Evolucin Histrica del Derecho de Propiedad

CAPITULO I
EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO DE PROPIEDAD
A.- ROMA
En esta poca es donde se forja la idea bsica de la propiedad; se desarrollo
por etapas:
A.1. PERIODO ARCAICO
En este periodo es la Familia o Gens la que tena la titularidad sobre un
primitivo derecho sobre el suelo, teniendo al frente de ella la PATER FAMILIAS,
quien era el que tenia la potestad, la plenitud de sus derechos civiles (SUI
IURIS). Por lo tanto, hubo una propiedad colectiva, pero privada y no pblica,
en el primer caso una propiedad individual en el segundo.
La propiedad individual es ms un "poder" que una propiedad, en el moderno
sentido del trmino.
Desde el principio de la Repblica, Roma ve crecer sus dominios a merced de
las conquistas, lo cual permitir confiscar las tierras y drselas a particulares,
contra el pago de una tasa anual. Esta situacin de hecho, se denomina
POSSESIO, poco a poco atribuye un verdadero derecho a quien consigue la
ocupacin, de forma que cada vez ms el derecho de propiedad del Estado se
dibuja como un seoro terico, un dominio eminente.
A.2 PERIODO CLSICO
En primer lugar, podemos sealar la denominada "Propiedad Quiritaria" o plena
propiedad romana, donde los nicos que la ejercan eran los ciudadanos
romanos. En segundo lugar, podemos sealar la aparicin de las denominadas
propiedad provincial, pretoria o peregrina. El pretor considera que existan
propiedades que nos e hallaban bajo la propiedad quiritaria y deban ser
protegidas; las condiciones de su proteccin son fijadas por el magistrado,
gracias a ste las relaciones de hecho producen consecuencias jurdicas cada
vez mas importantes.
La posesin se considera como una relacin de hecho, pero adaptada a las
necesidades, la prctica y asimilada unas veces a la posesin material y otras
al derecho de poseer.
A.3. BAJO IMPERIO

Encontramos aqu que la nica propiedad existente es la reconocida por el

derecho civil romano. En esta poca la propiedad pretoria, peregrina y
provincial son slo un recuerdo.
En esta poca la posesin adquiere su mayor evolucin, al sealarse que la
posesin por excelencia es el POSSESIO CIVILES o posesin del propietario o
del que cree serlo, en virtud, de un justo ttulo de adquisicin, para lo cual
deba demostrar buena fe, justo ttulo y duracin.
Resumiendo, diremos que el Dominium ExIure Quiritium es s escasa, en razn
de que eran muy pocos los FUNDI IN SOLO ITLICO; lo frecuente en Roma no es
tal dominio, sino una abultada serie de fundos provinciales, en base a lo cual
los Bizantinos elaboraron su CORPUS IURIS que se toma como la tpica
propiedad romana, a pesar de tampoco revestir sus caractersticas.
B. EDAD MEDIA
Despus de la cada del Imperio, la autoridad de los grandes propietarios se
convierte en ms de hecho que de derecho, la crisis del Estado Convierte al
gran propietario en un dueo todo poderoso y hace de su propiedad una
"dominacin".
El nmero de pequeos propietarios libres disminuye quedan sujetos a la Ley
"Potens" o bien a solicitar la proteccin de un establecimiento eclesistico.
Un carcter esencial de la poca es la confusin entre los vnculos personales y
los vnculos reales. Las relaciones jurdicas son relaciones de fuerza: "Tener"
una cosa no significa ser su propietario, es muy difcil hablar de propiedad y
propietario, sera mejor poner de relieeve el hecho de que sobre una misma
tierra se superponen distintos derechos reales.
La aparicin de los seoros marca la aparicin de una especie de "Jefes
Rurales" que gozan de casi total autonoma, llevndolos a confundir soberana
y propiedad.
Los "Potens" convierten los tributos del poder pblico en el objeto de su
propiedad privada, adquieren derechos seoriales que son un signo de su
poder, la propiedad se convierte en objeto de su soberana
El grupo feudal es una especie de familia dilatada y los vnculos de hombre a
hombre, creados por la ceremonia del vasallaje. El vasallo debe ser "fiel" a su
seor y ste debe prestarle el "Auxilium" y el "Consilium" (Consejo). Es as que
el rgimen de los feudos interesa ms al derecho privado que al pblico. Se
convierte as en un rgimen concreto de propiedad que subsistira hasta 1,789,
ao en que la Revolucin Francesa pondra fin radicalmente al feudalismo,
como afirma TOCQUEVILLE "Terminando de abatir el feudalismo fue que se hizo
notar la revolucin" . Fue la Revolucin, que a travs de varia leyes, suprimi

los ttulos nobiliarios, las deudas contradas con los nobles y los juicios nacidos
por delitos cometidos contra ellos, pero quizs la Ley ms importante fue la de
exigir a los nobles la presentacin de sus ttulos de propiedad sobre la tierra
para poder conservarla o rescatarla, lo que en la prctica fue una abrogacin
pura y simple, a favor de los burgueses. Es la declaracin de 1789 la que dara
a la propiedad un carcter inviolable y sagrado que se reflejara en el Cdigo
Civil Francs de 1804.
C. EDAD CONTEMPORNEA
Es durante el siglo XIX, como sealamos anteriormente que surge la tesis de la
propiedad como funcin social, la tesis que rompera con el carcter "sagrado e
imprescriptible" que pretendi darle el Liberalismo a la propiedad.
Como base de esta tesis, podemos sealar en primer lugar, la crtica al
carcter individualista de la propiedad; sealaba VON IHERING que "La
propiedad no poda ser un castillo inaccesible... dejado al arbitrio... de la
incomprensin, el capricho, la terquedad y el ms frvolo y desaforado egosmo
del individuo", ya que la propiedad deba servir, como un elemento para el
desarrollo integral de la sociedad. En segundo lugar podemos sealar la
creciente intervencin por parte del Estado en la economa, punto que se
reflejara con mayor nfasis despus de las guerras mundiales, como un primer
ejemplo de lo dicho, podemos sealar la Constitucin de WEIMAR de 1919 que
en su artculo 153 seala que "La Propiedad ser amparada por la Constitucin.
Su contenido y lmites son fijadas por las Leyes. La propiedad obliga. Su uso
debe estar a la vez al servicio del bien comn" . Es decir, a partir de este
momento el derecho sirve como freno a las facultades del propietario.
Esta orientacin es recogida por nuestra legislacin positiva, sealndose "Que
la propiedad obliga a usar los bienes en armona con el inters social" o en
armona con el bien comn conforme a los dictados de la nueva Constitucin
(Art. 70).
D. LA PROPIEDAD EN EL PERU
Lo desarrollaremos por pocas para poder apreciar su evolucin.
D.1. EPOCA PREINCAICA
Los datos sobre el perodo prehistrico en materia de propiedad son todava
incompletos; sin embargo, en el Per como en los dems pueblos, la propiedad
ha sido colectiva en su origen. En el caso peruano. La clula social primitiva es
la comunidad agraria o AYLLU. Esta comunidad se nos aparece como resultado
de una evolucin secular; su nacimiento se pierde en la prehistoria y la
volvemos a encontrar todava hoy en varias regiones de Amrica sin que su
fisonoma haya sido sensiblemente alterada ( Baudin).

En consecuencia, como asevera Hildebrando Castro Pozo "la raz original del
ayllu prehistrico fue, pues, el clan o los grupos hrdicos constituidos y
organizados por vnculos de consanguinidad, en una sola unidad econmica, al
principio de calidad slo consumitiva y defensiva, y con posterioridad
esencialmente productora. Por eso es que el vocablo "Ayllu", en quechua,
significa genealoga, linaje, parentela, casta; el gnero o especie de las cosas".
La plena existencia de la propiedad privada corresponde, en general, a una
etapa histrica en que las agrupaciones clnicas y gentilicias se derrumban, las
familias se emancipan y aslan, y se impone una capa seorial dividida en
familias que tienen esclavos y servidores. Coincide, por esos, dicha etapa con
el despotismo organizado y la creacin de funcionarios oficiales, es decir del
Estado.
D.2. EPOCA INCAICA
Respecto a la naturaleza de la propiedad del suelo, se considera al Incario
como un sistema colectivista socialista, donde se llega a advertir determinadas
huellas de propiedad individual que fue detenida por la aplicacin del sistema
incaico, y la "cuasi propiedad", consistente en donaciones, era una excepcin".
Una Sociedad colectiva as erigida lleva a considerar, jurdicamente, una
propiedad colectiva bastante vigorizada.
Atilo SIVIRICH afirma que siendo los incas tradicionalmente colectivistas, no
tuvieron el menor concepto de la propiedad privada en lo referido a bienes
inmuebles. Por ello, segn l, los incas slo tuvieron un Derecho Pblico; no
tuvieron conocimiento del Derecho Privado. Al desconocer la propiedad
privada, afirma que no existan las instituciones del derecho privado relativas a
personas, obligaciones, contratos, etctera.
Pero hay otros autores como Jorge Basadre , que admite un derecho privado y
comercial bastante empobrecido. Parte del hecho que si bien la propiedad
inmobiliaria no poda ser, al menos mayoritariamente, objeto de venta, luego,
cuando se produce una relativa "asimilacin" de las tierras a los bienes
muebles, hacindose ella intercambiable, el Derecho de cosas (reales),
obligaciones y sucesiones, cobra relevancia.
D.3. EPOCA DE LA CONQUISTA Y EL COLONIAJE
El colectivismo es sustituido por el individualismo. En cuanto a la propiedad, el
AYLLU es reemplazado por la propiedad privada de corte feudal. Uno de los
elementos coadyuvantes a dicha penetracin variopinta es el derecho que
pudiramos caracterizar como mestizo, intermedio: el Derecho Indiano.
Este derecho indiano jug un rol importantsimo, pues tan pronto Amrica fue
descubierta, la corona espaola trata de obtener los ttulos que "prueben", que

legitimen sus derechos sobre las regiones del Nuevo Mundo. Esto cobra todava
ms importancia en la medida que la empresa de la colonia est ntimamente
vinculada a la apropiacin de bienes (minerales, tierras, etc).
Aparentemente, fue el papado el que vino a formalizar la dominacin real
espaola, va la institucin de las bulas.
En es cuestionada bula se ampar la corona para otorgar las tierras a diversas
personas en calidad de recompensa por los servicios prestados en el
descubrimiento y la conquista. Y tambin conforme a dicha bula, la corona
obviamente tena el dominio sobre las tierras americanas; tales tierras eran
conferidas no slo a los descubridores y colonizadores, sino tambin a las
iglesias, municipios, conventos, etc. Y, por oposicin, en todo lo que no era
entregado o concedido por la corona, evidentemente le perteneca (as lo
estableci la Ley XIV del 20 de octubre de 1578).
El rgimen agrario colonial, sostiene Ugarte, "determin la sustitucin de una
gran parte de las comunidades agrarias por latifundios de propiedad individual,
cultivados por los indios bajo una organizacin feudal. Estos grandes feudos,
lejos de dividirse en le transcurso del tiempo, se concentraron y consolidaron
en pocas manos a causa de que la propiedad inmueble estaba sujeta a
innumerables trabas y gravmenes perpetuos que la inmovilizaron tales como,
los mayorazgos, las capellanas, los patronatos, y dems vinculaciones de la
propiedad".
Este Perodo se caracteriza, pues, por la heroica resistencia de la comunidad
agraria (Per profundo), frente a las constantes agresiones por desaparecerla e
implantar absoluta y totalmente la propiedad feudal (Per oficial).
D.4 EPOCA DE LA INDEPENDENCIA
Jos Carlos Maritegui, al analizar el problema de la tierra durante este
periodo, pone de manifiesto el papel de rector de la burguesa- burguesa
incipiente, por lo dems durante este movimiento. El campesinado indgena,
a pesar de ser la gran mayora, no tuvo una presencia directa, activa, pues,
agrega el Amauta " Si la revolucin hubiese sido un movimiento de las masas
indgenas o hubiese representado sus aspiraciones, habra tenido
necesariamente una fisonoma agrarista"
La nueva poltica de la Repblica, " dejaba intactos el poder y la fuerza de la
propiedad feudal, invalidaba sus propias medidas de proteccin de la pequea
propiedad y del trabajador de la tierra" .
D. 5 EPOCA DE LA REPUBLICA
Al iniciarse la poca republicana, los legisladores - al igual que en la coloniatrasplantan las ideas jurdicos- polticas europeas heredadas de la revolucin

francesa: divisin de poderes, derechos civiles, libertades ciudadanas y

democrticas, etc., Y la concepcin revolucionaria francesa no era otra cosa
que una vuelta a la concepcin romana llevada al extremo.
La concepcin subjetivista de la propiedad- que la considera como una
proyeccin o prolongacin de la personalidad humana sobre los bienes- , lleva
a considerarla como un derecho absoluto e ilimitado, de suerte que se procede
a la eliminacin de todo tipo de vinculaciones y privilegios. Por ello, la primera
de nuestras Constituciones (1823), garantizaba la inviolabilidad del derecho de
propiedad (Art.193 Inc 3). Ejemplo que han seguido todas las subsiguientes,
aunque ya las de este siglo introducen las nuevas corrientes relativas a la
materia.
DIFERENCIA CONCEPTUAL ENTRE DOMINIO Y PROPIEDAD
Al desarrollar en el primer punto, la evolucin de la propiedad nos encontramos
con el hecho de que en Roma no existi una nica forma de propiedad, sino
varias (Propiedad Quiritaria, Pretoria, Provincial, etc), asimismo sealamos el
error que se comete al equiparar la palabra "Propiedad" con "Dominium", ya
que cada una de ellas tiene su propia significancia en Roma. Despus, con los
juristas de la Edad Media, se confunden estos trminos, confusin que en
muchos de los casos an subsiste.
Para Puig Brutau el trmino propiedad indicaba toda relacin de pertenencia o
titularidad, y as resulta posible hablar, por ejemplo, de propiedad intelectual e
industrial. En cambio el dominio hace referencia a la titularidad sobre un objeto
corporal .
Propiedad = Cuestin Econmica
Dominio = Cuestin Jurdica
En esta misma lnea Jorge Eugenio Castaeda textualmente dice: " El trmino
"Propiedad" toma una significacin ms amplia, comprende tambin los
derechos no solo las cosas. En cambio el vocablo "dominio" se reserva para las
cosas muebles o inmuebles".
En ese mismo torrente de ideas, Beatriz Arean comentando la opinin de
algunos autores resea: "La palabra propiedad es ms genrica, pues se la
puede emplear para referirse a todos los derechos susceptibles de apreciacin
pecuniaria. Comprende al dominio, que es el derecho de propiedad sobre las
cosas".
Como consecuencia de la mayor amplitud acordada al vocablo propiedad, es
posible hablar de propiedad literaria, cientfica, artstica o industrial, para aludir
situaciones completamente ajenas al dominio que , inclusive, en cierto aspecto
desbordan el mbito patrimonial, como ocurre por ejemplo con el derecho

moral del autor . Navega en esta misma direccin Roca Sartre al sealar que el
Dominio es el Derecho Real, que atribuye a su titular el poder o seoro posible
sobre una cosa corporal, dentro de los lmites institucionales con carcter
plenamente autnomo, perpetuo (en principio), elstico y en parte de
contenido discrimnable.
De igual manera Puig Brutau indica que "La propiedad es un concepto
econmico-Jurdico, mientras que la palabra dominio se utiliza generalmente
en sentido tcnico, para designar el seoro sobre las cosas corporales. Se
refiere a cosas y derechos, plena o limitada, pero siempre referida a cosas
corporales. Se habla de propiedad con referencia a todos los derechos reales,
mientras que el dominio se hablara solamente con referencia al poder pleno
sobre las cosas corporales" .
Sin embargo de estas opiniones Lafaille seala "que estos dos conceptos se
vienen utilizando como sinnimos desde la poca romana".
Vlez Sarsfield tambin tiene esta misma opinin al usar la palabra dominio en
el sentido de "propiedad", sealando que ese es el criterio que se extrae de la
Jurisprudencia Espaola.
Nuestro Derecho Civil no es ajeno a esta discusin, pero al haber utilizado en
su tcnica legislativa el concepto "Propiedad" esta encerrado en ella, como
seala Jorge Eugenio Castaeda, no solo las cosas, sino tambin los derechos
"As no se podr decir que se tiene el dominio sobre un crdito al portador, sino
la propiedad de dicho crdito".
DEFINICIONES CLSICAS Y MODERNAS DE LA PROPIEDAD
No existe una definicin validad para todos los lugares y todos los tiempos de
la propiedad. Ella esta acondicionada por factores econmicos, polticos y de
otra ndole.
Los romanos eran muy prcticos, siempre eludieron dar una definicin
abstracta del dominio. REA MEAS EST era una breve expresin romanstica que
da, como dice Ferranti, una idea sinttica del derecho de propiedad. Ella indica
la relacin de seoro de la persona con el bien.
Para las Partidas de Alfonso el Sabio, es "el derecho de gozar y disponer
libremente de nuestras cosas en cuanto las leyes no se opongan" (Ley27, tit28,
Art. )5; Ley 10, tit. 55, Art.7).
Clemente De Diego da una interesante definicin, para l, propiedad y familia,
con sus derivados contratacin y sucesin Mortis causa, constituyen el objeto
principal del Derecho Civil y la raz de todos los tipos de relaciones jurdicociviles.

Para el romanista alemn Rudolf Sohm, es el seoro jurdico absoluto sobre

una cosa; y aunque se le impongan limitaciones, ellas siempre habrn de ser
externas y consistirn en derechos de otras personas o en personas de polica
o de derecho publico
Los eminentes franceses Marcel Planiol y Georges Ripert la conceptan as: " Es
el derecho en virtud del cual una cosa se halla sometida, de modo perpetuo y
exclusivo, a la accin y a la voluntad de una persona" Esta definicin tiene el
merito de contener todos los caracteres que le atribuye la doctrina clsica.
Martn Wolf, sostiene que la propiedad es el derecho mas amplio de seoro
que puede tenerse sobre una cosa.
Juan Bonnecasse la define as: "Es el derecho real tipo, en virtud del cual, en
medio social dado, y en el seno de una organizacin jurdica determinada, una
persona tiene la prerrogativa legal de apropiarse, por medio de estos
materiales o jurdicos, toda la utilidad inherente a una cosa mueble"
Karl Marx, fundador del socialismo cientfico, sostiene crticamente:"En cada
poca histrica la propiedad se ha desarrollado de un modo diferente en una
serie de relaciones sociales completamente distintas. De ah que la propiedad
no sea una cosa eterna, inmutable y sagrada, como lo afirman los juristas, sino
una cosa relativa y contingente, producto de la organizacin econmica de las
sociedades a travs de la historia. Por eso pretender dar una definicin de la
propiedad, como de una relacin independiente, de una categora abstracta y
aparte, de una idea eterna no puede ser ms que una ilusin de metafsica o
jurisprudencia".
CONCEPTO DE DERECHO DE PROPIEDAD
La definicin tradicional del derecho de propiedad se basa en la enumeracin
de las principales facultades que integran su contenido.
As se observa en la ms famosa de las definiciones nacida en Bizancio
DOMINIUM EST IUS UTENDI ET ABUTENDI RE SUA QUATENU IURIS RATIO
PATITUR. Esta forma de definir la propiedad paso al Cdigo Francs e 1804 que
en su artculo 544 seala que "la propiedad es el derecho de gozar y disponer
de las cosas del modo ms absoluto con tal que no haga de ellos un uso
prohibido por la Ley o los reglamentos" y luego a todos los Cdigos Latinos que
lo imitan, teniendo entre nosotros, como vimos anteriormente, una norma de
este tipo (articulo923 del Cdigo Civil).
Esta clase de definicin de por s, ya sealan la casi imposibilidad de definir la
propiedad ya que no es posible indicar todas las posibilidades que la voluntad
del dueo tiene respecto a la cosa. La doctrina moderna considera al derecho
de propiedad (como a todo derecho subjetivo), como el poder unitario ms

amplio sobre la cosa, como un seoro global, donde las llamadas facultades o
derechos del propietario no son una serie de sumandos cuya adicin constituya
la propiedad, sino que son solo aspectos parciales del seoro total que este
es . <en este sentido Manuel Albaladejo define a la propiedad como "el
mximo poder jurdico pleno sobre una cosa. Poder en cuya virtud, esta - en
principio queda sometida directa y totalmente (es decir en todos sus aspectos
y utilidades que pueda proporcionar) a nuestro seoro exclusivo" De igual
manera Wolf dice que "la propiedad es el ms amplio derecho de seoro que
puede tenerse sobre una cosa"; y en el rumbo de estas ideas Jorge Eugenio
Castaeda define la propiedad como "El poder o seoro que una persona tiene
sobre una cosa de modo exclusivamente y exclusivo".
Debemos sealar a modo de explicacin que, al referirnos al poder pleno, no
queremos decir ilimitado ya que es la misma Ley que le pone lmites al derecho
de propiedad; por esos compartimos la idea de Albaladejo cuando dice que: " el
poder pleno es poder total, dentro de los limites en los que la Ley lo concede
sobre la cosa, o si se quiere, dentro de los lmites mximos que la Ley admite
que alcance el seoro sobre las cosas" o como dice Pugliatti, quien
comentando el articulo 832 del Cdigo Civil Italiano indica que la propiedad no
tiene lmites y tiende a absorber totalmente toas las posibilidades de utilizacin
de la cosa, lo cual nos lleva a sealar que el derecho de propiedad no pierde su
carcter de poder total, aunque las facultades del propietario estn reducidas ,
al tener otra persona algn otro derecho sobre el mismo bien. Lo que existira
es una limitacin por recaer sobre la cosa el derecho de un tercero (Derecho
Real sobre bien ajeno), el cual se recuperara apenas se extinga ese derecho.
CONCEPTO DE OBJETO DE PROPIEDAD
Tradicionalmente las legislaciones que asumen la utilizacin del vocablo
"dominio" como la relacin directa con la cosa, consideran que el objeto del
derecho de propiedad recae exclusivamente sobre las cosas corporales.
Normas de este tipo las hallamos, por ejemplo, en la Legislacin Espaola que
en el artculo 348 del Cdigo Civil seala que "la propiedad es el derecho de
usar y disponer de una cosa". Comentando el Cdigo Civil Francs, Ripert y
Boulanger sealan "que la propiedad es el derecho ms completo que puede
tener una persona sobre una cosa , se identifica con las cosas, se materializa
en ellas y aparece siendo algo corpreo" . En esta lnea Manuel Albaladejo
considera que el objeto de la propiedad pueden ser solo las cosas corporales
(sean inmuebles o muebles) especficamente determinadas".
Diego Espin Canovas, al tratar este mismo tema, considera que "lgicamente el
derecho de propiedad recae sobre cosas corporales, y a estas se limita
originariamente, peor el Derecho Moderno habla tambin de propiedad
intelectual e industrial, por lo que ella prefiere hablar de derechos sobre bienes
inmateriales, como categora de derechos patrimoniales, de naturaleza anloga

a las reales, por lo que deben ser consideradas como derecho de propiedad
especiales.
Refirindose a este punto Puig Brutau seala que "el uso del vocablo propiedad
significa el derecho mas pleno que pueda recaer sobre objetos de otra clase
(distintos a las cosas materiales), por lo que se puede hablar de propiedades
especiales".
De distinta manera piensa Barbero al indicar que se puede hablar de objeto de
la propiedad tanto en cuanto a los bienes materiales (cosas), cuanto en
relacin a los bienes inmateriales. Seala que solo las personas no pueden ser
"objeto" de propiedad.
Nuestra legislacin, al considerar que la propiedad es un conjunto de derechos
sobre un bien, esta englobado en su objeto tanto los bienes materiales como
los bienes inmateriales, as lo considera el maestro Jorge Eugenio Castaeda al
sealar que la palabra "bien es un trmino amplio que no solo comprende
cosas, sino tambin derechos".
LA PROPIEDAD COMO CONCEPTO FUNDAMENTAL DE LOS DERECHOS REALES
El tipo fundamental, el tipo dominante de los derechos reales es la propiedad.
No solo la propiedad material - como creen los alemanes sino tambin la
llamada propiedad inmaterial (incorporal). Algunos seres humanos nunca han
tenido que ver con una hipoteca o un usufructo, pero no hay probablemente
uno solo a quien le sea extraa la propiedad. Como sostiene Justus Wilhelm
Hedemann, "el mismo mendigo es dueo de los harapos que lo cubren y del
cayado en que se apoya". Para comprender el significado profundamente
humano de los derechos reales-agrega el jurista alemn "nos basta pensar en
la propiedad, como en una forma elemental, referida a lo cual es aquel un
concepto vulgar".
MODALIDADES DE LA PROPOIEDAD INMUEBLE
PROPIEDAD HORIZONTAL
Actualmente rige en el Per la nueva ley de PROPIEDAD HORIZONTAL ( si bien
no con ese nombre), Ley no 27.157, publicada en El Peruano el 20 de Julio de
1999. El objeto de la ley especial es el saneamiento de la titilacin y la
declaracin de fabrica de las "unidades inmobiliarias en las que coexisten
bienes de propiedad exclusiva y de propiedad comn", tales como son
departamentos en edificios, quintas, casa en copropiedad, centros y galeras
comerciales o campos friales, entre otras. Como puede verse, el primigenio
concepto circunscrito a los edificios ha sido, pues, notoriamente ampliado, si
bien creemos que la enumeracin es diferente. As por ejemplo, falta

mencionar las ciudades satlites, unidades

residenciales, por mencionar a algunos

vecinales,

agrupamientos

La PROPIEDAD HORIZONTAL, se trata de una modalidad particular de propiedad

que se produce cuando el dominio de los diferentes pisos, o las secciones,
departamentos o locales en que se divide cada edificio o modalidad
multifamiliar, puede pertenecer o corresponder a varias personas.
Evidentemente, cada piso, seccin o departamento de l, pertenecer a un
propietario diferente. Se parte de la idea de que "as como un edificio puede
pertenecer entero en propiedad a una persona, cabe tambin que sus
diferentes pisos correspondan a sendas personas" (ALBALADEJO).
La legislacin peruana no la define aunque da una cobertura ms amplia y
que corresponde al auge de este instituto- comprendiendo no solo a los
departamentos ubicados en los edificios, sino tambin quintas, centros y
galeras comerciales, campos friales y las mal llamadas "casa en copropiedad"
(Art. 1 ). La ley omite mencionar a las unidades vecinales, ciudades satlites y
agrupamientos residenciales, tan generalizados y que si estaban mencionados
en su antecesora
Segn la naturaleza jurdica, la PROPIEDAD HORIZONTAL, es una modalidad
especial o peculiar de la propiedad, en la que junto a la propiedad exclusiva (de
los pisos, departamentos o secciones) existe la copropiedad forzosa (de los
elementos comunes). No se trata, pues de la copropiedad o condominio,
porque este requiere que no haya propiedad global o materializada, sin una
participacin en el todo, fijada aritmticamente. En la propiedad horizontal, en
cambio, cada dueo de un departamento o piso es el propietario absoluto; por
consiguiente, podr arrendarlo, hipotecarlo, venderlo y, en general gravarlo
libremente.
Dos son los elementos, en sntesis, que caracterizan la propiedad horizontal:
propiedad exclusiva sobre cada uno de los departamentos o pisos; y
las partes o bienes comunes (copropietario sobre el tercero y dems bienes de
uso comn).
Este temperamento ha sido sancionado por nuestros tribunales mediante una
ejecutoria que dice: "La propiedad horizontal se caracteriza por el hecho de
que cada propietario tiene derecho exclusivo sobre un piso o departamento y
copropiedad o condominio sobre las zonas y servicios comunes del edificio. La
constitucin de una servidumbre de paso sobre propiedad ajena no basta para
considerar que se trata de propiedad horizontal" .
La propiedad exclusiva, est constituida por el dominio que cada propietario
ejerce sobre un bien de propiedad exclusiva, llmese seccin o departamento.

