem em um contrato
de aluguel um prazo para que o inquilino tenha
o direito de renovar compulsoriamente o
contrato por igual perodo. O prazo de
decadncia convencional, pois direito
potestativo do inquilino, e a lei no impe tal
prazo, e sim a vontade das partes.








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No caso de decadncia legal, o juiz
deve declar-la de ofcio, todavia constituindo
decadncia convencional no poder, exigindo-
se requerimento da parte, pois o prazo
estabelecido pelo interesse das partes.

Seja prescrio ou decadncia (legal ou
convencional), as partes podem aleg-las no
processo judicial e a lei dispe que podero
faz-lo em qualquer grau de jurisdio.

6.3. Possibilidade de Renncia

O que aqui se indaga se a prescrio
ou decadncia podem ser renunciadas. A
princpio no, pois seria renunciar a segurana
jurdica, a paz social e o equilbrio das relaes
sociais. Por esse fato, o artigo 209 da Norma
Civilista declara nula a renncia decadncia
fixada em lei. Nada obsta renunciar a
decadncia convencional, pois foi fixada no
interesse das partes, que podem inserir no
contrato prazo decadencial e retir-lo por meio
de uma alterao contratual.

Mas a prescrio, por gerar perda da
pretenso e no do direito, apresenta uma
peculiaridade: pode ser renunciada,
entretanto s depois consumada. Por qu?
A prescrio no pode ser renunciada pelas
partes no contrato, pois seria o mesmo que
renunciar a segurana jurdica, a paz social e o
equilbrio das relaes sociais. Contudo, vimos
que o pagamento de dvida prescrita vlido,
pois o credor perdeu a pretenso, porm no o
direito. Ora, quando se paga dvida prescrita, o
devedor est renunciando prescrio, pois
esta o dispensa de pagar a dvida, e ele abriu
mo da prerrogativa ao pag-la. Assim, a
prescrio pode ser renunciada expressa, mas
tambm tacitamente, ou seja, quando
presumida pela prtica de ato incompatvel
com a prescrio. Para isso se exigem dois
requisitos: a prescrio j estar consumada e
no prejudicar terceiros (art. 191 do CC).

6.4. Possibilidade de Alterao do Prazo por
Acordo das Partes

Nos termos do artigo 192 do Diploma
Civil, os prazos prescricionais no podem ser
alterados por acordo das partes. O prazo
decadencial tambm no poder ser
modificado por acordo de vontade das partes,
quando a decadncia for legal, em razo de a
lei t-lo estabelecido. No entanto, quando a
decadncia for convencional, as partes podem
alterar o prazo decadencial, pois este foi
institudo no interesse das partes, que podem
inseri-lo e no s retir-lo, mas tambm alter-
lo por intermdio de simples alterao
contratual.


Overdose II
DIREITOS DAS OBRIGAES


1. INTRODUO

O direito das obrigaes o ramo do
Direito Civil que se ocupa em estudar a relao
jurdica que existe entre o devedor e o credor,
no qual este pode exigir daquele o
cumprimento de uma prestao, que
possivelmente consiste em um dar, um fazer
ou um no fazer.

A obrigao tem, portanto, trs
elementos: devedor, credor e vnculo jurdico.
O vnculo jurdico a ligao que existe entre o
devedor e o credor, que composta por dois
elementos: dbito e responsabilidade. Significa
que h duas questes ligando devedor e
credor: a existncia de uma dvida (dbito) e a
possibilidade de cobrana judicial em caso de
inadimplemento (responsabilidade).

Ateno! Obrigao A obrigao natural
aquela em que o vnculo jurdico formado
apenas pelo dbito, no existindo
responsabilidade. Existe uma dvida, todavia,
se no for cumprida a prestao, o credor no
tem o poder de exigi-la judicialmente.
Entretanto, se adimplida espontaneamente ou
at mesmo por engano, no se pode exigir
devoluo, pois o dbito existe (art. 882 do
CC). o que chamamos de soluti retentio
(reteno de pagamento). Exemplo de
obrigao natural: dvida de jogo ou aposta.











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Ateno! A obrigao propter rem (em razo
da coisa) direito obrigacional (confrontando
devedor e credor) e no direito real. Contudo,
tem uma especificidade: a obrigao que
surge em razo da aquisio de um direito real.
Ao se adquirir um direito real, seu titular
assume algumas obrigaes de devedor
perante credor. Exemplos: obrigao de pagar
condomnio quando se adquire o direito de
propriedade de um apartamento ou o dever
que o proprietrio tem de indenizar o possuidor
que realiza benfeitorias em seu imvel, nos
termos destacados em direitos reais neste livro.

Como a obrigao propter rem surge
por fora da titularidade de um direito real,
acompanha o bem se houver transferncia
dele, isto , o novo titular do direito real a
assume. Exemplo: quem compra um
apartamento assume as obrigaes de pagar
condomnio, at mesmo aquelas que estejam
em atraso.

Ateno! A obrigao propter rem no se
consubstancia apenas no pagamento de valor
pecunirio. Deve ser uma obrigao
devedor/credor, porm esta pode ser
consubstanciada em um dar (dinheiro ou
qualquer bem), um fazer ou um no fazer.
Assim sendo, o respeito s limitaes dos
direitos de vizinhana so obrigaes propter
rem, pois consistem em obrigaes de no
fazer do proprietrio para respeito a direito de
vizinhos.


2. TRANSMISSO DAS OBRIGAES (arts.
286 a 303, CC)

Haver transmisso da obrigao
quando houver uma substituio subjetiva em
seus polos, ou seja, uma troca de devedor ou
de credor. So duas as classes de transmisso
das obrigaes: cesso de crdito e assuno
de dvida. Na cesso de crdito h uma
substituio no polo ativo, isto , h uma troca
de credores, pois o credor cede a um terceiro o
seu crdito. Na assuno de dvida h uma
substituio no polo passivo, ou melhor, uma
troca de devedores, pois um terceiro assume a
obrigao do devedor.

2.1. Cesso de Crdito

A cesso de crdito se caracteriza pela
substituio no polo ativo da obrigao,
havendo uma troca de credores em razo da
alienao, gratuita ou onerosa, de um crdito a
um terceiro, que se tornar o novo credor da
obrigao. A lei permite a cesso do crdito
quando a isso no se opuser a natureza da
obrigao, a lei ou o acordo das partes. Quem
cede o crdito chamado de cedente e quem o
recebe chamado de cessionrio.

A cesso do crdito independe da
concordncia do devedor. A lei exige apenas a
notificao da cesso, para que ele no pague
pessoa errada. Caso o devedor no seja
notificado e pague de boa-f ao antigo credor,
ele estar desobrigado, s restando ao
verdadeiro credor cobrar do cedente, que
indevidamente recebeu o pagamento.

Em regra, o cedente no responde pela
solvncia do devedor, quer dizer, caso o
cessionrio no consiga receber o crdito em
razo da insolvncia do devedor, no poder
cobrar a dvida do cedente. Porm, ele
responder se vier expresso no contrato.
Quando o cedente no responde pela
solvncia do devedor, a cesso chamada de
cesso de crdito pro soluto; quando o cedente
responde pela solvncia do devedor,
chamada de cesso de crdito pro solvendo.

Embora o cedente, em regra, no
responda pela solvncia do devedor, ele
responde pela existncia do crdito, ou seja, se
ceder um crdito que no existe, a sim poder
ser cobrado pelo cessionrio. O cedente
responder pela existncia do crdito tendo o
cedido gratuita ou onerosamente. Se ceder de
forma onerosa, responder tendo agido de m-
f ou at mesmo de boa-f, pois recebeu pela
cesso, devolvendo o valor auferido. No
entanto, na cesso gratuita, como nada
recebeu em troca, s responder se tiver
procedido de m-f, isto , se sabia da
inexistncia do credito que cedeu.

Por fim, na cesso de crdito vigora o
princpio da oponibilidade das excees
pessoais contra terceiros. O que significa isso?
Quando o cessionrio cobrar a dvida do







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devedor, este poder se defender alegando as
defesas pessoais que cabiam contra o cedente
(art. 294 do CC). Exemplo: o devedor comprou
um carro usado do credor, Todavia no vai
pagar porque apresentou vcio redibitrio.
Justamente o credor cedeu o crdito a um
terceiro, que quem cobra a dvida. O devedor
poder se defender contra o cessionrio
alegando o vcio redibitrio, mesmo sendo uma
defesa pessoal contra o cedente.

2.2. Assuno de Dvida

A assuno de dvida se caracteriza
pela substituio no polo passivo da obrigao,
havendo uma troca de devedores. A lei permite
que terceiro assuma a dvida do devedor,
entretanto exige a concordncia expressa do
credor. Contudo, independe de consentimento
do devedor, podendo a assuno de dvida ser
por delegao (com consentimento do
devedor) ou por expromisso (sem
consentimento do devedor).

O terceiro que assume a obrigao
chamado de assuntor. Quando ele assume a
obrigao, o devedor primitivo est exonerado,
pois deixou de ser o devedor. Porm, h um
caso em que o devedor primitivo no estar
exonerado, podendo ser cobrado pelo credor:
se a cesso foi feita a quem insolvente e o
credor a aceitou por no saber do fato.

