Derecho

Internacional
Privado
Profesora Patricia Muoz
Valds

DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO
PARTE
GENERAL
I.-

INTRODUCCIN:
-

Juan y Mara, chilenos, domiciliados en Chile, compran y venden una casa en

Santiago de Chile.
Juan, chileno, le vende a Mara, chilena, ambos domiciliados en Chile, una casa
ubicada en la calle
Los Leones, Providencia.
Jos y Emilia, chilenos, domiciliados en Providencia, se casan ante el Oficial
del Registro Civil de
Providencia.

Analizadas las situaciones anteriores, resulta demasiado obvio determinar que

simplemente se rigen por las leyes chilenas.
Lo que acaece es que estamos frente a la denominada c situacin jurdica interna
uesti n sim pl e
regida
por naturalmente por una ley interna.
Distinta es la situacin si pensamos ahora, en lo
siguiente:
-

Juan y Mara, chilenos, domiciliados en Chile, se casan el Nepal conforme a un

rito religioso, que supongamos, es una de las formas obligatorias de casarse
validamente en Nepal. Si quieren hacer vlido su matrimonio en Chile por
qu ley se rige?
Jos, chileno, domiciliado en Nueva York, vende desde esa ciudad joyas,
acciones y una casa, todos ubicados en Chile, a Sergio, venezolano que vive en
Venezuela. Sergio le paga todo en Nueva York, pero Jos no hace entrega de
los bienes situados en Chile.

En los casos anteriores ya no es tan claro determinar cul es la ley aplicable para
que todos estos actos produzcan efectos en Chile o se hagan cumplir en Chile.
Esto se debe a que estamos frente a las denominadas
situaciones jurdicas que
cuesti ones m i xtas
contienen uno o ms elementos ajenos a la soberana local de carcter
relevante.
Son justamente estas cuestiones las que son objeto de estudio del Derecho
Internacional Privado.
II.-

CRTICAS AL NOMBRE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

Derecho Internacional
Privado
Apuntes de clases de la profesora seora Patricia Muoz Valds redactados por el Profesor
seor Rodrigo I. Corts
M.

Esta denominacin ha sido muy criticada, toda vez que se cree que induce a equvocos
para quienes no sean conocedores del tema.
Adems, parece ser contradictorio, ya que uno se pregunta cmo una disciplina
siendo internacional va a ser privado?.
Sin embargo hay razones vlidas y claras para mantener esta denominacin,
corresponde a analizarlas:
- Con el vocablo privado, simplemente se requiere recalcarf que sin duda, la
mayor preocupacin de
esta rama del derecho son actuaciones de derecho privado.
- Con el vocablo internacional: se alude a que en la situacin de derecho
privado, objeto de estudio de esta disciplina, siempre tienen que surgir uno o
ms elementos extraos a la soberana local. Como tambin, que una de las
fuentes de esta rama del derecho, tienen el carcter de internacional, esto es,
los tratados

Derecho Internacional
Privado
Apuntes de clases de la profesora seora Patricia Muoz Valds redactados por el Profesor
seor Rodrigo I. Corts
M.

III.-

OBJETIVOS DEL DERECHO

INTERNACIONAL PRIVADO

El derecho internacional privado persigue los

siguientes objetivos:
- dirimir conflictos de legislacin
- dirimir conflictos de jurisdiccin
- dirimir conflictos de nacionalidad
- determinar la condicin jurdica de los extranjeros.
1.

Dirimir conflictos de
legislacin:

Un conflicto de legislacin acaece cuando en una controversia de derecho

privado con un elemento extranjero relevante, surgen dos o ms legislaciones que se
estiman competentes para resolver el asunto, dando soluciones contradictorias.
Por ejemplo, fallece un italiano teniendo su ltimo domicilio en Chile, conforme a la ley
chilena es esta la competente para resolver el asunto, en cambio de acuerdo a la ley
italiana es la italiana la competente. En este caso estamos frente a un conflicto de
legislacin.
2.

Dirimir conflictos de jurisdiccin:

Un conflicto de jurisdiccin acaece cuando en un litigio con uno o ms elementos

extranjeros relevantes, el juez que est conociendo del asunto debe determinar si es o
no competente para ello, como tambin determina la forma de hacer valer una
resolucin extranjera. (Exequtur)
Por ejemplo, se desea hacer valer en Chile una sentencia
dictada en Venezuela.

3.

Dirimir conflictos de nacionalidad:

Un conflicto de nacionalidad se refiere tanto a personas naturales como a personas

jurdicas.
Estos conflictos estn resueltos, para los estados suscriptores del Cdigo Bustamante,
en el Cdigo
Bustamante.
Por ejemplo:
Un juez chileno en lo civil en Arica tiene que determinar los efectos de un
seguro; tiene que primero determinar si el comprador o asegurado es
boliviano o peruano, porque no se tiene claro qu nacionalidad tiene porque
parece con ambas nacionalidades.
4.

Determinar la condicin jurdica de los extranjeros:

Todo extranjero que est en Chile tiene una calidad jurdica que implica
derechos y obligaciones.
La situacin del extranjero est regulada por el Decreto Ley N 1094, Ley de
Extranjera y Decreto Supremo n 597, de 1984, del Ministerio del Interior, que
aprueba el Reglamento de Extranjera. Por tanto los extranjeros tienen la calidad de

refugiado, turista, visa sujeto a contrato, permanencia definitiva, etc.

IV.-

CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

El De r e cho Inte r n acional Privado es aqulla rama del derecho

privado que tiene como finalidad dirimir los conflictos de legislacin,
dirimir los conflictos de jurisdiccin, dirimir los conflictos de nacionalidad
y
de te r m inar la condicin j ur dica de los e xtr anje r os .
V.CMO SE SOLUCIONAN LOS PROBLEMAS DE DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO?
Muy simple, a travs de normas o reglas.
Cules son esas normas o reglas?
Normas de conflicto
Normas materiales
Normas de aplicacin necesaria
NORMAS DE CONFLICTO:
Es de la esencia de las normas de conflicto no dar una solucin directa e
inmediata al problema de derecho privado con elemento extranjero relevante, lo que
hacen es simplemente sealar en que legislacin se encuentra la solucin al
problema.
Toda norma de conflicto tiene como finalidad, como objetivo nico, determinar
cul es la legislacin aplicable que solucionar el conflicto de legislacin.
Qu resuelven las normas de conflictos? Resuelven los conflictos de legislacin.
Cmo llega la norma de conflicto a esa solucin? Utiliza para el efecto los
denominados factores de conexin o localizadores.
Toda norma de conflicto para ser tal requiere contener un factor de conexin o
localizador.
Por ejemplo:
Art. 80, ley de matrimonio civil chilena: usa como localizador la ley del lugar
donde se celebr el matrimonio.
Artculo 955 inciso 2 Cdigo Civil, usa como localizador el ltimo domicilio del
causante
Artculo 17 C.C. Lugar en donde se otorga el
instrumento. (Localizador) Artculo 16 inc. 1 Lugar en
donde se sitan los bienes.
NORMAS MATERIALES:
Son aquellas normas que solucionan directa e inmediata el problema de
derecho privado con elemento extranjero relevante.
Lo expresado, constituye la diferencia fundamental que tienen estas normas con las
normas de conflicto
Qu resuelven las normas materiales? Son aquellas que solucionan los
conflictos de jurisdiccin, nacionalidad y la determinacin de la condicin
jurdica de los extranjeros.
.
Por ejemplo:

Art. 135 inc. 2 C Civil establece que los que se casaran fuera de Chile, se
mirarn en nuestro pas
como separados de bienes, a menos que al momento de la
inscripcin pacten.
Ley de Extranjera. Normas materiales

NORMAS DE APLICACIN NECESARIA:

Estas normas se asemejan al concepto de orden pblico internacional, esto es,
impiden la aplicacin del derecho extranjero competente y el juez nacional
aplica de inmediato la norma nacional incompetente.
Son excepcionales, impiden la aplicacin de la ley extranjera competente y permiten
aplicar la ley nacional incompetente.
Ej.: Las normas de polica y seguridad; Normas bancarias.
VI.-

CARACTERSTICAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

1. DERECHO NACIONAL:
Cada estado tiene sus propias reglas de derecho internacional privado. Son normas
jurdicas que surge n de la soberana propia de cada Estado
Las normas de Derecho Internacional Privado emanan del poder legislativo o del
poder ejecutivo y su aplicacin es obligatoria para los jueces.
2. DERECHO POSITIVO LEGISLADO:
No son principios ni reglas generales, tampoco son abstracciones. Son reglas jurdicas,
normas jurdicas que se encuentran inmersas en distintos cdigos, leyes, decretos,
reglamentos etc.
A mayor abundamiento, las normas de derecho internacional privado se
encuentran inmersas en diferentes instrumentos jurdicos nacionales, bsicamente
en el Cdigo Civil, Ley de matrimonio civil, Cdigo de Procedimiento Civil, Cdigo
de Comercio, Decreto Supremo sobre extranjera, etc.
3. GENERALMENTE REGULA RELACIONES DE CARCTER PRIVADO
QUE CONTIENE UNO O MS ELEMENTOS EXTRANJEROS RELEVANTES;
Regula relaciones de carcter privado, en general, por eso se seala que pertenece a
las ramas del derecho privado nacional. Sin embargo en algunos casos, se refiere a
materias de derecho Pblico.
4.- SON GENERALMENTE ADJETIVAS,
En general, no otorgan una solucin directa e inmediata al problema, sino
sealan el ordenamiento
jurdico en que se encuentra esa solucin. No obstante, no siempre es as, por eso
utilizamos el trmino
g ener al mente

VII.-

FACTORES DE CONEXIN O LOCALIZADORES:

Son aquellos elementos esenciales que contiene una norma de

conflicto y que permiten localizar en un determinado ordenamiento jurdico,
la solucin para el problema de derecho privado con un elemento extranjero
relevante.
No hay normas de conflicto sin localizador. Los localizadores pueden clasificarse en
atencin a:
EN RELACIN A LAS PERSONAS:
a) Domicilio, por ejemplo artculo 955 inciso 2 Cdigo Civil
b) Residencia o habitacin, por ejemplo artculo 14
Cdigo Civil c) Nacionalidad, por ejemplo artculo
15 Cdigo Civil
-

EN RELACIN A LOS BIENES:

Rige el principio lex rei sitae, que est consagrado en el
derecho chileno y el comparado, que seala que los bienes
situados en un lugar determinado se rigen por la ley de ese pas.
(art. 16 inc. 1 C Civil)

EN ATENCIN A LOS ACTOS:

Se debe distinguir entre forma y fondo de los actos
a) Forma de los actos: rige el principio lex locus regit actum,
esto es la ley del lugar rige la forma del acto.
o Art. 17 C
Civil
o Art. 1027 C Civil
o Art. 80 Ley de matrimonio civil
b)

Fondo de los actos: rige el principio de la autonoma

de la voluntad:
o Art. 16 inc 2 C Civil
o Art. 113 Cdigo de Comercio
o DL 2349 de 1978

VIII.-

FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

NACIONALES:
1.- La principal fuente nacional es la LEY, sin embargo, la ley como fuente tiene dos
caractersticas que pasan a ser dos defectos:
Exiguas, las normas del derecho internacional privado en Chile son
escasas.
Dispersas: no existe en Chile un texto de derecho internacional
privado. Las normas de
derecho internacional privado estn dispersas en
diferentes instrumentos jurdicos.
2.- Jurisprudencia: por ser muy escasas las leyes es muy importante que haya
sentencias de tribunales sobre materias de derecho internacional privado que vienen a
llenar el vaci.
3.- Doctrina: es muy importante por la misma razn dada en la jurisprudencia.
INTERNACIONALES:
1.- Tratados: sean multilaterales o bilaterales, de los tratados emanan normas
materiales sustantivas o dispositivas que resuelven inmediatamente los problemas de
derecho internacional privado. Respecto de los tratados multilaterales, no han tenido
en Amrica Latina mayor acogida.
- Tratado Internacional de compraventa de mercadera No es adjetivo, es
sustantivo, es decir otorga una solucin directa.
2.- Costumbre Jurdica: los grandes principios del derecho internacional privado son:
-

Lex locus regit actum (La ley del lugar rige el acto) Artculo 80 C.C.
Lex rei sitae, Artculo 16 inc. 1 C.C.
Autonoma de la voluntad

3.- Lex mercataria: usos y costumbres de los comerciantes.

4.- Convencin de las partes: basado en el principio de la autonoma de la voluntad.

