Professional Documents
Culture Documents
la conducta adoptada por la parte demandada, en especial la del Procurador Pblico que
autoriz los escritos de nulidad y apelacin en cuestin. En efecto, este Colegiado observa
que la parte demandada ha incurrido en una manifiesta conducta dilatoria al presentar el
recurso de nulidad con fecha 8 de febrero de 2007, es decir casi 7 meses despus de que
el Primer Juzgado Civil lo requiriera para el cumplimiento de la decisin, mediante
resolucin nmero 16 de fecha 19 de julio del 2006. Es decir, no obstante hallarse la
entidad demandada obligada a cumplir lo decidido en el proceso o a informar de
los trmites iniciados para su cumplimiento, conforme a lo establecido en el
artculo 42 de la Ley N 27584, present una nulidad que pretenda que no se
aplique el trmino de dos das a su caso, cuando ella misma ya haba incumplido
la sentencia por un lapso de tiempo muchsimo mayor, esto es, 7 meses. Lo
irrazonable y tendenciosamente dilatorio de esta conducta se confirma cuando,
luego de hacrsele un segundo requerimiento para que d cuenta de los trmites
seguidos para el cumplimiento de la sentencia (mediante Resolucin N 25 del Primer
Juzgado Civil), la parte demandada, en lugar de dar cumplimiento a lo requerido,
present un recurso de apelacin de fecha 22 de julio del 2008 contra la resolucin del
Juzgado que declar improcedente la nulidad presentada. 17. Que en consecuencia, este
Colegiado debe, igualmente, llamar severamente la atencin del Procurador Pblico a
cargo de los Asuntos Judiciales del Ministerio Pblico a fin de no llevar a cabo actos
procesales que retarden o impidan la ejecucin de una resolucin judicial firme y con
autoridad de cosa juzgada, respetando los deberes del ejercicio profesional de acuerdo a
lo dispuesto por el artculo 292 de la Ley Orgnica del Poder Judicial.
Especial Olmos Tinajones PEOT, tal como se aprecia de fojas 75. 7. Que este
Tribunal considera que si bien inicialmente se habran afectado los derechos
invocados por el recurrente al no haberse resuelto su escrito de apelacin, se
observa de autos que en los seguidos en la etapa de ejecucin, efectivamente se
viene aplicando el D.S. N 013-2008- JUS, habindosele requerido a la parte
recurrente la presentacin del cronograma de pagos de la suma sealada en el
informe de liquidacin y beneficios sociales, tenindose por cumplido dicho
mandato sin cuestionar rubro alguno del contenido de dicho informe; adems con
la resolucin obrante de fecha 22 de setiembre de 2009, que obra de fojas 380, se
precisa claramente el procedimiento en la aplicacin de las normas pertinentes;
esto es, en un primer momento la aplicacin de lo previsto en los artculos 75 y
77 de la Ley 26636, y ante su incumplimiento, tratndose de entidades pblicas,
el procedimiento previsto en el D.S. N 013-2008- JUS, segn lo dispuesto por la
segunda Disposicin final de la Ley de Presupuesto 29299. Se evidencia, por lo
tanto, que la presunta afectacin a los derechos constitucionales invocados ha
sido atendida en los trminos que precisa la ley de la materia, convalidndose el
pronunciamiento omitido.
concesin de medidas cautelares. 5.- Que el artculo 26. del Decreto Legislativo
N. 439, Ley Orgnica de la Fuerza Area, modificado por el artculo 45. del
Decreto Legislativo 745, dispone que el personal civil perteneciente a dicha
institucin se rige por los niveles y los grados establecidos para la Administracin
Pblica. As en el presente caso, de fojas 11 a 27 obran las boletas de pago de la
recurrente, que consignan remuneraciones y bonificaciones establecidas para el
rgimen laboral pblico. Asimismo, de fojas 112 a 114 se advierte la Resolucin
de Comandancia General de la Fuerza Area N. 1091 CGFA, de fecha 24 de
noviembre de 2008, que precisa que el rgimen laboral de los empleados civiles
asignados al Sistema Educativo Escolar FAP es el rgimen laboral pblico
normado por la Ley N. 11377, el Decreto Legislativo N. 276 y la Ley N. 28175,
incluyndose a la recurrente en la mencionada resolucin. 6.- Que, en
consecuencia, en aplicacin de los criterios de procedencia establecidos en la STC
N. 0206-2005-PA, para los trabajadores adscritos al rgimen pblico, la presente
demanda debe ser declarada improcedente. Este parecer tambin fue sostenido
en un caso similar al presente (Ver RTC 1295-2007-PA/TC).
LEY 27584
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, Lima, 15 de marzo de 2011, EXP. N.
04265-2010-PA/TC, 3.
Que en el fundamento 21 de la precitada sentencia ha
quedado establecido que en [] relacin a los trabajadores sujetos al rgimen laboral
pblico, se debe considerar que el Estado es el nico empleador en las diversas entidades
de la Administracin Pblica. Por ello, el artculo 4, literal 6), de la Ley N 27584,
que regula el proceso contencioso-administrativo, dispone que las actuaciones
administrativas sobre el personal dependiente del servicio de la Administracin
Pblica son impugnables a travs del proceso contencioso-administrativo.
