Derecho Penal I

“Tipo, Tipicidad y Aspecto Negativos”

Por
Yamil Abraham Garcia Jorge

Universidad Cristobal Colon

Facultad de Derecho

2° semestre B

H. Veracruz, Ver. a
26 de Febrero del 2010

INTRODUCCION: Derecho Penal y Teoría del Delito.

El derecho penal es el conjunto de normas jurídicas que regulan la potestad punitiva del
Estado, asociando a hechos, estrictamente determinados por la ley, como presupuesto,
una pena, medida de seguridad o corrección como consecuencia, con el objetivo de
asegurar los valores elementales sobre los cuales descansa la convivencia humana
pacífica.
Cuando se habla de derecho penal se utiliza el término con diferentes significados, de
acuerdo a lo que se desee hacer referencia; de tal modo, podemos mencionar una
clasificación preliminar tal como: derecho penal sustantivo, y por otro lado, el derecho
penal adjetivo o procesal penal.
El primero de ellos está constituido por lo que generalmente conocemos como código
penal o leyes penales de fondo, que son las normas promulgadas por el Estado,
estableciendo los delitos y las penas, mientras que el derecho procesal penal es el
conjunto de normas destinadas a establecer el modo de aplicación de aquellas
Una de las ramas del estudio del Derecho Penal es la Teoria del Delito
La teoría del delito es un sistema de categorización por niveles, conformado por el
estudio de los presupuestos jurídico-penales de carácter general que deben concurrir
para establecer la existencia de un delito, es decir, permite resolver cuando un hecho es
calificable de delito.
Esta teoría, creación de la doctrina (pero basada en ciertos preceptos legales), no se
ocupa de los elementos o requisitos específicos de un delito en particular
(homicidio, robo, violación, etc.), sino de los elementos o condiciones básicas y
comunes a todos los delitos.
Históricamente, se puede hablar de dos corrientes o líneas: la teoría causalista del
delito y la teoría finalista del delito. Para la explicación causal del delito la acción es un
movimiento voluntario físico o mecánico, que produce un resultado el cual es tomado
por el tipo penal, sin tener en cuenta la finalidad de tal conducta. La teoría finalista del
delito entiende la conducta como un hacer voluntario final, en cuyo análisis deben
considerarse los aspectos referidos a la manifestación exterior de esa finalidad. La
primera corriente considera preponderantemente los elementos referidos al desvalor del
resultado; la segunda, por el contrario, pone mayor énfasis, en el desvalor de la acción.
Más recientemente, la teoría funcionalista intenta constituir un punto de encuentro entre
finalistas y causalitas.
1. TIPO Y TIPICIDAD
El tipo es la creación legislativa, la descripción hecha en la ley; la coincidencia del
comportamiento con el descrito por el legislador. Es en suma, la acuñación o
adecuación de un hecho a la hipótesis legislativa.

La tipicidad es el encuadramiento de una coducta con la descripción hecha en la ley; la

coincidencia del comportamiento con el descrito por el legislador. Es en suma la
acuñación o adecuación de un hecho a la hipótesis legislativa.

1.1 Elementos del Tipo Penal y la Tipicidad

Subjetivos. Son características y actividades que dependen del fuero interno del agente,
son tomados en cuenta para describir tipo legal de la conducta por eso estos elementos
tienen que probarse.

Precisamente las alocuciones: “El que a sabiendas...”, “El que se atribuya autoridad...”
que usa el código penal para describir tipos delictivos, aluden a los elementos subjetivos
de los mismos. Se debe probar que sabía, se debe probar que actuó como autoridad, etc.

Normativos. Están en:

1. Cuando el legislador considera y describe conductas que deben ser tomados

como delitos.
2. Cuando el juez examina el hecho para establecer su adecuación al tipo penal
respectivo.
Objetivos. Son los diferentes tipos penales que están en la Parte Especial del código
penal y que tienen como punto de arranque una descripción objetiva de determinados
estados y procesos que deben constituir base de la responsabilidad criminal.

Constitutivos. Sujetos (activo y pasivo), conducta y objetos (material, jurídico).

1.2 Funciones del Tipo.
Función Garantizadora
Garantiza a los ciudadanos contra toda clase de persecución penal que no esté
fundamentada en norma expresa dictada con anterioridad a la comisión del hecho,
excluyendo de este modo de aplicar las leyes penales por analogía o en forma
retroactiva.

Evita que alguien sea juzgado sin el lleno de los requisitos legales.

El juez no podrá enjuiciar como ilícitos aquellos comportamientos que no se adecuen a

alguno de ellos aún cuando parezcan manifiestamente injustos o contrarios a la moral.
Garantiza aquel postulado democrático en virtud del cual es lícito todo comportamiento
humano que no este legalmente prohibido.