CDIGO
BUSTAMANTE:
Desde comienzos del Siglo XX, los pases de Latino Amrica se reunan con el fin de
procurarse un Cdigo de Derecho Internacional Privado. Todas las reuniones
fracasaban por falta de acuerdo, en especial en lo relativo a la legislacin que se
aplica a la capacidad y estado civil.
No llegaban a ningn resultado, hasta que en 1928 en La Habana, Cuba, en la Sptima
Conferencia Panamericana de Derecho Internacional Privado, los pases americanos
firmaron un tratado que contena solamente 9 artculos.
El primer artculo tena por objeto poner en vigencia un cdigo de derecho
internacional privado o Cdigo
Bustaman
te.
Conforme a lo anterior, este Cdigo no tiene calidad jurdica de un tratado,
es un anexo al tratado
celebrado en La Habana
en 1928.
El Cdigo Bustamante redactado por un eminente jurista cubano, don Antonio
Snchez de Bustamante, es una importante obra jurdica que intentaba dar solucin,
bsicamente a diversos conflictos de legislaciones que podran surgir entre los pases
americanos. Por ejemplo las normas de compraventa de bienes races
son distintas en Panam y en Chile, por tanto si un chileno compraba en Panam un
bien raz, por ser diversa la normativa, se aplicara el Cdigo Bustamante.
En el fondo, intentaba solucionar todos los problemas de derecho internacional
privado que puedan suscitarse entre las personas de diferentes estados
americanos.
Si bien una gran parte de los pases americanos suscribieron el Tratado, por lo cual
entraba en vigencia el Cdigo, saban que no sera acatado en sus estados. Y fue
as, todos los pases que dieron vigencia al Tratado, hicieron reservas
No cabe duda que hubo reservas ilegales por parte de todos los pases que celebraron
el tratado. La reserva chilena dice ms o menos lo siguiente: frente a un conflicto
que surge entre la ley chilena y la de otro pas, siempre se va a aplicar el Cdigo
Bustamante, pero siempre y cuando lo que seale el Cdigo no
c on tra v en ga la ley ch
ilena a ct ua l o fu tu ra .
Por lo anterior, es lgico preguntarse Se aplica alguna vez en Chile
el Cdigo Bustamante? SI, no obstante la reserva, se aplica en 3
situaciones:
a) cuando nuestro ordenamiento jurdico se remite a los tratados, por ejemplo:
exequtur, extradicin.
b) cuando nuestro ordenamiento jurdico se remite a principios de derecho
internacional, por ejemplo en el caso del domicilio poltico
c) cuando nuestro ordenamiento jurdico presenta una laguna o vaco legal, por

ejemplo en los casos de los conflictos de nacionalidad

Qu pases no ratificaron el Cdigo Bustamante?
- Argentina
- Uruguay
- Paraguay
- Colombia
- Mxico
Los 3 primeros estn regidos por la Convencin de Montevideo.

TRABAJO:
1.Invente un caso de derecho internacional privado, partiendo del supuesto
que usted es abogado chileno o juez chileno

2.Elabore dos normas de conflicto, utilizando cualquiera de los localizadores

sealados.

CONFLICTOS DE JURISDICCIN
I.INTRODUCCIN
Hay que tener presente que, uno de los objetivos del Derecho Internacional privado es
dirimir conflictos de jurisdiccin. La incorporacin de los conflictos de Jurisdiccin
como uno de los objetivos de estudio del DIP, no es de larga data.
Recordemos que cuando Andrs Bello defina al Derecho Internacional Privado, siglo
diecinueve, sealaba que era conjunto de reglas que sirven para dirimir
conflictos de legislacin, es decir el Derecho Internacional Privado slo tenda ese
objetivo.
A principios del siglo veinte, se detect que esta disciplina tena necesariamente otros
objetivos, adems del sealado. Lo anterior se apoy, fundamentalmente,
en la
analoga entre los conflictos de leyes y los conflictos de jurisdiccin y a la
interdependencia que existe entre ellos. Esto es, para que un juez dirima un conflicto
de legislacin, determinando cual es la ley que va aplicar Para dar solucin al
diferendo, debe previamente haber determinado que el es el juez a quien le
corresponde dar solucin al problema, es decir, primeramente debe solucionar el
conflicto de jurisdiccin.
Es as que los conflictos de jurisdiccin se manifiesta en la competencia internacional
de los Tribunales y adems, en el valor que se le otorga a una sentencia extranjera.
Reiteramos, la solucin del Conflicto de Jurisdiccin es anterior al del
Conflicto de Legislacin.
Es claro que, antes que el juez determine cual es la ley aplicable para solucionar un
conflic to de derecho privado con un elemento extranjero relevante, es
imprescindible que el juez sepa que tiene competencia para conocer del asunto
Cundo acaece un conflicto de
jurisdiccin ?
Un conflicto de jurisdiccin acaece cuando en una controversia jurd ica con
un elemento extranjero
relevante, el juez que est conociendo del asunto debe determinar si es o no
competente para ello, como tambin establecer la forma como se va hacer efectiva
una resolucin extranjera.
Conforme a lo anteriormente sealado, queda en claro que en todo conflicto de
jurisdiccin surgen dos facetas:
Competencia internacional de los tribunales
Eficacia (Validez) de las resoluciones que emanen de los Tribunales Extranjeros
(excequator)

II.-

COMPETENCIA INTERNACIONAL DE LOS TRIBUNALES

En el ordenamiento jurdico chileno no existe teora alguna sobre competencia

internacional de los tribunales.
Al no existir una teora general de competencia internacional, es necesario, para
estudiar esta materia, distinguir entre competencia penal y competencia civil o
mercantil.
COMPETENCIA
PENAL
En primer lugar al estudiar la competencia penal internacional es necesario referirnos
a los Tratados que recaen sobre la materia en comento, a modo de ejemplo cabe
destacar la Convencin sobre funcionarios Diplomticos de 1928.
Asimismo, existen muchos Tratados que otorgan jurisdiccin universal a los tribunales
como por ejemplo la
Convencin de la ONU para la prevencin y sancin del delito de genocidio de 1948 , la
Convencin sobre l a tortura de 1984.
En 1988 se firm el estatuto de Roma que crea la Corte Penal internacional, que
permite a este tribunal
juzgar a cualquiera que haya cometido delitos de lesa humanidad,
genocidio, guerra y agresin.
En consecuencia, debemos afirmar que tribunales chilenos pueden no conocer delitos
cometidos en Chile o a su vez, Tribunales extranjeros pueden conocer de delitos
cometidos en Chile
En segundo lugar debemos referirnos concretamente a la existencia de normas
jurdicas en nuestro derecho interno referente a la competencia penal internacional.
En el ordenamiento jurdico chileno encontramos normas que se refieren a la
competencia penal internacional de los tribunales (reiteramos que no hay una teora
general):
-

ARTCULO 6 Cdigo Orgnico de Tribunales (Es la nica disposicin que

existe al respecto) ARTCULO 6 Cdigo Orgnico de Tribunales establece el principio

de la extraterritorialidad, esto es, cundo
los tribunales chilenos tienen competencia para juzgar delitos que sean cometidos
fuera del territorio
chileno, esta disposicin sigue tres criterios para determinar la competencia en primer
lugar la nacionalidad del delincuente (nmeros 1 al 5); en segundo lugar la
nacionalidad de la vctima( nmero 6) y los intereses econmicos del Estado (nmero
5).
Dentro de los delitos sealados en el mencionado artculo 6
estn, entre otros:
- piratera
- delitos cometidos por diplomticos chilenos en territorio extranjero
- falsificacin del sello o moneda chilena

delitos que atentan contra la seguridad nacional cometidos por

chilenos en el extranjero.
En virtud de la Ley N 19.927, publicada en el Diario oficial de 14 de Enero de 2004,
que modifica el Cdigo Penal, el Cdigo Procesal penal y el cdigo de procedimiento
Penal en materia de delitos de pornografa Infantil,. Su del artculo 9 introdujo
modificaciones al mencionado artculo 6, incorporando un numeral 10, cuyo texto es
el siguiente: incorprese el siguiente numeral 10:
Los sancionados en el artculo 366 quinquies, 367 y 367 bis N 1 del Cdigo Penal,
cuando pusieren en peligro o lesionaren la indemnidad o la libertad sexual de
algn chileno o fueren cometidos por un chileno o por una persona que
tuviere residencia habitual en Chile ; y el contemplado en el artculo 374 bis, inciso
pri mero, del mismo cuerpo legal, cuando el material pornogrfico objeto de la
conducta hubiere sido elaborado
ut iliz ando chile nos m e
nor es de 18 aos

COMPETENCIA
MERCANTIL

CIVIL

Como se ha expresado anteriormente, no existe en Chile una teora general

sobre competencia internacional de los tribunales, por tanto, la Corte Suprema, por
medio de un auto acordado, para resolver esta situacin ha sealado que para el
efecto se debe distinguir lo siguiente:
a) si hay tratados con el Estado al cual pertenece el litigante.
b) Si no hay tratados; se rige por la ley interna.
c) Si nada dice la ley interna, hay que aplicar los principios de derecho
internacional sobre
competencia de los tribunales.
a).Si hay tratados con el Estado al cual
pertenece el litigante.
La Corte Suprema ha dicho que ...para resolver cualquier conflicto de competencia
internacional hay que ver, primeramente, si existen tratados con el pas a que
pertenece o estuviese domiciliado el litigante...
En este caso, es posible aplicar el Cdigo Bustamante como tratado internacional.
Adems es importante destacar que este Cdigo contiene la principal norma de
competencia internacional en materia civil o mercantil.
La principal norma de competencia internacional es la SUMISIN que equivale a lo
que en Chile se llama
prrroga
de
la
competencia.
Es decir, a lo primero que se debe atender para determinar la competencia de un
tribunal es a la voluntad de las partes. (principio de autonoma de la voluntad.)
En efecto, las partes son libres para determinar someter sus controversias ante un
tribunal ordinario o arbitral.
La sumisin conforme al Cdigo Bustamante, puede
ser de dos tipos:
a) Expresa: aquella realizada explcitamente por las partes renunciando a
su propio fuero y designando con precisin el juez al que se someten.
b)

Tcita: es aquella realizada por el demandante con el hecho de acudir al juez

a interponer una demanda y por el demandado con el hecho de practicar,
despus de haber sido apersonado en el juicio, cualquier gestin que no sea la
de interponer la incompetencia del tribunal.

Qu sucede si las partes no han sealado en forma expresa ni tcita ante qu

juez se someten? O por decirlo de otra manera: qu sucede si no hay sumisin?
El Cdigo Bustamante soluciona este problema distinguiendo entre:
- Naturaleza del juicio
- Naturaleza de la accin

* Naturaleza del
Juicio:
El Cdigo hace una enumeracin larga de distintos tipos de juicios. Por ejemplo seala
que respecto de los juicios sucesorios, es competente el juez del ltimo domicilio que
tuvo el finado. Al igual que la norma chilena.
Respecto a los juicios de jurisdiccin voluntaria en materia civil ser competente el
juez del lugar donde tiene su domicilio el interesado, en materia mercantil ser
competente el juez del lugar donde se cumple la obligacin.
* Naturaleza de la
Accin:
- Acciones reales o mixtas sobre inmuebles: Es juez competente respecto de
acciones reales o mixtas sobre inmuebles, el juez del lugar donde el inmueble est
situado.
Acciones reales o mixtas sobre muebles: es competente el juez del lugar donde
est situado el mueble,
en el evento que se ignore, es competente el juez del domicilio o residencia del
demandado.
- Acciones personales: es competente, el juez del lugar donde debe cumplirse la
obligacin, en el evento que se ignore, el del domicilio o residencia del demandado.
b).- Si no hay tratados; se rige por la ley interna.
Ley
Interna:
Reiteremos que en el derecho Chileno no existe una teora general de competencia
internacional judicial, por eso la Corte Suprema, seala que hay que determinar en
primer lugar si hay tratados con el estado al que pertenece el litigante, si no los hay
se recurre a la ley interna.
Considerando lo anterior, es dable destacar en materia civil o mercantil, en la
actualidad slo encontramos dos normas relativas a la competencia internacional de
los tribunales:
- Art. 148 Cdigo Orgnico de Tribunales: que seala que es juez
competente en materia sucesoria el juez del ltimo domicilio del causante.
Es importante destacar que, este el nico caso en todo el ordenamiento
jurdico chileno, que existe similitud entre una norma de conflicto y una
norma material, ya que el 955 del Cdigo Civil, sigue igual regla.
Decreto Ley 2349 de 1978: en el cual se establece que son vlidos los
pactos establecidos en un contrato internacional en virtud de los cuales se
someten a tribunales ordinarios o arbitrales extranjeros.
Hasta la mitad del S XX se crey errneamente que el artculo 5 COT se refera a
una norma de competencia internacional, ya que utilizaba la expresin orden
temporal, sin embargo se determin que esta expresin slo se estaba
contraponiendo al orden espiritual.
-

c).Si nada dice la ley interna, hay que aplicar los principios de
derecho internacional sobre competencia de los tribunales
Reiteremos que en el derecho Chileno no existe una teora general de competencia
internacional judicial, por eso la Corte Suprema, seala que hay que determinar en
primer lugar si hay tratados con el Estado al que pertenece el litigante, si no los hay

se recurre a la ley interna y si nada dice la ley interna se recurre a los principios de
Derecho Internacional.
El Cdigo Bustamante entre aquellos Estados que no la han ratificado ni suscrito, se
aplica como principio de derecho internacional. Tambin entre los principios de
derecho internacional podemos encontrar algunas excepciones como la litis pendencia.

Existen excepciones de carcter internacional? SI, existen EXCEPCIONES DE

CARCTER INTERNACIONAL.:
a.- LITIS PENDENCIA, cuando
misma materia ante otro

entre las mismas partes se est debatiendo la

Tribun
al;
b.- INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL, esta excepcin est contemplada en el Cdigo en
forma de declinatoria;
c.COSA
JUZGADA.

VALOR DE LAS
EXTRANJERAS.