Com a assuno de dvida, salvo
consentimento expresso do devedor primitivo,
estaro extintas as garantias dadas por ele,
afinal ele no mais o devedor. Se a
substituio vier a ser anulada, restaura-se o
dbito do devedor primitivo, com todas as
garantias que existiam. Exceo: no
retornaro as garantias dadas por terceiros, por
exemplo, hipoteca de um bem de terceiro.
Exceo da exceo: a garantia dada por
terceiro poder retornar, caso ele soubesse da
causa que gerou anulao da substituio.

Ao ser cobrado pelo credor, o assuntor,
como novo devedor, poder alegar qual a
categoria de defesa? Com efeito, a defesa
pode ser de duas naturezas: comum ou
pessoal. Ser comum quando for defesa de
qualquer pessoa que venha a ser cobrado pelo
credor (ex.: prescrio da dvida). Por outro
lado, ser defesa pessoal quando for exclusiva
de uma pessoa (ex.: compensao de dvida).
O assuntor, ao ser cobrado, poder se valer
das defesas comuns ou das suas pessoais,
no podendo se valer das defesas pessoais
que cabiam ao devedor primitivo (art. 302 do
CC).

3. Clusula Penal

De acordo com o que vimos, tanto o
inadimplemento quanto a mora podem gerar
responsabilidade civil contratual. Em caso de
inadimplemento, o contratante dever indenizar
o outro em perdas e danos causados pelo no
cumprimento do contrato e, em caso de mora,
o devedor poder purg-la, cumprindo a
prestao com retardado, acrescida de perdas
e danos causados pela mora, correo
monetria, juros de mora e honorrios
advocatcios.

O grande problema na responsabilidade
civil contratual provar o valor da indenizao,
ou seja, a extenso do prejuzo causado pelo
no cumprimento do contrato. Para resolver
esse problema, a lei traz como soluo a
clusula penal, que uma multa prefixando o
valor das perdas e danos em razo da mora ou
do inadimplemento.

Clusula penal, portanto, um pacto
inserido no contrato, impondo multa ao devedor
que no cumpre ou que retarda o cumprimento
da prestao.

Constate que h multa tanto para o
caso de mora quanto de inadimplemento.
Assim, h duas espcies de clusula penal:
moratria e compensatria. A clusula penal
moratria para prefixar perdas e danos em
razo da mora, isto , pelo retardamento no
cumprimento da obrigao, e a clusula penal
compensatria para prefixar perdas e danos
em caso de inadimplemento absoluto, ou
melhor, pelo no cumprimento da prestao.

Como exemplo, suponhamos um
contrato de locao, cuja prestao do
locatrio pagar, durante trs anos, mil reais
por ms ao locador. Se no contrato houver uma
multa no valor de trs meses de aluguel para o
caso do locatrio devolver as chaves antes do







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fim do contrato, ser uma clusula penal
compensatria, pois o locatrio pagar uma
multa por no ter cumprido sua prestao, pelo
menos em parte. Por outro lado, se houver no
contrato uma multa em razo do locatrio
atrasar o pagamento do aluguel por no pagar
no dia do vencimento, ser uma clusula penal
moratria, pois o pagamento da multa para o
retardamento no cumprimento da prestao.

Atente-se que h duas classes de
clusula penal, cada uma com uma finalidade
especfica. A clusula penal compensatria tem
a funo de compensar o contratante por no
ter o outro contratante cumprido sua prestao.
J a clusula penal moratria tem a funo de
intimidar, pois o contratante pagar uma multa
se retardar o cumprimento da prestao.

O artigo 408 da Norma Civilista
demonstra que a clusula penal uma
prefixao de perdas e danos e que a
responsabilidade civil contratual subjetiva,
pois diz que incorre de pleno direito na clusula
penal o devedor que culposamente deixe de
cumprir a obrigao ou que se constitua em
mora. Significa que, em caso de
inadimplemento, o outro contratante pode
executar a multa, independente de confirmar a
extenso do dano em ao de conhecimento. E
a lei vai mais longe ainda com o artigo 416 do
presente Diploma Civil, prevendo que sequer
necessrio comprovar que houve dano, se este
foi prefixado no contrato.

Uma questo pode ser levantada: se o
prejuzo do contratante for maior do que o valor
da multa, poder ele cobrar a diferena? A
princpio no, pois o pargrafo nico do artigo
416 da Legislao Civilista diz que s poder
cobrar eventual valor a mais, se esta
possibilidade estiver expressa no contrato. Se
assim for, o valor da multa j objeto de
execuo e o valor a mais dever ser provado
em ao de conhecimento para seguir a
execuo por ttulo executivo judicial. Se no
houver permissivo contratual, limita-se a
executar a multa.

H importante diferena na cobrana da
clusula penal a depender se compensatria
ou se moratria (arts. 410 e 411 do CC): no
inadimplemento, o credor cobra clusula penal
compensatria ou o cumprimento da prestao,
enquanto na mora, o credor cobra cumprimento
da prestao e clusula penal moratria.

No caso da clusula penal
compensatria, havendo inadimplemento, esta
se converter em alternativa a benefcio do
credor, quer dizer, este poder escolher entre
cobrar do contratante inadimplente a multa ou
o cumprimento da prestao. No exemplo do
cantor contratado para cantar no casamento,
diante do no comparecimento cerimnia, o
contratante poder cobrar a multa ou pedir
para cantar depois, por exemplo, no aniversrio
dele que ser na semana seguinte. Sendo
clusula penal moratria, sobrevindo mora, o
credor pode exigir o cumprimento da prestao
acrescido da multa, pois, se no pagou a dvida
no dia, o credor a cobrar acrescido da multa
com os demais encargos moratrios.

Para fechar o tema, preciso saber que
o juiz pode reduzir o valor da clusula penal
compensatria em dois casos previsto no artigo
413 da Lei Civil:

a) Se o valor manifestamente excessivo: O
artigo 412 do C estipula um valor mximo da
clusula penal compensatria ao afirmar que
ela no pode exceder o valor da obrigao
principal. Entretanto, mesmo dentro desse
limite, o juiz poder reduzi-la a pedido da parte
se manifestamente excessivo segundo as
circunstncias do caso.

b) Se a prestao tiver sido cumprida em
parte: a funo da clusula penal
compensatria compensar o contratante pelo
fato do outro no ter cumprido a prestao.
Assim, se este cumpre parte da prestao, a
compensao deve ser apenas da parte no
cumprida. Exemplo: se o contrato de locao
diz que o locatrio deve pagar multa de trs
meses de aluguel se devolver as chaves antes
do fim do contrato, caso ele devolva tendo
cumprido metade do contrato, no dever arcar
com toda a multa, contudo apenas metade
dela.

4. Arras

Arras significam sinal, ou seja, aquilo
que entregue por um dos contratantes ao







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outro como princpio de pagamento quando da
celebrao do contrato para confirmao do
acordo. A vantagem do adiantamento de um
sinal validar o negcio, pois se houver
desistncia, aquele que desistiu perder o valor
das arras para compensar os prejuzos. Se
quem deu o sinal renunciar, no poder cobr-
lo de volta; se quem o recebeu desistir,
devolver o valor em dobro (como recebeu
arras, a perda efetiva ser no valor das arras).

So duas as naturezas de arras:
confirmatria e penitenciais. A diferena
decorre se no contrato existe ou no clusula
de arrependimento.

a) Confirmatrias: quando no houver
previso no contrato de direito de
arrependimento. o normal, pois as partes
celebram um contrato no esperando que a
outra parte desista. Assim, estipulam um valor
de sinal a ser pago imediatamente para
confirmar o negcio. Se quem deu arras
desistir, perder o sinal dado, porm se quem
desistir foi quem recebeu o sinal, devolver o
dobro do valor.

b) Penitenciais: se existir previso no contrato
de direito de arrependimento. Qualquer das
partes ter direito de se arrepender, mas tem
um preo para isso, ou seja, o valor das arras.
Se quem desiste deu arras, perder o sinal
dado, no entanto se quem desistir foi quem
recebeu o sinal, devolver o dobro do valor.

Ora, tanto nas arras confirmatrias
como penitenciais, a consequncia a mesma:
se quem desiste deu arras, perder o sinal
dado, todavia se quem desiste foi quem
recebeu o sinal, devolver o dobro do valor.
Ento, pergunto: para que diferenciar uma da
outra?

Para o caso do prejuzo com a
desistncia ser maior que o valor fixado a ttulo
de arras. Se forem arras confirmatrias, no h
previso de direito de arrependimento e posso
cobrar o prejuzo que a desistncia me
acarretar. Como j me beneficiei do valor das
arras, cobro apenas o prejuzo que tive a mais.
Entretanto, se forem arras penitenciais, h no
contrato previso de direito de arrependimento,
sendo fixado um preo para isso, isto , o valor
de arras, no podendo o prejudicado cobrar
eventual valor a mais que tenha tido de
prejuzo com a desistncia do outro
contratante.

Diferena: nas arras confirmatrias
(quando no h direito de arrependimento), o
contratante pode cobrar indenizao
suplementar, enquanto no poder faz-lo nas
arras penitenciais (quando h direito de
arrependimento), pois se fixou um preo para
isso.