Función Fundamentadora
Fundamenta la responsabilidad penal en sentido amplio, porque tanto la imposición de
una pena como la aplicación de una medida de seguridad requieren que el sujeto activo
haya realizado una acción adecuada al tipo penal.

Una conducta no puede ser calificada como delictiva mientras el legislador no la haya
descrito previamente y conminado con sanción penal. "La ley penal describe hechos
punibles.".

Los tipos penales permiten diferenciar una figura penal de otra, por semejante que
parezca, en aspectos atinentes a sus elementos constitutivos (sujetos, conducta, objetos).
Ej., el peculado y el hurto constituyen formas ilícitas de adquirir cosa ajena. Se
distinguen por la calidad del sujeto (servidor público y cualquier persona) y respecto a
la naturaleza del objeto material de la acción (bienes públicos y cosas muebles).

El tipo penal sirve de soporte para el instituto de la participación criminal porque dada
la naturaleza accesoria de ésta, sólo podrá ser considerado partícipe punible quien ha
colaborado con el autor de una acción adecuada a un tipo penal.

Función Motivadora
“Con la descripción de los comportamiento en el tipo penal, el legislador indica a los
ciudadanos que comportamientos están prohibidos y espera que, con la conminación
penal contenida en los tipos, los ciudadanos se abstengan de realizar la conducta
prohibida”.

Función Sistematizadora
La teoría del tipo ha servido para tender puente de unión entre la parte general y la parte
especial del Derecho Penal.

1.3 PRINCIPIOS GENERALES DE LA TIPICIDAD.

Los Principios Generales de la Tipicidad provienen hasta nuestros días del Derecho
Romano, y son los siguientes:
a) Nullum crimen sine lege No hay delito sin ley.
b) Nullum crime sine tipo No hay delito sin tipo.
c) Nulla poena sine tipo No hay pena sin tipo.
d) Nulla poena sine crime No hay pena sin delito.
e) Nulla poena sine lege No hay pena sin ley.
2. ASPECTO NEGATIVO: AUSENCIA DE TIPO Y TIPICIDAD
Cuando no se integran todos los elementos descritos en el tipo legal, se presenta el
aspecto negativo del delito llamado atipicidad. La atipicidad es la ausencia de
adecuación de la conducta al tipo. Si la conducta no es típica, jamás podrá ser
delictuosa suele distinguirse entre ausencia de tipo y de tipicidad; la primera se presenta
cuando el legislador, deliberada o inadvertidamente, no describe una conducta que,
según el sentir general debería ser incluida en el catálogo de los delitos. En el Código
Penal veracruzano vigente se suprimió el tipo delictivo que figura en el ordenamiento
anterior, integrado con un adulterio en condiciones determinadas; he ahí una ausencia
de tipo.
"En cambio, la ausencia de tipicidad surge cuando existe el tipo, pero no se amolda a él
la conducta dada, como en el caso de la cópula con personamayor de dieciocho años,
obteniendo su consentimiento con engaño; el hecho no es típico por falta de adecuación
exacta a la descripción legislativa, en donde precisa, para configurarse el delito de
estupro, que la ofendida sea menor de dieciocho años (según el precepto anterior a la
reforma).
El análisis anterior nos muestra que la falta de tipicidad en el delito elemento esencial
del mismo, produce su inexistencia ya que la falta de igual es esencial para lograr el
encuadramiento de dicha conducta antijurídica y así estar en posibilidades de consignar
y sancionar, lo anterior previo estudio del juzgador constatando que el delito en trámite
cumpla con los requisitos exigidos por la ley y se encuentre envestido de sus elementos
constitutivos.
En el fondo, en toda atipicidad hay falta de tipo, si un hecho específico no encuadra
exactamente en el descrito por la Ley, respecto de él no existe tipo.
De lo anterior y haciendo un estudio reflexivo del mismo destaca en esencia que los
legisladores al entrar al estudio de los delitos se percatan de que sin el elemento de
tipicidad no existe el delito por lo que plasma en la ley causas de exclusión ya que en
párrafos anteriores resumo que no toda conducta típica es indicio de antijuridicidad, por
lo que al tomar en consideración la importancia de dicho elemento que conforma la
conducta, los mismo advierten que no seria posible que toda conducta humana sea
indicio de antijuricidad, por lo que separan las que son punibles y las que son excluibles
de delito; con la finalidad de estar en posibilidades de poder consignar y sancionar a las
conductas que reúnen los elementos del delito y así crear un dispositivo de castigo y
solución al mismo.
2.1 Causas de Atipicidad
Ausencia de la calidad o del número exigido por la ley en cuanto a los sujetos activo y
pasivo.
La ley describe en los preceptos legales la conducta que por sus causas de origen sea
antijurídica y sancionable, singulariza un supuesto por medio de elementos que deben
de constituir un delito; el cual al no cumplir con lo establecido por la Ley (tipo),
automáticamente constituye una conducta atípica y por ende la esencia del mismo
(tipicidad) no encuadra en el delito en estudio y sin estos dos elementos el mismo no
existe, aunado a que en las conductas del sujeto activo y el pasivo la tipicidad esta
ausente en virtud de que dichas conductas no se ajustan a los descritos por la ley, por lo
que se esta a aplicar las causas de exclusión del Delito.
Si falta el objeto material o el objeto jurídico.
En esta causa se denota por sí misma la ausencia de la tipicidad, y pongo como ejemplo
el robo simple, el cual no existe si al sujeto activo no se le halla el bien mueble que se
presume robó, el cual es el indicio principal para su consignación y así poder estar en
condiciones de aplicarle la ley y su sanción en otro orden si no existe en la ley el tipo
adecuado a dicha conducta antijurídica, por ende no existe tipicidad ni delito. Por
ejemplo, el que roba un pan para comer, en el que el sujeto activo roba por necesidad
para satisfacer su hambre, la cual es una causa excluyente del delito y por lo cual no
puede tipificarse ni sancionarse.

