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ND IC E
Nissen. Ricardo Augusto
Curso de derecho societario
2" ed. - Buenos Aires. AdHoc. 2006.
. . .......... . .. . ...
23
ISBN: 10:950-894-576- 1
y Correspondencia:
Printed in Argentina
Derechos reservados por la ley 11 .723
ISBN : 10: 950-894-576.1
13: 978-950-894-576-1
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93
93
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94
CAP iTULO IV
REQUISITOS ES PEcFICOS
DEL CONTRATO DE SOC IEDAD COMERCIAL
66
CAPITULO 111
fNDICE
...e.
97
97
98
98
IDO
101
102
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109
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III
11 2
11 3
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10
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11 5
11
iNDIC E
C A P T ULO V
14 7
148
148
LA PERSONALIDAD JURDICA DE
LAS SOCIEDADES COMERCIALES
C APiTULO VII
EL PROCEDIMIENTO SOCIETARIO
/ J.
139
RGIMEN DE NULIDAD
DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES
1. Principios generales ................. .
2. La nulidad vi nc ula r .............. .... .
3. Nulidad d el contra to social por o mis in d e requisltos esenciales ........................... .
4. Sociedades de obj e to ilc ito ..... . .. .. .... ... .
(
5. Sociedades de actividad ilcita .............. .
6. Las s ociedades d e objeto prohibid o .. . .. . _ ... .
Sociedades s imuladas
.................. .
8. La accin judicia l de nulidad .......... ..... .
9. Nulidad de clusulas de l con trato social
140
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172
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C APiTULO IX
IRREGULARIDAD SOCIETARIA
179
181
~.
183
185
12
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189
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192
C A PITULO X
1. El es tad o d e socio .
... ..... .
.
195
195
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208
209
13
f NDICE
DE lA DOCUMENTACiN Y DE lA CONTABIliDAD
CAPiTU LO XI
CAPiTULO XIII
ADMINISTRACiN Y REPRESENTACiN
DE LAS SOCIEDADES COMERCIAlES
REORGANIZACiN DE SOCIEDADES.
TRANSFORMACiN , FUSiN Y ESCISiN
b~~~:~~~~e~'d~ 1~~'a'd'l~i~i~~r~d~~~~'
2 13
2 13
214
2 16
2 18
2 19
;13.
... . . .. . . . 22 1
222
9. Remunera cin de los admini stradores 'de' I~~ s~~~~d ades comerciales ........................ . 22 2
10. La rendicin d e cuentas y la formul acin de los estados contables ........... . ............ .
223
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14
CAPiTULO
.. . . . . . . .. . ..
265
265
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XIV
271
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273
274
277
277
278
281
283
284
284
XV
INTERVENCiN JUDICIAL
D E SOCIEDADES COMERCIALES
1. DefiniCin . ca raClersticas y requisitos de la inter-
C APiTULO
300
301
302
303
303
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XVI
15
INI)I C E
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3I1
31 1
3 12
3 12
3 13
3 15
X VII
............ .
. . . .. . . .
2. Las sociedades colecUvas ..
. ........ .
2.1. Requi Sitos Upifl cantes. Res ponsabilidad de los
Socios .............................. .
2.2. Constitucin y fu ncionamien to
2.3. Administracin y representacin ......... .
2.4. Resoluciones socia les .......... . .. .. .
2.5. Resolucin parCial del contrato de sociedad .
319
319
320
320
32 1
322
324
324
16
325
325
3.2. ConStitucin ..... ... ................ 326
3.3. Administracin y representacin ..... . ... 326
3.4. Rgimen de resoluciones sociales ......... 327
4. Sociedades de capital e industria ............ . 328
4.1. Requisitos liplflcantes ..................' 328
4.2. ConStitucin ........................ . 328
4.3. Administracin y representacin ... ~ ..... . 329
4.4. Resoluciones sociales .................. . 329
S. SOCiedades accidentales o en participacin ..... . 330
5.1. RequisHos tipifican tes .............. .
330
5.2. Rgimen de administracin y representacin
331
5.3. Gobierno de la sociedad ................ . 332
5.4. Resolucin parcial. disolucin y liquidacin
332
5.5. Quiebra del socio gestor ................ . 333
3.1. RequlsllOs tlpiflcantes ............. . ...
C APiT ULO
X V III
SOCIEDADES PERSONALlSTAS .
LA SOCIEDAD CIVIL
17
IN DICE
i ..
'did' .
CAPiTULO
337
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XX
XXI
XIX
SOCIEDADES D E RESPONSABILIDAD LIMITADA
C APiTULO
360
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4.
5.
6.
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400
400
19
ND I C ~:
6 . La nulidad de las asambleas y el orden pblico soclelarlo .......... ..... ........ . .... .... .
Justiclabilidad de la decisin asamblearla que aprue7. ba un aumento del capital social ............ .
Revocaci n del acuerdo Impugnado de nulidad .. .
8.
d
9. Revocacin del acuerdo impugna o ........ .
10. El derecho de receso .................. .. .. .
401
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CApiTULO
XXIV
CAPiTULO
.........
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....... . ...... .. . .
S.
6.
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11 .
2
~ 3:
45 1
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463
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~~ ~~
C APiTULO
472
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XXV
3.
4.
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412
4 13
XXIII
443
445
445
445
EL DIRECTORIO
C APiTULO XXII
1. Caracters ticas de las acciones. Derec hos que COIl fier en ...... .... ... ... .................. .
2. Clas ificacin de las acciones ..... . .......... .
3. Transmislbilldad de las acciones ............ .
4. E l libro de Registro de Acciones
. ...... . .. .
5. IndiVisibilida d de las acciones ..... .. .. . .. .
6. Requisitos de las acciones y d e los ttulos .. . : ..
7. Certificad os provisorios, cerUfi cados globales y cupones ...... . ...... . . . ...... . .. . ... .... .
8. NegOCiaciones sobre acciones ..... .. ..... .. . .
9. Embargo y ejeCUCin de accio nes ............. .
10. La amortizacin de acciones ................ .
11 . Prdida. r obo e inuUlJzacin de las acciones .. . .
12. Los bonos. Bonos de goce y bonos de partiCipacin
13. Los deben tu res ........ . .............. .
14. Las obligaCiones negociables ................ .
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43 1
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480
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7.
8.
9.
10.
FUnCionamiento de la s indicatura . . . . . . . . . . . ..
Renuncia y remocin de los s ndicos ..........
Res ponsabilidad de los sndicos. . . . . . . . . . . . ..
490
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CAPiTULO XXVI
499
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CAPiTULO XXVII
4.
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11 .
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538
CA,.TUlO XXVIII
LAS SOCIEDADES DE GARANTA RECPROCA
21
i NDI CE
507
509
510
Clas ificacin de las socied ades coopera Uvas ... . 51 1
Constitucin de las sociedades cooperativas ... . 5 12
Los asociad os ........................... . 5 14
El capital y las cuotas sociales. Rgimen de aportes 5 16
Contabilidad y ejercicio social ............... . 5 18
Los resultados del eJercicio. Los excedentes repartibles. Los reto rnos ........................ . 520
El rgano de gobierno de las sociedades cooperativas.
Las asambleas ... . ...................... . 521
Impugnac in de las asambleas y d e las decis iones
asamblearias ........................... . 524
El rgano de administracin de la sociedad cooperativa. El consejo de administracin .......... . 526
Prohibiciones e incompatibIlidades de los consejeros 527
Remuneracin de los consejeros ............. . 528
Rgimen de renuncia y remocin . IntervenclnJudiclal
.............................. .
528
FunCionamiento del conseja de administracin
529
FUnciones del consejo de administracin ...... . 530
Representacin de la sociedad coopera tiva ..... . 530
Responsabilidad de los consejeros ........... . 531
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564
CA,.ITUlO XXIX
SOCIEDADES EN COMANDITA POR ACCIONES
569
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574
22
.. .........
CAPiTULO
574
XXX
1. Generalidades
2. NaturalezaJurdi~~ d~'I~~ ~~~~t~~ d~ ~~ia'b~'r~~'6~ 579
580
581
cl n de colaboracin
3.2. El fond o comn
oper~t~~~
. . ... : : : : . . . . . ..
de s ituacin .. .
3 .7. Disolucin y Iiquid~~~'cie' I~ ~~~~~I~I~~~ d ~
colaboracin
3.8. Excl u sin de i~s' ~~;t~~i~~~te's' : : : : : : ~ : : : : :
4. Las uniones transitorias de empresas . ..
4.1. Fo~malidades y requis itos de los contr~t~~'ci~
584
;~~
587
587
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588
589
590
59 1
592
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595
595
596
XXXI
599
2. El derecho socie tario no es cuestin meramente acadmica ni aplicabl e slo a u n tipo de contrato parti cular. En su Interpretacin no pueden estar ausentes las concepciones que cada
uno tiene sobr e el papel que Juegan las sociedades en el desarrollo de nuestra economa. ni el rol que en ellas cumplen los indiv1duos que la integran.
He adherido desde siempre a la teoda contractual del acto
fundacional de las socIedades com er ciales. por entende r que lo
trascendente en este contrato asociativo s on las personas y no
las m eras abstracciones. pues la sociedad 110 es ms que u n recurso in strumen tal. esto es. una for m a de agrupar esfuerzos y
capitales en procura de be nefiCiOS eco nm icos para quienes la
integran.
La soc iedad no pu ede es tar nunca por sobre las personas
que la componen. quienes aportaron dinero o bienes para desarrollar una actividad comn y lucrar con sus resultados. Quienes tienen a s u cargo la direccin de los negOCiOS sociales no so n
ms que adm inistradores de un patrimonio comn, y s i ellegis lador le otorg a la sociedad el carcter de s ujeto de derecho. ello
respondi a fin es eminente mente prcticos. para salisfa cer fundamentalmente los Intereses de los terceros vinculados con la
SOCiedad . para ofrecerles un patrimonio especial destinado a satisfacer las deudas contradas a nombre de ellos. La concepcin
de la sociedad como un mero recurso instrumental en beneficio de
s us integrantes. que parece concl usin elemental desde la prime-
24
CURSO DE DERECHO SOCIt:TARIO
serlo embate por 10$ c ultares de un capitalismo extremo que sobre el fin de l Siglo ha llegado a lmites intolera bles. La corrupcin.
la Impunidad, el uedeltis m o. el lujo d esenfrenado. la prdIda de
los valores trascenden tes de la vida. la m ed iocridad y la ostenta.
cJn. s imples manifestacio nes del triunfo de lo material sobr e lo
espiritua l, ha encontrado en las SOCiedades un basUnlnexpugna_
ble. an te las c uales segn quienes sostienen esta manera de pen.
sar, deben ceder todos los prinCipios que en materia de responsa_
bilidad patrimonial ha previsto el ordenamie nto Comn para el
resto de los mortales.
25
PRLOGO
(h .).
~!~t~;;r~I~I. ~~:~~~rRacclattl
-:I~er~aRl~~l:\~':ae:a~aonr~~
prFesent~~r;~:~~~~a~:2~~~v~:~~~
placer de
cientficos. aSI como a l Dr. ernan
ero hace rlo en el futuro.
esp Finalmente quiero dedicar lo a todas aq uellas persona~. q~e
des de el arte, la litera tura. la ms ica o C ualqUi~r ~~~~~~ a e~al:
cin del espritu me han alegrado cada momuen 0J an Manu~1 Se.
homenaje a Los Sea es. o
gan estas llOeas como
e l s Jobim quienes
rrat, Lito Nebb:a. J:oh~~!~~~~O~~n~~~n~~a b~s~a nova y' a la cual
~:I~~:;~~I~r~!:::~~~;~~;:Z~f!{~EE~e~!~:~~~~~:~:
Dtno s,
bJ d
t emociones menos racioChacarlta
e17ear;:0~ el catnpeonato metroponales, peroJuniors.
que me rregs~~n=~os
e
,
Utano del ao 1969.
