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PONENCIA
540
ste
a travs de un anlisis del problema y doctrina del ultra
vires en el derecho ingls, en su estado actual y en el criterio de la ley argentisocial y la capacidad de la sociedad,con la propuesta de
na respecto al
modificar el actual criterio de la
teniendo en cuenta no slo el panorama del derecho ingls, sino tambin las soluciones de otros pases del
Law
avanzados en el
con una referencia relativa a la Directiva
Comunitaria Europea en la materia (Directiva 1/68) y al criterio actual en la
legislacin societaria italiana de la cual la nuestra es fuertemente tributaria.
2. Acepciones de la expresin ultra
de la sociedad. Ascenso y cada de la doctrina del ultra vires
As con la expresin Corporate capacity and the rise and
of the
ultra vires doctrine, titula y define,en una frase, Farrar, la gnesis, desarrollo y
situacin actual de la doctrina del ultra vires?
En el derecho ingls, la expresin ultra vires es usada en una triple y
diferenciada acepcin en su aplicacin a entes (bodies): en sentido estricto,
esencialmente de lo que se trata es de cundo el ente tiene capacidad para
actuar. A menos que el susodicho ente est
(incorporated) y
de esta forma tenga una personalidad diferente a la de sus
cuestin
normalmente no surgir. De aqu que, en este sentido
el ultra
vires no se presenta con relacin a las llamadas partnerships
En un segundo sentido, es una costumbre decir que aquellos que actan
por la sociedad (por
el rgano de gobierno) si se han
en su
actuado ultra vires.
"En tercer lugar los Tribunales (Courts) ingleses enen el infortunado hbito
de describir como ultra vires cualquier actividad que una sociedad no pueda
legalmente emprender o realizar (por ejemplo, infringir las
de mante1
Philip:
El subrayado es nuestro.
GOWER, L. C. B. y otros: op. cit., p.
541
nimiento de
o violar la intangibilidad del capital social o repartir utilidades sin enjugar primero las prdidas de ejercicios
Para nuestros propsitos, digamos que, en
es desde
en
adelante que la capacidad de una sociedad es definida por la simple especificacin del objeto, que no poda ser
El objeto no haba sido nunca definido por la ley pero los precedentes
ordenados en las Companies Acts parecan implicar una cierta nocin de propsito o la descripcin de la naturaleza del comercio o negocio de la sociedad,
en un amplio sentido genrico.
Es importante dstinguir aqu entre objeto y
(power) ha
sido definido como la capacidad legal por la cual una persona puede
o extinguir relaciones legales. Poder es,e n este sentido un
aspecto de la capacidad. Parece estar generalmente aceptado que es un
mientras que el objeto es el fin.
Cualquier cosa fuera de los objetos y poderes de una sociedad es ultra
vires.
12
13
is
16
&
El leading case
El leading case en materia de ultra vires es el clebre Ashbury
Co. Ltd. v.
Los hechos en este caso fueron los
cit.,
cit.
Varios de los ejemplos son nuestros afinde aclarar an ms el punto expuesto, aunque creemos que est claro igualmente.
FARRAR, J. H. y otros: op. cit.,p. 101. Segn FARRAR en la
Act la company,
es decir una sociedad, era an
a la cual ciertos atributos de la corporacin le haban sido
FARRAR, J. H. y otros: op. cit.,
cit. .
Ibdem : op.
cit.
El subrayado es nuestro.
FARRAR, J. H., y otros: op. cit,
cit.
672.
cit.
19
p. 167.
543
26
cit.
Muy bien descripto por GOWER, L. C. B., y otros en op. cit, p. 170.
545
28
Bsicamente
en opinin de
esta s 35, en sus dos
dispona, en la primera, que en favor de una persona en tratos
(dealing) con la
de buena fe, toda transaccin decidida por los directores deba ser considerada dentro la capacidad de la company y libre
toda limitacin por el
y los
sobre los poderes de los
directores, y la segunda
relevaba a la otra parte de toda obligacin
inquirir sobre estas cuestiones.
A pesar de significar un considerable paso adelante en este espinoso
asunto, la solucin de la Companies
de 1985 fue ampliamente criticada en
el sentido de
no implementaba completamente la directiva y que dejaba
mucho que desear en su base poltica.
Cubra slo transacciones decididas por los directores
la mayora de las decisiones de las public companies, de hecho no son decididas por
el
of
y protega slo a terceros en tratos (dealing) con la
sociedad, de buena fe.
31
36
Como Canad
muchos de sus
43
1945".
12.
p. 111.
LA
Gianluca: L'onggetto Sociale. Miln. 1974. A.
Ibdem : op.
p. 213.
El subrayado es nuestro.
LA VILLA. G.: op. cit. n 8. p. 216.
pp. 212/213.
549
especialidad y la comparacin de los resultados de tal investigacin con nuestra legislacin (positiva italiana) nos lleva a excluir tal doctrina con argumentos, creemos ms convincentes que la mera asociacin genrica con la cual se
ha querido contrastar la aplicabilidad en Italia".
As para algunos destacados autores
Rescigno) el presupuesto
de la capacidad general de la
es en Italia "tradicional", mientras que la teora de la capacidad especial, para otros (Auletta, Mengoni,
Rotondi) tambin es considerada extraa a la "tradicin jurdica
mientras que para otro grupo (Greco, Guerra,
el objeto social, en
cuanto es
por los mismos socios, no puede constituir un lmite de
capacidad de la sociedad.
Tambin La Villa
de una detallada indagacin a travs del art.
2384 bis
Cd. Civil,
II, 2620 del Cd. Civil y significativos fallos
de la Corte Suprema
sostiene que el objeto social no limita la
capacidad jurdica de la sociedad ni siquiera en cuanto concierne al perfil de la
actividad.
La Corte Suprema Italiana ha manifestado a
respecto, que: "En el
sistema jurdico italiano, en efecto, dado que la capacidad jurdica y la capacidad de actuar constituyen la regla, debe reconocerse, no habiendo la ley establecido limitaciones especficas, que la sociedadtienecapacidad jurdica y
capacidad de actuar general, ni que, en particular, la determinacin del objeto
social en el acto constitutivo comparta limitacin a la capacidad de la sociedad misma: ellas son capaces aun si traicionan su
Para La puede sin temor alguno en el derecho positivo
societario italiano, que el objeto social no constituye un lmite la capacidad
de la
44
45
47
10, p.
222.
p. 223.
LA
222.
5. El rgimen
argentino
51
6. La necesidad de
reforma
551