Overdose III
Teoria Geral dos Contratos
CONTRATOS QUE PRODUZEM EFEITOS A
TERCEIROS (arts. 436 a 440, CC)

Em razo do princpio da relatividade de
seus efeitos, o contrato s atinge as partes, isto
, s quem parte pode ter direito e deveres
que dele decorrem. Entretanto, h trs
contratos em que um terceiro por ele
atingido, pois tero direitos e deveres
decorrentes de um contrato em que no
celebraram originariamente:

1.1. Estipulao em Favor de Terceiro

o contrato em que um dos contratantes
estipula um terceiro para quem o outro
contratante dever cumprir a prestao. um
terceiro ao contrato tendo um direito dele
decorrente. Exemplo: contrato de compra e
venda em que o estipulante determina a
entrega do bem para um beneficirio. Se a
prestao no for cumprida, o estipulante
poder exigi-la em juzo. O beneficirio
tambm tem esse poder, desde que no haja
essa restrio no contrato. Caso tenha sido
retirado do beneficirio esse poder, poder o
estipulante exonerar o devedor de cumprir a
prestao. E a substituio do beneficirio
possvel? Sim, independente da anuncia dele
e do outro contratante, se reservar esta
faculdade no contrato.

1.2. Promessa de Fato de Terceiro

o contrato em que um dos contratantes
promete que um terceiro cumprir a prestao
para o outro contratante. terceiro ao contrato
com um dever dele decorrente. Exemplo:







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contrato por meio do qual uma das partes
promete que seu irmo, um cantor famoso,
conceder uma entrevista exclusiva a um
programa de rdio. Se o terceiro no cumprir a
prestao, o promitente responde por perdas e
danos, mesmo que tenha feito todos os
esforos para o cumprimento da prestao. O
promitente no responder, mas sim o terceiro,
se este aceitar a prestao e depois no
cumpri-la. Ademais, o promitente no responde
pelo descumprimento da prestao do terceiro
se, pendendo sua aceitao, forem casados e,
a depender do regime de bens do casamento,
a cobrana sobre o promitente recair de
alguma forma sobre o terceiro.

1.3. Contrato com Pessoa a Declarar

aquele em que um dos contratantes pode
indicar uma pessoa que ir assumir a sua
posio no contrato. um terceiro ao contrato
tendo direitos e deveres que dele decorrem.
Exemplo: uma pessoa quer comprar uma casa,
cujo dono jamais lhe vender por problemas
pessoais, podendo se valer de uma pessoa
para contratar com o proprietrio, inserindo no
contrato clusula que lhe permite indic-lo a
assumir sua posio no contrato. Essa
indicao deve ser feita em quinze dias, se
outro prazo no for estipulado, contudo tem
efeito retroativo data da celebrao do
contrato, pois o indicado assume os direitos e
deveres do contrato desde a sua celebrao e
no apenas a partir da sua nomeao. Esse
contrato exige muita confiana entre quem
indicar e quem ser indicado, pois se no
houver nomeao ou se esta no for aceita
pelo indicado, o contrato produz efeitos entre
os contratantes originrios.

Overdose IV
DIREITOS REAIS DE GARANTIA:
HIPOTECA, PENHOR E ANTICRESE (arts.
1.419 a 1.510, CC)

Os direitos reais sobre coisas alheias
podem ser de duas espcies:

a) De fruio: concede ao seu titular o direito
de, nas mais diferentes formas, usar ou fruir do
bem. o caso de todos os direitos reais sobre
coisas alheias estudados at aqui.

b) De garantia: o seu titular no tem a
prerrogativa de usar ou fruir do bem, contudo
apenas de t-lo como garantia de pagamento,
ou seja, caso o credor no receba seu crdito,
poder executar o bem, tendo preferncia no
pagamento com os recursos obtidos com sua
venda. So trs os direitos reais sobre coisas
alheias de garantia: hipoteca, penhor e
anticrese.

Haver hipoteca quando for dado em
garantia bem imvel e penhor sempre que for
dado em garantia bem mvel. Haver anticrese
quando se d bem imvel em garantia, porm
para o credor retirar frutos at receber o que
lhe era devido. Comearemos vendo
disposies comuns a todos eles, para, a
seguir, destacar questes especficas de
hipoteca e penhor.

1.1. Disposies Comuns Hipoteca,
Penhor e Anticrese

importante conhecermos trs
diferenas entre hipoteca e penhor:

a) Objeto: a hipoteca se d sobre bem imvel
e o penhor se d sobre bem mvel. O curioso
que navios e aeronaves, embora sejam bens
mveis, se dados em garantia, caso de
hipoteca em razo de seus altos valores.

b) Posse do bem: na hipoteca, o devedor
continua com a posse do bem dado em
garantia, enquanto no penhor, o devedor
transfere a posse do bem ao credor.

c) Registro: embora o penhor seja direito real
sobre bem mvel, tanto a hipoteca quanto o
penhor devem ser registrado em cartrio. A
diferena est no cartrio em que se dar o
registro. A hipoteca registrada no cartrio de
registro de imveis e o penhor registrado no
cartrio de registro de ttulos e documentos.

Os direitos reais de garantia tm como
caracterstica a indivisibilidade. Isso quer dizer
que o pagamento parcial da dvida no
corresponde exonerao da parte
correspondente da garantia, mesmo que esta
compreenda mais de um bem (art. 1.421 do
CC). Assim, se o devedor d vrias joias em







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garantia ao banco, o pagamento de uma
prestao no permite resgatar parte delas
cujo valor corresponda ao j pago.

Nos termos do artigo 1.428 da
Legislao Civilista, nulo o chamado pacto
comissrio, isto , a clusula contratual que
autoriza o credor a ficar com bem objeto da
garantia se o devedor no pagar a dvida. No
admitida, pois seria uma forte presso ao
devedor, bastando imaginar o caso em que o
bem vale o dobro do valor da dvida. O correto
a venda processual do bem em processo de
execuo, para, com o dinheiro obtido, o credor
ser pago, sendo devolvido eventual saldo ao
devedor.

No entanto, de acordo com o que
preceitua o seu pargrafo nico, nada impede
que o devedor, aps o vencimento, oferea ao
credor o bem dado em garantia como forma de
pagamento. Embora no seja obrigado, o
credor poder aceitar, caso em que haver
extino da obrigao pela dao em
pagamento.

1.2. Hipoteca

o direito real de garantia que tem por
objeto bens imveis, navios ou aeronaves e
que, embora no entregues ao credor,
assegura preferncia no recebimento de seus
crditos.

S pode hipotecar bem imvel quem
tem legitimidade para vend-lo, pois o que ir
acontecer se a dvida no for paga. Por isso
que no s a venda de bem imvel, mas
tambm hipotec-lo, exige outorga uxria ou
material, salvo se casados no regime da
separao de bens, segundo prev o artigo
1.647, I, da Lei Civil.

Ateno! Em relao ao objeto da hipoteca, o
bem de famlia pode ser validamente
hipotecado. Se a dvida no paga, o bem
hipotecado penhorado e vendido no processo
de execuo. O bem de famlia
impenhorvel, todavia o entendimento
jurisprudencial pela validade da hipoteca de
bem imvel, representando renncia da
impenhorabilidade.

Consoante vimos, ao hipotecar um bem,
o devedor continua com a posse do bem.
Diante disso, questiona-se: pode o devedor dar
o mesmo bem em garantia hipotecria a mais
de um credor? possvel sim, em
conformidade com o permissivo do artigo 1.476
do Cdigo Civil. o que chamamos de sub-
hipoteca ou hipoteca de segundo grau. Se a
venda do bem no gerar recursos suficientes
para o pagamento de todos os crditos, ter
preferncia no recebimento no quem primeiro
contraiu o emprstimo, mas sim quem primeiro
registrou a hipoteca.

Ateno! Um bem hipotecado pode ser
validamente vendido a um terceiro? No s
pode ser vendido, como a lei diz ser nula a
clusula que probe a venda (art. 1.475 do CC).
, entretanto, uma compra perigosa, pois se o
devedor no pagar a dvida, o credor
hipotecrio poder executar o bem, mesmo j
pertencendo a um terceiro. No poder o
comprador do bem alegar desconhecimento do
fato, pois a hipoteca s nasce com o registro
no cartrio de imveis, no havendo boa-f
diante de registro, pois este se presta a conferir
publicidade ao ato, facilmente apurado em uma
certido de nus reais do imvel.

So trs os tipos de hipoteca:

a) Convencional: o caso mais comum, ou
melhor, a hipoteca que surge do acordo de
vontade das partes, aps seu registro no
cartrio de registro de imveis.

b) Legal: a que decorre da lei, independendo
da vontade das partes e de registro. Os casos
esto previstos no artigo 1.497 da Norma
Civilista.

c) Judicial: a fixada pelo juiz em processo
judicial sobre bens imveis do devedor
sucumbente no processo, para que o credor
tenha uma garantia com fora de direito real
para recebimento do seu crdito.

1.3. Penhor

Compreende o direito real de garantia
que tem por objeto bens mveis, cuja posse se
transfere ao credor, assegurando preferncia
no recebimento de seus crditos. O credor







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garantido pelo penhor chamado de credor
pignoratcio e o bem dado em penhor dito
bem empenhado.