SENTENCIAS

Hay que recordar que los conflictos de jurisdiccin tiene dos fases, una de ellas es la
competencia internacional del tribunal, ya estudiada, y la otra se refiere al valor que
deben darse a una sentencia extranjera.
Vale sealar que cuando nos preguntamos por qu se les da valor a las sentencias
extranjeras, le estamos
dando

la

pregunta

un

enfoque

desde

el

punto

de

vista

del

DERECHO

INTERNACIONAL, en cambio cuando nos preguntamos el cmo le damos valor en el

pas, le estamos dando a la pregunta un enfoque desde el punto de vista del DERECHO
PROCESAL.
Qu es el EXEQUATUR
EN CHILE ?
Es el pase o visto bueno que la Corte Suprema otorga a una sentencia
extranjera, para otorgarle la fuerza ejecutiva de la cual carece.
Qu entendemos por Sentencia Extranjera? Sentencia Extranjera, es toda
aquella que ha sido pronunciada por un tribunal que escapa a la soberana del Estado
en que desea ejecutarla.
Qu tipo de juicio es el exequtur? El exequtur es un procedimiento autnomo,
independiente del juicio anterior. Se revisa slo si la sentencia extranjera cumple o no
con determinados requisitos.

Es el excequatur imprescindible para dar valor en Chile a una sentencia

extranjera? El exequtur es imprescindible cada vez que se desee darle eficacia
en Chile
tribunal

a una sentencia
ordinario,

extranjera, sea que esa sentencia

especial

o arbitral

cualquiera

sea

la

provenga
naturaleza

de
de

un
la

sentencia.
Existen

resoluciones

excequatur?

extranjeras

que

en

Chile

no

requieran

de

Quedan excluidas del exequtur los decretos y los autos; estos se

cumplen mediante exhortos o cartas rogatorias

Qu surge del excequatur? Del exequtur surge una sentencia independiente de la
sentencia extranjera, pero es una sentencia plena con todos sus atributos y requisitos.
Quien es el titular del exequtur? Es aquella persona a cuyo favor se dict la
sentencia. Es titular de la accin de exequtur todo aquel a quien la sentencia
extranjera le ocasione un perjuicio o le impida un beneficio que slo la declaracin
puede hacer cesar.
Cmo se presenta la resolucin extranjera ante la Corte Suprema?
Debidamente legalizada.
En qu se funda el exequtur? El fundamento legal es una norma internacional
que obliga al Estado a aceptar una sentencia extranjera cuando cumple con los
requisitos que seala su derecho interno.

Sistema en Chile?
El Cdigo de Procedimiento Civil artculos 242 al 251 distingue lo siguiente:
A) Si hay Tratado con el Estado del cual emana la sentencia,

no se otorga

inmediatamente, es menester revisar el tratado.

B) Si no hay Tratado, se aplica la reciprocidad. Hay que recordar que la
reciprocidad puede ser de dos tipos: negativa,

cuando en el pas del cual

proviene la sentencia , no se le da valor a las sentencias chilena, En este caso

simplemente, la Corte Suprema no otorga el excequator (artculo 244 del Cdigo
de Procedimiento Civil). Positiva cuando en el pas del cual proviene la sentencia
, se le da valor a las sentencias chilena, En este caso, la Corte Suprema otorga el
excequatur (artculo 243 del Cdigo de Procedimiento Civil)
C) Si no se puede probar la reciprocidad ni negativa ni positiva, se aplica el
Principio de la Regularidad
Internacional de los fallos (Principio de Cascada), la Corte Suprema debe
verificar copulativamente.
a) Que no contenga nada contrario a las leyes de la Repblica. Pero no se
tomarn en consideracin las leyes de procedimiento a que hayan debido
sujetarse en Chile la substanciacin del juicio;
b) Que no se opongan a la jurisdiccin nacional;
c)

Que la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido

debidamente notificada de la accin. Con todo, podr ella probar que, por
otros motivos, estuvo impedida de hacer valer sus medios de defensa;

d) Que estn ejecutoriadas conforme a las leyes del pas en que fueron
pronunciadas.

01 de Agosto de
2003
Juristas del orbe se renen en torno al reconocimiento de sentencias
extranjeras sobre Derecho
Privado
Internacional
Abogados litigantes provenientes de diferentes latitudes participarn en el
seminario Santiago conference. Los asistentes expondrn sobre los sistemas
legislativos de sus respectivas naciones y cmo stos buscan adaptarse al
proceso globalizador.
Los tratados comerciales concretados por el pas y que estn camino a su
ratificacin definitiva sorprenden a Chile con un sistema legal anquilosado,
segn se afirm por algunos acadmico . Se afirm que el funcionamiento de
este tipo de acuerdos requiere que los Estados actualicen sus normativas
internas, considerando que la globalizacin ha trado como consecuencia el
impulso a la inversin extranjera y al comercio internacional.
La actividad, realizada tiene el propsito de analizar el reconocimiento
a las sentencias extranjeras en el mbito del Derecho Privado Internacional a
la luz del nuevo escenario m undial.
El control de las sentencias extranjeras, en Chile, pertenece actualmente a la
Corte Suprema, mediante un mecanismo que se llama exequator, y que es
una cosa tremendamente antigua, y hace que, eventualmente, la Corte
Suprema pudiera no cumplir una resolucin emanada de un tribunal
extranjero por considerarla como contraria a la legislacin chilena
Segn se explic, instancias como el TLC con Estados Unidos contienen
clusulas de solucin de controversias, de manera que cuando stas se
susciten son atendidas por tribunales distintos a los chilenos, como por
ejemplo un rbitro internacional. Las sentencias de tribunales distintos de
los chilenos debern ser cumplidas, y esas sentencias podran
eventualmente no ser cumplidas si es que no hacemos conciencia de que
prima el Derecho Internacional.
Las legislaciones
sudamericanas se caracterizan hoy en da. por
tener conceptos muy anticuados. Dentro de stos, la idea tradicional de
soberana est siendo puesta en tela de juicio como consecuencia de los
cambios caractersticos de esta poca.
La soberana es un concepto decimonnico que hoy en da responde a una
concepcin muy retrasada del Derecho en los diferentes pases del mundo,
mucho ms macro, mucho ms bonita, que dira que es el concepto de la
soberana de la gente, la soberana tanto de los derechos humanos de las
personas, como tambin de los derechos econmicos de las personas, acot.
Como ejemplo de este fenmeno, se cit el caso de la integracin de los
pases del viejo continente en la Unin Europea, que ahora comparten la

misma moneda.

04 de Agosto de 2003
Experto dice que el reconocimiento a sentencias extranjeras es una
tendencia que se est imponiendo en el mundo
Se est exi g iendo c om o un estndar par a c al if i c ar l o que po demos
llamar un pas que pueda competir y ser
c onsi der ado a nivel m undi al .
Alrededor de 30 abogados litigantes provenientes de Suiza, Francia, Estados Unidos,
Italia, Espaa, Mxico, Singapur, Brasil y Chile, entre otros pases, se reunieron ayer y
hoy en la capital para asistir al seminario Santiago Conference, llevado a cabo en
conjunto por el Center For International Legal Studies (Austria. Durante el encuentro,
se analiz el tema del reconocimiento a las sentencias extranjeras en el Derecho
Privado Internacional.
Los participantes, en forma general, estimaron que el aceptar los dictmenes de
alcance internacional hoy en da es una prctica necesaria para que una nacin
sea tomada en cuenta en el exterior. Que los conflictos sean resueltos por leyes
extranjeras o bajo leyes extranjeras, o por tribunales extranjeros oficiales o privados,
como es el caso del arbitraje, es algo que en el mundo se est imponiendo y se est
exigiendo como un estndar para calificar lo que podemos llamar un pas que pueda
competir y ser considerado a nivel mundial, explic . Argument que la
acomodacin de los sistemas legislativos latinoamericanos a este nuevo escenario
est bastante avanzada, porque se han tenido que adaptar en su gran mayora al
proceso de globalizacin, que es la manera de acceder a un mundo que tiene mejores
bienes y servicios y que ofrece un desarrollo, pero que exige al mismo tiempo cierta
seguridad jurdica.
Adems, se descart el hecho de que la eventual resistencia de sectores polticos y
rganos jurdicos de la regin a esta tendencia corresponda a una defensa de las
soberanas. Poner trabas a esto no es defender la soberana, sino aislar a los pases
del mundo, seal, aadiendo que el cumplimiento de resoluciones extranjeras no
afecta los principios constitucionales de los Estados. El pas siempre se va a reservar
a travs de sus tribunales el control de legalidad y de que el fallo ha sido conforme a la
ley.
Segn indic, muchos visitantes europeos y norteamericanos han advertido sobre el
grado de avance que exhibe Latinoamrica en materia de reconocimiento de
sentencias extranjeras.
Se dijo al respecto que pareciera que todos los pases (de la regin) quieren hacer una
causa comn porque quieren ser parte de la comunidad internacional.

CONFLICTOS DE NACIONALIDAD
I.-

INTRODUCCIN:

Entre los objetivos del derecho internacional Privado est el dirimir los
conflictos de nacionalidad.
Es necesario reiterar que la nacionalidad no es objeto de estudio del Derecho
Internacional Privado. Util resulta recordar que el artculo 57 del Cdigo Civil dispone
que son chilenos los que la Constitucin seala como tales. Por tanto, la nacionalidad
es objeto de estudio del Derecho Constitucional. En Chile todo lo relativo a la
nacionalidad est dispuesto en el Captulo II de la Constitucin Poltica.
Lo que si es objeto de estudio de esta disciplina son los
conflictos de
nacionalidad. La nacionalidad como atributo de la personalidad, - uno de los
principios bsicos sobre la materia es que toda persona, sea natural o jurdica, debe
tener nacionalidad aun cuando sabemos que, en ciertas ocasiones, esto no se cumple
es determinado por cada Estado en virtud de su soberana. En general, en los pases
europeos rige el principio del ius sanguinis, en cambio en Amrica rige el ius solis. Es
necesario recordar que en Chile hay un sistema mixto.
Por ello, pueden presentarse conflictos de
resueltos por nuestro ordenamiento jurdico

nacionalidad,

los

que

no

estn

II.CUNDO ACAECE UN CONFLICTO DE

NACIONALIDAD?
Acaece un conflicto de nacionalidad cuando surge una controversia sobre este tema
como consecuencia de la variedad de factores de conexin que rigen los distintos
ordenamientos jurdicos sobre nacionalidad. Por ejemplo nace en Chile una persona de
padres franceses que tienen permanencia definitiva en el pas, esta persona va a tener
nacionalidad chilena y francesa.
III.QU INSTRUMENTO JURIDICO SOLUCIONA LOS CONFLICTOS
DE NACIONALIDAD?
Recordemos que no obstante la reserva que el Estado de Chile hizo al Cdigo
Bustamante, este se aplica en tres circunstancias, una de ellas, sin duda la
principal, acaece cuando nuestro ordenamiento jurdico presenta una laguna o un
vaco legal, situacin que corresponde a este caso.

IV.CMO SOLUCIONA EL CODIGO BUSTAMANTE LOS CONFLICTOS DE

NACIONALIDAD?
Hace en primer lugar una importante
distincin:

Si la nacionalidad del Estado Juzgador (Tribunal) es una de las

nacionalidades que se encuentran en conflicto, en controversia:

Cuando la nacionalidad del Estado juzgador es una de las que est en

controversia, el Cdigo
Bustamante lo denomina : E STAD O JUZG ADO R E ST I NTERE SAD O .
A modo ejemplo: un juez panameo para los efectos de declarar la validez o
nulidad de un contrato de transporte, entre otras situaciones, debe determinar si el
transportista es chileno o panameo;
Un juez ecuatoriano debe determinar en relacin a un mandato, si el Banco XX,
que aparece como mandatario, es de nacionalidad, ecuatoriana o costarricense.
La solucin dada por el Cdigo es muy sencilla, simplemente en este caso debe
aplicar la lex fori (su ley), as en el primer ejemplo la ley panamea y en el otro la
ley ecuatoriana
Escriba un ejemplo comenzando con:
Yo, soy juez ecuatoriano para los efectos:


Si la nacionalidad del estado juzgador no es una de las nacionalidades
en conflicto :
En este caso el Cdigo Bustamante distingue entre persona natural y persona
jurdica:
A modo ejemplo: un juez panameo para los efectos de declarar la validez o
nulidad de un contrato de transporte, entre otras situaciones, debe determinar si el
transportista es chileno o dominicano;
Un juez ecuatoriano debe determinar en relacin a un mandato, si el Banco XX,
que aparece como mandatario, es de nacionalidad, venezolana o costarricense.
A.- PERSONA NATURAL:
El Cdigo nuevamente distingue segn la naturaleza del conflicto
de nacionalidad:

Nacionalidad Perdida: El juez debe aplicar la ley del Estado de la

nacionalidad que se presume perdida. Por ejemplo un juez chileno, para resolver
un conflicto acerca de contrato de compraventa de bienes races, debe determinar
si el vendedor perdi o no la nacionalidad hondurea, en este caso debe aplicar la
ley hondurea, la cual le sealar cuales son los requisitos como se pierde esa
nacionalidad
Escriba
un
comenzando con

ejemplo

Yo, soy juez ecuatoriano para los

efectos:

Nacionalidad Recuperada: El juez debe aplicar la ley del Estado de la

nacionalidad que se presume recuperada. . Por ejemplo un juez chileno, para
resolver un conflicto acerca de contrato de arriendo de bienes races, debe
determinar si el arrendador recuper o no la nacionalidad salvadorea, en este
caso debe aplicar la ley del Salvador, la cual le sealar cuales son los requisitos
como se recupera esa nacionalidad
Escriba
un
comenzando con

ejemplo

Yo, soy juez hondureo para los

efectos:


Nacionalidad Adquirida: El juez debe aplicar la ley del Estado de la
nacionalidad que se presume adquirida. Por ejemplo un juez boliviano, para
resolver un conflicto acerca de contrato de arriendo de bienes races, debe
determinar si el arrendador adquiri o no la nacionalidad panamea, en este caso
debe aplicar la ley panamea, la cual le sealar cuales son los requisitos como
se adquiera esa nacionalidad
Escriba un ejemplo comenzando con
Yo, soy juez panameo para los efectos:
_

Nacionalidad de Origen: El Cdigo

Bustamante distingue:
Si la persona esta domiciliada en un Estado cuya nacionalidad est en
controversia : Se aplican las normas de nacionalidad del domicilio de la
persona Por ejemplo un juez boliviano, para resolver un conflicto acerca de
contrato de arriendo de bienes races, debe determinar si el arrendador es peruano
o chileno, lo primero que debe preguntarle es Cul es su domicilio? Si es Per, se
aplica la ley peruana sobre nacionalidad (puede ser peruano o no serlo, segn
cumpla o no los requisitos). Si el domicilio es Chile se aplica la ley de Chile, Constitucin -, (puede ser chileno o no serlo, segn cumpla o no los requisitos).
Escriba
un
comenzando con

ejemplo

Yo, soy juez peruano para los

efectos:

Si la persona esta domiciliada en un Estado cuya nacionalidad no est en

controversia o sea si est domiciliada en un tercer Estado: Se deben aplicar los
principios en que se fundan las normas de nacionalidad del Estado
juzgador. (OJO EN ESTE CASO NO SE APLICA NINGUNA LEY, SE APLICAN
PRINCIPIOS). Por ejemplo, un juez boliviano, para resolver un conflicto acerca de
contrato de arriendo de bienes races, debe determinar si el arrendador es
peruano o chileno, lo primero que debe preguntarle es Cul es su domicilio? Si
responde a modo de ejemplo, si responde que su domicilio est en Estados Unidos,
Tailandia, Bolivia, Francia etc. No aplica ninguna ley aplica los principios en que
se fundan las normas de nacionalidad del Estado juzgador, en el
ejemplo los principios sobre nacionalidad en que se basa la ley de
Bolivia.
Escriba
un
comenzando con

ejemplo

Yo, soy juez salvadoreo para los

efectos:

B.- PERSONA JURIDICA

Persona jurdica: Hay que distinguir si se trata de personas jurdicas de derecho
privado con o sin fines de lucro.
SIN FINES DE LUCRO: hay que subdistinguir:
a).-Corporaciones y Fundaciones: Tienen la nacionalidad del Estado que las
autoriza o crea. (norma de conflicto)
b).-Asociaciones: Tienen la nacionalidad del Estado que las autoriza. (norma
material)
CON FINES DE LUCRO:
a.

Sociedades de Personas: Civiles Mercantiles Comerciales que no

sean
annimas.
Tienen
la nacionalidad establecida en la escritura de
constitucin, en subsidio de ello, el lugar donde funciona su gerencia general o
direccin principal. (Norma material, soluciona directamente el problema)
b.
Sociedades de Capital: Tienen la nacionalidad establecida en el contrato
social, en subsidio de ello,
por la ley del lugar donde se rena la Junta general de Accionistas y en tercer
lugar por la ley del lugar donde se radique su principal junta o Consejo
Directivo o Administrativo.
OBSERVACIONES:
1978 Convencin Interamericana sobre conflictos de leyes en materia de
sociedades mercantiles, (Chile Estado ratificante) existencia, capacidad,
funcionamiento y disolucin de las sociedades se rigen por la ley del lugar
donde se constituyan
1984 Bolivia, 7. Convencin Panamericana sobre capacidad y personalidad de las
Personas jurdicas.
Las personas jurdicas organizadas conforme a su ley, gozaran de pleno
personalidad jurdica de derecho privado
con todos sus derechos y
obligaciones, sin perjuicio de las restricciones establecidas en cada Estado.

CONFLICTOS
LEGISLACIN:

DE

Previo a entrar al estudio de este tema, es necesario recordar el concepto que Andrs
Bello tena de esta disciplina El Derecho Internacional privado era un conjunto
de reglas que sirvan para solucionar conflictos de legislacin. Es decir el
nico objetivo era ste. Fue as como se explic en su oportunidad,
posteriormente se agregaron los otros objetivos.
I.Cundo acaece un conflicto de
legislacin?
Un conflicto de legislacin acaece cuando en un asunto de derecho privado con u n
elemento extranjero relevante surgen dos o ms legislaciones que emanan de
distintos ordenamientos jurdicos que se estiman competentes para resolver el
problema, dando soluciones divergentes o contradictorias.
A
modo
de
ejemplo:
Fallece un italiano teniendo su ltimo domicilio en Chile. Deja una casa en
Chile y una en Italia.
El juez chileno debe resolver el problema sucesorio. Se presenta un abogado diciendo
que la ley aplicable es la del ltimo domicilio del causante, por tanto la ley
chilena y que al no tener herederos, la casa le corresponde al fisco chileno.
Un abogado representante del Gobierno Italiano, seala que la ley aplicable en
atencin a que l es italiano, es la ley sucesoria italiana, ya que la norma de conflicto
italiana sobre la sucesin establece que se rige por la ley de la nacionalidad del
causante y conforme a la ley de la nacionalidad del causante, italiana, ella es la
aplicable, la casa debe ser entregada al fisco italiano.
En el ejemplo anterior hay dos legislaciones que se estiman competentes para resolver
el problema y dan soluciones divergentes.
II.Cmo se solucionan los conflictos de
legislacin?
Son de muy fcil solucin, el juez nacional slo debe aplicar la lex fori (su propia
ley), sin hacer caso de lo que dice la ley extranjera. Por tanto si el que est
resolviendo el problema es el juez chileno, aplica la ley chilena.
En cambio, si el que est resolviendo el problema es el juez italiano,
aplica la ley italiana.
Hay quienes denominan lo anterior como conflictos de legislacin positivo, ya
que creen que pueden coexistir conflictos negativos de legislacin.

III.-

Existen los conflictos de Legislacin Negativo?

Un 50% de la doctrina y jurisprudencia seala que si existen, y el otro 50% seala que
no, ms an, agregan que es imposible que existan. El nico conflicto que puede
existir es el sealado, es decir, un conflicto positivo de legislacin.
Veamos la situacin con un
ejemplo:
Ha fallecido un espaol teniendo su ltimo domicilio en Italia, hay una casa en Chile, el
juez chileno debe resolver el problema sucesorio. Se presentan ante l tres abogados.
El primero de ellos dice que la ley aplicable es la ley chilena y que la ley chilena le
entrega la casa al to. El segundo dice que la ley aplicable es la ley espaola y que
debe entregarse la casa al hermano; y el tercero dice que la ley aplicable es la italiana
y que debe entregarse la casa al sobrino.
Debemos recordar que la primera obligacin de un juez chileno es aplicar la norma
de conflicto chileno sobre sucesiones que seala: la sucesin se rige por la ley del
ltimo domicilio del causante.
Por tanto conforme a la norma de conflicto chilena sobre sucesin, el juez debe
aplicar la ley italiana. El problema surge respecto a que parte de la ley italiana debe
aplicar, Toda la ley italiana, es decir debe estudiar lo que dice la norma de conflicto
italiana sobre sucesin? O slo la norma material o sustantiva italiana? .
El juez tiene dos
opciones:
a.Aplica la norma material italiana, y si ella establece que habiendo un
solo heredero que es el sobrino le entrega a l la casa.
b.Aplica la norma de conflicto italiana sobre sucesiones, que seala que la
sucesin se rige por
la ley de la nacionalidad del causante, esto es
la espaola
c.Aplica la norma de conflicto espaola sobre sucesiones, que seala
que la sucesin se rige por la ley de la nacionalidad del causante, esto es la
espaola. Como coinciden la ltima con la penltima norma de conflicto, aplica
la ley material espaola y le entrega la casa al hermano.
Por tanto, slo para aquellos que creen que debe estudiar la norma de conflicto
extranjera, podran surgir conflictos negativos de legislacin, en el evento que esa
legislacin extranjera no se estimara competente.
EN RESUMEN, el problema bsico es: Cuando al juez, la norma de conflicto de la
lex fori lo enva a una legislacin extranjera a que norma lo remite?
La remisin al derecho extranjero puede comprenderse de dos maneras:
a) LA REMISIN SOLAMENTE SE REFIERE A LAS NORMAS MATERIALES
SUTANTIVAS EXTRANJERAS, ES DECIR A AQUELLAS NORMAS QUE
CONTINEN LA SOLUCION AL PROBLEMA
b) LA REMISIN SE REFIERE A TODO EL DERECHO EXTRANJERO,
EXTRANJERAS, LO QUE LO OBLIGA A REVISAR LA NORMA DE CONFLICTO
EXTRANJERA, SOBRE LA MATERIA.
(OJO, PARA PODER COMPRENDER TODO LO QUE SE SEALAR ES INDISPENSABLE
ENTENDER LO QUE ES UNA MORMA MATERIAL Y UNA NORMA DE CONFLICTO)

IV.Conflicto de Legislacin
Negativo
Para los efectos del programa partiremos del supuesto de la existencia de ellos.
Reiteremos que solo para aquellos que creen que debe estudiar la norma de conflicto
extranjera, podran surgir conflictos negativos de legislacin, en el evento que esa
legislacin extranjera se estimara competente, no surgen los conflictos negativos de
legislacin.
Cundo surge un conflicto negativo de legislacin?
Los conflictos negativos de legislacin acaecen cuando en un asunto de
derecho privado con un
elemento extranjero relevante surgen varias legislaciones que emanan de
diferentes ordenamientos jurdicos y ninguna de ellas se atribuye competencia.
V.- Cmo se solucionan los conflictos negativos de
legislacin?:
Para dar solucin a los conflictos negativos de legislacin, existe una institucin que
se llama REENVIO,
que es una de las instituciones ms controvertidas del
derecho privado.
VI.Qu es el
Reenvo?
Es el mecanismo de solucin a los conflictos negativos
de legislacin.
Ojo: todo esto, se refere a competencia legislativa, es el juez chileno
sentado en su escritorio, el que debe resolver si aplica la ley a b c d- . Es
decir, el EXPEDIENTE NO SE MUEVE DEL ESCRITORIO DEL JUEZ (No es
problema de jueces, es de leyes). Todo sucede en la inteligencia del juez
VII.Qu significa ser partidario
del reenvo?
Significa, simplemente, que cuando la norma de conflicto de la lex fori nos enva a una
legislaci n extranjera, debemos considerar la legislacin extranjera como un todo,
esto es, debemos considerar no solamente la norma material sino que siempre debe
estudiarse en primer lugar la norma de conflicto .
Si la norma de conflicto extranjera no se estima competente no podemos aplicar
esa norma extranjera. VIII.Qu significa ser contrario del reenvo?
Ser contrario significa que cuando la norma de conflicto de la lex fori nos enva a una
legislacin extranjera debemos aplicar directa e inmediatamente la norma material
sustantiva de esa legislacin extranjera.
No corresponde aplicar la norma de conflicto extranjera. Consecuencialmente, segn
esta doctrina jams van a existir los conflictos negativos de legislacin.
IX.Cundo surge la institucin
del reenvo?
Surge con un caso que sucedi en Francia en el S XIX, el denominado asunto de
Xavier Forgot, en que la Corte de Casacin Francesa en el ao 1878, aplica la

institucin del reenvo. (Sacar una fotocopia del caso de Xavier Forgot que se
encuentra en el libro del profesor don Diego Guzmn)

X.-

Clases de reenvo:
1. DE PRIMER GRADO O DE RETORNO: surge cuando la norma de conflicto del
Estado enviado remite la competencia legislativa al Estado enviante, y ste
acepta la competencia.
A enva a B, B
reenva a A.
Por ejemplo: Fallece un chileno teniendo su ltimo domicilio en Italia, como juez
chileno, lo primero que debe aplicar es la norma de conflicto chilena sucesoria:
artculo 955 del Cdigo civil, ltimo domicilio del causante: por tanto debe
aplicar la ley italiana, pero como l es partidario del reenvo debe aplicar toda
esa ley (la italiana) incluyendo su norma conflicto, que seala que la sucesin
se rigen por la nacionalidad del causante, se devuelve la competencia
legislativa a la ley chilena y la cual la acepta
Seale un ejemplo de reenvo de primer grado,
comenzando:
Yo soy juez panameo y debo
resolver:

2.