La ley en vigor se orienta a posibilitar la regularizacin y saneamiento de la

situacin de todos aquellos propietarios de este tipo de unidades inmobiliarias
y edificaciones " que hayan sido construidas sin licencia de construccin,
conformidad de obra o que no cuenten con declaratoria de fabrica,
independizacin y/o reglamento interno" (Art. 3)
Esta propiedad exclusiva tiene todos los caracteres que otorga el Cdigo Civil a
los inmuebles (esto es, a la propiedad comn) . Por consiguiente, reconociendo
la ley el dominio exclusivo, el dueo tiene la potestad o derecho de vender,
hipotecar, alquilar, gravar y, en general, disponer de la seccin o departamento
de su exclusiva propiedad, independientemente de los dems propietarios (lo
deca expresamente el Art. 12, "c" del Reg. De la ley derogada).
Existen bienes o partes de la edificacin de dominio comn, es decir, cuyo
goce y utilizacin beneficia a todos los propietarios (de cada departamento);
estos bienes son inseparables del dominio y uso de su respectiva propiedad.
La ley vigente contraviniendo a la ley anterior, que declaraba nula de pleno
derecho la transferencia o enajenacin de los bienes de dominio comnadmite expresamente la transferencia de bienes de propiedad comn , la
misma que "debe aprobarse por los dos tercios de los votos de la Junta de
Propietarios". (Art.43)
La ley especial contiene una enumeracin enunciativa, no limitativa, de los
bienes y partes comunes, a saber:
El terreno sobre el que este levantada o construida, la edificacin.
Los cimientos, sobre cimientos, columnas, muros exteriores, techos y dems
elementos estructurales, siempre que estos no sean integrantes nicamente de
una seccin sino que sirva a una o ms secciones.
Los pasajes, pasadizos, escaleras y, en general, vas areas de circulacin de
uso comn.
Los ascensores y montacargas.
Las obras decorativas exteriores de la edificacin o ubicadas en ambientes de
dominio comn.
Los locales destinados a servicios de portera y guardiana.
Los jardines y los sistemas e instalaciones para agua, desage, electricidad,
eliminacin de basura y otros servicios que no estn destinados a una seccin
en particular.
Los stanos y azoteas, salvo que en los ttulos de propiedad de las secciones
aparezcan clusulas en contrario.

Los patios, pozos de luz, ductos y dems espacios abiertos.

Los dems bienes destinados al uso y disfrute de todos los propietarios (Art.40)
Todos estos bienes son comunes por ser indispensables al uso y disfrute de
todos los dueos ; la doctrina y la legislacin comparada siempre han
considerado que estos elementos estn sometidos al rgimen de copropiedad
forzosa. Empero, la ley peruana, como se dijo, admite su enajenacin o
transferencia, lo que podrida generar cantidad de conflictos.
La lista contenida en el numeral referido es necesariamente enunciativa, o sea
no taxativa ni definitiva; as por ejemplo, es obvio que la puerta general de
entrada, las puertas comunes, los crematorios los vestbulos, etc; tienen
carcter de bienes comunes, aunque la ley no lo diga. Ello es as porque, el
legislador no puede prever el desarrollo de la tcnica y sus aplicaciones a la
industria de la construccin, que de hecho generan nuevas formas y servicios,
no siendo factible ser enumerados.
El suelo o terreno sobre el que se levanta la edificacin es el elemento mas
importante. Expresamente la ley seala su carcter de bien comn (Art. 40,
"a"). No obstante en otras legislaciones se admite la posibilidad de que pueda
pertenecer en dominio exclusivo a un propietario.
La propiedad horizontal tiene caractersticas comunes con la copropiedad,
puesto que en aquella determinados bienes comunes tienen el carcter de
condominio forzoso, pero en la copropiedad pueden ser divisibles; y adems,
en la copropiedad se contemplan "derechos de cuota sobre un objeto y cada
una de sus partes (un tercio, una mitad), pero semejantes cuotas no engendran
un derecho singular o concreto sobre una parte material del objeto. En cambio,
la propiedad horizontal contempla la titularidad y ejercicio de un derecho sobre
una parte material del edificio; en ningn caso, sobre la titularidad".
En suma, la propiedad de un departamento o seccin es pura y simplemente
una "propiedad individual, unitaria, pero con la particularidad de que recae
sobre un objeto que constituye la parte del todo>". Se trata, en consecuencia
de una superposicin de partes y no de una divisin ideal de cuotas, como en
la copropiedad.
Expresar una definicin nica del instituto no es posible. Sin duda estamos
asistiendo al afianzamiento de una nueva modalidad de propiedad. Esta figura
no puede ser confundida con la copropiedad, y tampoco puede basarse en los
principios o reglas de la propiedad horizontal.
La MULTIPROPIEDAD tiene que ven con la propiedad COLECTIVA GRUPAL EN EL
ESPACIO E INDIVIDUAL EN EL TIEMPO.

En la MULTIPROPIEDAD "el constructor u organizador de un complejo destinado

a tiempo compartido vende una o mas semanas de goce de un departamento
amueblado y en condiciones de ser habilitado inmediatamente. A su vez, el
comprador debe devolverlo a la expiracin del plazo fijado, en las mismas
condiciones que lo recibi. Es decir, que la compra no solo es del inmueble,
sino tambin de todos los muebles accesorios: camas, mesas, sillas, sabanas,
frazadas etc. A veces, la operacin significa tambin el goce de bienes
comunes, tales como piscinas, canchas de deportes, etc." (Borda) Igualmente
comprende saunas, club house, entre otros.
Son muchas las bondades y ventajas de este sistema. " El sistema del tiempo
compartido significa la posibilidad de gozar de unas breves vacaciones en el
tiempo y lugar deseado, con un costo muy reducido, si se lo compara con la
compra de una propiedad unipersonal. Significa tambin la posibilidad de
permutar su tiempo de goce por otro tiempo compartido" (Borda)
La MULTIPROPIEDAD es un derecho real nuevo, distinto de la copropiedad y de
la propiedad horizontal, que se caracteriza porque varias personas
(multipropietarios o tiempo-compartidores) son dueos del mismo bien
(generalmente, inmueble, aunque tambin mueble) pero es distintos
momentos o tiempos. Cada titular tiene el uso o goce del bien
escalonadamente, de ah que se diferencia netamente con la copropiedad.
El propsito de la MULTIPROPIEDAD es favorecer e impulsar el turismo, el
esparcimiento y el descanso vacacional reparador de las energas.
La multipropiedad no es privativa de los bienes inmuebles, tambin se aplica
en el rgimen a bienes muebles como "yates, veleros, equipos, sistemas y
programas de computacin, diseos industriales, marcas y patentes,
infraestructuras industriales, civiles y navales, laboratorios, estudios jurdicos,
notariales, contables y de auditoria y todas aquellas cosas o bienes cuyo uso y
goce se susceptible de particin convencional" .
La multipropiedad es un derecho real distinto, el cual debe ser regulado como
un derecho real autnomo, distinto de la propiedad horizontal como del
condominio, as como tambin de los iura in re aliena (uso, habitacin,
usufructo, superficie).
LA MULTIPROPIEDAD
PROPIEDAD DE LOS SEPULCROS
Existe una interesante polmica respecto a esta figura sui generis. Los
sepulcros son "concesiones en los cementerios", donde la administracin ha
querido considerar la concesin como un arrendamiento; pero no es un
derecho de propiedad civil, porque aun cuando la concesin sea perpetua, en

algunos casos resulta resoluble, precaria as cuando se ordena el

desplazamiento (traslado) de la necrpolis. Sin embargo, en tales casos se
concede al concesionario un derecho similar en el nuevo terreno.
En realidad no hay una norma que establezca que se trate de copropiedad con
indivisin forzosa, si bien es cierto que es costumbre considerar a los
mausoleos como propiedad de la familia. Sin embargo en tales casos se
concede al concesionario un derecho similar en el nuevo terreno.
Es difcil establecer la naturaleza jurdica de los sepulcros, sepulturas y
mausoleos. Hay varias tendencias:
Se dice que es sui generis, pues su destino excluye todo otro que no sea el de
servir para deposito de los restos mortales del concesionario y de sus deudos.
Tambin se estima que el acto de la concesin en el cementerio municipal es
una renta, o una locacin, segn que la concesin haya sido a perpetuidad, o
con carcter temporal. Ley de Cementerios y Servicios Funerarios (Ley no
26.298, publicada el 28 de marzo de 1994).
Con relacin a los sepulcros, se pueden establecer algunas caractersticas:
1.- Se trata de bienes de propiedad privada, ya se encuentren en cementerios
privados, ya en cementerios municipales.
2.- Las sepulturas otorgan una concesin de uso, temporal o perpetuo (la Ley
no 26.298 establece en su articulo 7: "el dominio de los terrenos para
sepulturas que no hubieren sido construidos por los concesionarios en uso
perpetuo, dentro de los 1 aos posteriores a su concesin, revertir a favor del
cementerio").
3.- Son bienes inembargables (Cod. Proc. Civ. Art. 648, 8).
4.- Es difcil saber si son bienes inembargables e inalienables, pero quizs los
sepulcros situados en los cementerios pblicos, pudiera decir que renen esos
caracteres.
La Constitucin derogada sancionaba el derecho de toda persona a una
sepultura y, considerndola un servicio publico, aun en el caso de no tener
medios econmicos, deba ser enterrada gratuitamente en un cementerio
publico (Cons. Art.11). Aunque es conocido que este principio nunca se aplico.
La Constitucin de 1993 no recoge una norma anloga.
En conclusin, en el Per los cementerios son pblicos o privado. A su vez, las
sepulturas son bienes sui generis que otorgan un derecho de uso (o quizs
usufructo) temporal, siendo adems inembargables.
OTRAS MODALIDADES DE PROPIEDAD INMUEBLE

D.1.- EL DOMINIO DE LOS RECURSOS NATURALES

No es propio hablar de propiedad sino mas bien de dominio de los recursos
naturales. Estos, como se sabe, pertenecen a toda la Nacin. Lo dice
expresamente la Constitucin Poltica (Art. 66).
D.2.- EL DOMINIO IMPERFECATO, CONCEPTO Y CLASES.
La legislacin peruana no contempla esta figura; sin embargo, el cdigo
argentino si hace referencia a ella. NO es propiamente una modalidad de
propiedad inmueble.
Se denomina as, por aparecer desprovista de algunos de los caracteres o
facultades que ella normalmente ofrece y aminorados o disminuidos, en
consecuencia, los derechos del dominus.
El cdigo argentino establece en su articulo 2.507: El dominio se llama pleno
perfecto, cuando es perpetuo, y la cosa no esta gravada con ningn derecho
real hacia otras personas. Se llama menos pleno, o imperfecto, cuando debe
resolver al fin de un cierto tiempo o al advenimiento de una condicin o si la
cosa que forma su objeto es un inmueble, gravado respecto de terceros con un
derecho real, como servidumbre, usufructo, etc..
El dominio imperfecto solo existe en tres casos regulados por el articulo 2,661
del citado cdigo argentino.
Dominio Fiducirio
En estas dos hiptesis, se afecta la perpetuidad. La propiedad se extingue
pasado cierto tiempo.
Dominio Revocable
Dominio desmembrado o gravado con derechos reales constituidos a favor de
terceros.
Esta ultima hiptesis estas referida a la limitacin del derecho de uso y goce
material del bien por la va de la desmembracin de algunos de los
atributos- , que soporta el propietario. Son los derechos reales sobre bien ajeno
(uso, usufructo, habitacin, superficie). Es una enajenacin transitoria,
provisional. Terminado el lapso de tiempo para el que fue conferido el bien,
este vuelve a su propietario.
Estos supuestos si son regulados por el Cdigo civil peruano.
C. LA PROPIEDAD APARENTE

Al igual que el instituto anterior, no es en realidad un tipo o modalidad de

propiedad inmueble.
Expresa Louis Josserand , que el propietario aparente es aquel que pasa, a los
ojos del publico, como si fuera el propietario de un bien que, en rigor,
pertenece a otra persona; es, pues aquel que tiene la posesin de estado de
propietario sin estar investido de ese estado mismo.
As sucede, verbigracia, con el heredero aparente; o tambin con los actos
realizados por un testaferro cuyo poder ha sido revocado, no estando
autorizado para ello.
CAPITULO II
TEORIAS LEGITIMISTAS DE LA PROPIEDAD
Son aquellas que reconocen y aceptan la existencia del derecho de propiedad
privada estable.
Este tema comprende las diversas teoras o corrientes que explican el
fundamento del derecho de la propiedad. Algunas estn referidas a un hecho o
aspecto individual (teora de la ocupacin, teora del trabajo); otras, en cambio,
se basan en un hecho social o colectivo (teora de la convencin, teora de la
ley). Teoras existen que fundamentan la propiedad en un aspecto sociolgico y
econmico; en la naturaleza racional y social del hombre, etctera.
Veamos cada una de ellas:
1.- TEORAS QUE FUNDAMENTAN EL DERECHO DE PROPIEDAD EN UN HECHO
INDIVIDUAL
A. TEORIAS DE LA OCUPACIN
La ms antigua de todas, aparece con el renacimiento del Derecho romano.
Sostiene que hubo un momento o estado social (de aislamiento), en que los
bienes eran comunes y que, por lo tanto, cada hombre poda ocupar lo referido
para satisfacer sus necesidades bsicas (solo necesitan extender la mano para
apropiarse de los bienes que necesitan y que tan abundantemente se le
ofrecan).
Esta ocupacin lo converta en propietario. Tal ocupacin, al advenir el estado
social que sustituye al estado de naturaleza "sirvi de titulo justificado del
derecho". Sus defensores ms caracterizados con Grocio y Pufendorff, de la
Escuela del Derecho Natural. En efecto Pufendorf a firma que no ha precepto
alguno de derecho natural que precepto su reparto general de todos los bienes
para signar como cosa propia a cada uno su parte. Lo que hace ley natural es
aconsejar el establecimiento de la propiedad, cuando lo requiera la

conveniencia de la sociedad humana; dejando a la prudencia todas las cosas o

solamente algunas, y si las deben poseer separadamente o pro indiviso,
abandonando las otras al primer ocupante, de filosofo. Una vez sentado el
permiso divino, el hombre estuvo desde entonces en el derecho de hacerse
dueo de los bienes de la tierra; pero para conseguir que fuera tenido como
excluido el derecho comn de los dems sobre la cosa que quedaban en
posesin de uno falta alguna convencin, y la institucin de esta propiedad,
para ser de conformidad con las mximas de la recta razn, no deja de estar
originalmente fundada en las convenciones humanas.
Tambin entre los partidarios de esta corriente encontramos a Burlamaqui,
para quien lo que ha producido la propiedad es la toma de posesin de lo que
no tiene dueo, y que para comprenderlo hay que considerar que el trabajo
aumenta el valor, siendo justo que el suelo sea de quien ha aadido dicho
valor.
Se considera que esta tesis es insuficiente aun inadmisible porque si bien
explica el origen histrico de la propiedad, no sirve para otorgarle un
fundamento racional. La simple ocupacin no justifica que los dems tengan
que respetar el derecho del primer ocupante. Se dice que la propiedad no
puede consistir en un hecho arbitrario cuya estabilidad solo depender de la
fuerza.
B. TEORIA DEL TRABAJO
Afirma que el trabajo es la esencia de la propiedad; ergo esta deriva del
trabajo, como recompensa de este. El hombre transforma la naturaleza
aumentando su utilidad. Por ello, el producto de ese trabajo debe ser para
quien lo ha realizado.
En cierta medida, podemos decir que esta teora es complementado de la
anterior, pues para ella la ocupacin no basta para explicar la propiedad
aquella solo confiere posesin que se transforme en propiedad mediante el
trabajo.
Esta teora nace con los economistas del siglo XVIII, en su obra Investigacin de
la Naturaleza y causas de la riqueza de las naciones, Adn Smith dice que: El
producto del trabajo es la recompensa natural o el mismo. En aquel primer
estado de las cosas que suponemos haber precedido a la propiedad de las
tierras y a la acumulacin de los fondos, todos el producto del trabajo
pertenecera al trabajo: en el haba propietario ni otra persona con quien
partirlo por derecho de seoro o dominio.
La institucin de la propiedad, limitado a sus elementos indispensables,
consiste en el reconocimiento del derecho que tiene cada persona a disponer,
exclusivamente, de todo lo que pueda haber producido por su esfuerzo

personal, o recibido de los productores por titulo de dadiva o de leal

consentimiento, sin emplear ni la fuerza ni el fraude. La base de todo es el
derecho de los productos sobre lo producido por ellos mismos.
El filosofo ingles Johon Locke consideraba que el producto de nuestro es
nuestro y en consecuencia se produce la propiedad que tambin es nuestra.
Critica: Se argumenta, en su contra, que el trabajo no produce sino solo
transforma. El trabajo por si solo, no puede otorgar la propiedad.
En realidad, se esgrimen adems muchas otras razones negativas, Se dice que
el trabajador supone ya el derecho de propiedad en las materias primas,
herramientas, tierras, etc.; Si el trabajador fuera el nico fundamento del
derecho de propiedad, no podra darse esta en los nios ni en las personas
incapacitadas (ancianos, dementes) los cuales careceran de la posibilidad de
ser propietarios aun en bienes de consumo, lo que equivale a negarles el
derecho de subsistir. Asimismo, agregan sus criterios, no podran ser objetos de
propiedad privada aquellos bienes que son utilsimos en la forma en que los
ofrece la naturaleza. En esta lnea de pensamiento. H. George afirma que el
suelo no podra ser objeto de propiedad privada pues no procede del trabajo
humano, es anterior a el y produce frutos sin su concurso. Marcel Planiol
objetando esta teora, ha llegado al extremo de decir que originaria un
inextricable amontonamiento de propietarios. De igual forma las teoras del
contrato social y de la ley han observado esta tesis, afirmando que el trabajo
es un hecho, y un hecho no basta para legitimar un derecho. Los derechos no
fundamentan los derechos, estos deben tener su razn de ser en un
ordenamiento jurdico determinado, sea este positivo o natural.
2.- TEORIAS QUE FUNDAMENTAN EL DERECHO DE PROPIEDAD EN UN HECHO
COLECTIVO
A. TEORIA DEL CONTRATO SOCIAL.
Tambin llamada teora de la conversacin social, parte del supuesto que el
contrato social, a la vez que creo la sociedad, instituyo o garantizo la propiedad
privada.
Afirma que ni la ocupacin ni el trabajo sirven de fundamento al derecho de
propiedad, porque no obliga a los dems a respetar dicho derecho. Esta
obligacin solo se genera de un consentimiento mutuo o convencin.
Otros sostienen esta tesis con la variante de que, mientras que unos creen que
el pacto puso termino a la comunidad de bienes por los inconvenientes de este
sustituyndola con la propiedad privada, Rousseau supone que este es anterior
al pacto, derivndose del trabajo unido a la ocupacin y que el convenio solo
tuvo por objeto garantizarla.

En efecto, Rousseau, al explicar el paso del estado de naturaleza al estado

social sintetiza su posicin diciendo: Reduciendo nuestro planteamiento a
trminos fciles de comparar: el hombre pierde su libertad natural y el derecho
ilimitado a todo cuando desee y pueda alcanzar ganando en cambio, la libertad
civil y la propiedad de lo que posee. Y agrega, lo hay de mas extrao en esta
alienacin es que, lejos de despojar la comunidad a los particulares de sus
bienes, al aceptarlos, no hace ella otra cosa que asegurar su legitima posesin,
cambiando la usurpacin en absoluto derecho y el goce en propiedad.
De igual forma, si puede ser jurdicamente posible haber alguna cosa como
suya, debe tambin ser permitido a toda la persona el constreir a todos
aquellos con los que puede experimentar dificultades hacer de lo mo y lo tuyo
en la relacin a un objeto cualquiera, a que se siten con ella en el estado de
sociedad (principios metafsicos de Derecho. Aade luego, Pero el titulo
racional de adquirir no puede encontrarse mas que en la idea de la voluntad
universal conjuntamente o unnime; idea que esta supuesta tcitamente como
condicin indispensable: pues una voluntad universal, realmente armnica, o
conjuntamente en sus elementos a los efectos de legislador, es el estadio
social; es decir considerando ese estado y su funcin, pero antes de su
realizacin (porque de otra manera la adquisicin seria derivada) como alguna
cosa pueda ser adquirida primitivamente, y en consecuencia de una manera
previsional. La adquisicin perentoria no tiene lugar mas que en estado social.
Se considera que Kant sistematizo esta teora distinguiendo tres periodos:
Periodo de Preparacin.- Durante el cual el hombre ocupan las cosas
Periodo de la Propiedad Provisional.- Durante el cual el hombre transformo las
cosas con su trabajo, creando sobre ellas una suerte de propiedad provisional,
pero que no era verdadera propiedad, por no crear en los dems la obligacin
de respetarla.
Periodo del pacto social.- En el cual los hombres convinieron tcitamente en
respetarse sus derechos sobre las cosas, apareciendo as la propiedad
definitiva y completa.
Se dice tambin que esta teora presenta un doble aspecto:
Uno individual: ocupacin y trabajo continuo de la tierra.
Otro social: La ley que garantiza el dominio pero no le da nacimiento.
Lo primero que se aduce en su contra, es que la convencin, en el supuesto de
existir, seria un fundamento demasiado dbil para un derecho tan
transcendente como el de propiedad. Seria mudable y aleatorio, pudiendo
deshacerse hoy lo hecho ayer, con lo que la propiedad carecera de estabilidad.
Otra razn que se aduce, es que dicho pacto slo obligara a los que lo

convinieron, pero no a los que no intervinieron en l, por lo que habra que

probarlo a cada paso, siendo siempre dudoso a quines obligaba y a quienes
no.
Finalmente, afirmaba Arns, el derecho en general es independiente de la
voluntad, estando por encima del arbitrio de las personas, aunque esa voluntad
est consignada en un contrato; de la misma manera el derecho de propiedad
no puede depender de las convenciones, sino que es indispensable que la
convencin est de acuerdo con el derecho, no pudiendo ser el contrato
general ms que la garanta social de los derechos de todos.
B. TEORIA DE LA LEY
De acuerdo con esta teora, la propiedad es creacin de la ley. Slo ella puede
constituirla o fundamentarla, disponiendo la renuncia de todos y otorgando un
ttulo de goce a uno slo
Afirma que una vez constituida la sociedad y el poder civil, ste decret, en
inters de todos, la capacidad de cada uno para lograr la posesin exclusiva de
los bienes y fij las condiciones de esta apropiacin, comenzando a existir
desde entonces el derecho de propiedad privada.
Esta tesis tiene mucha semejanza con la anterior contractualita, pues la ley es
ms que la expresin del consentimiento comn de los asociados.
Destacan
entre
sus
defensores
Montesquieu
J.Bentham,
revolucionarios de la talla de Mirabeau, Robespierre y otros.

Bossuet;

Montesquieu, sustentndola, dice: As como los hombres han renunciado a su

independencia natural para vivir bajo las leyes polticas, han renunciado
tambin a la comunidad natural para vivir sujetos a las leyes civiles. Las
primeras de estas leyes les otorgaron la libertad; las segundas la propiedad. Es
decir que el hombre prescinde de su inicial libertad para someterse a las leyes
polticas, asegurndose con ellas su libertad y su propiedad.
Venta, por su parte, expresa. La ley no dice al hombre "Trabaja y yo te
recompensar", sino que le dice, trabaja y los frutos de tu trabajo, esta
recompensa natural y suficiente, que sin m t no podras conservar, yo te
asegurar el goce de ellas, conteniendo la mano que quisiera quitrtelos, Si la
industria crea, la ley es la que conserva. Si en el primer momento se debe
todos los otros momentos todo se debe a la ley. Agrega que para conocer mejor
el beneficio de la ley, procuraremos formarnos idea clara de la propiedad
natural, y que ella es nicamente obra de la ley. Pero su pensamiento lo
resume en esta frase clebre. La propiedad y la ley han nacido juntas y morirn
juntas. Antes de las leyes no hubo propiedad; suprimida las leyes y toda
propiedad desaparece.

Se arguye que la ley servir para reconocer la propiedad, resultado imponente

para creerla; no explica cual es el derecho de propiedad, ni cmo naci. El
derecho de propiedad, como todo derecho fundamental seria anterior y
superior a ley humana positiva. En apoyo de esta crtica se citan las palabras
de Len XIII, no es la ley humano positivo sino la naturaleza la que ha dado a
los particulares el derecho de propiedad, y por lo tanto no puede la autoridad
pblica abolirlo sino solamente moderar su ejercicio y combinarlo con el bien
comn.
Tambin se afirma que esta teora en vez de fundamentar el derecho de
propiedad, lo destruye, pues de un lado, no vendran jurdicamente obligados a
respetarlo las personas que no estuviesen sometidos a la misma ley humana la
que hubiese creado ese derecho la misma ley es decir los poderes pblicos
podran suprimirlos.
TEORIAS QUE FUNDAMENTAN EL DERECHO DE PROPIEDAD EN UN ASPECTO
SOCIOLOGICO Y ECONOMICO
A. POSICION SOCIOLOGICA Y ECONOMICO.Entre quienes sostienen esta tesis encontramos al fundador de la sociologa
moderna.
Sostiene que la caracterstica egosta de la industria primitiva tiende a
transformarse, desde que la existencia dejando de ser individual, empieza a ser
social; incluso ya en la existencia, dejando de ser individual empieza a ser
social incluso ya en la etapa domestica. Esta transformacin, aade, no puede
ser cientficamente apreciada mas que estableciendo dos leyes correlativas
desconocidas hasta ahora, relaciones con la existencia material. Su
combinacin natural constituye la teora positiva de las acumulaciones.
De estas dos leyes econmicas, una es subjetiva y la otra objetiva, pues se
refieren a nosotros mismos y el mundo exterior, respectivamente y consiste en
estos dos hechos generales cada hombre puede producirse mas de lo que
consume los productos obtenidos pueden conservarse mas tiempo del que
exige su produccin.
Otro de los sostenedores de esta teora, dice que la propiedad, es el derecho
absoluto de un hombre sobre el producto de sus esfuerzos sobre las cosas que
l es el primero en proporcionarles el valor y a los cuales l da una forma
duradera y otorga una productividad permanente. Y termina diciendo que lo
que constituye la razn suprema de la propiedad en general y de la propiedad
territorial en particular lo que le da una base inquebrantable, es el inters de la
sociedad entera.

TEORIA QUE FOMENTAN EL DERECHO DE PROPIEDAD EN LA NATURALEZA

RACIONAL Y SOCIAL DEL HOMBRE
A. TEORIA DE LA PERSONALIDAD HUMANA
Adquiere a esta para quien el hombre, por su naturaleza, tiene en el instinto el
derecho, la propiedad, la moralidad. Por ello el hombre encuentra en si con los
hechos de conciencia el querer el derecho, la propiedad, el Estado y agrega mi
voluntad en la propiedad es personal y la personalidad y la persona es un ser
individual de donde la propiedad se hace lo privativo de esta voluntad. Toda
vez que yo por medio de la propiedad doy una esencia determinada a mi
voluntad, importa que la propiedad tenga tambin ella una determinacin y
que sea esta la ms. En esto esta la ms fuerte razn de la necesidad de la
propiedad privada.
B. TEORIA DEL PENSAMIENTO CATOLICO.
Esta se funda en el derecho natural, concebido este como una participacin de
la ley eterna en la criatura racional. Por lo tanto la actividad estatal debe
limitarse a reconocer, reglamentar, garantizar y sancionar la propiedad
teniendo en cuenta su funcin social.
Esta doctrina pretende ubicarse en una situacin intermedia entre las teoras
individualistas y las sociedades o colectivas, pues comprende de elementos
uno individual y otro social. Este ultimo le sirve para rechazar la idea de
propiedad en forma complementaria absoluta.
Entre los legtimos modos de adquirir la propiedad o ttulos inmediatos el
dominio sobre los bienes concretos, agrega, sobresalen en la ocupacin del
bien que no tiene dueo y el trabajo o especificacin, es decir, la actividad del
hombre se adjudica legtimamente el fruto de su trabajo.
Para el Estado no tiene derecho para disponer arbitrariamente de esa funcin.
Aade que siempre ha de quedar intacto e inviolable el derecho natural de
poseer privadamente y trasmitir los bienes por medios de las herencias.
Sostiene que la naturaleza misma estableci la reparticin de los bienes entre
los particulares para que rindan utilidad a los hombres de una manera segura y
determinada y afirma que las riquezas incesantemente aumentadas por el
incremento econmico social debe distribuirse entre las personas y clases.
Los principales argumentos que da la escuela catlica son:
La propiedad privada es una institucin universal y permanente que progresa
paralelamente con la cultura de los hombres, ha existido siempre y en todos
los pueblos.