Conforme vimos, a posse do bem
empenhado transferida ao credor. Todavia,
h importante exceo. Entendemos por
penhor industrial, mercantil ou rural (agrcola
ou pecurio) o penhor em que o empresrio
oferece em garantia pignoratcia os bens que
integram o seu estabelecimento. No se
esquea que estabelecimento o conjunto de
bens que o empresrio organiza para
explorao da empresa. Se o empresrio
transferisse a posse do bem empenhado, no
teria como continuar a explorao da empresa,
de onde aufere recursos para pagamento da
dvida. Por essa razo, sendo penhor industrial,
mercantil ou rural, h uma tradio ficta, quer
dizer, por fico jurdica, no havendo entrega
real do bem ao credor pignoratcio.

Naturezas de penhor

a) Convencional: o caso mais comum, isto
, o penhor que surge do acordo de vontade
das partes, aps a tradio do bem
empenhado e o registro do penhor no cartrio
de registro de ttulos e documentos.

b) Legal: aquele que decorre da lei,
independendo da vontade das partes, tradio
e registro. Nos termos do artigo 1.467 do
Diploma Civil, admitido em dois casos,
devendo ser homologado judicialmente, de
acordo com a ao judicial com procedimento
previsto nos artigos 874 a 876 do CPC:

(i) hospedeiros, ou fornecedores de pousada
ou alimento, sobre as bagagens, mveis, joias
ou dinheiro que seus consumidores ou
fregueses tiverem consigo nas respectivas
casas ou estabelecimentos, pelas despesas ou
consumo que a tiverem feito; e

(ii) o dono do prdio rstico ou urbano, sobre
os bens mveis que o rendeiro ou inquilino tiver
guarnecendo o mesmo prdio, pelos aluguis
ou rendas.

Overdose V
Regime Patrimonial de Bens (arts. 1.639 a
1.688, CC)
a disciplina legal dos efeitos
patrimoniais do casamento, podendo ser
considerado como o conjunto de princpios que
regulam a situao patrimonial do casal.
O artigo 1.639 do Cdigo Civil resgata o
princpio da autonomia da vontade, em matria
de regime de bens, permitindo aos cnjuges
estipular o que lhes aprouver. Na realidade, o
legislador criou trs hipteses de incidncia de
regras em matria de regime de bens:
a) os cnjuges escolhem o que lhes
aprouver: materializando sua escolha em
documento prprio (pacto antenupcial - art.
1.640 c/c art. 1.653, ambos do CC);
b) os cnjuges aderem ao regime legal: sem
conveno, aceitando em bloco o regime da
comunho parcial de bens (art. 1.640 do CC);
c) os cnjuges esto submetidos ao regime
da separao total de bens obrigatria: no
h pacto antenupcial, e, se houvesse, esse
seria nulo, porquanto h a imposio do regime
quando um ou ambos os cnjuges tiverem
mais de 70 anos, se existir necessidade de
autorizao judicial para o casamento ou se
estiverem presentes as causas suspensivas
(art. 1.641 do CC).








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Dica!
O Recurso Especial n. 1.190.722/SP
reconheceu a possibilidade de
aplicao do Regime da Separao
Obrigatria de Bens Unio Estvel,
entretanto essa posio no
unnime.

No havendo a imposio do regime da
separao obrigatria, a liberdade dos
cnjuges no exerccio da escolha total, mas a
lei impe a necessidade da conveno - pacto
antenupcial - sempre que a opo exercida
difere do padro ofertado pela lei. Importante
ressaltar que o regime de bens comea a
vigorar desde a data do casamento, diz o 1
do artigo 1.639 do Cdigo Civil. Todavia, esse
regime passvel de modificao (art. 1.639,
2, do CC), mediante a ocorrncia de trs
requisitos cumulativos: autorizao judicial,
pedido motivado de ambos os cnjuges e a
ressalva dos direitos de terceiros.
O pedido de alterao dirigido ao juiz
competente, em ao prpria, que s o deferir
sempre que convicto da motivao relevante e
do no prejuzo dos interesses de terceiros. O
pedido motivado de ambos os cnjuges cerca o
pedido de maior garantia; a falta de anuncia
de um no s compromete o deferimento,
como tambm no poder ser suprida pelo juiz
e pode ser requerido mesmo se o regime for o
da separao total obrigatria.

Questo importante a possvel
antinomia entre a previso do artigo 2.039 do
Cdigo Civil de 2002 e a possibilidade de
modificao do regime de bens aos cnjuges
que se casaram na vigncia da Lei Civil de
1916. H o entendimento prevalecente pela
possibilidade de alterao, conforme
entendimento do Superior Tribunal de Justia
(Recurso Especial n. 821807/PR).

Pacto antenupcial
O pacto antenupcial um negcio
jurdico pessoal, solene, sendo indispensvel
escritura pblica (art. 1.653 do CC), nominado
e tpico, visto que os nubentes tm a sua
autonomia limitada pela lei e no podem,
consequentemente, estipular que o pacto
gerar efeitos diversos daqueles previstos pela
norma jurdica.
Acrescenta o artigo 1.653 do presente
Cdigo em anlise que o pacto nulo se no
lhe seguir o casamento. Ou seja, o casamento
condio necessria para que ele produza os
seus reais efeitos. Logo, no realizado o
casamento, o pacto se torna ineficaz.
O pacto antenupcial s ter efeito
perante terceiros - art. 1.657 do CC - depois de
registrado. Assim como o casamento objeto
de registro pblico, a lei tambm exige o
registro do pacto antenupcial no Registro de
Imveis, para que apresente os efeitos diante
de terceiros. A eficcia, a que se refere o texto
legal, diz respeito to somente aos bens







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imveis. O registro imobilirio competente o
do domiclio dos cnjuges, devendo eles
levarem ao registro imobilirio a escritura
pblica do pacto antenupcial e a certido do
casamento.
Regime da comunho parcial de bens
Introduzido no Brasil pela Lei do
Divrcio (Lei n. 6.515/77), alterou o ento
vigente artigo 258 do Cdigo Civil de 1916,
determinando que, no havendo conveno, ou
sendo nula, vigoraria, quanto aos bens, o
regime da comunho parcial, trazendo uma
presuno: os bens adquiridos a ttulo oneroso
na constncia do casamento seriam
partilhados.
O regime de comunho parcial limita o
patrimnio comum aos bens adquiridos na
constncia do casamento a ttulo oneroso (ou
seja, a ocorrncia da sociedade conjugal no
anula a individualidade e autonomia dos
cnjuges em matria patrimonial). Desse
modo, o regime da comunho parcial faz surgir
trs massas distintas de bens, isto : os bens
particulares do marido, os particulares da
mulher e os comuns do casal.
No artigo 1.659 do Cdigo Civil esto
arrolados os bens que no entram na
comunho:
a) aqueles que cada cnjuge possuir ao se
casar e os que lhe sobrevierem, na constncia
do casamento, por doao ou sucesso e os
sub-rogados em seu lugar;
b) os adquiridos com valores exclusivamente
pertencentes a um dos cnjuges em sub-
rogao dos bens particulares. O limite da sub-
rogao o valor do bem particular (adquirido
antes do casamento, ou doado, ou herdado).
Se o bem sub-rogado mais valioso que o
alienado, a diferena do valor, se no foi paga
com recursos prprios e particulares do
cnjuge, passa a ser comum a ambos os
cnjuges;
c) as obrigaes anteriores ao
casamento - obrigaes negociais;
d) as obrigaes provenientes de atos ilcitos,
salvo reverso em proveito do casal;
e) os de uso pessoal, os livros e os
instrumentos de profisso;
f) os proventos do trabalho pessoal de cada
cnjuge;
g) as penses, meios-soldos, montepios e
outras rendas semelhantes.
Os bens que participam da comunho
so aqueles descritos no artigo 1.660 do
Cdigo Civil.
Regime de comunho universal de bens
Segundo o artigo 1.667 do Cdigo Civil,
o regime da comunho universal importa a
comunicao de todos os bens presentes e
futuros dos cnjuges e suas dvidas. Todos os
bens, reza a lei, logo, mveis e imveis,
direitos e aes, passam a constituir uma s







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massa, que permanece indivisvel at a
dissoluo da sociedade conjugal.
Cada um dos cnjuges tem direito
metade ideal desta massa, por isso, se diz que
o cnjuge meeiro. Com a excluso das
excees previstas no artigo 1.668 e arroladas
no artigo 1.669 da Lei Civil, os patrimnios dos
cnjuges se fundem em um s, passando
marido e mulher a figurar como condminos de
um condomnio peculiar, j que insuscetvel
de diviso antes da dissoluo da sociedade
conjugal.
Regime da participao final nos aquestos
Na participao final nos aquestos h
formao de massas de bens particulares
incomunicveis durante o casamento, porm
que se tornam comuns no momento da sua
dissoluo.
Durante o casamento, como ocorre na
separao de bens, cada um dos cnjuges
goza de liberdade total na administrao e na
disposio dos seus bens, mas, ao mesmo
tempo, associa cada cnjuge aos ganhos do
outro, valor este a ser levantado na dissoluo
da sociedade conjugal, quando ressurge a
ideia da comunho.
O artigo 1.673 do Cdigo Civil delimita o
que patrimnio comum, dispondo, no seu
pargrafo nico, que a administrao dos bens
exclusiva de cada cnjuge, que os poder
livremente alienar, se forem mveis. Vale
ressaltar que, posto que o pargrafo nico do
art. 1.673 da referida Lei s admita a alienao
dos bens mveis, a possibilidade se estende,
igualmente, aos bens imveis, desde que a
hiptese tenha sido objeto de clusula no pacto
antenupcial (art. 1.656 do CC).
Regime da separao de bens
O regime de separao de bens
aquele em que cada cnjuge conserva o
domnio e a administrao de seus bens
presentes e futuros, se responsabilizando,
individualmente, pelas dvidas interiores e
posteriores ao casamento.
O regime de separao legal, cada
vez que os nubentes se encontram em uma
das hipteses do artigo 1.641 do Cdigo Civil,
ou convencional, sendo este decorrente da
manifestao de vontade exarada no pacto
antenupcial.
Embora o estatuto imposto pelo artigo
1.641 da Lei Civil preveja a total dissociao do
patrimnio, o Supremo Tribunal Federal editou
a Smula n. 377 que, em nome da vedao ao
enriquecimento sem causa, garante ao cnjuge
que provar o esforo comum no casamento sob
esse regime a partilha do patrimnio.
Outorga conjugal
Exige-se a outorga conjugal como forma de
preservar o patrimnio da entidade familiar.
uma espcie de legitimao necessria para a
prtica de atos negociais pela pessoa casada e
s se excetua no regime da separao
absoluta de bens (art. 1647, caput, do CC) e no
artigo 1.656 da legislao em questo, se os