DE SEGUNDO GRADO O ULTERIOR : acaece cuando la legislacin del

Estado enviado enva la competencia legislativa a un tercero estado y ste a
su vez a un cuarto, quinto, sexto etc, Estado. Para que termine esta cadena de
envos es necesario que la norma de conflicto del ltimo Estado sea idntica a
la norma de conflicto del penltimo Estado. Reiterando el ejemplo de que ante
un juez chileno se est resolviendo la sucesin de un espaol que tuvo su ltimo
domicilio en Italia.
Por qu la ley espaola acept esa competencia legislativa? Porque la
norma de conflicto del ltimo Estado (Espaa) coincide con la norma de
conflicto del penltimo Estado (Italia).
Seale un ejemplo de reenvo de segundo grado,
comenzando : Yo soy juez panameo y debo
resolver:

XI.-

Argumentos a favor del reenvo:

1. RESPETO A LA SOBERANA LEGISLATIVA DEL ESTADO EXTRANJERO O DE
LA LEY EXTRANJERA : cuando la norma de conflicto de la lex fori nos enva a
una legislacin extranjera, es necesario analizar si esa legislacin extranjera se
estima competente legislativamente , si ella no se estima competente no
tenemos derecho a imponerle una competencia que ella rechaza. Es necesario
respetar la soberana legislativa de esa legislacin extranjera
2. Existe desde la poca del derecho Romano un antiguo aforismo : DONDE LA
LEY NO DISTINGUE NO ES LCITO AL INTRPRETE DISTINGUIR.: cuando la
norma de conflicto de la lex fori nos enva a una legislacin extranjera, nos est
enviando a toda esa legislacin, no est distinguiendo que apliquemos una sla
parte de la legislacin extranjera (esto es la ley material substantiva) sino que
estudiemos toda la legislacin extranjera;
3. REENVO DE PRIMER GRADO ES UN VERDADERO REGALO PARA EL JUEZ : A
remite a B, B reenva a A. En efecto es ms cmodo para el juez nacional
aplicar su propia ley, que entrar a estudiar una ley extranjera que desconoce.
Por ejemplo: ha fallecido un chileno cuyo ltimo domicilio fue Italia, como la
ley italiana no se
estima competente, reenva la competencia legislativa a la ley chilena, la cual
la acepta y el juez chileno aplica la ley chilena.
4.

El profesor Raape explica un caso real, y lo denomina LA

ROCA DE BRONCE.
Al comienzo del siglo XX, una familia entera suiza (primos, tos, nietos, abuelos,
todos) se van a vivir
a Rusia.
Despus de un tiempo viviendo en Rusia, se casa un to
con una sobrina. Pasados algunos aos, este matrimonio
se va a vivir a Alemania.
En Alemania, deben invocar ante los tribunales su condicin de cnyuges.
- Norma de conflicto sobre matrimonio alemana: el matrimonio se rige por la
ley personal comn de los cnyuges
- Norma de conflicto sobre matrimonio rusa y suiza (son la misma): lex
locus regit actum: el
matrimonio celebrado en el extranjero de acuerdo a la ley extranjera,
tanto respecto a los requisitos de forma y de fondo, es vlido.
- Norma material suiza respecto del matrimonio: el matrimonio entre to y
sobrina es inexistente
- Norma material rusa: es vlido el matrimonio entre

to y sobrina. Preguntmonos:
Qu sucede si el juez alemn es contrario al reenvo?
Qu sucede si el juez alemn es partidario
al reenvo? En el hecho el juez alemn era contrario al
reenvo qu sucedi?
Respuesta:

XII.-

Argumentos en contra del reenvo:

1. RESPETO DE LA SOBERANA LEGISLATIVA DE LA LEX FORI : Un juez nacional

debe respetar lo que seala la lex fori. Cuando l aplica la norma de conflicto
de la lex fori, est dando la solucin al problema de derecho privado con un
elemento extranjero relevante.
Es decir, el conflicto de derecho privado con un elemento extranjero relevante
est solucionado, resulta ilgico que busque en la legislacin extranjera una
nueva solucin a un problema que ya est resuelto.
Es bsico que el juez nacional respete la soberana
legislativa de la lex fori.
2.
ARG UME NTO DE L A R AQUE TA I N TER NACI O NAL DE PI LL E T :
Este es un argumento en contra del
Reenvo de Primer Grado o Reenvo de
Retorno.
Los partidarios del reenvio parten del supuesto bsico que la legislacin
constituye un todo indivisible, esto es, si la ley no distingue, no es posible al
intrprete distinguir, es decir siempre deben revisar la norma de conflicto, no
slo irse directamente a la norma material.
No obstante, no cumplen con esta premisa en el Reenvo de Primer Grado, ya
que al devolver la competencia legislativa al Estado enviante, ah slo aplican
la norma material. Es ilgico, deberan aplicarla completamente, es decir volver
a aplicar la norma de conflicto si son consecuentes Por lo cual, se estara
enviando de una legislacin a la otra competencia legislativa indefinidamente.
3. REENVO INDEFINIDO O PERPETUO : Es aquel en que varias legislaciones se
remiten la competencia legislativa, no aceptando ninguna de ellas la
competencia.
Por ejemplo un juez nacional para resolver una controversia debe aplicar su ley
nacional, la norma de conflicto sobre la materia, ella lo enva a la legislacin A,
esta a B, esta a C, esta a D, esta a E, esta a F..
Por
quninguna
de
ellas
acepta
la
competencia legislativa?
Por no coincidir simultneamente dos normas conflictos, por lo cual se genera
este problema. Cuando el juez del Estado A remite la competencia legislativa a
B, , esta a C, esta a D, esta a E, esta a F, esta a A, esta situacin se denomina
REENVIO CIRCULAR O PERPETUO

CASO REAL: Un juez francs debe determinar la capacidad de un ingls

domiciliado en Italia que contrat en Blgica.
o Norma de conflicto inglesa: la capacidad se rige por la ley del domicilio.
o Norma de conflicto belga: la capacidad se rige por la ley nacional.
o Norma de conflicto francesa: la capacidad se rige por la ley nacional.
o Norma de conflicto italiana: la capacidad se rige por la ley del pas
donde se celebr el
contrato.
DESARROLLEN EL PROBLEMA

Este re-envi indefinido perpetuo no tiene

solucin.
Sin embargo, un gran profesor chileno, ya fallecido, que era partidario del Reenvo,
Jorge Navarrete dio una solucin al reenvo indefinido perpetuo.
Parte de que a su parecer, la naturaleza jurdica de las normas de conflicto son
similares a la naturaleza jurdica de las cosas consumibles. Es decir, se destruyen al
primer uso.
Coloquemos un ejemplo un juez del Estado ZXB debe resolver una controversia, su
norma de conflicto le obliga a aplicar la ley A, a su vez la norma de conflicto del Estado
A le obliga a aplicar la ley B, a su vez la norma de conflicto del Estado B le obliga a
aplicar la ley C, a su vez la norma de conflicto del Estado C le obliga a aplicar la ley D,
a su vez la norma de conflicto del Estado D le obliga a aplicar la ley B.
Como la norma de conflicto de B ya se haba aplicado, no puede aplicarse
nuevamente, hay que ir de inmediato a la norma sustantiva o material de B y as el
juez soluciona el problema.
En el derecho moderno se tiende a rechazar la existencia de los conflictos
negativos de legislacin y por ende el reenvo. ES decir cuando la norma de conflicto
de la lex fori enva al juez nacional a aplicar una legislacin extranjera debe aplicar
directa e inmediatamente la norma
material sustantiva de esa legislacin extranjera. Dando solucin de

inmediato al problema
Sin embargo algunas legislaciones aceptan el de primer grado ( tal vez les haya
hecho fuerza el argumento de que este es un verdadero regalo para un juez nacional),
entre otras estn la legislacin argentina, suiza, alemana y peruana

XIII. REENVIO EN LA DOCTRINA Y LA JURISPRUDENCIA CHILENA

En Chile no existe ninguna disposicin que se estime que apoya o rechaza el reenvo,
consecuencialmente la doctrina y la jurisprudencia est muy dividida.
Se coloca, para aquellos que estn a favor del reenvo, un juicio del siglo pasado,
1944 en la que la Corte
Suprema aplic el reenvo, respecto del antiguo inciso 2 del artculo
35 del Cdigo Civil
Con el objeto de saber si se entendi este tema,
respondan lo siguiente:
El juez de Suecia para resolver una controversia, debe aplicar su norma de conflicto
sobre el tema, ella enva la competencia legislativa a A, a su vez la norma de conflicto
del Estado A le obliga a aplicar la ley B, a su vez la norma de conflicto del Estado B le
obliga a aplicar la ley C, a su vez la norma de conflicto del Estado C le obliga a aplicar
la ley D, esta ltima legislacin acepta la competencia legislativa.
RESPOND
A:
Qu hace el juez sueco si es partidario
del Reenvo?:

Qu hace el juez sueco si es partidario del Reenvo?:

LEY
EXTRANJERA
I.INTRODUCCION.
Un Juez nacional puede estar obligado a aplicar una ley extranjera por
diversas circunstancias, a saber:
a) Lo ordena su ley nacional, por ejemplo artculo 17 C.C.;
artculo 80 L. M. C., b) Lo ordena un Tratado,
c) Lo ordenan las partes de un contrato en virtud del Principio de la
Autonoma de la Voluntad., d) Lo ordena la costumbre jurdica
e)
Lo ordenan los Principios de Derecho
Internacional Privado.
La aplicacin del Derecho Extranjero provoca al juez una serie de dificultades
dada su especial caracterstica, las que se manifiestan en su alegacin, prueba,
facultades interpretativas de sentenciador, carga de la prueba, procedencia de
recurso de casacin
II.FUNDAMENTOS DOCTRINARIOS QUE EXPLICAN LA RAZN POR LA
CUAL SE APLICA UNA LEY EXTRANJERA.
Nos referimos a las razones sealadas por la doctrina para aplicar una ley
extranjera, las cuales se
pueden agrupar de la siguiente
manera:
a) FUNDAMENTO UTILITARIO, cabe destacar entre ellos el de la CORTESA
INTERNACIONAL, es decir, el juez no est obligado a aplicar una ley
extranjera, en el evento que aplique una ley extranjera lo hace por razones de
conveniencia, utilidad, cortesa (escuela Estatutaria Holandesa y Escuela
Angloamericana).
b) FUNDAMENTO POLTICO, cabe destacar entre ellos la teora de la
NACIONALIDAD las leyes nacionales siguen a las personas donde quiera que
ellas se encuentran y, el juez est obligado a aplicarlas (escuela Italiana
Moderna o de la Personalidad de Pascual Estanislao Manccini).
c) FUNDAMENTOS JURDICOS, Federico Carlos Von Savigny desarrolla la
idea de la "COMUNIDAD DE DERECHO DE LOS ESTADOS". El fundamento de la
extraterritorialidad de la ley se basa en que entre los Estados que tienen como
raz tanto el Cristianismo como el Derecho Romano y que han alcanzado similar
grado de civilizacin, han formado una verdadera comunidad jurdica entre
ellos, una relacin de interdependencia, ya que los principios fundamentales en
que se basan las principales instituciones son los mismos.
Esta interdependencia ha borrado los antiguos conceptos de absoluta
independencia y soberana, lo que ha hecho posible que los Estados se pongan
de acuerdo en admitir principios comunes derivados de soluciones jurdicas
comunes.
La existencia de una conciencia jurdica comn permite que los jueces apliquen
la ley que ms convenga a la naturaleza propia de la relacin jurdica, sin fijarse
si esa ley es nacional o extranjera. Para ello sigue la divisin de las materias
hecha por los romanos, esto es persona, bienes, obligaciones, sucesiones.

El Derecho Chileno en materia de Derecho internacional Privado se inspira en

Federico Carlos Von
Savign
y.
El profesor holands
Joseph JITTA, de gran difusin en los medios
universitarios, formula un mtodo individual y otro universal, Contina con la
teora de Von Savigny, pero amplia su concepto a todos los Estados, an a
aquellos que no se basan ni en el Cristianismo ni en el Derecho Romano, l nos
habla de una " Comunidad Jurdica Universal" que es ms que nada una
Comunidad Jurdica del gnero Humano.

III.- NATURALEZA JURIDICA DE LA LEY EXTRANJERA ES LA LEY

EXTRANJERA UN HECHO O UN DERECHO?

TEORAS DE HECHO O DE LA MATERIALIZACIN

La Ley Extranjera constituye un hecho

del juicio.
La ley extranjera slo es derecho en el pas en que
ha sido dictada.
En los dems es slo un hecho, ya que en los otros Estados no ha sido discutida,
promulgada y publicada y por tanto no puede presumirse conocida.
"El texto, sentido y vigencia de una ley extranjera constituye un hecho que como
tal debe ser alegado y
probado por las partes que
litigan
Entre las principales teoras de Hecho nos
referiremos a:
1. LA ESCUELA ANGLOAMERICANA TEORIA DE LOS DERECHOS VESTIDOS
O DERECHOS ADQUIRIDOS, VESTED RIGHT, ESCUELA DE HARVARD.
Esta Teora se ha desarrollado en Inglaterra, en los Estados Unidos de
Norteamrica y tambin ha sido aceptada en Francia.
Esta es una teora eminentemente
territorialista.
El Profesor ingls DICEY seala: Un juez slo debe aplicar la ley del foro. Cuando
se considera una ley extranjera, no es ella la que se aplica sino lo que se aplica son
los derechos adquiridos al amparo de esa ley. Sin embargo, esa Ley Extranjera
es un elemento de hecho que debe ser considerado por el juez para reconocer,
amparar ese derecho adquirido "
La ley es eminentemente territorial, sin embargo los derechos subjetivos son
susceptibles de emigracin y debe ser reconocido por los jueces de cualquier pas.
En efecto si un francs se casa en Francia, ese matrimonio debe ser reconocido en
los dems Estados an cuando en esos Estados jams se aplique la ley francesa.
Sin embargo, de inmediato surge una pregunta obvia cmo se adquirieron estos
derechos por esa ley extranjera? Lo que no ha recibido respuesta.
2.TEORIA DEL USO JURDICO
EXTRANJERO
Teora sustentada por el jurista argentino Goldschmidt y por el
profesor francs Battifol.
Trata de explicar que cuando la norma de conflicto de la lex fori, obliga al juez
aplicar aparentemente
una ley extranjera, este juez lo que hace es usar la norma extranjera como un
hecho, imitando en cierta forma como se aplica en ese pas extranjero. Es decir
utiliza la ley extranjera como un hecho pero jams como un derecho ya que ni l ni
el estado al cual pertenece han participado en su creacin.