Consecuentemente, el Tribunal Constitucional estima que la va normal para resolver las
pretensiones individuales por conflictos jurdicos derivados de la aplicacin de la
legislacin laboral pblica es el proceso contencioso-administrativo, dado que permite la
reposicin del trabajador despedido y prev la concesin de medidas cautelares.
(Resaltado y subrayado agregados).
7/3/2013
/3/2013
acotada, por lo que de conformidad con lo dispuesto por el artculo 5.2 del Cdigo
Procesal Constitucional, debe desestimarse la demanda.
SENTENCIA - CASACIN N 2569-2008 LIMA; Lima, treinta y uno de marzo del dos
mil nueve. LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL PERMANENTE DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA: Tercero: Que, al respecto, cabe
sealar que el artculo 9 de la Ley N 27584, modificado por la Ley N 27709
(publicada el veintisis de abril del dos mil dos y vigente para el caso de autos)
establece que: Es competente para conocer el proceso contencioso
administrativo en primera instancia, el Juez Especializado en lo Contencioso
Administrativo. Cuando se trata de impugnacin a resoluciones expedidas por el
Banco Central de Reserva, Superintendencia de Banca y Seguros, Tribunal FiscaI,
Tribunal del INDECOPI, Tribunal de CONSUCODE, Consejo de Minera, Tribunal
Registral y Tribunal de Organismos Reguladores, es competente en primera
instancia la Sala Contencioso Administrativa de la Corte Superior respectiva. En
este caso, la Sala Civil de la Corte Suprema resuelve en apelacin y la Sala
Constitucional y Social en casacin, si fuera el caso. En los lugares donde no exista
Juez o Sala Especializada en lo contencioso administrativo, es competente el Juez
en lo Civil o el Juez Mixto en su caso, o la Sala Civil correspondiente. (el resaltado
es nuestro). Cuarto: Que, en tal sentido, a la luz del citado artculo 9 de la Ley N
27584, la Sala Contenciosa Administrativa actuar como primera instancia
cuando, en los casos de los Organismos Reguladores, la resolucin administrativa
impugnada es dictada por el Tribunal de estos organismos, debiendo verificarse
entonces si el Consejo Directivo de OSINERG tiene la calidad de Tribunal. Quinto:
Que, en ese orden, la Ley de creacin del Organismo Supervisor de Inversin en
Energa - OSINERG N 26734 (publicada el treinta y uno de diciembre de mil
novecientos noventa y seis) en su artculo 6 estableci que son rganos de
OSINERG: a) El Consejo Directivo y b) La Gerencia, estableciendo el texto original
del artculo 9 como funciones del Consejo, entre otras, el de resolver en ltima
instancia administrativa los conflictos derivados de la realizacin de las
actividades en el mbito de su competencia.
Publicado por Jos Mara Pacori Cari en 12:35
mil
LA
as
de
se inici desde que la Aclaracin y Replanteo fue inscrito en los Registros Pblicos,
esto es el veintiuno e febrero de dos mil dos, por lo que a la fecha que se
interpuso la demanda el tres de octubre de dos mil dos ha operado la
caducidad, no obstante lo sealado por la demandante quien alega haber
tomado conocimiento de tales actos administrativos recin el cinco de agosto
del dos mil dos, al acudir a la Oficina de los Registros Pblicos de Pisco, pues
resulta de aplicacin lo prescrito por el artculo 2012 del Cdigo Civil que
establece: Se presume, sin admitirse prueba en contrario, que toda persona
tiene conocimiento del contenido de las inscripciones. OCTAVO: Que, si bien el
artculo 2006 del Cdigo Civil seala que la caducidad puede ser declarada de
oficio, tambin lo es que dicho dispositivo legal debe respetar el principio de
pluralidad de instancia contemplado por el artculo 139 inciso 6 de la Constitucin
Poltica del Estado el cual tambin se encuentra reconocido por los artculos 11
del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial y X del Titulo
Preliminar del Cdigo Procesal Civil, principio que garantiza que una decisin
judicial pueda ser conocida por ms de un juzgador, por tanto si la Sala Superior
consideraba que en el caso de autos, la caducidad haba operado, se
encontraba facultada a remitir el proceso al Juez de Primera instancia, ello con la
finalidad que analice este extremo, y de esta manera garantizar el derecho de
defensa de las partes, el cual tambin se encuentra consagrado por el artculo
139 inciso 14 de la Constitucin. NOVENO: Asimismo debe tenerse en cuenta que
el presente proceso es uno contencioso administrativo, regulado por la Ley 27584,
norma especial que tiene por finalidad el control jurdico por el Poder Judicial de
las actuaciones de la administracin pblica sujetas al derecho administrativo y la
efectiva tutela de los derechos e intereses de los administrados, por lo que slo
podr recurrirse a la norma general, en caso de vaci o deficiencia de la ley, lo
que no ocurre en el caso de autos, pues el propio artculo 17 de la Ley 27584,
regula el plazo en que deber ser interpuesta la demanda contencioso
administrativo cuando un tercero ajeno al procedimiento impugne una actuacin
administrativa, consideraciones que no ha tenido en cuenta la Sala Superior al
resolver la controversia.
