Derecho de Aguas, Examen

DERECHO DE AGUAS
PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATLICA DE VALPARASO

PROFESOR DR. EDUARDO CORDERO QUINZACARA

AO 2009
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INTRODUCCIN

Las aguas constituyen un recurso natural que tiene ciertas particularidades: (i) Es un
elemento fundamental para la vida animal y vegetal, por lo tanto, en esta medida hace que se
transforme en un elemento de necesidad bsica. (ii) Sirve para satisfacer otras necesidades y
actividades econmicas. Por ejemplo, los predios agrcolas requieren recursos hdricos y, en
consecuencia, derecho de agua, como tambin en la actividad minera. Por tanto, es un
elemento econmico (pues si el recurso es abundante, no hay problema econmico como
tampoco jurdico). (iii) Muchas veces el recurso hdrico est vinculado a la cultura y tradiciones de
ciertas comunidades. Ejemplo, los indgenas. De tal manera que se generan usos y practicas
consuetudinarias, lo que da lugar a derechos hdricos Reconozco o no derechos indgenas
en el uso y aprovechamiento del agua? La vetusta (uso consuetudinario) Es permitido?
Desde el momento en que el recurso es limitado, es menester sealar cul es el orden de
prelacin en el uso de las aguas.

I. EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO DE AGUAS

1. EL DERECHO ROMANO DE LAS AGUAS.

En el derecho romano las aguas eran consideradas bienes pblicos. A tal punto, se
entenda que podan usar agua con absoluta libertad, cosa que se vio reforzado por
Marciano, quien seal que las aguas eran cosas comunes a los hombres. Esto en gran
medida, debido a que en la pennsula itlica exista abundancia de recursos hdricos, en
consecuencia, no haba problema jurdico.

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Apuntes de clases de Sebastin Chanda Olivares.
APUNTES DERECHO DE AGUAS
PROFESOR DR. EDUARDO CORDERO QUINZACARA - Escuela de Derecho, PUCV.
SEBASTIN CHANDA OLIVARES. DERECHO, AO III, PARALELO 01, 2009. PUCV
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2. EL DERECHO MEDIEVAL Y MODERNO

Cundo comienza a cambiar el uso de los recursos hdricos? Cuando se da la
regulacin en el derecho medieval espaol (s. XVI y ss.). Nos interesa esto porque es lo que
despus se impondr en America, as las 7 partidas sostiene que las aguas son comunes a
los hombres y las bestias. Si bien es un texto romanizado, reconoce influencias del derecho
musulmn en la regulacin de los recursos hdricos, por cuanto ante la abundancia romana
es contrastada con el revs musulmn: El agua es un bien escaso que debe ser cuidado.
Esta influencia se nota, por ejemplo, en la obligacin de cegar un pozo si disminuye el nivel
de agua de pozos vecinos y no da al predio ninguna utilidad (norma del CC). Por esto, es
que el derecho espaol reconoce que en ciertos lugares el agua es escasa: aqu declara que
las aguas son regalas del monarca. Esto es, las aguas son propiedad del monarca, lo que se
traduce en que para extraer recursos en forma exclusiva se requiere obtener del monarca
una merced de aguas. El derecho espaol comenz a ser aplicado en las colonias de
manera supletoria, sin perjuicio del derecho especial que regulaba el tema (o sea, el derecho
indiano)

Como bien que es el agua, en las colonias de Amrica se aplica, en primer lugar el
derecho comn- derecho castellano- (sistemas de regalas) y el derecho indiano que
regulaba el cmo se solicitaba estas mercedes a la autoridad que ejerca jurisdiccin. Pero
adems, es aplicado el derecho consuetudinario (si slo si tal no era contrario al derecho
comn e indiano) Por esto, el derecho de aguas se forj en base al derecho
consuetudinario, reconocindose los derechos ancestrales de los indgenas. Por ejemplo, los
incas establecieron un sistema de cuotas en el norte del pas, respetndose este por las
autoridades espaolas.

3. EL RGI MEN REPUBLI CANO Y EL CDI GO CIVI L

En Chile, en 1819 Bernando Ohiggins dicta las primeras normas sobre recursos
hdricos. Regula la posibilidad de que la persona pueda tomar una bocatoma de manera
extensa, dando a entender que tena que pedirse una autorizacin. Posteriormente aparece
la regulacin del CC. Regula el tema siguiendo de cerca las partidas porque seala que los
aguas son bienes nacionales de uso pblico, regulando tambin aspectos como las
servidumbres y acciones posesorias. Despus del CC se dictan una serie de leyes
particulares que regulan varios tpicos.

4. EL CDI GO DE AGUAS DE 1951 Y 1967- 69.

A pesar que hubo varios intentos-infructuosos- de dictar un texto integro que
regular los recursos hdricos, recin en 1951 se dicta el primer cdigo de aguas, que no
altera la tradicin anterior. Agrega un orden de prelacin en la asignacin de los recursos
hdricos, tomando especialmente en consideracin la escasez As, por ejemplo, se da
preferencia para el uso y consumo de la poblacin, usos agrcolas, mineros e industriales y
despus, en lo que fuere procedente.

Una de las grandes modificaciones fue en 1965-67 en que se hace una regulacin
extensa acerca del uso agrcola, relacionado con la reforma agraria pues se busca dar mayor
productividad al suelo: se expropian terrenos a los latifundistas, les asigna terrenos a los
campesinos pero tambin recursos hdricos)

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5. EL CDI GO DE AGUAS DE 1981 Y EL MERCADO DE LAS AGUAS.

La situacin se mantuvo hasta que se dict el acta constitucional N 3 de 1976,
primera vez que el derecho de agua llega a nivel constitucional. La CENC se hizo cargo del
agua, a partir del derecho de propiedad. Sealando que los derechos sobre las aguas
constituidos o reconocidos en conformidad a la ley estn reconocidos y amparados por el
derecho de propiedad. As: (i) Refuerza la titularidad patrimonial que las personas tienen
respecto del derecho de aguas, asi si alguien se ve amenazado en su derecho de
aprovechamiento se puede ir de proteccin. (ii) La CPR acepta que se tienen derechos de
agua no slo cuando se constituye por acto de autoridad, sino tambin que sean
reconocidos por la ley, ergo, aquellos que se reconocen estn basados en el derecho
consuetudinario.

Los derechos de agua que se solicitan dan seguridad (otorgados por actos adm).
Respecto a los que reconoce la ley, hay que hacer un catastro (en cuanto al volumen de
agua por segundos) para asi regularizarlos. Asi, si alguna comunidad alega derecho de agua
por tradicin, puede hacerlo, debiendo pasar al registro nacional de aguas quedando
consolidadazo.

En 1979 surge la necesidad de dictar una nueva normativa respecto del uso y
aprovechamiento de aguas: se dicta una ley para que el PdlR dicte un nuevo cdigo de
aguas (DFL). Por eso, se dicta un dfl que contiene el actual cdigo de aguas. Este, en todo
caso, tiene un problema de constitucionalidad, por cuanto el congreso de aquel ao,
delega facultades que interfieren en derechos constitucionales, por cuanto el 19 N 24
regula el derecho de propiedad sobre el agua. Es una cuestin de carcter formal, que ha
sido salvada por la dictacin de leyes posteriores que, de alguna manera, han convalidado el
cdigo

Ahora bien, este cdigo rompe con la lgica del de 1951:

a) Este cdigo refuerza todas las titularidades- mercedes- sobre los recursos
hdricos, a los que se les reconoce proteccin constitucional.

b) Esta legislacin establece la absoluta libertad, por parte de su titular, en el uso y
disposicin de las aguas. El titular si quiere, puede utilizarlo o no. Si lo hace, puede darle el
uso que estime conveniente. Incluso, puede enajenar o transmitir libremente su derecho de
aprovechamiento.

c) En principio, la titularidad y conservacin de los derechos de agua es gratuito

d) Asimismo, la autoridad administrativa que otorga los derechos de agua est
obligado a hacerlo si concurre los requisitos legales para tal efecto: (i) que se siga el
procedimiento Legal; (ii) Que existan recursos hdricos suficientes; (iv) que no se afecte el
derecho de los antiguos beneficiarios-titulares del derecho de agua. Est obligado a hacerlo,
es una potestad reglada, algo novedoso que ni siquiera en derecho comparado existe.

Ante ese cdigo, todos pidieron concesiones de agua, hoy en da prcticamente
todas las aguas superficiales ya estn pedidas. La lgica tras la concesin es la virtud del
mercado: crear un mercado de aguas, pero hay quienes corren con ventajas. Despus el
mercado dar el valor que corresponda. Al final se asume el costo final por las
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transacciones, ya que si el agua fuese barata se desaprovechara, no asumiendo el costo de
la misma, por tanto no se es eficiente en el uso de los recursos hdricos. Pero el propio
mercado tiene el germen de su destruccin, y por el tema de Endesa (que pidi todas las
concesiones de agua en el sur de Chile y no las usaba, con tal de evitar la entrada de nuevos
competidores en el mercado de la energa hidroelctrica) se modific el cdigo: se
estableci un pago de patente por no uso, que va creciendo conforme pasa el tiempo (esto
por ley 20017 del ao 2005) lo que se busca, en definitiva, es que en verdad se utilice el
agua, no abusando por tanto del mercado.

Agost o. 8
Clase anterior. El CA de1981, refuerza los ttulos de agua y establece que estn
amparados por el derecho de propiedad. Quien es titular de derechos de aguas goza de una
libertad en cuanto a su asignacin, ve l si lo usa o no y que uso le da. La adquisicin del
derecho sigue un procedimiento administrativo que no tiene costo. Es un procedimiento
completamente reglado, no hay discrecionalidad. Esto significa una gran demanda, llega el
momento en que no se puedo solicitar ms el recurso. Entonces, si no se poda adquirir
originariamente, tena que ser derivativa. Esto crea un mercado por lo que se establece un
precio y el uso ms apropiado lo determinar el mercado. Adems se incorpora la
creatividad y se buscan nuevos modos para conseguir agua, por ejemplo la desalinizacin
del agua. Al haber mercado, hay competencia, y en esto est el germen de la destruccin del
mercado. La ley 20.017, buscaba corregir el problema patente por el no uso, patente que
aumenta segn el tiempo de no uso.

II. NATURALEZA DE LAS AGUAS

1. CONCEPTO

En el CA no hay un concepto de agua para esto recurrimos al concepto tcnico o
sentido natural y obvio. Siempre ser una sustancia compuesta por dos molculas de
hidrgenos y una de oxgeno (H2O), inspida, incolora e inodora. En la tierra, el agua es lo
que tiene mayor presencia, de la cual el 4% es agua dulce, por lo tanto este 4% es el que se
utiliza.

2. CLASI FI CACIN

En Chile el CA hace una clasificacin:

A) AGUAS MARTI MAS, TERRESTRES Y PLUVIALES (ART CULO 1, CA). Las aguas
se dividen en martimas y terrestres. Las disposiciones de este cdigo slo se aplican a las aguas terrestres.
Son aguas pluviales las que proceden inmediatamente de las lluvias, las cuales sern martimas o terrestres
segn donde se precipiten. Pluviales: provienen de la lluvia y sern terrestres o martimas segn
donde precipiten. CA slo regula las aguas terrestres, las martimas estn sujetas a su
regulacin propia, en sentido existen concesiones martimas. Las plantas desalinizadoras no
se rigen por el CA, por ejemplo las aguas de las empresas sanitarias siempre que estn
dentro de sus ductos, piscinas o embalses: agua minero medicinales.

B) AGUAS TERRESTRES, SUPERFI CIALES, CORRI ENTES, DETENIDAS Y
SUBTERRNEAS (ART CULO 2, CA). Art. 2 CA: Las aguas terrestres son superficiales o
subterrneas. / Son aguas superficiales aquellas que se encuentran naturalmente a la vista del hombre y
pueden ser corrientes o detenidas. / Son aguas corrientes las que escurren por cauces naturales o artificiales.
/ Son aguas detenidas las que estn acumuladas en depsitos naturales o artificiales, tales como lagos,
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lagunas, pantanos, charcas, aguadas, cinagas, estanques o embalses. Son aguas subterrneas las que estn
ocultas en el seno de la tierra y no han sido alumbradas.

C) LVEO O CAUCE. Es el lugar donde se encuentran las aguas en sus creces o bajas
peridicas, pueden ser naturales o artificiales. Art 30 CA: Alveo o cauce natural de una corriente
de uso pblico es el suelo que el agua ocupa y desocupa alternativamente en sus creces y bajas peridicas.
Este suelo es de dominio pblico y no accede mientras tanto a las heredades contiguas, pero los propietarios
riberanos podrn aprovechar y cultivar ese suelo en las pocas en que no estuviere ocupado por las aguas. Sin
perjuicio de lo dispuesto en los incisos precedentes, las porciones de terrenos de un predio que, por avenida,
inundacin o cualquier causa quedaren separadas del mismo, pertenecern siempre al dueo de ste y no
formarn parte del cauce del ro. Este cauce es de dominio pblico, bien nacional de uso
pblico, el cauce ms la playa. En principio las aguas que fluyen tambin son bienes
nacionales de uso pblico. El agua contenida en un cauce artificial es de dominio privado.
Sucede que el CC distingue si es navegable o no porque los buques de ms de 100
toneladas, si no es sera privado, cosa que no es as. La diferencia es que si es navegable al
lveo lo regula la subsecretara de marina. Si no es navegable lo regula la municipalidad. La
distincin de la navegabilidad es para determinar la competencia del aprovechamiento del
lveo o cauce.

C) DERRAMES Y DRENAJES (ART. 43, CA).

(i ) Derrames
Derrames: Art. 43 CA, agua que se desecha, es abandonada por su dueo, Art. 43
CA: Constituyen derrames las aguas que quedan abandonadas despus de su uso, a la salida del predio. Se
presume el abandono de estas aguas desde que el dueo del derecho de aprovechamiento hace dejacin de
ellas, en los linderos de la propiedad, sin volver a aprovecharlas.

(i i) Drenaj es
Un drenaje implica sacar agua de un terreno inundado. Art. 47 CA: Constituyen un
sistema de drenaje todos los cauces naturales o artificiales que sean colectores de aguas que se extraigan con
el objeto de recuperar terrenos que se inundan peridicamente, desecar terrenos pantanosos o vegosos y
deprimir niveles freticos cercanos a la superficie. El agua extrada puede ser aprovechada, pero es
un acto de mera tolerancia y no produce derecho alguno.

El Art. 54 CA establece una regla: El uso por terceros de derrames o drenajes, no constituye
gravamen o servidumbre que afecte al predio que los produce. Son actos de mera tolerancia que no confieren
posesin ni dan fundamento a prescripcin. Se podra constituir derechos de agua sobre esto? La
doctrina dice que no, porque son actos de mera tolerancia. Ahora, la DGA otorg derecho
de aguas respecto de un derrame. Paso que despus de eso el dueo no poda cambiar el
ducto. El tema es que el seor no tiene garantizada la cantidad de agua del derrame, por lo
que si es un proceso previo, se aprovechan esta agua no se puede quejar, porque no hay
una obligacin.

3. NATURALEZA J URDI CA DE LAS AGUAS

A) NORMAS GENERALES Y ESPECIALES

Se ha discutido, si son muebles o inmuebles conforme al CC, se aplican el 565, 567
y 590. Art. 565 CC: Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. Corporales son las que tienen
un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. Incorporales las que consisten
en meros derechos, como los crditos, y las servidumbres activas. Art. 567 CC: Muebles son las que pueden
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transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas a s mismas, como los animales (que por eso se
llaman semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas.
Exceptense las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por su destino, segn el artculo
570. Art. 590 CC: Son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas dentro de los lmites
territoriales, carecen de otro dueo. Tema zanjado por la ley 2.139, de 1908, que regula las
asociaciones de canalistas. El CA de 1951, tambin seala lo mismo.

Finalmente nuestro CA actual tambin lo entiende as, Art. 4 CA: Atendida su
naturaleza, las aguas son muebles, pero destinadas al uso, cultivo o beneficio de un inmueble se reputan
inmueble. Art. 5 CA: Las aguas son bienes nacionales de uso pblico y se otorga a los particulares el
derecho de aprovechamiento de ellas, en conformidad a las disposiciones del presente cdigo.

B) DEL DOMI NIO DE LAS AGUAS

De quin son las aguas?, se puede tener dominio sobre ellas? Especialmente de la
que corre. El agua en su cauce natural no puede ser objeto de propiedad salvo que fuera
especificada extrayndola., por lo tanto el agua que est en su cauce natural en principio no
puede ser objeto de dominio privado. Las aguas son bienes nacionales de uso pblico de
acuerdo a lo establecido en el 595 CC y 5 CA. Pertenecen a la nacin toda, no hay
titularidad individual, slo son bienes nacionales de uso pblico las que estn en su cauce
natural, no hay dueos respecto del los bienes nacionales de uso pblico. El tema no es
quien es el dueo, sino quin administra el recurso. As, una persona desde que produce su
aprovechamiento del agua se especifica el recurso y as se hace dueo de esto. La extraccin
en base a un derecho de aprovechamiento, privatizacin de las aguas. En caso de pozos,
corresponde al dueo del terreno segn el CA. La doctrina dice lo contrario, pero la ley le
otorga un derecho de agua sin el trmite, por el slo ministerio de la ley.

Agosto.26
Clase anterior. De quien son las aguas. Dominios de las aguas. De acuerdo a lo que
establece el CC y el CdA las aguas no son bienes de dominio privado, son Bienes
nacionales de uso pblico pero sujetos a la siguiente condicin: mientras se encuentren en
un cauce natural, las que fluyen en un cauce natural no pueden ser objeto de propiedad, el
sistema permite obtener un derecho de aprovechamiento de aguas que es un Derecho Real
administrativo en virtud del cual se puede obtener una determinada cantidad de agua, litro
por unidad de tiempo, litros por segundo. Desde que se ejerce el derecho y se extrae se
especifica el recurso y una vez extrada pasa a ser de propiedad privada el recurso hdrico.
Una vez especificadas pasa a ser bienes de mbito privado pudiendo venderse enajenarse
etc.

III. NATURALEZA DEL DERECHO DE AGUAGUAS SUBTERRNEAS

1. EL DERECHO DE AGUAS Y EL DERECHO ADMI NISTRATIVO

Dado estos elementos se resolvern el problema acerca de cul es la naturaleza
jurdica del derecho de aguas. Siempre estas disputas se centran en tratar de establecer si el
Derecho de aguas es pblico o privado.

A) EL DERECHO DE AGUAS COMO PARTE DEL DERECHO PRIVADO

Durante mucho tiempo los civilistas estudiaban el derecho de aguas dentro de las
propiedades especiales, hablando de la propiedad minera y la propiedad sobre las aguas, la
visin tradicional. Ms aun el carcter jurdico privado de las aguas se avala en el establece
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que de los derechos de aguas surgen derechos patrimoniales que son derechos de
aprovechamiento que ingresan al patrimonio del titular quien puede disponer libremente
del bien pudiendo enajenarlos, gravarlos transferirlos, etc. No hay limitaciones en principio,
de tal manera que los derechos de aprovechamiento de aguas son Derechos Reales, son
derechos patrimoniales y de libre trafico se pueden comprar derechos de aguas y se hace
conforme al CC, arrendarlos, constituir usufructos servidumbres etc. -

B) EL DERECHO DE AGUAS COMO PARTE DEL DERECHO PBLICO, Y MS
ESPEC FI CAMENTE, COMO DERECHO ADMI NISTRATIVO.