3. CLASIFICACION DE LOS TIPOS PENALES Y EJEMPLOS

 POR LA FORMA DE LA ACCIÓN:de comisión, de omisión, de comisión por
omisión
El Delito de Comisión viola ley prohibitiva, ej. , Robo, calumnia, aborto.

Delitos de simple omisión. Es el no hacer lo que la ley manda. Vulnera la norma

imperativa. Por ejemplo del deber de denuncia.

Delitos de Comisión Por Omisión. Hacer lo que no se debe, dejando hacer lo que se
debe. El delito de comisión por omisión alcanza el resultado mediante una abstención
Por ejemplo dejar de amamantar, enfermera que deja de alimentar al paciente para que
muera, abandono de hijos menores.

 POR LA FORMA DE EJECUCION: instantáneo, permanente, continuado,

flagrante, conexo o compuesto
Delito instantáneo. Aquel en que la violación jurídica realizada en el momento de
consumación se extingue con esta. La ación coincide con la consumación. El agente no
tiene ningún poder para prolongarlo ni para hacerlo cesar. Ej. , En el homicidio, robo,
hurto.

Delito Permanente. Después de la consumación continúa ininterrumpidamente la

violación jurídica perfeccionada en aquella. Ej. , El rapto, el abandono de familia.

Delito Continuado. La acción implica una serie de violaciones jurídicas que tienden a
un único resultado. La ley no da relevancia a estos actos (sí fuera así, serían varios
delitos) Ej. : cajero que saca centavo a centavo hasta reunir una suma considerable.
En el permanente hay una sola acción que se prolonga en el tiempo, en el continuado
hay pluralidad de acciones que configuran cada una un delito perfecto.

Delito Flagrante. Es el que se ha consumado públicamente y cuyo perpetrador ha sido

visto por muchos testigos al tiempo en que lo cometía.

Delito Conexo. Las acciones están vinculadas de tal manera que unos resultados
dependen de unas acciones y otros resultados de otras acciones. Ej. , Los delincuentes
se ponen de acuerdo antes, luego cometen delitos en diferentes tiempos y lugares.

 POR LAS CONSECUENCIAS DE LA ACCIÓN: formal, material

Delito formal (o, delitos de actividad, delitos sin resultado o de simple actividad).
Aquel en que la ley no exige, para considerarlo consumado, los resultados buscados por
el agente; basta el cumplimiento de hechos conducentes a esos resultados y el peligro de
que estos se produzcan o basta también la sola manifestación de la voluntad.

Por ejemplo los delitos de falsificació, de envenenamiento, la traición, calumnia, el

falso testimonio; en los cuales basta, para configurarlos, la posesión de máquinas para
la falsificación, el suministro del veneno, la preparación de actos dirigidos al
sometimiento de la Nación a una potencia extranjera, la manifestación de la voluntad
imputando un delito a otro o la sola juramentación en falso, sin que sea necesaria la
producción de un resultado.

En los delitos formales jamás se da la Tentativa, este sólo se da en los delitos

materiales.

Delito material (o de resultado). El que se consuma mediante la producción de un

daño efectivo que el delincuente se propone. El acto produce un resultado por ejemplo
en el asesinato el resultado de la acción es la muerte de una persona. En el robo el
resultado es la aprehensión de la cosa.

 POR LA CALIDAD DEL SUJETO: impropio, propio

Delito Impropio. El realizado por cualquier persona. En el CP empiezan con las frases
"Toda persona que...", "El que...", " Los que se alzaren...".