1I
I
HISTORIA DEL
DERECHO SOCIETARIO.
SUS ACTUALES TENDENCIAS
CAPTULO
30
IUCAHOO A . NISSEN
el legislador el que impone sus ideas al comercia nte. pues cuand o esto ocurre, y los ejemplos sobran. las insUtuclones creadas
por aqul quedan Sumid as en el m s absolu to fraca so.
y dentro de las prcticas comerciales que el derecho mercanti l ha debido acompaiiar y acolar se encue ntra la utilizacin
del negocio Societario, entendido ste como el Instrum ento de concentr acin d e capitales por excelencia para el desarroll o de activ1dades mercantiles de envergadura.
des mercanUles.
31
32
IUCARDO /l. .
33
NISS~; N
nn
de que conste por ese medio al pblico lo que sea conveni ente
para su seguridad",
El Cdigo de Comercio francs de 1807, de enonne influ encia en los posteriores ord enamientos lega les de los pases de Europa continental y Amrica del Sur, recogi a la sociedad colectiva
(sociedad gener al). y en materia de s ociedades por acciones estableci una diferenc ia capital entre estas dos clases de sociedades.
Por una parle, acord6 1a libertad de constitucin a las sociedades en comandita por acciones en las que exIsUa un comanditado
personalmente responsable. Pero neg es ta libertad de forma s a
la otra forma de socied ad por acciones, en la c ua l no hay ningn
socio colectivo y a la que, por esta razn . denomin sociedad annima. Se estab leci q ue los accionistas son n icamente responsables en razn de s u aporte. sin que sea necesario limitar s u
responsabilidad por una clusula del estatuto. Como lo recuerda
Ripert. la soc iedad s e denomina annima, no porque no se sepa
qu ines son s us socios o Utulares, s ino por q ue es indiferen te la
responsabil idad de ellos.
Fueron caractersticas de las sociedades annimas en el ordenamiento napolenico. la carencia de razn social. precJsamente
po r la ausenc ia de res ponsabi.lIda d ilimitada de s us socios que
tornaba irrelevante iden ti fi carlos en la d enominaci n de la en tidad. s1no por el objeto u objetos para que sc hubier a formado.
Por otra pa rte, el codificador de 1807 someti estas sociedades a
la autorizacin g ubername ntal que se conceda por decreto del
Conseja del Estado. el cual haba establecido estatu tos lipa y la
autorizaci n no se conceda fcil mente . En otras palabras , no
pareca pos ib le. en esa poca, permitir la libr e cr eacin d e soc iedades annimas. Por ello, s iempre recordando a Ripert. se constituye ron muy pocas sociedades annimas a punto tal que en tre
1826 y 1837 s e otorgar on solam ente 157 a u tor izaciones y, en
cambio, se constituyeron en el mismo periodo 1.039 sociedades
en comandita por acciones . fenmeno que se denomin en s u poca como la "fiebre de las co mandltas ~. Idntico fenmeno se pre.
s ent en nues tro pa s entre los aos 1960 Y 1972.
Fue en el ao 1867. es decir, sesen ta aos des pus d e sancionado el Cdigo de Comercio francs. cuando se reforma es te
cuerpo legal. obtenindose el derecho de crear li br emente a las
sociedades annimas, lo cual fue considerado por la doctrina fran-
iI""".",,"
a:
34
HJCi\lWO A N1S:-I 1 N
35
" ,,,,", 'sy. sobre LOdo. d e s us obligaciones para con los ter-
~--
,
2) Por orro lado.fue preocupacin de la legls laclon
d el Si'
glo XIX evitar la concentracin d el capital en pocas ma'nos, como lo d e m ostr la legis lacin fr a n cesa d e 1867.
36
mCAlmo 1\ NI'. ,
3) Asimismo. y a d iferencia de las primeras regu laciones d<las sociedades annimas. que datan de los primeros ailo't
del siglo xlx.Jue preocupacin de la legis lacin socielarlo
dejlna/es del Siglo pasado, con excepcin del Cdigo
espo llo/ de 1885. la elaboracin de cu erpos normativos
con mayor reg/amen/arlsma y detalle. para evitar los
abusos en la adm inistracin de las componas. donde
4)
37
ti s se convirti en un
es de aquellos cuerpos norma iV~ ~ losj/nes de euitar
/lr strumento para los cOI1l~rc an i~lpuesta por la ley por
;:,:,~~~r::.~r:~:del
ilimitada
ejercido
que
delecome
e ra rcio. En otras p alabras
tile~
d
r los ope radores mercan
societaria fue busca a p~
conjunta en e l desarror par a Invertir capit~les e:a~~:~:as inver s iones Y prot1l~
empresas que requenan c i
como una forma de eludir
l,ull bln importantes g~nancl ~~~d del patrimonio. en vir tud
IIlCipiO general de la Ulllversa
es la prenda comn de sus
('Iral el patrimonio de una persona
daderamente Interesaba en el
De manera tal que lo que .ve~t in de la responsabilidad o
h u,uclo de los negocios era la hm ae
prueba de que tal fen l
min imizacin del rie sgo eIllP;~=~~g~lacin del derecho de las
fu e casi conte?lPorn
ca 1 d'das estadsticas que nos brin",.lcdlacles,
loconsbtuyen
asa
u 1all por os ano
-S 1826a 1837
.
la que
dulHpert. cuan~o nos c~~n 157 sociedades annimas. debido a
'1(' haban con stituido s
o
b
om eudas en especial. la
los que ellas es ta an s
.
d'
tus requisito S a
E
d Por el contrario. durante 1ulll orlzacin del Con.sejo de ' ls~3~'sociedades en coma ndita por
d IO perodo se conslttuye ron . ~idas'a tal autorizacin. habindoacciones. que no estab~n .SO~~~l de estas sociedades con socios
se observado la p r al! el ac
poca y segn el a u Lor
' d
solventes que. en esa
6
('omandta os n
d
co"trar Dtcha s ituacl n se
nuy
fciles
e
en
mencionad o. eran 1
d e l 24 de julio d e 18 67 ,
la sanCin de a ey
d
d
revirti luego e
d
ledades a nnimas y casi esa.
'
dose
el
nmero
e
soc
Ill U Jup JIcan
comandita por acciones.
pareciendo las sociedades en urrt en nuestro pas . co n la dlfeUn fenmeno parecl~~ oc tatal y el nmero mnimo de diez
rencla de que la aulorlzaCI ni eSe 1972 en que fue dictada la ley
accionistas s ubsisti ha s ta e ~\O l e '1960 Y 1971 la cantidad
19.550. habi ndose constltul d~~ ~or acciones. y de all hasta
d e 27.994 sociedades en ~omat d's~lcas del por entonces Juzgael ao 1980 slo 445. segu n es a. I lo COIllerclal de Registro. a
do Nacional de Prim era InstanCia en lo Por s u parte de 26.0 13
I t Pblico de Comerc .
'
cargo del Reg s ro
Id des de 1960 a 1971 . pasaron
sociedades annimas constUu ~
1972 a 1980.
.
I
26
631
desde
los
an
os
d e Ja
.
'xcepclOllal caracte n's lica
a constllu rse
Po r otro lado. la no lllel~osJ e
esentaba en ttulos valo na cuya capl ta se repr
socleda d an 1111 ,
1
1 fue considerada como uno
res negociables Yal por tador. a cua
38
IiI('AHDO A.
N I SS ~: N
de los mayores logros del rgimen de las soc iedades an nim as,
calizar e l funcionamiento de las socied ades a nnimas con ces ionari as de servi cios pbli cos o beneficiari as de privilegi os atar.
gadas por e l Estad o) y el Mensaje de ElevaCin al Congreso de la
Nacin d el 5 de noviembre de 1894 que a compafla ba a l proyecto
de ley de c r eac in de la Inspeccin de SOCieda d es por Acciones.
Informaban que la finalidad de la consUtucin de sociedades annhnas en nuestr o pas no era la realizacin de un emprendlmlcnlO
comcrclal con fuertes inversiones de Capita l, s ino la pos ibilidad
de es peculaCin con los ttulos re presentativos de accio nes, ha~indose adverlld o que de las 400 sociedadcs an nimas que exishan en nues tro medio, la gran parte de ellas funCionaba en forma
irre~ular, con s tituidas para lanzar un nu evo papel en la p laza, Se
decla expres amente en dicho Mensaje: "... La especulaCin era en
ge neral e l nico fin de la mayora de estas s ociedad.es cn el pas".
Finalmente , y s in pretender agotar la enum e racin de los
a bu s os a que se pres taba la util izacin de las socied a des, el no
menos excepCional beneficio del carcter de s ujeto de derecho de
ellas contribuy a la proliferacin de las sociedades a n nimas e n
parti c ular. pues mediante el uso indebido e ilc ito de la tc nica
societaria se lograba vio l ar la ley y perjudi car los derechos de
terceros. Basta un Simp le repaso de la juris prudenc ia de nuestros tribuna les, c ua lquiera sea s u compete ncia , para demostrar
que ellos d ebi eron reiteradamente poner lmites al remanido rcc urso de valerse de sociedades para oc ulta r Olro tipo de re laciones Jurdicas. realizar aclividades fraudulenta s o para esconder
a los ve rda deros dlle l~lOs del negocio.
39
40
RICARDO A . N1SSEN
nada en punto a la personaJidad jurdica, la cual considera a la sociedad como una realidad jurdica que la ley
reconoce Como medio tecnlco para que lodo grupo de Individuos pueda realizar el fin lcito que se propone . Como
contrapartida, y a efectos de evitar que ese recurso tcnico sea empleado para fines que excedan las razones d e su
tuslas mado por la aplicacin de la doctrina de la desestimacin de la personalidad jurdica en el clebre caso "Ca.
Swl rl de La Plata SA s/q uiebra". que haba dejado a l desnu do las prcticas des leales de los grupos societarios en
perjuicio de los verdaderos acreedores de la sociedad.
3) Se incorporaron a la legislaCin societaria normas referidas a la documentacin y contabtIldad que tienden a
complementar con carcter general para todas las sociedades lo dispuesto para el comerciante general por cl Cdigo de Comercio.
4) Se previeron expresas normas sobre lafusin y escisin
de SOCiedades. como renmenos contemporneos de In dudable trascendencia a los fines de la reo rganizacin d e
la empresa.
5) Se recept/a vasta experienCiajudicia/ y los importantes antecedentes doctrinarios sobre intervenCll1 ju di_
cial de las sociedades.
6) Se ampli el regimen de las sociedades de responsabilidad limitada para cubrir precisamente el campo de ac-
tividad es que resu lta de inadecuada adaptacin al esquema ms co mplejo de la soc iedad annima. en rorma
co ll erente. co n la intencin del legislador de manten er
dentro de la rcgulacin dc los distintos tipos societa ri os
una correlacin y adecuacin entre la estructura tcnica y
la realidad econmica.