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cnjuges convencionarem a livre-disposio
dos bens particulares.
Se o cnjuge que deveria assistir o ato
recusar a autorizao, h possibilidade de
suprimento judicial. Caso o ato seja praticado
sem outorga conjugal, ser passvel de
anulao, no prazo decadencial de dois anos a
contar da dissoluo do vnculo conjugal.
Cessao dos efeitos
O regime de bens se extingue com a
dissoluo do casamento, contudo nossa
jurisprudncia consolidou o entendimento de
que no so partilhveis os bens adquiridos
pela pessoa casada aps a separao de fato,
em face da vedao ao enriquecimento sem
causa..
Overdose VI
Limitao ao Poder de Dispor (arts. 1.845 a
1.850, CC)
11.1 Herdeiros necessrios
O Cdigo Civil Portugus, em seu artigo
2.156, define a legtima como a poro de
bens de que o testador no pode utilizar, por
ser legalmente destinada aos herdeiros
legitimrios. De acordo com esse dispositivo, a
legtima pode ser vista sob duas perspectivas:
a do autor da sucesso e a dos herdeiros
necessrios. Para o autor da sucesso, a
legtima a poro de bens de que no pode
dispor; j para os herdeiros necessrios, a
poro de bens que lhes legalmente
destinada. Logo, temos de um lado, a noo da
legtima (para os herdeiros necessrios) e do
outro, de quota indisponvel (para o autor da
sucesso)
Dica!
Embora a condio de herdeiro s surja a partir
do momento da abertura da sucesso, a
proteo legtima garantida anteriormente,
quando, por exemplo, veda-se ao titular do
patrimnio as doaes que excedam parte da
qual ele poderia dispor em testamento
(Doaes Inoficiosas art. 549 do CC).

Companheiro deve ser considerado
herdeiro necessrio? Antes do Cdigo Civil, o
STJ entendeu que no (REsp n.191.393-SP).
Sob a gide da nova lei, para Caio Mrio
(Carlos Roberto Barbosa Moreira) foroso
que se reconhea a condio de herdeiro
necessrio ao companheiro, uma vez que esta
unio, possuindo o status de famlia, tem
especial proteo constitucional. Assim j
decidiu o Tribunal de Justia do RS. Para o
autor, a redao do artigo 1.790 da Lei Civil
determina a participao do companheiro na
sucesso, tornando-o, por isso, uma espcie
de herdeiro necessrio.
No entanto, para a maioria dos
doutrinadores e tribunais ptrios, o
companheiro no pode ser considerado
herdeiro necessrio.








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11.2 Clculo da legtima
O clculo da legtima feito sobre o
patrimnio lquido da herana, descontadas
todas as despesas e as dvidas que,
porventura ,tenham sido deixadas pelo falecido
ou contradas pelo esplio, somando-se ainda
as doaes que tenham sido feitas em vida
pelo autor da herana aos seus descendentes.
Toda manifestao de vontade que
incida sobre a parte que exceder aos limites da
legtima ser considerada uma liberalidade
inoficiosa, sendo declarada ineficaz, facultando
ao herdeiro lesado ingressar com ao de
reduo para que obtenha a reintegrao da
legtima.
O Cdigo Civil atual mais rigoroso
quanto a este aspecto, limitando tal
determinao de vontade. Inicialmente, no
artigo 1.848, 1, vedado ao testador
converter os bens da herana em bens de
qualquer outra natureza e, ainda, no caput do
mesmo dispositivo, apenas permitido ao
testador estabelecer gravames aos bens da
legtima se houver justa causa declarada em
testamento. Acolhendo ao posicionamento j
consolidado em nossa jurisprudncia, o 2 do
artigo 1.848 do Cdigo Civil admite a alienao
dos bens gravados, desde que haja a sub-
rogao mediante autorizao judicial.
O artigo 1.849 da Lei Civil atual apenas
limita-se a repetir a redao do artigo 1.724 do
Cdigo Civil anterior, prevendo que o herdeiro
beneficiado em testamento com a parte
disponvel do autor da herana, no perde seu
direito legtima.
Por conseguinte, sendo A, B e C filhos do
testador, e tendo este beneficiado B com sua
parte disponvel, este herdar 2/3 da herana e
os demais herdaro 1/6. Vejamos:
Desta forma, analisemos os dados
apresentados:
O testador era pai de A, B e C.
Deixou a disponvel, equivalente a 50%,
para seu filho B.
Matematicamente, a modelagem do
problema a seguinte:
A legtima, equivalente a 1/2 (50%) e ser
dividida entre os trs filhos (A, B e C).
1/2 divididos por 3 = 1/2 x 1/3 = 1/6 =
16,66% para cada filho.
A disponvel, corresponde a 1/2
(50%) e teve como beneficirio apenas o
filho B. .
Ento, a parte de B a seguinte:
1/2 (disponvel 50%) + 1/6 (legtima
16,66%) = 4/6 = 2/3 = 66,68 %.









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Assim, observe o quadro abaixo:
Filhos A disponvelA legtima
Valores
A 01/6 = 16,66%
1/6 = 16,66%
B 1/2 = 50%1/6 = 16,66%
2/3 = 66,68%
C 01/6 = 16,66%
1/6 = 16,66%
TOTAL 1/1 = 100%

11.3 Partilha na hiptese de representao
B, C e D recebem cada um 1/4 da herana
e F, G e H partilharo o 1/4 destinado a seu
pai, resultando em 1/12 para cada herdeiro
representante, conforme figura abaixo.


12 Direito de Representao (arts. 1.851 a
1.856, CC)
O direito de representao pode ser
definido como o mecanismo pelo qual se opera
a vocao indireta na sucesso legtima, no
existindo na sucesso testamentria. O artigo
1.851da Lei atual prev apenas a hiptese da
sucesso por representao pela pr-morte do
herdeiro, mas tambm haver representao
na indignidade (art. 1.816, CC), que trata
expressamente da sucesso do herdeiro do
excludo, que o representa em seu quinho e
tambm nos herdeiros dos deserdados,
considerada uma modalidade de excluso. Em
determinado momento, o descendente de
herdeiro pr-morto, deserdado ou excludo da
sucesso ser chamado para suceder como se
tivesse o mesmo grau de parentesco dos
herdeiros mais prximos em grau do falecido.
Essa sucesso caracterizada pela
desigualdade de graus entre os herdeiros, pois
aqueles que possuem grau mais prximo
herdam por cabea e os mais remotos
representam aquele que foi excludo da
sucesso ou era pr-morto ao autor da
herana.
O direito de representao s admitido
em nosso direito em relao aos
descendentes, no parentesco por linha reta e
na linha colateral ele limitado aos sobrinhos,
no se estendendo aos demais parentes.
O direito de representao nos traz a
figura da sucesso por estirpe, na qual os
descendentes do herdeiro pr-morto ou
excludo da sucesso herdam o seu quinho,
independente de quantos sejam tais