: ()
ESPECIALISTA
: ()
ESCRITO
: ()
SUMILLA
14/3/2013
los numerales 1 y 4 del artculo 10 de la Ley 27444 sin sustento alguno, puesto
que omite precisar cules son y en qu consisten las irregularidades o actos
delictivos que se habran cometido en el procedimiento administrativo de la
demandante y cules son los medios probatorios que los acreditan. 17. As las
cosas, en tanto no se ha acompaado el expediente administrativo que sustent
el otorgamiento de la pensin de la demandante, no es posible determinar si los
verificadores condenados penalmente fueron los que emitieron el informe de
verificacin ni cules son los medios probatorios que acreditan los supuestos
hechos irregulares o ilcitos, razn por la cual se concluye que la resolucin
cuestionada es arbitraria. 18. Consecuentemente, al comprobarse la vulneracin
del derecho a la motivacin de las resoluciones administrativas y al derecho
fundamental a la pensin, la demanda debe estimarse.
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, en Lima, a los 8 das del mes de marzo
de 2010, EXP. N. 04995-2009-PC/TC, LA LIBERTAD, BLANCA NIEVES RZURI
QUESQUN 3. La recurrente pretende el cumplimiento de la Resolucin Directoral 1102USE-P-2001, a travs de la cual se ordena reintegrar a la actora la suma de S/.
pueda afectarlos. 13. El derecho al debido proceso, y los derechos que contiene son
invocables, y, por tanto, estn garantizados, no solo en el seno de un proceso judicial,
sino tambin en el mbito del procedimiento administrativo. As, el debido proceso
administrativo supone, en toda circunstancia, el respeto por parte de la
administracin pblica o privada de todos los principios y derechos normalmente
invocables en el mbito de la jurisdiccin comn o especializada, a los cuales se
refiere el artculo 139 de la Constitucin (juez natural, juez imparcial e
independiente, derecho de defensa, etc.). 14. El fundamento principal por el que se
ESPECIALISTA
ESCRITO
: 01-2013
SUMILLA
Mes adeudado
Monto Total
S/ 4 000.00
S/ 4 000.00
S/. 4 000.00
S/ 12 000.00
SENTENCIA
CAS. LAB. N 4473 2009
CALLAO
Lima, siete de Julio de dos mil diez.LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL PERMANENTE DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA:------------------------ VISTA: la causa nmero
cuatro mil cuatrocientos setenta y tres dos mil nueve; en Audiencia Pblica llevada a
cabo en la fecha, integrada por los Magistrados Vasquez Cortez, Tavara Cordova,
Rodrguez Mendoza, Mac Rae Thays y Torres Vega; producida la votacin con arreglo a la
Ley, se ha emitido la siguiente sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso
de casacin interpuesto a fojas trescientos ochenta y cuatro por el demandante, don
Carlos Felipe Solis Toledo, contra la sentencia de vista obrante a trescientos sesenta y
nueve, su fecha veintinueve de abril de dos mil nueve que confirmando la sentencia
apelada de fojas ciento treinta y nueve, su fecha treinta de diciembre de dos mil dos,
declar infundada la demanda sobre pago de beneficios econmicos y otro. CAUSALES
DEL RECURSO: El demandante ha precisado como causales del recurso de su propsito:
a) La contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso; b) La
interpretacin errnea del artculo 5 de la Ley N 26136; y, c) La inaplicacin del artculo
3 del Decreto Ley N 25921. CONSIDERANDO: PRIMERO: En cuanto a la denuncia de
contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, cabe
precisar que no se encuentra prevista en el artculo 56 de la Ley N 26636, modificado por
el artculo 1 de la Ley N 27021; sin embargo, la Corte Suprema de manera excepcional
aplica la propuesta casatoria del inciso 3 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, en los
casos en que se advierta flagrante afectacin al debido proceso, como garanta
constitucional de los justiciables y a efecto de cumplir con los fines del recurso de
casacin. Por ello, resulta de vital importancia verificar si en las instancias de mrito se
han cumplido con dichos postulados. SEGUNDO: Con relacin a la denuncia procesal, la
evidencindose de las citadas normas que si bien amparan la facultad de direccin del
empleador, que le permite extender el horario de trabajo, obliga a la empresa a
incrementar las remuneraciones por la mayor extensin de horario, haya sido la razn del
mismo convenio colectivo, pacto individual o costumbre, es decir la ratio legis es
compensar al trabajador por la extensin de un horario ya contractualizado, es decir, que
est en la esfera de disposicin del trabajador, teniendo en cuenta la naturaleza de la
progresividad de la relacin laboral y de la condicin ms beneficiosa; por lo que, la
compensacin, es decir, el pago de una jornada reducida es razonable y equitativa y
resulta coherente con los principios laborales aplicables para la interpretacin de la
norma propuesta en la causal casatoria. DUODCIMO: En el caso de autos, se aprecia
que el demandado mantena un horario de verano, por los meses de enero, febrero y