Sin embargo. rue en materia de sociedades annimas donde
el legislador de 1972 cal ms hondo en s u s rerormas. por la
crec iente trascendencia que esta clase de sociedades tiene para el
desarrollo econmico del pas. aclarando expresamente ellegls-
41
42
RICARDO A. NISSEN
43
una fuente de produccin y trabaj a y evitando que su disoluc i n y liquidacin fuera su fin inexo rable.
c) Inco rporacin de las sociedades en formacin. que h asta
esa recha haban sido asimi ladas a las socieda des lrregu
lares y de hec ho. por el solo hecho de no estar definitivamente In scriptas e n el Registro Pblico de Comer cio.
d} Flexlbilizacin del rgimen de las sociedades de res ponsa bilidad limitada, con originales mtodos de adopcin
de acuerdos sociales. sol uciones que no encontraron eco
en tre nu estros comerciantes y empresarios,
e) IncorporaCin legislativa de las acciones escr ilurales, que
no se representan en ttulos y de los certificados globales
para la s sociedades autorizadas a la oferta pbli ca de
s us acciones y para su in scripci n e n los regmenes de
depsllO colectivo.
In corpo raci n de un captulo so bre contralos de colaboracin socie tar ia. legislando expresamente sob re las Agrupaciones
de Colaboracin y Uniones Tra nsi to ri as de Emp resas.
Puede afi rm a rse que las reformas efectuadas por la Ley
22.903 a la Ley de Sociedades Comerciales fuero n recibidas con
be nepl Cito por la doctrina nacional. pu es se li mi taron a reco
ger la experie nc ia de la ley 19.550 a diez ailos de s u vigen c ia,
co rrigie ndo aquellos aspec tos que en s u a plicacin haba n d e11Ios trado insuficiencia, irrea lidad o error de los legis ladores de
197 2. Por otra parle. los redac tore s ele la ley 22.903 no se
deslumb raron por so luciones extranjeras ni pre tend ier o n 1m
po ner aquello que la doctrina ha calificado como el mayo r d e los
pecados de los Juristas. esto cs. el exceso de ab stracc in que
los aleja de las realidades sociales. como aconteci co n posterio res proyectos de refor mas legls la li vas. afo rtu nadamente no
convertidas en ley.
Puede soste nerse qu izs que la nica omiSin deslacable se
encuentra en la no profundizaci n de las diferencias enlre las
sociedades annimas cerradas y las sociedades annimas abier
tas, di stincin que haba incorporado la lcy 19.550 y que se cen
traba en e l control eS lalal del funCionamiento de las sociedades
annimas abiertas. pero que reclamaba a los gritos una legislacin
Independie nte y diferente para cada una dc ellas, aten lo la manifie sta tendencia de recurrir a l moldc las sociedades a n n imas
para c ua lqu ier emprendiJlliento. que las leyes modernas no han
podido desarraiga r.
44
RICARDO A. NISSEN
m;
DEIlI::CHO SOCII::TAHlO
45
Efectuado ese brevsimo panorama de nuestro ordenamiento lega l :;,oclelar lo. corresponde destacar y analizar cules so n
las tendencias actuales en materia de la regulacin del derecho
d e las sociedades en general y annimas en pa rtic ular.
4. 1. l a tendencia a la armonizacin
d e las legislaciones societarias
<
l'UHSO
46
JUCAHDQ A. NrSSEN
47
Hasta el p resen te. en c umpli m iento del p roceso de in legracin y a rmonizaci n de las leyes. y e n m ateria Societa ri a. deben
destacarse los T ratados de Mo n tevi deo de 1889 y 1940. Y fundamental men te la Convencin Interamer icana sobre Con fli cto de Leyes en m a teria de socied ad es m er can li les (C IDIP IJ ) de Montcvideo de 1979. que tam b in fue ratificada por Guatemala. MxJco.
Per y Ven ezue la. as com o po r los pases Signata ri os del Me rCOSUT, q ue regu l sobr e la ley a p licab le a la ex iste ncia. capac idad. unclonam lento y disolucin de las SOCiedades de los pases
Signatarios y Su actuacin en s tos.
4 .2. La unificacin leg isla tiva
del d e r echo d e las sociedades
Otra de las grandes tenden cias a ctu ales e n mater ia d e der echo socie ta ri o es su unifi cac in legis la liva. pa ra evita r la coexistencia d e orde na mientos c iviles y comercia les sob re las m is mas
ma te ri as. Ta l tendencia. que d a ta de prin cipios d e Siglo. e ncontr recepc in legis la tiva en el Cd igo s ui zo d e las Obligaciones d e
19~3. el Cdigo pp laco de las Obligac iones de 1936. el Cdigo
Civil ita liano de 1942 y en nuestro con ti ne nte por e l' Cdigo Civil
paraguayo d e 1987.
Esta tendenCia a la u llificacill legis lativa p roviene ta mbin
del s is te m a angloam eri cano. fund ado e n el Cammon Law y e n
d iversas leyes espeCia les . que no distinguen entre comercia ntes y
no comercia nt es.
En n uestro pas. el Prim er Congreso Naciona l d e Der echo
Come rc ial. celebr ad o e n Buenos Aires en e l a o 1940. se inclin
deCiS ivame nte por la u nificacinlegis la uva. s iendo incluso p roI?U~sta del ju ri sta Maurlcio Yad a r ola la redaccin de un Cd igo
UfllCO de las re laciones econmicas.
Contr ibuy a esas ini ciaU vas el proceso de comer cializacin
de la ac lividad conocida trad iCionalmen te como civi l. como la actividad agrcola. agr opec uaria o ganadera. que se estructura baja
la rorma de Socieda des co merciales . pud iendo conclul rsc que e l
esquema de la sociedad civil ha quedado reservado exclusivamente
para las pr ores iones liberal es .
E lln len to m s seri o prodUCido en n uestro pas de un ifica r
la legis laCin civil y co mer cial en gcnera l y.soc ietar ia en particula r fue el Proyecto de Un ificac in Civil y Comer cial de 1987. que
refundi el Cdigo de Com er cio (que se deroga ba) con el Cdigo
50
RICARDO A NISSt:N
I I IU ~()
5\
dlulI1(' UII Ins lnllu ento que fue pensado originariamente como de
I ulI('('lIlracin de ca pitales pa r a el d esarrollo de empresas de alto
,1t" '!J.:O pero de Importante rendimie nto.
,... l a concentracin em presaria
o los gru pos de sociedades
El fen meno del agrupamiento e mpresario es una consecuell. 1.\ de la evolucin del capitalis mo moderno y obedece a la necesidad
.11' untncar la conduccin y decis in para lograr un m ejor ap rove 1I.llll iento de los elementos integrativos de las empresas agrupa(\ ,\5, en un m a rco de coordin aci n y colaboracin que pu ede as u111 11' forma s de es lruclura socIetar ia o con tr actu a l.
Pued en se a la rse dos razones fund a mentales pa ra expli ca r
Inl'; motivos de la concentr acin cmprcsarla: a) una finalidad d e
olaboracin o cooperacin , en un mbito donde las soc ied a des
,,~rupadas s e enc ue ntran e n un pla no d e iguald ad y no s ubordi
ilacin: b} U 11 motivo de con trol, d ominacin o subordinacin . en
donde todas las empresas agru pad as se someten a una d irecci n
IIni fi cada, prevaleciendo el dominio del m s fu erte por e l ejerciCiO
de la desnivelaci n econ m ica.
Es impo rtante Ins isti r que la concen tracin r espo nde a leves objetivas de comporta mi en to econmico. por lo que la inter vc ncl n en el proceso . busca nd o la regla mentacin legal ha sido
el criterio predomina nte en las legis laciones socie ta rias , pues Sin
negar las di s tors iones y los efectos nega tivos qu e. de la concen tracin pu ede inferlrs e, no pued e negarse que m edmnle frmulas
legales, adec uad as y jus tas. este fenm eno es capaz de brind a r
apor les pos itivos a una sociedad determinada, pues la va lorac l l~
axiolgica no es t dada en la s cosas o en los fen menos por SI
mi s mos, s ino en cuanto los e mpl ea o utiliza el hombre segun sus
obje tivos y fi nalidades .
4,5. l a necesaria diferenciacin
entre socied ades anni mas ce rradas y abiertas
52
con tro l perm a nen te en s u funCionamiento y ciertas pau tas espeCiales de fu nCionamiento. pero ello result m anifiestam en te
insuficiente. Po r su p a r te. la ley 22.903 intent evitar la prolifer ac i n d e socied a des annimas cerr adas. m od ifi cando y s im plificando s us ta ncialme nte el rgimen de las sociedades de res-
53
~JJ'on
conveniente co nserva r. Tan digna maner a de pensar. la luentablcmente no co mpa rtid a po r los p royectos de r eforma d e
J 987 y 1993, es la que debe tenerse e n c ue n ta para di S.ti ~l gu lr
(' li tre sociedades a n nim as abiertas y cerradas en una proxlIlla y
lIecesaria reforma de nuestro o rdenam iento societario, admitiendo
I)ura las soc iedad es a nnim as ce rradas la a plicaCin de las norlIlas sobre resolucin pa rCial y Simpli fica nd o considerablemente
los requls ilos de convoca to ri a y funcionamien to de los rganos
colegiados.
A diferencia de las corri cntes de opi ni n que han relativizad o o me noscabado la ImportanCia del cap ita l soc ial en las soc ied ades annim as. a l cual ha n cali Ocado como "dato carente de
realid ad", la tendencia mayoritaria e n la doctri na naciona! y extranj er a. as como en las modernas legislaCiones contemporaneas,
ti ende a fortal ecer el concep to del capita l socia l. y la prueba de
e ll o lo constiluye la directiva 2 a del 13 de noviembre d e 1976
e manada de la Comunid ad Econm ica Eu ropea que entre ot ros
temas regul prec isamente so bre la proteccin de este ?ato de
Ind is pensable inclusin en el estatuto. requirie ndo la eXis tenc ia
d e un capital social mnimo . la ga ranta de efectividad en I~ constitucin de la enlidad y la ga r a n ta de integridad del refend o capilal as com o la expresa prohibicin de repartir dividendos fi cticios. elctera.
La lesis que, como hemos vis to. tiende a relativizar el concepto del capital social . o luida que en las sociedades annim~ ~icflo
capital es la conlrapartida de la limHacin de la responsabilidad,
pues los socios lo afecta fl a la garanta de los compromiSOS que
la sociedad contraer r especto de terceros.
Nuestra ley 19.550 ha dis puesto. a los fines de asegurar la
fu ncin d e ga ra nta que cumple el capital social. una serie de normas que tienden a prese rvar s u inta ngib ilidad (arts. 32, 53 .. 68,
71 ,202 ,205 Y 206). intangibilidad que precisamente el legls lad or ha consagrado en r esgua rdo y proteCCin de los terceros y de
los propias accionistas, a travs de dispoSiciones de evidente orden
pblico.
Ahora bien. dic has norma s han sido insuficientes para asegurar a los terceros la func in de garanta que debe necesari amente cumplir e l capital social. pues ladas esas normas de pro-
54
JlrCAHI
A NISSEN
leccin pierden sen tido c uando nuestra legislacin IIa prescindido en absoluto de dictar disp osiciones de car cter genera l
por las cuales se estable zca la exigencia d e que el valor del
ca pital social sea el adecuado a la naturaleza del objeto social,
a pesar de que algunos fallos judiciales consagr a ron pretorl a me nte esa eXigenc ia y que se encuen tra normaUvamenle pre.
vista en otros c uerpos lega les.