Pero los mejores argumentos son aquellos que sealan que es Derecho Publico y
ms aun que es derecho administrativo, es un tema no nuevo, si vemos del der comparado
la doctrina moderna la ha estudiado a propsito de los bienes pblicos, hay un
tratamiento uniforme respecto de los bienes pblicos fuera del comercio o bienes de
dominio pblico o las cosas pblicas (Francia, Alemania) o bienes pblicos (Italia). Los
elementos para sostener que el Derecho de aguas es Derecho Administrativo y es derecho
pblico por cuatro elementos:

2. PRINCI PIOS INSTI TUCI ONALES

(i ) El agua como bi en nacional de uso pbl i co
Porque las aguas son bienes afectos a un fin publico en la medida que es asi estn
fuera del comercio las aguas en s mismas son bienes incomerciables porque estn afectadas
a un fin publico de ah en der comparado se diga son bienes de dominio publico (hay unan
ley de 1869 en Espaa que fue la ley de aguas que planteado esta idea). En chile Andrs
bello no poda sino seguir esta lnea y sealo que las aguas eran bienes nacionales de uso
pblico. El sostener esto es sostener que es un bien fuera del comercio y que no tiene
propietario ni siquiera el estado es dueo porque sino seria fiscal, estos pertenecen a la
nacin toda. Se conoce como la publicitacin del bien, el recurso esta publificado y por
lo tanto fuera del comercio. Es un elemento comn hay otros recursos publificado el mar
adyacente las calles los puentes etc. estamos frente a un bien publico as lo dice el CC Art.
595 CC y el Art. 589 CC.

(i i) El procedimiento administrati vo
Significa esto que los particulares no pueden obtener derechos de este bien? No,
ellos pueden obtener un derecho sobre este bien, pero para ello tienen que seguir un
procedimiento que se conoce como un procedimiento concesional tiene que dirigiese a la
autoridad administrativa, presentar la solicitud y luego seguir un procedimiento
concesional que no es sino un procedimiento administrativo que va a determinar en orden
si concede o no el derecho. La autoridad que otorga el derecho es una autoridad
administrativo, en Chile la otorga la direccin general de aguas DGA-, ahora con la
caracterstica de que es del estado, es estatal porque al final pertenece a un ministerio al
min de obras publicas la DGA es descentralizada, acta bajo la personalidad jurdica del
estado/ fisco, en segundo lugar el procedimiento a travs del cual se obtiene el derecho es
un procedimiento administrativo que tiene una etapa de inicio, instruccin y trmino. La
jurisprudencia de la contralora tienen varios pronunciamientos en materia de agua, entre
ellos se ha tenido que pronunciar como tiene que aplicar de manera supletoria la
LBprocedimiento administrativo al procedimiento de la DGA sealo que la naturaleza del
procedimiento no es posible aplicar la LBprocedimiento administrativo por los der que
otorga, ante situaciones de silencio administrativo. Uno puede obtener un derecho que se
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otorga pro un procedimiento concesional, lo otorga la autoridad administrativa y el proceso
es un procedimiento de naturaleza jurdico administrativo.

(i ii ) El derecho de aprovechamiento como un derecho real
admi nistrativo
El derecho que nace se conoce como un derecho real administrativo, son derechos
que se otorgan respecto de una cosa sin relacin a determinada persona, y este derecho real
administrativo se conoce como der de aprovechamiento de aguas, es derecho real
administrativo porque el titulo en virtud del cual nace el der es de naturaleza jurdico
administrativo: un Acto Administrativo. Dentro de un procedimiento reglado. Por qu se
hace esto: el derecho saca el recurso del comercio y lo vuelve a introducir por medio de
derecho realA y para que lo saca si poda utilizar el der de propiedad? Se hace as para
regular mejor el uso y aprovechamiento del recurso.

(iv) La i ntervenci n admi nistrativa
La intervencin administrativa: en definitiva la propia autoridad tiene facultades
respecto del uso y aprovechamiento del recurso. Esto se nota especialmente con la ley
20.017 porque esta ley en primer lugar obliga a la administracin a determinar quines son
los titulares de der. de aguas para aplicar la figura de la patente; la administracin a su vez
se obliga a la proteccin del Medio Ambiente y del caudal ecolgico mnimo y adems
tiene tambin que controlar las obras hidrulicas que se constituyen en los causes o lveos
de los ros y lagos. El Art. 129 bis 2 CA: La Direccin General de Aguas podr ordenar la
inmediata paralizacin de las obras o labores que se ejecuten en los cauces naturales de aguas corrientes o
detenidas que no cuenten con la autorizacin competente y que pudieran ocasionar perjuicios a terceros, para
lo cual podr requerir el auxilio de la fuerza pblica en los trminos establecidos en el artculo 138 de este
Cdigo, previa autorizacin del juez de letras competente en el lugar en que se realicen dichas obras.Hay
una norma especial Art. 314 una media casi extrema que puede adoptar la administracin:
El Presidente de la Repblica, a peticin o con informe de la Direccin General de Aguas, podr, en pocas
de extraordinaria sequa, declarar zonas de escasez por perodos mximos de seis meses, no prorrogables. /
La Direccin General de Aguas calificar, previamente, mediante resolucin, las pocas de sequa que
revistan el carcter de extraordinarias. Declarada la zona de escasez, y no habiendo acuerdo de los usuarios
para redistribuir las aguas, Direccin General de Aguas podr hacerlo respecto de las disponibles en las
fuentes naturales, para reducir al mnimo los daos generales derivados de la sequa. Podr, para ello,
suspender las atribuciones de las Juntas de Vigilancia, como tambin los seccionamientos de las corrientes
naturales que estn comprendidas dentro de la zona de escasez. La autoridad administrativa en estos
supuestos tiene notables poderes sobre el uso del recurso.

No obsta a que el derecho pueda ser objeto de transferencia pero en su origen y
concepcin se trata de un rea vinculada al der pblico y ms especficamente al Derecho
Administrativo.

IV. EL DERECHO DE APROVECHAMIENTO DE AGUAS

Tal como lo establece el Art.5 CA las aguas son bienes nacionales de uso pblico.
La pregunta ser establecer que caractersticas tiene el derecho de aprovechamiento que
define el Art. 6 pero se configura en torno a varias disposiciones. Bajo la doctrina
tradicional comn, comparada el derecho de aprovechamiento es un Derecho Real
Administrativo.

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1. NATURALEZA J URDI CA

Lo dice expresamente la ley en el Art. 6 CA es un derecho real. Art. 6 CA: El derecho
de aprovechamiento es un derecho real que recae sobre las aguas y consiste en el uso y goce de ellas, con los
requisitos y en conformidad a las reglas que prescribe este cdigo. / El derecho de aprovechamiento sobre las
aguas es de dominio de su titular, quien podr usar, gozar y disponer de l en conformidad a la ley. / Si el
titular renunciare total o parcialmente a su derecho de aprovechamiento, deber hacerlo mediante escritura
pblica que se inscribir o anotar, segn corresponda, en el Registro de Propiedad de Aguas del
Conservador de Bienes Races competente. El Conservador de Bienes Races informar de lo anterior a la
Direccin General de Aguas, en los trminos previstos por el artculo 122. En todo caso, la renuncia no
podr ser en perjuicio de terceros, en especial si disminuye el activo del renunciante en relacin con el derecho
de prenda general de los acreedores. El derecho real es el que recae sobre una determinada cosa el
objeto son las aguas y consiste en el uso y goce de ellos, en conformidad a las reglas del
Cdigo. Este Derecho Real recae sobre las aguas las aguas pasan a ser el objeto y consiste
en el uso y goce de ellos, pero no dice disponer de ellas, esto por que? No que se haya
equivocado sino que las guas no pueden disponerse porque cuando estn en su cauce
natural son Bienes Nacionales de Uso Pblico, incomerciables por lo tanto el derecho de
aprovechamiento de aguas da el derecho de extraer las aguas o utilizarlas es decir para usar
y gozar de las aguas pero una vez que se produce el uso y goce en ese momento las aguas
pueden ser objeto de disposicin pero ya no son las aguas Bienes Nacionales sino son
aguas privadas a eso alude la disposicin. Hay un derecho real de aprovechamiento de
aguas y habilita a quien tiene un predio agrcola a extraer, por ejemplo, 100 lts x seg, el
derecho real permite extraer esas aguas de ese rio -bien nacional de uso pblico -se puede
usar y goza y una vez que se extrae opera la disposicin. Pero una cosa son la aguas como
objeto y otra el derecho que si puede ser objeto de disposicin, Art. 6 i II CA PONER. No
es una contradiccin: el derecho real si puede ser objeto de uso goce y disposicin y ese
derecho permite usar y gozar a su vez de las aguas. El derecho de aprovechamiento desde
que surge puede ser objeto de libre trafico jurdico y sujeto al derecho comn (ya civil o
ambiental, etc)

2. CARACTER STI CAS

A) PUEDE SER MUEBLE O I NMUEBLE. El derecho de aprovechamiento de aguas
puede ser mueble o inmueble, dependiendo del objeto sobre el cual recaiga o sea
dependiendo si las aguas son muebles o son inmuebles. Por regla general las aguas son
bienes corporales muebles, sin embargo las aguas pueden ser inmuebles por destinacin
cuando estn destinadas en forma permanente al uso cultivo o beneficio del predio.
Importa para la transferencia o la prescripcin. Pero para una empresa como ESVAL ser
mueble, porque no tiene esa destinacin

B) ES UN BIEN NACI ONAL DE USO PBLICO. Este derecho real recae sobre un bien
nacional de uso pblico que no son sino las aguas que estn en el cauce natural ya sea que
sea un rio, lago, cinaga etc.

C) EXPRESIN Y MEDIDA. Este derecho se expresa en volumen por unidad de tiempo
lo dice el Art. 7 CA: El derecho de aprovechamiento se expresar en volumen por unidad de tiempo. Lo
tradicional es que en la solitud se indiquen litros por segundo.

D) SON DERECHOS PATRIMONIALES. La privacin del derecho de aguas como
derecho patrimonial, da lugar a indemnizacin e incluso en casos ms extremos, Art. 314
cuando se declara zona de escases, en su inciso penltimo declara que: Todo aquel titular de
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derechos que reciba menor proporcin de aguas que la que le correspondera de conformidad a las
disponibilidades existentes, tendr derecho a ser indemnizado por el Fisco. Cuando el presidente dicta
el DS que declara as la zona altera el rgimen de las aguas pero si se tena derechos con
este rgimen se ver perjudicado y se tendr que responder por parte del fisco

E) SON DERECHOS DE LIBRE DISPOSICIN. Los derechos de aprovechamiento de
aguas son de libre disp. Respecto de su titular sabemos ya que el titular puede usar o no las
aguas si no las usa tendrn que pagar una patente si no la paga se queda sin derechos. Art.
15 CA: El dominio del derecho de aprovechamiento no consuntivo no implica, salvo
convencin expresa entre las partes, restriccin a la libre disposicin de los derechos
consuntivos. Hay un sr. que tiene un der. Consuntivos porque tiene un embalse etc. Pues
bien puede suceder que por la manera como se configura el mecanismo bajen los niveles de
aguas porque a lo mejor el titular de der los utiliza de manera intensa, as el titular de
derecho consuntivo puede alegar, en ese caso el titular del der consuntivo se rige por lo
dispuesto en el artculo. El CA establece una prelacin de los derechos y siempre tienen
preferencias los der consuntivos de carcter permanente

F) PUEDEN SER HI POTECADOS. Los derechos de aguas pueden ser hipotecados y ac
bien algo interesante. Es divisible el derecho y por lo tanto es posible que pueda ser
independiente del predio al que sirven se vincula a la posibilidad de crear un mercado de
aguas y libre transferencia. Puede ocurrir que los der de agua se utilicen para el uso
cultivotransforma al agua y los derechos en inmuebles por destinacin, pero si se quiere
transferir a una empresa con finalidad distinta se puede hacer no hay problema puede
utilizarla para un fin distinto, de tal manera que se puede producir la divisibilidad, se
transforma en mueble y se puede transferir a terceros.

G) PUEDEN SER EMBARGADOS Y OBJETOS DE MEDIDAS PRECAUTORIAS. Art.
116 N4 CA si son derechos de contenido patrimonial no existiendo restriccin al respecto
pueden ser objeto de medidas precautorias y embargo.

H) EXTI NCIN. Se extinguen por la causales que prev el CA, dentro de los cuales se
encuentra la renuncia, los der de aguas son renunciables se hace aplicacin del Art. 12 CC.
Si el titular renuncia total o parcialmente deber hacerlo por Escritura Pblica inscrito en
reg competente se informara luego al director general de aguas, Art. 6 i final CA: Si el titular
renunciare total o parcialmente a su derecho de aprovechamiento, deber hacerlo mediante escritura pblica
que se inscribir o anotar, segn corresponda, en el Registro de Propiedad de Aguas del Conservador de
Bienes Races competente. El Conservador de Bienes Races informar de lo anterior a la Direccin
General de Aguas, en los trminos previstos por el artculo 122. En todo caso, la renuncia no podr ser en
perjuicio de terceros, en especial si disminuye el activo del renunciante en relacin con el derecho de prenda
general de los acreedores.

I) AMPARO. Los derechos de aguas estn amparados judicialmente que acciones: RP a
nivel constitucional; tambin se pueden ejercer acciones posesorias; tambin una accin
reivindicatoria respecto de las aguas; aparte de estas acciones hay un amparo especial el
amparo de aguas con un proced. especial.

J) CONCESIN. El derecho sobre las aguas otorga por si mismo una concesin sobre los
terrenos de dominio pblico necesario para hacerlo efectivo, cuando se habla de terreno de
dominio Publio son terrenos Bienes nacionales de uso pblico-, Art. 26 CA: El derecho de
aprovechamiento comprender la concesin de los terrenos de dominio pblico necesarios para hacerlo efectivo.
Abandonados estos terrenos o destinados a un fin distinto, volvern a su antigua condicin. Hay una
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zona que se llama playa de rio o de aguas, que de acuerdo al CA es bien de dominio pblico
y para ocuparlo se tiene que solicitar concesin porque habr que ocupar ese bien pero
como hay der de aguas el ordenamiento jurdico otorga ipso facto la concesin no habr
que pedirla porque la otorga directamente la ley en el Art. 26 CA.

K) SERVIDUMBRES. Los derecho de aguas facultan para imponer servidumbre legales
Art. 25 CA para acceder a la fuente hay que atravesar predios de terceros, se permite al
titular constituir servidumbre pero ese titular del terreno tiene derecho a ser indemnizado
por la servidumbre de acueducto.

L) REALIZACIN DE CIERTAS OBRAS. Obliga a realizar ciertas obras, Art., 9 y 38. El 9
dice que es un derecho pero en realidad es una carga. Art. 9 CA: El que goza de un derecho de
aprovechamiento puede hacer, a su costa, las obras indispensables para ejercitarlo. Art. 38 CA: Las
organizaciones de usuarios o el propietario exclusivo de un acueducto que extraiga aguas de una corriente
natural, estarn obligados a construir, a su costa, a lo menos una bocatoma con compuertas de cierre y
descarga y un canal que permita devolver las aguas o su exceso al cauce de origen, adems de los dispositivos
que permitan controlar y aforar el agua que se extrae.

M) ORGANI ZACIONES DE USUARIOS. Las aguas pueden quedar gravadas de pleno
derecho respecto de las organizaciones de usuario Art. 214 i I CA: Los derechos de
aprovechamiento de aguas quedarn gravados de pleno derecho, con preferencia a toda prenda, hipoteca u
otro gravamen constituido sobre ellos, en garanta de las cuotas de contribucin para los gastos que fijan las
juntas y directorios. Como una asociacin de canalistas etc. Se puede gravar por el solo
ministerio de la ley.

Septiembre.2
3. CLASI FI CACIN DE LOS DERECHOS DE APROVECHAMIENTOS DE AGUAS

No es la clasificacin de las aguas como recurso, sino del derecho de
aprovechamiento de aguas, esta clasificacin determina la forma de cmo se ejerce el titulo

A) DERECHOS CONSUNTIVOS Y NO CONSUNTIVOS. Primero, derechos consuntivos
y derechos no consuntivos.

El derecho consuntivo se define en el Art. 13 CA: Derecho de aprovechamiento
consuntivo es aquel que faculta a su titular para consumir totalmente las aguas en cualquier actividad. No
est vinculado a una determinada actividad.

Mientras que el derecho no consuntivo se indica en el Art. 14 CA: Derecho de
aprovechamiento no consuntivo es aquel que permite emplear el agua sin consumirla y obliga a restituirla en
la forma que lo determine el acto de adquisicin o de constitucin del derecho. La extraccin o restitucin de
las aguas se har siempre en forma que no perjudique los derechos de terceros constituidos sobre las mismas
aguas, en cuanto a su cantidad, calidad, substancia, oportunidad de uso y dems particularidades.Puedo
utilizar el agua en lo que estime conveniente pero sin consumirla. Este titular tiene dos
obligaciones: no consumir las aguas, porque se asocia a una obligacin positiva de restituir
las aguas de acuerdo al ttulo de constitucin del derecho.

Ahora bien, nuestra legislacin de aguas tiene un problema complejo respecto de la
certeza de los ttulos de de aguas: muchos ttulos no estn inscritos, y muchas veces no dan
a entender o no dan cuenta si son o no consuntivos. Entonces en una norma permanente
el CA trata de zanjar el tema siendo que deba haber sido una norma transitoria, segn esa
norma si es o no consuntivo tiene que constar en el acto de autoridad, sin embargo existen
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muchos derechos anteriores al CA que no dan cuenta de ttulos y otros vienen por el uso
tradicional de las aguas. Art. 313 CA Para los efectos del artculo 13 se reputan derechos de
aprovechamiento consuntivo:

1. Los que emanen de mercedes concedidas por autoridad competente sin obligacin de restituir las
aguas; si la autoridad bajo el actual cdigo o cdigos anteriores le otorg un derecho y no se
impone la obligacin de restituir las aguas se entiende ese derecho es consuntivo;

2. Los reconocidos con esta calidad por sentencia ejecutoriada; por qu hay una sentencia de
por medio? Puede suceder que cuando se produzca problemas de sequa se tiene que hace
runa prelacin y los derecho no consuntivo quedan en segundo lugar respecto de los
derecho consuntivo siempre se tratara de alegar se tienen los segundos para no perder las
aguas, entre las partes se formara un litigo y en consecuencia de aquello la Sentencia
reconocer que tiene un derecho consuntivo;

3. Los derechos ejercidos con la calidad de consuntivos durante cinco aos, sin contradiccin de
terceros. Se tiene un derecho de aprovechamiento de aguas y al final en la prctica se ha
utilizado el derecho como derecho consuntivo durante 5 aos sin que hayan terceros que se
hayan opuesto. En Chile hay incertidumbre respeto a los ttulos, as bajo el cdigo el tirulo
debiese decir si el derecho es consuntivo o no; si el titulo es anterior, si se tuvo una merced
bajo el cdigo del 51 si no se sealo nada es derecho consuntivo; o si as lo declara una
sentencia tambin se respetara aquello; si el ttulo es dudoso pero sin embargo lo ejerca
como consuntivo durante 5 aos se entender sin que nadie se haya opuesto que el derecho
es consuntivo. El Art. 313 sealado es un artculo que deba haber estado en una norma
transitoria porque hoy la autoridad dice si es o no consuntivo trata de resolver los derechos
constituidos con anterioridad a la vigencia del cdigo.