marzo, segn se tiene de las instrumentales de fojas tres a siete lo cual concuerda con el
Informe N GAD.017-96-I de fecha nueve de enero de mil novecientos noventa y seis,
elaborado por el Gerente Administrativo de Corporacin Peruana de Aviacion Comercial CORPAC, obrante a fojas ciento cincuenta y seis, quien refiere que el horario de verano de
seis horas se realiza en base a un convenio suscrito por los trabajadores y el Sindicato en
el ao mil novecientos sesenta y tres, pero las instancias de mrito establecen que ello no
fue celebrado con la empleadora, por lo que no le dan la condicin de convenio colectivo,
pero si concluyen que desde esa fecha se viene cumpliendo, esto es, una jornada de
trabajo menor a las ocho horas diarias reconocida por las normas internacionales y la
Constitucin Poltica del Estado, horario que fue extendido a partir de mil novecientos
noventa y seis, en dos horas adicionales. DCIMO TERCERO: Segn el Informe Legal del
dieciocho de diciembre de dos mil uno, emitido por el Estudio Chehade sobre el artculo 5
del Decreto Ley N 26136, emitido a peticin de la propia empresa, en el que seala
expresamente, Hasta el ao mil novecientos noventa y seis, y segn se desprende de los
Convenios Colectivos suscritos por CORPAC, los trabajadores de la empresa gozaban de
una jornada especial para los meses de verano (aplicable para los meses de enero,
febrero, marzo) la misma que consista en seis horas de labor diaria; por otro lado, los
memorndums y circulares expedidos por la empresa desde mil novecientos noventa y
cuatro a mil novecientos noventa y siete prueban el horario de trabajo de verano y frente
a la extensin del horario a una jornada mayor a la establecida por dichos documentos,
constitua una facultad unilateral del empleador como parte de su poltica directriz de la
empresa, facultad que podan ejercer siempre que sea remunerada dicha adicin de
jornada laboral en los referidos meses. DCIMO CUARTO: No habindose acreditado la
existencia de convenio colectivo cabe analizar si existe costumbre, al respecto la Sala
Superior hace una interpretacin restrictiva sin tener en cuenta que al respecto el
Tribunal Constitucional en la Sentencia emitida en el Expediente N 00047-2004-AI/TC,
en su fundamento 2.1.3.2, establece: Los elementos que constituyen la costumbre son:
a) Elemento material. Hace referencia a la prctica reiterada y constante, es decir, alude
a la duracin y reiteracin de conductas en el tiempo (consuetudo inveterate); y,
b) Elemento espiritual. Hace referencia a la existencia de una conciencia social acerca de
la obligatoriedad de una prctica reiterada y constante; es decir, alude a la conviccin
generalizada respecto de la exigibilidad jurdica de dicha conducta (opinio iuris
necesitatis). DCIMO QUINTO: De igual modo, respecto de la costumbre laboral, la
jurisprudencia reiteradamente ha sealado que el comportamiento repetitivo de dos aos
continuos constituye una costumbre, que inicialmente fue establecida para el pago de
gratificaciones posteriormente ha sido extendida para otros beneficios. Aunado a ello la
doctrina seala tambin: La costumbre laboral se considera, para un importante sector
de la doctrina, como una norma creada e impuesta por el uso social, que se observa con
(4[4]) Sistema de Produccin y Principios Formativos del Derecho del Trabajo, Perspectiva Crtica Frente a la Modernidad
y a la Economa Global. Hctor Santos Azuela, http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/boletin/cont/96/art/art9.htm
(5[5]) Neves Mujica, Javier. Introduccin al Derecho del Trabajo. Fondo Editorial PUCP, Lima 2009.Pg. 86.
presente resolucin en el diario oficial El Peruano, conforme a ley; y los devolvieron.Vocal Ponente Mac Rae Thays.S.S.
VASQUEZ
CORTEZ/TAVARA
THAYS/TORRES VEGA
CORDOVA/RODRIGUEZ
MENDOZA/MAC
RAE
Erh/Etm.
EXPEDIENTE
ESPECIALISTA:
ESCRITO : 01-2013
SUMILLA
1.- El GOBIERNO REGIONAL DE AREQUIPA debidamente representado por su Presidente regional Dr. () a
quien se le deber de notificar en urb. Cesar Vallejo Av. Unin N. 200.
3.- El PROCURADOR PBLICO DEL GOBIERNO REGIONAL DE AREQUIPA a quien se le deber de notificar en
calle Bolvar 206, Cercado de Arequipa.
II.- PETITORIO.
Como pretensin principal, interponemos demanda contenciosa administrativa para que se declare
contrario a derecho y nulo el acto de administracin contenido en el OFICIO 119-2013-GRA/ORCI de 28-022013 emitido por el rgano Regional de Control Institucional por contravenir el debido procedimiento
administrativo y causar indefensin al Sindicato demandante.
Como primera pretensin accesoria, solicitamos se reconozca la permanencia de pago del bono alimentario
o apoyo alimentario que se nos abona por convenios colectivos desde hace ms de dos aos.
Como segunda pretensin accesoria, solicitamos se incluya en la planilla nica de pagos el bono alimentario
o apoyo alimentario para su sujecin a los descuentos de ley.