TEORIAS DE DERECHO

La ley Extranjera es tan Derecho como la

ley Nacional.
La ley Extranjera se aplica como Norma Jurdica, como expresin de un
ordenamiento jurdico extranjero. Una ley no pierde su esencia su naturaleza
jurdica simplemente porque es aplicada por un juez extranjero
Entre las distintas Teoras de
Derecho est:
1. - TEORA DEL DERECHO
EXTRANJERO
Seala el Profesor Wolff que: Cuando la lex fori ordena aplicar una ley extranjera
esta ley conserva su
carcter
de
derecho
extranjero
Por tanto un juez cuando aplica una ley extranjera debe hacerlo de la misma
manera y de la misma forma como lo hara un juez de ese pas extranjero, esto
es con sus reglas de interpretacin, con su jurisprudencia, doctrina.
2.
TEORA
DE
LA
INCORPORACION FORMAL
El profesor PILLET estima que " Cuando la norma de conflicto de la Lex fori
ordena aplicar una ley
extranjera, se la apropia, se la incorpora al Derecho Interno, transformndola en
derecho nacional. Por tanto esa Ley Extranjera entra a formar parte de la ley del
Foro.
Por tanto un juez cuando debe aplicar e interpretar una ley extranjera debe hacerlo
de la misma manera y de la misma forma como lo hace con una ley nacional. Esto
es, con sus reglas de interpretacin, con su jurisprudencia y con su doctrina. Sin
preocuparse en absoluto de la intensin que tuvo el legislador extranjero
IV.- CONOCIMIENTO, APLICACIN Y PRUEBA DE LAS
LEYES EXTRANJERAS.
Hay que recordar que para los sostenedores de la Teora de Hecho la ley
extranjera por ser Hecho requiere de prueba, no se conoce como la ley nacional y
adems slo puede ser aplicada por el juez a peticin de parte, jams de oficio.
En cambio para los sostenedores de la Teora de Derecho la Ley Extranjera ( por ser
derecho) no requiere de prueba, puede ser aplicada por el juez de oficio como a
peticin de parte.
CONOCIMIENTO DEL DERECHO
EXTRANJERO
Nuestro Derecho se refiere al conocimiento de la Leyes Extranjeras en el
artculo 411 del Cdigo de Procedimiento Civil: " Podr orse informe de peritos,
entre otros puntos, sobre puntos de derecho referentes a alguna legislacin
extranjera".
Considerando esta disposicin en armona con los artculos 414 y 425 del mismo
Cdigo es posible concluir que son las partes las encargadas de designar los
peritos, en el evento que ellas no se pongan de acuerdo, las designa el Tribunal.
Adems el Tribunal apreciar la fuerza probatoria conforme a las reglas de la sana

crtica.
APLICACION DEL DERECHO
EXTRANJERO.
Nuestro Derecho no se refiere a la aplicacin de1a Leyes Extranjeras, sin
embargo hay numerosa jurisprudencia en- la que seala la aplicacin de oficio
de la ley extranjera cuando el juicio debe ser fallado conforme a ella.
El Cdigo Bustamante en el artculo 408, seala la aplicacin de oficio por parte de
los Tribunales, sin perjuicio naturalmente de los medios probatorios sealados
por el Cdigo. Recordemos que para Snchez de Bustamante el derecho
extranjero es tan derecho como el derecho nacional

PRUEBA
DEL
DERECHO
EXTRANJERO.
La aplicacin de oficio de la ley extranjera trae aparejada la prueba de oficio,
esto es que sea el juez quien pruebe el texto, sentido y vigencia de la ley. , Sin
perjuicio naturalmente de las pruebas que puedan hacer valer las partes.
"El hecho que las partes prueben la ley extranjera invocada, no se debe a que esta
no sea derecho, sino al desconocimiento que puede tener el juez de una ley que le
es ajena".
Cdigo Bustamante en los artculo 409, 410 y 411 seala dos procedimientos para
la prueba de ley extranjera:
* PRIVADO, Certificacin legalizada de 2 abogados en ejercicio en el pas de
cuy legislacin se trate
* PUBLICA U OFICIAL, Informe expedido por el Estado de cuya legislacin
se trata. Este Informe debe emanar del Tribunal Supremo, del Fiscal o del
Ministerio de Justicia.
V.- PARA CHILE LA LEY EXTRANIERA ES UN HECHO
O ES UN DERECHO?
Hay
que
distinguir:
Hasta el 21 de Octubre de 1985
Resulta curioso pero es el artculo 411 del C. P. C. el que sirve de base para los
que sostienen que es un
Hecho
como
un
Derecho.
TEORA DE DERECHO. Los hay quienes fundndose en las anotaciones de Andrs
Bello y en la circunstancia que este insigne jurista acoge la teora de Von
Savigny de la Comunidad de Derecho entre los Estados" estiman que el Cdigo
Civil parte del supuesto que la ley extranjera es derecho y a su vez el Cdigo de
Procedimiento Civil no habra variado el sistema general del Cdigo Civil, sino que
complementa el espritu ya claro de nuestra legislacin.
Esto se reafirma con la historia del establecimiento del Cdigo de Procedimiento
Civil, toda vez que la Comisin revisora modific el artculo 417 del Proyecto de
1893 (actual 41 1) que utilizaba la expresin "deber" cambindola por "podr.", lo
que deja en claro su carcter facultativo
TEORA DE HECHO. La otra corriente doctrinaria fundndose en el misma
disposicin sealada, artculo
411 del Cdigo de Procedimiento Civil, procede informe de peritos sobre
puntos de derecho extranjero, deja en claro que es un hecho puesto que en
Chile slo ellos requieren de prueba, el derecho se presume conocido.
La palabra ley en Chile es una palabra legal que debe ser entendida de
acuerdo al artculo 1 del
C.C., esto es slo se refiere a leyes
chilenas;
Don Jos Bernardo Lira uno de los redactares de nuestra ley procesal afirmaba
que: "... como esta ley no se encuentra en los Cdigos ni le consta al juez su
verdad, es necesaria probarla para que pueda aplicarla". Por ltimo la ley

extranjera como requiere de prueba, debe esta efectuarse por alguno de los
medios sealadas en nuestro ordenamiento.
Desde el 21 de Octubre de 1985
Se public en Chile el tratado suscrito entre nuestro pas con Uruguay sobre
aplicacin e informacin
del derecho Extranjero, el cual es el nico instrumento jurdico que se refiere a la
naturaleza jurdica de la ley extranjera.
El artculo 1 dispone: Los jueces y autoridades de las partes, cuando as lo
determ inen sus normas de conflictos, estarn obligados a aplicar el derecho
extranjero, tal como lo haran los jueces u rganos administrativos del estado a
cuyo ordenamiento jurdico ste pertenece.

Conforme a lo anterior, los profesores de Derecho Internacional Privado

Villarroel, sostienen, que desde la firma del tratado, debe entenderse que Chile
ha tomado una posicin sobre la materia, es decir sigue la teora de hecho,
especficamente la teora del Uso Jurdico del profesor argentino Goldschmidt,
considerando a la ley extranjera, en general, como un hecho de la causa, o como
lo denominan juristas espaoles como un hecho normativo, es decir hecho fuera
de la causa que crean normas jurdicas, lo que permite al juez probar e investigar
por iniciativa propia el sentido y alcance de la ley extranjera.
Lo anterior trae las siguientes
consecuencias:
1. el derecho extranjero es un hecho fuera de la causa, por lo cual debe el juez
alegar el derecho, a pesar de ser un hecho;
2.
las partes no estn obligadas a probar el derecho extranjero, ya que es
un hecho fuera de la
causa;
3. el juez no puede reinterpretar la ley extranjera, debe imitar la aplicacin
que hacen los jueces de ese estado extranjero
VI.- LA LEY EXTRANJERA Y EL RECURSO DE
CASACIN EN EL FONDO
PROCEDE EL RECURSO DE CASACION
EN EL FONDO?
Ante la interrogante de s ante el Derecho Chileno, procede el Recurso de
Casacin en el Fondo por mala aplicacin de la Ley Extranjera, pareciera que la
respuesta debera ser Si para los que estiman que la ley Extranjera es Derecho y
NO para los que creen que es un Hecho.
Sin embargo esto requiere de un mayor anlisis, para el efecto
hay que distinguir:
a) falta de aplicacin de la Ley
Competente b) errnea aplicacin
de la Ley Extranjera
* FALTA DE APLICACIN DE LA LEY
COMPETENTE Debemos apreciar las
siguientes situaciones:
1 EL JUEZ DEBE APLICAR UNA LEY EXTRANJERA PORQUE LO
ORDENA SU LEX FORI (Lo que se denomina mandato legal)
Si el juez se equivoca y en vez de aplicar la ley extranjera competente aplica la
ley nacional o debiendo aplicar la ley extranjera X aplica otra, sin duda
procede el Recurso de Casacin en el Fondo. Por ejemplo, en un asunto
sucesorio, el juez chileno debe aplicar su norma de conflicto que lo obliga a
aplicar la ley del ltimo domicilio del causante que, fue por ejemplo Per, pero
en vez de aplicar la ley peruana, aplica la ley ecuatoriana
Porqu procede el recurso de Casacin en el Fondo? En estos casos lo que se
infringe no es la ley extranjera sino la ley nacional que orden aplicar una ley
extranjera.
Jurisprudencia. La Corte Suprema reiterada y uniformemente ha expresado;
para que proceda el Recurso debe darse por infringida alguna ley patria en cuya
virtud debe aplicarse la ley extranjera... "

2. - TRATADO INTERNACIONAL, el Juez debe aplicar una Ley Extranjera

porque lo ordena un
Tratado y en vez de aplicar ese Tratado aplica otro o,
aplica una ley.
Procede el recurso de Casacin en el Fondo, toda vez que lo que se infringe es
el Tratado que se equipara a una ley.
Jurisprudencia. Reiterada y uniformemente ha sealado "... que los Tratados son
verdaderas leyes y que procede en consecuencia, el Recurso de Casacin por
violacin de ellos, de la misma manera que procede por infraccin de ley... "

3.- LEY DEL CONTRATO, el Juez debe aplicar una Ley Extranjera porque lo
ordenan las partes sealando esto en un contrato. Artculo 1545 C. C. " todo
contrato legalmente celebrado es...", Esto es lo que se denomina Ley del
Contrato, por tanto procede el recurso por violacin a lo sealado en un
contrato?.
Jurisprudencia. La Corte Suprema ha sealado la procedencia del Recurso...la
ley del contrato se equipara a la ley general
4.- COSTUMBRE JURIDICA, el Juez debe aplicar una Ley Extranjera porque lo
ordena la costumbre jurdica, no hay que olvidar que conforme al artculo 2 del
Cdigo Civil, la costumbre constituye derecho solo cuando la ley
se remite a ella.
Jurisprudencia. La Corte Suprema ha sealado la procedencia del Recurso, toda
vez que se est infringiendo la ley que se remite a la costumbre.
5- PRINCIPIO DE DERECHO INTERNACIONAL. El Juez debe aplicar una Ley
Extranjera porque lo ordenan principios de derecho internacional. No procede el
Recurso de Casacin en el Fondo, toda vez que este procede por infraccin de
ley y no por infraccin de principios.

ERRONEA APLICA CION DE LA LEY EXTRANJERA.

Para entender esta materia es til colocarnos en el caso de un juez chileno,

que frente a una determinada controversia, debe aplicar la ley peruana, que es la
que corresponde conforme a la norma de conflicto de la lex fori.
Sin embargo, la aplica mal, la aplica errneamente, le da un sentido y alcance
que no corresponde.
Procede en ese caso el recurso de Casacin en el Fondo?.
Es justamente en este caso, en el que tiene importancia acoger la teora de hecho y
de derecho.
Toda vez que si son partidarios de la primera deben responder que no procede el
recurso, en cambio si se estima que la ley extranjera es un derecho debemos
responder que Si, es procedente el recurso. Reiteremos los argumentos
Contrarios a la procedencia del Recurso de Casacin en el Fondo por Errnea
aplicacin de la Ley
Extranjera
1. Artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil : el recurso de casacin
en el fondo tienen lugar contra sentencias pronunciadas con infraccin de
ley, siempre que esta infraccin haya influido substancialmente en lo
dispositivo de la sentencia , Cuando nuestro derecho habla de ley, por
ser una palabra legal debe ser entendida conforme al artculo 1 del C.C.,
esto es slo se refiere a leyes chilenas;
2. Una de las finalidades del Recurso de casacin en el fondo es uniformar
la aplicacin de la ley chilena. Esto no tiene relacin con una norma
extranjera que quizs, se aplique una vez cada 50 aos;

Partidarios de la procedencia del Recurso de Casacin en el Fondo por Errnea

aplicacin de la Ley
Extranjera
1. Bello acoge la teora de Von Savigny de la Comunidad de Derecho entre
los Estados" por lo cual es claro que el Cdigo Civil parte del supuesto
que la ley extranjera sea derecho y el Cdigo de Procedimiento Civil slo
se limita a complementar su el espritu ;
2. No es efectivo que la nica finalidad de este recurso sea uniformar la
aplicacin de la ley
chilena. Sin duda es uno de los objetivos, pero lo fundamental es
enmendar errores de
Derecho, que afecten substancialmente los dispositivo de una sentencia;
3. El artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone: el recurso
de casacin en el fondo tienen lugar contra sentencias pronunciadas con
infraccin de ley, siempre que esta infraccin haya influido
substancialmente en lo dispositivo de la sentencia. Habla de ley, por lo
cual conforme a un aforismo que viene del derecho romano
donde la ley no distingue no es lcito al intrprete distinguir

LIMITACIONES A LA APLICACIN DE LA LEY

EXTRANJERA COMPETENTE
El juez nacional, en ciertas circunstancias, no obstante debiendo aplicar una ley
extranjera, por ser ella la competente, no la va a aplicar debido a que surgen ciertas
prohibiciones o limitaciones. Estas limitaciones pueden ser legales o doctrinales.
LIMITACIONES
LEGALES
Son las establecidas expresamente
en la ley.
1. Artculo 1027 Cdigo Civil: el testamento otorgado en el extranjero, conforme a
la ley extranjera, es vlido en chile, siempre que sea escrito;
2. Artculo 80 inciso 1 Ley Matrimonio Civil el matrimonio celebrado en el
extranjero conforme a la ley extranjera es vlido en Chile , con la limitacin
que debe contraerse entre un hombre y una mujer , adems, debe cumplir
con lo dispuesto en el inciso 2 que establece que no se deben contravenir los
impedimentos dirimentes.

LIMITACIONES
DOCTRINALES
Son aquellas elaboradas por los jurisconsultos y aceptadas por la doctrina. Se trata
de dos instituciones el
Fraude a la Ley y el Orden
Pblico.
1.
Orden
Pblico
Es una limitacin doctrinal a la aplicacin de la ley
extranjera competente.
I. Cul es la autoridad que hace intervenir la nocin de Orden Pblico como
Limitacin doctrinal?
Es el juez en cada caso concreto que est conociendo quien determina, si la ley
extranjera ordenada aplicar por su lex fori, contraviene el orden pblico internacional.
Cmo realiza esa apreciacin? El juez nacional debe realizar una apreciacin
valorativa de ella (ley extranjera).
Qu diferencia existe cuando el juez debe aplicar una ley nacional o aplicar una ley
extranjera? Aqu hay una importante diferencia entre la aplicacin de una ley nacional
y de una extranjera, en el primer caso el juez debe aplicarla independientemente de
su juicio de valor.
II. Cul es la diferencia entre orden pblico doctrinal y las leyes de orden
pblico?
La diferencia es muy importante, en efecto, las leyes de orden pblico, por ejemplo el

artculo 102 Cdigo Civil, son normas jurdicas positivas insertas en los distintos
instrumentos jurdicos de nuestro ordenamiento jurdico.
En cambio, el orden pblico como limitacin doctrinal, se refiere a valores, principios,
fundamentos bsicos y esenciales en los cuales descansa el ordenamiento jurdico.

III. Caractersticas del Orden Pblico como Limitacin Doctrinal:

Tiene dos caractersticas que, en cierta forma se transforman en un problema prctico
para su aplicacin, ellas son:
a)
ACTUAL: lo que hoy es orden pblico puede no
serlo maana.
b) TERRITORIAL: vara segn cada pas, cada pas tiene su propia concepcin de lo
que son las normas de orden pblico y el orden pblico como valores y principios.
Por lo anterior, intentar dar un concepto de Orden Pblico como Limitacin Doctrinal,
se traduce en muchas oportunidades como vago y ambiguo por sus propias
caractersticas.
IV. Concepto: Orden Pblico como Limitacin Doctrinal
Conjunto de principios, valores, directrices, pilares fundamentales cuyo fin es
salvaguardar la soberana, principios de derecho natural y de justicia, orden social y
jurdico del Estado.
La Corte suprema lo defini como conjunto de disposiciones establecidas por el
legislador en resguardo de
los intereses superiores de la colectividad o de la
moral social
V. Misin del orden pblico
Salvaguardar principios y valores relativos a: Soberana, principios de derecho
natural y justicia, y orden social y jurdico del Estado.
VI. Naturaleza Jurdica del Orden Pblico como Limitacin Doctrinal
El profesor francs Brocher estudiando el Cdigo Civil francs estima que existen dos
tipos de leyes en relacin a la materia
- Ley de orden pblico interno: aquella que no puede ser eliminada en
virtud del principio de autonoma de la voluntad y que obliga a los nacionales
o domiciliados en ese pas. Tienen carcter absoluto, son extraterritoriales
porque siguen a las personas donde vayan.
- Ley de orden pblico internacional: es aquella que impide la aplicacin
de la ley extranjera
competente, obliga por igual a los nacionales y extranjeros domiciliados,
son territoriales y generales.
El profesor Antonio Pillet critica lo anterior, sealando que es una diferencia artificial,
seala que el orden pblico es un solo, que no se puede dividir.
VII. Efectos del Orden Pblico:
Siempre se produce un efecto negativo, pero a veces, junto con el efecto negativo se
produce uno positivo.
Efecto Negativo, es el principal efecto del orden pblico como limitacin a la
aplicacin de una ley extranjera. Impide al juez a aplicar una ley extranjera que es
competente.
Sin embargo, en ciertas ocasiones, junto al Efecto Negativo, surge un Efecto Positivo el
juez no aplica una ley
extranjera competente pero aplica una ley nacional
incompetente.
Sealemos un ejemplo que nos ofrece la jurisprudencia. En Francia el matrimonio se
rega por la ley personal de los contrayentes, si esta era comn. Sucedi que dos

griegos se casan en Pars conforme a le ley francesa.

Surge un problema entre los
cnyuges.
Uno de ellos solicita ante el juez francs que declare que el matrimonio es nulo porque
debi haberse celebrado el matrimonio por la ley personal comn de los contrayentes,
es decir de acuerdo a la ley griega (rito ortodoxo)
El otro cnyuge invoca que el matrimonio
es vlido porque el matrimonio es
celebrado en Francia de acuerdo a la ley francesa.

El juez francs y despus el Tribunal de Casacin francs seala que el juez francs
deba aplicar la ley griega que era vlida para este efecto segn la ley francesa y
declarar nulo el matrimonio. Pero, naturalmente para el juez francs le era ilgico
declarar que un matrimonio celebrado en Francia segn las leyes francesas era nulo.
Por ello invoc las normas de orden pblico interno, es decir la ley griega contravena
el orden pblico francs. por tanto no se aplica, efecto negativo, pero que suceda
con ese matrimonio? Deba aplicarse la ley francesa que es incompetente, por lo tanto
el matrimonio celebrado en Francia sin el rito ortodoxo fue considerado vlido.
VIII. El Cdigo Bustamante y el Orden Pblico:
El artculo 3 del Cdigo Bustamante divide las leyes
en tres grupos:
- Ley de orden pblico interno: aquella que no puede ser eliminada en
virtud del principio de autonoma de la voluntad y que obliga a los nacionales
o domiciliados en el pas; tienen carcter absoluto, son extraterritoriales porque
siguen a las personas donde vayan.
- Ley de orden pblico internacional: es aquella que impide la aplicacin
de la ley extranjera
competente, obliga por igual a los nacionales y extranjeros domiciliados,
son territoriales y generales.
- Leyes privadas: son aquellas que pueden derogarse por acuerdo de las partes.

2.

Fraude a la Ley
Es otra limitacin doctrinal a la aplicacin de una
ley extranjera,
I.INTRODUCCIN
Para entender el fraude a la ley desde la perspectiva del Derecho Internacional
Privado, es importante
recordar que las reglas de derecho internacional privado se valen de los
factores de conexin o localizadores para determinar la ley aplicable, por ejemplo
la nacionalidad en el artculo 15 Cdigo Civil; el domicilio en el artculo 955 Cdigo
Civil, la ubicacin de los bienes artculo 16 inciso 1 Cdigo Civil..
Queda en claro que la voluntad de los hombres, sea directa o indirectamente,
desempea un importante
papel en estos factores de conexin o localizadores, es as como una persona puede
cambiar su nacionalidad, su domicilio, ubicacin de los bienes. Esto de enorme
importancia, ya que con ello, se va a determinar qu legislacin es aplicable a esa
relacin jurdica.
A comienzo del siglo XX, uno de los casos caractersticos de Fraude a la Ley eran los
denominados divorcios migratorios; en los pases en que no haba divorcio vincular, las
personas burlaban esa ley imperativa, domicilindose o nacionalizndose en otro
Estado que permita el divorcio.
II.Concepto de
FRAUDE A LA LEY:
Acto por el cual una persona se sustrae voluntaria y conscientemente de una ley
imperativa o prohibitiva
que lo perjudica y, se coloca bajo el imperio de otra ley que lo beneficia, mediante el
cambio real y efectivo de factores de conexin o localizadores, siendo siempre la ley
defraudada la lex fori.
El elemento caracterstico del fraude a la ley es la intencin de burlar una ley, ya que
se utiliza el cambio de localizador para eludir la lex fori.
III.Requisitos del fraude a la ley como limitacin a la aplicacin de
una ley extranjera competente:
a)
nimo fraudulento.
b)
Cambio de factor de conexin o localizador.
a)
Intentar evadir una ley imperativa o prohibitiva
que le perjudica. b)
Colocarse bajo el amparo de una
ley que lo beneficia.
c)
Ley burlada o defraudada debe ser la lex fori, esto es, la ley del juez que est
conociendo el asunto.
IV.Doctrinas que rechazan la nocin de fraude a la ley
como limitacin doctrinal
No existe en el derecho internacional privado como una limitacin a la aplicacin por

parte del juez de una ley extranjera, por lo cual debe mantenerse la vigencia de las
reglas de derecho internacional privado, aun cuando haya sido provocada artificial y
deliberadamente con el propsito de burlar una legislacin, por lo siguiente:
El fraude a la ley no tiene base alguna, la generalidad de las legislaciones, y en
especial aquellas que tienen como base el Cdigo Francs no consagran la
mxima latina el fraude lo corrompe todo como regla general, sino que
slo castigan puntualmente o en forma determinada ciertas situaciones
fraudulentas.
El hombre es libre para elegir la legislacin que le sea ms favorable,
sometindose a la que mejor responda a sus intereses, sea obrando en base al
principio de la autonoma de la voluntad, sea realizando circunstancias
objetivas de la cual depende la aplicacin de dicha legislacin.

La nocin del fraude a la ley introduce un elemento de inseguridad en las

relaciones jurdicas, debe ser el tribunal quien investigue dicho elemento.
Es muy difcil de probar por circunstancias subjetivas.
Basta la nocin de orden pblico para rechazar la aplicacin de una ley
extranjera.
Doctrina que acepta la nocin de fraude a la ley:
El fraude como toda ilicitud debe ser sancionado
Tiene semejanzas con el abuso de derecho
No basta con la nocin de orden pblico para rechazar la aplicacin de una ley
extranjera.
V.Sancin del fraude a la ley:
Hay que distinguir:
a) Estado cuya legislacin fue defraudada: (lex fori):
inoponibilidad del acto realizado en virtud del fraude.
b) Estado cuya legislacin fue invocada: el acto es vlido.

la

sancin

(SACAR DEL LIBRO DE DIEGO GUZMAN FOTOCOPIA DEL CASO BAUFFREMONT)

es

la

Principio del respeto internacional de los

Derechos Adquiridos
I.INTRODUCCIN
Hay autores que estiman que es ste el principio ms importante en derecho
internacional privado.
Tanto es as que, profesores como el ingls Dicey seala que si se respetaran por
todos los Estados los derechos adquiridos, se solucionaran todos los problemas de
derecho internacional privado. El profesor Pillet, a su vez, menciona que el Principio de
Respeto a los Derechos Adquiridos constituye la piedra angular del derecho
internacional privado.
II.CUESTIONAMIENTO
DEL NOMBRE:
Se dice que es errneo y absurdo, pero por sobre todo, redundante, ya que si
es derecho, ya se ha adquirido, y si no se ha adquirido es porque no constituye
derecho, sino que una mera expectativa. Por lo cual debera denominarse
simplemente Principio del Respecto Internacional de los Derechos.
III.QU TIPO DE PROBLEMA PUEDE
CONSTITUIR ESTE PRINCIPIO?
Nacido un derecho con arreglo a las disposiciones de la ley competente, es necesario
determinar los efectos que puede producir o dejar de producir en los dems pases.
No es un problema de conflicto de leyes, pues no se trata de determinar conforme a
qu ley se crear o extinguir un derecho; se desea saber el efecto que el derecho
producir en un pas distinto a aqul en donde se he generado.
El problema de los derechos adquiridos surge una vez que el
derecho ha nacido.
IV.PRINCIPIO BSICO EN
ESTA MATERIA:
Los derechos vlidamente adquiridos de acuerdo con la ley del pas de origen, deben
producir sus efectos en
todas
partes.
V.IMPORTANCIA DEL
PRINCIPIO:
Hay
dos
razones:
a) Razn de hecho: no habra posibilidad del comercio internacional, ni habra
posibilidad alguna de que existiesen relaciones de derecho privado.
b) Razn de derecho: tanto en derecho interno como en el internacional
cuando un acto ha sido ejecutado conforme a las reglas jurdicas, debe ser
respetado y reconocido en todas partes.
Don XX, argentino, viene a Chile por una semana en su auto , sigue
siendo dueo de ese auto an cuando no lo haya adquirido en Chile.
- Doa XX, chilena, domiciliada en Venezuela, adquiri de acuerdo a la
ley venezolana, su
-

estado civil de hija de filiacin

matrimonial.
En este caso, que es diferente al anterior, el juez chileno, debe acreditar la existencia
de ese estado civil. Segn el art. 15 C Civil, no se puede reconocer ese derecho, ya
que a los chilenos los sigue la ley chilena respecto de su estado civil.
VI.REQUISITOS O CONDICIONES DE EXISTENCIA DE LOS
DERECHO ADQUIRIDOS:
Para que un derecho sea reconocido como internacionalmente adquirido, debe
reunir dos requisitos:
1. el derecho debe haber sido adquirido conforme a la ley
internacionalmente competente segn el sistema de derecho
internacional privado del pas en que se invoca y, si esto se comprueba,
posteriormente examinar que
2. se haya cumplido con todas las exigencias de la ley interna competente.