Art. 14 derecho no consuntivo, en ese caso la persona puede utilizar pero con la
obligacin de restituir, el Art. 14 i II seala al respecto que La extraccin o restitucin de las
aguas se har siempre en forma que no perjudique los derechos de terceros constituidos sobre las mismas
aguas, en cuanto a su cantidad, calidad, substancia, oportunidad de uso y dems particularidades, es decir
quien tiene un ttulo que le permite ejercer derechos no consuntivos tiene que restituir y no
tiene que perjudicar derechos de otros particularmente quienes tienen derecho consuntivo,
tendr que ser la misma cantidad de agua, la misma calidad, la misma sustancia,
oportunidad de uso y dems particularidades dice relacin con la obligacin de restituir del
titular de un derecho no consuntivo. Se vincula con el Art. 15 CA: El dominio del derecho de
aprovechamiento no consuntivo no implica, salvo convencin expresa entre las partes, restriccin a la libre
disposicin de los derechos consuntivos. El hecho de que se sea titular de un derecho consuntivo
no puede implicar ningn tipo de restriccin los derechos de un titular de un derecho
consuntivo. Ej. Si se produce algn tipo de disminucin del cauce y se acentuado porque el
titular del derecho consuntivo las extrae no puede alegar que el titular del derecho no
consuntivo no saque aguas, prevalece el titular del derecho consuntivo respecto del titular
de un derecho no consuntivo.

B) DERECHOS DE EJERCICIO PERMANENTE Y DERECHOS DE EJERCI CIO
EVENTUAL. Lo primero que hay que aclarar que los derecho de aprovechamiento de
aguas sea cual fuese siempre son permanentes, lo que es permanente o eventual es el
ejercicio del derecho de aguas. Art. 16 CA: Son derechos de ejercicio permanente los que
se otorguen con dicha calidad en fuentes de abastecimiento no agotadas, en conformidad a las disposiciones
del presente cdigo, as como los que tengan esta calidad con anterioridad a su promulgacin. Los dems son
de ejercicio eventual. Por lo tanto lo que seala es que el titulo tiene que mencionar la calidad y
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de fuentes de abastecimiento no agotadas; luego Art. 17 CA: Los derechos de aprovechamiento de
ejercicio permanente facultan para usar el agua en la dotacin que corresponda, salvo que la fuente de
abastecimiento no contenga la cantidad suficiente para satisfacerlos en su integridad, en cuyo caso el caudal
se distribuir en partes alcuotas. Ej. Hay un lago respecto del cual hay un titular de derecho de
ejercicio permanente puede extraer todo lo que estime conveniente dentro del ttulo que
tiene (tantos litros por segundo). Ahora que sucede: en el caso que se agita el recurso ya no
puede ejercer plenamente el derecho no se puede hacer prelacin entre todos quienes
extraen agua del cauce (ej. Quienes estn ro arriba tengan preferencia) y el CA no hace
distincin, coloca en un mismo pie a todos quienes tengan derecho de ejercicio
permanente, as en casos de disminucin del flujo se reduce la pos de extraccin del titular
del derecho de ejercicio permanente haciendo una distribucin alcuota o en cuotas; as si
de un ro se extraen 1000 lts por segundo y hay 5 seores que extraen cada uno 200 litros
por segundo; pero en realidad hay 4 que extraen 100 lts y si ahora tiene 500 lts es imposible
siegan extrayendo los mismos litros (pero habr que respectar el caudal ecolgico mnimo
supongamos son 2000 -1000+1000-). As el caudal primero son 2000 y en el segundo 1500
en uno podr extraerse mil y en otro 500. Ahora tendrn que dividirse ese caudal: 3x 100 y
4 x 50. La idea fundamental es que si hay persona con derecho de ejercicio permanente
ellos tiene preferencia para extraer conforme a su titulo, si se agota el cauce en ese caso no
pueden extraer todo, tendrn que reducirse a su parte alcuota.

Y aquellos que tienen derecho de ejercicio eventual? Art. 18 CA: Los derechos de
ejercicio eventual slo facultan para usar el agua en las pocas en que el caudal matriz tenga un sobrante
despus de abastecidos los derechos de ejercicio permanente. Las aguas lacustres o embalsadas no son objeto
de derechos de ejercicio eventual. El ejercicio de los derechos eventuales queda subordinado al ejercicio
preferente de los derechos de la misma naturaleza otorgados con anterioridad. Solo cuando tenga un
sobrante, en el caso cuando hayan ms de 2000, ej. 3000 lts y ah comienza a operar los
titulares de derecho de ejercicio permanente y luego quedaran 1000 mas para los titulares
de DE. As a un sr. Que pide agua respecto de un cauce y pide derecho de ejercicio
permanente le afecta el caudal ecolgico mnimo, le afecta porque afecta la disponibilidad
del recurso, pero al que pide DE le afecta? No porque estar a la expectativa que se
produzca una crecida de tal forma que permita cubrir el CEM, el aprovechamiento del
derecho de ejercicio permanente.

Generalmente se solicitar derecho de aguas consuntivo y de ejercicio permanente.
Por lo tanto todos quieren derechos consuntivos pero todos querrn que sus ttulos sean de
ejercicio permanente, Art. 212 CA. Interesa saber los ttulos anteriores al CA porque la
verdad sea dicha, hoy un derecho consuntivo eventual no vale mucho porque cada vez la
disponibilidad del recurso es menor. Si hay una merced constituida bajo el Cdigo del 51 y
se ha ejercido de manera permanente da un derecho de ejercicio permanente; segundo,
PONER disputas por escasez del recurso, sentencia que resuelva aquello; tercero, PONER
todas esa normas estn todas derogadas, fueron derogadas por una ley 9999 de ppios del
siglo pasado, esas normas del CC le otorgaban derechos a los propietarios riberanos salvo
que el derecho que tenan fueran por turno o a rateo (por ratos) esos sres que ejercan sus
derechos conforme a esas normas se respetan sus derechos; cuarto, PONER. Esta debiese
ser una norma transitoria, pero respecto de algunas aguas se encuentran ttulos casi
milenarios y esta norma lo que hace es analizar el ttulo que se tiene y se reconocern tales
derecho salva ciertas excepciones.

C) DERECHOS DE EJERCICIO CONTINUO, DI SCONTINUO, O ALTERNADO ( POR
TURNO O A RATEO). Art. 19 CA: Son derechos de ejercicio continuo los que permiten
usar el agua en forma ininterrumpida durante las veinticuatro horas del da. / Los derechos de
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ejercicio discontinuo slo permiten usar el agua durante determinados perodos. / Los derechos
de ejercicio alternado son aquellos en que el uso del agua se distribuye entre dos o ms personas que
se turnan sucesivamente. El ejercicio continuo tiene que ver con el tiempo durante el cual
puedo extraer aguas durante un cauce; los discontinuos slo permiten usar el agua durante
determinados perodos es decir doce o 6 horas durante el da se controla esto
principalmente por las asociaciones de canalistas. As hay un derecho continuo de ejercicio
permanente, este ltimo permite extraer aguas de fuentes no agotadas no est sujeto a la
condicin que haya un sobrante y si no cubre la necesidad habr que analizar un derecho
proporcional, en cambio los eventual se sujetan a esa condicin; continuo es el que se usa
durante las 24 horas del da y discontinuo slo durante una parte del da.
El ideal ser consuntivo, permanente y continuo. El caso opuesto (caso del molino).
Se regula en el Art. 129 bis 4 pago de patente: Los derechos de aprovechamiento no consuntivos de
ejercicio permanente respecto de los cuales su titular no haya construido las obras sealadas en el inciso
primero del artculo 129 bis 9, estarn afectos, en la proporcin no utilizada de sus respectivos caudales, al
pago de una patente anual a beneficio fiscal. La patente se regir por las siguientes reglas: ().

Finalmente el derecho de aprovechamiento de aguas puede ser alternado o por
turno son aquellos en que el uso del agua se distribuye entre dos o ms personas que se
turnan sucesivamente. Es decir se turna para extraer era casi permanente pero es alternado.

4. MODOS DE ADQUIRIR EL DERECHO DE APROVECHAMIENTO DE AGUAS.

A) CONCEPTO, CLASES

Los modos de adquirir son aquellos hechos que la ley le otorga la virtud de
constituir el dominio en el patrimonio de una persona y ac ocurre algo particular: la
regulacin es limitada o escueta en el CA. Art. 21 CA que seala: La transferencia, transmisin
y la adquisicin o prdida por prescripcin de los derechos de aprovechamiento se efectuar con arreglo a las
disposiciones del Cdigo Civil, salvo en cuanto estn modificadas por el presente cdigo. El derecho de
aprovechamiento de aguas es un derecho de contenido patrimonial y la transferencia
transmisin y la adquisicin o perdida por prescripcin se rige por las reglas del CC (debi
decir derecho comn) salva que hayan normas especiales o regulacin particular

Aprovechando esa disposicin habr que distinguir: hay dos tipos de modos de
adquirir sobre los derechos de aguas: (i) originarios: la caracterstica fundamental de un
modos de adquirir originario es que el acto constituye por vez primera el derecho, no
reconoce un titular anterior; (ii) en cambio el modos de adquirir derivativo reconoce la
existencia de un titular anterior respecto del que se ha adquirido por acto entre vivos o por
causa de muerte. Nadie puede transferir mas derechos de los que tiene es importante saber
cmo esta configurado el derecho para ver cmo se puede constituir porque se adquiere
con todas sus cargas y gravmenes. Dentro de los modos de adquirir originarios: Acto de
autoridad que para el CA debiera ser la regla general; por prescripcin; en virtud de la ley;
algunos sealan por ocupacin y accesin. Dentro de los modos de adquirir derivativos:
sucesin por causa de muerte, tradicin y ac se vern los problemas que hay, porque para
que haya tradicin tiene que haber una inscripcin ac tienen que inscribirse todos los
derecho de aprovechamiento de aguas? Porque ellos pueden ser muebles o inmuebles,
algunos dicen que los mueble no se inscriben, y ms aun los derecho de aprovechamiento
de aguas muebles no inscritos no tienen que inscribirse para su tradicin. Argumentos para
uno y otro lado. En la realidad en la prctica no todos los derechos estn inscritos. La
inscripcin garantiza la publicidad de los derechos, da cuenta de la evolucin de la
transferencia, y garanta prueba de la posesin.

15

Septiembre.9
Clase anterior. Se explica la situacin en que se encuentra el derecho de
aprovechamiento de aguas en Chile, el Cdigo establece que los derechos de aguas se
adquieren por actos de autoridad, por resolucin administrativa de la DGA y ese acto debe
reducirse a Escritura pblica, debe inscribirse y a partir de all comienza la libre
transferibilidad de los derechos. El problema no lo presentan los derechos de aguas
constituidos sobre el actual cdigo, si respecto de los der. Constituidos con anterioridad al
actual CdA porque la mayor parte de estos derechos no estn escritos, se plantea una serie
de dificultades surge la dificultad acerca de cmo se debe proceder a su inscripcin; der que
no estn inscritos y no hay certeza acerca de su naturaleza. Esa normas del Cdigo que
aludan a la naturaleza de los derechos y los modos de adquirir los Derechos de
Aprovechamiento de Aguas se trasladan a la situacin de la gran cantidad de derechos de
aguas constituidas con anterioridad al cdigo lo que plantea una serie de dificultades.

A) MODOS DE ADQUI RIR ORI GI NARIOS

(i ) Acto de autoridad
Seala el Art. 20 CA que el derecho de aprovechamiento de aguas se constituye
originariamente por acto de autoridad. Y despus seala que: La posesin de los derechos as
constituidos se adquiere por la competente inscripcin.Tal como se sealo esta deba ser la regla
general, la autoridad administrativa es la que otorga los derechos de aguas siguiendo un
Procedimiento Administrativo, est regulado en el ttulo III, Arts. 130 y ss. CA y si culmina
bien se dictara una Resolucin administrativa en cuya virtud se otorgara el Derecho Real de
aprovechamiento de aguas. Esa resolucin posteriormente debe ser reducida a Escritura
Pblica ante notario y luego aquella debe inscribirse en el registro de aguas que al efecto
lleva el conservador de bienes races. Esto, por lo tanto otorga la mayor certeza: porque hay
detrs una Resolucin Administrativa y porque necesariamente debe existir una inscripcin
y desde ese momento se someten al rgimen de la posesin inscrita, con todo lo que
implica en cuanto a la transferencia y transmisin de los derechos. Quien otorga los
derechos es la DGA, es la autoridad competente pero en algunos casos lo puede otorgar el
PdlR a travs de un DS, lo seala el Art. 148 CA: El Presidente de la Repblica podr, en el caso
del inciso primero del artculo 142, con informe de la Direccin General de Aguas y por circunstancias
excepcionales y de inters general, constituir directamente el derecho de aprovechamiento.Lo cual es
bastante excepcional

El procedimiento.

1. En primer lugar la solicitud del derecho de aprovechamiento de aguas se presenta
ante la DGA. Ahora cul es la DGA competente para recibir la solicitud?, ser la DGA
regional donde est ubicada la bocatoma o la ubicacin subterrnea en su caso. Sin
embargo, lo normal es que hayan DGA en las capitales regionales en esos casos se permite
hacer la solicitud ante la gobernacin de la provincia donde este ubicada la bocatoma o el
punto de captacin. El gobernador no tiene capacidad resolutiva opera como mero buzn:
recibe la solicitud y la remite a la DGA. Todo lo cual es facultativo para el solicitante.

2. Luego la DGA registrara el ingreso y tiene que verificar que la solicitud cumpla
con determinados requisitos: (i) nombre e individualizacin del solicitante; (ii) se tiene que
indicar el nombre del lveo de las aguas que se pretende aprovechar, es decir,
fundamentalmente el rio o cauce natural; (iii) la naturaleza de las aguas, si son superficiales,
subterrneas, detenidas o corrientes; (iv) adems tambin hay que indicar la provincia.
Luego en esa presentacin habr que indicar (v) el volumen de aguas que se extraern por
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unidad de tiempo, adems donde estarn ubicados los puntos de captacin, a su vez la
forma de cmo se extraern las aguas, adems la naturaleza del derecho solicitado,
consuntivo no consuntivo, permanente o eventual, continuo discontinuo o alternado.
Ahora hay una situacin particular: en caso de que se solicite una cantidad de agua que
exceda el (Art. 129 bis 4 CA) caudal ecolgico mnimo habr que acompaar una memoria
explicativa y adems habr que acompaarse un plano a la presentacin donde estarn los
puntos de captacin o bocatomas. Esa solicitud tiene que publicarse en el Diario Oficial los
das primeros y 15 de cada mes y en forma destacada en un diario de Santiago.

3. Una vez hecha la presentacin de la solicitud se cuenta un plazo de 6 meses para
que respecto de ese lugar se puedan determinar si hay dos o mas solicitudes, porque si hay
dos o ms solicitudes respecto del mismo sector y no existe disponibilidad del recurso, las
aguas no son suficientes, la DGA tendr que llamar a un remate respecto de los solicitantes:
se adjudicara respecto que quien d (ofrezca) ms sobre los derechos solicitados, el CA
regula con todo detalle el tema del remate.

4. Ahora bien, lo importante es que llega el momento de dictar la resolucin y se
hace otorgando los der de aguas que seala la ley. Esta Resolucin Administrativa puede
ser una resolucin que acoge la solicitud otorga el derecho, o bien una resolucin que la
deniegue, y si se deniega el particular tiene un plazo de 30 das desde la notificacin de la
resolucin para en ese caso presentar un reclamo ante la CdA respectiva. Ahora pueden
haber oposiciones, alegaciones de terceros y en virtud de ello la DGA puede denegar, o no
se cumplieron requisitos etc, como no otorga los derecho de aprovechamiento de aguas en
razn de ello, el particular podr recurrir ante la autoridad judicial en el plazo de 30 dias:
una accin contencioso administrativa especial ante la CdA. Ahora se ha aceptado la
posibilidad de presentar el recurso de reposicin pero no el jerrquico.

(i i) Prescripci n
Ac ha existido discusin, porque en principio conforme a las reglas del CC 2492 y
ss se plantea que las aguas era un bien, por lo tanto puede ser objeto de posesin, permite
que opere la usucapin. De hecho el Cdigo de 1951 lo permita, pero hacia la distincin:
una cosa es la pos de posesin sobre las aguas y otra cosa es la posibilidad de poseer una
merced o licencia; respecto de las aguas no se puede ejercer posesin ellas son
imprescriptibles mientras estn en su cauce natural, sin embargo el derecho da la licencia o
merced si es posible adquirirla por prescripcin, y estableca plazos de prescripcin de 5 a
15 aos. Pero en 1967 la ley de reforma agraria prohibi la prescripcin. Adems le quito el
carcter particular a las licencias de aguas. Sin embargo el Cdigo de 1981 le da plena
cabida a las normas sobre prescripcin, pero habr que hacer precisiones respecto de la
aplicacin de las reglas de prescripcin.

Las aguas siguen siendo imprescriptibles mientras estn en su cauce natural, son
bienes nacionales de uso pblico, estn fuera del comercio, no se puede ejercer posesin
sobre ellos, por lo tanto no puede haber prescripcin. Bajo la lgica del Cdigo se requiere
-para que opere la prescripcin de un derecho de aprovechamiento de aguas- que exista un
derecho de aprovechamiento de aguas; porque, por regla general se requiere de manera
previa que la autoridad haya otorgado y creado el derecho de aprovechamiento de aguas,
no es posible que la mera ocupacin, el uso inmemorial se pueda adquirir un derecho de
aprovechamiento de aguas conforme el Cdigo vigente. Y en tercer lugar por regla general
todos los derechos de aprovechamiento de aguas pueden prescribir conforme a las reglas
generales, cualquiera sea su naturaleza. En materia de aguas las aguas pueden ser muebles o
inmuebles y en razn de aquello los derechos de aprovechamiento pueden ser muebles o
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inmuebles, lo que condiciona las reglas de prescripcin que varan segn sea el bien mueble
o inmueble.

(i ii ) La l ey
Hay otro modo originario y ese modo originario es la ley, que puede otorgar un
derecho de aprovechamiento de aguas directamente, an cuando las aguas sean bien
nacional de uso pblico la ley otorga a las personas bajo ciertas condiciones un derecho de
aprovechamiento sin que se requiera un acto de autoridad, Art. 20 CA que seala la regla
general y la excepcin: El derecho de aprovechamiento se constituye originariamente por acto de
autoridad. La posesin de los derechos as constituidos se adquiere por la competente inscripcin. /
Exceptense los derechos de aprovechamiento sobre las aguas que corresponden a vertientes que nacen, corren
y mueren dentro de una misma heredad, como asimismo, sobre las aguas de lagos menores no navegables por
buques de ms de cien toneladas, de lagunas y pantanos situados dentro de una sola propiedad y en las
cuales no existan derechos de aprovechamiento constituidos a favor de terceros, a la fecha de vigencia de este
cdigo. La propiedad de estos derechos de aprovechamiento pertenece, por el solo ministerio de la ley, al
propietario de las riberas. / Se entiende que mueren dentro de la misma heredad las vertientes o corrientes
que permanentemente se extinguen dentro de aqulla sin confundirse con otras aguas, a menos que caigan al
mar.Puede suceder que una persona tenga un predio y aflorecen aguas se forma un canal
villorrio; entonces cuando se trata de una heredad se entiende que esa persona por el solo
ministerio de la ley tiene derecho de aprovechamiento de aguas y no requiere constituir
derecho de aprovechamiento de aguas conforme lo que establece el CA, siempre que
nazcan, corran y mueran en las napas subterrneas al efecto. El problema esta cuando se
lotea al terreno y se comparte por dos predios. En tal caso no opera la regla no se est
dentro de la misma heredad se requiere constituir derecho de aprovechamiento de aguas.
En la prctica es uno de los que ms se ejercen

() Las aguas de lagos menores no navegables por buques de ms de cien toneladas, de lagunas y
pantanos situados dentro de una sola propiedad y en las cuales no existan derechos de aprovechamiento
constituidos a favor de terceros, a la fecha de vigencia de este cdigo. La propiedad de estos derechos de
aprovechamiento pertenece, por el solo ministerio de la ley, al propietario de las riberas. Se llaman los
lagos menores, que son zonas no aquellos que no son navegables por buques que no son
mas de 100 toneladas, adems se requiere que este dentro de una misma heredad o predio,
y puede ser un lago laguna o pantano. Y se produce algo particular en la prctica quien
tiene una extensin de terreno y un algo o alguna y este no es navegable por buquetiene
per se derecho de aprovechamiento de aguas y no requiere un acto de autoridad para ello;
pero, esas aguas siguen siendo pblicas o son bienes nacionales de uso pblico, lo que
sucede es que el derecho le corresponde al dueo; adems el lveo sigue siendo pblico; y
ese lago tiene playa y se plantea el tema del derecho de acceso a la playa, alguna persona
podra solicitar acceso a esa playa. La nica posibilidad de afectacin de este derecho que
antes del Cdigo se hubiese otorgado derecho de aprovechamiento de aguas en cuyo caso
habr que respetar. Pero despus de la entrada en vigencia del cdigo nadie que no sea el
titular de la propiedad puede alegar el derecho de aprovechamiento de aguas, quien lo tiene
por el solo ministerio de la ley.