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representantes. Por conseguinte, A falece
deixando trs filhos: B, C e D. Ocorre que E,
seu quarto filho, lhe era pr-morto, mas deixou
mais trs filhos, F, G e H. A sucesso de A
ser partilhada da seguinte forma: B, C e D
recebem cada um 1/4 da herana e F, G e H
partilharo o 1/4 destinado a seu pai,
resultando em 1/12 para cada herdeiro
representante.
preciso frisar a distino entre direito
de representao e ius transmissionis, ou o
direito de transmisso, previsto no artigo 1.809
deste dispositivo legal. Neste caso, o herdeiro
falece aps a abertura da sucesso, sem ter
efetuado a aceitao. Dessa maneira, seus
herdeiros se habilitam a receber o quinho que
lhes coube na herana, como se fossem o
prprio herdeiro falecido. D-se esse fenmeno
por ser o direito de suceder um verdadeiro
direito subjetivo patrimonial, passando aos
herdeiros do falecido se este no tiver ainda
aceitado ou renunciado herana.
13 SUCESSO TESTAMENTRIA
(arts. 1.857 a 1.990, CC)
O testamento um negcio jurdico
unilateral, personalssimo, gratuito, solene,
revogvel e de ltima vontade, pois produz
efeitos post mortem. Pode dispor sobre
interesses de ordem patrimonial ou, ainda, de
acordo com o artigo 1.857 do CC, tambm
tratar de questes no patrimoniais, como o
reconhecimento de filhos, de unio estvel ou
mesmo de um concubinato.
a vontade que emana do titular da
herana por meio de declarao de um negcio
jurdico denominado testamento. a ordem
sucessria que se revela mediante
manifestao de vontade efetuada pelo
testador, que estabelece sua sucesso de
maneira diversa daquela estabelecida em lei.
A sucesso testamentria no exclui a
sucesso legtima, podendo coexistir assim
que houver herdeiros necessrios ou bens que
nele no tenham sido contemplados. Nesse
caso, denomina-se sucesso mista, na qual a
parcela do patrimnio no prevista no
testamento ser deferida aos herdeiros pela
ordem de vocao hereditria estabelecida em
lei.
a possibilidade que a lei confere ao
titular de um patrimnio de instituir seus
herdeiros e legatrios.
Poder ser estabelecida a ttulo universal
ou singular. Sucesso testamentria universal
aquela em que so chamados a suceder os
herdeiros com a totalidade do acervo
hereditrio ou por intermdio de quinhes
divididos em fraes ideais.
Na sucesso testamentria singular h a
instituio do legado, em que os herdeiros, ora
denominados legatrios, herdam coisa certa e
determinada, individualizada pela vontade do
testador.
Em nossa sociedade, essa modalidade
sucessria uma excepcionalidade, pois a
esmagadora maioria das transmisses dos







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direitos hereditrios se d atravs da sucesso
legtima.
O direito brasileiro adota como princpio
norteador da transmisso da herana a relativa
liberdade de testar. O testador est limitado
pela existncia de herdeiros necessrios,
vedao explicitada no artigo 1.857, 1, do
Cdigo Civil. H a liberdade de testar mitigada,
em face da existncia da legtima.
Pode-se definir testamento como o
negcio jurdico unilateral por meio do qual o
autor de determinada herana dispe sobre a
sua prpria sucesso. O testamento se
aperfeioa no momento da manifestao de
vontade, desde que atenda aos requisitos da
Lei. Poder ser total, todas as vezes que incidir
sobre a integralidade do patrimnio, ou parcial,
quando contemplar apenas parte do acervo
hereditrio.
Do ponto de vista da nossa melhor
doutrina, o testamento negcio jurdico
pessoal, unilateral, formal, gratuito, de
ltima vontade, revogvel e mortis causa,
no havendo qualquer possibilidade de
produzir efeitos durante a vida do testador. A
legislao brasileira prev a existncia dos
testamentos ordinrios e especiais. Entretanto,
qualquer que seja a modalidade escolhida pelo
testador, havendo o respeito s formalidades
exigidas pela lei, seu valor jurdico ser
exatamente o mesmo.
Como negcio jurdico revogvel, o
testamento pode ser modificado a qualquer
tempo pelo testador, podendo ser totalmente
revogado ou modificado em apenas parte de
seu contedo.
A lei confere ao interessado a faculdade
de impugnar o testamento se seu teor no
estiver em conformidade com a manifestao
da vontade do de cujus, ou conter algum vcio
em sua constituio no perodo de 5 anos
contados do registro, prazo este de natureza
decadencial. Essa disposio no possui
correspondncia na legislao anterior.
Dica!
H no Brasil o crescimento do instituto
originrio dos EUA e denominado living will ou
testamento vital. Cabe esclarecer que esta
declarao de vontade no propriamente
um testamento, mas uma manifestao
volitiva com o objetivo de dispor sobre a
conduo de seu tratamento mdico na
hiptese de doena grave que possa leva-la
morte. um negcio jurdico unilateral,
extrapatrimonial e inter vivos.

13.1 Pressupostos







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A validade do testamento est
condicionada apurao de elementos
intrnsecos (capacidade do testador,
espontaneidade da declarao, objeto e limites
desta) e de elemento extrnseco ou formal. No
entender de Caio Mrio, pressupe os
requisitos externos ou formais e, bem assim, os
de natureza subjetiva.
13.2 Capacidade de testar
Capacidade de testar a condio
objetiva para que a pessoa manifeste de forma
vlida sua vontade em testamento para que
produza efeitos aps o seu falecimento. uma
capacidade de exerccio, no se confundindo
com a capacidade de direito do indivduo. Por
exemplo, aquele que testar e for acometido de
incapacidade posterior, mantm-se no
exerccio do seu direito a ver efetuada a
sucesso na forma em que manifestara,
contudo, no poder efetuar um novo
testamento que seja vlido.
O legislador foi bem mais feliz ao elaborar
a redao do presente dispositivo, prevendo
que o testador tenha como requisito
fundamental capacidade de testar o
denominado discernimento. A questo que
sem dvida se levantar como mensurar a
existncia do discernimento para testar. Nas
hipteses em que houver sentena de
interdio declarando a incapacidade do
indivduo, evidente a inexistncia da
incapacidade. Porm, nos casos em que esse
discernimento no seja explicitado, o
interessado em declarar nulas as disposies
testamentrias dever provar a ausncia
condies objetivas para que o testamento seja
celebrado.
Nos ensinamentos de Orlando Gomes,
a incapacidade para testar deve sempre ser
provada em juzo, admitindo-se todos os meios
de prova para tal, havendo, no entanto, a
predominncia da prova documental sobre a
testemunhal. Devendo-se provar que o
manifestante da vontade era portador de uma
incapacidade permanente, extensiva a todos os
demais atos da vida civil ou acidental, que no
decorre sempre de uma anomalia psquica,
mas que no momento da elaborao do
testamento o agente no estava em seu
perfeito juzo.
A capacidade qual os dispositivos
anteriores se referem a capacidade ativa,
qual seja, a condio objetiva de elaborar
testamento vlido, que coadune com a real
inteno do manifestante. A incapacidade de
testar acarreta a nulidade do testamento, no
podendo ser validado posteriormente, ainda
que a situao do testador seja modificada. Ou
ao contrrio, celebrando o testamento
enquanto plenamente capaz, o testador
acometido de incapacidade posterior no ter
sua manifestao de vontade eivada de
nulidade, sendo perfeitamente vlida e
produzindo seus regulares efeitos.

13.3 Das Disposies Testamentrias







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As disposies testamentrias so o
instrumento por intermdio do qual o testador
busca solucionar a partilha de seu patrimnio
aps a sua morte, podendo tambm
estabelecer clusulas de carter no
patrimonial e que deseja que produzam efeitos
aps a sua morte.
Na lio de Oliveira Ascenso, testamento
no pode ser caracterizado apenas como um
ato de disposio de bens, pois deve atender
tanto ao seu aspecto patrimonial quanto
pessoal. Embora seja corrente a concepo de
que a principal vocao da disposio
testamentria regular a questo patrimonial,
no raro so encontrados em testamentos
disposies tocantes ao reconhecimento de
filhos fruto de relaes extraconjugais, a
revogao de testamento anterior, a
designao de tutores ou curadores aos filhos
incapazes do de cujus, a nomeao de
testamenteiro, o perdo a herdeiro excludo por
ter incorrido em uma das hipteses do artigo
1.814, disposies acerca do enterro,
solenidades post mortem e outras tantas.
Ao regular tais disposies, o legislador
buscou nortear a manifestao de vontade do
testador, de maneira a assegurar a formalidade
e os princpios jurdicos e morais que devem
estar contidos em todos os negcios jurdicos.
Cabe frisar ainda que todas as disposies
acerca da herana devem se originar do ato
causa mortis. No possvel que haja qualquer
disposio em outros instrumentos contratuais
ou declaraes de vontade.
Partindo-se do pressuposto que todo
testamento um negcio jurdico (ver
comentrios ao captulo I do Ttulo III deste
Livro), como tal dever ser considerado,
podendo, por conseguinte, conter disposies
que estipulem aos herdeiros condies ou
encargos para que sua situao jurdica se
aperfeioe. importante destacar que no se
admite em nosso Direito a herana a termo,
com exceo do instituto do fideicomisso.
Todavia, nossa doutrina considera que tais
condies devam ser fsicas e juridicamente
possveis, no tendo validade sempre que
versarem sobre questes limitadoras das
liberdades individuais do herdeiro, reputando-
se como no escritas, assim como aquelas que
contrariem normas de ordem pblica, v. g.,
considera-se invlida a condio que
estabelea que o herdeiro nunca deva se
casar, deixar de estudar, converter-se a
determinada religio ou praticar atos ilcitos.
Tambm deve ser relembrada a
concepo existente no direito brasileiro de que
apenas as pessoas podem ser consideradas
sujeitos de uma relao jurdica, logo, podendo
ser beneficiadas em testamento. No h a
possibilidade de se testar em favor de coisas
ou animais, salvo se benefici-los
indiretamente mediante disposio
testamentria que determine que o herdeiro
deva zelar por um desses objetos de direito.
Quanto instituio da pessoa do
herdeiro, eivado de nulidade por disposio
expressa do artigo 1.900 do Cdigo Civil a