Conforme al artculo 4 del TUO de la Ley 27584 se indica que Son impugnables en este proceso las
siguientes actuaciones administrativas: 1. Los actos administrativos y cualquier otra declaracin
administrativa. En el presente caso, impugnamos el acto de administracin contenido en el OFICIO 1192013-GRA/ORCI en tanto que es una declaracin administrativa y no un acto administrativo.
Conforme al artculo 5 del TUO de la Ley 27584 que establece como pretensiones contencioso
administrativas la declaracin de nulidad de actos, el reconocimiento de derechos. En efecto, a travs de la
presente demanda se solicita la declaracin de nulidad de un acto de administracin y el reconocimiento de
los derechos a la percepcin permanente del bono alimentario y su inclusin en planillas.
1. El SINDICATO DE TRABAJADORES DEL GOBIERNO REGIONAL DE AREQUIPA Sede Central comprende todos
los trabajadores que laboran en la sede Central del Gobierno Regional de Arequipa y como tal tiene a su
cargo la representacin y defensa de los derechos y beneficios laborales que se les reconozcan.
2. Es as que anualmente presenta su pliego de reclamos, negocia y logra la aprobacin de convenios colectivos
que regulan beneficios sociales.
3. En estas circunstancias uno de los beneficios laborales que hemos logrado por ms de dos aos es el pago de
un bono alimentario que se viene pagando en un monto regular y de manera mensual a todos los
trabajadores del Gobierno Regional Sede Central. Dicho pago no se realiza a travs del CAFAE
6[1] A esto se suma el hecho que conforme a la Ley 27444 Ley del Procedimiento Administrativo
General slo son pasibles de recursos administrativos los actos administrativos, por lo que no
siendo el acto que se impugna un acto administrativo sino un acto de administracin no es pasible
de recursos administrativos y al no ser pasible de recursos administrativos en s mismo agota la va
administrativa, pensar los contrario sera afectar el derecho de accin de los demandantes quienes
tiene derecho a cuestionar la validez y legalidad de las actuaciones de la administracin pblica. En
base a esta argumentacin tambin se ha agotado la va administrativa.
4. Es del caso, que hemos tomado conocimiento extra proceso de la emisin del OFICIO 119-2013-GRA/ORCI de
28 de febrero de 2013 en donde sin tomarnos en cuenta ni comunicarnos nada se pretende realizar un
examen especia al otorgamiento del Bono Alimentario como si el mismo fuera ilegal.
5. Dentro de estas circunstancias, sustentaremos la nulidad del acto impugnado, la permanencia del bono y su
naturaleza remunerativa a travs de los siguientes argumentos:
Nuestra pretensin principal es que se declare contrario a derecho y nulo el acto de administracin
contenido en el OFICIO 119-2013-GRA/ORCI
2.
a.
El Artculo 55, inciso 5, de la Ley 27444 establece que Son derechos de los administrados con respecto al
procedimiento administrativo, los siguientes: ()5. A ser informados en los procedimientos de oficio sobre
su naturaleza, alcance y, de ser previsible, del plazo estimado de su duracin, as como de sus derechos y
obligaciones en el curso de tal actuacin.
b. El artculo 60.1 de la Ley 27444 establece que Si durante la tramitacin de un procedimiento es advertida la
existencia de terceros determinados no comparecientes cuyos derechos o intereses legtimos puedan
resultar afectados con la resolucin que sea emitida, dicha tramitacin y lo actuado les deben ser
comunicados mediante citacin al domicilio que resulte conocido, sin interrumpir el procedimiento.
3.
En el presente caso, no se nos ha comunicado formalmente sobre el Examen especial al otorgamiento del
Bono alimentario que se pretende realizar ms an cuando resulta claro que los derechos e intereses
legtimos del sindicato se encuentran en discusin.
4.
Fundamentacin de la primera pretensin accesoria. Del pago permanente del bono alimentario.
1.
Como primera pretensin accesoria hemos solicito se reconozca el pago permanente del bono alimentario a
fin de que el mismo no se encuentre sujeto a inestabilidad jurdica en el tiempo.
2.
Respecto de esto debemos de tomar en consideracin que una de las fuentes del derecho es la costumbre
laboral, y la misma genera derecho cuando transcurre ms de dos aos.
3.
Lo indicado halla sustento en la CASACIN 4473-2009CALLAO de 07 de julio de 2010 emitido por la Sala de
Derecho Constitucional y Social Permanente.
4.
Esta Casacin en su DCIMO QUINTO CONSIDERANDO establece que De igual modo, respecto de la
costumbre laboral, la jurisprudencia reiteradamente ha sealado que el comportamiento repetitivo de dos
aos continuos constituye una costumbre, que inicialmente fue establecida para el pago de gratificaciones
posteriormente ha sido extendida para otros beneficios. Aunado a ello la doctrina seala tambin: La
costumbre laboral se considera, para un importante sector de la doctrina, como una norma creada e
impuesta por el uso social, que se observa con la conviccin de su obligatoriedad Asimismo, resulta
conveniente remarcar que: la costumbre es una prctica reiterada que genera, en la comunidad en la que
se da, la conviccin de que produce derechos y obligaciones para sus miembros. Se constituye, pues, de la
combinacin de un elemento objetivo: la repeticin generalizada y continuada de una conducta
determinada, y otro subjetivo: la creencia de que surgen en ella reglas obligatorias. (Adjuntamos la
jurisprudencia ntegra a la demanda)
5.