Sntesis: As, se puede adquirir derecho de aprovechamiento de aguas por acto de
autoridad, por prescripcin en la medida que haya posesin sobre el derecho de
aprovechamiento de aguas y en tercer lugar por el solo ministerio de la ley en los dos casos
sealados.

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B) MODOS DE ADQUI RIR DERIVATIVOS

El problema donde esta? con los modos de adquirir derivativos que se caracterizan
porque reconocen un antecesor o un anterior titular. Y respecto de estos nos
encontraremos con dos: la sucesin por causa de muerte y la tradicin.

(i ) Sucesi n por causa de muerte
1. Por la sola muerte del causante se adquiere la posesin legal de la herencia, pero
esa posesin no permite disponer de los bienes porque para tal efecto hay que realizar un
trmite posterior: la posesin efectiva que en buenas cuentas es un mecanismo destinado a
establecer con certidumbre quienes son los herederos y darle una debida publicidad. Ahora,
respecto de los derechos de aprovechamiento de aguas habr derechos que estn inscritos y
der de aguas que no estn inscritos. Hay una norma el Art. 114 N 6 CA: Debern inscribirse
en el Registro de Propiedad de Aguas del Conservador de Bienes Races: 6. Los actos, resoluciones e
instrumentos sealados en el artculo 688 del Cdigo Civil en el caso de transmisin por causa de muerte de
los derechos de aprovechamiento. Aparece el Art. 688 CC que regula la inscripcin de la pos
efectiva de los Bienes que se otorgan por regla general por medio de una Resolucin
administrativa y esa posesin efectiva debe inscribirse en el registro de propiedad de los
bienes races como medida de publicidad, luego si hay testamento tambin se debe inscribir
el mismo, y luego procede la inscripcin especial de herencia que es esta inscripcin? El
causante tenia bienes inscritos sometidos al sistema registral cada bien individual se inscribe
a nombre de todos los herederos, pero no toda la masa, son solo aquellos bienes sometidos
al sist registral. As, si el causante tiene inscrito un inmueble a su nombre se cancela su
inscripcin y se inscribir a nombre de todos lo herederos que aparecen en la pos efectiva.
Se formara una comunidad que permitir disponer de consuno, y luego procede la particin
respecto de ese bien.

2. Pues bien, si el derecho est inscrito se debern hacer toda las inscripciones que
se sealaron: pos efectiva, testamento y especial de herencia para efectos que pueden
disponer los herederos de comn acuerdo. Pero si el derecho no est inscrito? Para el
Cdigo vigente los derechos deberan estar todos inscritos, pero el problema es que no es
as, porque bajo la legislacin anterior no era condicin inscribir los derechos. Existe la
obligacin de inscribir ese derecho para opere la sucesin? Algunos dicen que si esa es la
intencin del cdigo que todos los der queden sometidos al sistema registral ms aun el
Art. 114 seala debern inscribirse. As si vemos el Art. Se establece la obligacin a
inscribirlo aun cuando no est inscrito. Algunos autores sostienen que no es necesaria la
inscripcin porque en principio no es obligatoria la inscripcin por varios argumentos de
textos, de hecho algn autor sostiene que con al sola posesin legal ya se pueden disponer
de estos derechos pero ah si hay un error. Basta con la posesin legal que otorga el cdigo
sin embargo eso no puede aceptar porque en nuestro sistema para haber disponer se
requiere como mnimo haber tenido la pos efectiva haberla tenido inscrito y a partir de all
plantear la discusin.

(i i) Tradici n.
1. De acuerdo al Art. 113 del CA: Se perfeccionarn por escritura pblica los actos y contratos
traslaticios de dominio de derechos de aprovechamiento, como tambin la constitucin de derechos reales sobre
ellos y los actos y contratos traslaticios de los mismos. De acuerdo a el para que opere la
transferencia de un derecho de aprovechamiento de aguas se requiere un titulo que tiene
que ser por Escritura Pblica, cualquier titulo translaticio de dominio.

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2. Ahora cmo se realiza la tradicin? El Art. 121 seala: A los derechos de
aprovechamiento inscritos en los Registros de Aguas de los Conservadores de Bienes Races, se les aplicarn
todas las disposiciones que rijan la propiedad raz inscrita, en cuanto no hayan sido modificadas por el
presente cdigo. Esta norma se refiere a los derechos de aprovechamiento inscritos y a estos
tienen que aplicarse las normas respectivas del CC. Si estamos frente a un derecho de
aprovechamiento de aguas inscrito se aplica el Art. 121 CA y por lo tanto la tradicin se
realiza mediante la competente inscripcin del ttulo, Art. 686 CC. Es la operacin ms
limpia segura y cierta que puede llevarse a cabo. Algunos sostienen que no es necesario
inscribir los derecho de aprovechamiento de aguas muebles: en primer lugar porque estos
derechos, no son bienes races y por tanto no pueden estar sometidos a ese rgimen; sin
embargo existen muchos derechos de aprovechamiento de aguas muebles que estn
inscritos sobre todo bajo el actual rgimen del CA, es casi la regla general. La pregunta es si
esta obligado respecto de esos derechos hacer la tradicin mediante una inscripcin,
porque podria decirse es un bien mueble y no tiene por qu estar sometido al rgimen de la
propiedad raz, ello es facultativo. Pero la doctrina est de acuerdo en el sentido que si el
der a pesar de ser mueble e inscrito la tradicin debe hacerse mediante la competente
inscripcin porque el Art. 121 CA no distingue, no dice si son muebles o inmuebles de tal
manera que un der de aprovechamiento entra al rgimen registral la nica posisbilidad de
realizar la tradicin es mediante la inscripcin, independiente que sea mueble o inmueble.

3. El problema es cmo se realiza la tradicin de los derecho de aprovechamiento
de aguas no inscritos y ac se ha hecho una distincin: si el derecho no inscrito es mueble o
inmueble:

a) Si es inmueble se est obligado para hacer la tradicin a inscribirlo? (i) Pues
bien, hay autores que sostienen que si que ser obligacin inscribir el der inmueble no
inscrito en el registro de aguas del conservador de bienes races: se citan las disposiciones
del CC 702, 686, 6926 y 724 que regulan el rgimen de tradicin de los bienes inmuebles, es
interesante lo dispuesto por el Art. 686 CC se seala que norma es de carcter obligatoria
imperativa, en virtud del cual independiente que el derecho siendo inmueble no est
inscrito la tradicin de manera obligatoria debe realizarse mediante la inscripcin: lo que
busca el Cdigo es dar certeza, se busca que toda propiedad este sometida al sistema
registral. (ii) Sin embargo hay otros que sostiene que esto no es necesario sobre todo por
algunos argumentos de texto: Art. 117 CA inscritos: La tradicin de los derechos de
aprovechamiento inscritos se efectuar por la inscripcin del ttulo en el Registro de Propiedad de Aguas del
Conservador de Bienes Races. / La constitucin y la tradicin de los derechos reales constituidos sobre ellos,
se efectuar por la inscripcin de su ttulo en el Registro de Hipotecas y Gravmenes de Aguas del
Conservador de Bienes Races respectivo. Esta norma solo obliga a la inscripcin cuando el der
est inscrito no se aplica al caso en que el derecho no est inscrito; se refuerza la idea con el
Art. 115 CA un sr que tiene un der de aguas pero no estn inscritos. La norma dice podr
inscribir ese derecho en el registro correspondiente y una vez que efecta las inscripciones
se someter a los dos art siguientes dentro del cual est el Art. 117; otra norma, la
disposicin primera y segunda transitoria, que permiten regularizar los derechos de aguas
constituidos con anterioridad a la vigencia de este cdigo. Se Refiere al derecho que est
inscrito a nombre de una persona peros se utiliza a nombre de otro, ambas personas que
tiene derechos no inscritos lo regularicen eso se busca: se da cuenta que si una persona
quiere pueda llegar a inscribir su derecho pero el hecho de que no inscriba no lo priva de
ese derecho. Para inscribirlo habr que regularizarlo y someterlo al artculo primero y
segundo transitorio, pero que en realidad no es norma transitoria sino que permanente, da
la posibilidad de entrar y salir del sistema registral.

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b) Muebles. Qu pasa con los muebles? Ac hay autor que sostiene que es
obligatorio inscribirlos se apoyan en el Art. 117 pero el argumento del Art. 117 falla en lo
que se dijo: somete al rgimen de la tradicin y a la inscripcin solo a los der inscritos y los
no inscritos no estaran comprendido por ello otros autores sostienen que en este caso los
muebles o der de aprovechamiento mueble no requieren inscripcin, se someten a la regla
general previsto en el CC y basta la mera entrega de manera simblica, sin que sea necesaria
la inscripcin, cuestin que adems refuerza el principio quien puede lo mas puede lo
menos, si no es obligatorio inscribir los derechos de aprovechamientos inmueble son
inscritos con mayor razn no se requerira la inscripcin de los der muebles no inscritos.
Eso explica porque al final entonces se ve porque todos los derechos no estn inscritos y
porque el rgimen no lleva todos los derechos lo que ha llevado a tener un rgimen paralelo
el rgimen publico de aguas por parte de la DGA

Septiembre.16
Clase anterior modos de adquirir. No se dijo la clase anterior que la doctrina ha sealado que
no cabe como modos de adquirir originarios la accesin ni la ocupacin. Modos
derivativos: sucesin por causa de muerte, inscripciones de los herederos, etc.; tradicin,
para transferir un derecho de aprovechamiento debe hacerse por EP el problema es que si
ella exige o no la inscripcin respecto de lo cual hay discusin, para lo cual hay argumentos
para ambos lados.

V. PROCEDIMIENTO CONCESIONAL

1. NORMAS GENERALES

Aquel que es la regla general conforme al CA con todas sus etapas y problemas. En
este procedimiento hay algo detrs: sufri algunos modificaciones con la ley 20.017
modificaciones mas que formales son sustantivas, curioso desde el punto de vista del
procedimiento que es algo formal. Altera de alguna manera la naturaleza natural donde el
procedimiento era estrictamente reglado, sin embargo la modificacin de 2005 altera la
lgica anterior no cambiando el carcter reglado pero si aumentando las facultades de la
DGA para otorgar o no otorgar el derecho, principalmente en lo que dice relacin con la
disponibilidad del recurso que puede permitir a la autoridad administrativa denegar el
otorgamiento de derechos de aprovechamientos

2. ETAPAS DEL PROCEDIMI ENTO

Todo procedimiento administrativo tiene etapas, el procedimiento administrativo:
inicio, instruccin y termino las etapas de todo procedimiento administrativo. Este es un
procedimiento administrativo especial.

A) INI CIO

(i ) Sol icitud
1. Se inicia a partir de una solicitud. Esta solicitud se debe presentar ante el director
general de aguas, tiene que dirigirse a l. Y luego de cumplir los requisitos especiales
contenidos en el Art. 140 CA. Si bien se dirige ante el director general de aguas es
independiente la solicitud que se dirija contra el director regional de aguas o ante la
autoridad comunal de aguas, aunque se haga all, tiene que dirigirse al director regional, y
como se dijo la clase anterior lo que sucede si un lugar no existe oficina comunal o
direccin: se puede hacer ante la gobernacin quien tiene que certificar aquello.
21
2. En primer lugar esta presentacin debe:

a) El nombre y dems antecedentes para individualizar al solicitante. El nombre del lveo de las
aguas que se necesita aprovechar, su naturaleza, esto es, si son superficiales o subterrneas, corrientes o
detenidas, y la provincia en que estn ubicadas o que recorren. Tratndose de aguas subterrneas, se
precisar la comuna en que se ubicar la captacin y el rea de proteccin que se solicita;Individualizar
al peticionario, nombre y dems antecedentes que lo permitan individualizar: nombre
completo nacionalidad profesin estado civil y domicilio, la forma tradicional, la ley es ms
genrica en ese aspecto.

b) La cantidad de agua que se necesita extraer, expresada en medidas mtricas y de tiempo.
Tratndose de aguas subterrneas, deber indicarse el caudal mximo que se necesita extraer en un instante
dado, expresado en medidas mtricas y de tiempo, y el volumen total anual que se desea extraer desde el
acufero, expresado en metros cbicos; Luego respecto del recurso hay que indicar al nombre del
lveo de las aguas que se necesita aprovechar, lo que es curioso: el lveo, es el cauce y los
cauces tienen nombres? Fuente natural se refiere en realidad, se refiere al nombre de esa
fuente natural, p.ej. el Aconcagua, el loa, etc. Es curiosa la expresin porque se refiere en
rigor al nombre de la fuente natural. La naturaleza de las aguas que se quieren extraer:
superficiales (y estas a su vez corrientes o detenidas) o subterrneas. Ej. Aconcagua:
superficiales y adems corrientes, en cambio si es del lago Villarrica: superficial y detenida.
Indicar la provincia en que estn ubicadas o recorre, hay que indicar en realidad donde
estar el punto de captacin.

Ac hay una cuestin relevante: tratndose de aguas subterrneas hay que indicar
dnde estar la captacin, determinacin del nivel creatico para determinar aquello, y
adems tiene que tener un rea de proteccin para la extraccin de esa agua. La nueva ley
agrega algo adicional: deber indicarse el caudal mximo que necesita extraerse en un
instante expresado en metros por segundo y metros cbicos, porque no es constante, y por
ello hay que indicarlo. Por qu tanto detalle? Se vincula a las factores medioambientales que
puede considerar la DGA. Dichas aguas tienen una regulacin especial que abarca incluso
su exploracin, ese derecho otorga la posibilidad adems de ocupar el suelo, es el nico
derecho que tiene una etapa previa.

Ahora bien el segundo requisito: la cantidad de aguas que se necesita extraer
en medidas mtricas y de tiempo (metros por segundo), el texto original del CA deca
que deba indicarse la cantidad de agua que se desee extraer, en cambio la modificacin
incorpor la idea de necesidad. Desee por necesita. Implica ello un cambio relevante? la
jurisprudencia prcticamente no se ha pronunciado en el punto, cambio que tiene una
lgica. Esto no significa que el procedimiento deje de ser reglado, sino que implica que no
se deja entregado a voluntad del solicitante, sino que se determina.

c) El o los puntos donde se desea captar el agua. Si la captacin se efecta mediante un embalse o
barrera ubicado en el lveo, se entender por punto de captacin aqul que corresponda a la interseccin del
nivel de aguas mximas de dicha obra con la corriente natural. En el caso de los derechos no consuntivos, se
indicar, adems, el punto de restitucin de las aguas y la distancia y desnivel entre la captacin y la
restitucin; Indicar el punto de captacin la bocatoma, se agreg algo: en el caso de los
derechos no consuntivos se indicara el punto de restitucin de las aguas y la distancia y
desnivel entre la captacin y la restitucin algo evidente pero que no estaba dicho, porque
hay que restituir esas aguas por ello hay que indicar eso. Antes una persona tenia ese
derecho y no indicaba el punto de restitucin tiene eso problemas o no? La pregunta es y
dnde estar el punto de recepcin quien lo determina? Porque eventualmente puede
22
oponerse o la autoridad tiene en consideracin no solo la disponibilidad del recurso sino
otros factores medioambientales, no puede quedar abierto ello a disposicin del solicitante.
Tambin hay que considerar derechos de terceros, esta modificacin vino a arreglar este
problema. En la prctica lo peda la DGA era una exigencia administrativa pero no legal.

d) Cuarto lugar: el modo de extraer las aguas.

e) La naturaleza del derecho que se solicita, esto es, si es consuntivo o no consuntivo, de ejercicio
permanente o eventual, continuo o discontinuo o alternado con otras personas. La naturaleza del
derecho que se solicita puede ser consuntivo o no consuntivo, permanente o eventual,
continuo discontinuo o alternado

f) En el caso que se solicite, en una o ms presentaciones, un volumen de agua superior a las
cantidades indicadas en los incisos finales de los artculos 129 bis 4 y 129 bis 5, el solicitante deber
acompaar una memoria explicativa en la que se seale la cantidad de agua que se necesita extraer, segn
el uso que se le dar. Para estos efectos, la Direccin General de Aguas dispondr de formularios que
contengan los antecedentes necesarios para el cumplimiento de esta obligacin. Dicha memoria se presentar
como una declaracin jurada sobre la veracidad de los antecedentes que en ella se incorporen.El Art. 129
bis regula el pago de la patente y respecto del establece una regla: aquellos derechos
inferiores a 100 lts por segundo estn exentos, los que tiene que pagar son los que extraen
ms que ello. As si se piden ms de 100 lts por segundo no solo habr que indicar todo lo
anterior, sino que adems habr que indicar una memoria explicativa e indicar para que se
utilizarn esas aguas, acompaada de declaracin jurada. No estaba en el texto original, y
esto por qu? Qu puede significar? Dentro de las facultades de la DGA se discute si
puede o no denegar el otorgamiento del recurso en relacin a la disponibilidad y los
mercados respectivos, tambin consideraciones medioambientales de la DGA, y as en
forma sucesiva, esto impone una carga antes haba solo indicar lo anterior. As
anteriormente podra destinarlos en un principio a empresa agrcola y luego pasar a usos
mineros etc., aca hay una posibilidad de valoracin de la DGA acerca de la necesidad del
recurso o no. Es una de las modificaciones ms importantes de la nueva ley.

(i i) Publ i cacin
Presentada la solicitud de acuerdo con el procedimiento general tiene que
publicarse. Se publica en el DO los das primero y quince de cada mes y adems tiene que
publicarse esta presentacin en un diario de la regin metropolitana salvo que los derechos
solicitados este en regiones en ese caso en diario de la provincia o capital regional. Ahora
un detalle: se seala que esta publicacin debe hacerse en un aviso destacado, la DGA y la
CGR significa que no puede colocarse en los avisos econmicos, sino en aviso destacado y
separado. Que se busca con la solicitud: colocar en conocimiento de terceros, para que
estos puedan oponerse. Ahora bien, si hay terceros que pudieran verse afectados y ellos
estn individualizados hay que notificar adems a esos terceros. Comienza a correr el plazo
de 30 das para la oposicin de terceros a partir de la publicacin. Art. 141 i I CA: Las
solicitudes se publicarn en la forma establecida en el artculo 131, dentro de 30 das contados desde la
fecha de su presentacin.

(i ii ) Errores u omisi ones en l a sol icitud
Qu pasa si existen errores u omisiones en la solicitud? No hubo indicacin de la
provincia o el volumen por unidad de tiempo, o no se acompa la memoria, la cuestin es
se puede o no corregir la solicitud? El cdigo nada dice sobre ese punto. Efectivamente la
DGA seala que se puede hacer esa correccin o la omisin, no dice que error. Habr que
hacerla dentro del plazo de oposicin, tiene que publicarse, y a partir de esa publicacin
23
aparece el plazo de 30 das para oponerse; esa es la practica administrativa que se ha
desarrollado, sin distinguir la gravedad del error. En este sistema no hay prelacin de
solicitud no lesiona derechos de terceros, se permite por ello la nueva correccin.