E l a rt. 186 de la l ey 19.550 adop ta un criteri o s umamente
di sc utib le. e n el se ntido de que requiere un capital socia l inicial
para las soci edad es annimas de pesos 12.000, que se cons ide-
55
La sancin en nuestro pa s de la ley 24.587 de nominativldad obligatoria de las acciones des pert. al igual qu e s us an tecesores {dec. 4073/56 y ley 20.643) una fe roz res istencia por parte
de los cultores de las acciones a l portador. con las cuales se celebraban diaria m en te negOCiac iones s imuladas. ilcitas o rraudu ..
lentas para fr ustra r derechos de tercer os.
La res isten cia que d espe rt la normatividad obhga tona de
las acciones hizo r eco rd ar las Significa tivas pala bra s de Ripert.
r eferida s a la refo rma de la legis laC in fr a ncesa d e soc iedad es:
-Toda pos tura de reforma d e la ley d e 1867 s e acoge co n veh emen tes protes tas. Los cap italistas gritan pa ra hacer ver que res u ltan daados. pero lu ego se acomodan r pidamenle a las medid as que ha ban d ecl arado Inaceptables . a ugur ndose .i n ~ lu so
que la nom inallvldad obligatoria de las acciones y la consIgUIente
eliminacin de las acciones a l portador hl1plicaba lisa y llanamente
la desnaturalizacin de la sociedad anllima, con total olvido de
qu e estas sociedades no se denominan annimas por que s u ~ t.l .
tulare s deoen permanecer e n el anonimato o en la c1andes tlllldad , s ino porque histricamente fueron as llamadas por~ue tales sociedades podian ser constitu idas Si n socios coman~lta~?s
con responsabilidad iIlmilada - por las obligaciones sociales.
56
RI CA!lDO A NISSeN
Jornadas d edicadas al derecho d e las sociedades nos ilustran sobre o tras te nd enCias que debcn ser tenidas en c ue n ta en futuras
reforma s legisla livas. Bas ta c Har por eje mplo la s impli ficac in
d e requi Sitos para la ce lebraCin de actos societa rios. la eli min ac i n de requiSitos para ejercer derechos socia les. que e n
nuestro ord enami ento estn sometidos muchos de ellos a la tendelicia d e dete rm inados porcentajes accionarios. y la Iimilac iu
del pod er de los admin istradores y el derec ho d e los accionistas
y terceros de tener certeza sobre la veracidad de las cuentas d e la
sociedad a travs de la verificacin de ellas por parte de auditores indepe ndl entcs y honorables. como ha sid o requerido po r la
directiva Su de la Comunidad Econmica (ahora Unin) Europea.
de fecha 10 de abril de 1984 a sus pases miembros.
Del mis mo modo . tampoco puede desconocerse la cues ti onable tendenCia de redu cir al mnimo la s nulidad es s oc ietaria s
en aras de la estabilida d ud sujeto de derecho de segu nd o gra do:
la reviSin de la tradicio na l prohibicin de la soc iedad de adquirir sus prop ias acciones. la cual res ulta a 1111 Jui cio pe ligrosa.
por afectar la fu ncin de garantia qu e c umpl e el capital social: la
57
Gm:o..l~~:~. J o s:
ceJona. 1950.
d
I d d S
LE PERA.. Se rg io: ~Re n exlones sobre e l agrupamiento e s oc e a e
en e i derecho argentino y com parado-o en DerecflO EmpresariO.
1975J ""a
P"lMERO.
e6:.. -U'llflcac in y a rmon izacin d e ia leg is lacin
u ' ",6,7
l _laUnoamer iean a en el ca m po de las empresas Illultinaei.ona es . en
58
SANCIIEZ
' .
CAPTULO
11
EL CONTRATO
D E SOCIEDAD COMERCIAL.
NATURALEZA DE SU ACTO
CONSTITUTIVO Y ELEMENTOS
DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
62
f~ I CA Iu)O
A . NISSEN
1968. t . 1. p . 156 .
63
ros del socio fallecido a Incorporarse a ulla sociedad en cuya fundacin no han pa rliclpado. c ua ndo la congruencia a la tesis contractuaHsta hubiera Impuesto. cuanto menos. la expresa conformidad
de los herederos para ingresar a dicha sociedad .
64
Il lCAHDO A . NISSEN
d)
65
Finalmente , tampoco es aplicable al contra to social la excepUo /lo n adimpleli contratus prevista po r el a r t 120 1
66
I~ I CA /{DO
A. NISSEN
67
d) La s ituac in de los m enores asociados al comercio dcl
padre se encuentra descripta en el arlo 12 del Cdigo de
Comercio. que autoriza al padre a asociar a s u hija mayor de 18 afiaS cn la explotaCin de s u comercio. en cuyo
caso el menor ser rcputado autorizado y mayor slo para
todos los efectos lega les en las negOCiaciones mercantil es
de la sociedad y no hablilla al menor a realizar otros actos de com er cio ms que los inherentes a l giro de dic ho
comercio. Autorizada d octrina ha ejemplificado este caso
como un tpi co s upucs to de soc iedad de hecho. 2
el Menores que hayan r ecibid o po r herencia un establecl
miento merca ntil s ujeto a indivisin. en los trminos de
los arts. 5 1 y 53 de la ley 14 .394 : s i el causante hubiera
impuesto a s us hered c ros. au n forzosos. la indivisin de
los bienes heredilarlos por un plazo no mayor de 10 aos.
Indivisin que puedc durar has ta que los herederos alcancen la mayora dc cdad . cuando se tratare de establecimientos come rcia les. Industriale s. agrcolas. ganaderos. mineros o c ualquier otr o que constituya un a
unidad eco nm ica. el art. 28 de la ley 19.550 impone que
los herederos menores as uman una res ponsabilidad li mitada . d ebicnd o el Juez d e la s ucesin aprobar e l contrato con stituti vo d e sociedad. Iguales requi s itos gobiernan a l caso en d onde la cnyuge del causante hubiera
adquirido o formado en todo o en parte ese establecimiento. En ambos casos, y s i exis ties e posibilidad de colisin
de intereses e ntre el rep rese ntante legal y el meno r. s e
des igna r un lutor ad /loe para la celebracin del contrato de socied ad y para el co ntraJor de la administracin
de l ente, Si fu ere ejerCida por aqul.
Si los hered eros del ca usante . al contin ua r la explotaCin
comercial no han con s lituido soc iedad regular, dicha comunidad
se convierte en una sociedad de hccho. pero el representante del
menor respo nd e en forma so lidarla e ilimitada por los daos y
perju iCiOS que s ufra aqul. como cons ecuencia de la amplia responsabilidad a s umid a por el menor. que pudo ser evitada con
slo recurrir el representa nte neccsarlo o lega l al procedimiento
previsto por el art. 28 del orden a miento societario.
IIALPERIN. Isaac: C urso de derecho comerCial. Dcpa!ma. BUC:lIosAlres. 1972.
p. 2 41.
68
RI CAIU}Q A. NISSEN
( ilUSO DE DERECIIO
SOCI ~:TAH I O
69
dI' con trol ni acceder a los cargos de directores. gerentes o admiIUaradores de ellas. pues Si ello fuera pOSible. se config urara el
rJ"J'clclo de actividades econmicas por va indirecta. hip.tesls
rxprcsa y terminantemente prohibida po r el art. 105 del Codigo
dt' omerclo.
.... . l . M ARTILLEROS
La ca paCidad d e los cnyuges para cons Utuir o integrar s o('Iedades mercanUles est regida por el art. 27 de la ley 19.550.
que expresamente dis pone que los esposos s610 pueden Integrar
('Illre s sociedades por acciones y de responsabilidad limitada.
La finalidad de esta limitacin consis te e n evitar la super posiCin
de dos regmenes dls Un tos. como lo son el socie tario y el patrimo nial del matrim o nio . en el cual el cnyuge no responde por las
obligaCiones as umidas por el otro esposo (art. 50 de la ley 1 1.357).
La poco feliz redaccin del a rlo 27 de la ley 19.550 traiciona
la voluntad dellcgl s lado r. pues una Interpre tacin exegtica de
dicha norma permitira la integrac in por ambos cnyuges de
soc iedades en comandita por acciones. en calidad de socios comanditados . la cual res ulta Incompatible con la tlesls de la norma. Por olr o lado. tampoco corresponde ponderar al legislador
cuand o al eslablecer las sanc iones corres pondientes a la violaCin de las prescripciones previstas por el art. 27 de la ley 19.550 .
rulmina de nulidad a la sociedad ele tipo prohibido integrada por
a mbos cnyuges. obligand o a su liquidaci n. de a cuerdo con la
Seccin XIII de la refe rida ley (art. 29. L.S.). sancin en extremo
rigurosa y desproporCionada. pues se trala. e n purida d. de un
70
71
d es por acciones. q ue slo pueden integrar sociedades por accioncs (art. 30 de la ley 19.550). Esta important e limitacin , cuyo
antecedente lo constituye un a ntiguo fall o de la Corte Suprema
d e Justicia de la Nacin del 30 de j uliO de 1948. dictado en los
nl.ltos "Gobierno Nacional e/Ca. Ferrocarrilera de Petrleo". y en
el cual se resolvi que las sociedades annima s no pueden consI ituir soc iedades colectivas. por el carcter lnluitu p ersona e de
stas. consagrando un criterio qu e fu e recogido luego por la ley
19.550 y defendido por u no de s u s coautores , el p rofesor Isaac
Halperin. como medio de impedir que por va d e una participacin
en u na soc iedad no accionarla. la socied ad an nima esca pe al
con trol estatal previ sto por el art. 299 o los administradores
expo ngan a la soc iedad al riesgo de la quiebra s i integran ulla
sociedad por Inters.
Las r azo nes expuestas para defender la limitacin prevista
por el a rt. 30 son s umamente cuestionables y existe consenso en
la d octrina nacional en pro d e la derogacin de dicha norma. En
prime r lugar. por cuanto la pOS ibilidad d e que los administradores de la sociedad colectiva participada la pongan en peligro de
quiebra y qu e sta p uede ser extendida a s us socios. entre los
que se encuentra la sociedad accionarla participante, const~luye
un riesgo al que estn sometidas todas las sociedad es anlllmas
en el ejercicio de s u actividad mercantil . Sin olvidar que la qui ebra de la sociedad participada no Implica la quiebra de los integran tes de la sociedad pa rticipante . si no slo eventualm ente de
esta ltima. Por air a parte. la pOSibilid ad d e esca pe al con trol
estatal permanente previsto por el art. 299 de la ley 19.550 prcticamente no existe. atento la irrelevancia de tal control y adems
por euanlo tal evas in se pu ede evita r de una m anera muy s imple. con slo prescribir que el contr ol estata l se extiende a las
sociedades integradas po r sociedades abie rtas.
Po r otro lado. y ello resulta fundamental. no se alcanza a
comprender cul es el rgimen d c control que se viola con la infr accin del arto 30 de la ley 19 .550. pues el nico control al que
estn sometidas las s ociedades por acciones. con excepcin de
aquellas que tienen una fiscalizacin especfica en razn del obJelo qu e desarrollan. es el previsto po r el art. 300 de la ley 19.550,
que se limita al control de legalidad del acto constitutivo. sus
r efo rmas y variaciones del capital.