De esta manera, tenemos que al haberse otorgado el bono alimentario por ms de dos aos el mismo se ha
constituido en un derecho adquirido con permanencia al haber sido percibido por los trabajadores
demandantes por ms de dos aos, ello conforme a lo previsto por la Corte Suprema de justicia del Per.
6.
De esta manera, resulta fundada la pretensin de reconocimiento de permanencia del pago del bono
alimentario al haber sido otorgado a los trabajadores por ms de dos aos consecutivos.
Fundamentacin de la segunda pretensin accesoria: Del carcter remunerativo del bono alimentario
1.
Nuestra segunda pretensin accesoria es para que el bono alimentario se considere en la planilla nica de
pagos afecta a descuentos de ley.
2.
En efecto, el bono alimentario cuya permanencia se solicita tiene el carcter de remunerativo por cuanto el
mismo no se abona a travs del CAFAE (como medio de prueba ofrezco el informe que emitir el Jefe de
Recursos Humanos).
3.
De esta manera sustentamos esta pretensin en una interpretacin contrario sensu de un precedente
vinculante de la Corte Suprema de Justicia.
4.
Este precedente vinculante se encuentra contenido en la CASACIN 008362-2009 AYACUCHO de 07-122011 emitida por la SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA
5.
6.
En atencin a esta jurisprudencia no son remunerativos los conceptos otorgados por CAFAE, en sentido
contrario, los conceptos que no se pagan por CAFAE son remunerativos.
7.
No es cuantificable en dinero
VIII.- VA PROCEDIMENTAL
Medios de prueba de actuacin inmediata. Prueba documental: Se adjunta copias simples, declarando bajo
juramento de ley que son fieles al original sometindonos a las responsabilidades de ley en caso de ser falsa
la declaracin.7[2]
1.
Copia del OFICIO 119-2013-GRA/ORCI, acto de administracin impugnado a travs de la presente y que se
encuentra afecto de nulidad.
2.
Copia de la PLANILLAS DE APOYO ALIMENTARIO DE FEBRERO DE 2013 (este bono se paga en dos montos
una por aproximado S/ 270. 00 y otro por aproximado S/ 630; copias PLANILLAS DE APROYO ALIMENTARIO
DICIEMBRE 2012; copia PLANILLAS DE APOYO ALIMENTARIO marzo de 2012, copia PLANILLAS DE APYO
ALIMENTARIO ENERO 2012; copia PLANILLA DE APOYO ALIMENTARIO DICIEMBRE 2011; copia de PLANILLA
DE APOYO ALIMENTARIO JULIO 2011; copia de PLANILLA DE APOYO ALIMENTARIO MARZO 2011
3.
4.
Copia de la RESOLUCIN EJECUTIVA REGIONAL 257-2012-GRA/PR; copia MEMORANDO 346-2012-GRA/PRGGR, Copia ACTA PARITARIA COMPLEMENTARIA; COPIA INFORME 106-2012-GRA/ORPPOT; Copia
Resolucin Ejecutiva Regional 225-2012-GRA/PR; Copia Segunda Acta de reunin; Copia de OFICIO 0682012-GRA/ORPPOT; copia Informe 355-2012-GRA-ORH/LFRG; con estos documentos acredito la
permanencia en el pago del bono alimentario o apoyo alimentario por todo el ao del 2012 (Esto junto con
la planillas anexadas acreditara que hasta la fecha se viene pagando el apoyo alimentario, esto es por ms
de dos aos)
5.
Copia del Memorando 326-2012-GRA/PR-GGR y copia de la RESOLUCIN EJECUTIVA REGIONAL 225-2012GRA/PR con estos documentos se acredita que el bono alimentario o apoyo alimentario no se paga por
CAFAE sino a travs de la partida genrica de gasto.
6.
Copia del OFICIO 1242-2012-GRA/ORCI donde se puede verificar que ya en el ao 2012 se vena
cuestionando la licitud del bono alimentario, siendo que no se nos comunica formalmente sobre este punto
pese a ser terceros afectados a un procedimiento administrativo de oficio.
7[2] No est dems advertir que de dudarse de las copias ser la demandada la que puede
interponer la cuestin probatoria de tachas contras las copias simples, en su caso en los medios de
prueba de actuacin mediata que se ofrecen pedimos la exhibicin de dichos documentos
7.
8.
Copia de recortes periodsticos que acreditan la existencia de un conflicto jurdico que puede ser sujeto a
tutela por parte de los Jueces, en efecto, como lo hemos indicado todava no se nos permite formalmente
indicar nuestra defensa sobre el bono alimentario, situacin que ha hecho que antes que se culmine
cualquier proceso administrativo la prensa indica la existencia de un bono ilegal, situacin que constituye
un adelanto de opinin sin sustento legal, ms an cuando an no se nos permite ejercer legalmente
nuestro derecho de defensa.