(iv) Oposi ci n a l a sol ici tud
Quien puede oponerse. Se distinguieron dos tipos de oposiciones: una oposicin
formal y una informal.

1. Oposicin formal. Art. 141 i II CA: Los que se crean perjudicados por la solicitud y la
junta de vigilancia, podrn oponerse dentro del plazo establecido en el artculo 132. Si no se presentaren
oposiciones dentro del plazo se constituir el derecho mediante resolucin de la Direccin General de Aguas,
siempre que exista disponibilidad del recurso y fuere legalmente procedente. En caso contrario denegar la
solicitud. La pregunta es quien puede oponerse? Qu se entiende por perjudicado? La
DGA ha entendido que el nico perjudicado el titular de otro derecho de aprovechamiento,
pero la doctrina dice que eso no parece ser tan cierto. Habr otro que pueda verse
perjudicado? Habla de perjudicado y se entiende que perjudicado es quien es el titular de un
derecho, puede haber otro aparte del titular de un derecho de aprovechamiento? La calidad
de perjudicado se vincula al derecho pero podra afectar alguna actividad econmica o
empresarial. Puede ser ese concepto ms amplio, pero la DGA lo ha limitado al titular del
derecho de aprovechamiento.

2. Oposicin informal. Cierto de cierto plazo, si se presenta ms de una solicitud
respecto de una misma fuente, acufero, lo que pasa en este caso es que se adjudicaba el
derecho de aprovechamiento al que mejor postura hacia dentro de plazo. Era informal
porque si se vea publicado de inmediato presentaba solicitud y llevaba a la oposicin. Esto
no es en estricto una oposicin pueden concurrir al remate. Ahora se permiti que adems
pudieran concurrir al remate el fisco y otros servicios pblicos, segn ha sealado la DGA.
Particularmente considerando que la ley lo ha dejado en la ambigedad. As el CA sostiene
que si dentro del plazo de 6 meses se hubieren presentado dos o ms solicitudes sobre las
mismas y no hubiere cursos suficientes la DGA proceder al remate. Ahora el Art. 144
seala quienes pueden concurrir a la subasta, dentro del plazo sealado el fisco, y cualquier
institucin de carcter pblico en igualdad de condiciones. Pero ac viene la norma que
produce el quiebre si la solicitud recae sobre aguas superficiales podr concurrir cualquier
persona. Ahora si alguien pide derechos de aguas y no es posible otorgarle a todas las
personas dado la disponibilidad del recurso la DGA proceder al remate y a ese remate
pueden concurrir cualquier persona. Se abre la posibilidad, no solo puede concurrir el
opositor informal sino cualquier persona. Salvo el caso de las aguas subterrneas. Ahora
respecto de los SP podra ser cualquiera? Podra ser la DGA? Se requiere de una ley que lo
faculte para ello, siempre la ley establecer los limites.

(v) Trmi no
Si no hay oposicin, que es eventual, se aplica el Art. 147 CA: Terminada la subasta, el
funcionario encargado de ella levantar un acta que se incorporar a la resolucin que constituya el derecho
a que se refiere el artculo 149. En dicha acta se dejar constancia expresa del acuerdo entre el
adjudicatario y la Direccin General de Aguas. Esto ocurre si no hay oposicin o si la oposicin
es rechazada.

Ahora el 147 bis CA establece: El derecho de aprovechamiento de aguas se constituir
mediante resolucin de la Direccin General de Aguas, o bien, mediante decreto D.O. 16.06.2005
supremo del Presidente de la Repblica, en el caso previsto en el artculo 148. / El Director General de
Aguas si no se dan los casos sealados en el inciso primero del artculo 142, podr, mediante resolucin
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fundada, limitar el caudal de una solicitud de derechos de aprovechamiento, si manifiestamente no hubiera
equivalencia entre la cantidad de agua que se necesita extraer, atendidos los fines invocados por el
peticionario en la memoria explicativa sealada en el N 6 del artculo 140 de este Cdigo, y los caudales
sealados en una tabla de equivalencias entre caudales de agua y usos, que refleje las prcticas habituales en
el pas en materia de aprovechamiento de aguas. Dicha tabla ser fijada mediante decreto supremo firmado
por los Ministros de Obras Pblicas, Minera, Agricultura y Economa. Asimismo, cuando sea necesario
reservar el recurso para el abastecimiento de la poblacin por no existir otros medios para obtener el agua, o
bien, tratndose de solicitudes de derechos no consuntivos y por circunstancias excepcionales y de inters
nacional, el Presidente de la Repblica podr, mediante decreto fundado, con informe de la Direccin
General de Aguas, disponer la denegacin parcial de una peticin de derecho de aprovechamiento. Este
decreto se publicar por una sola vez en el Diario Oficial, el da primero o quince de cada mes, o el primer
da hbil inmediatamente siguiente si aqullos fueran feriados. / Si en razn de la disponibilidad de agua
no es posible constituir el derecho de aprovechamiento en las condiciones solicitadas, el Director General de
Aguas podr hacerlo en cantidad o con caractersticas diferentes, siempre que conste el consentimiento del
interesado. As, por ejemplo, ser posible constituirlo en calidad de eventual o discontinuo, habiendo sido
solicitado como permanente o continuo. / Sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 22, 65, 66, 67, 129
bis 1 y 141 inciso final, proceder la constitucin de derechos de aprovechamiento sobre aguas subterrneas,
siempre que la explotacin del respectivo acufero sea la apropiada para su conservacin y proteccin en el
largo plazo, considerando los antecedentes tcnicos de recarga y descarga, as como las condiciones de uso
existentes y previsibles, todos los cuales debern ser de conocimiento pblico.

El Director tiene facultades para limitar el caudal de una solicitud de derecho de
aprovechamiento, tambin puede denegar parcialmente el derecho de aprovechamiento, en
los casos sealados, por resolucin fundada. El Art. 147 bis en definitiva otorga facultades
al DGA no la establecen como un mero rgano ejecutor, porque presentada que sea la
solicitud, no est obligado a otorgar los derechos, ahora esto no significa que la DGA tiene
plenas facultades o discrecionalidad para otorgar el derecho, sino que sigue siendo un
procedimiento de carcter reglado y siegue sindolo, .lo que pasa es que la DGA en virtud
de un informe de carcter tcnico por resolucin fundada puede disminuir el derecho de
aprovechamiento (ej. No puede dar derecho consuntivo permanente pero s uno eventual
en atencin al recurso). Al final, se pueden reservar recurso hdricos para el abastecimiento
de la poblacin, al no existir otros medios para obtener el agua, de tal manera que si se
solicita los derechos de aguas y la DGA (en este caso a travs del PdlR, porque la DGA es
una entidad centralizada) puede denegar, no otorgar el derecho u otorgarlo parcialmente,
en atencin, como se dijo, al abastecimiento de la poblacin.

Hay un acto administrativo final, una resolucin; y esa resolucin puede otorgar
el derecho o puede ser denegatoria; independiente si haya o no oposicin. Si se otorga el
derecho: esto lo puede ser otorgndolo plenamente, como se solicita, o modificndolo,
porque cambiar el caudal de los derechos conforme a la disponibilidad de los recursos de
acuerdo a lo sealado anteriormente disminuyendo el recurso o variando la naturaleza del
derecho solicitado. Esto independiente de la oposicin, porque se puede denegar la
solicitud, pero se puede denegar en base a la oposicin o considerando que no hay
disponibilidad del recurso. La oposicin no es garanta que se otorgar a l el derecho de
aprovechamiento, sino que la DGA en atencin a la disponibilidad del recurso puede
denegar la solicitud.

3. RECURSOS

Ahora el actual CA en su Art. 147 ter establece: El afectado por un decreto del Presidente
de la Repblica que disponga la denegacin parcial de una peticin de derecho de aprovechamiento podr
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reclamar ante la Corte de Apelaciones de Santiago, dentro del plazo de treinta das contado desde la fecha
de su publicacin. Ser aplicable a esta reclamacin el procedimiento establecido en el artculo 137. Se
refiere al caso del PdlR, pero adems en contra de las dems resoluciones procede tambin
un recurso ante la CdA respectiva en plazo de 15 das. Vinculado en este caso a la DGA
que otorg o deneg los derechos. Comienza la etapa jurisdiccional, es lo que se denomina
el recurso de reclamacin, que se interpone ante la CdA.

4. LA LEY 20. 017 Y EL PROCEDIMI ENTO CONCESIONAL

Antes del 2005 exista un procedimiento reglado y a disposicin de los solicitantes.
Despus de 2005, con la entrada en vigencia de la ley 20.027, se aumentan las facultades de
la DGA y se estableci un rgimen que cambia sustantivamente la forma y las facultades de
la DGA para otorgar o no un derecho de aprovechamiento, y hay varios factores que
inciden en esto, no solo los derechos de terceros, como la no existencia de disponibilidad
del recurso, o incluso el abastecimiento de la poblacin. Para algunos, esto significa un
verdadero retroceso hacia el Cdigo de 1951, que estableca sistemas de prelacin, etc. Pero
la verdad es que al final es el tema de la intervencin del estado, hasta donde puede llegar el
estado en el manejo y administracin de los recursos hdricos, y la intervencin de los
particulares. En materia de derecho de aprovechamiento hoy no hay certeza en orden a los
propios derechos, unos que se constituyeron bajo un rgimen anterior, otros bajo el
rgimen nuevo; tambin en orden a que si presentado una solicitud se otorgar un derecho
de aprovechamiento; pero si hay certeza, en cuanto al aumento de las facultades de la DGA
en relacin al otorgamiento de los derechos, para que despus sea el mercado quien
determine como se va a utilizar o no ese derecho. Por lo tanto lo que existe hoy es un CA
con una regulacin variopinta que responde a distintas tradiciones, una tradicin basada en
un procedimiento estricto para otorgar el recurso, pero con una reforma reciente, que viene
a poner el nfasis en otros elementos y factores. Ahora por qu tanta modificacin? Se
busca entrega a la administracin una serie de elementos para que determine si se otorga o
no un derecho de aprovechamiento.

Septiembre.23
VI. RGIMEN ESPECIAL DE LAS AGUAS SUBTERRNEAS

Las aguas pueden ser clasificadas en subterrneas y superficiales; el propio CA lo
seala en su Art. 2. La mayor cantidad de reserva de re hdricos se encuentran las napas
subterrneas y ante el agotamiento del recurso es que se estimula la bsqueda de las aguas
subterrneas, es un tema totalmente relevante es el mbito de quienes pueden constituir
nuevos derechos de aprovechamiento de aguas.

1. DERECHOS DE APROVECHAMIENTOS POR EL SLO MINISTERI O DE LA
LEY

Por regla general para obtener aprovechamiento de aguas subterrneas debe
seguirse el mismo procedimiento de constitucin de las aguas superficiales. Sin perjuicio de
que hayan dos o ms solicitantes, posibilidad del remate, etc. Hay que tener cuidado: dos
situaciones donde la ley otorga directamente ipso iure un derecho de aprovechamiento
sobre las aguas subterrneas:

a) El primera cosa dice relacin con al facultad que tiene toda persona para hacer
un poso y alumbrar aguas subterrneas y destinarlas para la bebida y el uso domstico. Si
una persona hace un pozo y le da esta destinacin, por el solo in de la ley tiene un derecho
26
de aprovechamiento sobre las aguas que afloran de ese pozos no requiere iniciar un
procedimiento. Ahora bien, tiene que estar dentro de un terreno de su propiedad y tiene
que darle tal destinacin. Sin embargo si la perforacin del pozo causa perjuicio a tercero y
ellos son superiores a los beneficios que aporta ese pozo, en ese evento, la persona que
hizo el pozo est obligado a cerrarlo (cegarlo) esta norma antigua norma del CC que ahora
est en el CA es el tpico ejemplo de abuso de derechos, el der no es absoluto son derechos
relativos.

b) Luego en segundo lugar hay un der vinculado con la minera. Si el titular de una
concesin minera producto de sus labores mineras, un evento fortuito, no consciente y
deliberado, extrae agua, hace aflorar agua, y esta agua es necesaria para sus labores se
entiende tiene der a esas aguas por el solo ministerio de la ley. Esto se conoce como la
figura de las aguas del minero, ac opera por el solo ministerio de la ley. En la prctica en
lugar de constituir un beneficio constituye un problema, afecta la planificacin de la mina
porque una mina o yacimiento mineral cuando aflora agua implica un cambio en la
planificacin. Tradicionalmente la mayor cantidad de casos ms que un beneficio es un
problema. Ahora la DGA ha admitido la posibilidad de que se entreguen concesiones de
exploracin de aguas sobre terrenos comprendidos por una concesin minera, aun cuando
se llegara a plantear el problema: porque si el minero llegara a encontrarlas son de l, sobre
ello durante mucho tiempo lleg a plantear que no.

La regla general es seguir un procedimiento, salvo estos dos casos en que por el
solo min. de la ley se entiende otorgado el derecho.

2. EXPLORACIN DE AGUAS SUBTERRNEOS

Ahora existe la posibilidad de explotar aguas subterrneas y la otra cosa distinta es
explorar aguas subterrneas

A) QUIN PUEDE EXPLORAR

El CA seala que cualquier persona puede explorar o buscar aguas subterrneas,
pero para tal efecto debe regirse por las normas que dicte la DGA. Alguien que busca aguas
subterrneas, no se sabe si ellas existen, adems si lo va hacer tiene que hacerlo conforme a
las normas de la DGA. La DGA dicto una resolucin, es la Resolucin N 186 de 1996
(que tiene un texto refundido), que regula el derecho de exploracin de aguas subterrneas.
Esta reemplazo a una anterior, la resolucin N 207 de 1983, que ha sido muy relevante. Se
ha discutido acerca la naturaleza de la resolucin, con un articulado bastante extenso: es un
reglamento, a propsito de la potestad reglamentaria. La ley faculto a la DGA le otorg
potestad reglamentaria para que regulara la forma como se ejerce el derecho para explorar
aguas subterrneas, es posible entregar facultades a la DGA? Es un rgano que depende del
ministerio de obras pblicas es un rgano centralizado que acta bajo la personalidad
jurdica del estado fisco bajo la subordinacin del PdlR, lo que algunos denominan una
forma particular de desconcentracin; normalmente cuando se habla de la PR se refieren a
la PR del PdlR y olvidan otras, como este.

B) DNDE Y CON LA AUTORI ZACIN DE QUI N SE PODR EJERCER EL
DERECHO

Esta norma distingue en donde se va a ejercer este derecho. En suelo de propiedad
privada o un bien nacional, sigue la regla del CA. Si se quieren explorar aguas subterrneas
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en suelo de propiedad privada, ac hubo discusin al momento de redactar el cdigo: hay
que pedirle autorizacin al dueo o autorizacin al juez para hacer la exploracin, se tuvo
presente la norma minera, a propsito de la facultad de catar y cavar si el dueo no autoriza
se puede pedir aut al juez. Se tomo la determinacin siguiente: si estamos en suelo privado
solo puede dar el consentimiento el dueo, sin ese consentimiento no es posible llevar
adelante una actividad de investigacin o explotacin de aguas subterrneas. Cul es la
razn? La da el propio redactor del CA: se dice que muchas veces los causes subterrneos
son verdaderos lagos o ros subterrneos, y eso puede significar un detrimento al suelo
superficial. Tambin se tomo en consideracin que en muchas ocasiones se encuentran
vinculados a la agricultura, puede ocurrir que el dueo pueda verse perjudicado por la
extraccin de esas aguas, por eso para favorece la actividad agrcola, del dueo del predio
agrcola.

En los bienes nacionales, ellos pueden ser fiscales o de uso pblico. Si estamos en
un bien nacional cualquiera sea para poder explorar la existencia de aguas subterrneas se
requiere de una autorizacin de la DGA, pero para poder dar esta aut la DGA debe or
previamente al ministerio de bienes nacionales. Ahora, es particular esto, porque este
ministerio tiene a su cargo al conservacin y custodia de todos los bien nacional, pero si
bien habla de los bien nacional de uso pblico estos son los menos, los ms son bienes
nacionales fiscales. Solo autorizara en la medida que sea escuchada la DGA. Se tiene que
presentar solicitud, la DGA escucha al ministerio y se otorga la res adm, que esta sometido
al trmite de toma de razn de la CGR.

C) TI EMPO DE EXPLORACIN

Ahora, ac hay dos cuestiones relevantes, una dimensin de tiempo y espacio a
considerar: durante cunto tiempo se puede explorar? De acuerdo a las normas el tiempo
mximo es de dos aos desde que se toma razn de la res por parte de la CGR. En cuanto
al espacio por regla general son hasta 50 mil hectreas. Pero en las regiones extremas hasta
100 mil hectreas. Ahora la pregunta es la siguiente: la norma priva de esa facultad al
ministerio porque son bienes fiscales.

D) DENEGACIN DEL DERECHO

Adems se seala que hay casos en que la DGA no puede otorgar el derecho:
cuando perjudique derechos de terceros no necesariamente derecho de aprovechamiento
sino de cualquier otra naturaleza; cuando puede significa un riesgo para la salud de sus
habitantes, cuando afecte el desarrollo nacional comunal o local, y cualquier otra
circunstancia de la DGA y que est debidamente acreditada.

E) DERECHOS Y OBLI GACI ONES DE SU TITULAR

Esta persona no tiene un derecho de aprovechamiento sino un derecho para
explorar, por eso se habla a su respecto, que es un concesionario, le otorga la facultad para
buscar aguas en ese lugar. Y se le exige por parte de la administracin aporte los resultados
y conclusiones del mismo. Comprobada la existencia de aguas subterrneas, este
concesionario tendr preferencia para obtener el derecho de aprovechamiento de las aguas
que se hayan alumbrado. Ese es el beneficio que se otorga al concesionario. La regla de la
preferencia que es relativa en materia de agua, en este sentido tiene efectos relevantes.
Puede llegar otro seor que quiere constituir un derecho de aprovechamiento pero hay un
supuesto en que hay dos o ms solicitudes en un plazo de 6 meses: en ese caso se remata,
28
quien concurra depende del tipo de agua de que se trate. Llega otro seor presenta
solicitud y en ese caso se va a remante y puede ser que otro se quede con los derechos, en
ese caso se entiende que la presentacin tendr como fecha la fecha de la resolucin
tomada razn que otorgo la calidad de concesionario de exploracin. Si se solicitan las
aguas en virtud de la preferencia se entiende que esa solicitud tendr como fecha la fecha
de la solicitud de exploracin, y no opera la regla del remate.

F) SITUACI N ESPECI AL

Hay un tercer caso en terrenos de particulares donde si bien puede otorgar el
consentimiento en esos terrenos se requiere adems la aprobacin por parte de la DGA,
esto por qu: porque se consideran terrenos que requieren cierta proteccin o cuidado: en
el norte en la XV, en la I y II regin en sectores que se conocen como vegas y bofedales, se
extraen aguas de esos lugares y se notaba la disminucin o que se secaran estos lugares y
para cuidar aquello aun cuando se requiere consentimiento del dueo se requiere la
autorizacin de la DGA sin la cual no es posible levar adelante la actividad

3. EXPLOTACIN

Para pedirla se requiere solicitar los derechos de aprovechamiento conforme a lo
que establece las normas del CA.

Ahora si se solicitar un derecho de aprovechamiento adems de cumplir todos los
requisitos del 140 CA, se tiene que indicar el area de proteccin que va tener la bocatoma.
Esta rea es un crculo de un radio de 200 metros, que puede mayor o menor segn lo
determine la DGA al momento de otorgar este derecho. Y hay una regla especial: en todo
caso esta rea de proteccin que no puede abarcar ms del 50% de la propiedad vecina si es
de distinto dueo, no solo afecta al predio del dueo sino que tambin a predios vecinos.
En el rea de proteccin p.ej. no se pueden abrir pozos. Se puede abrir un pozo siempre y
cuando: no est en un rea de proteccin y se destine al a la bebida o uso domstico. Las
areas de proteccin se relacionan con las bocatomas que se derivan de los derechos de
aprovechamiento.