Delito propio. Aquel cometido por personas que reúnen ciertas condiciones
relacionadas con el cargo público, oficio o profesión. En el CP empiezan: “EL Oficial
de Registro Civil que... autorizare...”; "El médico que diere certificado falso..."; "La
madre que... diere muerte a su hijo...".

 POR LA FORMA PROCESAL: de acción privada, de acción pública a instancia

de parte, de acción pública
Delito de acción privada. Se enjuicia y se persigue sólo a querella de parte ofendida,
por ejemplo giro de cheque en descubierto, despojo, los delitos contra el honor
(difamación e injuria).

Delito de Acción Pública a Instancia de parte. Aquel en que el Fiscal puede

perseguir sólo a pedido de la parte damnificada u ofendida. Ej. , Abandono de familia,
de mujer embarazada…proxenetismo.

Delito de acción pública. Puede demandar quienquiera incluso el Ministerio Público de

oficio.Ej. , El homicidio.

 POR LAS FORMAS DE CULPABILIDAD: doloso, culposo

Delito doloso. Ejecución de un acto típicamente antijurídico con conocimiento y
voluntad de la realización el resultado. No exige un saber jurídico, basta que sepa que
su conducta es contraria al Derecho, peor aún, basta la intensión de cometer el hecho
delictivo.

Delito culposo. El delito es culposo cuando el resultado, aunque haya sido previsto; no
ha sido querido por el agente pero sobreviene por imprudencia, negligencia o
inobservancia de las leyes, reglamentos, órdenes, etc. Ej. , Fumar en surtidor de
gasolina o exceso de velocidad que causan un accidente.

En el delito doloso existe intensión; en el delito culposo existe negligencia. En los

delitos dolosos, para consumar la figura delictual, es necesaria la intensión de producir
un resultado dañoso; en los delitos culposos basta conque ese resultado haya sido
previsto o, al menos, que haya debido preverse.

POR EL NUMERO DE PERSONAS: individual, colectivo

Delitos Individuales. Son los realizados por una sola persona. Ej. , La violación, el
prevaricato.

Delitos Colectivos. Son los realizados por 2 o más personas. Ej. , Sedición,
conspiración

 POR EL BIEN VULNERADO: simple, complejo, conexo

Delito Simple. Violan un solo bien o interés jurídicamente protegido. Ej. , El homicidio
viola el derecho a la vida.

Delito Complejo. Violación de varios bienes o intereses protegidos. Ej. , Rapto seguido
de violación.

Delito Conexo. Las acciones están vinculadas de tal manera que unos resultados
dependen de unas acciones y otros resultados de otras acciones. Ej. , Los delincuentes
se ponen de acuerdo antes, luego cometen delitos en diferentes tiempos y lugares.
 POR LA UNIDAD DEL ACTO Y PLURALIDAD DEL RESULTADO:
concurso ideal, concurso real
Concurso Ideal de Delitos (Delito Compuesto) Con una sola acción se violan varios
bienes jurídicos. Ej. , una acción como una patada puede causar dos delitos: lesiones y
atentado. Golpear a una mujer embarazada produce delitos como: lesiones y aborto. Se
sanciona con pena del delito mas grave, se puede aumentar hasta una máximo de una
cuarta parte del delito mas grave.

Concurso Real de Delitos. Dos o más acciones u omisiones dan a lugar a dos o más
delitos. Ej., Explosión de automóvil con bomba en centro comercial. Las acciones que
generaron pueden ser: apoderamiento de un automóvil, instalación de la bomba. Los
delitos son: robo de automóvil y terrorismo. Se sanciona con pena del delito mas grave,
se puede aumentar el máximo hasta una mitad.

 POR LA NATURALEZA INTRÍNSECA: común, político, social, contra la

humanidad
Delito común. Lesiona los intereses tutelados de los particulares. Ej. , la vida, el
patrimonio, la libertad.

Delito político. Criterios: Objetivo. El delito político es aquel que lesiona la

organización política y social del estado. Criterio subjetivo. Es aquél que lesionan la
organización política y social con voluntad altruista y de sacrificio. Criterio mixto. El
delito político es aquél inspirado con fines generosos atenta contra la seguridad externa
e interna de un Estado, persiguiendo mantener el orden establecido o cambiarlo a
formas más superiores.

Delito social. Aquel que va contra el régimen económico y social. Ej. , sabotaje.

Delitos contra la Humanidad. Son los que atentan contra los derechos esenciales de
la persona humana. Ej. , vida, nacionalidad, religión, opinión, etc.

Los delitos contra la humanidad se caracterizan por: (a) Son cometidos debido a raza,
nacionalidad o discrepancia política; y, (b) Sé atentó contra la población civil; inclusive
contra la propia población en los "golpes de Estado".