ilcitas; pero tampoco se conforman a la adecuada marcha de la
sociedad 18].
DEFINICION DEL ABUSO DEL DERECHO:
Para poder definir el Abuso del Derecho, debemos tener en cuenta que
cualquier ordenamiento juridico puede presentar vacios normativos, es
deer, que el legislador no ha podide prever en la ley todos los sucesos
que pueden ocurrir en la vide real. Asimismo, la constitucién en su
articulo 139 inciso 8 sefiala: “Son principios y de la funcién
jurisdiccional:
(..) 8 El principio de no dejar de administrar justicia por vaio o
deficiencia de la ley.
En tal caso, deben aplicarse los principios generales del derecho y el
derecho consuetudinario.”
De igual forma, el articulo VIII del Titulo Preliminar del Cédigo Civil
sefiala: "Los jueces no pueden dejar de administrar Justicia por defecto
0 deficiencia de la ley. En tales casos, deben aplicar los principios
generales del derecho y, preferentemente, los que inspiran el derecho
peruano”
El Abuso del Derecho tiene estrecha relacién con Ios vacios narmativos
que existen dentro de determinado ordenamiento juridico, pero estos,
ademés, deben tener las siguientes caracteristicas:
+ Exlste una norma pasitiva’ que reconoce un derecho.
- Se produce el ejercicio de ese derecho por un sujeto o por la omisién
dicho ejercicio.
= Ese eferdicio del derecho, 0 su omisién, tal como ha ocurride no esté
limitado ni prohibido por ninguna norma _positiva.
= Sin embargo, se entiende que dicho ejereicio contraria a las normas
generales de convivencia social y, por tanto, que los tnibunales deben
restringir o prohibir esa particular manera de ejercitar el derecho[ 19).
La Jurisprudencia nacional ha expresado lo siguiente con respecto a la
Configuracién del Abuso del Derecho:
La Sentencia de! Expediente N° 473-92 sefala Io siguiente: “La figura
del abuso del derecho se presenta cuando en el ejercicio de un derecho
subjetivo, existe un exceso que provoca una desarmonia social y, por
lende, una situacién de injusticia”[20)La Sentencia del Expediente N° 1337-89 establece que: “el ejercicio
regular de un derecho no se halla amparado por la ley cuando
transgrede los limites de la razonabilidad. [21]
Entonces, podriamos definir el Abuso del Derecho como aquel acto licito
que se realiza como ejercicio de un derecho subjetivo, de forma tal que
vulnera los principios del Derecho que pueden resumirse en la sana
convivencia social[22], pero que por un vacio normative con las
caracteristicas anteriormente sefialadas, no se encuentra prohibido por
el ordenamiento juridico, en consecuencia, este seré declarado como no
licito por el juez y, asimismo, dictaré las medidas corvectivas
pertinentes.
EFECTOS DEL ABUSO DEL DERECHO:
El articulo 1 del Titulo Preliminar del Cédigo Civil establece las
Consecuencias del abuso del derecho:
En primer lugar, sefiala que el abuso del derecho no es amparable por la
ley, 5 decir, al sistema juridico en general. Es decir, que la norma
equivale a decir que en el Derecho, el abuso de los derechos no resulta
amparado. Es, asi una norma que trasciende el campo civil para regular
2 todo el sistema juridico.(23]
Ademas, el Interesado puede exigir la adopcién de las medidas
necesarias para evitar el abuso, es decir, que la proteccion es extendida
‘adn para evitar una situacién de potendal de abuso[24]. Asimismo,
puede exigir la adopeién de las medidas necesarias para suprimir al
abuso, lo que equivale que este ya viene producéndose y debe
cesar.{25]
Por otro lado, el derecho @ demendar la indemnizacién del articulo 11 de!
Titulo Preliminar es una recurrencia a la parte de la responsabilidad civil
de que se trate y no constituye una consecuenca al abuso en si
mismo.[26]
‘Aderas de lo expresado en el articulo II del Titulo Preliminar del Cédigo
Civi, ste menciona el abuso del deracho en los articulos: 292
(representacidn legal de la sociedad conyugal), 329 (sustitucion del
regimen patrimonial del matrimonio), 414 (derechos de la madre), 632inciso 4 (impetides para ser miembros del consejo de familia), 924
(€lercico abusive del derecho de propiedad), 1021 inciso 6 (extincién
del usufructo), 1738 indso 2 (obligaciones del comodatario) y 2060
(prérroga de competencia de érgano judicial nacional). En los que se
dbserva las siguientes constentes:
= Se tiende a preferir que la consecuencia del abuso sea la invalidez del
ac, de la atrbuadn, 0 su suspenstin, segin cada caso.
+ Es evidente, que en todos los casos, la determinacion del abuso debe
ser determinada por el juez. En la mayoria de los articulos sefialados
‘esto esté expresamente considerado ¥y, en otros, implicto en el texto.
No parece factible, por tanta, decidir unilateralmente que existe abuso y
obtener los correctivos del c3s0.(27]
CONCLUSION:
EI Abuso del Derecho es una figura Juridica que sélo opera cuando
estamos ante el ejercicio de un derecho subjetivo, el cual se realize de
manera abusiva, es decir, contraviniendo la san convivencia social ~
generando una situacién injusta no querida por el Derecho -, y existe
tna ausencia de la norma que restringe el ejercico de ese derecho
subjetivo en ese sentido, Asimismo, el Abuso del Derecho sélo puede ser
determinado pore! Jue2, quien dederé dietar las medidas correctivas
correspondientes para evitarlo o suprimirlo.