H ... ~PERlN. Isaac: SocIedades annImas. Depalma . Buenos Aires. 1978.
p_ 156.
72
Il/CAlmo A . NrSSEN
deroga-
("U.RSO
m::
D EREC HO SOCIETAIl IO
73
e) Finalm ente. el art. 32 de la ley 19.550 pl"Ohbe las participaciones recprocas entre sociedades. proscripcin que tiende a protege!" a los terceros, pues con ell o se evita el aguamlenlo del capital
social de las sociedades pa rUcipantes y participadas, impidindose
as la confuSin de pa tr imoniOS y capitales. Por las mis mas r azones. se prohbe a la sociedad controlada partiCipar en la controlanle
yen socied ad controlada por s ta por un monto s uperior. segn
balance. al de s us rescl"vas libres . excl uida la legal. Al igua l que en
el caso del a r t. 3 1. las participaCiones en exceso de tales lmites
deben s er enajenadas dentro de los seis meses siguientes a la fecha
ele aprobacin del bala nce del que resulla la Infra ccin. como la
prdida tempol"a [ de [os d erec hos de volo y de percepcin el e las
utilidades. hasta que c umpl a con tal enajenaCin.
Los el em entos especficos d el co ntra to de socied ad com er cia l se encuentran previs tos en la defini cin que d e l nos br inda
el a rt. 1 de la ley 19. 5 50. q ue d is pon e textua lmen te:
Q
~ F OI<TAI<ARI<OSA,
l.
1. p . 352.
74
RICAIlDQ A . NISSEN
5.2.1.
S?CIETA I~ I O
75
76
HICA RDQ A . NISSEN
5.2.2. LA
77
TrPtc tOAO
:~~~~:~:~n:~pl~~~ad~:c:,:i~~~
c~~~~~~:t~~~e~l:l :lp~~~~~;!~a~~
cr ea os po r el legis la d or Si pretend e n tener
~~~:~~I~::i~);C~~~~ar01e~te ~onsutujda. Se ha entend id o. en de. y ~s ay e acuerd o con ello. que la tlpic lda d
brinda
ro
ti
ICO,
PROOUCCIN
INTERCAMBIO
La d efin icin que nos brinda el art. I Ode la ley 19.550 impone as im is mo que la sociedad comercial debe dedicarse a la
produccin o inte rca mbio de b ienes o ser vicios, lo cu al cons ti tuye su "fin soc i etarlo ~. Ello im ....one concluir. como hemos dicho
al refer irnos a l concepto de ~o rganizac l n-, y s iguiendo la ajus ta da term ino loga e mpleada por los a r ts. 2055 y 2082 del Cdigo
Civil italiano de 1942 . la sociedad debe ten er vocac in de ser
titular d e una hacienda e mpresaria merca ntil,
5.2.4. l os
eJ
APORTES
La necesidad de que la socied ad tenga por finali dad dedicars e a la p roduccin e Intercambi o de bie nes o s er vicios d es ea rla
de nuestro o rdenamie nto a las sociedades constituidas pa r a ser
ti tulares exclus ivam en te de bienes Inmueb les o bienes r egistrabIes, s in admin is traci n o actividad come rcial sobre ell os, as
como a las sociedades COll s llluldas exclu s ivamente para ser "ven di das" o con des Uno a un lII ercado de sociedades. As lo ha re
s uelto la juris prude ncia d e nuestros tribunales com erciales. 6
5.2.6. LA
78
HICAIU)() A. NISSEN
79
u accio ni stas d ebe n so portar se limitan a los fondo s o portu1I1unen te aportados a la soclcdad.
En todos los casos. el co ntrato social o es tatuto debe estahlecer las reglas para la soportacln de las prdidas por parte de
In., socios. y en caso d e s il encio y a l Igual que las ganancias. se11111 soportadas en p ro porcin a los aportes e fec tuados. Pero s i el
('01l tra to social o esta tu to previer on la fo rma de distribuir las
KI1 118nClaS y no las prdidas. stas debern soportarse en la misIIln proporcin (art. 1 l. Inc. 7 de la ley 19.550).
~ . 2.7.
LA
IoFFf.CTlO SOClETIoT/S
80
mCAHDQ A. NI SSEN
s lones fund ame ntales para la m ar cha de la sociedad. s u exclusin de quien Incurra en tales Incondu ctas es admis ible . pero no
fundada en la Inexistencia de la affectio. sino en las conductas
III
COMERCIALIDAD
DE LAS SOCIEDADES.
DIFERENCIA CON OTROS
CONTRATOS ASOCIATIVOS.
CLASIFICACIN
DE LAS SOCIEDADES
CAPTULO
La observac in dc la rea li dad nos demuestra que las actividades de natural eza c ivil , cua ndo son desarroll adas en forma
societaria , no lo so n a travs del co ntrato de sociedad c ivil cuya
defini cin nos suminis tra e l art. 1648 del Cdigo Civil, sino p o r
los tipos previ stos Cilla Ley 19.550 de Soc iedades Comerciales,
cn especial y fundamentalmente po r sociedades annimas. A ello
110 ha sido ajena la responsabilidad limitada que ofrece este tipo
societario mercantil y que evita comprometer la totalidad del patrimonio del empresa ri a por los riesgos que supone la actividad
econ m ica que la entid ad rea liza . res po nsabilidad que dinere de
la prevista para los socios dc las cntidades civiles. pues si bien
el art. 1747 del Cdigo Civi l no esta blece la responsabilidad soli daria de los socios por las ob ligaCiones d e la sociedad civil. sa lvo
que as lo hubieran estipul ado expresanlente. respondiendo aqu-
84
2. Unificacin de la legislacin
societaria civil y comerciol
La existencia d e d os cuerpos normativos que reglamenlan el
funclonainienlo de un mismo contrato (el Cdigo Civil para las
sociedades de esta naturaleza y la ley 19.550 para las sociedades
comerciaJcs) ha sido objeto de muy fundados c uestionamicntos.
pues las razones que Impulsaron a l legislador civil. en el siglo
pasado. para contemplar a las sociedades civiles en un cuerpo
I 111(';0
m:
85
86
HJCAH DQ A. NISSEN
aqull as los s ocios pueden oponer las clus ulas contractua les
e ntre ellos. ante la sociedad y fund a menta lmente pueden invoca r
los be nefi Cios del tipo elegido ante los terce ros. Nada de ell o Sucede en las sociedades irregula res y de hecho. en donde todos los
SOC ios res ponden fr en te a terceros en forma solid ar ia. Ilim itada
y no s ubs idia ri a por las obligaCiones social es. precisa mente porque cualquier clu s ula que hubiese lim itado la r esponsab ilidad
de los s ocios res ulta inoponible a los acreedores de la soc iedad .
Ha s ido tan riguroso el legislador en la regulaCin de es ta clase
de SOCiedade s. que ha prohibido a s us integr a ntes Invoca r e ntre
s los de rec hos o defensas nacidas del co ntrato soc ial. sa nci n
que r esu lta a mi juic io desproporciona da , en la medid a qu e el
in cu mplimi en to de la carga registral slo pu ede afecta r las rela c ion es de los socios o d e la so ciedad con tercer os, per o j ams a
las r elaciones e n tre los integrantes del ente. p ueS para ell os las
d eficie nc ias r egistrales son indifcrentes.
Realizada esa primera clas ificaci n, debcn efectua rse las s ig uientes dis tinciones entre las sociedades regulares, esto es, entre a qu ellas que se han adaptad o a uno de los tipos previstos en
e l Cap t ulo 11 de la ley 19.550 o en o tros cuerpos no rmativos.
El legislad o r de la ley 19.550 ha inten tado. aunque con muy
poco xito, ma nt ener dentr o de la r egulacin d e los diSti n tos tipos societa r ios. ulla correlacin y a d ecuacin entre la estructura
tc nica de cada soc iedad y la rea lida d ecollmica en que ell a se
desenvuelve ' yen ta l sentido ha dis ting uido entre las dcnominadas sociedades de inters. las sociedades por cuotas y la s sociedades por accion es.
1) Entre las sociedades de inters se c ue nta n las sociedades col ect ivas. de capital e industria, en comandita si mpl e y la s
socied ad es aCCidentales o en partiCipaCin. So n soc led adcs que
cuc nta n po r lo general con muy pocos SOC ios y se ca racte rizan
fundamentalmentc dejando de lado por ahora las particul a rlda , Vase ExpOS Icin de Motivos. ley 19.550.
87
dt'S d e cada una d e ellas, por la res ponsabilidad solidarla e ilimlIlIda , aunqu e s ubs idia ria de s us integrantes, as como por un
f'!iquema senc ill o d e funcionami e n to. Es ta mbin caracters tica
dt' estas sociedades la e no rm e re levancia de la personalidad d e
lus socios. y d e ello se d eriva la necesidad d e o b tener la conformidad de los resta n tes s ocios para la ces i n de la parte de inters
por uno de ellos , a s como tambi n e l riguros o s is tema d e mayaI las previs to a los fin es de modificar el contrato social. Por ell o.
C'))le tipo de sociedades s on ta mbin conocidas como sociedades
de personas.
88
HICAHI)O A.
NISS~:N
societa rio presenta tan s ingulares ca ractersticas qu e incl u so se ha puesto e n duda s u carcte r mi s mo de sociedad . Se trata de sociedad es constUuldas para una o ms
3) Flnalmcnte, la s sociedades por acciones so n aquell as sociedades e n las c uales s u capital social se divide en accion es que
se In co rpo r an a ttulos repl"esenlaLivos, y as Ci rc ulan . Sus socios. denominados accionistas, limitan s u r cs pon sa bilid ad a la
integracin de las acciones s uscrlptas. Se Incluye n dentro de las
sociedades po r acciones a los sigUientes tipos y s ubtipos :
89
90
JJ
nuestra legislacin mercantil por la ley 24.467 y cuyo nico y exclusivo objeto consiste en prestar garantas en fa vor de sus socios partcipes. para las operaciones que
stos realicen dentro del gi ro ordinario de Sus empresas
Tienen dos categoras de socios: 1) los socios participes.
que deben ser Ululares de haciendas empresarias y nicos ~ue p~ed en ser beneficiados con los contratos de garantla reCip roca, y 2) los socios protectores, que pueden
ser personas fsicas y jurdicas y que no pueden exced er
el 49 % del capital socia l. Es tos socios no ca recen del
derecho de celebrar contra tos d e garan la recproca con
la Saciedad, pero pueden perCIb Ir la tota lidad de los beneficios obten idos por la sociedad, a diferencia de los
SOCioS pa rtCipes que de ben r esignar el 50 % de los dividendos que les corresponden en benenclos del fondo de
r iesgo de la sociedad ,
~omo hem os exp uesto, el legislador de 1972 procur proporCionar formas tcnicas adecuad as para actividades econmi_
cas de diferente importancia y car actersticas y es por e ll o que
ntent~ reservar el molde d e las SOCiedades de pe rsonas a las
pequenas empresas. dejando a las sociedades de res po nsabil idad Iimllada para Cubrir un campo de aCtiVIdades que cons ider
inadecua~o para adaptarse al esquema ms complejo de la sociedad annllna, que destin para los gr andes emprendlmientos.
La legis lacin reservada a cada un o de los tipos SOC Ia les fu e
co he rente co n esa intencin d el legis lador. pues en las SOCIed ades de Inters o de personas el esq uema de funcionamiento es
sumamente sencillo. as corno promiscuo el rgImen de administracin toda vez que la constitucin de estas SOCiedades reposa
en la confianza que debe existir entre sus Integra ntes. En las
SOc iedades annimas sucede todo lo con trario, pues su legis la-
91
funci onan ennueslro medio son sociedades colectivas disfrazadas de sociedades annimas, lo que constituye una fuen te inagotable de conflIctos.
Las sociedades de responsabilidad limitada constituyen un
verdadero enigma que todava no ha pod ido ser descifrado. Nacieron en nuestro pas en el ao 1932, cubriendo un importante
vaco legal, en pocas que rega el Cdigo de Comercio que impona para constituir una sociedad annima la necesidad de contar
con diez accionislas como mnimo y obtener autorIzacin del Poder Ejecutivo , que era el punto de partida de su reconocimiento
como sujeto de derecho. La sociedad de responsabilidad limitada brind la posibilidad para todos los socios de limitar su res-
92
IlICAIU>Q A. NISSEN
ponsabilidad por los riesgos empresarios, sin me noscabo de l elem en to personal prop io de las sociedades de personas. Por ell o,
nmso
DE DERECIIO SOCIETARIO
93
dund ar en bene fi cio de los ter ceros, atento a la funcin de ga1.IllLa que el capital social de las sociedades annimas desempeihl. Por e l contra rio. si se Ins iste e n s umas que s on acces ib les
I>M8 c ua lquie r com er cia nte. no d ebe extraar a nadie que se re('u rra a las socied ades a n nimas para cualquier cosa.
s. Diferencios
94
IUCAl~DO
A. NISSEN
de vo lu ntad es. m ientras que el condo minio p uede c rearse por aCue rd o d e vo luntades. testamento o por imperio
de la ley.
b) El cond omin io no con stituye un s uj eto de d erechos. La
soc iedad si. p o r expresa direc li va legal (a r ts. 33 d el Cdigo CiVil , y 2 0 de la L. S.).
e) El condo minio carece de rgimen legal espeenco de ad mini s traCin. a diferenCia de la SOCiedad.
d) Fina lm ente. el condominio no es s usceptibl e de disolu _
c in. com o las SOCied ades. sin o d e divi Sin. a pedido de
cua lqui era de los cond minos.
CAIHAN.
IV
REQUISITOS ESPECFICOS
DEL CONTRATO DE
SOCIEDAD COMERCIAL
CAPTULO
l . El nombre societorio
El nombre de la soc iedad es e l a lrlbuto de su personalidad
qu e la individualiza y la di sti ngue del conjunto de los socios.
quedan do obligada la sociedad cua ndo quien la representa lo hace
bajo la designacin de su nombre soc ietario . Su inclusin en el
('ontrato constitutivo de cualquier tipo social es dato exigido por
("1a rt. 11 de la ley 19.950 (con excepcin de las sociedades acciden tales o en parlicipacln. que ca recen de person alidadjurdl ('a) y su omisin provoca la anu labllldad de l con trato social. por
~cr requ isito esencial no tlpiflcanle de la sociedad (art. 17, prrafo 2, de la ley 19.550).
98
por acciones tienen opcin para elegtr entre dos variantes de nOmbre socie tari o: la razn social o la denominacin socIal. Las socied ades accide n tales o en participacin carecen d e nombre
societario. atento no revestir el carcter de s uje to de derecho. d el
cua l e l no mbre es u na de sus ma nifestac io nes.
La r~ zn s ocial se encuentra incluida en la categora del SiStema s ubjetivo de identificacin de la persona, pues es el nombre
soc ie tar io que Incorpora el n ombre de un o o m s soc ios
publl clta nd o d e tal forma a los terceros la res ponsabilidad SOli~
darla e ilimi tada (aunque subsidiaria) de ell os. Por e ll o. la inclu s in en el nombre de una sociedad de In ters de la id entifi cacin
de una persona qu e no reviste el carc ter d e socio de ell a lo convien e automticamente en socio apar ente. el cual no es reputado
socio con respecto a los reales integrantes de la sociedad . pero s
con r elacin a los terceros. ante quienes respo nde r co mo un
verdade ro socio (art. 34. L.S .).
Es importante in sistir que la utilizacin d e. la razn social
e~ o ptativa para las sociedades por parte d e Inters. pero d e e legir una de nom inacin s ocial. debe e m plea r necesaria me n te un
nombre de fantasa. No s ucede lo mis mo co n las sociedades d e
res pon sabilidad lim itada y las sociedad es a nnim as. las c uales
tiene qu e u tilizar excl us ivamente el s istem a de la denominac in
socia l. atento la inexistenc ia de socios que respo nda n en forma
so lidar ia e ilimi tada por las obligacio nes socia les. Por esta raz n . e n es te tipo de SOCiedades puede Inclui rse en s u ide n tificacin el nombre de una pe rsona f s ica. s ocio o no . p ues ello es
indiferente a los terceros.
99
tr i ~c pcrjud lcad o con la actuacin d c dos s ociedad es de nombre
1d~' lI l1co o a n logo.
El con lrol de la Inconfundibllidad del nombre societario canu' nz a o perarse en e l mbito r eglstra l para impedir las denon.lll aclones soc iales cuando se d a ba una s ituaci n de homonl1111.10 paron imia y es nutrid a la juriSprude ncia elaborada por la
lell lo ri dad d e contro l o s u tribunal de a lzad a (Cmara Nacional
dI' Apelaciones e n lo Come rcial. en la Ca pita l Federal ). que ha
'Hl<lb lecido cier tos parmetros para resolver los conflictos de esa
IIllt u raleza. S in emba rgo. com o ninguna no rma legal au tori za a
_os tener que la Inexis tencia d e observaciones u oposiciones dur.lll te el trmite In sc rlptorio. nada Impeda que se replanteara la
e ucs Un aun ya inscripta la nueva sociedad. por lo que cl control
eh' homonimia termin fun cion and o dentro de la rbita jllrlsd icd onal com o accin judicia l autnoma e indepcndiente de que
h aya n exis tid o cuestiolla ml en lOS del e nte homnimo dura nte el
te fl mi te registra!.
De acuerd o. pues. con la abu nd a nte jurisprudencia judicia l
'V :1dm inistrativa. pueden s e nta rse los Siguientes cr iterios para
I csolverlos con fli ctos d e homonlm ia. 1
a) Se de be reparar ms Cll el Inters del trfico y de los
terceros en ge nera l m s que en los intereses del o positor.
b) No debe limi tarse la OpOSic in a la denlidad grfica o
fon tica d e los nombres de ambas sociedades. s ino que
basta la existencia de un voca blo d o minante susceptible de originar c0'1fu s l6n a los terceros.
4. Conflictos de homonimia
Una de la s caraclersUcas bsicas que d ebe reunir el nombre societa ri o es s u novedad o incon fundlbllid ad. y s i bien ell o no
s urge ex pl:Ham.e~te del ordenamiento societario. como a ntiguamente, lo pi escnbl<l el art. 300 del Cd igo de Comcrcio. esa car acle fl s Uca debe cons iderars e implcita. atcnto la fun cin que el
nombre societario desempena y la evid ente necesid ad de proteger
el In te rs de los terceros y del co mercio en gen eral que puede
CNCom .. Sala C. oc tubre 19 de 1D7 7. "Con stru cto ra Caril SA*; CNCo m ..
Sal a A. agosto 10 de 1989 . - Medtlab SR L c/M edlclab SA-: rallo dd Ju zgado
Naciona l de Reglslro de la Cap1t3 I F"edera l. firme . mayo 6 de 1987.
-AgropecuarIa In tegral SH L e/Agro Integral SRl:: e NCom . Sala D. JunIo 30
dc 1986. "Klms;l SA": d e m. 5a[(\ 1::. Junto 29 de 1987. -Norfabrtl SHL
C/Norra brl! SA*; [dem. Sala A. febrero 14 de 1974. ""Nuevo Banco Itallano-;
Fallo d e] Juzgad o Nactonil d e Registro de [a CapUal Federal. firme. agosto
16 de 1980. "Chelforo SHL"; dem. JunIo 10 de 1978. -Qulpus SA-; CNCom ..
Sala C. septlem hre 25 de 1981. -Cettcorp SA S/o poslct n po r Sociedad
C iticorp y Banco Rio de [lI vcrsl n 5A-. etctera.
100
101
I'C' I" O es Importante destacar que . en u no u otro caso. el rc.1(lor no proceder a Inscribir la sociedad si no se hace saber
""1 ..,,,,,"'" PI'ccisa de la sociedad, pues ste es dato cuyo conocl~1I1r1''' O es d e fundamental Importancia para los terceros. pues es
tlo lld e debern efectuarse a la sociedad las diligenCias o
""I''''''''' 'o,,,e,, j.,dllc"i1es oextrajudiCiales. Por ello es que el art. 1 1.
~ . de la ley 19.550, ha dispuesto que Mse tendrn por vlidas
\l hH'ul alltes para la sociedad todas las notificaciones efectuaM
C l l la sede Inscrlpta . En otras palabras. la ley ha creado una
p' r"'lII lc i n furis el de Ire consis tente en que en dicho lugar la
It'<! ad tiene s u domi cilio, el cual subsiste hasta tanto se modiy se proceda a la co rrespondie nte inscripcin registral.
Ello Signifi ca que, ante una notificacin efectuada a l domicllit! ~()c lal In scripto. no puede la sociedad argumentar que su doII IPill o se hallaba en otr o lugar para discutir la validez de las
l1ull O('aclollcs efectuadas en aquel domicilio. El problema se pre,", lI t.1cuando e l tercero no es de buena fe . entendindose por tal.
11 c '~le caso. a quien tena Indudable conocimiento de que la solil'llnd tena su sed e socia l e n otro lugar por haber contratado
fUI! e ll a en su nueva direccin. La cuestin es conlrovertida en
1I.II! rl na y juris prud encla. 2 Por mi parte. ad hiero a la tesis que
U'('ptl3 al tercero de mala fe de los cfcctos de la presuncin
111t'v ista por el art. 1 l . Inc. 2. de la ley 19.550. 3
Domicilio social
Inscrip to y domicilio constit uido
Desde el pun to de vista acadm ico no hay asim ilacin pOSIhle' entre e l domicilio legal de las sociedades y el domicilio proceI ,1 jurlsprudel1cla se Indina mayoritariamente par aplicar la presuncin
1" cvlsta por el art. 11. Inc. 2. de In ley 19 .550. sin dIstinguir entre los
I('rccros de buena o mala fe. En eo nlra de lallnterpretaeln se pronunci
lu 5[11a A de la Cmnra Nilclona] dc Apelaeloncs en lo Comercial, en [os
IlIltOS "Cinco Loma s SCA c/Peclwc". del 25 de Ju li o de 1991. Doctrina
Saclelarla y Concursal nO 64. correspond iente al mes de marzo de 1993.
1 V. p. 280. f'anl complrar la Jurlsprudenc l. y doctrlnfl puede consultarse
,,1 11tH trabajo de CI<ICSI'O. Juan: "E[ no CUrIll}llmlcnto de la InscrIpcin de la
~('dc no es Invocablc por [ a pe rson1 quc conoci el aClo slIJeto a IlIscrlp'
rln". Doctrina Sacie/a ria y Concursa l. n" 116. dcl mcs de Julio de 1997 .
1 IX. pp. 107 Y ss.
Vc!ase mi libro f,ey efe SocIedades Com erciales. comentada. anolada y
(oncordada. t. L 2 a ed .. baco, Duenos AIres. 1995. p. 152 .
102
rU CA Il DO A. NISS I' N
7. El capital social
El capital social se forma inlc la hn ente con los aportes d e los
socios y debe ser adecuado al objeto que la sociedad prete nd a
d esarro ll ar. La importancia del capital socia l es t fu era de loda
di sc u s in . p u es a d em s de servir com o fo nd o patrimonia l p a ra
la obtencin d e beneficios a travs del ejerCIciO por la sociedad de
una dete rminada actividad e m p r esarial (fun cin de produ ctivi_
dad) o CQ m o pa.rme tro para mcdir m atem ticame nte la particip aci n d el SOCIO en la soci edad, cump le el capital socia l un a
trasce nden ta lsimafuncin de garanliaJrenl e a los te rceros,
en esp eCial en las sociedades de responsabilidad limitada y en
la soC:ledad annima. donde los a ccion is tas limitan su respon sabilidad a las c uotas o a cciones suscriptas, pues la cifra capital brlnd~ a los terceros u n dato defundamental importancia
al permitIrles conocer los bienes con que cuenta fa sociedad
para aJr on tar con sus obligaciones. De all que prcticament e
ladas la s legislaciones exigen a las sociedades annimas un
capllal social mnimo. que debera ser adecuado al giro empresario.
PreCisa m ente, p o r la fu n cin de gara nlia que el ca pita l socia l cu mple fren te a terceros, es que el legislador h a estableCido
una seri e d e norm as pa ra asegurar s u in ta ngib ilid ad, hnponien do la necesaria in ter ven cin de la autoridad d e co n trol en la
valuacin de I~s bi enes en especie aportados a sociedades por
acc ion es. l.'ro luble n do la emisin de acc iones po r debajo de s u
va lo r nOlTImal. impidiendo la distribuci n de ganancias s in un
ba lance qu e com pruebe s u existencia o efectuando s imilar proh ibicin cu a nd o han exis tido prdida s en los anteriores eJercicios.
CN_C~m .. Sa.la E. mayo 17 de 1988. 'Sloop SRL le p ide la <Iulcbra 11 Supersol
SA; Idem. Sil la A. febrero 22 de 1989. ~ Mab'use SA pedido de <Iulebra por
Amar illa de Albo. Susana"; dem. Sala A. mayo 30 de 1997, "Austral Bank
InternacIonal pedid o de quIebra por Car amaschl. Jos".
IJI::
I)EI~EC II O
103
Ilt'ben se r c ubiertas con las ga n ancias obtenidas con poste.,," .I.d. con ca rcter p rioritario a s u distr ibuci n (arts. 53. 68 ,
o :l02 . 224, e lc .).
SI bien el capita l social revlsle mucho ms importancia en
" ocledades de r es ponsabJlldad limitada y en las soc iedades
ate nto la ausencia de respon sab ilid ad s ubsidiaria de
"OcioS po r las ob ligaciones sociales, ell o no Significa que en
'ioc ledades por par te de inte rs e l capi tal social carezca de
t.,c,,,,,de,,,cla. no slo por las dems fun cio n es q u e c umple di capi tal (fu ncin d e prod u ctividad y d e medicin de la parllclI
del soc io). si no porque la fun Ci n de garanta tampoco
1 a u sente en los otros tipos sociales. E n o tras p a labras, pueafirm arse que el prinCipio d e la Intangibilidad o de integridad
dr l (>A p ita l se apli ca a toda clase de sociedades y no slo aqullas
11 I,\s q u e las parti Cipaciones soc ia les fijan el lmite de la respOlI sa bllidad frent e a los acreedores. y ello porque la responsahllicl<ld subs idia ria de los Integranles de la sociedad colectiva no
" '('('Ia la recproca independencia que d ebe existir entre los p atrl1II0 nlos d e los sOC iOS y d e la soc ledad. 5
".,",mos.
104
RICA/m O A. NI SSEN
U llo
105
106
r r.
RICARDO A . NISSEN
lO 7
Co rrespond e recordar que en m ateria de sociedades comer11I1('s. el Incumplimiento de l aporte est gobernado por las llar especficas mencionadas en los prrafos precedentes. no
rr'lu ltando aplicables las disposiciones que. sobre resoluci n de
In", contratos. contiene el art. 216 del Cdigo de Comercio.
108
Il'CAI~I)Q
A . NISSEN
109
econnstancia
l~sSa~~~~~~~~~lit~:~~U:~~;c~e;:;~~~~~~~~~~~r~:: ~~cs~~~
en el contrato social El a
~l~I;J~:~~S:rO~~d:rf.r~~~~~~1 ~~i;~~~~I~~~t~c:l~~~I~~~~~=lil~~
JJjprcsa certeza de la persona d el acreedor, que no puede se r s ui dCa por la Inscripcin del con trato social en el Registro Pu' bl' c
d e omcrclo,
o
12.3. Aporte de ttulos mobiliarios
.
I El a rt. 42 de la L.S. di stmgue
en tre e l aporte. de los ttul os
va ores cotizables en bolsa de I
En el primer c
11
,os apor tes que no fu eren cotizables.
de COtlZaCln .a~~:1 ~=gPOd;an ser aportados has ta por s u valor
coll z bl
un o caso. es decir. c uando no fu eren
un p:roe:oodS~lndolo no se h ubies en cotizado habitualmente en
,
res m eses anterio r a l apor te . ellos se valorarn
~~~n el pralcedlrnlento de valuacin de bienes no dinerarios pre
o por e a r t. 5 1 de la ley 19.550.
.
12.4. Aporte de fondo s de come rcio
a o A tal fin dis pone el art. 44 de la ley 19.550 que el socio
p rtante d cbe practica r un inventarlo y valuacin de lo bJ
Q,'61e lo integra n y cump lir con las normas de publiCidad ~ ope~ls~~
c n previs tas por la ley 11.867.
12.5. Aporte de bie nes g ra vados
Los bIenes gravados slo pueden ser aportados por
1
con deduccin d el gravamen . el cual debe ser especiO cad:1pv:r ~~
110
nICAIU)() A. NISSEN
El s istema de va luacin de los apo rtes no dinerarios previsto por la ley 19.550 es diferente segn e l tipo societa rio d e que sr
trate y la respon sab ilid ad asumida por cada socio:
rlll(~O
m: DEHECIIO SOCIETAIll0
11 1
112
IUCAI~OO A. NISSEN
I) I~
DERECIIO SOCIETI\IUO
11 3
.r,... ,,,
in,n"".'liV'"
El objeto social
17. Las prestaciones accesorios
E l art. 50 de la ley 19.550 contempla el caso de prestac io.
nes efectuadas por los socios que no integran el cap ita l SOc ial ni
implican acr ece ntamiento por parle del aportarte de s us derechos socia les. Se trata necesa riamente de obligaC iones de dar
bienes no d inerariOS, prestaciones de Industria u obligaCiones
de hacer. que d eben es tar individuali zad as en el contrato social
en orden a s u naturaleza, as como la retribucin. duracin y
sanciones en caso de inc umplim ien to. No pued en co nsistir en
dinero . pues de lo con trario se d esnaturaliza el nn para el cual
estn des tinadas.
Las prestaciones accesorias adquieren especial relevancia en
mate ria de sociedades de responsabilidad limitada y annim as.
en las cuales los n iCos aportes admisibles cons isten en prestaciones dinerarias u obligaCiones de dar susceptibles de ejecucin
forzada. entregada en propiedad a la sociedad , Por ello, el art. 45
lnflne de la ley 19,550 acepta que el aporte de bienes e n uso y
goce a la sociedad pueda efectuarse en carcter de prestacin acCesoria.
Si las pres ta ciones accesorias han si do pactadas en el contrato conslllutvo. s u reforma requiere la conformidad de los obli .
gados y de la mayora requerida para la reforma de aq uel in s trum ento. Si tales prestaciones no estn co nte nidas en el acto
constitutivo, ellas sern conSid eradas como prestaCiones d e terceros (art. 50, 1, L,S .) Y su modificaCin s lo depender de la
vo luntad de los interesados, esto es, la socieda d y el dador d e
la prestacin accesoria,
Finalmente, el a rt. 50 lnfine de la ley 19.550 trata el caso
de que exista vinculacin entre la titularidad de c uota s o aecio-
,'4
L.S.) .
IS.
y
.
I dad se propone realIzar para a
ca legora de acto; que l~ ~~rcl: mientras que la actividad es el
r UlI scc ucin de su in soc e
'11' dos por la sociedad en fun Jerclclo efectivo de los actos rea za
11
r lOllamlento.
t
o y otro concepto. el art. 19
Basado en la di rerencia en re ~I~ad de objeto leito con acOdt' la ley 19.550 djSti~gu~ entre ;~~aeSOcledad que cuenta con un
viciad ilcita. cual se na e caso
tacIn expor tacin. pero
ubjcto social que compr enda 1~.~I;l~o;e en cu~rar en el delito de
que ha realizado actos Stl scep I e
" 'dad de los adm inistrad D 1 nisOlO m odo . ulla ac v
l a las leyes tributarias. impos itivas
('ontraban o . . e I f
do res q ue Implique In racc n , lo grado de pe rmanencia, ha..
le y que r evistan c el'
,
t) prevlSlona s
.
' sal nulin ca nle prevista po r e
('en
incurrir a la SOCiedad
en la cal!
art. 19 de la ley 19.550.
2 1. El plazo de duracin de la sociedad
I I
o ne a la volun tad de las
Entre los req ui sitos '~~l~r~lOe~e n~~ciedad (art. 11 , lnc . 5 0.
partes que celebran 11l,1 .C de duraCi n que debe ser necesarial S) se encuentra el p azo
lo por las Siguientes razones :
mente detenmna( .
1
los que as conocen la cxis1) Br ind a seguridad a os soc .
b
11 5
te ncJa de s us
2)
no
,& R1PERT. George: Tratado elemen tal d e dereChO comercia l. TEA. Bueno s
Aires 1955 . p. 235.
343
. e U ,"u d .. derecho comercIal. c ll .. p .
.
" H ALPERJN:
'00
ft
11 6
CAPTULO
LA PERSONALIDAD
JURDICA DE LAS
'OCIEDADES COMERCIALES
Concepto. Importancia
Por expresa dispOSicin del art. 2 de la ley 19.550. la so-
120
nlCAHOQ A . N1 SSt; N
2. Fundamentos y alcance
~el, r.econocimiento de la personalidad
}undlca a las sociedades COmerciales
El reconoci mi ento que la le 19 5
te r del sUjeto de derecl,o d I Y . 50 ha efectuado del carc.
e as SOciedades
el mis mo fundamento del
dI f
comercial es no llene
r.