9.
Original de Acta de Asamblea que otorga facultades al Secretario General para presentar esta demanda.
11. La exhibicin que realizar la demandada o demandados de la siguiente documentacin: OFICIO 119-2013GRA/ORCI, acto de administracin impugnado a travs de la presente y que se encuentra afecto de nulidad.
12. La exhibicin que har el Gobierno regional de Arequipa de las PLANILLAS DE APOYO ALIMENTARIO desde
enero de 2011 hasta la actualidad para acreditar la permanencia y regularidad por ms de dos aos de dicho
concepto
14. La exhibicin del Memorando 326-2012-GRA/PR-GGR y copia de la RESOLUCIN EJECUTIVA REGIONAL 2252012-GRA/PR con estos documentos se acredita que el bono alimentario o apoyo alimentario no se paga por
CAFAE sino a travs de la partida genrica de gasto.
15. La exhibicin del OFICIO 1242-2012-GRA/ORCI donde se puede verificar que ya en el ao 2012 se vena
cuestionando la licitud del bono alimentario, siendo que no se nos comunica formalmente sobre este punto
pese a ser terceros afectados a un procedimiento administrativo de oficio.8[3]
X.- ANEXOS.
1-A Copia del OFICIO 119-2013-GRA/ORCI, acto de administracin impugnado a travs de la presente y que
se encuentra afecto de nulidad.
1-B Copia de la PLANILLAS DE APOYO ALIMENTARIO DE FEBRERO DE 2013 (este bono se paga en dos montos
una por aproximado S/ 270. 00 y otro por aproximado S/ 630; copias PLANILLAS DE APROYO ALIMENTARIO
DICIEMBRE 2012; copia PLANILLAS DE APOYO ALIMENTARIO marzo de 2012, copia PLANILLAS DE APYO
ALIMENTARIO ENERO 2012; copia PLANILLA DE APOYO ALIMENTARIO DICIEMBRE 2011; copia de PLANILLA
DE APOYO ALIMENTARIO JULIO 2011; copia de PLANILLA DE APOYO ALIMENTARIO MARZO 2011
1-C Copia de ACTA DE ACUERDOS ENTRE EL GOBIERNO REGIONAL DE AREQUIPA Y EL SINDICATO DE
TRABAJADORES DEL GOBIERNO REGIONAL AREQUIPA en la que se puede verificar que el veinte de agosto de
2010 se aprueba el pago del bono alimentario o apoyo alimentario para todo el ao 2011, por lo que el pago
de este concepto se empez a realizar desde enero de 2011.
1-D Copia de la RESOLUCIN EJECUTIVA REGIONAL 257-2012-GRA/PR; copia MEMORANDO 346-2012GRA/PR-GGR, Copia ACTAPARITARIA COMPLEMENTARIA; COPIA INFORME 106-2012-GRA/ORPPOT; Copia
Resolucin Ejecutiva Regional 225-2012-GRA/PR; Copia Segunda Acta de reunin; Copia de OFICIO 0682012-GRA/ORPPOT; copia Informe 355-2012-GRA-ORH/LFRG; con estos documentos acredito la
permanencia en el pago del bono alimentario o apoyo alimentario por todo el ao del 2012 (Esto junto con
la planillas anexadas acreditara que hasta la fecha se viene pagando el apoyo alimentario, esto es por ms
de dos aos)
1-E Copia del Memorando 326-2012-GRA/PR-GGR y copia de la RESOLUCIN EJECUTIVA REGIONAL 2252012-GRA/PR con estos documentos se acredita que el bono alimentario o apoyo alimentario no se paga por
CAFAE sino a travs de la partida genrica de gasto.
1-F Copia del OFICIO 1242-2012-GRA/ORCI donde se puede verificar que ya en el ao 2012 se vena
cuestionando la licitud del bono alimentario, siendo que no se nos comunica formalmente sobre este punto
pese a ser terceros afectados a un procedimiento administrativo de oficio.
1-G Copia fedateada de la CONSTANCIA DE APROBACIN AUTOMTICA de la nueva JUNTA DIRECTIVA DEL
SINDICATO en donde se verificar que ostent el cargo de SECRETARIO GENERAL para el periodo marzo de
2012 marzo 2014.
8[3] No se ofrece como medio de pruebas la jurisprudencia indicada supra por ser parte del
derecho nacional as que la misma se ajunta como anexo de la presente demanda
1-H Copia de recortes periodsticos que acreditan la existencia de un conflicto jurdico que puede ser sujeto
a tutela por parte de los Jueces, en efecto, como lo hemos indicado todava no se nos permite formalmente
indicar nuestra defensa sobre el bono alimentario, situacin que ha hecho que antes que se culmine
cualquier proceso administrativo la prensa indica la existencia de un bono ilegal, situacin que constituye
un adelanto de opinin sin sustento legal, ms an cuando an no se nos permite ejercer legalmente
nuestro derecho de defensa.
1-I Original de Acta de Asamblea que otorga facultades al Secretario General para presentar esta demanda.