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instituio do herdeiro sob condio captatria,

a herdeiro que no se possa averiguar a
identidade ou que venha a ser identificado por
terceiro, que estabelea legados sem valor fixo,
com exceo do previsto no mesmo dispositivo
em seu artigo 1.901, inciso II (ver tambm arts.
1.912 e seguintes do CC) e que beneficie as
pessoas elencadas nos artigos 1.801 e 1.802
do CC/2002.
Sero perfeitamente vlidas as
disposies a pessoas incertas, desde que no
momento da abertura da sucesso haja a
possibilidade de se precisar a identidade de
tais herdeiros, como na hiptese do artigo
1.901, inciso I, da Lei Civil. Entretanto, o artigo
1.903 do presente Cdigo traz exceo quanto
a no identificao do herdeiro ou legatrio,
quando por outros instrumentos inequvocos
puder se precisar a pessoa ou coisa
pretendida pelo testador.
Quanto partilha do quinho hereditrio,
todos os bens no contemplados em
testamentos sero partilhados consoante a
regra da herana legtima, conforme a ordem
de vocao hereditria. Os artigos 1.904 a
1.908 do Cdigo Civil estabelece de forma
cristalina o modo pelo qual devero ser
partilhados os bens do acervo hereditrio, no
momento da execuo do testamento vlido.
O artigo 1.911 da Lei Civil consagra uma
tendncia jurisprudencial j consolidada
atravs da Smula n. 49 do STF,

ao trazer
presuno de que a inalienabilidade imposta
aos bens por meio de disposio testamentria
implica tambm a incomunicabilidade e a
impenhorabilidade dos bens. Reflete tambm a
jurisprudncia j pacificada ao admitir a sub-
rogao dos bens clausulados mediante
autorizao judicial, partindo exclusivamente
da convenincia econmica do donatrio ou
herdeiro.
13.4 Dos Legados
toda disposio testamentria a ttulo
singular, isto , aquela que deixa para o
beneficirio na sucesso, ora denominado
legatrio, bens ou direitos individualizados.
Portanto, o legado se caracteriza pela
transmisso de um bem especfico e pelo fato
de o legatrio no responder pelo passivo da
herana, enquanto o herdeiro, como recebe um
quinho, frao ou parcela do falecido,
abrangendo tanto os haveres como os dbitos
da massa de bens que constituiu o esplio.
13.5 Das Substituies
Instituto privativo da sucesso
testamentria o ato por intermdio do qual o
testador nomeia herdeiro ou legatrio para ser
chamado a suceder na ausncia daqueles
originariamente designados no testamento ou
pelo advento de termo ou condio resolutiva.
Esse herdeiro denominado substituto ou
suplente e poder ocorrer nas hipteses do
artigo 1.947 a 1.953 da Lei Civil.
13.6 Da Reduo das Disposies
Testamentrias







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Se existirem herdeiros necessrios,
como j tratado na anlise dos dispositivos
supramencionados, o testador s poder testar
sobre metade de seu patrimnio disponvel.
Ocorre que, havendo violao desse
dispositivo, mediante determinao
testamentria ou atravs de doao inter vivos,
que caracterizem excesso nas manifestaes
de vontade emanadas do de cujus, podero os
herdeiros necessrios, qualquer daqueles que
estejam sub-rogados em seus direitos ou
crditos ou os credores do herdeiro lesado,
requerer no curso do processo de inventrio ou
por meio de ao prpria, denominada actio in
rem scripta, a anulao das partes das
disposies que sejam fruto da liberalidade
excessiva do testador.
Contudo, no se falar em rompimento
se o testador expressamente excluir seus
herdeiros necessrios de sua parte disponvel
ou, sabendo de sua existncia, teste em
benefcio de terceiros, respeitando sempre a
instituio da legtima.
13.7 Da revogao do testamento
Sendo o testamento uma modalidade de
negcio jurdico essencialmente revogvel,
poder o testador a qualquer tempo modificar a
sua manifestao de vontade, at o momento
de sua morte. Esta revogao possvel a
qualquer tempo, por ser o testamento uma
disposio de ltima vontade, aquela que ir
prevalecer aps a sua morte, bem como
poder torn-lo sem efeito a quando quiser, at
o momento de seu falecimento.
O testador poder revogar seu testamento,
mediante outra disposio de qualquer
natureza, no necessitando ser feita no mesmo
tipo de instrumento pelo qual a vontade foi
manifestada. A revogao poder ser
expressa, se especificamente mencionar nos
termos do ato revogador o desejo de se
tornarem ineficazes as disposies de
testamento anterior. Ser tcita todas as vezes
que as disposies do testamento mais novo
forem incompatveis com as clusulas do
documento anterior.
Todas a vezes que o testamento
revogatrio tratar de todo o patrimnio do
testador de forma diversa do primeiro, haver a
revogao total. Se existir ato posterior apenas
dispondo sobre parte dos bens, ocorrer uma
revogao parcial e, nessa hiptese, os dois
testamentos devero ser considerados,
valendo as disposies do primeiro negcio
jurdico que no conflitarem com as clusulas
do ltimo.
13.8 Do Testamenteiro
Testamenteiro a pessoa natural
nomeada pelo testador ou pelo juiz para que
promova a execuo do testamento. aquele
que ir efetuar o cumprimento das disposies
fruto da manifestao de vontade do de cujus.
No h qualquer imposio legal para que o
testador nomeie testamenteiro, sendo, por isso,
uma faculdade que a lei lhe confere. Uma vez
que considerada uma faculdade, tambm
dada pessoa nomeada para o cumprimento
de tal encargo a faculdade de renunciar, nesse







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caso, poder o juiz nomear testamenteiro
dentre os herdeiros, legatrios ou cnjuge
sobrevivente. No obstante possa renunciar
sua nomeao, a testamentaria uma funo
intuitu personae, no podendo o testamenteiro
deleg-la a terceiro.
Pode recair sobre uma ou mais pessoas,
herdeiros, cnjuge ou at pessoa estranha ao
de cujus. No sendo o testamenteiro herdeiro
do falecido e no tendo sido nomeado por
testamento, e sim pelo juiz, ser designado
testamenteiro dativo. Havendo mais de um
testamenteiro, estes podero ser nomeados
para que administrem o patrimnio
conjuntamente, ou seja, outorgado, a cada um,
atribuio especfica dentro do processo de
inventrio. Porm, a lei os considera
solidariamente responsveis pelos atos
praticados, uma vez que devem buscar o fiel
cumprimento da vontade do extinto.
No sendo o testamenteiro herdeiro ou
legatrio, ter na forma do artigo 1.987 do
Cdigo Civil direito a um prmio por fora do
exerccio desta atribuio, que ser arbitrado
pelo juiz, na falta de manifestao de vontade
do testador, em percentual varivel entre 1% e
5% da herana lquida. A lei faculta ainda que o
herdeiro ou legatrio que sejam nomeados
testamenteiros, se o prmio lhes for mais
interessante que a prpria herana ou o
legado, que possam a eles renunciar e receber
aquele valor.
O testamenteiro responsvel pela
administrao da herana e pelo cumprimento
do testamento, podendo ser civilmente
responsabilizado por m-administrao do
patrimnio e pelo no cumprimento das
funes para as quais foi designado, por
intermdio da propositura de ao ordinria,
cujo prazo prescricional inicia-se a partir do
momento em que cessou a testamentaria,
aplicando-se o prazo geral de 10 anos, previsto
no artigo 205 do Cdigo Civil.
14 DO INVENTRIO E DA PARTILHA (arts.
1.991 a 2.027, CC)
Previstos no Cdigo Civil anterior nos artigos
1.770 a 1.805, hoje os aspectos processuais do
Inventrio so, com muita propriedade,
regulados pelo Cdigo de Processo Civil em
seus artigos 982 a 1.038.
14.1 Do Inventri
Inventrio o procedimento judicial ou
extrajudicial (Lei n. 11.441/2007) que visa
regularizar a transmisso do patrimnio do de
cujus, que foi conferido aos herdeiros no
momento da abertura da sucesso. Objetiva o
levantamento e a apurao dos bens
pertencentes ao falecido, que visa realizao
do ativo e pagamento do passivo, a fim de
partilhar o patrimnio entre os seus herdeiros.
Possui carter obrigatrio sempre que houver o
falecimento de uma pessoa que tenha deixado
bens e herdeiros. Como j visto, se o sucedido
possua bens, mas no tinha herdeiros
legtimos nem instituiu herdeiros
testamentrios, dar-se- incio ao processo de
arrecadao, com a declarao de jacncia da







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herana e no posterior reconhecimento da
vacncia dos bens, consoante analisado
anteriormente.
O processo de inventrio poder ocorrer
atravs de ritos distintos:

a) Processo Ordinrio: quando as
partes no concordarem quanto
aos termos da partilha, se
existirem herdeiros incapazes
(hiptese em que devero ser
regularmente representados e o
representante do Ministrio
Pblico ouvido, na forma da
Lei), ou ainda, o de cujus tiver
deixado testamento.
b) Rito Especial: por meio do
Arrolamento de Bens previsto
no artigo 1.031 e seguintes do
Cdigo de Processo Civil, tem
natureza meramente
homologatria e ocorrer
quando os herdeiros, todos
plenamente capazes, estiverem
em consonncia com os termos
da partilha. Havendo um nico
herdeiro, esse procedimento
visar obter uma Carta de
Adjudicao, que transmitir a
ele, por determinao judicial o
patrimnio deixado pelo de
cujus.
c) Extrajudicial: na existncia de
acordo entre herdeiros capazes.
Ser feito por escritura pblica
no cartrio de notas e levado a
registro no registro de imveis
para eficcia erga omnes.
Introduzido no sistema jurdico
brasileiro pela Lei n.
11.441/2007, tem seu
procedimento regulado pela
Resoluo n. 35/2007 do CNJ.
d) Inventrio negativo: admitido
pela jurisprudncia brasileira
para que o herdeiro obtenha
declarao de inexistncia de
bens do extinto, de maneira a
afastar qualquer
responsabilidade sobre as
dvidas do esplio. Poder ser
judicial ou extrajudicial, desde
que atenda aos pressupostos
da Lei (partes capazes e de
acordo).
14.2 Inventariante
Sem dispositivo correspondente na Lei
anterior, a Lei Civil atual em anlise afasta
qualquer dvida quanto quele que possui
legitimidade para administrar o acervo
hereditrio at a efetiva partilha, qual seja, o
inventariante.
Inventariante a pessoa que recebe a
incumbncia de administrar os bens do esplio
at a data da partilha, possuindo poderes de