Tener presente el Art. 62 CA: Si la explotacin de aguas subterrneas por algunos usuarios
ocasionare perjuicios a los otros titulares de derechos, la Direccin General de Aguas, a peticin de uno o
ms afectados, podr establecer la reduccin temporal de ejercicio de los derechos de aprovechamiento, a
prorrata de ellos. / Esta medida quedar sin efecto cuando los solicitantes reconsideren su peticin o cuando
a juicio de dicha Direccin hubieren cesado las causas que la originaron.

El Art. 63 establece zonas de prohibicin que puede decretar la DGA para la
proteccin de un acufero y tambin la prohibicin da lugar a una comunidad de aguas, Art.
63 CA: La Direccin General de Aguas podr declarar zonas de prohibicin para nuevas explotaciones,
mediante resolucin fundada en la proteccin de acufero, la cual se publicar en el Diario Oficial. La
declaracin de una zona de prohibicin dar origen a una comunidad de aguas formada por todos los
usuarios de aguas subterrneas comprendidos en ella. Las zonas que correspondan a acuferos que
alimenten vegas y los llamados bofedales de las Regiones de Tarapac y de Antofagasta se entendern
prohibidas para mayores extracciones que las autorizadas, as como para nuevas explotaciones, sin
necesidad de declaracin expresa. La Direccin General de Aguas deber previamente identificar y
delimitar dichas zonas. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso anterior la Direccin General de Aguas
podr alzar la prohibicin de explotar, de acuerdo con el procedimiento indicado en el artculo siguiente.

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Art. 65 zonas de restriccin: Sern reas de restriccin aquellos sectores hidrogeolgicos de
aprovechamiento comn en los que exista el riesgo de grave disminucin de un determinado acufero, con el
consiguiente perjuicio de derechos de terceros ya establecidos en l. Cuando los antecedentes sobre la
explotacin del acufero demuestren la conveniencia de declarar rea de restriccin de conformidad con lo
dispuesto en el inciso anterior, la Direccin General de Aguas deber as decretarlo. Esta medida tambin
podr ser declarada a peticin de cualquier usuario del respectivo sector, si concurren las circunstancias que
lo ameriten. Ser aplicable al rea de restriccin lo dispuesto en el artculo precedente. La declaracin de un
rea de restriccin dar origen a una comunidad de aguas formada por todos los usuarios de aguas
subterrneas comprendidas en ella.

Sntesis: Ahora tenemos claro la naturaleza las aguas, sabemos tambin que las
personas a su respecto adquieren un derecho de aprovechamiento con sus caractersticas,
hay un procedimiento para constituir el derecho que se ha visto modificado donde se
otorgan facultades discrecionales a la DGA, y tambin el rgimen de las aguas subterrneas.
Estrechamente unido a este derecho se encuentras las servidumbres de aguas

VIII. SERVIDUMBRES DE AGUAS

1. RGIMEN GENERAL

Hay varios tipos de servidumbres el CA regula en el titulo sptimo distintas clases
de servidumbres, pero en la prctica se encontrara con servidumbres legales, naturales y
voluntarias. Servidumbres naturales: la servidumbre natural de escurrimiento, de acueducto,
de derrames y de drenajes, de abrevadero, de camino de sirga, y servidumbres para
investigar. De acuerdo al Art. 108 CA en materia de servicio se aplican supletoriamente las
normas del CC

2. SERVI DUMBRE DE ESCURRIMI ENTO

A) CONCEPTO

Se regula en el Art. 73 i I CA seala: El predio inferior est sujeto a recibir las aguas que
descienden del predio superior naturalmente, es decir, sin que la mano del hombre contribuya a ello. / No se
puede, por consiguiente, dirigir un albaal o acequia sobre un predio vecino, si no se ha constituido esta
servidumbre especial. Si aplicamos a las servidumbres las reglas del CC, es un derecho real, y
dentro de ellas siempre hay un predio dominante y un predio sirviente, en las serviudmbre
de escurrimiento, hay un predio dominante que es el superior y un sirviente que es el
inferior. Cul es la carga o gravamen del inferior? Recibir las aguas que desciendan de
manera natural del inferior. Esto por lo dems se consideraba en el Art. 833 del CC y que
ahora pasa al CA.

B) DERECHOS Y OBLI GACI ONES

(i ) Derechos
Derechos: (i) verter estas aguas del predio dominante al predio sirviente; (ii) tiene
der a que el dueo del predio sirviente no realice ninguna obra que estorbe el
escurrimiento, Art. 74 CA: En el predio sirviente no se puede hacer cosa alguna que estorbe la
servidumbre natural, ni en el predio dominante que la agrave. / Con todo, el dueo del predio inferior tiene
derecho a hacer dentro de l, pretiles, malecones, paredes u otras obras que, sin impedir el normal descenso
de las aguas, sirvan para regularizarlas o aprovecharlas, segn el caso.

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(i i) Obl igaciones
Obligaciones: (i) Pero el dueo del predio dominante tiene la obligacin de alterar
el curso natural de las aguas; (ii) tampoco puede realizar obras que impliquen que esta
servidumbre sea ms gravosa para el titular del predio inferior. El dueo del predio
sirviente tiene obligacin a soportar la carga, derecho a que no se haga ms gravosa y la
obligacin a no realizar obras que no permitan el escurrimiento

Antes no se hablaba de escurrimiento natural, porque siempre las empresas
sanitarias alegaban que podan legar escurrimiento en el lugar donde estimaran conveniente
mediante causes artificiales, se entiende que deben ser naturales. Es el mejor ejemplo de
servidumbre natural pero aun as no es tan natural es al final la ley quien establece la
existencia de la servidumbre.

Octubre.14
Una de las modificaciones del CA fue separar en forma categrica el predio y los
derechos de agua, para que no se confundieran como ocurri en textos legales previos, por
lo tanto es posible que una persona tenga derecho de agua pero no tenga acceso a la ribera
del cauce natural, por lo tanto para acceder a extraer el agua habr que constituir derechos
que afecten a los predios riberanos y esto se logra fundamentalmente a travs de las
servidumbres, por eso la principal servidumbre es la servidumbre de acueducto. Ella se
puede constituir de comn acuerdo, si no hay acuerdo, se puede constituir por la va
judicial a cambio de una indemnizacin al propietario riberano lo que va a dar lugar a una
serie de derechos a favor del titular de los derecho de agua y una serie de obligaciones del
dueo del predio riberano.

3. SERVI DUMBRE DE DERRAME Y DRENAJE

A) CONCEPTO, REGULACIN

No solo est la servidumbre de acueducto, tambin existe la servidumbre de
derrame y drenaje. Los derrames son las aguas sobrantes de un predio o de una mina. En
cambio un drenaje son aquellas aguas que resultan de un procedimiento de desecamiento
de pantanos, bajos o filtraciones naturales. Hay derrames aguas sobrantes y drenajes y la ley
permite constituir servidumbres para llevar adelantes los derrames y drenajes. Art. 94 CA:
Las reglas establecidas en los artculos anteriores para la servidumbre de acueducto se extienden a los cauces
que se construyan para dar salida o direccin a las aguas sobrantes y derrames de predios y minas, y para
desecar pantanos, bajos, vegas y filtraciones naturales, por medio de zanjas o canales de desage.

En definitiva se puede gravar un predio pero conlleva que respecto del predio
sirviente tendr que concurrir voluntariamente a suscribir escritura para constituir
servidumbre como medida de publicidad. A falta de acuerdo hay que ir a va judicial en este
caso el juez determinara la orientacin y dimensin e la servidumbre y el monto de la
indemnizacin. La servidumbre es que no es una servidumbre de acueducto, ella busca
transportar el agua desde el punto de captacin hasta el destino final de las aguas cualquiera
sea la actividad que se desarrolle respecto de ella. En cambio en esta servidumbre de
drenajes y derrames el agua es un problema y hay que deshacerse de esas y para ello habr
que constituir dicha servidumbre. La ley permite constituir la servidumbre pero no obsta a
la compensacin econmica, ya sea que se establezca voluntaria o judicialmente

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4. SERVI DUMBRE DE ABREVADERO

A) CONCEPTO, REGULACIN

Regulada en el Art. 99 CA: Todo pueblo, casero o predio que carezca del agua necesaria para
la bebida de sus animales, tendr derecho a imponer servidumbre de abrevadero. / Esta servidumbre
consiste en el derecho de conducir el ganado a beber dentro del predio sirviente en das, horas y puntos
determinados, por los caminos y sendas usuales. Con todo, el dueo del predio sirviente podr enajenar los
derechos de aprovechamiento o variar el rumbo del acueducto. Es el derecho a conducir el ganado a
beber en un predio sirviente en vas y horas determinadas por los caminos o sendas usuales.
Hay un lugar que est destinado a que pase el ganado.

B) DERECHOS Y OBLI GACI ONES

Con todo el dueo tiene ciertos derechos. Con el solo hecho de tener una persona
ganado no tiene derecho de aguas, hay que tener un derecho de aprovechamiento que
permita ello. Hay dos posibilidades: (i) que mediante una servidumbre de acueducto se
conduzca el agua hacia tierras de propiedad del titular de derecho de agua; (ii) o trasladar
los animales en el lugar donde deben beber.

C) LI MITACIN

No podr imponerse la servidumbre sobre pozos ordinarios o artesianos, ni en
aljibes que se encuentren en terrenos cercadoslos pozos dan derecho de agua por el solo
ministerio de la ley siempre que se destinen al uso domestico o de bebida.

D) ART CULO 101, CA.

Luego el Art. 101 CA seala: La servidumbre de abrevadero grava tambin el predio
superficial y los inmediatos a una mina, en beneficio de las personas y de los animales empleados en el
laboreo de sta.

Sntesis: tiene por objeto la bebida de los animales y busca el traslado de los animales
al predio ajeno partiendo de la base que la persona que tiene ganado tiene derecho de agua.

5. SERVI DUMBRE DE CAMI NO DE SIRGA

A) CONCEPTO Y REGULACIN

Qu es el camino de sirga? El CA seala que Los dueos de las riberas sern
obligados a dejar el espacio necesario para la navegacin o flote a la sirga(artculo 103, CA).
En realidad implica navegar por la fuerza o movimiento que se hace desde la tierra ya por
fuerza humana o por medio de caballos u otros animales; o sea, est el canal esta el bajo y
en la orilla esta el caballo o personas que llevan la nave. Por eso que en la ribera, en la orilla
hay que dejar un camino para la sirga. Esta norma es un tanto antigua, hoy existe la
tecnologa para llevar las naves por motor. Existe un camino donde existen personas o
animales que impulsan una nave: ese es el camino de sirga.

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B) DETERMI NACI N DE LA NAVEGABI LI DAD DEL RO O CANAL. DI SCUSIN.

Est vinculado a que exista un canal o ro navegable. Si es navegable en ese caso se
puede flotar en l y los propietarios tienen la obligacin de dejar un espacio para el camino
de sirga, cosa que determina la DGA. Art. 104 CA: El Director General de Aguas clasificar los
ros navegables y flotables, y determinar al mismo tiempo la margen y el ancho de ellos por donde haya de
llevarse el camino de sirga. / Slo en estos ros podr imponerse la servidumbre de que trata este prrafo. /
Si el camino abarcare ms de la zona sealada, se abonar a los dueos de los predios sirvientes el valor del
terreno que se ocupe.
Es curiosa la norma: la DGA dice que un rio es navegable y fijara el margen y si el
terreno en realidad necesita ms de lo establecido, se deber indemnizar. Muchos autores
consideran que en realidad no estamos frente a una servidumbre sino un servicio o una
carga, no es habitual que se exija un camino permanente. Por lo tanto si para hacer el
camino de sirga se tiene un camino pequeo, pero en realidad se va a ocupar un poco ms
en este caso habr que pagar o indemnizar por lo no previsto inicialmente. Pero para
algunos autores esta es una norma inconstitucional, porque implica una privacin al
dominio sin derecho a indemnizacin, de lo que establece la norma se sealara que slo
procede indemnizacin cuando se exceda lo autorizado por el director general de aguas,
constituye una privacin al dominio, constitutivo de indemnizacin que la norma no
otorga. Recordemos que las limitaciones fundadas en la funcin social no son
indemnizables, pero en cambio las privaciones siempre lo son; en este caso es una
limitacin o una privacin? Considerando que el camino de sirga tiene que estar en la lnea
de ms alta marea y un margen adicional, as el dominio de una persona no comenzara en
la lnea de ms alta marea sino donde termine el camino de sirga; en la prctica es una
privacin, no se pueden ejercer las facultades del dominio en tal lugar (ref.: caminos de
acceso a las playas).

Ahora puede ser que un rio considerado como navegable, deje de serlo. Disminuyo
si caudal: cesa la servidumbre, en tal caso los dueos de los predios no tiene la obligacin
de devolver las indemnizaciones. Art. 105 CA: Cuando un ro navegable o flotable deje de serlo
permanentemente, cesar tambin la servidumbre del camino de sirga, sin que los dueos de los predios
tengan que devolver las indemnizaciones recibidas.

C) FACULTADES

Por ltimo el Art. 106 CA seala que: La servidumbre de camino de sirga es exclusiva para
las necesidades de la navegacin o flotacin. No podr emplearse en otros usos.Para ninguna otra
finalidad, ni para el descanso ni para el paseo, etc.

6. SERVI DUMBRE DE INVESTIGACIN

A) CONCEPTO Y REGULACIN

Fue introducida por el CA, es una novedad. Para realizar cualquier tipo de
administracin de recursos hdricos u obras hidrulicas habr que hacer labores de
investigacin. As el Art. 107 CA: Los interesados en desarrollar las mediaciones e investigaciones de
los recursos hidrulicos, y los que deseen efectuar los estudios de terreno a que se refiere el Art. 151 podrn
ingresar a terrenos de propiedad particular, previa constitucin de las servidumbres correspondientes.
Mediciones: cuanto es el volumen de agua por tiempo que fluye en un cauce; o la calidad
del recurso.

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Vinculado con el Art. 151 CA: Toda solicitud de construccin, modificacin, cambio y
unificacin de bocatomas, deber expresar, adems de la individualizacin del peticionario, la ubicacin
precisa de las obras de captacin en relacin a puntos de referencia conocidos, la manera de extraer el agua y
los ttulos que justifiquen el dominio de los derechos de aprovechamiento que se captarn con las obras que se
pretende ejecutar. El interesado podr ingresar a un predio ajeno en la forma prevista en el artculo 107,
para efectuar los estudios de terreno necesarios para la elaboracin del proyecto de obras.Para medir,
investigar o para construir o modificar bocatomas (puntos de captacin) se puede ingresar
a travs de propiedad privada, pero para tal efecto hay que constituir servidumbre si no se
tiene el consentimiento del dueo. Lo mismo respecto de bienes fiscales (v.gr. parques
nacionales).

7. SERVI DUMBRES CONVENCI ONALES

Por ltimo todas las servidumbres legales no obstan a la constitucin de
servidumbres de carcter voluntario, que pueden hacerse de comn acuerdo por los
propietarios de acuerdo a las reglas del CC, Art. 108 CA.

Existe una gran variedad de servidumbres, ya legales o voluntarias (con acuerdo del
dueo del predio). La ms importante es la de acueducto sin lugar a dudas, todas las dems
o son histricas o son de investigacin pero sin la envergadura de la servidumbre de
acueducto.

8. EXTINCIN DE LAS SERVIDUMBRES

Extincin de servidumbre. Art. 109 CA: Las servidumbres a que se refiere este cdigo se
extinguen: 1. Por la nulidad o resolucin del derecho del que las ha constituido; 2. Por la llegada del da o
de la condicin, si se ha establecido de uno de estos modos; 3. Por la confusin, en los trminos del nmero
3 del inciso primero del artculo 885 del Cdigo Civil; 4. Por la renuncia del dueo del predio dominante;
5. Por haberse dejado de gozar durante 5 aos. En las servidumbres discontinuas corre el tiempo desde que
han dejado de gozarse; en las continuas, desde que se haya ejecutado un acto contrario a la servidumbre y
siempre que ste impida absolutamente el uso, y 6. Por el cambio del destino de las aguas o del rumbo del
acueducto tratndose de la servidumbre del abrevadero.

IX. DE LA HIPOTECA DEL DERECHO DE APROVECHAMIENTO

El derecho de aprovechamiento que es un derecho real de contenido patrimonial
no solo da la posibilidad de constituir servidumbre sino tambin puede constituir el
derecho de agua garanta de ciertas obligaciones. Y el CA expresamente seala que si
estamos ante una caucin real, el derecho de aprovechamiento, la caucin de carcter real
ser la hipoteca. Independiente de la discusin si las aguas o el derecho de
aprovechamiento es mueble o inmueble. Lo opone a la prenda, las cosas muebles se
prendan.

Antes de CA 1981, no se podan concebir derechos de aguas independientes al
predio al cual servan, de manera que si gravaba un predio con hipoteca tambin se gravaba
tambin con derecho de agua destinados al uso cultivo y beneficio del inmueble. No era
posible gravar los derechos de aguas de forma independiente al predio al cual servan. Sin
embargo el CA actual hace la separacin porque los derechos de aguas no necesariamente
estarn vinculados a un predio determinado de manera que pueden gravarse con derecho
de agua independiente si est al servicio de un cierto predio o para otro tipo de actividades,
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Art. 110 CA: Los derechos de aprovechamiento inscritos pueden ser hipotecados independientemente del
inmueble al cual su propietario los tuviere destinados. Los no inscritos slo podrn hipotecarse
conjuntamente con dicho inmueble. Si est o no inscrito determina que si puede o no hacerlo de
manera independiente. Pero hay que tener presente que el CA no est bien redactado.

El CA tiende (o debe tender) a que todos los derecho de agua estn inscritos, los no
inscritos slo podrn hipotecarse conjuntamente con dicho inmueble. As el CA lo que hace es, no
obstante ello, regular derecho de agua no inscritos. El problema es el siguiente: si el
derecho no est inscrito y lo quiero hipotecar, cmo se va a hipotecar si la hipoteca est
estrechamente vinculado al sistema registral. Si est inscrito no hay problemas el
conservador inscribir la hipoteca ira al registro de aguas y al margen anotara que est
gravado por una hipoteca pero ac no puede ello tener lugar porque no est inscrito. Por
tanto el cdigo busca una solucin: si se quiere hipotecar un derecho no inscrito, la nica
manera de hacerlo es hipotecando el predio al cual sirven. Porque el predio estar sometido
al sistema registral y se puede operar en ellos, se inscribir en los registros correspondientes
comprendiendo tambin el derecho no inscrito. Art. 111 CA: La hipoteca de los derechos de
aprovechamiento inscritos deber otorgarse por escritura pblica e inscribirse en el Registro de Hipotecas y
Gravmenes de Aguas del Conservador de Bienes Races respectivo. Ahora podra decirse, como son
derechos no inscritos no se requiere escritura pblica ni registro, lo cual es falso, porque
est vinculado con el Art. 110 exige siempre que se vincule al predio y se hipoteca al predio
tendr que inscribirse.

As: el CA separa los derecho de aprovechamiento del predio al cual sirven; es
perfectamente posible gravar con hipoteca un derecho de aprovechamiento independiente
del predio; pero es condicin esencial que este derecho este inscrito, si no est inscrito, para
gravarlo, hay que gravarlo conjuntamente con el predio al cual sirven; en este caso se
requiere escritura pblica y en tal caso hay que inscribir esa escritura en el registro de
hipotecas o gravmenes del conservador.