1-J Copia de la SENTENCIA CAS. LAB. 4473-2009 CALLAO de 07 de julio de 2010 con lo que acredito que
cualquier concepto que se abone por ms de dos aos est protegido por el principio de irrenunciabilidad de
derechos laborales.
1-K Copia de la CASACIN 008362-2009 AYACUCHO de 07 de diciembre de 2011 con lo que acredito a travs
de una interpretacin en sentido contrario que al no ser el bono alimentario un concepto que se pague por
CAFAE es pensionable y por lo tanto debe estar en planillas para los descuentos de ley.
POR LO EXPUESTO:
SECRETARIO GENERAL DEL SINDICATO DE TRABAJADORES DEL GOBIERNO REGIONAL DE AREQUIPA SEDE
CENTRAL
Abogado
26/3/2013
El juzgamiento anticipado del proceso es una facultad del Juez, sin embargo, ello no
imposibilita que sea una de las partes sea la que solicite el juzgamiento anticipado del
proceso, siempre que se cumplan con los requisitos de ley. En el presente escrito le
ofrecemos un modelo que contiene los requisitos esenciales para poder proponer la
aplicacin de esta figura jurdica, le sugerimos lea el artculo 473 del TUO del Cdigo
Procesal Civil. (AUTOR: JOS MARA PACORI CARI)
EXPEDIENTE : ()
ESPECIALISTA
: ()
ESCRITO
: ()
SUMILLA
De la rebelda
2. Vencido el plazo legal para contestar la demanda sin hacerlo, se emite la Resolucin ()
que declara rebelde al demandado, producindose una presuncin legal relativa de verdad
sobre los hechos expuestos en la demanda.
1. En el auto de saneamiento del proceso se han admitido los medios de prueba del
demandante quien ha ofrecido slo medios probatorios de actuacin inmediata
consistentes en documentos.
2.
3. En esta situacin, resulta aplicable el artculo 1220 del Cdigo Civil que establece Se
entiende efectuado el pago slo cuando se ha efectuado ntegramente la prestacin.,
situacin que no se ha dado en el presente caso.
II.- Petitorio.
Conforme a lo indicado en el artculo 473 del Cdigo Procesal Civil, solicito, Seor Juez,
comunique a las partes su decisin de expedir sentencia sin admitir otro trmite que el
informe oral.
POR LO EXPUESTO:
Cuando obtenemos una medida cautelar, puede suceder que se haga necesario
variar una de sus condiciones, para esto el legislador ha creado la figura de la
variacin de la medida cautelar que puede ser solicitada tanto por el solicitante
de la medida cautelar como por el afectado con la misma. Les ofrecemos el
modelo de pedido de variacin de medida cautelar que realiza el solicitante.
(AUTOR: JOS MARA PACORI CARI)
EXPEDIENTE
: ()
ESPECIALISTA
: ()
CUADERNO : Cautelar
ESCRITO
: ()
SUMILLA
en el proceso
1. El artculo 617, primer prrafo, del TUO del Cdigo Procesal Civil establece que A
pedido del titular de la medida y en cualquier estado del proceso puede
variarse sta, sea modificando su forma, variando los bienes sobre los que
recae o su monto, o sustituyendo al rgano de auxilio judicial. (El subrayado es
nuestro)
3.
Sin embargo, hecha una bsqueda acuciosa de los bienes del demandado he
logrado hallar un bien inmueble (Casa) inscrito en la Partida Registral 23123 de
la Oficina de Registros Pblicos de Arequipa a nombre del demandado.
POR LO EXPUESTO:
EXPEDIENTE
: ()
ESPECIALISTA
: ()
ESCRITO
: 01-2013
SUMILLA
ACC CONTRATISTAS GENERALES SRL, con RUC (), sealando domicilio real
en (), debidamente representado por su Gerente General (), con DNI () con
direccin domiciliara en () sealando domicilio procesal en (); a Ud.,
respetuosamente, digo:
I. - COMPETENCIA
El artculo 1, inciso 3 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo Ley 29497 que
establece que Los juzgados de paz letrados laborales conocen de los siguientes
procesos: () 3. Los asuntos no contenciosos, sin importar la cuanta.
4. ltima remuneracin percibida: S/. 1 200.00 (Un mil doscientos nuevos soles)
IV.- PETITORIO
a. Gratificaciones
c. CTS
d. ()
Lo que hace una suma total consignada de (indicar el monto total de la deuda en
nmeros y letras)
2. Con fecha (), concluy la relacin laboral por despido justificado con el
emplazado.
4. Es del caso que producido el cese del trabajador, dentro de las 48 horas el
trabajador emplazado no se ha acercado a las instalaciones de nuestra empresa
para hacer el cobro de su liquidacin de beneficios sociales, pese a que se le
comunico de dicha situacin por carta notarial el da ()
VIII.- VA PROCEDIMENTAL
1. Copia legalizada del poder del representante legal de la empresa a fin de acreditar
capacidad procesal.
3. Original del Certificado de Depsito judicial del Banco de la Nacin Nro. () por la
suma de (en nmeros), en letras () a favor del trabajador emplazado.
X.- ANEXOS
1-C Original del Certificado de Depsito judicial del Banco de la Nacin Nro. ()
POR LO EXPUESTO: