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TEMA 3

Derecho y justicia.
Las leyes del rey en el entramado jurdico. Tipos de normas.
Las recopilaciones y su significado.
Iglesia (II, 342-355); Toms y Valiente (377-378)
Lecturas
B. Gonzlez Alonso, Jueces, justicia, arbitrio judicial (Algunas reflexiones sobre la
posicin de los jueces ante el derecho en la Castilla moderna)
Textos
1. Juan II, Pragmtica (1427)
2. Constitucions de Catalunya (1495)
Juan II, Cortes de Madrid (1433)
A. Daz de Montalvo, Ordenanzas reales de Castilla (1484) 2.13.16

Claves de comprensin
El orden jurdico responde, por un lado, al proceso de cambio del modelo de poder y,
por otro, al modelo de sociedad que regula, lo que conduce a la permanencia, durante la
Edad Moderna, de un derecho diversificado.
Una vez ms, aunque resulte reiterativo, es necesario recordar que las races del
orden jurdico de este perodo hay que buscarlas en la Baja Edad Media. Por ello
persiste el llamado derecho comn es decir, tanto el derecho romano como el derecho
cannico, con un desarrollo de elaboracin fundamentalmente doctrinal y judicial
inspirando la formacin del derecho de cada reino.
Es manifiesta la pretensin de la monarqua de homogeneizar el derecho a
travs de sus cada vez ms abundantes leyes, dadas unilateralmente o dadas en Cortes,
y de imponerlas como derecho general tanto frente al derecho particular de
corporaciones, estamentos y reinos, como frente a las distintas vas existentes en este
perodo para la integracin del ordenamiento jurdico (las sentencias, la doctrina, la
costumbre).
Para ello se siguieron diversos caminos: se puso nfasis en la vertiente
legislativa de la potestad jurisdiccional del soberano; se legitimaron las leyes como
emanacin de la voluntad del prncipe (fueran o no dadas en Cortes); se recopilaron las
leyes del monarca (pragmticas y/o leyes de Cortes) para su fijacin, aunque
paralelamente, algunos reinos se sirvieron de ellas para afirmar el derecho propio.
Pero la relevancia de las competencias legislativas del prncipe no elimina la
importancia de la actividad judicial como manifestacin de su jurisdiccin. Vimos en el
tema anterior la multiplicacin de los rganos tanto Consejos como Audiencias que,
en representacin del rey y en diferentes grados, cumplan estas funciones. Por eso es
necesario atender a la actividad judicial como importante va de integracin de un
derecho casustico por naturaleza.

Tampoco este tema deja de mostrar los cambios experimentados por el derecho
a lo largo de la Edad Moderna, cambios sobre los que se profundizar en el siguiente al
tratar de las teoras elaboradas por los juristas en torno al orden jurdico.

Lecturas
B. Gonzlez Alonso, Jueces, justicia, arbitrio judicial (Algunas reflexiones sobre la
posicin de los jueces ante el Derecho en la Castilla moderna), en Vivir el siglo de Oro.
Poder, cultura e historia en la poca moderna. Estudios en homenaje al profesor ngel
Rodrguez Snchez, Salamanca 2003, pp. 223-241.
1. La realizacin paradigmtica del orden jurdico se concreta en el ejercicio de la
actividad jurisdiccional, consistente en declarar en las cuestiones litigiosas la solucin
ajustada a derecho y, eventualmente, en determinar e imponer la sancin en la que
incurren quienes conculcan las normas.
2. En los siglos de la Edad Moderna coexistieron diversas clases de jueces y el modo en
que se imparti justicia no fue homogneo. Mediaba un abismo entre la administrada
por jueces legos en derecho, no siempre asistidos por expertos en materias jurdicas, y
la de los jueces de nombramiento regio, jurisperitos de extraccin universitaria o,
cuando no, auxiliados por un asesor letrado.
Inmensa era, por otra parte, la distancia que separ a los jueces regios inferiores
de los superiores (oidores y alcaldes de las Audiencias y Chancilleras, alcaldes de Casa
y Corte, consejeros de Castilla), a los que la doctrina atribua amplsimas posibilidades
de actuacin, como representantes de la persona misma del rey y juzgando en su lugar.
De ah derivaba para ellos un alto grado de discrecionalidad y el disfrute de unas
facultades que los jueces inferiores no posean.
3. El derecho del Antiguo Rgimen no era un ordenamiento monista, integrado
nicamente por leyes. stas ocupaban el lugar primordial y gozaban de primaca frente
a cualquier otro sector del ordenamiento jurdico. Ahora bien, la ley regia, que era lo
primero, no era lo nico ni se bastaba a s misma. Junto a ella se hallaban las normas
tradicionales de cuo consuetudinario, los principios suprapositivos cuya invocacin no
era infrecuente, el ius commune continuamente renovado merced a las aportaciones de
la doctrina.
Este derecho, aun combinando ingredientes de variada densidad era un
producto esencialmente plural, elstico, incompleto. El discurso jurdico se cea a
pautas casusticas en la aplicacin de un derecho en el que se alternaba la atencin a las
leyes regias con la prestada a la masa ingente de las opiniones de los doctores del
derecho comn.
En estas condiciones deban llevar a cabo su tarea los jueces, modulando y
adaptando las normas a cada una de las mltiples situaciones que la organizacin de la
sociedad generaba.
4. El arbitrio judicial era una pieza de la que no caba prescindir. Considerarlo un abuso
introducido por los jueces y tolerado por la corona sera incurrir en un error. Sin l el
derecho del Antiguo Rgimen hubiera resultado literalmente inaplicable.

Como la estructura pluralista del derecho no era caprichosa, sino que emanaba
del orden social, el arbitrio judicial era el eslabn que engarzaba la justicia con el
derecho y la sociedad coetneos.
La doctrina de la poca vincula el arbitrio a la justicia y la equidad, y lo coloca a
su servicio como mero instrumento de las mismas. Tambin fue la doctrina la que
configur el arbitrio y delimit su contenido. Pugn por encauzarlo y someterlo a la
disciplina del ius (derecho), la ratio (razn) y la aequitas (equidad) porque la actividad
judicial no consista slo en decir el derecho (ius dicere) sino tambin en estatuir la
equidad (statuere aequitatem). El examen de la doctrina autoriza a concluir que el
arbitrio no era expresin de la voluntad caprichosa del juzgador, esto es, abuso o pura
arbitrariedad.
5. El arbitrio corrige el tenor de las normas vigentes o suple su silencio, permite
ahondar en la consideracin de las circunstancias del caso concreto. Su ejercicio no era
privativo de los jueces superiores sino que se extenda a los jueces inferiores, pero no
encarnaba su voluntad desnuda ni conduca por fuerza a la comisin de irregularidades
y abusos. Su identificacin con la arbitrariedad ignora que el derecho de la poca
segreg los correctivos precisos para encauzar el arbitrio y evitar su perversin.
Los jueces deban plegarse en sus decisiones a la communis opinio doctorum
(opinin comn de los doctores), primera barrera del arbitrio. Pero igualmente estaban
limitados por el estilo judicial (los usos procesales de los tribunales), cada vez ms
desarrollado y con un rango que en ocasiones se equipar al de la propia ley.

Textos
Juan II, Pragmtica, ao 1427
[...] Por ende, Yo, como rey y seor [...], de mi propio motu y cierta ciencia y podero
real absoluto, establezco y quiero y mando y ordeno por esta mi carta, la qual quiero
que sea avida e guardada como ley y haya fuerza de ley, bien as como si fuese hecha en
Cortes [].

Constitucions de Catalunya (1495). Prlogo (Traduccin propia)


Por orden de las cortes generales del principado de Catalua, celebradas en la ciudad
de Barcelona por el serensimo Rey don Fernando primero, de gloriosa memoria, a
XXXI de agosto del ao mil cuatrocientos trece, fue ordenado que los Usatges de
Barcelona y constituciones de Catalua fuesen colocados en sus propios ttulos y en
lengua vulgar, para que fueran generalmente comprendidos por todas las personas. Y
en ejecucin de dichas cosas, fueron elegidas ciertas personas por dicho seor Rey, con
aprobacin y consentimiento de la dicha corte, expertas y prcticas en los derechos de
la tierra, las cuales con mucho trabajo y diligencia dieron obra con todo efecto, que
todos los usos, constituciones de Catalua, captulos de corte, Conmemoraciones de
Pere Albert y costumbres escritas de Catalua fueron colocados con el debido orden y
por ttulos, segn el orden de las rbricas del Cdigo, en lengua vulgar [] por ser cosa
tan til y necesaria as para los juristas como para los notarios y procuradores, y ms
para todos los oficiales de dicho principado obligados a la observancia de aqullos [].

Juan II, Cortes de Madrid, 1433


[] A lo que me pedistes por merced diciendo que en los ordenamientos hechos por los
reyes pasados, mis antecesores, y asimismo en los ordenamientos hechos por m desde
que tom el regimiento de mis reinos, hay algunas leyes que [] fueron temporales o
hechas para lugares ciertos, y otras algunas que parecen repugnar y ser contrarias unas
a otras, en que sera necesaria alguna declaracin e interpretacin por las dudas que de
ellas nacen, que me suplicabais que quiera diputar algunas personas de mi Consejo que
vean las dichas leyes y ordenamientos, as de los dichos reyes mis antecesores como
mas, y desechando lo que pareciese ser superfluo, copilen las dichas leyes por buenas y
breves palabras, y hagan las declaraciones e interpretaciones que entendieren ser
necesarias, porque as hechas las muestren a m para que ordene y mande que hayan
fuerza de ley y las mande asentar en un libro que est en mi cmara, por el qual se
juzgue en mi corte y en todas las ciudades y villas de mis reinos.
A esto os respondo que decs bien y yo lo entiendo as mandar hacer.
Alonso Daz de Montalvo [1405-1499], Ordenanzas reales de Castilla, (1484), 2.13.16.
Que los merinos e justicias non arrienden las rentas del rey nin sus ofiios. El rey don
Alonso en Len. E ley del cuaderno de las monedas [en M. J. Mara e Izquierdo, Las
fuentes del Ordenamiento de Montalvo, Madrid 2004, pp. 214-215]
Los merinos, juezes e alguaciles, en los logares donde tovieren ordinaria juridiin e
poder, non sean osados de arrendar los pechos, nin tributos, nin derechos reales, nin
sus ofiios.
Fuentes utilizadas por A. Daz de Montalvo
1) Ayuntamiento de Len 1345
12. Alo que me pedieron por merced, que mandsemos que en las ibdades e villas, e
lugares de nuestro sennoro que los ofiiales que fueren en cada una dellas que non
arrienden, nin compren ellos, nin otros por ellos, nin los omes que venieren con ellos,
yantares, nin pechos nuestros, nin del lugar onde ovieren el ofiio.
A esto respondemos que tenemos por bien que los juezes e alcalles, e merinos e
alguazilles que non arrienden en aquellos lugares [en] que an la justiia ordinaria.
2) Leyes y ordenanzas de Segovia 1433
E mando e defiendo que los dichos adelantados e merinos, ni alguno de ellos, no sean
osados de arrendar, ni arrienden los adelantamientos e merindades, ni persona alguna
sean osadas de los arrendar, ni arrienden de ellos, so pena de la mi merced e de
privacin de los ofiios; e de ms, que aqullos que lo arrendaren no puedan aver, ni
ayan ni otros ofiios algunos dende en adelante.

Cuestiones
1. De qu trata este tema? De qu modo se relaciona con el anterior o con alguno de
los precedentes?
2. Qu sentido tiene el primer texto? Con qu otro texto ya visto podra relacionarlo?
Por qu se hace esta equiparacin entre pragmtica y ley de Cortes?

Qu criterios pueden manejarse para distinguir los distintos tipos de normas del rey?
Cmo explicara la relacin entre las leyes del rey y los otros rdenes jurdicos
existentes en la Edad Moderna?
3. De qu trata la Lectura?
Tiene que ver lo que en ella se expone con el modelo jurisdiccional? Por qu?
Cul es la funcin del arbitrio de los jueces en el orden jurdico de la Edad Moderna?
Cul es la relacin existente entre las diferentes vas utilizadas para la formacin del
derecho?
4. Segundo texto: sobre qu versan los tres fragmentos? Cree que tienen relacin
entre s?
Existe mayor relacin entre algunos de ellos? Por qu? Tienen todos ellos el mismo
origen?
Cul es el contenido de las recopilaciones? Qu se pretende con ellas?
Modifican las recopilaciones el derecho vigente? Razone su respuesta.
5. Estara ahora en condiciones de describir cul es la poltica del rey en relacin con
sus normas?

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