X. ORGANIZACIONES DE USUARIOS

1. FUNDAMENTO

Estas organizaciones se vinculan a un hecho de inters comn: varias personas
tienen intereses comunes en relacin a las mismas aguas en una misma cuenca hidrogrfica
y por lo tanto para un mejor aprovechamiento de estos recursos para compartir gastos y
realizar obras comunes se organizan estas personas y constituyen un tipo de comunidad
(asociatividad).

2. EVOLUCIN HISTRI CA

Antes de 1908 el panorama no era alentador, haba falta de regulacin y falta de
certeza y seguridad derivada del desorden. Los propietarios riberanos y especialmente los
dueos de canales hacan obras hidrulicas obras de captacin y canales. El problema es el
siguiente: si hay un canal que pasa por varios predios para llevar agua al predio de
propiedad de determinada persona, por qu esos canales no pueden ser aprovechados por
otros? Si se hacen canales por cada persona con derecho puede ello no ser econmico, se
puede hacer uno comn y aprovecharlo. Quizs cada uno pueda aportar para construirlo
para mantenerlo y se regula la cantidad de agua que puede extraer. El tema surge en
relacin a los canalistas: ellos crean una asociacin; el problema era que no todo se ponan
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de acuerdo, eran agrupaciones de carcter voluntarios y un conjunto de problemas, se
llegaba a tribunales quienes aplicaban las reglas del cuasicontrato de comunidad, estas
personas con administracin comn de un objeto que no tiene personalidad jurdica, se
entiende existe persona jurdica y cuasi contrato de comunidad. Esto, hasta 1908 la ley
sobre las agrupaciones de canalistas, que se encarga de la asociacin de canalistas
especialmente en el tema de extraccin y distribucin de las aguas y la obligacin de
mantener los acueductos. Esta ley otorga personalidad jurdica a estas agrupaciones, entes
distintos a sus miembros con patrimonio propio. Adems se utiliza una unidad de medida
peculiar, en esta poca, el regador, que se calculaba con la cantidad de agua que poda sacar
un pen de una vez. Ahora lo de la personalidad jurdica fue un notable avance, se
consideran estas agrupaciones como una organizacin de usuarios (la nica que exista
hasta el momento).

Luego surgen las juntas de vigilancias. La diferencia que existen entre ambas es que
las asociaciones de canalistas se vinculan con los cauces artificiales, en cambio las juntas de
vigilancia se vinculan fundamentalmente a la gestin de los cauces naturales, cuando las
aguas estn en cauces naturales ah opera la juntas de vigilancia si sale del cauce natural
hacia el artificial, surgen las asociaciones de canalistas.

Ahora las asociaciones de canalistas y las juntas de vigilancia no slo tenan
facultades de administracin y mantenimiento, sino tambin y hasta el da de hoy, frente a u
conflicto entre sus asociados, se tenan facultades de rbitro arbitrador, verdaderas
facultades jurisdiccionales. Tanto as que cuando exista la antigua direccin de riego una y
otra se sometan a su fiscalizacin. Daba a entender que este tipo de asociaciones no eran
simples agrupaciones de carcter privado: tenan un carcter pblico, con verdaderas
facultades pblicas.

3. NORMAS GENERALES

El CA vigente entonces cmo regula esto? Establece una regulacin general de la
llamada comunidad de aguas, ya no hace mencin a las asociaciones de canalistas, y las
juntas de vigilancia tienen regulacin especial, que son un tipo de comunidades, pero la RG
comunidades que pueden comprender asociaciones de canalistas pero tambin otro tipo de
comunidades con finalidad diferente, pero el rgimen comn es la comunidad de aguas. Y
luego aparte regula las juntas de vigilancia de manera especial, pero siempre como un tipo
de comunidad de aguas.

4. LAS COMUNIDADES DE AGUAS

A) CONCEPTO

Art. 186 CA: Si dos o ms personas tienen derechos de aprovechamiento en las aguas de un
mismo canal, embalse, o aprovechan las aguas de un mismo acufero," y la expresin "canal matriz" por
"caudal matriz, podrn reglamentar la comunidad que existe como consecuencia de este hecho, constituirse
en asociacin de canalistas o en cualquier tipo de sociedad, con el objeto de tomar las aguas del canal matriz,
repartirlas entre los titulares de derechos, construir, explotar, conservar y mejorar las obras de captacin,
acueductos y otras que sean necesarias para su aprovechamiento. En el caso de cauces naturales podrn
organizarse como junta de vigilancia. Las organizaciones de usuarios son comunidades de aguas
que pueden comprender asociaciones de canalistas y tambin juntas de vigilancia, pero no
hay regulacin especial, expresa, como ocurra en 1908 de las asociaciones de canalistas,
que se rigen por las normas de las comunidades de aguas. Las asociaciones de canalistas es
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un tipo de comunidad de aguas, as mismo las juntas de vigilancia, y las comunidades de
aguas, las asociaciones de canalistas, y las juntas de vigilancia son en general organizaciones
de usuarios. Estas organizaciones sirven para determinar cmo se sacara el agua, como se
repartir, cules sern las obras hidrulicas, como se va a mantener. Son muy importantes
en la prctica estas organizaciones.

B) CONSTITUCIN
Los Arts. 187 y ss. regulan cmo se constituyen las comunidades de aguas. Primero,
en forma voluntaria por comn acuerdo de todos, en este caso por medio de escritura
pblica por todos los titulares de derechos vinculados, Art. 187 vinculado con el Art. 198
que seala que debe contener la escritura. Pero si no hay acuerdo entre las partes? Puede
traer problemas econmicos en cuanto a la explotacin del recurso; se puede promover que
se constituya una comunidad de aguas, por la va judicial, Art. 188 CA: Si cualquier interesado
o la Direccin General de Aguas promueve cuestin sobre la existencia de la comunidad o sobre los derechos
de los comuneros en el agua o en la obra comn, se citar a comparendo ante el Juez del lugar en que est
ubicada la bocatoma del canal principal. / La citacin o comparendo se har por medio de cuatro avisos,
tres de los cuales se publicarn en un peridico de la provincia o regin en que funcione el Tribunal, y uno en
un diario de Santiago, debiendo mediar por lo menos entre la primera publicacin y el comparendo un plazo
no inferior a diez das. / El o los peridicos sern designados por el Juez. Si los interesados son menos de
cuatro, se les notificar tambin personalmente y la notificacin se har en la forma determinada por el
artculo 44, del Cdigo de Procedimiento Civil, aunque la persona a quien deba notificarse no se encuentre
en el lugar de su morada o donde ejerce habitualmente su industria, profesin o empleo. / El comparendo se
celebrar con los interesados que asistan, si son dos o ms o si slo asiste uno, se repetir la citacin en la
misma forma, a excepcin de la notificacin que ser hecha por cdula, expresndose en sta y en los avisos
que es segunda citacin. En este caso, el comparendo se celebrar con el que asista. / No podr organizarse
una comunidad de aguas ante el Juez si existe otra organizacin ya constituida en la obra comn, que tenga
la misma jurisdiccin.

Art. 189 CA: En el comparendo a que se refiere el artculo antrior, los interesados harn valer
los ttulos o antecedentes que sirvan para establecer sus derechos en el agua o la obra comn. A falta de
acuerdo, el Juez resolver sin ms antecedentes que los acompaados. / Cuando el Tribunal no alcance a
conocer de las materias tratadas en este artculo en una sola audiencia, continuar en los das hbiles
inmediatos hasta concluir. / El Tribunal, si lo estima necesario, podr abrir un trmino de prueba como en
los incidentes y designar un perito para que informe sobre la capacidad del canal, su gasto medio normal, los
derechos de aprovechamiento del mismo y los correspondientes a cada uno de los usuarios.Se tienen tales
derechos o se construy parte importante de la obra.

Art. 190 CA: Declarada por el Juez la existencia de la comunidad y fijados los derechos de los
comuneros, en conformidad a los artculos anteriores, se proceder a elegir al directorio si los comuneros son
ms de cinco, o a uno o ms administradores, con las mismas facultades que el directorio, en caso contrario.
Se fuerza en definitiva la formacin de la comunidad, aunque no se quiera se tiene que ir a
la comunidad.

Art. 194 CA: Los interesados que no hayan comparecido a la escritura pblica de organizacin o
que no hayan asistido al comparendo y a quienes no se haya asignado lo que les corresponde en la
distribucin de las aguas, podrn presentarse reclamndolo en cualquier tiempo. / A solicitud de ellos, se
citar a todos los interesados, procedindose como se indica en el artculo siguiente, pero sin que se altere
mientras tanto lo que est acordado o resuelto. / Las costas de las nuevas gestiones sern de cargo exclusivo
de los que las soliciten. Los acuerdos o resoluciones ejecutoriados que se produzcan en estas nuevas gestiones,
prevalecern sobre los acuerdos o resoluciones anteriores.

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C) INSTITUCI ONALIDAD. RGANOS Y ATRIBUCI ONES.

Lo importante es que una comunidad que se fuerza entre las partes. Esta
comunidad da lugar a una institucionalidad. Existe una junta general donde concurren
todos los comuneros a prorrata de los derechos que tienen en la comunidad que constan en
la escritura o aquellos que les fij el juez. Y luego esta comunidad nombra a un directorio,
cuyo nmero puede variar entre 2 a 12 personas dependiendo de la envergadura de la
comunidad que estar a cargo de la administracin. Este directorio, nombra a un
presidente, y este presidente representar judicial y extrajudicialmente a la comunidad.

(i ) La j unta ordinari a
El Art. 196. (la junta ordinaria: atribuciones) seala que: Las comunidades se entendern
organizadas por su registro en la Direccin General de Aguas. / Este registro es igualmente necesario para
modificar sus estatutos. / Efectuado el registro a que se refiere el inciso 1 se podr practicar la inscripcin
mencionada en el artculo 114, nmeros 1 y 2. / Las comunidades de aguas que hayan cumplido con este
requisito gozarn de personalidad jurdica y les sern aplicables las disposiciones del Ttulo XXXIII del
Libro I del Cdigo Civil, con excepcin de los artculos 560, 562, 563 y 564. Fija las sanciones y el
monto.

(i i) El directorio
Luego el directorio, Art. 241 CA (el directorio: atribuciones): El directorio tendr los
siguientes deberes y atribuciones: 1. Administrar los bienes de la comunidad; 2. Atender a la captacin de
las aguas por medio de obras permanentes o transitorias; a la conservacin y limpia de los canales y drenajes
sometidos a la comunidad; a la construccin reparacin de los dispositivos y acueductos y a todo lo que
tienda al goce completo y correcta distribucin de los derechos de aguas de los comuneros. El directorio podr,
por s solo, acordar los trabajos ordinarios en las materias indicadas y, en casos urgentes, los
extraordinarios; pero deber dar cuenta de estos ltimos en la prxima junta ordinaria que se celebre; 3.
Velar por que se respeten los derechos de agua en el prorrateo del caudal matriz, impidiendo que se
extraigan aguas sin ttulos; 4. Requerir la accin de la junta de vigilancia para los efectos del nmero
anterior; (Ver en el CA las dems atribuciones).

(i ii ) El presi dente
Luego el Art. 240 CA (el presidente del directorio: atribuciones): El presidente del
directorio o quien haga sus veces, velar por el cumplimiento de los acuerdos de ste y tendr la
representacin de la comunidad. En el orden judicial, la representar en la forma que dispone el artculo 8
del Cdigo de Procedimiento Civil.

D) ELEMENTO DISTINTIVO

Ac no hay una comunidad tradicional, de manera que no se acta por unanimidad,
los acuerdos se determinan por mayora en la junta general, ella por mayora nombra al
directorio, el directorio por mayora determina los acuerdos relativos a la gestin y a la
administracin y nombra a su presidente; por lo tanto no se traduce en una actuacin
rgida, sino una actuacin y regulacin flexible en la administracin del recurso.

Octubre.21
Clase anterior. Organizaciones de usuarios. Existen dos instituciones vinculadas al
Derecho de aguas, las servidumbres que son tiles para ejercer estos derechos la ms
importante es la de acueducto, otras son la de escurrimiento de derrame, de sirga, etc. Y
por otra parte est el tema de las organizaciones de usuarios. Respecto de un objeto de un
recurso siempre habr una pluralidad de derechos varios derechos sobre un mismo objeto y
esto se ve afectado cuando la autoridad trata de estimular una actividad, en este caso el
38
aprovechamiento de recursos hdricos, los recursos son limitados, se generan conflictos
entre las partes sobre todo de quienes concurren solicitando derechos respecto de un
mismo caudal o cuenca, estos problemas se fueron solucionando en una forma de
asociacin de los usuarios de las aguas, antes de 1908 no haba regulacin, se utilizaba la
figura de cuasicontrato de propiedad. Un dato histrico, el tema se empez a resolver con
la asociacin de canalistas ellas construan canales artificiales desde el punto de captacin
hasta el lugar donde se iba a distribuir, as se poda constituir mas de un canal artificial y
econmicamente muy rentable, en ese caos respecto de los titulares de las aguas, hay que
construir, explotarlos, distribuir las aguas, luego pueden haber conflictos, eso obliga a crear
estas formas de asociacin para repartir gastos distribuir aguas y resolver conflictos.

En la poca de la colonia surgieron los conflictos con el ro Mapocho, as se tomo
la determinacin de canalizar el Mapocho, no solo la vertiente pal sino tambin la
distribucin de las aguas a predios colindantes eso llevo a obras que tardaron 70 aos en
construir y una vez terminada se entregaron en administracin a los canalistas del
Mapocho. Una de las sociedades mas antiguas es la sociedad del canal Maip, se creo en
1827, trato de enfrentar los conflictos de los cananalistas del Maip, se organizaron,
crearon la junta de comuneros y es de las asociaciones de canalistas mas antigua, hasta que
se crea en 1908 una ley que regula las asociaciones de canalistas la ley 2.139 que en primer
lugar otorga persona jurdica, y dentro de las varias facultades que tendrn que ser extraer
agua desde la matriz, distribuirla, construir las orbas hidrulicas para tal efecto, mantenerlas,
consrvalas, hacer que los comuneros contribuyan a las expensas y costos tenan adems
atribuciones jurisdiccionales, muchos de los conflictos podra ser resueltos por las
asociaciones de canalistas, se resolva por el director con facultad de arbitro arbitrador.

En 1914 a propsito de la canalizacin de algunos ros: Maule, Laja entre otros,
para controlar las obras de canalizacin, se creo la inspeccin general de riego, esa
inspeccin se transformo en la direccin de riego, que no es sino la DGA, la DGR
comenz a ejercer facultades de supervigilancia y control sobre las organizaciones de
usuarios, en este caso sobre las asociaciones de canalistas surge una institucionalidad
especial, el tema del derecho colectivo de las aguas, la posibilidad de res derechos comunes,
esa posibilidad parte de iniciativa privada que crean asociaciones y luego como hay inters
pblico quedan sometidos al control de la DGA.

El tema llego a ser de tal envergadura que en 1949 se cre una confederacin de
canalistas, todas las asociaciones de canalistas a su vez se asociaron porque haba asuntos
que rebasaban los inters de determinados titulares de derechos de aguas y se organiza una
entidad supra local que plantea a la autoridad sus problemas y necesidades, no es raro que
en 1961 se dicte en chile el primer cdigo de aguas, y una de las cosas que hace es hacerse
cargo de las asociaciones de usuarios tomar la legislacin fragmentada suelta, un poco en
parte del cdigo civil, otro de las asociaciones de canalistas de 1808 y otra de 1814, lo
positivaron en el cdigo de 1951. Llamo la atencin que el Cdigo utiliz una categora mas
general no se limito a las asociaciones de canalistas las asociaciones de canalistas es un tipo
de organizacin de usuarios, lo regula en forma general, regul las comunidades de aguas
que pueden crearse para cualquier efecto p.ej. destinada a la constitucin de servidumbre, a
la construccin de obras de cpa etc. Se crean estas comunidades, se consideran especie de
comunidad de aguas y se crea la junta de vigilancia.

Las comunidades de aguas y las asociaciones de canalistas estn vinculadas a la
administracin y gestin de cauces y obras artificiales es decir los problemas de la
asociaciones de canalistas y las comunidades de aguas comienza desde el punto de vista de
39
la distribucin del recurso, justo en el instante en que dejan de ser bienes nacionales se
especifica el recurso pasa la bocatoma y el agua como bien privado, pero quizs los
problemas podran estar antes, existe una pluralidad de usuarios, y entre asociaciones de
canalistas o usuarios individuales o con comunidades de aguas pueden haber conflictos, el
problema era derechamente en el uso y aprovechamiento del cause natural, ac hay algo
que sorbe pasa a la comunidades de aguas y que vas ms all de la asociaciones de canalistas
se crea una institucin con mayor poder que las juntas de vigilancia, que son persona
jurdica que tiene por objeto gestionar y administrar el recurso hdrico cuando esta en su
cause natural, es una entidad voluntaria o de carcter forzado y que integran usuarios,
comunidades de aguas o asociaciones de canalistas y lo que se busca es que velaran por el
recurso cuando se encuentre en el cauce. El asociativismo va mas all de las obras de
captacin y tiene por objeto velar por el recurso, velar por el rio, velar por el lago, o estero
donde se extrae el recurso. Es una verdadera superintendencia privada controla a sus
asociados. Sometido a la DGA. Por lo tanto uno no puede estudiar el derecho de aguas
limitado a como se constituyen los derechos de aguas etc. Porque en la practica el tema, de
las organizaciones de usurarios es vital y relevante.

La regla general se encuentra en el Art 186 y se refiere a personas que tienen
derecho de aprovechamiento de aguas que tiene derecho de un mismo cause embalse o
acufero, en este ltimo caso aguas subterrneas. Tal como se seal el cdigo se preocupa
de esta regla, se establece una inters general la comn de aguas, regula una comunidad de
obras de drenaje se refiere a un tipo de comunidad de aguas a las asociaciones de canalistas
y regula las juntas de vigilancia.

D) NATURALEZA JUR DICA DE LAS COMUNI DADES DE AGUAS

Uno de los primeros problemas es la naturaleza jurdica de las comunidades de
aguas: los autores tienden a enfrentarlas con las corporaciones y las sociedades y tambin
las fundaciones, solo que no hay aporte, estas entidades son privadas, aun cuando ejercen
verdaderas facultades jurisdiccionales, incluso pudiendo aplicar multa a sus miembros. En
segundo lugar son entidades que no persiguen fines de lucro el beneficio lo obtienen sus
miembros no la persona jurdica; tambin ejercen funciones pblicas que deriva de la auto
regulacin o autocontrol del derechos de aguas de los recursos hdricos. Todos se
controlan entre ellos (beneficio). algo relevante estas comunidades es que no hay aportes,
los miembros no hacen ningn tipo de aporte, de hecho, la participacin de cada usuario
esta en relacin a los derechos de aprovechamiento de agua que tienen, no se produce una
transferencia a la comunidad o asociacin, se pregunta cul es la envergadura de esos
derechos y eso determina la participacin accionaria en la sociedad y los gastos o expensas,
habr que contribuir a los gastos que se realizan, ms aun, si se forma la comunidad de
aguas y hay obras hidrulicas hechas el hecho de que se incorpore a la comunidad de aguas
no la convierte en propietaria de esa obra, esa obras siguen siendo del dueo original, ahora
las que realiza la comunidad son de esa comunidad o de la asociaciones de canalistas y si se
disuelve, tendrn que distribuirlo a prorrata. Estas comunidades no tienen plazo de
duracin son indefinidas en el tiempo. No reportan utilidades, reportan gastos. Es difcil
tratar de encasillarlas: corporacin, fundacin, sociedad civil mercantil etc. Al final la
comunidad de aguas no son sino las comunidades de aguas, son una entidad sui generis.