La naturaleza ha asignado a los bienes materiales el fin de satisfacer las

necesidades humanas, aquella que exige que estas puedan ser adquiridas por
el hombre en propiedad privada y estable.
Los bienes materiales han sido dados por la naturaleza al hombre para que
usndolos de manera conforme a su dignidad y a sus aspiraciones naturales,
provea no solo a su propia conversacin y perfeccionamiento, sino al bien de
su familia.
El hombre tiene derecho natural al fruto de su trabajo, el cual solo puede existir
mediante la propiedad privada.
Adems la teora Catlica vuelve a la hiptesis antigua que afirma que la
propiedad ha existido desde los comienzos de la historia, contra el criterio
generalmente aceptado de que la propiedad primitiva ha sido colectiva
tambin sostiene, errneamente que la propiedad privada es el nico medio
por el cual pueden los bienes materiales cumplir su fin, cuando es por todos
sabido que la gran mayora de personas carece satisfactoriamente sus
necesidades.
TEORIA DE LA FUNCION SOCIAL DE LA PROPIEDAD
ANTECEDENTES:
Como hemos expresado reiteradamente, resultas de la revolucin francesa
volvi a imperar la concepcin romana de la propiedad llevada al extremo.
Empero esta tendencia liberal ultranza pronto entro en crisis pues se estimo
que la ley poda limitar las facultades del propietario. Es as que apareci con
otra concepcin que la supeditaba al inters colectivo.
TEORA DE LA FUNCIN SOCIAL DE LA PROPIEDAD
A partir de ese momento se justifica el dominio no por los beneficios que
obtiene el dominas sino por aquellos que de su existencia o mantenimiento
deriva la sociedad. Los defensores de esta corriente lo consideraban el ms
importante hito dentro de la evolucin del concepto.
Muchos autores no discuten carcter social. Aunque insisten en no desligarlo
del aspecto individual o natural de la propiedad. Tal es el caso, tanto del
positivo cuanto el catolicismo
El positivismo sea estatal suele hacer radicar el fundamento en la norma
jurdica del Estado o bien con formula ms amplia en la mera utilidad social.
VARIANTES DE LA TEORIA

En Esta teora social de la propiedad, podemos distinguir bsicamente dos

variantes: una que considera que la propiedad es una funcin social, y otra que
afirma que la propiedad cumple una funcin social ambas por cierto tienen
diferencias.
Aquella corriente que considera que la propiedad cumple una funcin social
ambas por cierto tienen diferencias.
Aquellas corriente que considera a la propiedad como funcin social, en
realidad no tiene mayores adeptos. La reaccin frente a la publicacin del
derecho se ha producido por el lado del derecho privado, volvindose a reiterar
el carcter subjetivo del dominio, argumentndose que la propiedad no
constituye una funcin social, el hecho de tener bienes puede naturalmente
servir al ejercicio de la funcin pero no es por si mismo hablando propiamente,
una funcin. Si no que lo que es distinto, debe cumplirse una funcin de este
carcter reprochable a la confusin entre la propiedad y la empresa a que
sirve, su pretendida identificacin como funcin social y no como derecho
subjetivo. Esta corriente considera que corresponde al Estado zanjar, regular la
propiedad, los eventuales conflictos que se originen entre el inters publico y
privado.
La segunda variante aquella que arguye que la propiedad cumple una funcin
social es la que goza de mayor predicamento. La caracterstica de esta
corriente es que impone deberes pues no queda su empleo y funcin al arbitrio
del dueo a inters de un particular.
LA FUNCION SOCIAL
Es una formula de armona que intenta concordar los intereses del individuo
con los de la sociedad toda, impidiendo que el ejercicio del propietario pueda
menoscabar o afectar en forma alguna el bien comn. Se funde en la libertad
del individuo y las facultades que la propiedad concede, con la obligacin de
hacer uso de ella de manera conveniente al inters social. La funcin social
puede limitarse a la propiedad pero tambin puede determinarla activamente.
FUNDAMENTO DE LA FUNCION SOCIAL
La base de esta funcin social de la propiedad esta en el cumplimiento de fines
encaminados al mayor incremento de la produccin, en beneficio de la
sociedad entera, considerada a estos efectos fundamentalmente como
conjunto de familias y que entraa en s a la vez en una aspecto general un
repecho a la personalidad humana.
Es por lo tanto un inters social el que fundamenta el derecho de propiedad
pero un inters social basado en la necesidad, siempre apremiante y universal,

de aumento de la produccin para conseguir principalmente una mayor

perfeccin en la satisfaccin de las necesidades inherentes a la familia.
EL CAMBIO DE LA TITULARIDAD DEL EJERCICIO
A este respecto se produjo una transformacin consistente en el ejercicio de los
derechos.
CONTROL DEL EJERCICIO DE LOS DERECHOS.
Se concibi que el ejercicio de los derechos subjetivos como acto de liberalidad
individual no cumpla el objetivo de asegurar a todos la eficaz posibilidad de
ejercicio de los derechos.
La profunda transformacin, econmica y poltica de los ordenamientos puso
en crisis estos valores tpicamente liberales e hizo afirmar paulatinamente la
teora del abuso del derecho como mecanismo controlador del ejercicio de los
derechos.
El paso de la titularidad que implica seoro o libre actuacin a la actividad es
uno de los fenmenos ms notables que en el rubro del de recto se han
observado ltimos tiempos.
PROPIEDAD Y PROCESO ECONMICO
Otra caracterstica que se ha observado es la insercin de la propiedad en el
proceso productivo que marca una transicin de la propiedad esttica a una
propiedad orgnica e instrumentalmente incorporada a la actividad econmica.
Aqu se ha producido un giro copernicano: la propiedad, que en el sistema
codificado comprenda la actividad econmica como una actividad de ejercicio
del derecho ha pasado de continente a contenido al ser considerada uno de los
medios de que sirve la actividad econmica para la consecucin de sus fines o
en otras palabras como el elemento del patrimonio establecimiento,
explotacin o si se quiere empresa en sentido objetivo.
LA NUEVA PROPIEDAD.
Como Consecuencia de este proceso evolutivo aparece una nueva imagen del
dominio. Podra definrsela sealando cuatro rasgos fundamentales pluralismo
conexin o relacin social, desconexin de la idea de libertad y actividad o
ejercicio como entro de la regulacin.
EL PLURALISMO.
Es consecuencia de la diversidad de normas especiales dictadas para atenuar
los efectos del individuo va la intervencin y generalmente en funcin de las
peculiaridades caractersticas de determinados tipos de bienes, intervencin
estatal que en estos momentos esta reducida a su mnima expresin.

El pluralismo suscita problemas relativos a la determinacin de las

caractersticas especificas de la propiedad en cada uno de los tipos a la
interconexin entre ellas y principalmente en orden al conflicto entre el inters
del titular y el inters de la colectividad representado por el Estado.
EL INTERES SOCIAL.
Al carcter social del dominio se llego de un radical cambio en las relaciones
que se dan entre las exigencias individuales y las estatales. El aceptarse la
funcin social como aspecto central de la propiedad supone que esta tiene
como presupuesto su posible correlacin a un fin no individualizado de suerte
que esta conexin llega a ser fundamento del derecho de propiedad.
REPLANTAMIENTO DE LA RELACION ENTRE LIBERTAD Y PROPIEDAD
La Antigua idea de que libertad y propiedad se exigan mutuamente es hoy
cuestionada filosfica y econmicamente y es un simple perjuicio
metodolgico, en rigor la propiedad jams pudo asegurar la igualdad ni el
viene estar de muchas personas que ha vivido libremente sin propiedad.
Incluso puede afirmarse que ahora la propiedad privada llega a contradecir la
libertad misma.
Se concluye que actualmente, ni la propiedad privada confiere la libertad a los
individuos ni el ejercicio de los derechos de propiedad es en sentido propio
ejercicio de la libertad. A lo sumo se dir que los propietarios de los bienes
tienen ms segura su libertad, en el sentido de posibilidad de eleccin de
medios de vida. Aunque esta es una connotacin bastante restringida solo
trascendente en el sistema capitalista.
TITULARIDADY ACTIVIDAD DEL DOMINUS:
La concepcin de la funcin social que subordina el individuo ala colectividad
se basa en la nfasis que se pone ahora en el ejercicio del derecho y no en la
atribucin.
Se afirma que este fenmeno ha alterado el concepto de bien y por cierto la
nocin de propiedad como tipo de derecho sobre los bienes.
Hoy da se observa una insercin de la propiedad en el proces econmico de
produccin o intercambio de bienes y servicios y ha generado finalmente un
proceso de propiedad donde el ejercicio prima sobre la atribucin y en el que
produce una relacin dialctica entre la titularidad al punto fuerza es hacer una
separacin entre la propiedad y control de la riqueza ideas que la codificacin
considera inseparable.
CAPITULO III

LA REGULACIN CONSTITUCIONAL DE LA PROPIEDAD

EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE 1933:
La normatividad positiva en el texto constitucional peruano de 1933, en
materia dominal, era bastante deficiente. Inclua la propiedad dentro de las
Garantas Constitucionales nacionales y sociales.
La Constitucin del 1933, siguiendo la corriente de sus contemporneos ya
estableca por otra parte, la subordinacin o condicionamiento de la propiedad
al cumplimiento de la funcin social.
De una forma muy sinttica, podemos resumir sus notas ms caractersticas.
Defenda, en va de principio, la propiedad privada, siempre y cuando
contribuyera a la realizacin de las necesidades de la nacin y del bien comn,
esto es en el entendido de que se subordine al cumplimiento de la funcin
social.
Aunque dispona la inviolabilidad de la propiedad, admita la privacin de la
misma, cuando se tratase de un caso de utilidad pblica y que viniere
precedida de la indemnizacin justipreciada.
LA CONSTITUCIN DE 1979:
La Constitucin anterior reconoca tambin en va de principio, con meridiana
claridad, el derecho a la Propiedad privada. A pesar de las normas atenuadoras
que contena, bien puede afirmarse que su espritu era liberal.
En los debates parlamentarios pudo observarse la presencia de temas tales
como: el respeto a la Propiedad privada inviolable, articulndola con la funcin
social de la misma; el mecanismo de la expropiacin como tcnica de sancin
(privacin de la propiedad), en cuyo caso deba darse una indemnizacin previa
en dinero. Una suerte de pluralidad de propiedades sobre todo al aceptarse las
diversas formas de ella creadas principalmente durante el rgimen anterior de
1968-75.
LA CONSITUCION DE 1933. CARACTERSTICAS DE LA PROPIEDAD:
La Constitucin profundizo mas abiertamente la orientacin por una Filosofa
ntidamente liberal. Ha desaparecido el rol social que deba cumplir, la
expropiacin es prcticamente imposible de aplicar; los recursos naturales
pueden ser concedidos a particulares. Desde esa perspectiva, el dominio
presenta algunas innovaciones en cuanto a sus caractersticas.
El derecho de propiedad esta suficientemente tutelado, pues con posterioridad
a la formulacin de este precepto constitucional establece la procedencia de la
accin de amparo.

La Propiedad como derecho personal.- En principio era considerada a la

propiedad como un derecho personal, al disponer que toda persona tiene
derecho a la propiedad. Pues considera a la Propiedad como inherente a la
personalidad del hombre, como una continuacin o proyeccin de esta. La
propiedad privada implica quizs un bien o una ventaja que ha de ser accesible
a todos. Por cuanto envuelve incluso en el actual estadio poltico social un
valor de libertad, si bien de libertad econmica. En el orden del derecho civil
esto supone que el titular tiene derecho o facultad de usar, disfrutar, disponer
y reinvidicar un bien que le pertenece. Naturalmente ella deber ejercer con
arreglo a las limitaciones que establecen las leyes.
Inviolabilidad de la Propiedad.- En va de principio la propiedad privada. Incluso
es considerada inviolable siguiendo aqu la mas rancia tradicin liberal que
viene desde la declaracin de los Derechos y Deberes del Ciudadano. Esta
propiedad no obstante debe esta orientada al bien comn a beneficiar la
colectividad. En consecuencia el propietario continua teniendo derecho mas
completo sobre un bien.
PLURALISMO DE LA PROPIEDAD.- La constitucin del 79 regula explcitamente
varias modalidades o formas de la Propiedad. Hacia referencia cuando se
permita al Estado promover el acceso a la propiedad en todas sus
modalidades. Las relaciones de propiedad que ofreca el Per y que
necesariamente tenia que plasmar en la Constitucin. As tenemos que haba
aparecido una propiedad social, la comunidad industrial, las cooperativas. De
ah que no tuvieran los constituyentes del 79 otra alternativa que reconocerlas,
aunque de un modo bastante peliado. La Constitucin de 1993 reitera el
principio del pluralismo econmico, cuando habla de la coexistencia de
diversas formas de propiedad y de empresa, sin embargo, ya no hace
referencia palmaria a las empresas cooperativas. Lo que si puede afirmarse es
que el Estado ya no las estimula, se inclina prioritariamente por las privadas.
CONTENIDO ESENCIAL DE LA PROPIEDAD
La Constitucin Peruana reconoce el derecho a la Propiedad privada, entre los
derechos del ciudadano. Estas leyes no podrn disminuir su contenido correr a
cargo de las leyes ordinarias. El contenido esencial de la propiedad constituye
de una parte el criterio que nos ha de permitir la distincin entre la
configuracin de los derechos y privacin o ablacin de los mismos.
El concepto de ncleo o contenido esencia protege la propiedad privada.
CONCEPTO DE PROPIEDAD
El texto constitucional traa ciertos elementos que hacan de la propiedad un
concepto ligero pero no totalmente liberal o individualista. No obstante
advertimos ah una contradiccin, pues mientras una parte se estableca la

funcin social de la propiedad y se la ubicaba no solo como un derecho sino

fundamentalmente como una obligacin, de otra parte cuando, por excepcin
se sancionan por incumplir tales exigencias, se exiga que era previo paro gen
dinero de la indemnizacin con lo que indudablemente, la expropiacin
prcticamente se tornaba muy difcil de aplicar.
Pues bien, la Constitucin de 1933 supera esa contradiccin con una salida
individualista, que exige la misma indemnizacin en efectivo pero ya no la
considera social. Se puede decir que es coherente liberal
EXPROPIACIN Y LIMITACIN DEL NCLEO ESENCIAL.El ncleo o contenido esencial constituye la barrera o frontera de las
expropiaciones de suerte que si bien garantiza la propiedad, la violacin de las
obligaciones que tiene. Es decir se produce como consecuencia de la privacin
de la propiedad una alteracin en el ya referido contenido esencial del dominio.
El numeral 70 prescribe que nadie puede ser privado de su propiedad excepto
declarada la ley y previo pago en efectivo de indemnizacin justiprecisa.
a. Debe ser por causa de seguridad nacional o necesidad pblica.- La
Constitucin derogada estableca junto a la necesidad y utilidad pblica la
causa del inters social. En lo que respecta al primer elemento necesidad y
utilidad publica hacia referencia a las exigencias de funcionamiento de la
administracin. La Constitucin vigente reitera la nocin de necesidades
pblica pero prescinde de la utilidad pblica y lo que es ms importante del
inters social. El segundo factor recogido es el de la seguridad nacional que
hace alusin a casos extremos de emergencia no muy comunes por los dems.
b. Calificacin Conforme a Ley.- Esto implica que la medida expropiatora debe
ser legalmente tipificado una ley as debe disponerlo.
C. Previo pago en efectivo de la indemnizacin justiprecisa.- En este aspecto si
es criticable. Aqu se habla se hable simplemente de previo pago de la
indemnizacin justiprecisa.
LIMITACIONES ESPECIALES A LA PROPIEDAD.El estado peruano puede establecer algunas limitaciones y prohibiciones
especificas sobre determinados bienes, por razn de seguridad nacional.
LOS BIENES PUBLICOS.- Los bienes de dominio pblico son inamisibles e
imprescriptibles. Los bienes de uso Pblico puede ser concedidos a particulares
conforme a ley para su aprovechamiento econmico. Los bienes pblicos cuyo
uso es de todos, no son objeto de derechos privados. En la Constitucin del 73
sostiene que los bienes de uso pblico son de uso de todos como entonces
tambin pueden ser de uso particular.

CAPITULO IV
LOS LMITES DE LA PROPIEDAD
1. DIFERENCIAS ENTRE LMITES Y LIMITACIONES
Antes de continuar con el desarrollo de este punto, es importante que distingamos entre lo que
es un "lmite" y una "limitacin", ya que sin su previo conocimiento, podemos incurrir en
errores de interpretacin.
Al respecto, siguiendo a Albaladejo, diremos que los lmites del derecho de propiedad son "las
fronteras, el punto normal hasta donde llega el poder del dueo, o sea el rgimen ordinario de
restricciones a que est sometido tal poder", lo que nos indica que es caracterstico de los
lmites, estar determinados por la Ley.
Con respecto a las limitaciones, que nuestra Legislacin conoce como "restricciones", podemos
sealar que ellas "reducen el poder que normalmente tiene el dueo sobre su bien"; y en esa
lnea acorde a nuestra legislacin, estas limitaciones (restricciones) se pueden originar por
causa de necesidad, utilidad o inters social y en segundo caso, por la propia voluntad de las
partes.
2. LMITES A LA PROPIEDAD
Los lmites pueden en general considerarse tanto de inters pblico como de inters privado,
bajo este criterio procederemos a analizarlos utilizando para ello slo las principales categoras.
A. LMITES EN ORDEN AL INTERS PBLICO

A.1. EN INTERS DE LA DEFENSA NACIONAL

Este punto se basa en lo sealado en el 2do. prrafo del artculo 71 de la Constitucin que
seala que "dentro de 50 kilmetros de las fronteras, los extranjeros, no pueden adquirir ni
poseer, por ttulo alguno, minas, tierras, bosques, aguas, combustibles, ni fuentes de energa
directa ni indirectamente, individualmente ni en sociedad bajo pena de perder, en beneficio del
Estado, el derecho as adquirido. Se excepta el caso de necesidad pblica expresamente
declarada por decreto supremo aprobado por el consejo de Ministros conforme ley". Esta
norma contiene un claro criterio de salvaguardar la integridad de nuestro territorio.
A.2. EN INTERS DE LA SEGURIDAD DE PERSONAS Y COSAS
Al respecto el Cdigo Civil en su artculo 956, seala que "si alguna obra amenaza ruina, quien
tenga legtimo inters puede pedir la reparacin, la demolicin o la adopcin de medidas
preventivas" lo cual nos seala el derecho de accionar que tiene toda persona que se vea
afectada por la ruina, vetustez o peligro de una obra. Esta norma es interesan te porque supera
el artculo 860 del Cdigo Civil anterior al agregar que el encargado de hacer valer la accin es
aquel que tenga legtimo inters clarificando la ambigua la redaccin de dicho artculo.
La accin se tramitaba a travs del artculo 1027 y siguiente (interdicto de Obra Ruinosa) del
Cdigo de Procedimientos Civiles de 1,912 que indica que slo pueden intentar dicho interdicto
el que tenga que pasar necesariamente por la obra ruinosa o el dueo de alguna propiedad que
pueda sufrir dao por la misma, pero con la promulgacin del Dec. Leg. 768 (Nuevo Cdigo
Procesal Civil), el 01/08/93 el interdicto de obra ruinosa queda absorbido por la figura del
interdicto de retener (artculo 606). Siendo a partir de su entrada en vigencia (01/01/93), el
poseedor perturbado en su posesin, el nico titular para interponer la accin, entendiendo la
perturbacin tanto como actos materiales como la ejecucin de construcciones en estado
ruinosos. Como vemos, esta nueva interpretacin limitara en alguna manera el "legtimo
inters" para solicitar la "medida preventiva", exclusivamente al poseedor perturbado,
excluyendo a todo aquel que de una u otra manera se viera afectado, sin embargo, debo sealar
que considero que las Municipalidades tambin tiene capacidad de accionar contra un
inmueble en estado ruinoso, en base a su deber de controlar los inmuebles de reas urbanas
conforme se desprende de la lectura del Art. 65 inc. 11 y 14 de la Ley Orgnica de
Municipalidades (Ley 23853).
A.3. EN INTERS DE LA VIVIENDA Y EL URBANISMO
Estas limitaciones se establecen por Leyes y Ordenanzas Municipales. Esto ltimo conforme lo
sealaba el Art. 255 Inc. 1 de la Constitucin de 1979, (Art. 192 Inc. 5 de la Constitucin actual
otorga competencia a la municipalidades para planificar el desarrollo urbano y rural de sus
circunscripciones), que encarg a las municipalidades la zonificacin de viviendas y el
urbanismo, este sometimiento de la propiedad privada a las normas administrativas se ha
acentuado cada vez ms, debido al gran crecimiento urbano y los consiguientes problemas de
salud y seguridad de la poblacin, etc. El artculo 957 del Cdigo Civil seala en forma general
que "la propiedad predial queda sujeta a la zonificacin y a los requisitos y lmites que
establecen las disposiciones respectivas".
Especficamente, podemos sealar como las causas ms frecuentes de estos lmites a la
previsin (desarrollo de proyectos), esttica (buena presencia del caso urbano), seguridad (no
acarrear peligro), higiene (limpieza para precaucin de enfermedades) y patrimonio histrico
(conservacin de monumentos). Entre los ms frecuentes tenemos:

Altura mxima de edificaciones, en armona con la zonificacin aprobada.

Autorizacin previa, para abrir pozos, cisternas. variacin de planos.
Fijacin del uso de la tierra de conformidad con la planificacin y el Reglamento Nacional de
Construcciones (Ley 23853, Art. 73 Inc. 1).
La Fijacin de conservar el alineamiento y la de no sobrepasar las alturas mximas permitidas
(Art. 78, Inc. 4).
Los predios circundantes y adyacentes a los aerdromos y aeropuertos destinados al servicio
pblico estn sujetas a las restricciones legales a la propiedad, cuando el fin de las mismas
comprenda a la seguridad de las operaciones areas (Ley de Aeronutica Civil, Art. 26 al 28).
B. LMITES EN ORDEN AL INTERS PRIVADO
Se encuentran reguladas por las disposiciones del Cdigo Civil en lo referente a las relaciones
de vecindad. Es interesante sealar que nuestro Cdigo se refiere a "limitaciones" por razn de
vecindad, cuando lo adecuado hubiera sido que se refiera a "lmites" por razn de vecindad, que
en nuestro concepto como sealarnos anteriormente, es la expresin que mejor responde a la
intencin del legislador.
B.1. HUMOS, HOLLINES, EMANACIONES
Este lmite se halla expuesto en el Art. 961 del Cdigo Civil que seala que "El propietario, en el
ejercicio de su derecho y especialmente de su trabajo de explotacin industrial, debe abstenerse
de perjudicar las propiedades contiguas o vecinas, la seguridad, el sosiego y la salud de sus
habitantes.
Estn prohibidos los humos, hollines, emanaciones, ruidos, trepidaciones y molestias anlogas
que exceden de la tolerancia que mutuamente se deben los vecinos en atencin a las
circunstancias.
El Derecho Comparado, al referirse a este tema, ha distinguido dos conceptos:
1. Respeto Recproco
Es decir, que no puede haber respeto recproco, sino hay tolerancia recproca, ni puede haber
tolerancia recproca sin respet recproco. Si cada vecino ve su propio inters, sin preocuparse
por los dems, no habra paz para nadie, por tanto no habra justicia.
2. Tolerancia Normal
Concepto que fue introducido por Ihering indicndose, como seala Valencia Zea, que "Todo
acto que ejerza influencias molestas, deber ser prohibido cuando represente un uso anormal o
extraordinario de la cosa propia y supere el lmite de la tolerancia establecido en cada lugar y
tiempo".
Partiendo de estos conceptos diremos que nuestra norma en su primer Prrafo seala
claramente que una industria, no obstante su inters para la economa nacional, debe
desenvolverse guardando el debido respeto a la propiedad ajena, sin perjuicio de las normas
previstas en el Cdigo de Derecho Ambiental (Dec. Leg. 611) y la concordancia correspondiente
con las normas del Cdigo Penal (Art. 304 y siguientes, Delitos Ecolgicos o contra el Derecho
Ambiental).

El segundo Prrafo tiene como inconveniente el no definir la naturaleza de las "emanaciones"

ya que aqu debemos considerar las de cantidad (rumores, olores, etc.), su calidad (el lugar
donde provengan), y la condicin del lugar (su naturaleza geofsica puede dar lugar a la
multiplicacin, lo que no se dara en otro lugar). Como vemos, nuestra norma ha dejado en este
caso al libre albedro del Juez la valoracin de la "tolerancia normal" entre los vecinos.
B.2 PROHIBICIN DE DESVIAR AGUAS A PREDIO VECINO
Nuestra Legislacin regula en su artculo 964 este criterio al indicar que el "propietario no
puede hacer que las aguas correspondientes al predio discurran en los predios vecinos, salvo
pacto distinto". Aqu podemos considerar al propietario que debe construir para que las aguas
pluviales corran sobre su propio terreno y no vayan a caer el predio vecino, y si existiese
desage pblico, canalizar las aguas, e introducirlas en ella.
El Derecho Comparado considera que "los predios inferiores estn sujetos a recibir las aguas
que naturalmente descienden de los predios superiores, as como la tierra o piedra que
arrastran en su curso" (Art. 552 C.C. Espaol y 640 del C.C. Francs).
Finalmente, se considera que un propietario no puede, aduciendo su propio inters, cortar o
desviar el cauce de un ro, salvo que lo haga previo acuerdo con su vecino y pago de
indemnizacin.
B.3 LMITE A LA FACULTAD DE EXCLUSIN
Con referencia a este punto los Arts. 959 y 960 de nuestro Cdigo Civil sealan los motivos por
los cuales se limita al propietario su facultad de excluir a un extrao de su predio.
El Art. 959 nos expone que: "el propietario no puede impedir que en su predio se ejecuten actos
para servicios provisorios de las propiedades vecinas que eviten o conjuren un peligro actual o
inminente, pero se le indemnizar por los daos y perjuicios causados". El anlisis de esta
norma nos indica que es el propietario del predio amenazado con peligro actual o inminente, el
encargado de solicitar la autorizacin de su vecino para poder realizar en su predio los actos
necesarios que conjuren dicho peligro. Siguiendo en este terna a Wolf, decimos: "que el
obligado a tomar las medidas preventivas necesarias, no procede contra derecho frente al
propietario del predio vecino si las ejecuta contra la voluntad de ste" .
Es importante sealar que al referirnos "al obligado" no nos referimos exclusivamente al
propietario del predio, porque puede darse el caso, que un edificio o construccin se derrumbe
por un vicio de construccin en la obra. En este caso el dueo afectado pedir indemnizacin al
constructor, siendo ste el obligado a tomar las medidas necesarias para subsanar el vicio en la
construccin y sera el encargado de pagar la indemnizacin al propietario que se vio obligado a
sufrir en su predio las obras correspondientes.
El artculo 960 seala que: "si para construir o reparar un edificio es indispensable pasar
materiales por predio ajeno o colocar en l andamios, el dueo de ste debe consentirlo,
recibiendo indemnizacin por los daos y perjuicios que se le causen". Es importante sealar
que el Legislador en este artculo cambia la frase "no puede impedir" del artculo anterior, por
el "debe consentirlo", lo cual nos dara a entender que un elemento indispensable para obtener
el derecho de paso por el predio ajeno, es el previo consentimiento de su dueo, lo que es
discutible porque dejara al capricho de una persona la urgencia de lograr el paso por su predio,
para poder refaccionar un edificio daado por un terremoto.

La doctrina clsica errneamente ubicaba esta norma como servidumbre, razn por la cual
sealaba la obligatoriedad de paso por predio vecino con cargo a la indemnizacin respectiva.
Entendemos que nuestro Cdigo se aparta de esta Tesis, por los argumentos sealados y en el
supuesto de no darse el consentimiento conforme al artculo ya citado, el vecino abrumado por
la necesidad de construir o reconstruir recurrir a la municipalidad para la autorizacin
correspondiente previo pago de la indemnizacin.
B.4. LIMITE A LA LIBERTAD DE CONSTRUIR, PLANTAR Y MONTAR
INSTALACIN EN TERRENO PROPIO
Al respecto los Artculos 962 y 963 del Cdigo Civil establecen como fundamento para la
aplicacin de estos lmites, que los predios vecinos se vean amenazados por posible
desmoronamiento. ruina, prdida de plantaciones o falta de salubridad.
El artculo 962, al indicar que el propietario de un inmueble no puede abrir o cavar pozos que
amenacen de ruina o desmoronamiento o afecte las plantaciones vecinas, obviamente toma en
consideracin el tipo de construcciones modernas que necesitan de excavaciones muy
profundas para su realizacin; es por eso que el Cdigo Civil derogado no consideraba una
norma de este tipo.
La norma, en su segunda parte, tiene un marcado carcter sancionador al sealar que "puede
ser obligado a guardar las distancias necesarias para la seguridad de los predios afectados,
adems de la obligacin de pagar la indemnizacin por los daos y perjuicios"; esta sancin
puede llegara significar la paralizacin de la excavacin en caso de acarrear peligro actual o
inminente para los colindantes.
El artculo 963 seala: la prohibicin de construir horno, chimenea, establos, depsitos para
agua, explosivos o radiactivos sin observar las distancias y precauciones establecidas por los
reglamentos respectivos, o los que sean necesarios para preservar la solidez o la salubridad de
los predios vecinos, la inobservancia de esta disposicin puede dar lugar al cierre o retiro de la
obra y la indemnizacin de daos y perjuicios. Esta norma, igual que la anterior, es nueva para
nuestra Legislacin ya que es importante actualmente regular esta materia, siendo que nos
encontramos en la poca atmica. La norma es clara al sealar que este tipo de construcciones
se deben regir por las normas del Reglamento Nacional de Construcciones y las ordenanzas
Municipales sobre Seguridad, Salubridad y Esttica (Art. 73, inc. 2 de la Ley Orgnica de
Municipalidades).
Finalmente, se seala que la inobservancia de este precepto puede generar, por parte de la
autoridad correspondiente, al cierre o retiro de la obra que afecta al predio vecino, que en su
caso se procedera a la indemnizacin por daos y perjuicios. Es interesante sealar que la
Legislacin Espaola en su artculo 590 del Cdigo Civil seala que para que se pueda tomar
las medidas preventivas correspondientes, previamente debe darse un examen pericial,
requisito que consideramos pertinente porque evitara el abuso por parte del vecino en el
momento de exigir la indemnizacin, decisin que actualmente est en manos de la autoridad
municipal (Art. 120 de la Ley Orgnica de Municipalidades).
B.5. FACULTAD DEL VECINO EN ORDEN A LAS RAMAS Y RACES AJENAS QUE
INVADEN SU ESPACIO O SUELO
Este criterio se halla expuesto en el Art. 967 que seala: "todo propietario puede cortar las
ramas de los rboles que se extiendan sobre el predio y las races que lo invadan. Cuando sea

necesario podr recurrir a la autoridad municipal o judicial para el ejercicio de estos derechos".
Este artculo supera el criterio contenido en el artculo 864 del Cdigo anterior, al contemplar
no slo la capacidad de exigir que se corten las ramas que invaden el predio vecino, sino que
ahora le da al dueo del predio vecino la capacidad de poder cortarlas por s mismo.
Nuestra Legislacin en este punto, creemos con buen criterio, evita caer en el excesivo
tecnicismo de la legislacin italiana, la cual al sealar que el vecino tiene derecho a exigir la
extirpacin de los rboles realiza una categorizacin en base ala altura de los mismos (rboles
de alto fuste, rboles de medio fuste y rboles de bajo fuste). Asimismo, nuestro Cdigo no
considera un plazo para que el propietario del rbol que invade el predio ajeno pueda cortar las
ramas invasoras-, dejando al dueo del predio invadido que ejercite su derecho en el momento
que l estime conveniente y, en caso de encontrar resistencia del otro propietario, recurrir a la
autoridad municipal o judicial para lograrlo.
Una pregunta se impone La quin le pertenecen los frutos que cuelgan de las ramas invasoras?
La Doctrina es unnime al sealar que cuando esos frutos caen al suelo en forma natural, son
de propiedad del vecino, as lo conforma Wolff al decir "El derecho del vecino respecto a los
frutos cados en su suelo no es un derecho de propiedad". Los frutos se consideran de la
propiedad en que caen y, por tanto, corresponden al titular del derecho (propietarios
usufructuarios al poseedor de buena fe y al arrendatario que tenga la posesin).
Es claro entonces afirmar que el propietario del predio vecino no puede recoger los frutos del
rbol ni sacudir ste. Con estos medios no adquiere la propiedad.
Finalmente, diremos que los frutos que caen en un inmueble de uso pblico (carretera, etc.) no
se consideran como frutos del mismo, sino que siguen siendo propiedad del dueo del rbol, el
tercero que se apodere de ellos comete hurto.
B.6. APERTURA DE PUERTA Y VENTANA EN PARED MEDIANERA
Se puede considerar como un lmite a la propiedad, pese a que nuestro Cdigo la ubica
independientemente de las limitaciones legales, dentro del captulo de la co-propiedad. El
artculo 996 seala que: "todo colindante puede colocar tirantes y vigas en la pared medianera
y servirse de sta sin deteriorarla, pero no puede abrir en ella ventanas o claraboyas".
La explicacin de esta prohibicin, como bien sealan los MAZEUD, es: "a fin de que la
curiosidad indiscreta de un propietario no constituya una molestia constante para sus vecinos-,
en una pared medianera no se permite ningn hueco, salvo de comn acuerdo entre los
propietarios".
Asimismo, el hecho de que la pared sea medianera otorga al colindante su propiedad hasta la
mitad de la pared y hasta la altura mxima que pueda alcanzar el muro, por consiguiente puede
arrimar a ella lo que crea conveniente, colocar vigas o abrir huecos siempre que no sobrepasen
el lmite permitido.
3. LIMITACIONES A LA PROPIEDAD
Como sealamos anteriormente, la limitacin reduce el poder que normalmente tiene el dueo
sobre un bien: como dijimos, stas pueden establecerse por necesidad, por su utilidad pblica o
inters social y tambin por la propia voluntad de las partes.

As, cuando el Estado dicta una norma que restrinja el derecho de propiedad y su ejercicio, la
cual tampoco debe ser arbitraria, lo que est haciendo es aplicar el IUS IMPERIUM, lo cual
evita que pueda existir un pacto en contrario contra esa norma de orden pblico.
De igual manera, para que las restricciones al derecho de propiedad realizada entre las partes
puedan ser oponibles a terceros, debe cumplir con inscribirse en el registro respectivo, sea bien
mueble o inmueble para evitar as cualquier tipo de fraude o simulacin frente a terceros.
Las limitaciones ms importantes son:
A. PROHIBICIN DE DISPONER
El estudio del artculo 926 del Cdigo Civil nos coloca frente a una figura a travs de la cual, las
partes pueden mediante pacto, limitar el derecho a disponer que tiene el propietario sobre su
bien, el cual para poder surtir efecto frente a terceros debe inscribirse en el registro respectivo.
En la exposicin de motivos y comentarios del Cdigo, se seala que esta norma no tiene
antecedentes en la legislacin anterior y se dice que est destinada a resolver el problema de la
impunibilidad de terceros de las restricciones de la propiedad acordadas con pacto.
Si por restricciones se entiende conforme a lo que indica Guillermo Caballeros, disminucin de
facultades y derechos debe entenderse entonces que las partes podran acordar limitaciones al
derecho de propiedad o a su ejercicio, pero creemos que esta limitacin no debe contravenir lo
dispuesto por el artculo 882 del Cdigo, ya que si tuviera que imponerse la limitacin ala
libertad de enajenar, significara una severa limitacin del IUS ABUTENDI que es "el principal
atributo de la propiedad" lo cual conllevara a una desnaturalizacin de este derecho.
En consecuencia, creemos que por pacto no puede rebasarse la ley, por cuanto el artculo 882,
consagra la libertad de la persona para enajenar. La excepcin que seala este artculo tienen
que aflorar en forma ntida de la ley, por razones de inters social o necesidad pblica,
pudiendo inferirse entonces que las restricciones que seala el artculo 926 del Cdigo sern de
otra naturaleza.
B. SERVIDUMBRE ADMINISTRATIVA
Gustavo Bacacorzo seala que: "Toda servidumbre es jurdicamente una carga impuesta a una
propiedad predial inmueble, considerando si sta es civil o administrativa".
Debemos sealar que la servidumbre administrativa es un gravamen que consiste en una
sujecin parcial de la propiedad a alguna utilizacin en uso o en beneficio no de su dueo, pero
que a diferencia de la servidumbre civil, se establece en beneficio de la comunidad.
Es importante sealar que sobre este punto es la Ley General de Aguas (Dec. Ley 17752), la
norma que ms estrictamente seala la implantacin de servidumbres necesarias para el uso,
conservacin y preservacin de las aguas, considerando que las propiedades aledaas a la faja
marginal de terrenos necesarios para el camino o para el uso de agua, navegacin, trnsito, la
pesca u otros servicios se mantendrn libres en una o ambas mrgenes, siendo la autoridad la
que fije la zona sujeta a servidumbre.
En estos casos no hay lugar a indemnizacin por la servidumbre, pero quienes la usen quedan
obligados a indemnizar los daos que causaren, tanto en las propiedades sirvientes como en los
cauces pblicos o en las obras (artculo 79).

Estas servidumbres, as como sus modificaciones y las que se implanten, son forzosas y se
establecen como tal.
C. LIMITACIN EN FUNCIN A LOS ALQUILERES
Debemos sealar que el D. Ley N 21938 y su reglamento creaban limitaciones al derecho que
poda tener el propietario para fijar los montos de la merced conductiva a cobrar por el
arrendamiento de un determinado predio.
El Art. 9 del referido Decreto Ley sealaba que el monto mximo por el que poda alquilarse
predios sujetos a su rgimen no poda exceder de la cantidad resultante de la divisin entre del
valor del autovalo entre 120.
Actualmente con la promulgacin del Decreto Legislativo 709 (0811-91), los contratos de arrendamientos se regirn exclusivamente por las normas del Cdigo
Civil, el cual no contempla ninguna frmula especial para el clculo de la merced conductiva
sino que la deja al libre acuerdo entre las partes, de tal manera que a partir de la fecha va a ser
un contrato tipo regulado por el Cdigo Civil.
D. EL DERECHO DE RETRACTO
El derecho de retracto sealado en el Art. 1549 del Cdigo Civil, a excepcin del Inc. 1 derogado
por el D. Ley antes citado, tambin constituye una limitacin, puesto que de configurarse
algunas de las hiptesis sealadas en el numeral acotado podran algunas de las personas a que
se refiere, sustituirse al comprador reembolsando el valor del precio del bien, gastos notariales
y registrales propias de la compra venta; por lo que algunos tratadistas consideran que el
RETRACTO es una forma de adquirir la propiedad cuando obviamente se declare fundada la
demanda.
4. MBITO DE LA PROPIEDAD PREDIAL
A modo de no incurrir en errores de interpretacin, es necesario, antes de concluir este
captulo, que distingamos entre los "lmites legales" de la propiedad, desarrollados
anteriormente y los "confines del objeto" materia del derecho de propiedad, ya que stas son
cosas muy distintas.
As como sealamos que los lmites legales son el punto normal donde llega el poder del dueo
y las limitaciones sern las que reducen el poder que tiene normalmente dueo el sobre su
bien, diremos que los confines del objeto "circunscriben la extensin fsica del bien objeto del
derecho", distincin fcil de sealar cuando se trata de un bien mueble, pero muy
problemtico, si se trata de delimitar un inmueble.
Nuestra Legislacin Civil, al referirse a la propiedad predial, seala en su artculo 954 que: "La
propiedad del predio se extiende al subsuelo y al sobresuelo, comprendidos dentro de los
planos verticales del permetro superficial y hasta donde sea til al propietario el ejercicio de su
derecho.
La propiedad del subsuelo no comprende los recursos naturales, los yacimientos y restos
arqueolgicos, ni otros bienes regidos por leyes especiales".
Esta norma es un gran avance frente al Art. 954 del Cdigo Civil anterior y que slo exclua del
mbito de la propiedad a las trinas y aguas. Actualmente, tanto el artculo 36 y 118 de la

Constitucin se refieren a la conservacin del patrimonio cultural de la nacin, adems este

ltimo artculo considera que todos los recursos naturales son de propiedad del Estado.
A. CON REFERENCIA AL SUELO
El con fin de la propiedad en el plano horizontal es dado por la lnea que seale mediante
elementos materiales ese confn (Hitos. Mojones, etc.): como dice Barbero, "El confin del
objeto de cada propiedad se delimita por la adyacencia de una porcin del suelo de propiedad
de algn otro o de pertenencia del dominio pblico" siendo adems que estos mismos lmites
pueden hallarse sujetos a "lmites" impuestos por Ley, como el caso de las relaciones de buena
vecindad.
B. CON REFERENCIA AL SUBSUELO
La norma utiliza la frase: "hasta donde sea til al propietario el ejercicio de su derecho"
concepto que es fcil de entender cuando nos referimos a la necesaria utilizacin que el
propietario realiza del subsuelo para poder echar los cimientos de su futuro hogar u otra
construccin que crea conveniente, pero que ser ms difcil de manejar cuando este derecho
del propietario choca con la actividad de un tercero.
Barbero seala que: "el propietario del subsuelo no puede oponerse a actividades de tercero
que se desplieguen a tal profundidad en el subsuelo, que no tenga el inters en excluir" Esta
afirmacin podemos entenderla conjuntamente con lo dispuesto en el artculo 960 del Cdigo
Civil, que seala la prohibicin de cavar pozos que amenacen con el desmoronamiento del
predio vecino.
Que en el subsuelo se hallen recursos naturales, yacimientos o restos arqueolgicos, en cuyo
caso el propietario es el Estado, quedando el derecho del propietario enervado frente al mayor
derecho del Estado.
Al respecto, es importante que sealemos que el D. Leg. 109 (Ley General de Minera) en su
artculo 246 otorga la posibilidad a cualquier persona de solicitar a la jefatura regional que
comprenda la expropiacin de cualquier propiedad donde hubiera riqueza minera, sin otorgar
al propietario posibilidad de oponerse a esta demanda, debiendo nicamente limitarse a tratar
de llegar a un acuerdo o en su defecto pagar el precio del justiprecio.
La norma es clara, porque incluso si una vez hecha la expropiacin se comprueba que el bien
materia de ella es usado para actividad distinta a la minera, ella no regresa a poder de
propietario original, sino que pasa sin costo alguno al dominio del Estado (Art. 250 Ley
General de Minera).
Finalmente, diremos que en este caso la persona favorecida con la expropiacin no asume un
derecho de propiedad sobre el predio sino sobre su concesin y los minerales que extraiga.
En caso que, sin ninguna justificacin de necesidad o utilidad pblica declarada por ley, un
tercero perturbase el derecho del propietario sobre el subsuelo (cavar tneles), ste tendr
derecho a interponer una demanda para la cesacin de los actos perturbatorios en la
Municipalidad de su circunscripcin (Art. 65 inc. 11, 17 y 19 de la Ley Orgnica de
Municipalidades) o en su defecto al juez de Ira. Instancia en lo civil, va accin de amparo.
C. CON REFERENCIA AL SOBRESUELO

La cuestin de los confines en el espacio sobre el suelo es un tema complicado; el aire, "el
espacio", por su propia naturaleza no es un ente "apropiable", por lo tanto es difcil que pueda
ser "objeto de derecho".
En este tema, igual que en el subsuelo, de lo que se tratara es de utilizacin (hasta donde le sea
til), que hace el propietario de l. Es claro que toda propiedad usa de alguna manera el
"espacio atmosfrico" (Ejm. las minas tienen en la superficie, casas para los trabajadores), lo
que la norma nos dara a entender en base a una interpretacin CONTRARIUM SENSU es que
el propietario no puede utilizar su espacio atmosfrico en desmedro del derecho de terceros.
El Art. 13 de la Ley 24882 (Ley de Aeronutica Civil) seala que: "nadie puede oponerse en
razn de un derecho de propiedad al vuelo de una aeronave", de igual manera los artculos 26 y
siguientes de la misma Ley, sealan expresamente las restricciones legales a la propiedad que
se establece en funcin a las operaciones areas.
Las Municipalidades tambin tienen la capacidad de imponer lmites a la propiedad privada
para que sta no sobrepase las alturas mximas permitidas en el Reglamento Nacional de
Construcciones (Art. 73 inc. 4 de la Ley Orgnica de Municipalidades).
Finalmente, sealaremos que el propietario tiene derecho a ejercitar acciones con la finalidad
de salvaguardar la integridad territorial de su propiedad.
5. EL DESLINDE
A. DERECHO DE CERCAR
Conforme al artculo 965 del Cdigo Civil, todo propietario tiene derecho a cercar su propiedad,
derecho que en algunos casos se convierte en obligacin, cuando nace de una disposicin
municipal (Art. 73 inc. 5 de La Ley Orgnica de Municipalidades), derecho que no hace
desaparecer las servidumbres que pudieran existir: este derecho se tomara entonces como una
garanta a la inviolabilidad del predio.
B. DERECHO DE OBLIGAR AL DESLINDE Y AMOJONAMIENTO
El artculo 966 del Cdigo Civil reconoce que el propietario de un predio puede obligar a sus
vecinos, sean estos propietarios o poseedores, a la realizacin de un deslinde y amojonamiento,
con la finalidad de fijar la lnea que servir de lindero entre los inmuebles colindantes, despus
de un examen de los ttulos de propiedad (Art. 540 del Cdigo de Procedimientos Civiles y Art.
504 del Nuevo Cdigo Procesal Civil). De no ser as, puede optar por la colocacin de los
mojones (rectas o seas) que indique los lmites de la propiedad. Por lo general estos casos se
dan con ms frecuencia en el campo o zonas de la ciudad por urbanizar.
Puede haber dos clases de deslinde:
A. Extrajudicial.
B. Judicial.
B.1 EXTRAJUDICIAL
En este caso, la particin del rea en discusin se har en funcin al acuerdo que hayan tomado
las partes, tomndose como referencia para delimitar los terrenos, un ro, una cerca. cualquier
otro punto de referencia que crea conveniente. Esta particin constar en un documento de
carcter privado que en lo posible cumpla ciertas formalidades (en presencia del Juez de Paz,
Notario Pblico y Testigos).

B.2. JUDICIAL
En este caso nos hallamos frente a la accin de deslinde. En este supuesto no funciona el
principio "quien afirma prueba" ya que el Juez aceptar como nico medio de probanza los
ttulos de propiedad que cada colindante exhiba otorgando la particin en base a ellos. El Juez
proceder a realizar inspeccin para verificar lo sealado en el ttulo y la colocacin de los
mojones en ambos extremos de la lnea divisoria, procediendo a levantar un acta de ese acto.
En caso de que los colindantes no presentaran ttulos verdaderos sobre la propiedad en
discusin, el Juez proceder a sealar la particin respetando el UTIS POSIDENDI que tenga
cada uno de ellos, si a travs de este criterio, tampoco se puede realizar la misma; el Juez podr
realizar la particin proporcionalmente en base a la posesin original que tuvieron.
El procedimiento a seguir en este caso se contempla en el artculo 504 del Cdigo Procesal
Civil.

La propiedad
1.

Introduccin

2.

Extincin de la propiedad

3.

Otras causales extintivas de la propiedad no incluidos en el Art. 968 C.C.

4.

Proteccin de la propiedad

5.

Propiedad horizontal

6.

La propiedad intelectual

7.

De la propiedad industrial

8.

Formas especiales de propiedad

9.

Propiedad de las aguas

10.

Propiedad de los yacimientos minerales y dems recursos geolgicos

11.

Conclusiones

12.

Bibliografa

Introduccin
Los derechos reales son derechos que recaen sobre una cosa; es una relacin inmediata entre
una persona y una cosa. El derecho real es aquel que concede al titular un seoro sobre un
bien que es a veces ilimitado y entonces le llamamos propiedad (es el derecho real ms
absoluto) y otras veces es menos pleno ejercitndose sobre una cosa de modo limitado en cuyo
caso da lugar a los derechos reales sobre cosa ajena.
En el derecho real a la propiedad, diremos que esta se manifiesta en el poder jurdico que una
persona ejerce en forma directa e inmediata sobre una cosa para aprovecharla totalmente en
sentido jurdico, siendo oponible este poder a un sujeto pasivo universal, por virtud de una
relacin que se origina entre el titular y dicho sujeto.
El cdigo civil establece que la propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar,
disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el inters social y dentro de los
lmites de la ley.

La propiedad desde que existe como tal se ha tratado de explicar y en el presente trabajo
delimitaremos conceptos especficos relacionados a la propiedad; tales como la extincin,
proteccin, y otras formas especiales de la propiedad.

Extincin de la propiedad
Segn el cdigo civil comentado de WILDER TUESTA SILVA, nos dice que las
formas de extincin de la propiedad:
Entre las formas de extincin de la propiedad el cdigo civil regula la adquisicin del bien por
otra persona. Destruccin o prdida total o consumo del bien, expropiacin, abandono del bien
durante veinte aos, en cuyo caso pasa el predio al dominio del Estado.
Respecto a la destruccin o el consumo del bien, en ambos casos estamos ante un supuesto de
extincin del objeto material sobre el cual recae el derecho de propiedad; consecuencia lgica
de ellos es que el dominio se extinga.
Respecto a los supuestos de expropiacin y abandono, es indispensable analizar con mayor
detalle tales causales de extincin de la propiedad
Segn la constitucin poltica, la EXPROPIACIN Y el ABANDONO son las nicas causales en
virtud de las cuales se puede afectar legalmente el derecho a la propiedad.
Extincin de la Propiedad Segn: El cdigo civil establece las causales por las cuales se
extingue el derecho de propiedad, en el artculo 968.
El derecho de propiedad se extingue por adquisicin del bien por otra persona, ya sea a titulo
oneroso como en el caso de la compra venta o gratuito como en la donacin.
Por destruccin o prdida total o consumo del bien, en ambos casos estamos ante un supuesto
de extincin del objeto material sobre el cual recae el derecho de propiedad; consecuencia
lgica de ellos es que el dominio tambin se extinga.
APROXIMACIN AL TEMA
El art. 968 C.C. enumera las causales de extincin del derecho de propiedad, lo cual constituye
una mejora con respecto al cdigo de 1936, pues este ltimo cuerpo legal no contena
regulacin alguna sobre la materia. Empero, el Art. 968 del cdigo actual no est exento de
serias crticas conforme se ver a lo largo de este captulo.
A diferencia de lo que ocurre con los modos extintivos de las obligaciones, las causales de
extincin de la propiedad (y en general de los derechos reales) no tienen un desarrollo doctrinal
detallado y sistemtico. Esto se explica por la naturaleza mucho ms dinmica y transitoria de
la relacin obligacional, que conlleva una tensin entre el acreedor y el deudor destinada a su
extincin; mientras los derechos reales y en especial la propiedad por su carcter perpetuo
estn dotados en cierta estabilidad y permanencia. En principio las obligaciones existen para
cumplirse (extinguirse); en cambio, los derechos reales han sido creados para mantenerse.
En doctrina se hace una distincin interesante entre las causas absolutas y relativas de
extincin de la propiedad. Por las primeras, la propiedad se extingue en forma definitiva, esto
es, ya no hay propiedad sobre un bien determinado. As ocurre con la destruccin del bien, o
del hecho que este haya excluido del comercio de los hombres (ejemplo: afectacin de un bien
al dominio pblico). Por las segundas, la propiedad se extingue para el sujeto especfico pero el
derecho sigue existiendo en la cabeza de otro sujeto. En este caso la propiedad pasa a otro,

cambia de manos, se extingue en cuanto al antiguo propietario, pero renace e el nuevo titular;
as ocurre en los actos de transmisin de propiedad, el art. 968 C.C. incurre en el error de
enumerar algunas causales de extincin de la propiedad, pero no distingue entre aquellas de
carcter absoluto con respecto de aquellas otras de carcter relativo.
FORMAS DE EXTINCION DE LA PROPIEDAD
PRDIDA DEL BIEN
La propiedad es un derecho real consiste en la suma de poderes sobre un bien determinados;
por la razn, si el bien ya no existe ms, obvio que el derecho de propiedad se extingue
automticamente, sin perjuicio de eventuales acciones resarcitorias (contractuales y
extracontractuales) a favor del perjudicado, pero que en todo caso son derechos de crdito, y no
un derecho real. En tal sentido, la destruccin o prdida total o consumo del bien (art.
168- 2 C.C) es la tpica causal de extincin ABSOLUTA de la propiedad. La redaccin del
precepto legal indicado nos genera, sin embargo, las siguientes interrogantes:
Son sinnimos los trminos destruccin, prdida total, y consumo? En doctrina
se reconoce normalmente como sinnimos los dos primeros trminos, esto es, la destruccin y
prdida total en cuanto a ambos vocablos aluden al acto consistente en dejar de existir o dejar
de ser. En el mismo sentido (univoco) debern entenderse en nuestro cdigo.
Queda pendiente la cuestin referida al trmino consumo, pues este no necesariamente
significa la destruccin inmediata del bien (por ejemplo: bienes de consumo duradero). El art.
3-a D.S.039-2000-ITINCI. Texto nico ordenador de la ley de proteccin al consumidor, define
como consumidor a quien adquiere, utiliza o disfrute un bien como destinatario final, sin
importar las caractersticas del bien. Por su parte, el art. 3-c de la misma ley define como
producto objeto de consumo a cualquier bien mueble o inmueble, material, producido o no
en el pas, materia de una transaccin comercial con un consumidor. Evidentemente el
cdigo civil no se refiere al acto de consumo regulado en la ley de proteccin al consumidor. A
qu se refiere entonces? Seguramente, el codificador tuvo en cuenta la acepcin gramatical de
consumir, de la que son sinnimos: gastar, agotar, acabar y extinguir.
Por tal motivo, el cdigo se refiere al consumo como acto de uso del bien que conlleva sin
inmediata destruccin.es el caso de los bienes alimenticos, cuyo consumo (en acepcin
gramatical9 implica su destruccin total. En efecto, usualmente se habla de los bienes
consumibles como aquellos cuya existencia termina con su primer uso. Sin embargo, lo
importante para que se produzca la extincin del derecho de propiedad no es el simple acto de
consumo, sino que efectivamente se cause la destruccin o prdida total del bien. Por ejemplo:
se consume una bebida gaseosa, pero la propiedad no se extingue con respecto al envase que
contena la bebida. Por tanto, el consumo- aun en su acepcin restringida propia de los
denominados bienes consumibles - no produce per se el efecto sealado en el art.9682 C.C habla de la destruccin o prdida total del bien, lo cual pudiera hacer pensar en una
cuestin exclusivamente fsica, es decir que la destruccin se produce solamente en la realidad
fsica. Sin embargo, no hay dudas de que la destruccin del bien tambin puede operar en el
plano jurdico, como ocurre efectivamente cuando el bien es excluido del comercio de los
hombres. Un resultado semejante se obtiene cuando el bien se inutiliza o queda inepto para
servir a su destino econmico, por ejemplo: el billete que por error se ingresa a la lavadora y
queda convertido en un simple pedazo de papel. En este caso, subsiste el objeto fsico, pero en
forma totalmente idnea para cumplir su finalidad tpica. Por eso, algunos autores identifican
la perdida con la imposibilidad de realizar la funcin o destino econmico del bien.

Ms o menos en esta lnea de ideas se halla el articulo 1137 C., en tanto considera como perdida
del bien en las obligaciones de dar- las casos de perecimiento, inutilidad, desaparicin,
irrecobrabilidad y por quedar fuera del comercio.
Es indiferente a efectos de la extincin del derecho real, que la perdida haya sido fortuita,
negligente o dolosa, Se aprecia aqu una profunda diferencia entre la prdida del bien en
materia de obligaciones y en materia de derechos reales. En este mbito de las obligaciones
solo la prdida fortuita conlleva la extincin de la relacin jurdica; en cambio, si la prdida fue
ocasionada por dolo o culpa, entonces existir una pretensin a indemnizacin frente al
causante del dao. En el mbito de los derechos reales, la extincin opera en forma automtica
y con independencia de cualquier elemento subjetivo.
ADQUISICIN DEL BIEN POR OTRA PERSONA.
Una causa RELATIVA de extincin se produce cuando la propiedad es adquirida por otra
persona. En tal caso el derecho se extingue en relacin al anterior titular, pero renace (rectius
se transmite) en la cabeza del nuevo titular. Esta causal extinta se halla reconocida en el
art. 968-1 C.C., y aun cuando puede recusarle la categora de modo extintivo, pues en puridad
no extingue el derecho de propiedad (en verdad, el derecho no se extingue, simplemente pasa a
otro), empero, su previsin til para efectos prcticos. Por ejemplo: el propietario es
responsable de la cada del edificio (art 1985), por lo que su responsabilidad solo ser enervada
si acredita alguna causal de la extincin del dominio, como puede ser, precisamente la
adquisicin del bien por parte de otra persona.
EXPROPIACIN.
La expropiacin tambin es una causa RELATIVA de extincin de la propiedad de extincin de
la propiedad, pues el derecho no se extingue per se sino que se extingue en relacin al
anterior titular, pero renace (rectius. se trasmite) en cabeza del nuevo titular. Esta causal
extintiva se halla reconocido en el art. 968-3 C.C y en realidad es redundante con la prevista en
el inciso 1, es decir, con la adquisicin del bien por otra persona. En efecto, el art. 2 ley 27117,
general de Expropiaciones, define a esta figura como la transferencia forzosa de la propiedad
privada de un particular a favor del Estado, por lo cual estamos en presencia, simplemente del
Estado por virtud de un procedimiento expropiatorio, salvo si la expropiacin ante una
prdida total
Para mayores referencias al tema de la expropiacin, el lector podr remitirse al apartado
correspondiente en el captulo VII de esta misma obra.
ABANDONO DE PREDIOS POR VEINTE AOS
Hemos demostrado en el apartado anterior que los arts. 927 y 968-4 CC. Son incompatibles
entre s, pero como se trata de mandatos emanados de un mismo cuerpo legal no es posible
sostener la derogacin de uno u otro por cuestin de incompatibilidad. Para que ello ocurra
sera necesario que una norma sea posterior a la otra (art. I.T.P.C.C.). Si bien esa situacin no
puede ocurrir entre preceptos pertenecientes al mismo tiempo cuerpo normativo, cabe
preguntarse si alguna norma posterior al cdigo civil da pie para sustentar una interpretacin
abrogarte del art. 968-4. En nuestra opinin, esa norma es la propia constitucin de 1993. En
efecto, el art. 70 Const. Establece que el Estado garantiza la propiedad y la intromisin de este
solo puede ocurrir en el caso de expropiacin declarada por ley y previo pago de la
indemnizacin justipreciada. En ninguna parte se habla que el Estado puede apropiarse de la
propiedad privada por el solo no-uso del titular, lo cual supondra imponer una obligacin de

aprovechamiento econmico de los bienes bajo sancin de perdida e la titularidad. El modelo

econmico subyacente en la constitucin de 1993 se inspira en la libre iniciativa de los
particulares (art.58), y no en la planificacin centralizada, por lo que debera descartarse la
existencia de obligaciones legales impuestas para usar y explotar los bienes privados. O
obstante ello, podra contra- argumentarse de que el art. 70 Const. Obliga al ejercicio de la
propiedad en armona con el bien comn y dentro de los lmites de la ley
Por nuestra parte, la duda que este ltimo prrafo del texto fundamental puede se ocasionar se
desvanece con la lectura conjunta del art 88 de la misma constitucin. En esta ltima se regula
el rgimen agrado, y en relacin especfica con la propiedad de las tierras se seala que su
abandono, segn previsin legal, hace que estas pasen al dominio del Estado para su posterior
adjudicacin en venta. Es decir, el abandono (o perdida de la propiedad por no uso) a que
se refiere la constitucin queda circunscrito a las tierras agrcolas, y segn los parmetros
establecidos por la ley pertinente. Esta conclusin se obtiene de una interpretacin sistemtica
de los arts. 70 y 88 Const.
La nica manera (racional) de concordar ambas disposiciones es limitar la anmala figura del
abandono al mbito de las tierras agrcolas, ms aun si de esta manera se respeta el contenido
esencial de la propiedad, reconocido en la propia constitucin (arts. 2-16, 70) como derecho
fundamental, y entre cuyos atributos clsicos se encuentra la perpetuidad. Tal vez en una
constitucin intervencionista como la de 1979 podra admitirse la figura; pero no en una
constitucin liberal como la de 1993, reconocedora de la iniciativa privada como base de la
economa, as como eliminadora de la planificacin centralizada y sus secuelas, entre ellas, la
imposicin de obligaciones de uso de los bienes y de la riqueza en general.
La interpretacin sistemtica de los arts. 70 y 80 Const. Nos lleva a circunscrib la extincin de
la propiedad por no- uso (o abandono) a las tierras agrcolas, pero la norma fundamental
establece expresamente que esta figura est sujeta a una reserva de ley, es decir, el abandono
deber ser delineado por obra del legislador ordinario.
En efecto, el art. 5 de la ley 26505, de tierras, procedi a complementar el mandato
constitucional de la siguiente manera: el abandono de tierras, a que se refiere el artculo 88
segundo prrafo de la constitucin poltica del Per, solo se refiere a las tierras adjudicadas en
concesin por el Estado, en los casos de incumplimiento de los trminos y condiciones de
aquella. Es decir el abandono ya no opera por el no-uso del bien, sino en el caso de
incumplimiento de los trminos contractuales establecidos entre el estado y el adjudicatario en
concesin. Por tanto, el abandono se reduce a una sancin impuesta ante el
incumplimiento contractual, y no una sancin por el no-uso del bien. Del mbito de los
derechos reales se pasa al de los derechos de obligacin.
En consecuencia, el bloque constitucional conformado por los arts. 70 y 88 Const., y
complementado por el art. 5 Ley 260505, descarta la existencia de un abandono por el uso, con
lo cual queda derogado el art 968-4 C.C. No solamente se encuentran en juego el principio de
primaca normativa de la constitucin frente a una ley ordinaria (art. 51 Const.), sino la
incompatibilidad entre una ley nueva- art.5 Ley 26505- y la anterior art. 968-4 C.C (art. I.T.P.
C.C). De esta forma, adems, se salva la incongruencia existente entre los arts. 927 y 968-4 del
cdigo civil a travs de la abrogacin de esta ultima norma.
EL ABANDONO DEL ART. 968-4 (O HIPOTESIS DE PERDIDA DE LA
PROPIEDAD POR NO-USO) SE ENCUENTRA DEROGADO

Hemos demostrado en el apartado anterior que los arts. 927 y 968-4 CC. Son incompatibles
entre s, pero como se trata de mandatos emanados de un mismo cuerpo legal no es posible
sostener la derogacin de uno u otro por cuestin de incompatibilidad. Para que ello ocurra
sera necesario que una norma sea posterior a la otra (art. I.T.P.C.C.). Si bien esa situacin no
puede ocurrir entre preceptos pertenecientes al mismo tiempo cuerpo normativo, cabe
preguntarse si alguna norma posterior al cdigo civil da pie para sustentar una interpretacin
abrogarte del art. 968-4. En nuestra opinin, esa norma es la propia constitucin de 1993. En
efecto, el art. 70 Const. Establece que el Estado garantiza la propiedad y la intromisin de este
solo puede ocurrir en el caso de expropiacin declarada por ley y previo pago de la
indemnizacin justipreciada. En ninguna parte se habla que el Estado puede apropiarse de la
propiedad privada por el solo no-uso del titular, lo cual supondra imponer una obligacin de
aprovechamiento econmico de los bienes bajo sancin de perdida e la titularidad. El modelo
econmico subyacente en la constitucin de 1993 se inspira en la libre iniciativa de los
particulares (art.58), y no en la planificacin centralizada, por lo que debera descartarse la
existencia de obligaciones legales impuestas para usar y explotar los bienes privados. O
obstante ello, podra contra- argumentarse de que el art. 70 Const. Obliga al ejercicio de la
propiedad en armona con el bien comn y dentro de los lmites de la ley
Por nuestra parte, la duda que este ltimo prrafo del texto fundamental puede se ocasionar se
desvanece con la lectura conjunta del art 88 de la misma constitucin. En esta ltima se regula
el rgimen agrado, y en relacin especfica con la propiedad de las tierras se seala que su
abandono, segn previsin legal, hace que estas pasen al dominio del Estado para su posterior
adjudicacin en venta. Es decir, el abandono (o perdida de la propiedad por no uso) a que
se refiere la constitucin queda circunscrito a las tierras agrcolas, y segn los parmetros
establecidos por la ley pertinente. Esta conclusin se obtiene de una interpretacin sistemtica
de los arts. 70 y 88 Const.
La nica manera (racional) de concordar ambas disposiciones es limitar la anmala figura del
abandono al mbito de las tierras agrcolas, ms aun si de esta manera se respeta el contenido
esencial de la propiedad, reconocido en la propia constitucin (arts. 2-16, 70) como derecho
fundamental, y entre cuyos atributos clsicos se encuentra la perpetuidad. Tal vez en una
constitucin intervencionista como la de 1979 podra admitirse la figura; pero no en una
constitucin liberal como la de 1993, reconocedora de la iniciativa privada como base de la
economa, as como eliminadora de la planificacin centralizada y sus secuelas, entre ellas, la
imposicin de obligaciones de uso de los bienes y de la riqueza en general.
La interpretacin sistemtica de los arts. 70 y 80 Const. Nos lleva a circunscrib la extincin de
la propiedad por no- uso (o abandono) a las tierras agrcolas, pero la norma fundamental
establece expresamente que esta figura est sujeta a una reserva de ley, es decir, el abandono
deber ser delineado por obra del legislador ordinario.
En efecto, el art. 5 de la ley 26505, de tierras, procedi a complementar el mandato
constitucional de la siguiente manera: el abandono de tierras, a que se refiere el artculo 88
segundo prrafo de la constitucin poltica del Per, solo se refiere a las tierras adjudicadas en
concesin por el Estado, en los casos de incumplimiento de los trminos y condiciones de
aquella. Es decir el abandono ya no opera por el no-uso del bien, sino en el caso de
incumplimiento de los trminos contractuales establecidos entre el estado y el adjudicatario en
concesin. Por tanto, el abandono se reduce a una sancin impuesta ante el
incumplimiento contractual, y no una sancin por el no-uso del bien. Del mbito de los
derechos reales se pasa al de los derechos de obligacin.

En consecuencia, el bloque constitucional conformado por los arts. 70 y 88 Const., y

complementado por el art. 5 Ley 260505, descarta la existencia de un abandono por el uso, con
lo cual queda derogado el art 968-4 C.C. No solamente se encuentran en juego el principio de
primaca normativa de la constitucin frente a una ley ordinaria (art. 51 Const.), sino la
incompatibilidad entre una ley nueva- art.5 Ley 26505- y la anterior - art. 968-4 C.C (art. I.T.P.
C.C). De esta forma, adems, se salva la incongruencia existente entre los arts. 927 y 968-4 del
cdigo civil a travs de la abrogacin de esta ultima norma.

Otras causales extintivas de la propiedad no incluidos en el Art.

968 C.C.
INTRODUCCIN
El listado de causas extintivas de la propiedad previsto en el art. 968 C.C. no es taxativo. Esta
conclusin tiene en cuenta la existencia de otras normas. Algunas consignadas inclusive en el
mismo cdigo, que establecen distintos modos de extincin de la propiedad. La nica forma de
entender el listado de art. 968 C.C. en conjuncin con las causales de extincin previstas en
otras normas, es considerarlo como un listado meramente enunciativo. As lo reconoce la mejor
doctrina
En lo que no existe acuerdo es en determinar cules son efectivamente aquellas causales
extintivas de la propiedad no establecidas en el art. 968 C.C para AVENDAO
Por ejemplo, estn los supuestos extintivos de conversin del bien privado en uno de dominio
pblico, as como el caso de los llamados animales alzados, esto es, aquellos que recobran su
libertad o se pierden para su titular. El primer caso no constituye omisin alguna, pues en la
hiptesis ya conocida de perdida del bien (art. 968-2 C.C.) Est perfectamente incluido el
caso del bien que sale del comercio de los hombres (interpretacin sistemtica con el art. 1137
C.C.). El segundo caso tampoco constituye ninguna omisin: los animales alzados NO DEJAN
DE SER PROPIEDAD de su titular por el solo hecho de recobrar su libertad o perderse, ya que
en esta situacin se presenta una disociacin entre la propiedad y la posesin, por la cual el
propietario del animal dejar de ser poseedor, pero no perder la titularidad jurdica. Ante ello,
el que recupere el animal perdido o alzado deber entregarlo a la autoridad municipal a
fin de iniciar un procedimiento de devolucin a su dueo (art. 932 C.C)
Si la opinin de AVENDAO fuese correcta, entonces todo animal perdido se convertira
automticamente en nullius - por obra de la extincin de la propiedad del dueo anterior
por obra ocupante debera adquirir la propiedad (art. 929C.C).sin embargo, no hay base
normativa para dimitir esta solucin.
En realidad, pues, las causas extintivas de la propiedad no reguladas son la renuncia y el
abandono; mientras que las causales reguladas en otras normas, y no en el art. 968 C.C, son el
abandono liberatorio, la accesin, la especificacin y mezcla, entre otras.
CAUSALES:
RENUNCIA DEL ABANDONO
En doctrina existe discrepancia respecto a la identidad, o diferenciacin, entre el abandono y la
renuncia. Por ejemplo, DIEZ PICAZO acoge la tesis unificadora: se denomina renuncia,
abandono o tambin tcnicamente deliberacin a aquel de libre voluntad del propietario, por
medio del cual, desamparado o desoyndose de una cosa, da por extinguido su derecho d

dominio sobre ella. Por el contrario, PUIG BRUTAU acoge la tesis dualista y hace una sutil
distincin entre ambos: el abandono es un acto material de desposesin de un bien y del
derecho que sobre l se tena; es la dejacin material de bien unido a la abdicacin de la
titularidad jurdica. En cambio, la renuncia seria una declaracin formal de voluntad por la que
se abdica de la titularidad de un derecho. En buena cuenta, el abandono seria un negocio de
actuacin, es decir, aquellos en donde el comportamiento concluyente del sujeto manifiesta
indudablemente du voluntad sin necesidad de expresarla mediante una declaracin formal de
la voluntad en la que se abdique de la titularidad.
En nuestra opinin, la tesis monista es la ms cercana a la realidad de las cosas. En efecto, si
bien asisten algunas normas en donde se prev la renuncia de la propiedad o de cualquier otro
derecho real limitado, y en ellas el elemento central es la declaracin en formal de voluntad
para este propsito.
Mientras que en el abandono el elemento central no es la declaracin sino un comportamiento
material no de destinado a ser comunicado a alguien es necesario tener en cuenta que el
abandono fsico de la cosa no es una acto distinto del de renuncia, pues normalmente, trata de
un mera expresin conductual (o material) de lo mismo, esto es, de la voluntad de renuncia.
En ambos casos, y sea cualquiera la tesis que adoptemos- monista o dualista-, el negocio
abdicativo (de renuncia o abandono) siempre es de estructura unilateral, pues en caso de ser
bilateral se convertira en una enajenacin en donde otra persona que la renuncia o el
abandono produzcan la perdida de la propiedad, no es necesaria la aceptacin abdicante; es un
negocio no recepticio, no dirigido a nadie
Como ya se ha sealado, el principal efecto jurdico de la renuncia o del abandono es la
extincin del derecho de propiedad. El bien mueble pasa a convertirse en nullius, salvo que
disposiciones normativas distintas. En el caso de los bienes inmuebles queda la duda respecto a
si estos se pueden convertir nullius pues falta una disposicin especfica sobre el tema. Sin
embargo, del art. 929 C.C Se infiere que solo los bienes muebles pueden ser nullius y, por
tanto, susceptibles de apropiacin a contrario del art. 929 CC., se deduce que estos siempre
estarn bajo una titular originario de todos los recursos naturales es la Nacin (art. 66 Const.),
Y normalmente se reputara que el suelo es uno de los tpicos recursos naturales si el bien objeto
de renuncia o de abandono se encuentra afecto a otros derechos reales (hipoteca, prenda,
usufructo, etc.), estos continan subsistiendo aun cuando el bien (mueble) se conviertan en
nullius. El pnico problema consiste en averiguar si el titular del derecho real limitado o de
garanta adquiere el dominio vacante por apropiacin (en caso de muebles), a lo que puede
contestarse afirmativamente siempre y cuando el titular del derecho real sea poseedor y
manifiesta su voluntad tctica o expresa en ese sentido. En tal caso, el derecho real limitado se
extingue por consolidacin.
OTRAS CAUSALES DE EXTINCIN
El mismo cdigo civil contiene algunas normas dispersas cuyos efectos son extinguir el
dominio. Por ejemplo, en la especificacin (art. 938 C, C) el propietario del objeto PIERDE el
dominio a favor del artificie de la nueva obra producida sobre la base del objeto ajeno,
quedndole al antiguo propietario un remedio de indemnizatorio. Igual sucede el caso de la
accesin (art. 938 C.C), en donde el propietario del objeto secundario PIERDE el dominio a
favor del titular del bien principal, operando la vieja mxima romana lo accesorio sigue la
suerte de lo principal. Ninguno de estos modos extintivos esta enumerando en el art. 968 del
cdigo.

Por ltimo, tambin existen causales de extincin de la propiedad regulada en leyes especiales.
Solamente trataremos de una de ellas: el abandono traslativo y liberatorio. esta
figura consiste en el abandono del propietario respecto al bien que sobre el cual pesan algunas
obligaciones, siendo que el abandono conlleva la transferencia de propiedad a favor del titular
de esas obligaciones, las mismas que cesan automticamente .tiene como principales
caractersticas:

a) la prdida del dominio provocada por el dueo del bien, b) la intencin de perder la
propiedad exige una declaracin dirigida al titular favorecido por la obligacin, en la que se
manifieste la puesta a disposicin del bien abandonado, c) la adquisicin no tiene causa
onerosa o gratuita, sino es el efecto de una relacin jurdica preexistente.

Esta figura de gran complejidad solo se presenta cuando el legislador la ha previsto

expresamente. El ejemplo tpico lo encontramos en el abandono del buque por parte de su
propietario a favor de los acreedores de una indemnizacin orinada por algn accidente
martimo.
El art. 600 del cdigo de comercio dice:
El naviero ser tambin civilmente responsable de las indemnizaciones a favor de tercero, a
que diere lugar a la conducta del capitn en la custodia de los efectos que cargo en el buque;
pero podr eximirse de ella, haciendo abandono del buque con todas sus pertinencias, y de los
fletes que hubiera devengado el viaje .En caso del seguro martimo tambin se reconoce que
el asegurado a favor del asegurador, y siempre que dicho bienes se hayan daado en, por lo
menos, tres cuartas partes del valor asegurado. En cualquiera de los dos casos, el propietario
abandono ante PIERDE la propiedad, mientras del beneficiado la adquiere AUN CONTRA SU
VOLUNTAD, por cuanto se trata de un efecto producido por la ley, y no por un negocio de
enajenacin.

Proteccin de la propiedad

ACCIONES PROTECTORAS.- La proteccin del derecho de propiedad se realiza

mediante diferentes acciones, segn el tipo de perturbacin de que se trate, o el aspecto ante
el que se est de dicha proteccin (por ejemplo, la accin reivindicatoria tiende a recuperar
la cosa que se nos arrebat, y la negatoria a que se declare que no existe u obtener el cese del
ejercicio de un falso derecho de otro sobre la cosa nuestra)

PROTECCIN COMPLETA.- Naturalmente, como todo otro derecho, el de la

propiedad es protegido ntegramente en el sentido de que cabe entablar accin para
cualquier clase de defensa que le sea precisa, aunque falte un nombre especial para designar
esa accin. Esto, como regla, es indudable, y basta de por s.

ESTUDIO PARTICULAR DE CIERTAS ACCIONES PROTECTORAS.- Ahora bien, la

doctrina suele estudiar en concreto algunas acciones, porque son las ms importantes o de
uso ms frecuente o, simplemente, porque tienen un nombre propio que las distingue
individualmente. Nombre que suele ser aquel con el que las bautiz el Derecho Romano, y
que, aunque no tiene que ser invocado ante los tribunales( pues, como tiene dicho
reiteradamente la jurisprudencia, basta hacer el pedimento que sea, por ejemplo, que se nos
restituya la cosa, que cese el uso de la servidumbre que otro pretende tener sobre ella, etc.;
sin necesidad de llamar de ninguna forma a la accin que se ejercita), sin embargo, se
conserva en el lenguaje forense y en la ciencia jurdica.

ACCIN REINVINDICATORIA
CONCEPTO Y FUNCIN
La accin reivindicatoria tiende a que la cosa sea restituida a su propietario por quien la posee
indebidamente. Compete pues al propietario que tiene derecho a poseerla, contra el poseedor
que carece de l.
LA ACCION REINVINDICATORIA PERSIGUE:
1. Que sea reconocido o declarado el derecho de propiedad de quien lo interpone.
2. Que en consecuencia le sea restituida la cosa sobre que aquel recae.
La reivindicatoria es el remedio de tutela por excelencia de la propiedad, por el cual el
propietario reclama la propiedad del bien cuando este se halla en posesin de un tercero sin
ttulo alguno.
La reivindicatoria es una ACCION REAL, es decir, puede ser dirigida contra cualquier
tercero que posee el bien.
LAS VENTAJAS QUE POSEE LA ACCION REINVINDICATORIA SON DE TRES TIPOS:
A) El actor solo requiere la prueba de su propiedad, no necesita probar la existencia de una
especfica obligacin de restituir por parte del demandado.
B) La reivindicatoria tiene existo no solo contra el ursurpador, sino contra cualquier que
tuviese el control del bien luego de usurpacin.
C) El legislador suele acordar a favor del reivindicarte trminos largos para ejercer su
pretensin.
REQUISITOS
Para que prospere la accin reivindicatoria se precisa:
10. Que se acredite que el demandante es efectivamente dueo.
20. Que se demuestre que la cosa reclamada es precisamente aquella sobre el cual recae el
dominio.
30. Que el demandado la posea sin derecho frente al demandante.
40. El demandante debe hallarse en poder, ya que la reivindicatoria pretende tornar en
efectivo el derecho del actor, recuperando la posesin del bien .por eso al demandado le
bastara demostrar que no posee para que sea resuelto. QUE PASA SI EL DEMANDADO
PRETENDE ENTORPECER LA REINVINDICATORIA TRASPASANDO CONSTANTEMENTE
LA POCESION DE UNA PERSONA A OTRA A FIN DE TOMAR INEFICAZ LA SENTENCIA
POR TOMARSE. En doctrina se admite que la accin es viable contra quien dejo de poseer el
bien en forma dolosa una vez entablada la demanda .
REINVINDICANTE Y PRUEBA DEL DOMINIO
REINVINDICANTE
Cualquier dueo que no tenga la posesin como hecho, puede reivindicar su cosa, sea mueble o
inmueble, lo haya perdido o entregado.

En definitiva solo est excluido de poder reivindicar el propietario que sea a la vez, poseedor
inmediato y total de loa cosa y no le Cabe reivindicar porque sencillamente no le hace falta.
PRUEBA DE DOMINIO
Incumbe al reivindicante que es quien lo alega; que la prueba del dominio he hecho presente
dificultades, no es cuestin que tericamente nos competa ahora. Pero como la presenta
prcticamente conviene examinar la cuestin. Si el demandante adquiri originariamente el
dominio, le bastar DEMOSTRAR EL HECHO ADQUISITIVO (por ejemplo, ocupacin) ,si su
adquisicin fue derivativa, para acreditar que efectivamente adquiri, deber probar no solo el
acto por el que el adquiri, sino tambin que la propiedad corresponda a su transmitente y as
en toda la cadena de transmisiones anteriores.
FACILITACION POR
EQUIVALENTES

PRESUNCIONES

DE

DOMINIO

SITUACIONES

La prueba de dominio resulta facilitada:

A) EN MATERIA DE MUEBLES.- Para probar una cosa mueble no es necesario probar que
se es dueo, sino que basta probar que la posesin (como hecho o derecho.de la cosa se
adquiri onerosamente de buena fe concepto de dueo. y a su vez el poseedor que se opone a la
reivindicacin prueba que tambin el ala adquiri de buena fe en concepto de dueo, para que
su reivindicacin prospere, que la perdi o fue privada de ella ilegtimamente.
B) EN MATERIA DE INMUEBLES.-En materia de inmuebles (o de muebles cuya
propiedad, salvo prueba en contrario, se estime que es la que consta en un registro pblico),
por la prescripcin en el registro de la propiedad(o en el de muebles que sea todos los efectos
legales se les presumir que los derechos reales inscritos en el registro existen y pertenecen a su
titular en la forma determinada por el asiento respectivo&uml;.
C) EN MATERIA DE AMBOS.-Lo mismo la prueba del dominio resulta facilitada por el
Art.448 del C.c y ley 360.1, de la Comp. Navarra, que al presumir que el que posee como titular
de un derecho es titular de este, permiten que probando el reinvindicante la posesin como
dueo de la cosa se reinvinvindica, se presume que es suya, y no tenga que probar que lo es
efectivamente.
EFECTOS
El efecto principal de la accin reivindicatoria, si prospera, es la restitucin de la cosa, que debe
ser entregada con sus accesiones y frutos (salvo que proceda diferente por aplicacin de las
reglas sobre restitucin de posesin).
DURACION
En cuanto a la duracin de la vida de la accin reivindicatoria, advirtiendo que nuestra ley no
seala plazo de prescripcin para ella en particular, remito a lo expuesto, en general, para la
prescripcin extintiva de las acciones reales.
PRESCRIPCION EXTINTIVA
El Art.927 C.C declara imprescriptible la accin reivindicatoria, salvo si el propietario ya
hubiese perdido esa condicin en virtud a la usucapin consumada de un tercero. De esta
norma se infiere que la accin reivindicatoria ser procedente sin importar el tiempo de no usodel derecho.

La imprescriptibilidad de la accin reivindicatoria implica que el derecho de propiedad no es

susceptible de extinguirse por prescripcin extintiva, esto es por, el no uso.
La exclusin de la prescripcin extintiva en la accin reivindicatoria se justifica por un
conocido argumento de REDUCTIO AD ABSURDUM si se pensara en una prescripcin
extintiva de la reivindicatoria, entonces podra darse el caso de el demandante no pueda
reivindicar por haber transcurrido el plazo de prescripcin, con la cual en la prctica habra
perdido el dominio pero como el demandante tampoco lo adquirido, pues por hiptesis no ha
usucapido, entonces se trata de un simple poseedor.
IDENTIDAD DE LA COSA
Como dije ha de identificarse la cosa probando el demandante que la que ha demostrado
pertenecerle y reivindica es la misma que posee el demandado.
La jurisprudencia exige que se traten de cosas concretas y determinadas ya que es solo un
presupuesto necesario para que sean necesariamente identificadas .mas la identificacin
consiste en que la cosa determinada, cuya propiedad ha demostrado el reinvindicante que le
pertenece, es precisamente aquella que se reclama al demandado y que este posee.
POSEEDOR SIN DERECHO FRENTE AL DEMANDANTE
Demandado de reivindicacin ha de serlo solo y precisamente quien posea sin derecho frente al
demandante la cosa reclamada.
La prueba de que posee el demandado es a cargo del reinvindicante. Pero no as la de que
carece de derecho a poseer. Probada su posesin, ser el demandado el que, para detener la
accin, haya de probar que posee por que tiene derecho a ello.
POSEEDOR
Como se vio, el Art.384.2 concede la accin reivindicatoria frente contra EL TENEDOR Y EL
POSEEDOR DE LA COSA lo que es una repeticin intil pues en nuestro derecho bastara con
haber dicho poseedor. Se trata pues de que sea un poseedor actual .poseedor de hecho o o con
posesin como derecho.

Propiedad horizontal
Breve Historia De La Ley De Propiedad Horizontal
El 30 de septiembre de 1948 se regula, a travs de la Ley 13.552, el instituto de la Propiedad Horizontal.
Reglamentado por el Decreto Nacional 18 734/1949, la norma sufri algunas enmiendas posteriores en pos
de un "aggiornamiento" reclamado por la comunidad jurdica y ansiada por la sociedad en su
conjunto.Resulta, as, una solucin al problema de atribucin de derechos sobre inmuebles en los que
conviven partes de uso comn y partes de uso privativo, adems de permitir una subdivisin de los mismos
en planos de ejes horizontales; es decir: la forma normal de divisin de la propiedad es por planos verticales
(perpendiculares al suelo) que abarcan desde el subsuelo hasta el espacio areo, en torno al permetro del
inmueble. La evolucin en la construccin de viviendas se plasma en la aparicin de los edificios de
departamentos, tornando obsoleta la manera de divisin tradicional de la propiedad. Se genera, en
consecuencia, la necesidad de determinar por planos horizontales (paralelos al suelo) los lmites de esos
bienes

Histricamente, se hallan vestigios de esta institucin en el antiguo derecho

romano, aunque habr que esperar hasta la aparicin del Cdigo Napolenico

de 1804 para tener una legislacin concreta sobre ella.En la Argentina, Vlez
Sarfield, redactor del Cdigo Civil, prohibi expresamente su incorporacin a su
ordenamiento, en razn de los futuros inconvenientes que podra acarrear una
propiedad compartida sobre ciertos sectores del inmueble y en funcin de la
necesidad de poblamiento suburbano que necesitaba nuestro territorio. La
derogacin del artculo se produjo ipso iure en virtud de una realidad
intransigente que el codificador no pudo prever.
Ley propiedad horizontal: Inmuebles en planos horizontales
La nica forma de subdividir inmuebles en planos horizontales entre diferentes
propietarios es a travs de este rgimen, es decir, de este sistema de normas
previstas para regular relaciones jurdicas (contempladas por las leyes)
especficas.Las razones para afectar un inmueble a la propiedad horizontal
estn dadas en los beneficios que proporciona respecto del condominio.
A modo de ejemplo, a diferencia de esta forma de copropiedad, el titular del
derecho de propiedad horizontal puede disponer libremente de su sector
privativo (incluso hipotecarlo) sin necesidad de contar con el consentimiento
de los dems propietarios, ya que en el condominio todos son propietarios de
una porcin ideal del todo en su conjunto; adems, vara el rgimen de
responsabilidad frente a deudas comunes. La ley prev que puede afectarse a
este sistema no solo edificios de varios pisos y departamentos sino que
tambin puede establecerse sobre construcciones de una planta pero que
renan los requisitos impuestos en su artculo 2. Incluso, en la actualidad es
una forma jurdica bastante utilizada en la regulacin de countries, clubes y
casas de campo.
Esta afectacin puede ser realizada de diversas formas: si el constructor est
constituido por varias personas copropietarias de las distintas unidades,
debern formar un consorcio de propietarios, redactar un reglamento de
copropiedad e inscribir el mismo en el Registro de la Propiedad Inmueble. Si se
trata de una sola persona que ha construido el inmueble puede l mismo
redactar el reglamento y proceder de la misma manera.

Ley de propiedad horizontal: Derecho Real

La Propiedad Horizontal es un derecho real (derecho establecido entre la
persona y una cosa, por oposicin a los derechos personales que se establecen
entre los individuos) sobre un inmueble edificado que abarca un derecho
exclusivo sobre un sector y un derecho comn sobre otros.
La persona, titular de un derecho real de propiedad horizontal posee el
dominio absoluto, exclusivo y perpetuo, que es la facultad de disponer de la

cosa, sobre una parte privativa, que el artculo 1 de la ley enumera como: "los
distintos pisos de un edificio o distintos departamentos de un mismo piso o
departamentos de un edificio de una sola planta, que sean independientes y
que tengan salida a la va pblica directamente o por pasaje comn". Pero
adems, ser titular de un derecho de condominio o copropiedad sobre una
parte comn, constituida por el terreno y sobre todas las cosas de uso
compartido o indispensable para mantener la seguridad del edificio. El artculo
2 de la norma se encarga de enumerarlas: "cimientos, muros maestros,
techos, patios solares, prticos, galeras y vestbulos, escaleras, puertas de
entrada, jardines, instalaciones de servicios centrales, locales de alojamiento
del portero", etc.
Tanto el dominio sobre el sector privativo como el condominio sobre la parte
comn determinan derechos y obligaciones particulares para el propietario del
inmueble, que surgen de los artculos 4, 5, 6, 7, 8, 14 y 17 de la ley. El
rgimen de propiedad horizontal puede finalizar por desafectacin o por
extincin, ya sea causa de destruccin de la cosa o vetustez de la misma.
Se le denomina propiedad horizontal: "propiedad por departamentos":
"propiedad de casas por pisos"; "divisin horizontal de la propiedad edificada";
"dominio horizontal" y "propiedad horizontal".
Parece, como anota O.RIBEIRO DE CASTRO (305), que "propiedad horizontal"
hace surgir, por contraposicin, el concepto de "propiedad vertical".
DEFINICIN
Es el instituto en el que los pisos de un mismo edificio pertenecen a diferentes
propietarios, independientemente, sin perjuicio de ciertas relaciones de
vecindad y estado de condominio.
La construccin en esta forma es ms econmica. Un edificio de diez pisos es
ms barato que diez casas, por lo mismo que no se requieren diez solares, o
sea diez reas de tierra donde levantarlo.
Permite salir del estado de indivisin, concediendo a cada uno de los herederos
la propiedad exclusiva de un piso, o empleando otra forma distinta de divisin.
Se logra una mayor densidad y concentracin de la poblacin, desde que solo
se requiere un rea reducida. Se gana en elevacin lo que se pierde en
extensin.
En las zonas centrales de las urbes se aprovecha mejor el terreno. Como dice
IHERING: "El valor prctico de una institucin jurdica no est determinado por
la circunstancia de que no presenta ms que ventajas, sino por el balance
entre las ventajas y las desventajas y la preponderancia de las primeras". Por

lo mismo, en esta forma de propiedad sus ventajas prevalecen sobre los

efectos que presenta.
No es una servidumbre, desde que est siendo accesoria del predio, no puede
enajenarse independientemente de aquel. En cambio, la propiedad horizontal
puede enajenarse a un extrao, salvo el derecho de retracto.
Puede el propietario horizontal, vender, donar, arrendar, hipotecar su
propiedad; puede disponer de ella por testamento o, simplemente, pasa a los
herederos.
El solar, que es el terreno donde se asienta el edificio, es indivisible e
inalienable. No lo dice el cdigo civil. Es indudablemente un bien comn, pero
sujeto a indivisin forzosa en tanto exista el edificio. Este es
incuestionablemente un derecho autnomo.
La propiedad intelectual
La Propiedad Intelectual es la relacionada a los derechos intangibles. Por
ejemplo, es la propiedad que tiene el autor de una cancin sobre esta, o la
propiedad que tiene un escritor sobre la novela que escribi. Por ser los autores
son los nicos que pueden autorizar que sus creaciones sean publicadas o
utilizadas para fines diversos. La Propiedad Intelectual tambin es la que tiene
el inventor de un micrfono, por ejemplo, que aunque no tenga la propiedad de
los aparatos que se fabrican s es el nico que tiene la potestad de autorizar la
fabricacin de dichos micrfonos.
La Propiedad Intelectual es fundamental para la sociedad, pues si no se respeta
no se puede contar con un correcto funcionamiento del mercado.
Existen dos tipos de derechos incluidos dentro de la Propiedad Intelectual:
El Derecho de Autor: Protege todas las creaciones del ingenio humano; vela por
los derechos del autor sobre sus obras (canciones, poemas, aparatos
electrnicos, etc.).
Propiedad Industrial: Es el derecho exclusivo del uso de un signo distintivo
(marcas, nombre comercial, lema comercial, denominacin de origen), una
patente de invencin, un modelo de utilidad, un diseo industrial. La propiedad
industrial protege la creatividad, la invencin e ingenio de cualquier persona o
empresa para identificarse en el mercado.
El Indecopi cuenta con tres direcciones que se dedican a velar por el respeto a
los derechos de Propiedad Intelectual:
Direccin de Derecho de Autor
Direccin de Invenciones y Nuevas Tecnologas

Direccin de Signos Distintivos

Las apelaciones derivadas de los procesos seguidos ante las direcciones
mencionadas, son resueltas en Segunda Instancia por la Sala de Propiedad
Intelectual, rgano funcional especializado integrado por cuatro vocales. La
Sala tiene entre sus atribuciones el establecimiento de precedentes de
observancia obligatoria, a travs de resoluciones que expide en casos
particulares.
DE LOS DERECHOS DE AUTOR
La Direccin de Derecho de Autor fue creada mediante el Decreto Legislativo
N 1033, comenzando a funcionar desde el 25 de Agosto de 2008.
La Direccin promueve una cultura de respeto al derecho de autor y los
derechos conexos y como parte de sus funciones se encarga de velar por el
cumplimiento de las normas legales que protegen al autor, a los artistas
intrpretes y ejecutantes con respecto a sus obras, interpretaciones y
ejecuciones as como a todo titular de derechos sobre las mismas.
Adicionalmente, la Direccin de Derecho de Autor autoriza y supervisa el
funcionamiento de las sociedades de gestin colectiva, es decir, aquellas
entidades privadas que representan a los autores o titulares de los derechos de
autor o derechos conexos recaudando y distribuyendo las regalas por el uso de
sus obras.
El funcionamiento de la Direccin de Derecho de Autor se rige por la Ley sobre
Derecho de Autor, aprobada por el Decreto Legislativo N 822, as como por el
Decreto Legislativo N 1033, la Decisin Andina N 351, as como por los
convenios internacionales sobre la materia.
La Direccin de Derecho de Autor administra el Registro Nacional de Derecho
de Autor y Derechos Conexos. El Registro de Derecho de Autor data desde
1943. Mediante el Decreto Ley N 25868 modificado por el Decreto Legislativo
N 1033, hoy la Direccin de Derecho de Autor es la entidad responsable del
depsito de intangibles conformado por obras literarias, obras artsticas,
software, etc.
Actualmente la Direccin de Derecho de Autor cuenta con una base de datos
de todos los registros otorgados, la que asciende aproximadamente 33,000
registros.
La Direccin de Derecho de Autor cuenta con un Director, un Sub-Director, un
funcionario y una asistente administrativa. La Comisin de Derecho de Autor
cuenta con un Secretario Tcnico y cuatro comisionados. . Es el rgano
colegiado competente para pronunciarse sobre las acciones por infraccin a los

derechos de autor y derechos conexos; y asimismo sobre la nulidad y posterior

cancelacin de partidas registrales. La preside el Director de Derecho de Autor.
LEY SOBRE EL DERECHO DE AUTOR: DECRETO LEGISLATIVO N 822
(*) De conformidad con la Sexta Disposicin Complementaria, Transitoria y Final
de la Ley N 28131, publicada el 19-12-2003, se deroga el presente decreto
legislativo en la parte que se oponga a la Ley N 28131(Ley del Artista).
Esta Ley, tienen por objeto la proteccin de los autores de las obras literarias y
artsticas y de sus derechohabientes, de los titulares de derechos conexos al
derecho de autor reconocidos en ella y de la salvaguardia del acervo cultural.
Esta proteccin se reconoce cualquiera que sea la nacionalidad, el domicilio del
autor o titular del respectivo derecho o el lugar de la publicacin o divulgacin.
Del objeto protegido:
La proteccin del derecho de autor recae sobre todas las obras del ingenio, en
el mbito literario o artstico, cualquiera que sea su gnero, forma de
expresin, mrito o finalidad.
Los derechos reconocidos en esta ley son independientes de la propiedad del
objeto material en el cual est incorporada la obra y su goce o ejercicio no
estn supeditados al requisito del registro o al cumplimiento de cualquier otra
formalidad.
El derecho de autor es independiente y compatible con:
Los derechos de propiedad industrial que puedan existir sobre la obra.
Los derechos conexos y otros derechos intelectuales reconocidos.
En caso de conflicto se estar siempre a lo que ms favorezca al autor.
Estn comprendidas entre las obras protegidas las siguientes:
Las obras literarias expresadas en forma escrita, a travs de libros, revistas,
folletos u otros escritos.
Las obras literarias expresadas en forma oral, tales como las conferencias,
alocuciones y sermones o las explicaciones didcticas.
Las composiciones musicales con letra o sin ella.
Las obras dramticas-musicales, coreogrficas-musicales,
pantommicas y escnicas en general.
Las obras audiovisuales.

coreografas,

Las obras de artes plsticas, sean o no aplicadas, incluido loa bocetos dibujos,
pinturas, esculturas, grabados y litografas.
Las obras audiovisuales.
Las obras de arquitectura.
Las obras fotogrficas y las expresadas por un procedimiento anlogo a la
fotografa.
Las ilustraciones, mapas croquis, planos, bosquejos y obras plticas relativas a
la geografa, la topografa, la arquitectura o las ciencias.
Los lemas y frases en la medida que tengan una forma de expresin literaria o
artstica, con caractersticas de originalidad.
Los programas de ordenador.
Las antologas o complicaciones de obras diversas o de expresiones del
folklore, y las bases de datos, siempre que dichas colecciones sean originales
en razn de las eleccin, coordinacin o disposicin de su contenido.
Los artculos periodsticos, sean o no sobre sucesos de actualidad, los
repostajes, editoriales y comentarios.
En general, toda otra produccin del intelecto en el dominio literario o artstico
que tenga caractersticas de originalidad y sea susceptible de ser divulgada o
reproducida por cualquier medio o procedimiento, conocido o por conocerse.
Sin perjuicio de los derechos que subsistan sobre la obra originaria y de la
correspondiente autorizacin, son tambin objeto de proteccin como obras
derivadas siempre que revistan caractersticas de originalidad:
Las traducciones, adaptaciones.
Las revisiones, actualizaciones y anotaciones.
Los resmenes y extractos.
Los arreglos musicales.
Las dems transformaciones de una obra literaria o artstica o de expresiones
del folklore.
No son objeto de proteccin por el derecho de autor:
1. Las ideas contenidas en las obras literarias o artsticas, los procedimientos,
mtodos de operacin o conceptos matemticos en s, los sistemas o el

contenido ideolgico o tcnico de las obras cientficas, ni su aprovechamiento

industrial o comercial.
2. Los textos oficiales de carcter legislativo, administrativo o judicial, ni las
traducciones oficiales de los mismos, sin perjuicio de la obligacin de respetar
los textos y citar la fuente.
3. Las noticias del da, pero, en caso de reproduccin textual, deber citarse la
fuente de donde han sido tomadas.
4. Los simples hechos o datos.
De los titulares del Derecho de Autor:
Se presume autor, salvo prueba en contrario, a la persona natural que
aparezca indicada como tal en la obra, mediante su nombre, firma o signo que
lo identifique.
El autor es el titular originario de los derechos exclusivos sobre la obra, de
orden moral y patrimonial, reconocidos por ley.
Sin embargo, la ley reconoce que se podrn beneficiar otras personas naturales
o jurdicas, en los casos expresamente previstos en ella.
El autor de una obra tiene por el slo hecho de la creacin la titularidad
originaria de un derecho exclusivo y oponible a terceros, que comprende, a su
vez, los derechos de orden moral y patrimonial determinados en la presente
ley.
La enajenacin del soporte material que contiene la obra, no implica ninguna
cesin de derechos en favor del adquirente, salvo estipulacin contractual
expresa o disposicin legal en contrario.
El derecho de autor sobre las traducciones y dems obras derivadas, puede
existir aun cuando las obras originarias estn en el dominio pblico, pero no
entraa ningn derecho exclusivo sobre dichas creaciones originarias, de
manera que el autor de la obra derivada no puede oponerse a que otros
traduzcan, adapten, modifiquen o compendien las mismas obras originarias,
siempre que sean trabajos originales distintos del suyo.
Los derechos morales reconocidos por ley, son perpetuos, inalienables,
inembargables, irrenunciables e imprescriptibles. A la muerte del autor, los
derechos morales sern ejercidos por sus herederos, mientras la obra est en
dominio privado, salvo disposicin legal en contrario.
Son derechos morales:
El derecho de divulgacin.

Por el derecho de divulgacin, corresponde al autor la facultad de decidir si su

obra ha de ser divulgada y en qu forma. En el caso de mantenerse indita, el
autor podr disponer, por testamento o por otra manifestacin escrita de su
voluntad, que la obra no sea publicada mientras est en el dominio privado.
El derecho de paternidad.
Por el de paternidad, el autor tiene el derecho de ser reconocido como tal,
determinando que la obra lleve las indicaciones correspondientes y de resolver
si la divulgacin ha de hacerse con su nombre, bajo seudnimo o signo, o en
forma annima.
El derecho de integridad.
Por el derecho de integridad, el autor tiene, incluso frente al adquirente del
objeto material que contiene la obra, la facultad de oponerse a toda
deformacin, modificacin, mutilacin o alteracin de la misma.
El derecho de modificacin o variacin.
Por el derecho de modificacin o variacin, el autor antes o despus de su
divulgacin tiene la facultad de modificar su obra respetando los derechos
adquiridos por terceros, a quienes deber previamente indemnizar por los
daos y perjuicios que les pudiere ocasionar.
El derecho de retiro de la obra del comercio.
Por el derecho de retiro de la obra del comercio, el autor tiene el derecho de
suspender cualquier forma de utilizacin de la obra, indemnizando previamente
a terceros los daos y perjuicios que pudiere ocasionar.
Si el autor decide reemprender la explotacin de la obra, deber ofrecer
preferentemente los correspondientes derechos al anterior titular, en
condiciones razonablemente similares a las originales.
El derecho se extingue a la muerte del autor. Una vez cada la obra en el
dominio pblico, podr ser libremente publicada o divulgada, pero se deber
dejar constancia en este caso que se trata de una obra que el autor haba
rectificado o repudiado.
El derecho de acceso.
Por el derecho de acceso, el autor tiene la facultad de acceder al ejemplar
nico o raro de la obra cuando se halle en poder de otro a fin de ejercitar sus
dems derechos morales o los patrimoniales reconocidos en la presente ley.

Este derecho no permitir exigir el desplazamiento de las obras y el acceso a la

misma se llevar a efecto en el lugar y forma que ocasionen menos
incomodidades al poseedor.
De los Derechos patrimoniales a favor del Autor:
El derecho patrimonial comprende, especialmente, el derecho exclusivo de
realizar, autorizar o prohibir:
1.- La reproduccin de la obra por cualquier forma o procedimiento.
2.- La comunicacin al pblico de la obra por cualquier medio.
3.- La distribucin al pblico de la obra.
4.- La traduccin, adaptacin, arreglo u otra transformacin de la obra.
5.- La importacin al territorio nacional de copias de la obra hechas sin
autorizacin del titular del derecho por cualquier medio incluyendo mediante
transmisin.
6.- Cualquier otra forma de utilizacin de la obra que no est contemplada en
la ley como excepcin al derecho patrimonial, siendo la lista que antecede
meramente enunciativa y no taxativa.
De los lmites al derecho de explotacin:
Las obras del ingenio protegidas por la presente ley podrn ser comunicadas
lcitamente, sin necesidad de la autorizacin del autor ni el pago de
remuneracin alguna, en los casos siguientes:
1.- Cuando se realicen en un mbito exclusivamente domstico, siempre que
no exista un inters econmico, directo o indirecto y que la comunicacin no
fuere deliberadamente propalada al exterior, en todo o en parte, por cualquier
medio.
2.- Las efectuadas en el curso de actos oficiales o ceremonias religiosas, de
pequeos fragmentos musicales o de partes de obras de msica, siempre que
el pblico pueda asistir a ellos gratuitamente y ninguno de los participantes en
el acto perciba una remuneracin especfica por su interpretacin o ejecucin
en dicho acto.
3.- Las verificadas con fines exclusivamente didcticos, en el curso de las
actividades de una institucin de enseanza por el personal y los estudiantes
de tal institucin, siempre que la comunicacin no persiga fines lucrativos,
directos o indirectos, y el pblico est compuesto exclusivamente por el
personal y estudiantes de la institucin o padres o tutores de alumnos y otras
personas directamente vinculadas con las actividades de la institucin.

1.- Las que se realicen dentro de establecimientos de comercio, para los fines
demostrativos de la clientela, de equipos receptores, reproductores u otros
similares o para la venta de los soportes sonoros o audiovisuales que contienen
las obras, siempre y cuando la comunicacin no fuere deliberadamente
propalada al exterior, en todo o en parte.
2.- Las realizadas como indispensables para llevar a cabo una prueba judicial o
administrativa.
Las lecciones dictadas en pblico o en privado, por los profesores de las
universidades, institutos superiores y colegios, podrn ser anotadas y
recogidas en cualquier forma, por aquellos a quienes van dirigidas, pero nadie
podr divulgarlas o reproducirlas en coleccin completa o parcialmente, sin
autorizacin previa y por escrito de los autores.
De la duracin del Derecho patrimonial:
El derecho patrimonial dura toda la vida del autor y setenta aos despus de
su fallecimiento, cualquiera que sea el pas de origen de la obra, y se transmite
por causa de muerte de acuerdo a las disposiciones del Cdigo Civil.
En las obras annimas y seudnimas, el plazo de duracin ser de setenta
aos a partir del ao de su divulgacin, salvo que antes de cumplido dicho
lapso el autor revele su identidad, en cuyo caso se aplicar lo dispuesto en el
artculo anterior.
En las obras colectivas, los programas de ordenador, las obras audiovisuales, el
derecho patrimonial se extingue a los setenta aos de su primera publicacin
o, en su defecto, al de su terminacin. Esta limitacin no afecta el derecho
patrimonial de cada uno de los coautores de las obras audiovisuales respecto
de su contribucin personal, ni el goce y el ejercicio de los derechos morales
sobre su aporte.
Si una misma obra se ha publicado en volmenes sucesivos, los plazos se
contarn desde la fecha de publicacin del ltimo volumen.
Los plazos establecidos, se calcularn desde el da primero de enero del ao
siguiente al de la muerte del autor o, en su caso, al de la divulgacin,
publicacin o terminacin de la obra.
El vencimiento de los plazos previstos por la ley implica la extincin del
derecho patrimonial y determina el pase de la obra al dominio pblico y, en
consecuencia, al patrimonio cultural comn. Tambin forman parte del dominio
pblico las expresiones del folklore.
De la transmisin de los derechos y de la explotacin de las obras por terceros:

El derecho patrimonial puede transferirse por mandato o presuncin legal,

mediante cesin entre vivos o transmisin mortis causa, por cualquiera de los
medios permitidos por la ley.
Toda cesin entre vivos se presume realizada a ttulo oneroso, a menos que
exista pacto expreso en contrario, y revierte al cedente al extinguirse el
derecho del cesionario.
La cesin se limita al derecho o derechos cedidos, y al tiempo y mbito
territorial pactados contractualmente. Cada una de las modalidades de
utilizacin de las obras es independiente de las dems y, en consecuencia, la
cesin sobre cada forma de uso debe constar en forma expresa y escrita,
quedando reservados al autor todos los derechos que no haya cedido en forma
explcita.
Si no se hubiera expresado el mbito territorial, se tendr por tal el pas de su
otorgamiento; y si no se especificaren de modo concreto la modalidad de
explotacin, el cesionario slo podr explotar la obra en la modalidad que se
deduzca necesariamente del propio contrato y sea indispensable para cumplir
la finalidad de ste.
Es nula la cesin de derechos patrimoniales respecto del conjunto de las obras
que un autor pueda crear en el futuro, a menos que estn claramente
determinadas en el contrato. Es igualmente nula cualquier estipulacin por la
cual el autor se comprometa a no crear alguna obra en el futuro.
DEL CONTRATO DE EDICIN:
El contrato de edicin es aquel por el cual el autor o sus derechohabientes,
ceden a otra persona llamada editor, el derecho de publicar, distribuir y
divulgar la obra por su propia cuenta y riesgo en las condiciones pactadas y
con sujecin a lo dispuesto por Ley.
DEL CONTRATO DE EDICIN-DIVULGACIN DE OBRAS MUSICALES:
Por el contrato de edicin-divulgacin de obras musicales, el autor cede al
editor el derecho exclusivo de edicin y lo faculta para que, por s o por
terceros, realice la fijacin y la reproduccin fono mecnica de la obra, la
adaptacin audiovisual, la traduccin, la sub-edicin y cualquier otra forma de
utilizacin de la obra que se establezca en el contrato, quedando obligado el
editor a su ms amplia divulgacin por todos los medios a su alcance, y
percibiendo por ello la participacin en los rendimientos pecuniarios que ambos
acuerden.
El autor tiene el derecho irrenunciable de dar por resuelto el contrato si el
editor no ha editado o publicado la obra, o no ha realizado ninguna gestin
para su divulgacin en el plazo establecido en el contrato o, en su defecto,

dentro de los seis meses siguientes a la entrega de los originales. En el caso de

las obras sinfnicas y dramtico- musicales, el plazo ser de un ao a partir de
dicha entrega.
El autor podr igualmente pedir la resolucin del contrato si la obra musical o
dramtico-musical no ha producido beneficios econmicos en tres aos y el
editor no demuestra haber realizado actos positivos para la difusin de la
misma.
Salvo pacto en contrario, el contrato de edicin musical no tendr una duracin
mayor de cinco aos.
DE LOS CONTRATOS DE REPRESENTACIN TEATRAL Y DE EJECUCIN MUSICAL:
Por este contrato, el autor, sus derechohabientes o la sociedad de gestin
correspondiente, ceden o licencian a una persona natural o jurdica, el derecho
de representar o ejecutar pblicamente una obra literaria, dramtica, musical,
dramtico-musical, pantommica o coreogrfica, a cambio de una
compensacin econmica.
Los contratos indicados pueden celebrarse por tiempo determinado o por un
nmero determinado de representaciones o ejecuciones pblicas.
En caso de cesin de derechos exclusivos, la duracin del contrato no podr
exceder de cinco aos, salvo pacto en contrario.
La falta o interrupcin de las representaciones o ejecuciones en el plazo
acordado por las partes, pone fin al contrato de pleno derecho. En estos casos,
el empresario deber restituir al autor, el ejemplar de la obra que haya recibido
e indemnizarle los daos y perjuicios ocasionados por su incumplimiento.
DEL CONTRATO DE INCLUSIN FONOGRFICA:
Por el contrato de inclusin fonogrfica, el autor de una obra musical, o su
representante, autoriza a un productor de fonogramas, mediante
remuneracin, a grabar o fijar una obra para reproducirla sobre un disco
fonogrfico, una banda magntica, un soporte digital o cualquier otro
dispositivo o mecanismo anlogo, con fines de reproduccin y venta de
ejemplares.
La autorizacin otorgada por el autor o editor, o por la entidad de gestin que
los represente, para incluir la obra en un fonograma, concede al productor
autorizado, el derecho a reproducir u otorgar licencias para la reproduccin de
su fonograma, condicionada al pago de una remuneracin.

La autorizacin concedida al productor fonogrfico no comprende el derecho de

comunicacin pblica de la obra contenida en el fonograma, ni de ningn otro
derecho distinto a los expresamente autorizados.
El productor fonogrfico est obligado a satisfacer al menos semestralmente,
la remuneracin respectiva de los autores, editores, artistas intrpretes o
ejecutantes, remuneracin que tambin podr ser entregada a sus
representantes, salvo que en el contrato se haya fijado un plazo distinto. El
productor fonogrfico har las veces de agente retenedor y llevar un sistema
de registro que les permita comprobar a dichos titulares la cantidad de
reproducciones vendidas y deber permitir que stos puedan verificar la
exactitud de las liquidaciones de sus remuneraciones mediante la inspeccin
de comprobantes, oficinas, talleres,
almacenes y depsitos, sea
personalmente, a travs de representante autorizado o por medio de la entidad
de gestin colectiva correspondiente.
DEL CONTRATO DE RADIODIFUSIN:
Por el contrato de radiodifusin el autor, su representante o derechohabiente,
autorizan a un organismo de radiodifusin para la transmisin de su obra.
Las disposiciones del presente captulo se aplicarn tambin a las
transmisiones efectuadas por hilo, cable, fibra ptica u otro procedimiento
anlogo.
DE LAS SANCIONES
La Oficina de Derechos de Autor est facultada para imponer las sanciones que
correspondan a las infracciones del derecho de autor y derechos conexos
protegidos en la legislacin, de acuerdo a la gravedad de la falta, la conducta
del infractor a lo largo del procedimiento, al perjuicio econmico que hubiese
causado la infraccin, al provecho ilcito obtenido por el infractor y otros
criterios que dependiendo de cada caso particular, considere adecuado adoptar
la Oficina.
Se considerar como falta grave aquella que realizare el infractor, vulnerando
cualquiera de los derechos y en la que concurran al menos alguna de las
siguientes circunstancias:
La vulneracin de cualquiera de los derechos morales reconocidos en la ley.
El obrar con nimo de lucro o con fines de comercializacin, sean estos directos
o indirectos.
La presentacin de declaraciones falsas en cuanto a certificaciones de
ingresos, repertorio utilizado, identificacin de los titulares del respectivo
derecho. autorizacin supuestamente obtenida; nmero de ejemplares o toda

otra adulteracin de datos susceptible de causar perjuicio a cualquiera de los

titulares protegidos por la presente ley.
La realizacin de actividades propias de una entidad de gestin colectiva sin
contar con la respectiva autorizacin de la Oficina de Derechos de Autor.
La difusin que haya tenido la infraccin cometida.
La reiteracin o reincidencia en la realizacin de las conductas prohibidas.
Tambin incurrir en falta grave aqul que fabrique, ensamble, importe,
modifique, venda, alquile, ofrezca para la venta o alquiler, o ponga de
cualquier otra manera en circulacin dispositivos, sistemas, esquemas o
equipos capaces de soslayar otro dispositivo destinado a impedir o restringir la
realizacin de copias de obras, o a menoscabar la calidad de las copias
realizadas; o capaces de permitir o fomentar la recepcin de un programa
codificado, radiodifundido o comunicado en otra forma al pblico, por aquellos
que no estn autorizados para ello.
La Oficina de Derechos de Autor podr imponer conjunta o indistintamente, las
siguientes sanciones:
a) Amonestacin.
b) Multa de hasta 180 Unidades Impositivas Tributarias.
c) Reparacin de las omisiones.
d) Cierre temporal hasta por noventa das del establecimiento.
e) Cierre definitivo del establecimiento.
f) Incautacin o comiso definitivo.
g) Publicacin de la resolucin a costa del infractor.
En caso de reincidencia, considerndose como tal la repeticin de un acto de la
misma naturaleza en un lapso de dos aos, se podr imponer el doble de la
multa de manera sucesiva e ilimitada, sin perjuicio de aplicar otras sanciones
establecidas en el artculo 188 de la presente Ley."
La Oficina de Derechos de Autor podr imponer al infractor multas coercitivas
sucesivas hasta que se cumpla con lo ordenado en el mandato de sus
resoluciones definitivas, as como la obligacin de reparar las omisiones o
adulteraciones en que hubiere incurrido, sealando un plazo perentorio bajo
apercibimiento de multa, todo ello, sin perjuicio de la aplicacin de las dems
sanciones y medidas que fueren procedentes.
De la propiedad industrial

El Acuerdo de Promocin Comercial entre el Per y los Estados Unidos de

Norteamrica aprobado por Resolucin Legislativa N 28766, publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 29 de junio del 2006, establece una zona de libre
comercio de conformidad con lo dispuesto en el Artculo XXIV del Acuerdo
General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994 y el Artculo V del
Acuerdo General sobre el Comercio de Servicios, con el fin de estimular la
expansin y la diversificacin del comercio de bienes y servicios entre las
Partes.
Para cumplir con los compromisos comerciales que se derivan del Acuerdo, el
Estado Peruano debe reformar algunas normas internas en materia de
propiedad intelectual, que comprende la propiedad industrial, para ser
consistentes con los compromisos asumidos en el citado Acuerdo.
Por ello, mediante Decreto Legislativo N 1075 se aprobaron Disposiciones
Complementarias a la Decisin 486 de la Comisin de la Comunidad Andina
que establece el Rgimen Comn sobre Propiedad Industrial.
Dicho cuerpo jurdico tiene por objeto regular aspectos complementarios en la
Decisin 486 que establece el Rgimen Comn sobre Propiedad Industrial, de
conformidad con la ConstitucinPoltica del Per y los acuerdos y tratados
internacionales suscritos sobre la materia.
Elementos constitutivos de la propiedad industrial
Constituyen elementos de la propiedad industrial:
a. Las patentes de invencin;
b. Los certificados de proteccin;
c. Las patentes de modelos de utilidad;
d. Los diseos industriales;
e. Los secretos empresariales;
f. Los esquemas de trazado de circuitos integrados;
g. Las marcas de productos y de servicios;
h. Las marcas colectivas;
i. Las marcas de certificacin;
j. Los nombres comerciales;
k. Los lemas comerciales; y

l. Las denominaciones de origen.

Autoridad Nacional Competente:
La Direccin de Invenciones y Nuevas Tecnologas del Instituto Nacional de
Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual
(Indecopi) es competente para conocer y resolver en primera instancia todo lo
relativo a patentes de invencin, certificados de proteccin, modelos de
utilidad, diseos industriales y esquemas de trazado de circuitos integrados,
incluyendo los procedimientos contenciosos en la va administrativa sobre la
materia. Asimismo, tiene a su cargo el listado de licencias de uso de
tecnologa, asistencia tcnica, ingeniera bsica y de detalle, gerencia y
franquicia, de origen extranjero.
La Direccin de Signos Distintivos del Instituto Nacional de Defensa de la
Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual (Indecopi) es
competente para conocer y resolver en primera instancia todo lo relativo a
marcas de producto o de servicio, nombres comerciales, lemas comerciales,
marcas colectivas, marcas de certificacin y denominaciones de origen,
incluyendo los procedimientos contenciosos en la va administrativa sobre la
materia. Asimismo, tiene a su cargo el registro de contratos que contengan
licencias sobre signos distintivos y el registro de contratos de Transferencia de
Tecnologa.
La Sala de Propiedad Intelectual del Tribunal del Instituto Nacional de Defensa
de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual (Indecopi)
conocer y resolver los recursos de apelacin en segunda y ltima instancia
administrativa.
De la Patentabilidad:
Ser patentable toda invencin, ya sea de producto o de procedimiento, en
todos los campos de la tecnologa, siempre que sea nueva, tenga nivel
inventivo y sea susceptible de aplicacin industrial.
No se consideran invenciones:
Descubrimientos, teoras cientficas y mtodos matemticos.
Cualquier ser vivo, existente en la naturaleza, en todo o en parte.
Material biolgico, existente en la naturaleza, en todo o en parte.
Procesos biolgicos naturales.
Obras literarias y artsticas o cualquier obra protegida por el derecho de autor.

Planes, reglas y mtodos para el ejercicio de actividades intelectuales, juegos o

actividades econmico-comerciales.
Los programas de ordenadores o el soporte lgico, como tales.
Formas de presentar informacin."
De los certificados de proteccin:
Cualquier inventor domiciliado en el pas que tenga en estudio un proyecto de
invencin y que necesite experimentar o construir algn mecanismo que le
obligue a hacer pblica su idea, podr solicitar un certificado de proteccin que
la Direccin competente le otorgar por el trmino de un (01) ao.
La posesin del certificado de proteccin otorga a su titular el derecho
preferente sobre cualquier otra persona que, durante el ao de proteccin,
pretenda solicitar privilegios sobre la misma materia."
De la Licencia de marca:
El titular de una marca registrada, o en trmite de registro, podr dar licencia a
uno o ms terceros para la explotacin de la marca respectiva. La licencia de
uso podr registrarse ante la autoridad competente.
A efectos del registro, la licencia deber constar por escrito.
Cualquier persona interesada podr solicitar el registro de una licencia.
No procede presentar oposicin contra las solicitudes de inscripcin de
contratos de licencia de una marca; sin perjuicio de las acciones legales que
pudieran corresponder.
El derecho sobre la marca podr darse en garanta o ser objeto de otros
derechos. Asimismo, la marca podr ser materia de embargo con
independencia de la empresa o negocio que la usa y ser objeto de las medidas
que resulten del procedimiento de ejecucin. Para que los derechos y medidas
sealados precedentemente surtan efectos frente a terceros, debern
inscribirse en el registro correspondiente.
De los Actos que constituyen Infraccin:
Constituyen actos de infraccin todos aquellos que contravengan los derechos
de propiedad industrial reconocidos en la legislacin vigente y que se realicen
o se puedan realizar dentro del territorio nacional.
Competencia desleal:
Las denuncias sobre actos de competencia desleal, en las modalidades de
confusin y explotacin de la reputacin ajena, que estn referidos a algn

elemento de la propiedad industrial inscrito, o a signos distintivos notoriamente

conocidos o nombres comerciales, estn o no inscritos, sern de exclusiva
competencia de la autoridad nacional competente en materia de propiedad
industrial, segn corresponda, siempre que las referidas denuncias sean
presentadas por el titular del respectivo derecho.
Sern igualmente de competencia de los rganos de propiedad industrial, las
denuncias sobre actos de competencia desleal, en las modalidades de
confusin y explotacin de la reputacin ajena, que comprendan elementos de
propiedad industrial y elementos, que sin constituir derechos de propiedad
industrial, estn relacionados con el uso de un elemento de propiedad
industrial.
De las Sanciones, Medidas Definitivas y Multas Coercitivas:
Son Sanciones:
a) Amonestacin
b) Multa.
Las multas que la autoridad nacional competente podr establecer por
infracciones a derechos de propiedad industrial sern de hasta ciento
cincuenta (150) UIT. En los casos en los cuales el provecho ilcito real obtenido
de la actividad infractora, sea superior al equivalente a setenta y cinco (75)
UIT, la multa podr ser del 20 % de las ventas o ingresos brutos percibidos por
la actividad infractora.
La reincidencia se considerar circunstancia agravante, por lo que la sancin
aplicable no deber ser menor que la sancin precedente.
Si el obligado no cumple en un plazo de cinco (5) das hbiles con lo ordenado
en la resolucin que pone fin a la instancia o con la que se agota la va
administrativa, se le impondr una sancin de hasta el mximo de la multa
permitida y se ordenar su cobranza coactiva. Si el obligado persiste en el
incumplimiento, la autoridad nacional competente podr duplicar sucesiva e
ilimitadamente la multa impuesta hasta que se cumpla la resolucin, sin
perjuicio de poder denunciar al responsable ante el Ministerio Pblico para que
ste inicie el proceso penal que corresponda.
Para determinar la sancin a aplicar, la autoridad nacional competente tendr
en consideracin, entre otros, los siguientes criterios:
a. el beneficio ilcito real o potencial de la comisin de la infraccin;
b. la probabilidad de deteccin de la infraccin;
c. la modalidad y el alcance del acto infractor;

d. los efectos del acto infractor;

e. la duracin en el tiempo del acto infractor;
f. la reincidencia en la comisin de un acto infractor;
g. la mala fe en la comisin del acto infractor.
Son Medidas definitivas:
Sin perjuicio de la sancin que se imponga por la comisin de un acto infractor,
la autoridad nacional competente podr dictar, entre otras, las siguientes
medidas definitivas:
a) El cese de los actos que constituyen la infraccin;
b) El retiro de los circuitos comerciales de los productos resultantes de la
infraccin, incluyendo los envases, embalajes, etiquetas, material impreso o de
publicidad u otros materiales, as como los materiales y medios que sirvieran
para cometer la infraccin;
c) La prohibicin de la importacin o de la exportacin de los productos,
materiales o medios referidos en el literal;
d) Las medidas necesarias para evitar la continuacin o la repeticin de la
infraccin;
e) La destruccin de los productos, materiales o medios referidos en el literal b)
o el cierre temporal o definitivo del establecimiento del denunciado; o
f) El cierre temporal o definitivo del establecimiento del denunciado;
g) La publicacin de la resolucin que pone fin al procedimiento y su
notificacin a las personas interesadas, a costa del infractor.
Tratndose de productos que ostentan una marca falsa, la supresin o
remocin de la marca deber acompaarse de acciones encaminadas a
impedir que se introduzcan esos productos en el comercio. Asimismo no se
permitir que esos productos sean reexportados en el mismo estado, ni que
sean sometidos a un procedimiento aduanero diferente.
Quedarn exceptuados los casos debidamente calificados por la autoridad
nacional competente, o los que cuenten con autorizacin expresa del titular.
La Sala de Propiedad Intelectual del Indecopi tiene las mismas facultades que
las Direcciones competentes en primera instancia administrativa para el
dictado de medidas definitivas.
Multas coercitivas:

Si el obligado a cumplir una medida cautelar ordenada por la autoridad

nacional competente no lo hiciera, se le impondr una multa no mayor de
ciento cincuenta (150) UIT, para cuya graduacin se tomar en cuenta los
criterios sealados para determinar la sancin. La multa que corresponda
deber ser pagada dentro del plazo de cinco (05) das hbiles, vencido el cual
se ordenar su cobranza coactiva.
En caso de persistir el incumplimiento a que se refiere el prrafo anterior, la
autoridad nacional competente podr imponer una nueva multa, duplicando
sucesiva e ilimitadamente el monto de la ltima multa impuesta.
Cabe acotar que segn nuestra legislacin vigente, quien a sabiendas de la
falsedad de la imputacin o de la ausencia de motivo razonable, denuncie a
alguna persona natural o jurdica u otra entidad de derecho pblico o privado,
estatal o no estatal, con o sin fines de lucro, atribuyndole una infraccin
sancionable, ser sancionado con una multa de hasta cincuenta (50) UIT
mediante resolucin debidamente motivada. La sancin administrativa se
aplicar sin perjuicio de la sancin penal o de la indemnizacin por daos y
perjuicios que corresponda.
De la Indemnizacin por Daos y Perjuicios:
Agotada la va administrativa, se podr solicitar en la va civil la indemnizacin
de los daos y perjuicios a que hubiera lugar. La accin civil prescribe a los dos
(2) aos de concluido el proceso administrativo.
De los Recursos impugnativos:
Contra las resoluciones expedidas por las Direcciones competentes puede
interponerse recurso de reconsideracin y Apelacin dentro de los quince (15)
das siguientes a su notificacin, el mismo que deber ser acompaado con
nueva prueba.
Formas especiales de propiedad
COMUNIDADES ESPECIALES
IDEAS PRELIMINARES
Hay comunidades a las que la ley (comn o foral que sea) dedica algunos
preceptos especiales, que rigen para ellas con preferencia a los generales ya
expuestos.
Normalmente tales comunidades han merecido la atencin especfica del
legislador por ser figuras tradicionales para las que se ha considerado
preferible recoger la regulacin particular de cada una.
Algunas tienen matices o aspectos que extravasan el puro derecho privado.

Como en la comunidad ordinaria, cuando la regulacin de que se trate no sea

imperativa, los interesados pueden establecer para el caso que sea, reglas
distintas de las especiales legales.
LA COMUNIDAD DE PASTOS
CONCEPTO
Consiste la comunidad de pastos en tener en comn los de varias fincas de
forma que el ganado propio pueda pastar en las ajenas y el ajeno en la nuestra.
NATURALEZA
Realmente esto no es un caso de copropiedad de los terrenos, sino una
comunidad en la titularidad del derecho a los pastos. Como sobre ellos no
recae una propiedad aparte de la del suelo, al poner en comn los propietarios
de ste el derecho de aquellos, cada uno sigue conservando la exclusiva
propiedad de su finca.
Seala la diferencia entre copropiedad, aunque sea propiedad dividida de una
cosa y la comunidad de pastos, la sentencia de 26 octubre 1962.
As, pues, no se puede hablar de que se est ante un caso de copropiedad.
A menos que se trate de que cada uno se reserve la propiedad de su finca a
efectos distintos de los pastos y ponga en comn con los dems las facultades
que la propiedad (pro diviso) de su finca le confiere a efectos de pastos, es
decir, el derecho a pastos como parte del dominio (dividido) de su finca.
Entonces s que habra un condominio (pro indiviso) sobre las distintas fincas.
De cualquier forma, a pesar de que lo normal ser, sin duda, lo primero
conviene aqu, que trato de la copropiedad, examinar brevemente la
comunidad de pastos como hace parte de nuestra doctrina-, aunque slo sea
por dejar constancia de lo anterior.
DIFERENCIA CON LA SERVIDUMBRE DE PASTOS
Diferente de la comunidad de pastos (en una u otra forma) es la servidumbre
de pastos. Esta consistir en el derecho concedido a una o varias personas
como tales (servidumbre personal) a que su ganado paste en el fundo
sirviente, o establecido en beneficio de un fundo (servidumbre predial)
llamado fundo dominante- a que el ganado afecto a l (as, el de la persona a
que en cada momento pertenezca el fundo) paste en el otro.
Ahora bien, si los dueos de varias fincas acuerdan establecer recprocamente
servidumbre de pastos a favor de las otras, resultara que de hecho- el
ganado, de todas y cualquiera de ellas, podra pastar, en la propia por derecho
de propiedad, y en las dems por derecho de servidumbre. Y ello da lugar a, si

se quiere, poder decir que en cierto sentido hay una comunidad (impropia) de
pastos).
De cualquier forma, el Cdigo confunde comunidad y servidumbre de pastos en
los arts. 600 y siguientes.
Al confusin la reconoce la jurisprudencia en algunas sentencias, y en otras
intenta diferenciarlas, sealando cundo se da la una, y cundo, la otra. Es de
inters prctico distinguirlas, porque como se ver en su momento, la
servidumbre es redimible (a tenor del art. 603 del C.c.), y la comunidad, n.
Los anteriores extremos han sido abordados en bastantes sentencias. Pueden
verse, por ejemplo, las de 18 febrero 1932, 19 y 19 (son dos sentencias de
igual fecha) noviembre 1949, 6 octubre 1951,2 y 19 febrero 1954, 21 marzo
1955, 26 octubre 1962, 23 octubre 1964, 7 marzo 1966, 19 febrero 1982, 24
febrero 1984 y 16 febrero 1987.
A continuacin expongo los preceptos relativos a la comunidad de pastos.
Preceptos que evidentemente constituyen una regulacin insuficiente de la
materia, pues slo se refieren a un par de aspectos concretos de la misma.
Para el resto habr que acudir a las disposiciones relativas a la comunidad de
bienes y, en general, a las fuentes jurdicas supletorias.
COMUNIDAD DE PASTOS EN TERRENOS PBLICOS
La comunidad de pastos en terrenos pblicos, ya pertenezcan a los municipios
ya al Estado, se regir por las leyes administrativas".
Que es competencia exclusiva de las autoridades administrativas a efectos de
mantener la posesin de hecho y el disfrute de los partcipes y no declarar
derechos, lo ha dicho el T.S. en varias ocasiones. As en sentencias de 8 enero
1920, 12 julio 1982 y 24 febrero 1984.
COMUNIDAD DE PASTOS EN TERRENOS PRIVADOS
Puede ser una comunidad: 1 entre propietarios determinados (A, B y C ponen
sus pastos en comn). 2 Entre los vecinos de uno o mis pueblos.
En este segundo caso el Cdigo mira la figura con disfavor. Y: Prohbe
establecerla en lo sucesivo.
"La comunidad de pastos slo podr establecerse, en lo sucesivo, por
concesin expresa de los propietarios, que resulte de contrato o de ltima
voluntad, y no a favor de una universalidad de individuos y sobre una
universalidad de bienes, sino a favor de determinados individuos y sobre
predios tambin ciertos y determinados" (art. 600. 1).

Permite liberarse de ella (conservando su derecho sobre las dems) que cerque
su finca.
"Si entre los vecinos de uno o ms pueblos existiere comunidad de pastos, el
propietario que cercare con tapia o seto una finca, la har libre de la
comunidad. Quedarn, sin embargo, subsistentes las dems servidumbres que
sobre la misma estuviesen establecidas. El propietario que cercare su finca
conservar su derecho a la comunidad de pastos en las otras fincas no
cercadas" (art. 602).
En el primer caso considera la comunidad como una figura a la que no hay por
qu poner obstculos y determina (art. 600) que puede establecerse por
voluntad de los interesados ("por concesin expresa de los propietarios, que
resulte de contrato o de ltima voluntad"), y que se rige por lo querido por
quien la instituya ("La servidumbre (verdaderamente debera decir la
comunidad) establecida conforme a este artculo se regir por el ttulo de su
institucin"); pero que ha de constituirse sobre predios ciertos y determinados,
y no sobre una universalidad de bienes (art. 600, 1, in fine).
MONTES VECINALES
Un caso de comunidad especial es la de los montes vecinales, figura regida por
la ley de 11 de noviembre de 1980. Se trata de "los montes de naturaleza
especial que, con independencia de su origen, pertenezcan a agrupaciones
vecinales en su calidad de grupos sociales y no como entidades administrativas
y vengan aprovechndose consuetudinariamente en mano comn por los
miembros de aqullos en su condicin de vecinos" (Ley, artculo 1).
En un caso de comunidad de tipo germnico (ley, artculo 2).
LAS LLAMADAS PROPIEDADES ESPECIALES
CASOS
La doctrina civil suele estudiar como propiedades especiales: la de las aguas,
minera, intelectual e industrial. Aunque examinando slo el aspecto de
Derecho civil de esas figuras.
Junto a esas denominadas "propiedades especiales", se habla hoy por algunos
tambin como de propiedades con cierta especialidad de la propiedad urbana,
la rstica, la forestal, la del patrimonio artstico, etc. Lo que pasa es que en el
caso de stas lo que hay es una cosa objeto de propiedad, objeto como el de la
propiedad normal, pero que en la regulacin diramos normal de la propiedad,
mientras que en las tradicionalmente llamadas propiedades especiales (de las
aguas, de las creaciones del espritu, etc.), el objeto del derecho es algo
distinto del objeto de lo que podramos llamar la propiedad normal, por lo cual

el seoro, equivalente a la propiedad normal, que se concede sobre l se llama

propiedad especial.
El C.c., en el ttulo IV del Libro II, que titula "De algunas propiedades
especiales", dicta escasas normas, relativa a:
1. Distinguir que aguas (con sus cauces) son de dominio pblico y cules de
propiedad privada, y aprovechamiento de unas y otras. Casi todo ello cambiado
en la nueva Ley de Aguas.
2. Establecer la libertad, en ciertas condiciones, de hacer en terreno de
dominio pblico, calicatas y excavaciones en busca de minerales (tema que
hoy se rige adems por lo que establece la correspondiente legislacin
especial). Remitiendo a la legislacin de Minera para todo lo dems referente
a: los lmites de ese derecho, a las formalidades previas y condiciones a su
ejercicio, a la designacin de los derechos que corresponden al dueo del suelo
y a los descubridores de los minerales en el caso de concesin (art. 427).
3. Reconocer que: "El autor de una obra literaria, cientfica o artstica tiene el
derecho de explotarla y disponer de ella a su voluntad" (art. 428). Pero
agregando que: "La ley sobre propiedad intelectual determina las personas a
quienes pertenece ese derecho, la forma de su ejercicio y el tiempo de su
duracin (art. 429, primera parte).
Como se ve, el Cdigo no se refiere a la propiedad industrial, y no regula las
otras. Puesto que de la intelectual se limita a reconocer el derecho del autor
sobre su obra, remitiendo para su regulacin a la ley especial. De la minera,
tambin remite a la Ley especial de Minera, sin ni siquiera reconocer el
derecho llamado de propiedad minera, porque el artculo 426 lo que recogi es
la facultad de hacer calicatas en busca de mineral. Y de las de las aguas,
simplemente toma algunos artculos de la correspondiente Ley especial
antigua, hoy derogada, artculos que, sin duda, consider los bsicos en el
aspecto civil de la cuestin. Pero que tampoco contienen realmente una
reglamentacin de la propiedad privada de las aguas, sino que se reducen a
precisar, en primer trmino, cules son pblicas y cules privadas. Lo que sera
el presupuesto para despus de regular el derecho de propiedad sobre stas.
Cosa que no se hace, salvo que algunos artculos (412 y ss.) contienen ciertas
disposiciones relativas (y no todas) a aspectos concretos del uso de las aguas
privadas. Y, por otro lado, la regulacin del Cdigo ha venido a ser modificada
por la Ley de Aguas nueva.
Sin duda, con lo anterior se crey cumplir adecuadamente lo establecido en la
Ley de Bases (en la nmero 10) del C.c, segn la que se deban incluir en ste
"las bases en que descansan los conceptos especiales de determinadas
propiedad, como las aguas, las minas y las producciones cientficas, literarias y
artsticas, bajo el criterio de respetar las leyes particulares por que hoy se rigen

en su sentido y disposiciones, y deducir de cada una de ellas lo que pueda

estimarse como fundamento orgnico de derechos civiles y sustantivos para
incluirlo en el Cdigo".
NORMAS APLICABLES
Ciertamente, hay que sealar que cada institucin (sea la propiedad u otra)
tiene diversos aspectos y puede presentar variedades, siendo en cada caso
regulado, lo relativo a stas o aqullos, por normas de la adecuada rama
jurdica. As, forman parte del Derecho fiscal los preceptos relativos a la
tributacin que grava la propiedad, y del Derecho penal, los atinentes a los
delitos contra ella, etctera.
Ahora bien:
En su inmensa mayor parte pertenecen al Derecho administrativo los preceptos
reguladores de las llamadas propiedades especiales. Y slo hay que la persona
a quien corresponden estos poderes, que no tienen todos una naturaleza
uniforme, disfruta de un derecho subjetivo que en ciertos casos tiene
naturaleza civil, y, en otros, es sometido, en algunas hiptesis o aspectos, a
normas civiles.
ESTUDIO SEPARADO
Voy a estudiar por separado lo que de civil hay en cada una de ellas. No sin
advertir que por la misma razn que a aqullas, tambin se podra calificar de
propiedades especiales a otra serie de derechos que, sin embargo, el Cdigo y
la doctrina civil dejan para el derecho administrativo.
APLICACIN, COMO SUPLETORIAS, DE LAS REGLAS SOBRE PROPIEDAD
ORDINARIA
Como el Cdigo civil es supletorio de las leyes especiales (art. 4, num.3), es
claro que, a falta de preceptos de stas, las propiedades (que voy a examinar
se regirn por lo dispuesto en aqul.
Esto no se establece en particular en ninguno de los dos artculos que el C.c.,
dedica a tratar "De los minerales". Si se ordena, para la propiedad intelectual,
en el 429, segunda mitad": "En cuanto a las aguas, parece que sucedo lo
contrario, ya que dice el artculo 25: "En todo lo que no est expresamente
prevenido por las disposiciones de este captulo se estar a lo mandado por la
Ley especial de aguas". Pero, realmente, es que, por ser posterior el Cdigo a
la Ley de Aguas de 13 junio 1879, haba que dar preferencia sobre sta a lo
poco que aqul dispuso en materia de aguas. Mas, a falta de precepto
particular, del Cdigo o de la ley especial en materia de aguas, haba tambin
que acudir a aqul. Hoy, como la nueva ley de aguas es posterior al Cdigo, es

preferente a ste lo que aquella dispone y en lo que no, rige como supletorio
(L. de aguas, disk. Final 1).
Ahora bien, puesto que tanto la propiedad de aguas como minera, como
intelectual e industrial, son derechos que someten directa e inmediatamente
un bien material o inmaterial (las aguas, la mina, la creacin del espritu, el
invento) al seoro total y exclusivo (ambas cosas, dentro de los lmites legales)
de una persona (aunque en el caso de las aguas y minas, lo que el particular
tiene sobre ellas es un derecho de aprovechamiento exclusivo de una cosa que
es objeto de dominio pblico del estado, las normas del Cdigo ms
adecuadas, en principio, para suplir las deficiencias de las respectivas leyes
especiales, son aqullas que resulten el seoro directo total y exclusivo sobre
las cosas, es decir, el derecho de propiedad normal, con las reservas
anteriormente expuestas.
Propiedad de las aguas
CONCEPTO
Al hablar aqu de las aguas y de su propiedad, me refiero, no a las proporciones
individualizadas de tal lquido, que, por ejemplo, puedan hallarse recogidas en
un recipiente (as depsito, botella, etc.), sino a las masas de agua que,
estancada o corriente, pueden ser objeto de derecho, que recae sobre el
caudal, la masa o corriente, independientemente de que se mueva el lquido
concreto que la forma, el cual puede ser pasajero y distinto en cada momento.
El agua, en el primer sentido, agua que podramos llamar concreta, sin duda
que pueda ser objeto de un derecho de propiedad normal, como el de quien
adquiere un litro contenido en un frasco, por ejemplo.
Tambin, en el segundo sentido que es el que utiliz en adelante-, se habla de
propiedad de las aguas. En l stas constituyen un bien inmueble (art. 334:
"Son bienes muebles 8 las aguas vivas o estancadas").
Evidentemente, s, por ejemplo, se separa el caudal determinada proporcin de
agua, envasndola, sta pasa a ser objeto (agua en el primer sentido) de una
propiedad normal, deviniendo cosa mueble (lo mismo que si se toma del fundo
una piedra o una proporcin de tierra, o un trozo de mineral, de la mina. Cfr.
Art.334, 8, primera parte).
LEGISLACIN VIGENTE
La legislacin vigente est constituida por la Ley de Aguas de 2 de agosto de
1985 y Reglamento del dominio Pblico Hidrulico, aprobado por R.D. de 11 de
abril de 1986, que desarrolla los Ttulos Preliminar, I, IV, V VI y VII de la Ley de
Aguas.

La vigente Ley de 1985 establece la derogacin expresa de la Ley de Aguas de

13 de junio de 1879, as como de otras disposiciones sobre la materia, y de los
arts. 407 a 425 del C.c, en cuanto se opongan a lo establecido en ella
(Disposicin Derogatoria).
La Ley de 1985 no es de aplicacin en la Comunidad Autnoma de Canarias
(Disposicin Adicional 3), en la que rige la Ley de 5 de mayo de 1987.
La Disposicin Final 1 afirma que "En todo lo que no est expresamente
regulado por esta Ley, se estar a lo dispuesto por el Cdigo Civil".
CLASES DE AGUA
Las aguas son bien martimas, bien terrestres, llamadas tambin continentales.
Respecto a las primeras, hay que subdistinguir:
El mar globalmente considerado, que no es cosa en sentido jurdico. El mar
litoral o mar territorial (o sea, "la zona martima que cie las costas o fronteras
de los dominios de Espaa, en toda la anchura determinada por el Derecho
internacional, con sus ensenadas, radas, bahas, abras, puertos y dems
abrigos utilizables para la pesca y navegacin": Ley de Puertos de 7 de mayo
de 1880, art. 1, 2, y Ley de Costas de 1969, art. 1) que es de dominio pblico
(leyes citadas, art. 1, principio, constitucin, art. 132, 2, Ley de Costas vigente,
de 28 de julio de 1988, art. 3, 2) formando parte del llamado dominio pblico
martimo.
AGUAS TERRESTRES O CONTINENTALES
A continuacin me ocupo de las aguas terrestres o continentales.
Pero si bien la propiedad de todas las aguas se rige por lo que se dice a
continuacin, de lo que se expone sobre aprovechamiento de las mismas,
quedan excluidas las aguas minerales (minero-industriales y mineromedicinales) y termales.
Las aguas terrestres o continentales se ha aspirado que sean todas de dominio
pblico, denominado dominio pblico hidrulico, hasta el punto de poderse
afirmar que la categora de "aguas privadas" es excepcional o residual, como
se desprende de lo dispuesto en el art. 10 de la Ley, en la Disposicin Adicional
1, y en las Transitorias 2 y 3. En resumen: la legislacin vigente afirma que
todas las aguas continentales forman parte del dominio pblico estatal o
dominio pblico hidrulico del Estado (arts. 1, 2 y 2 de la Ley y 2 del
Reglamento en cuanto desarrollo del art. 132, 2 de la Constitucin), pero tal
criterio no excluye la posibilidad de reconocer la existencia de aguas privadas
"manteniendo su titularidad en la misma forma que hasta ahora"
(Disposiciones Transitorias 2 y 3).

RAZON DE ESTUDIO
Al tratar de la propiedad de las aguas, nuestra legislacin vigente (al igual que
la derogada) regula el dominio pblico o privado de los lveos o cauces y
lechos o fondos, y hoy tambin el de los acuferos. Por la conveniencia de verlo
todo en conjunto, expongo a continuacin tambin la propiedad de stos.
CONCEPTO
La Ley entiende por lveo o cauce natural de una corriente continua o
discontinua el terreno cubierto por las aguas en las mximas crecidas
ordinarias (art. 4).
El Reglamento del Dominio Pblico Hidrulico dice que "se considerar como
caudal de mxima crecida ordinaria la medida de los mximos caudales
anuales, en su rgimen natural, producidos durante diez aos consecutivos,
que sean representativos del comportamiento hidrulico de la corriente" (art.
4, 2).
"Lecho o fondo de os largos y lagunas es el terreno que ocupan sus aguas en
las pocas en que alcanzan su mayor nivel ordinario.- Lecho o fondo de un
embalse superficial es el terreno cubierto por las aguas cuando stas alcanzan
su mayor nivel a consecuencia de las mximas crecidas de los ros que lo
alimentan" (Ley, art. 9). Y lo mismo habr que decir de su lecho o fondo de una
chacra el terreno que cubran las aguas de sta a su mayor nivel ordinario.
Los terrones que puedan resultar inundados durante las crecidas
extraordinarias, que no son cauce o lveo ni lecho o fondo, conservarn la
calificacin jurdica y la titularidad dominical que tuvieran (art. 11).
Acuferos son las formaciones geolgicas que contienen o han contenido o por
las que circulan o pueden fluir aguas subterrneas (L. de Ag. art. 12, Rglto., art.
15).
PROPIEDAD DE LOS MISMOS
Son de dominio pblico (L. aguas, art. 2) los lveos, o cauces, los lechos, o
fondos, de las aguas de dominio pblico y los acuferos subterrneos; y de
propiedad privada los de las aguas de propiedad privada y los cauces por los
que ocasionalmente discurran aguas pluviales (que son pblicas), en tanto que
atraviesen desde su origen nicamente fincas de dominio particular (L. de
Aguas, art. 5). Si se trata de "acequia o acueducto, el cauce, los cajeros y las
mrgenes sern considerados como parte de la heredad o edificio a que vayan
destinadas las aguas, o, en caso de evacuacin, de las que procedieran" (L.
Aguas, art. 47), as que sern de dominio pblico o de propiedad privada segn
lo sea la heredad o edificio en cuestin.

Pero aun en los cauces de propiedad privada no cabe hacer en ellos nada que
pueda variar el curso natural de las aguas en perjuicio del inters pblico o de
tercero, o cuya destruccin por la fuerza de las avenidas pueda ocasionar
daos a personas o casas (Ley, arts. 5, 2 y 52, C.C., arts. 413 y 416).
AGUAS
PROPIEDAD DE LAS AGUAS
A tenor de la nueva legislacin, en principio, y salvo alguna excepcin de
escasa monta o limitaciones que amparan, generalmente de forma transitoria,
derechos anteriores, todas las aguas continentales, superficiales o
subterrneas renovables, pluviales o de nacimiento, vivas o estancadas, son de
dominio pblico estatal, denominado dominio pblico hidrulico (L. aguas, arts.
1 y 2), quedando como de propiedad privada las de las charcas situadas en
predios de propiedad privada destinadas a su servicio exclusivo (v. L. arts. 10)
adems de que, segn la disk. Adicional 1 de la Ley, conservan el carcter de
propiedad privada las aguas de los lagos, lagunas y charcas sobre las que
existan inscripciones expresas en el Registro de la propiedad como de
propiedad privada al entrar en vigor (en 1 enero 1986, segn unos, siguen
siendo privadas las que correspondera que lo fuesen segn la legislacin
anterior, basndose en L. A, art. 1, 4; y segn otros, que son los que estn en
lo cierto, esta ley las ha hecho pblicas a tenor de su art. 1, 2), de las que, con
independencia de su propiedad, el aprovechamiento se regula por la L. de
Minas.
APROVECHAMIENTO DE LAS AGUAS
Por lo que toca al aprovechamiento de las aguas, el de las de propiedad
privada corresponde a su dueo. El de las de dominio pblico: 1, siendo
pluviales que discurra por fincas o estancadas dentro de sus linderos, puede
servirse de las mismas el propietario del fundo, as como utilizar las
procedentes de manantiales situados en su interior y las subterrneas cuando
el volumen total anual no sobrepase los 7.000 m2 (Ley, art. 52); 2, para
aprovechamientos comunes domsticos (beber, baarse, lavar, abrevar el
ganado, etc.), mientras discurran por sus cauces naturales y con los dems
requisitos que la ley fija, todos pueden usar sin ms de las aguas superficiales
(Ley, art. 48); 3, y con autorizacin administrativa podrn practicar ciertos
usos comunes especiales, como la navegacin y flotacin, o el establecimiento
de barcas de paso y sus embarcaderos, etc. (art. 49); 4, ms que
aprovechamientos exclusivos, que suponen el uso privativo del beneficiario, se
requiere o disposicin legal o concesin administrativa (art. 50), que caducar
o se extinguir por el transcurso de su plazo y por otras causas que la ley
prev (como renuncia del concesionario, expropiacin forzosa, caducidad por
incumplimiento de condiciones de la concesin, o interrupcin permanente de

la explotacin, etc. Ley, arts. 51 y 64), y que es susceptible de transmisin

cumpliendo los requisitos que la ley establece.
Propiedad de los yacimientos minerales y dems recursos geolgicos
LA LEGISLACIN DE MINA
Como dije ya, en su inmensa mayor parte pertenecen
administrativo los preceptos reguladores de las llamadas
especiales y temas conexos.

al Derecho
propiedades

Por lo que atae a las minas esta afirmacin se comprueba echando una
ojeada a la legislacin que las rige (legislacin que est formada por lo
siguiente: art. 149, 1, 25 de la Constitucin: Ley de Minas de 21 julio 1973;
Ley de Hidrocarburos de 27 junio 1974; Real Decreto 2857/1978, de 25 agosto,
aprobando el Reglamento General para el rgimen de la minera; Ley de
energa Nuclear de 29 abril 1964, modificada por Ley de 20 junio 1968; Ley
54/1980 de 5 noviembre, que modifica la Ley de Minas de 1973 en relacin con
las facultades dominicales sobre el subsuelo; Real Decreto de 15 octubre 1982,
sobre restauracin de espacios naturales afectados por actividades extractivas,
y recientemente el R.D. de 28 junio 1986, adecuado el ordenamiento minero al
de la Comunidad Econmica Europea), ya que se ve en seguida que las ms de
sus disposiciones regulan lo relativo a la accin estatal en el campo de la
minera, a forma y requisitos para la concesin de permisos de exploracin y de
investigacin minera, a los trmites y procedimiento de otorgamiento de
autorizaciones y concesiones de explotacin de los recursos minerales, as
como a las condiciones necesarias para obtenerlas, al modo como la
Administracin pblica puede controlar el desarrollo de la explotacin para que
satisfaga de la mejor manera posible los intereses nacionales, etc.
Naturalmente aqu no corresponde entrar en todos los extremos. Slo nos toca
examinar el aspecto civil de la propiedad minera. De lo dems, nicamente y
de forma breve, lo que sea conveniente para dar una ms exacta idea de qu
es sta o de cmo se obtiene o de a quin corresponde.
DOMINIO PBLICO DE LOS YACIMIENTOS MINERALES Y DEMS RECURSOS
GEOLGICOS
Las sustancias minerales mientras permanecen unidas al yacimiento, es decir,
mientras forman parte de ste, son un bien inmueble (C.c, art. 334, 8). Y
todos los yacimientos minerales y dems recursos geolgicos existentes en el
territorio nacional, mar territorial y plataforma continental, cualquiera que sea
su origen y estado fsico, pertenecen al Estado como bienes de dominio pblico
(Ley de Minas de 21 de julio de 1973), art. 2, 1, y Ley de Hidrocarburos de 27
junio 1974, art. 1 y art. 2 de la Ley de 5 noviembre 1980).

En cuanto a las aguas minerales (minero-medicinales y minero-industriales) y

termales, ya seal que su dominio se rige por lo dicho ms arriba para las
aguas en general, pero su aprovechamiento se regula por la Ley de Minas (arts.
2, nm. 2; 25; 26; 27, 1 y 2; 30; 34 y 106).
CLASES DE YACIMIENTOS MINERALES Y DEMS RECURSOS GEOLGICOS
Segn el Art. 3 de la Ley de Minas (y ver tambin el 5 del Rglto. de 25 agosto
1978), los yacimientos minerales y dems recursos geolgicos se clasifican, a
los efectos de dicha ley, en las siguientes secciones:
Seccin A. "Pertenecen a la misma los de escaso valor econmico y
comercializacin geogrficamente restringida, as como aquellos cuyo
aprovechamiento nica sea el de obtener fragmentos de tamao y forma
apropiados para su utilizacin directa en obras de infraestructura, construccin
y otros usos que no exigen ms operaciones que las de arranque, quebrantado
y calibrado.
Seccin B Comprende:
a) Las aguas minero-medicinales
Son aguas minero-medicinales "las alumbradas natural o artificialmente que
por sus caractersticas y cualidades sean declaradas de utilidad pblica" (Ley
de Minas, art. 23, nmero 1, apartado a).
b) Las aguas minero-industriales
Son aguas minero-industriales "las que permitan el aprovechamiento racional
de las sustancias que contenga" (art. 23. nmero 2, apartado b):
Vase el art. 38-1, b) del Reglamento de 25 agosto 1978.
c) Las aguas termales.
Son aguas termales "aquellas cuya temperatura de urgencia sea superior en
cuatro grados C a la media anual del lugar donde alumbre" (artculo 23,
nmero 2)
d) Las estructuras subterrneas. As los pozos y galeras que quedaron como
consecuencia de la explotacin minera.
"Se entiende por estructura subterrnea todo depsito geolgico, natural o
artificialmente producido como consecuencia de actividades reguladas por esta
Ley, cuyas caractersticas permitan retener naturalmente y en profundidad
cualquier producto o residuo que en l se vierta o inyecte" (art. 23 nmero 3),
Vase el art. 6 de la Ley 54/1980, de 5 noviembre que "considera estructuras
subterrneas, adems de las definidas en el art. 23 de la Ley de Minas, las

artificialmente creadas que resulten aptas para almacenar productos minerales

o energticos o acumular energa bajo cualquier forma".
e) Los yacimientos formados como consecuencia de operaciones reguladas por
la Ley de Minas. As las escombreras en que puedan los desechos de la
explotacin minera.
Se considera que son tales yacimientos "aquellas acumulaciones constituidas
por residuos de actividades reguladas por esta Ley que resulten tiles para el
aprovechamiento de alguno o algunos d sus componentes" (art. 23, nmero 4).
Seccin C. Comprende cuantos yacimientos minerales y recursos geolgicos no
estn incluidos en las secciones A, B o D y sean objeto de aprovechamiento
conforme a la Ley de Minas (es decir, con exclusin de los de hidrocarburos
lquidos y gaseosos, de que me ocupo despus).
Seccin D. La ley de 5 noviembre de 1980 ha venido a establecer una nueva seccin, la D,
mediante desgajar de la antigua seccin C los minerales o recursos geolgicos de inters
energtico, de modo que en adelante pasen a constituir esa nueva seccin D "los carbones, los
minerales radiactivos, los recursos geotrmicos, las rocas bituminosas y cualesquiera otros
yacimientos minerales o recursos geolgicos de inters energtico que el Gobierno acuerdo
incluir en esta seccin" en los casos y con cumplimiento de los requisitos que la ley establece
(art. 1) Nueva seccin a la que, en principio, se siguen aplicando, salvo que se disponga alguno
distinto, las normas de la Ley de Minas dictadas para la seccin C (art. 1, nm. 3).
Si se trata de minerales radiactivos, su investigacin y aprovechamiento se rigen en los aspectos
que no estuviesen especficamente establecidos en la Ley de 29 de abril de 1964, reguladora de
la energa nuclear (los aspectos que estn regulados especficamente en sta son irrelevantes en
la materia civil que ahora importa), por la Ley de Minas. Es decir, en cuanto aqu interesa,
quedan englobados en el sitio que les corresponda de la clasificacin que acabo de exponer:
Por ltimo, fuera de dicha clasificacin quedan los hidrocarburos lquidos y gaseosos, los
derechos a cuyo aprovechamiento se rigen por la Ley de 25 de junio de 1974 (de la que la Ley de
Minas es Derecho supletorio: Ley de Hidrocarburos, disposicin adicional 1). De modo que,
adems de los casos de propiedad minera (tomando el trmino propiedad en el sentido que ya
sabemos tiene esta expresin) recogidos en la Ley de Minas, se puede decir que hay otro, el de
la propiedad minera de los hidrocarburos lquidos y gaseosos (si se trata de yacimientos de
hidrocarburos slidos, caen dentro de la regulacin establecida por la Ley de Minas (Ley de
Hidrocarburos, art. 1 y disposicin adicional 1), que no los cataloga en seccin aparte, sino que
los subsume en la que les corresponda de las que establece en general).
DERECHO A LA EXPLOTACIN O APROVECHAMIENTO EN EXCLUSIVA
EL DERECHO DE APROVECHAMIENTO EXCLUSIVO
Segn lo ya visto los yacimientos minerales y dems recursos geolgicos (de cualquiera de las
secciones A, B, C o D), y los hidrocarburos tambin), son bienes de dominio pblico, pero su
investigacin y aprovechamiento los puede llevar a cabo el Estado o cederlo, en exclusiva, a los
particulares (Leyes de Minas, art. 2, nmero 1, y de Hidrocarburos, art. 1, nmero 2).

Se trata ahora de ver el aspecto civil del derecho a este aprovechamiento en exclusiva, pero
antes conviene referirse a la facultad que la ley (Leyes de Minas, art. 3, nmero 2) concede al
propietario de todo terreno en el que se encuentre enclavado un yacimiento o recurso (que
jurdicamente constituye un objeto aparte y distinto del terreno, separado de ste idealmente, y
no propiedad del dueo de l, sino dominio pblico del Estado), de llevar acabo extracciones
ocasionales y de escasa importancia, de recursos minerales de cualquier seccin, siempre que
sea para uso exclusivo de dicho propietario y no exija la aplicacin de tcnica minera alguna.
La ley no se expresa bien, pero su espritu est claro. Dice que la extraccin "se lleve a cabo por
el propietario de un terreno para su uso exclusivo. Evidentemente ello no significa que sea ese
propietario el que haya de realizar personalmente la extraccin. Por otro lado, aunque se hable
de propietario de un terreno, se quiere significar que sea el propietario del terreno en que est
situado el yacimiento o recurso.
Esta que podra llamarse tolerancia a favor del dueo del terreno o facultad de extraccin de tal
dueo, le permite beneficiarse de algn modo de un bien que no es suyo, el yacimiento;
beneficio que se le concede en atencin a hallarse aqul enclavado en terreno de su propiedad.
Pero ni constituye un derecho propiamente hablando, sino una especie de permisin
establecida por la ley, ni, desde luego, impide el otorgamiento a otra persona del derecho
exclusivo al aprovechamiento de que se trate.
Por otro lado, tal facultad del dueo, acaba tan pronto como otro adquiera el derecho exclusivo
al aprovechamiento del yacimiento o recurso.
As que puede definirse como facultad que corresponde al dueo de un terreno de utilizar en
cierto modo el yacimiento o recurso del Estado que est enclavado en su propiedad, mientras
que no adquiera otra persona el derecho a su aprovechamiento exclusivo. Entretanto que este
derecho de aprovechamiento exclusivo no se otorga, no hay ms titular que el Estado, titular
del derecho de propiedad (pblica) que tolera (por virtud de disponerlo la ley) la utilizacin,
ocasional y poco importante, que de tal propiedad pueda hace el dueo del terreno. Despus,
cuando el derecho al aprovechamiento exclusivo se otorgar, el que dicho dueo del terreno
pueda seguir utilizando el yacimiento o recurso, depender de que se lo permita el que ha
adquirido el derecho a aprovecharlo en exclusiva.
Si se trata de concesin minera de aprovechamiento de los recursos de las secciones C o D, se
otorga por un perodo de treinta aos prorrogables por plazos iguales hasta un mximo de
noventa (ley de Minas, art. 62). Si de concesin de aprovechamiento de yacimientos de
hidrocarburos lquidos o gaseosos, se otorga por treinta aos prorrogables por otros dos
perodos de diez (Ley de hidrocarburos, art. 29). Si se trata de aprovechamientos de
yacimientos o recursos de las secciones Ay B, no se hallan sometidos, en principio, a lmite de
tiempo.
De cualquier modo el derecho a los aprovechamientos que sea, tenga o no tope de tiempo, se
extingue por las causas (as, agotamiento del recurso, falla de pago de ciertos impuestos, no
comenzar en tiempo los trabajos o paralizarlos indebidamente, et.) que marca la ley (que
denomina caducidad a esa extincin: vanse Ttulo VII de la Ley de Minas, y Captulo VIII de la
de Hidrocarburos).
Por supuesto que, como todo derecho, el de aprovechamiento en estudio, se otorga en todos sus
casos, dentro de los lmites que la ley marca e imponiendo al que lo disfruta una serie de
deberes relativos, bien a la forma de realizar la explotacin, bien a no cesar en ella, bien al

posible control estatal de la misma, etc. deberes que no persiguen otra cosa que defender el
inters de la comunidad. Pero sealado lo anterior, un examen detallado del tema no procede
hacerlo aqu.
Para concluir con el presente punto, basta decir que el derecho en estudio, tambin en todos
sus casos, es transmisible, y, en general, susceptible de trfico, si bien con las limitaciones que
fija la ley y con necesidad de la pertinente autorizacin estatal.
Vanse principalmente los arts. 16, 25 y 94 y siguientes de la Ley de Minas, y 10 de la de
Hidrocarburos, y Reglamento General para el rgimen de la Minera de 1978 (arts. 27 a 87 y 119
a 127).
ADQUISICIN DEL DERECHO
Debe sealarse que (como se acaba de ver) se adquiere desde luego por cesin o transmisin
del anterior titular, pero la adquisicin inicial puede producirse de una de tres formas:
1 Si se trata de yacimientos o recursos de las secciones A y B (con la excepcin que se ver en el
apartado 2 para cierto caso de aguas) puede adquirirse bien automticamente, bien mediante
el otorgamiento de la autorizacin correspondiente, segn los casos.
2 Si se trata de yacimientos o recursos de las secciones C o D o de hidrocarburos lquidos o
gaseosos, o de manantiales o alumbramientos, o de aguas minerales o termales de la seccin B
que se encuentren en terrenos de dominio pblico, se adquiere mediante concesin
administrativa.
El derecho de aprovechamiento se concede a su beneficiario, pero ste en todo caso, queda
obligado a favor de la persona titular de los terrenos en que aqul est situado, a indemnizarle
por la ocupacin de la superficie necesaria y por los daos y perjuicios que se le causen (as, Ley
de Minas, arts. 31, nmero 1, 29, 35, nmero 2, etc.) y si opta por acogerse a la Ley de
Expropiacin Forzosa, puede conseguir sta a su favor, en lo que sea necesario para la
explotacin de que se trate, tambin abonando el correspondiente justiprecio (Vase Ttulo X
de la Ley de Minas).
C) A quin corresponde el derecho.- Obviamente, el derecho corresponde a quien lo adquiera
(as, por ejemplo, al que lo compr al anterior titular). Hasta aqu, de acuerdo. Pero se habla
tambin de a quien corresponde, en el sentido de a quien corresponde inicialmente (si su
adquisicin es automtica (parte del caso 1 del apartado B anterior), o en el sentido de quien
tiene preferencia para que se le otorgue (si se adquiere, no automticamente, sino por
otorgamiento de autorizacin o de concesin (la otra parte del caso 1 y caso 2 del apartado B
anterior).
Pero como el que lo tuvo en el primer caso o en el segundo (despus de habrsele otorgado), lo
pudo transmitir o perderlo (as por haberle sido expropiado, o por caducidad, o, en particular
por lo dispuesto en el Art. 20 de la Ley de Minas, etc.) y en el segundo pudo no haber llegado a
obtenerlo a pesar de su preferencia para conseguirlo (por ejemplo, al final, no le interes, o
dej pasar el tiempo hbil para usar de su preferencia, o se le deneg por falta de requisitos
debidos), resulta que en definitiva en cada caso el derecho de aprovechamiento corresponder
a quien corresponda porque, por ejemplo, se lo transmiti el anterior titular, o porque le
caduc a ste, y despus el titular actual ha conseguido uno nuevo, o porque se le atribuy
directamente, al no ser concedido inicialmente a la persona que tena preferencia para
obtenerlo, o porque no haba persona con tal preferencia.

Ahora bien, en lo que expongo a continuacin, corresponder el derecho es expresin que se usa
en los sealados sentidos (en cul de ellos, se desprender del contexto) de corresponder
inicialmente o de tener preferencia para que nos sea otorgado.
Segn la Ley de Minas, el derecho a la explotacin o aprovechamiento de los yacimientos
minerales y dems recursos geolgicos corresponde (siempre que la persona de que se trate
tenga aptitud para ser titular de derechos mineros, para lo que es necesario, en principio, ser
espaol: sobre el particular vase el Ttulo VIII de la Ley de Minas, condiciones para ser titular
de derecho mineros).
a) Si estn incluidos dentro de la seccin A, en principio, al dueo de los terrenos donde se
encuentren, si en el que se hallan es de propiedad privada (sea propiedad privada de un
particular o de un ente pblico, en cuyo caso, como sabemos con una terminologa tradicional,
los bienes que sean, se llaman patrimoniales (del ente pblico); y si se hallan en terrenos de
dominio y uso pblico, sern de aprovechamiento comn (art. 16).
En cualquier caso, para ejercitar el derecho al aprovechamiento deber obtenerse previamente
a la iniciacin de os trabajos la oportuna autorizacin de explotacin (art. 17, nmero 1).
b) en cuanto al derecho de aprovechamiento de los yacimientos y recursos de la seccin B:
a") Si se trata de aguas, corresponde a quien fue repropietario deca antes la ley: hoy siendo el
agua de dominio pblico, habr que entender que quien corresponda o tenga derecho
preferente a su explotacin de las mismas en el momento de declaracin de su condicin
mineral o termal (art. 25, nmero 1, y 30), o cuando los manantiales o alumbramientos se
encuentren en terrenos de dominio pblico, a la persona que hubiere instado el expediente
para obtener la declaracin de la condicin mineral o termal de las aguas (arts. 25, nmero 2 y
30).
En cualquier caso, para ejercitar el derecho al aprovechamiento deber solicitarse la oportuna
autorizacin de la Delegacin Provincial de Industria (v. art. 26 que establece ms extremos
relativos al tema).
B") si se trata de residuos mineros (producidos en operaciones de investigacin o explotacin
minera), el derecho a su aprovechamiento corresponde: 1. Al titular de los derechos mineros
en los que se hayan producido aquellos. 2 Y si estn situados en terrenos que fueron ocupados
por derechos mineros caducados, al propietario o poseedor legal de los terrenos (art. 31).
Para comenzar el aprovechamiento en este segundo caso hace falta autorizacin de la
Delegacin Provincial de Industria (art. 31, final).
C") Si se trata de estructuras subterrneas, cualquier persona apta para ser titular de derechos
mineros podr obtener autorizacin para utilizarlas (art. 34).
c) En cuanto al derecho al aprovechamiento en el caso de los yacimientos y recursos de la
seccin C y de hidrocarburos lquidos y gaseosos es al titular del permiso de investigacin en
cuya virtud se descubrieron al que le corresponde la preferencia para que le sea concedido
(Leyes de Mina, art. 44, y de Hidrocarburos, art. 17).
A QUIEN CORRESPONDE EL DERECHO
EXPLOTACIN E INVESTIGACIN

La exploracin e investigacin de yacimientos minerales y dems recursos geolgicos se hallan

reguladas por la correspondiente legislacin especial (minera, de hidrocarburos), pero se trata
de tema que no procede estudiar aqu (donde me ocupo slo de la propiedad minera), ay que
constituye vertiente administrativa (que debe exponerse, pues, en el Derecho administrativo)
del Derecho de minas.
CONCLUSIN SOBRE LA NATURALEZA Y OTORGAMIENTO DEL DERECHO AL
APROVECHAMIENTO
En conclusin.- y dejando aparte lo relativo a exploracin e investigacin de yacimientos
minerales y dems recursos geolgicos, que no constituye un derecho sobre stos, sino una
actividad que permite nuestro derecho tales yacimientos minerales y dems recursos
geolgicos, son siempre (se hallen en terreno de dominio pblico o de propiedad privada)
bienes de dominio pblico (salvo el caso de las aguas que sean privadas), pero el derecho a su
aprovechamiento en exclusiva, derecho que, constituyendo un poder directo e inmediato que
recae sobre la mina o recurso geolgico, es concebido como un derecho real administrativo
sobre dichos bienes pblicos (pero que, por conceder prcticamente su total seoro efectivo al
que tiene aquella exclusiva, se equipara a la propiedad privada), corresponde a los particulares
que sea, en los trminos ya detalladamente expuestos, bien automticamente bien mediante
autorizacin que lo otorgue, bien mediante concesin del mismo. Sin que el yacimiento o
recurso deje de ser una cosa (objeto de derecho) diferente al predio donde est, aun en el caso
de que el derecho sobre ella corresponda tambin al dueo de tal predio.
Pero no existe un verdadero derecho de propiedad privada que tenga por objeto el yacimiento o
recurso ni an despus de "otorgado su aprovechamiento". No obstante, se suele hablar de
propiedad de ellos, para referirse al derecho que nace de la concesin (o de la autorizacin, o
automticamente); terminologa que, advertido lo anterior, puede mantenerse si se quiere.
Los tres sistemas principales, adoptados en materia de minas, son: 1. El de considerarlas de
dominio pblico, del que no pueden salir. 2 El de atribuir su propiedad al descubridor. 3. El
de otorgrsela al dueo del terreno donde se hallen. Nuestra ley de Minas ha elegido el
primero.
EL MINERAL OBTENIDO ES FRUTO
El mineral, o en general, los productos que se extraen u obtienen del yacimiento o recurso
geolgico que sea, son jurdicamente hablando, fruto de la mina o del recurso geolgico d que
se trate.

Conclusiones

1. La extincin de la propiedad, se manifiesta de diversas formas, entre ellas el cdigo

civil regula la adquisicin del bien por otra persona. Destruccin o prdida total o consumo
del bien, expropiacin, abandono del bien durante veinte aos, en cuyo caso pasa el predio
al dominio del Estado.

2. El derecho de propiedad es susceptible de proteccin, configurndose acciones

protectoras que beneficien al dueo del bien.

3. La propiedad horizontal es aquella que se diferencia de la propiedad vertical por la

ocupacin de un nico terreno para varios propietarios, dueos absolutos, exclusivos y
perpetuos.

4. El derecho real de propiedad, abarca cualquier tipo de bien, tanto los materiales,
como los incorporales, manifestndose a travs del derecho a la propiedad intelectual.

5. Las formas especiales de la propiedad se refieren a todo tipo de propiedad que no

est regulado por el poder de aquellas que su regulacin es normal.

Bibliografa

1. GUNTER GONZALES BARRON. Derechos reales.

2. MANUEL ALBALADEJO, Derecho civil III. Derechos de bienes.

3. JORGE EUGENIO CASTAEDA. Instituciones del derecho civil.

4. ALBERTO VASQUEZ RIOS, Derechos reales.

5. WILDER TUESTA SILVA. Cdigo civil comentado

6. http://www.abcpedia.com/ley/ley-propiedad-horizontal.htm

7. http://es.wikipedia.org/wiki/Propiedad_intelectual

8. http://civil.udg.es/normacivil/estatal/reals/LAguas.htm