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guarda, administrao e assistncia do
patrimnio inventariado. A inventariana possui
uma controvertida natureza jurdica. Sendo
designado por determinao judicial e devendo
atender a todos os requisitos da lei, maior
exatido estaria em se considerar a
inventariana um munus, um encargo pblico,
uma vez que inclusive est sujeita
fiscalizao judicial. Na opinio de outros, o
inventariante o mandatrio legal da herana,
com autoridade para atuar em seu interesse.
Para o festejado mestre Caio Mrio, um
administrador da herana, uma vez que nem
sempre atua em prol dos interesses dos
herdeiros, mas daquilo que mais apropriado
para que se conclua o processo de inventrio.
O artigo 990 do Cdigo de Processo Civil
estabelece uma ordem de inventariana, qual
deve ser respeitada pelo juiz ao nomear o
representante legal do acervo hereditrio, a
no ser que haja impugnao do nomeado por
parte dos demais herdeiros ou que aquele
estabelecido por lei no possua condies
fsicas ou mentais de assumir este encargo. O
inventariante nomeado pelo juiz, na forma do
artigo 990, inciso VI, desta lei processual, ser
denominado inventariante dativo.
14.3 Dos Sonegados
So bens deixados pelo morto ou
que foram objeto de doao em vida pelo titular
da herana e tambm omitidos dolosamente
pelos herdeiros ou pelo cnjuge sobrevivente.
No h como caracterizar os sonegados se os
herdeiros ou o cnjuge ignoravam a existncia
do patrimnio. H que se ressaltar ainda que
s se caracteriza a sonegao cada vez que,
na forma do artigo 1.996 do Cdigo Civil, o
herdeiro ou inventariante declara
expressamente que no h qualquer outro bem
a inventariar, ocultando a existncia de
determinados bens.
A pena a ser aplicada ao herdeiro
sonegador a perda dos direitos aos bens
sonegados. Todavia, essa sano somente
ser aplicada mediante sentena prolatada em
ao prpria, movida por um dos herdeiros
interessados ou pelos credores que se sintam
prejudicados pela omisso. No havendo como
restituir ao esplio o bem sonegado, o herdeiro
sonegador dever ser condenado a entregar
quantia correspondente ao valor do bem
ocultado, acrescido de perdas e danos,
conforme disposto no artigo 1.995 da Lei Civil.

14.4 Do pagamento das Dvidas
A partir do processo de inventrio, ser
apurada a herana lquida deixada aos
herdeiros, isto , aquela que, satisfeitas as
obrigaes deixadas pelo morto e quitadas as
dvidas do esplio, restar aos beneficirios.
O pagamento de dvida visa apurar as
obrigaes deixadas pelo de cujus e que seus
credores tenham se habilitado no processo de
inventrio, com os ttulos comprobatrios da
existncia dos valores a receber. Habilitando-
se os credores do morto no processo de
inventrio, o juiz determinar a quitao das
obrigaes antes da partilha do patrimnio







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entre os herdeiros, podendo ainda, na forma do
artigo 1.997, 1, da norma civilista designar
reserva de patrimnio para a satisfao de
crditos que porventura tenham sido
impugnados pelos herdeiros, mas que haja
ttulo hbil para justificar a sua existncia.
J tendo sido efetuada a partilha, os
credores do extinto somente podero cobrar
aos herdeiros o quinho correspondente
proporo herdada por cada um, no havendo
qualquer tipo de solidariedade entre eles aps
a efetiva transmisso do patrimnio a cada um
dos beneficirios.
Interessante ressaltar o disposto no artigo
2.001 do diploma civil, que aquele herdeiro
devedor do esplio ter sua obrigao dividida
entre todos os herdeiros proporcionalmente,
compensando logicamente, com o seu prprio
quinho. Entretanto, faculdade dos
sucessores que acordem acerca da imputao
da dvida com o quinho a ser recebido pelo
herdeiro devedor.
14.5 Da Colao
Prevista na Lei Civil nos artigos 2.002 a
2.012 e nos artigos 1.014 a 1.016 do Cdigo de
Processo Civil, um procedimento que tem por
finalidade igualar o recebimento dos quinhes
pelos herdeiros necessrios, para igualar a
legtima. Ocorre enquanto existirem herdeiros
que tenham recebido, do autor da herana,
doaes em vida na forma do artigo 544 do
Cdigo Civil. Haver a necessidade de realizar-
se a colao, para que as quotas a serem
partilhadas entre tais herdeiros no sejam
desiguais, salvo disposio expressa do autor
da herana que tais doaes incidiro sobre a
parte disponvel, na forma admitida pelo artigo
1.849 desta Lei, havendo ainda a possibilidade
de os bens serem dispensados da colao, por
disposio expressa do doador, por intermdio
de clusula inserida no testamento ou na
prpria escritura de doao.
A doao remuneratria, prevista no artigo
540 deste Cdigo Civil tambm est excluda
da colao, uma vez que visa expressar a
gratido do doador em face de algum benefcio
a ele efetuado pelo donatrio.
Caso os herdeiros no levem os bens
recebidos por doao colao, incidiro em
sonegao, podendo sofrer as penas
pertinentes aos sonegados.
Por outro lado, se os bens doados
excederem legtima, sero objeto de reduo
at a proporo do quinho que o herdeiro teria
direito. Essa reduo ensejar a devoluo ao
monte do valor excedente, seja atravs da
devoluo do excesso, do prprio bem ou da
restituio do valor em dinheiro.
14.6 Da Partilha
Partilha a repartio ou distribuio dos
bens do falecido, que tem efeitos meramente
declaratrios, pois o patrimnio do extinto
transfere-se aos herdeiros no momento do seu
falecimento, por fora do droit de saisine.
Ento, tal ato visa apenas regularizar a
transmisso dos bens e esclarecer aquilo que







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caber a cada um dos herdeiros. Tal
procedimento encerra o processo de inventrio.
A lei confere ao herdeiro, a despeito de
vedao expressa do testador, a faculdade de
requerer a partilha, a qualquer tempo. Contudo,
s se dar a partilha verificando-se a quitao
de todos os dbitos do esplio, bem como a
quitao dos tributos relativos transmisso do
patrimnio.
A partilha poder ser feita em vida pelo
autor da herana, por meio de escritura pblica
ou testamento. Porm, essa hiptese s ter
validade se os valores dos bens e os quinhes
destinados aos herdeiros necessrios forem
correspondentes poca da abertura da
sucesso.
Se todos os herdeiros forem capazes,
podero realizar a denominada partilha
amigvel, que ser meramente homologada
pelo juiz. Todavia, se existirem incapazes ou,
se todos forem capazes, mas houver
discordncia quanto diviso dos bens, a
partilha ser judicial, estando os herdeiros
obrigados a acatar a deciso do juiz quanto s
quotas destinadas a cada um deles.
Se existirem bens que no constaram na
partilha inicial, por no terem sido arrolados no
inventrio por desconhecimento de sua
existncia, sonegados ou de difcil diviso e os
herdeiros anurem quanto sua diviso
posterior, poder ser realizada a
sobrepartilha, que ocorrer de maneira
adicional primeira.
14.7 Da Garantia dos Quinhes Hereditrios
Ocorrendo a partilha dos bens e
verificando-se que a quota destinada a um dos
herdeiros foi objeto de evico (ver notas aos
arts. 447 a 457 deste Cdigo), os coerdeiros
ficaro obrigados a indenizar o evicto quanto
ao valor perdido em decorrncia da sentena
judicial, que atribuiu a terceiro a propriedade
dos bens que lhe haviam sido destinados
mediante partilha, na proporo dos quinhes
recebidos por cada um.
Os herdeiros podero acordar que no
arcaro com os riscos da evico, nesse caso,
se esta se caracterizar, no h que se falar em
dever de indenizar.
Entretanto, essa garantia s existir
quando a evico se der sem culpa do evicto e
por fato anterior partilha. Caracterizando-se a
culpa do herdeiro evicto ou a ocorrncia do fato
posterior, no h que se falar em indenizao.
14.8 Da Anulao da Partilha
Equiparando os efeitos da partilha aos
negcios jurdicos em geral, esta s ser
anulvel na existncia de vcios (ver
comentrios aos arts. 138 a 165 deste Cdigo).
A anulao da partilha ser proposta
mediante ao ordinria e pelos herdeiros
interessados, cujo prazo de um ano possui
natureza decadencial.