VII.EXCEPCIONES AL PRINCIPIO DE RESPECTO INTERNACIONAL DE LOS

DERECHOS ADQUIRIDOS: Pudiera suceder que no obstante cumplir con las
condiciones anteriores, no se respete el derecho adquirido por las 2 siguientes
situaciones:
a) si el derecho adquirido contraviene el orden pblico del pas en que se invoca.
b) cuando el derecho adquirido en el extranjero se adquiri en virtud del fraude a
la lex fori.
VIII
DERECHOS ADQUIRIDOS TITULOS PROFESIONALES
Convencin de Mxico sobre ejercicio de profesiones liberales, de 28 de enero de 1902,
ratificado por Chile
en 1909. Inscripcin de los ttulos en el libro de Registro de Ttulos profesionales,
Direccin General de
Asuntos Consulares y Migracin, Ministerio de RREE

PARTE
ESPECIAL
ESTATUTO
PERSONAL
El estatuto personal se refiere a materias de tanta importancia para los sujetos
jurdicos como: la capacidad y el estado civil
Hay que preguntarse cul es la ley que debe regular el estatuto personal?
El Derecho comparado ofrece distintas alternativas, utilizando diversos factores de
conexin, a modo de ejemplo:
o

Crtica
s:

Crtica
s:

Se dice que debe ser la ley de la nacionalidad por ser un elemento estable,
fcil de conocer, todos tienen una nacionalidad y adems es fcil de probar.
Adems es al estado del cual esas personas son nacionales el que le
corresponde reglar esa materia de gran importancia para las personas

No todos tienen una nacionalidad, hay personas que son aptridas;

Algunos tienen ms de una nacionalidad

Otros dicen que debe ser segn la ley del domicilio, toda vez que el hombre
est ms relacionado con el domicilio que con la nacionalidad, es decir sus
centros de inters estn relacionados con el domicilio.

Es difcil de probar el nimo, para aquellos derechos, como el

nuestro en que se requiere el nimo ms la residencia;
Existe pluralidad de domicilios. En efecto, hay ordenamientos
jurdicos, como el nuestro, que permite la pluralidad de domicilio.

Chile tiene una solucin mixta: la ley chilena es obligatoria para todos los
habitantes de la Repblica. (art 14 C Civil).
Por tanto, a contrario sensu, fuera de Chile el estatuto personal se rige por la ley
donde las personas habitan.
Por tanto la regla general: el estatuto personal para los chilenos o extranjeros
habitantes de la Repblica, se rige por la ley chilena; en consecuencia, el estatuto
personal para lo que no son habitantes de Chile, (sean chilenos o extranjeros) se rige
por la ley extranjera.
Estatuto Personal de
Chile: (art. 14 C Civil)

los habitantes de

La interpretacin tradicional no est de acuerdo con esto, dice que el artculo 14 del
Cdigo Civil rige todas las relaciones jurdicas ejecutadas por los habitantes de Chile.
Se refiere a personas, bienes, y actos. No hay regla que rija slo el estatuto personal.
Interpretacin moderna: el art. 14 slo se refiere al estatuto personal o si no el art. 16

inc. 1 y 17 estaran
dems, porque estaran supuestamente incluidos los estatutos reales y contractual.
(instrumento pblico)

Estatuto Personal de los chilenos en

el extranjero:
Por regla general su estatuto personal se rige por la
ley extranjera.
Lo anterior emana en el hecho que el art. 14 se interpreta a contrario sensu: la ley
no es obligatoria para todos lo que no son habitantes de la Repblica.
Todo esto se reafirma por el art. 15 del C Civil: al chileno en el extranjero
excepcionalmente lo sigue la ley chilena pero solamente en tres situaciones:
a) Respecto del estado civil
b) Respecto de su capacidad para ejecutar ciertos actos que
hayan de tener efecto en Chile
c) En las obligaciones y derecho que nacen de las relaciones de
familia, pero slo
respecto de su cnyuge y parientes
chilenos. Todo lo dems se rige por la ley extranjera.
Estatuto personal de los extranjeros
en el extranjero:
El Cdigo
Bustamante seala que los extranjeros deben regirse por su ley
personal. Pero que debe entenderse por ley personal? El artculo 7 da una solucin
ambigua, en el fondo no dispone nada puesto que prescribe que puede ser la ley de la
nacionalidad o del domicilio o la que en cado caso determine cada Estado.

ESTATUTO
REAL
Estudia los bienes considerados en si mismo, esto es, sin hacer ningn
tipo de distincin.
Tanto en Chile como en el derecho comparado, se consagra el principio que viene de
la escuela estatutaria
lex rei sitae, lo cual significa simplemente que los bienes se rigen por la ley del
lugar donde ellos estn ubicados.
El principio lex rei sitae est consagrado en Chile en el art.
16 inc. 1 C Civil.
Este artculo es de doble
extensin:
a) se refiere tanto a bienes muebles como
inmuebles b) da lo mismo la nacionalidad
de los dueos.
Hay una excepcin a lo sealado en el art. 16 inc. 1? O Hay bienes situados en
Chile que puedan no regularse por la ley chilena?
S
I
Hay 2 excepciones: sin embargo, una de ellas

es aparente:
a) en efecto hay quienes estiman errneamente que el art. 16 inc. 2 sera
una excepcin al art.
16 inc. 1. Sin embargo, esto no es as, ya que el art. 16 inc. 2 se refiere
al estatuto de los actos, no al estatuto real.
b) Art. 955 C Civil: esta es la nica excepcin al art. 16 inc. 1, se refiere
al evento en que el
causante tenga su ltimo domicilio en el extranjero.

Cul es el mbito de aplicacin del principio lex rei sitae de acuerdo con la doctrina
y el derecho chileno?
Este principio se aplica en 3
circunstancias:
a) Respecto de los modos voluntarios de
adquirir el dominio. b) Respecto de los modos
legales de adquirir el dominio.
c) Respecto de los derechos reales.
Este principio NO se
aplica:
a) respecto de la forma de los actos.
b) Respecto de la capacidad para ejecutar actos.

ESTATUTO DE LAS
SUCESIONES
En Chile tanto la sucesin testada como la intestada se rige por la misma norma de
conflicto: art. 955 inc. 2 C Civil: la sucesin se rige por la ley del ltimo domicilio del
causante.
Esto implica que al derecho chileno le da exactamente lo mismo el lugar donde
fallece el difunto o el lugar donde se encuentran sus bienes.
Andrs Bello sigui a Von Savigny y eligi como factor de conexin el ltimo
domicilio del causante.
Es decir, si un chileno muere en Chile, no tiene cnyuge ni parientes chilenos, tiene
bienes en Chile y su ltimo domicilio est en Hait, el juez chileno debe aplicar la ley
de Hait para regir esa sucesin.
Observacin: el derecho comparado tiene acogimiento a un sistema distinto para
regular la sucesin:
- en Europa se rige por la nacionalidad del causante, por regla general.
- Hay otros Estados (que son los menos) que eligen la ley del lugar donde fallece la
persona.
- Tambin hay Estados que fraccionan la sucesin; lo que es extraordinariamente
engorroso; mezclan la ley del ltimo domicilio del causante con la ley de la
nacionalidad.
* En materia sucesoria en Chile es el nico caso en el derecho chileno en que existe
una norma de conflicto que es idntica a la norma material.
En efecto el art. 955 del C Civil seala que la sucesin se rige por la ley del ltimo
domicilio del causante (norma de conflicto) y el art. 148 del COT seala que es juez
competente para conocer problemas sucesorios el juez correspondiente al ltimo
domicilio del causante. (norma material).
SUCESIN
INTESTADA:
Qu norma regula la sucesin intestada en Chile? El art. 955 del C Civil: ley del

ltimo domicilio del causante. Por tanto si el ltimo domicilio del causante est en
Chile, se rige por la ley chilena y si el ltimo domicilio del causante est en el
extranjero, se rige por la ley extranjera.
El art. 955 del C Civil tiene alguna
excepcin? S, hay excepciones:
a) el causante chileno con cnyuge y/o parientes chilenos. (art. 15 n 2 C Civil)
En este caso el juez chileno va a aplicar la ley chilena y no la extranjera que es
la que corresponde al ltimo domicilio.
b)
El causante es extranjero y existen chilenos que invocan derechos de
herencia y/o alimentos. En este caso estos chilenos tienen derecho a exigir la
aplicacin de la ley chilena naturalmente si l es es ms favorable que la ley
extranjera.
El art. 998 C Civil establece lo que se denomina derecho de opcin: los chilenos
tienen el derecho de
optar entre la ley chilena y la extranjera para que se aplique respecto de los bienes
situados en Chile.

*El art. 998 C Civil debera decir en la sucesin abintestato de un extranjero y

debera suprimirse
que fallezca dentro o fuera del territorio de la
Repblica.
Conforme a lo anterior, esta regla general del art. 955 C Civil parece no ser en la
prctica tan general ya que las excepciones son muy importantes; por tanto, en
definitiva cundo se aplica efectivamente el art. 955 C Civil cuando el causante
tuvo su ltimo domicilio en el extranjero?
a)
cuando el causante es chileno pero no tiene cnyuge ni
parientes chilenos.
b)
Cuando el causante es extranjero y no hay chilenos invocando derechos de
herencia y/o alimentos.

SUCESIN TESTADA:
La sucesin testada se rige por el art. 955 C Civil: ley del ltimo
domicilio del causante.
o

Forma del Testamento:

a) Testamento otorgado en Chile, sea el otorgante chileno o extranjero: de

acuerdo al art. 14 C Civil, el nico testamento vlido en Chile es aquel
otorgado de acuerdo a la ley chilena.
b)

Testamento otorgado en el extranjero:

- Testamento otorgado en el extranjero de acuerdo a la ley extranjera:
principio lex locus regit actum. El testamento otorgado en el
extranjero de acuerdo a la ley extranjera es vlido en Chile, siempre que
el testamento sea escrito. (art. 1027 C Civil). Por tanto si un chileno o
extranjero torga testamento en Canad de acuerdo a la ley canadiense,
y ese testamento es escrito, es vlido en Chile.
- Testamento otorgado en el extranjero de acuerdo a la ley chilena:
(art.1028 C Civil) tanto los chilenos como los extranjeros domiciliados
en Chile pueden testar en el extranjero de acuerdo con la ley chilena.
Este testamento debe otorgarse ante un cnsul chileno o un agente
diplomtico chileno, pero jams ante un vicecnsul, y debe llevar el
sello del consulado chileno. (art. 1028 C Civil)
Es decir, si un chileno est en Suiza y desea otorgar testamento que
sea vlido en Chile, lo que debe hacer es:
- Otorgar un testamento escrito de acuerdo con
la ley suiza.
- Concurrir ante el consulado chileno en Suiza y otorgar testamento de
acuerdo a la ley chilena.
Fondo del testamento:

a) testamento otorgado en Chile, sea por chileno o extranjero. La capacidad del

testador como los requisitos de fondo se rigen por la ley chilena
b) testamento otorgado en el extranjero por extranjero: la capacidad del testador

como los requisitos de fondo se rigen por la ley extranjera.

c) Testamento otorgado en el extranjero por un chileno: la capacidad del
otorgante y los requisitos de fondo se rigen por la ley extranjera, pero si el
testamento va a producir efectos en Chile, se regir por la ley chilena segn al
art. 15 n 1 C Civil.