E) CARACTERSTI CAS

1. Son Entidades privadas sin fines de lucro.

40
2. Poseen una unidad de objeto que es siempre comn y tiene que mantenerse en el
tiempo, extraer las aguas, construir las obras;

3. No es una entidad de carcter intuito personae, no existe la afectio societatis no es esencial
que concurran o no algunos de sus miembros o asociados, a tal punto de que es posible de
que una persona venda sus derechos y de inmediato integre la comunidad de aguas o
asociaciones de canalistas.

4. Hay que ser titular de derechos de aguas respecto del cauce embalse o acufero

5. Tiene facultades jurisdiccionales particularmente cuando resuelve como rbitro
arbitrador.

F) REQUISITOS

1. Se requiere que existan dos o mas titulares de derechos de aguas respecto de la
misma fuente natural o cause ya natural o embalse.

2. Se requiere que utilicen las mismas obras de aprovechamiento es decir el punto
de captacin, los mismos canales y toda la otra infraestructura.

3. Que no exista otra asociacin legalmente constituida si existe la nica posibilidad
es que quin tiene derechos de agua deber integrarse a esa asociacin

4. La ley da entender que esta comunidad se logra por el solo ministerio de la ley,
pero sin embargo lo que tienen derechos de aguas no estn obligados a participar a ellas,
puede estar o no, pero en cualquier momento uno se incorpora. Pero no se puede
constituir respecto del mismo caudal o embalse otra asociacin si existe ya una u otra
comunidad. As lo establece el CA as se ha mantenido. A pesar de que los autores no
dudan en sostener que esta norma tiene serios reparos de constitucionalidad es una entidad
privada que afecta el derecho de asociacin que es siempre voluntaria pero la realidad ha
podido mas, se busca que haya unidad en la gestin y que haya mas de una asociacin
puede atentar contra ello.

5. El carcter de comunidad. No es del todo propia la denominacin, en realidad
no es la comunidad civil, no es una copropiedad de hecho adquiere persona jurdica y por
lo tanto no tiene los problemas que presenta la unanimidad vinculado a la copropiedad o
comunidad civil. Supone varios usuarios de derechos de aguas de la misma fuente

6. Supone que el uso de las aguas que realiza un usuario afecta el uso de las dems y
por eso se constituye la comunidad de aguas, vinculado al uso, por eso, en la comunidad de
aguas no hay cosa comn, lo que hace la comunidad regula el uso y aprovechamiento
comn, no hay obligacin de aportar sino contribuir a los gastos o expensas que se
requieran.

G) REGULACIN

Ahora las comunidades se forman por el solo ministerio de la ley y una vez que
concurren los supuestos del 186, que existan dos o mas personas con derechos de aguas,
que utilicen las mismas obras y que no haya otra asociacin vigente. Pero lo que tienen que
hacer los miembros de la comunidad es regular, dos posibilidades: (i) de comn acuerdo
41
187 CA: Las comunidades podrn organizarse por escritura pblica suscrita por todos los titulares de
derechos que se conducen por la obra comn; y 199 CA: Podrn ingresar convencionalmente a la
comunidad quienes incorporen al canal nuevos derechos de agua. Los gastos de incorporacin de nuevos
derechos sern de cargo del interesado. Los que a cualquier ttulo sucedan en sus derechos a un comunero
tendrn en la comunidad las obligaciones y derechos de su antecesor. (ii) Y si no por resolucin
judicial y para tal efecto hay un procedimiento regulado en los artculos 188 189 y 190 CA
que se refiere a este procedimiento. Ya sea a requerimiento de oficio de la DGA o a
solicitud del interesado se le pide al juez comente para que cite a los dems comuneros se
fija audiencia y se determina la regulacin.

H) DOMI CI LI O

Cual es el domicilio de esta asociacin? Ser la provincia en que este ubicada la
bocatoma del canal principal. Si hay una sola no hay problema. Que pasa si hay ms de una,
hay que buscar el canal y partir de ah determinar cul ser el domicilio.

I) COMPETENCIAS Y OBLIGACI ONES GENERALES

La competencia de la comunidad ser administrar las aguas adems funciones
jurisdicciones

Tiene bienes comunes, pueden adquirirse estos recursos, y su patrimonio se puede
formar como consecuencia de las juntas que se aplicara a los usuarios.

La comunidad tiene la obligacin de llevar registro de los comuneros y en ese
registro tiene que constar el nmero de acciones de cada comunero y las transferencias que
pueden hacerse de las mismas.

J) SITUACI ONES ESPECIALES

1. Puede ocurrir que dos o ms comuneros extraigan las aguas de una obra comn,
puede ser que haya una obra que abastezca a otras comunidades, que pasa si un comunero
no quiere pagar el otro si, a quien se se sanciona al que no paga? Se ver perjudicado el
que no paga se puede ver afectado el que paga al sancionarse con la distribucin de las
aguas, la ley seala que en ese caso ante la comunidad tiene que nombrar un mandatario
comn y luego establece una norma que establece que ambos responden solidariamente.

Los acuerdos se adoptan por junta de comunero, el rgano ms importante de la
comunidad de usuarios, y dentro de estos los que fijan las gastos son obligatorios. Y la ley
faculta expresamente a que si hay comuneros morosos, si no han pagado su cuota o
sufragado sus gastos o expensas, la comunidad a travs del director puede suspender la
distribucin de las aguas. Sin perjuicio de que la propia comunidad pueda ejercer acciones
jurisdiccionales.

2. Tal como se mencion la principal organizacin es la junta de comuneros, Art.
218 y ss CA. La participacin de los comuneros se determina por accin y ello se determina
por los derechos de aguas que tengan los comuneros segn su volumen. El Art. 226
establece que tiene que haber junta general u ordinaria que puede tratar cualquier tema
vinculado a la comunidad, por lo menos una al ao. Junta extraordinaria que tiene por
objeto tratar termas especficos citados los comuneros por carta certificada. La JDC se
rene en pocas alejadas, porque lo que hace es nombrar aun directorio, o administradores,
42
Art. 241 CA, que se preocupa de establecer las facultades del directorio con bastante
detalle: administrar bienes de la comunidad, atender, velar, requerir, fijar multas,
velar, las dems

K) FACULTADES JURISDICCI ONALES

Facultades jurisdiccionales: Art. 243 CA y 244- 247 CA. Se regula todo el
procedimiento frente a disputas de los comuneros de la distribuciones de aguas que les
corresponda

K) CAUSALES DE EXTI NCI N

En cuanto a la duracin no hay plazo, sin embargo hay causales de extincin, Art.
250 CA: La comunidad termina por la reunin de todos los derechos de agua en manos de un mismo
dueo.

5. ASOCIACIONES DE CANALI STAS

Un tipo de comunidades de aguas existe norma expresa Art. 257 y ss. Las ADC
tiene tambin juntas con directorio y administrador. La asociaciones de canalistas es una
persona jurdica, formada por todos los dueos de aprovechamientos de aguas de un
mismo cauce artificial que tiene por objeto tomar las aguas de un cauce natural, repartirla,
construir, explotar y mejorar obras, acueductos y otros. Art. 257 CA: Las asociaciones de
canalistas constituidas en conformidad a la ley gozarn de personalidad jurdica. / La constitucin de la
asociacin y sus estatutos se har por escritura pblica suscrita por todos los titulares de derechos a que se
refiere el artculo 186 y necesitarn de la aprobacin del Presidente de la Repblica, previo informe de la
Direccin General de Aguas.

6. JUNTAS DE VIGI LANCIA

A) CONCEPTO

Art. 263 y ss. Art. 263 CA: Las personas naturales o jurdicas y las organizaciones de usuarios
que en cualquier forma aprovechen aguas superficiales o subterrneas de una misma cuenca u hoya
hidrogrfica, podrn organizarse como juntas de vigilancia que se constituir y regir por las disposiciones de
este prrafo. La constitucin de la Junta de Vigilancia y sus estatutos, constarn en escritura pblica, la
que deber ingresarse a la Direccin General de Aguas, conjuntamente con una publicacin en un diario o
peridico de la provincia respectiva y, si no hubiera, en uno de la capital regional correspondiente, en el cual
se notifique la constitucin de la organizacin de usuarios de que se trata, con indicacin de fecha y notara
del documento pblico constitutivo. Aguas de un cauce natural, de todos estos usuarios persona
natural o persona jurdica lo importante e que todos extraen aguas de una misma cuenca u
olla hidrogrfica. De tal manera que las juntas de vigilancia son verdadero organismos que
ejercen PP porque tratan de mantener las cuencas a favor o beneficio de quienes forman
parte de la junta de vigilancia, ahora su regulacin es esencialmente voluntaria. Su
regulacin es voluntaria. Su constitucin puede ser forzada Art. 249 y ss CA puede
constituirse va judicial.

B) ESTRUCTURA Y ATRIBUCIONES

La junta de vigilancia tiene un director, este es elegido por los miembros de la junta
de vigilancia. Facultades del directorio Art. 274 CA. cuando se produce escasez del recurso
43
hay orden de prelacin, lo que se determina por la naturaleza del recurso, si es consuntivo y
permanente tendr preferencia, si no es posible abastecer a todos, se reparte proporcional,
si hay junta de vigilancia es ella la que hace esa distribucin. Pirvar, conocer,
mantener, solicitar,

Art. 275 CA: Los miembros de la junta de vigilancia que se sientan perjudicados por un acuerdo
adoptado por el directorio en uso de las atribuciones que le confieren los nmeros 2, 3 y 4, del artculo
anterior, podrn reclamar de l ante los Tribunales Ordinarios de Justicia. Esta reclamacin deber
deducirse en contra del directorio de la junta de vigilancia, representada por su presidente que se cursar sin
ms trmite que un comparendo al cual concurrirn las partes con todos sus medios de prueba. La
reclamacin deber resolverse dentro de los ocho das siguientes a la celebracin del comparendo. La
notificacin inicial al presidente del directorio se har por cdula. El feriado de vacaciones se entender
siempre habilitado para los efectos de esta reclamacin. La resolucin que el Juez dicte ser apelable en lo
devolutivo y el recurso s ver en la forma sealada por el artculo 247. Es interesante porque las junta
de vigilancia tiene verdaderas potestades pblicas si hay incumplimiento grave ella puede
cerrar el acceso o distribucin de las aguas o reducir los derechos. Todas estas multas,
sanciones y prohibiciones, verdaderas potestades pblicas lo que ocurre es que de acuerdo
al 275 puede impugnarse ante tribunales de justicia. En cualquier pas del mundo la junta de
vigilancia seria un verdadero rgano pblico que actuara por administracin delegada.

C) REPARTI DORES DE AGUAS

Ahora las juntas de vigilancia tiene que nombrar repartidores de agua, los RDA lo
nombra el directorio Art. 277 CA: Habr el nmero de repartidores de agua que fije el directorio. El
repartidor general de las aguas de una corriente natural, o de una seccin de ella, deber ser ingeniero civil
titulado, a menos que los directores de la Junta de vigilancia, por unanimidad, acordaren lo contrario. Para
el ejercicio de sus funciones, el repartidor de aguas contar con los celadores que designe, con acuerdo del
directorio.

Art. 278 CA atribuciones de los repartidores en la prctica los usuarios se relacionan
con los repartidores generales y otros repartidores, y luego el tema llega al directorio.

Sntesis. Por junta de vigilancia se habla de una organizacin que tiene por objeto la
administracin del recurso en su cauce natural y esa entidad tiene un directorio facultades
incluso verdaderos recursos pblicos en buenas cuentas es una verdadera superintendencia
privada

XI. REGULARIZACION DE LOS DERECHOS DE AGUAS

El tema de la regularizacin de los derechos de aguas aparece en dos disposiciones.
Transitorias del CA. Art.1 transitorio, y luego en el Art. 2 transitorio. La verdad parece que
cuando se redacto pensaron algo transitorio la regla general es que se constituyen los
derechos de agua por actos de autoridad y que ellos estn inscritos. Pero la aplicacin
prctica de estas disposiciones es tan alta que lo cierto es que se ha tornado en verdaderas
normas permanentes que transitorias. Hay que distinguir:

1. REGULARI ZACIN DE LA HISTORIA REGISTRAL (ART. 1 TRANSITORIO)

El Art. 1 se refiere a una situacin particular que dice relacin con lograr mantener
la historia de los derechos de aguas en cuanto a su transferencia. En cambio el Art. 2 busca
44
regularizar derechos de aguas. El Art. 1 fue objeto de modificacin que convalido algo que
corra ya en la prctica: Los derechos de aprovechamiento inscritos en el Registro de Aguas del
Conservador de Bienes Races competente, cuyas posteriores transferencias o transmisiones no lo hubieran
sido, podrn regularizarse mediante la inscripcin de los ttulos correspondientes desde su actual propietario
hasta llegar a la inscripcin de la cual proceden. / Si el Conservador de Bienes Races donde exista la
inscripcin se rehusara a practicar las nuevas inscripciones solicitadas, el interesado podr ocurrir ante el
juez de letras competente para que, si lo estima procedente, ordene al Conservador practicar tales
inscripciones. / Para resolver sobre la solicitud, el juez solicitar informe al Conservador de Bienes Races
que se haya pronunciado negativamente y a la Direccin General de Aguas y tendr, adems, a la vista,
copia autorizada de la inscripcin de dominio a nombre del interesado del inmueble en el cual se aprovechen
las aguas; certificado de vigencia del mismo y certificado de la respectiva organizacin de usuarios en que
conste la calidad del solicitante como miembro activo de ella, cuando corresponda. Lo que ocurre es que
hay alguien titular de derechos de aguas los inscribir y se puede encontrar con el hecho
que la inscripcin no aparece a nombre de quien le vendi porque este falleci tenia dos
hijos no se hizo la pos efectiva transferencia de los derechos de aguas a un tercero y se
encontr este tercero la inscripcin de causante, la norma permite hacer una minuta, se lo
entrega al conservador sellado y el, el problema es que en la mayora de los casos se rechaza
la peticin, solicitaban posicin efectiva. O los derechos de aguas vienen del Siglo pasado
quedaron hijos nietos, bisnietos etc. No tiene la cadena anterior completa. En la practica
los conservadores rechazaban esto ante quien se reclama se haca: aplicar supletoriamente
las normas del CC particularmente las reglas del conservador, si se rechaza una inscripcin
presente se puede reclamar ante el JDL competente. Al final el juez acoge la peticin y
ordena la inscripcin, la ley 20017 establece la forma de reclamar. Si la persona ha sido
acogido por una asociacin de usuarios, si el derecho existe. Se busca mantener la historia
de los derechos de aguas hasta llega al titular de estos derechos.

2. EL PROCEDIMI ENTO DE REGULARI ZACIN DE LOS DERECHOS EN
SENTI DO ESTRICTO (ART. 2 TRANSITORIO)

Art. 2. Establece un procedimiento para poder regular estos derechos no inscritos,
pero tambin para regularizar derechos que se han ido consolidando por el mero uso, hay
que extraerlo de dos incisos del Art. 2 que establecen: Los derechos de aprovechamiento inscritos
que estn siendo utilizados por personas distintas de sus titulares a la fecha de entrar en vigencia este cdigo,
podrn regularizarse cuando dichos usuarios hayan cumplido cinco aos de uso ininterrumpido, contados
desde la fecha en que hubiere comenzado a hacerlo, en conformidad con las reglas siguientes: a) La
utilizacin deber haberse efectuado libre de clandestinidad o violencia, y sin reconocer dominio ajeno; b) La
solicitud se elevar a la Direccin General de Aguas ajustndose en la forma, plazos y trmites a lo
prescrito en el prrafo 1 del Ttulo I del Libro II de este cdigo; c) Los terceros afectados podrn deducir
oposicin mediante presentacin que se sujetar a las reglas sealadas en la letra anterior, y d) Vencidos los
plazos legales, la Direccin General de Aguas remitir la solicitud y todos los antecedentes ms la oposicin,
si la hubiere, al Juez de Letras en lo Civil competente, quien conocer y fallar de acuerdo al procedimiento
establecido en el artculo 177 y siguientes de este cdigo. El mismo procedimiento se aplicar en los casos de
las personas que, cumpliendo todos los requisitos indicados en el inciso anterior, solicitaren inscribir derechos
de aprovechamiento no inscritos, y aquellos que se extraen en forma individual de una fuente natural.

1. Primer supuesto: hay alguien que ejerce derechos de aguas pero el titular inscribe
otro, esta inscrito a nombre de otra persona, seal de que puede regularizar, se cancelar ala
inscripcin del anterior y estar inscrito siempre que haya ejercido este derecho por un
periodo de 5 aos de uso ininterrumpido, contados desde la fecha en que hubiere comenzado a hacerlo. Si
no se reconoce dominio ajeno se es poseedor, la norma dice tiene que ser poseedor, usarlo
ininterrumpidamente por 5 aos, sin clandestinidad y violencia siendo as un procedimiento
45
que se puede lograr los derechos se inscriban a nombre de las personas. El problema puede
ser el siguiente: se compra a los herederos de alguien que no han hecho la posesin
efectiva se compraron los derechos el titula inscrito es el padre, ac no se regulariza la
historia que est regulada en el Art.1 ac se regulariza en principio el mero uso, el que
empieza a usar las aguas y se cree dueo poseedor. El inciso final ratifica lo dicho: El mismo
procedimiento se aplicar en los casos de las personas que, cumpliendo todos los requisitos indicados en el
inciso anterior, solicitaren inscribir derechos de aprovechamiento no inscritos, y aquellos que se extraen en
forma individual de una fuente natural. Se reclama el uso inmemorial o comnmente lo que se
hace efectivo no solo se reclama la calidad de poseedor sino que el uso inmemorial lleva a
la posibilidad de regularizacin. Se hace presentando una solicitud a la DGA y esa solicitud
se tramita conforme al procedimiento general, hay un procedimiento general Art. 130 y ss
CA y luego hay un procedimiento especial para los derechos de aguas Art. 140 quien la
presenta tiene que publicarla en el DO, y luego a partir de esa publicacin se pueda oponer
cualquier persona, la DGA no resuelve nada, simplemente emite un uniforme tiene
presente la solicitud las oposiciones acude a sus registro y todo lo remite al juez competente
quin conocer y fallar conforme al procede del 147 CA se tramita como juicio sumario,
quin resolver conforme la merito de todos los antecedentes, y harba una audiencia sobre
todo si hay personas que se opongan. La sentencia ser declarativa, reconocer el derecho
preexistente.

La DGA y jurisprudencia que esa posesin tiene que ser anterior a la entrada en
vigencia del cdigo y eso marca un importante limite esto porque el cdigo establece por
regla general que los derechos se constituyen por acto de autoridad. Pero procede respecto
de poseedores que venan con anterioridad a la vigencia del cdigo. Pero si se lega el uso
inmaterial se pasa con creces la pos antes de la entrada en vigencia del cdigo se podra
utilizar as. Pero la jurisprudencia ha ido ms lejos ha sealado que es posible la agregacin
de posesiones conforme el Art. 717 CC, se puede comprar a alguien con derechos no
inscritos y que posea hace 20 aos atrs se puede inscribir a su nombre agregando a su
posesin la posesin del dueo anterior: hace que una norma transitoria se transforma en
permanente, respecto de eso es que alegan derechos inmemoriales o agregaciones de
posesiones.

A pesar de que el cdigo dice que la solicitud se hace conforme el 130 y ss la DGA
exige que se haga cumpliendo los requisitos del 140 porque en la practica es como si se
solicitaran a la derechos de aguas.

La forma de cmo se ha ejercido ha hecho que esta norma sea en verdad
permanente. Tratando de evitar cuando no hay disponibilidad el recurso porque la
jurisprudencia ha dicho que para hacer el informe la DGA diga que no hay recurso
disponible, si no hay se le otorgar el derecho porque la norma no distingue y eso no puede
afectar derechos ya adquiridos porque reconoce en realidad derechos preexistentes.
Entonces este mecanismo es un instrumento importante para variar la regla de la
disponibilidad del recurso para entregar o conceder la disponibilidad del recurso.

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