.
que
S
rutan
las
pers
d
I IISlca , pues la pe r sonalidad jurdi .
ca
o llas e exIsten_
naturaleza miSma del ser h
ca de s tas proviene de la
Ascarelli, por ser crlatura .uma:~o. o lranscribiendo pala bras d e
tando Impensa ble concebi r~a~ac : s del vientre de mujer~. res ul_
rentes a esa personalidad.
ser lUmano s in los alrlbutos in hePor el Co ntrario la recono id
enles Ideales en gene'ral tic
c a persona lidad Jurdica d e los
cias segn se trata d e una 7Ieo~~~0 rund~lllcnlo y admile difercn _
{aSOCiaciones. funda Ciones. socle~~:cle de pe~sollas jurdicas
SOciedades comerciales el re
.s , etc. J. En el caso de las
Ju rdi ca se funda enfine~ e . conocirnlCnto de s u personalidad
lf1e
face mltiples ll ecCSldade"'d l n let11ente p rcticos. pues satis1
s e mundo dc lo
} por una parle y fundam en ta/m
s negOCios pues:
los terccros Vinculados d e
ente. s atis face los intereses de
comercia l, a quienes se lcs o~~~a manera u otra Con la Socieda d
COlllpai'ia / destinado a sati e ce l~n patrimouio especia l (el de la
r e p resentantes de la en U da~ ac,;) as deudas contradas po r los
cios obtener e n mejores cOlld: ~
~ol r el otro. permite a los solClOn es as ventaj as de los ca pitales
I) t;
D I~ RE C Jl O
121
l"o r'_a<losy de los esfuerzos asociados. independizndose e l pa1r1"",,,llo fo rm ado para el des arrollo de la acllvidad comercial del
~:~:~'.~~:; II;":~~ s us Integranles. qu e en principio permanece Indlr
1 riesgo empresario.
En definitiva . el carc ter de la personalidad jurdica de
In .. sociedades comerciales es meramente ins trumental y por
. 110 o torgado por e l legislad or cuando de tal reco noc imi ento se
dfl'ivan beneficios para el tr fi co mercantil. Ello ha s ido explicado por los autores de la ley 19.550 en s u Expos ic i n de Mo tivos.
du rando que la Comisin adopt. en la frmula utilizada por el
l. 2 de d icha normaliva. la pOSiCin ms evohlcionada en punlo a la personalidad Jurdica. Han dicho los legis ladores textualmente qu e .l a soc iedad resulta as no s lo una regulaCin del
d e recho constituc ional de asociarse con fines (liles y ulla forma
d e ejerce r librem ente una a ctividad econmica. s ino que consliIllye una realidad ju rdica. esto es. ni una ficcin d e la ley. refltda
( '0 11 la Ulularidad d e un pa trimonio y d ems atributos de la perHona lidad . como e l d omicili o. el no mbre y la capaCidad , ni una
H' a li dad fsica . en pugna COIl tilla ciencia de valores. Realidad
Ju rdica que la ley reconoce co mo medio tcniCO para que todo
~r upo de individuos pueda realizar el fin lcito que se pro pone.
Co n es ta norma , la ley posib ilita. en fin . una amplia elaboracin
de las consecuencias de la pers onalid ad jurdica. y tambin de
:;oluclones para aquellos casos en que este rec urs o tcn ico sea
emplead o para fines que excedan las razones d e s u regu laCi n".
Las contundentes aclaraciones del legis lador justifican entonces qu e la personalida d de las sociedades pueda ser ignorada en
d eterminados casos (arts. 2 infine y 54 infine de la ley 19.550)
o simp le mente no o torgada . co mo en el caso de las soc ied ades
accid en tales o en participaci n . pues ello hubiera im plicado sencillamen te ir en con tradiccin con las especiales caracte rs ticas
de dicha Sociedad (arts. 361 a 366 de la ley 19.550).
'u
122
RICI\HOO A . NISSEN
a la personalidad Jurdica d el
to SU bs is ta una
4.
n e su p er so nalidad .
DE
DEr~EC II O
SOCIETAIlIO
123
Es Importante detenerse e 1 tJ
sona~ . utilizad a or 1
.
tI a e mologla de la palabra "percara que usaba';los ~~f~legods clsicos para identlfl car a la ms
res e teatro y que aluda a l
1
stas desempe l'iaban ("personaj es") e
.
pape que
(ex. l esta explicacin es i1us b'aUva . amo bien dice Ara uz Cas-
que , a los efectos d e superar el p rinc ipio de la unidad del patri monio consagrado por nuestro o rdenamiento civil. y segn el c ua l
el patrimoniO de una persona es la garanta (pre nda) comn de
s us acreedores. proliferen las sociedades a nni mas detrs d e las
cuales se escond en o "enmascaran" los verdaderos "dueos" del
negocio. con el nico fln de evitar responder con s u pat rim on io
persona l por las obligaciones sociales.
Se concretan. abusando del excepcional recurso de la persona lidad Jurdica. inflnidad de maniobras q ue luego de la sancin
de la ley 22.903 han encontrado justo correcllvo en la norma de l
ar t. 54 in Jine de la ley 19 .550 y que con antcrioridad a ello
pudiero n se r supera das a travs de la aplicacin de la doctrin a
d e la deses timacin de la personalidad jurdica o del disregard
oJ legal entlly. proveniente del de recho anglosajn, y que constituye aplicacin especfica de la normativa general del ordenamiento civil r elacionada con la simu laci n d e los aClOS jurdicos y de l
abuso de derecho.
derecho es imputado le 1
,pero en UTlO y otro caso . el
l' comente a la mscar
b
menle,nopuedeserstno t'/' d
a , qu eo viaEII'
u I lza a por seres humanos
Parle General I
ca Argcntlna. Buenos Alrcs. 1968. p . 205. . . l . Empresa Tcnico
124
Il/CARDO A . NISS~: N
det
ell1bar~n~a ef~tuada
por un deudor
a
de. a rgumenta que ste fue transr.erld o e Jlmueble donde res!
oa una sociedad de 1a CU,l' I
es ti tu lae de las acciones
. (
del art. 33 de la ley 19 ss; SlIJC ~ controlarte. en los trminos
reneia. en calidad de i~q .i.ocu~ ~dOIO . a parUr de tal trans fe
dra tener xito la maniob~~ l~;i lr:n:i~IOlOtmdodO . tampoco pomcrclo
I
mi en e e un fondo de coque ntenta violar la implcita prohlblCJ d I
en un radio cercano aJnc
. t
n e nstalarsc
nuevo local pertenece a u~~C~~c;e~n:;eridO. argumentando que el
dedor del fondo es titula
t
comercial en la cual el VCIl Ante tajes casos es le,'lo 'gn
r y con r10lante de la volu ntad social.
,
I orar e carcter de J [ d
de la nueva sociedad imp
d I
su e o e derecho
socio o cOntrola
'
Ula~l o a ac tu acin de la soc ied ad al
ley 19.550).
ntc que la hiCieron posible (a rlo 54 infine de la
d541 f, lt!m
o p rrafo, de la ley 19.550,
fll
125
126
IU A 'U)Q A. NI SSEN
a las entidades lcitamente coostilu idas y que desa rroll an un fin societario.
O.e esta manera. quedan someUdas a la sancin de Inopo-
do de ello no se derive perjuicio pa ra tcrceros ni ello s uponga maniobras d e insolve n lacin d e n ing uno de s u s
integra ntes.
2) Sa tis fa ccin . por los socios o cOn trolan les que hubiera n
h ech o p os ible ta l actuacin. de los dai'ios y p erjuicios
127
128
IlICAHDQ A. NrSSEN
DE m : HECIIO
SOCI~:TAlU O
129
famili ar. a lrededor del c u a ntioso patrimonio del causanen vida lo administraba en virtud de s u absoluto y casi
predominio acciona r lo. Por ello. aunque rormal y legalmente
;\taba de una soc iedad de capital . la realidad interna de ese
-:"rI12':,O::';I~ ~ de o rigen unipe rsonal adquiri visos de la admi n isirl de u n condom ini o indiviso, implicando una total e Inned esvlrluacin de la forma societaria . Med iante ta n senciy contundentes a rgumen tos, el tribunal hizo lugar a la accin
luopon lbilidad del acto de conslltucin d e la sociedad an nipro m ovido por el heredero que no h a ba participado de la
I
la sociedad. en el entendimiento de que el patritr an s misi ble morlls causa que determina la legtima del
que no particip e n la sociedad no puede estar repre: ;::~,(~~por acciones del causante , ya qu e ell o Implicara una
desigua ldad entre los s u ceso res.
Es impo rtan te destacar tambin que, al igual que en el caso
'~~~'SI~':~'" el tribunal no fulmin la nulidad al contrato constitutl"
sociedad. por fal sa causa o s imulaci n. ni tampoco declar
IU Inexistencia. sino que slo ord en, cama efecto caracterstico de
la declaracin de inoponibilldad a las espeCiales circunstancias del
aso. la inclus in en el Inventarlo del s ucesorio de los bienes aportados por el causante a la sociedad. Hla que deber reducir su capital si los socios no optan por s u disolucin".
Irredero
:
5. En materia de derecho conc ursal y de grupo de sociedadrs . no pued e dejar de ser menc ionado. por la riqueza d e matices
,. po r la enorme r epercus i n pblica que tuvo . el caso -Ca. Swlft
dr La P lata SA s/quiebra ,1 en el cua l el mag istrad o intervin iente .
"I Dr. Salvador Mara Lazada, en fa llo d eiS de noviembre de 1971 ,
r,chaz el concord ato preventivo p r ese ntad o por la concursada.
Ca. Swift d e La P la ta . a la que declar en quiebra. extendindole
la falencia a o tras soc iedades del mismo grupo econmico a la
H
que aqulla perteneca (el grupo "Deltec , cuya sociedad holding
rra "Dcl tec Inlernational". con actividades en todo el mundo. no
.610 en el ramo frigorfico. s ino tambi n agropecuaria y financiero) . Entendi cljuez Lazada q u e el hec h o de que los rganos de
Swift estaban subordinados a la vo lu ntad d el holding interna(Ional. y que la propues ta de concordato preventivo haba sido
H
130
RICARDO A. NI SSEN
" Deltec~
~ ': qUiebra
da
131
132
HICAHDO A. NISSEN
133
tuado par a determ inado cli ente o s encillame nte para Mtener e ll
ca ncra SOciedades constituidas a fin de ponerlas a dispOSICin
d e determi nada clien tela . El tribunal de a lzada. conflrlllando la
resoluc in de la autoridad de control. resolvi. Con a plicaCi n
e ntre olras normas. de la exprcsa prcvis in del art. 20 de la ley
19.550, q ue el Estad o slo debe otorgar la conformidad ad m inls.
lrallva a la rcgistr acin d e las SOCied ades si advler tc, luego de
efec tuado el contro l de legalid ad del contrato social que se le pre.
senta, que ste r ene los req Uisitos legales y q ue no se ha abusa.
do del reCurso tcn ico instrumcntal para fJn es 110 que ridos p or
la ley. Pa r su pa r te, Con Su correspo ndiente d ictamen . el seor
fi sca l de Cmara sostuvo que "( ... ) el orde namiento Jurfd lco no
puede cons iderar cOllstituida legalmcn le a una SOCiedad qu e lo
es con e l solo fin de crear u n instrumento tcnico to talmente va.
co d e Contenid o y para una finalidad no confesada en el a cto
cons tltuUvo. pues ello se opone a los principios que condiCionan
la eon nguracln de la personalidad jurd ica en d e te rmina dos en.
tes.
COII...c~.vlde llle abuso de lo d is pucsto por e l art. 20 de la ley
19.550
M
"~errllrl
~e des tinaba n a
d
I di sp uesto po r los ar s.
de acuer o con o
'bl atribuir a los demandantes
d(ele la
ley
19.5.50
no
res~J
I
~~:~~I\s:cuenclas
patrimoniales de la
matrlmOI1lO Mar ow
. 2969
.
.. ED
CNCOIll
., Sala
B. noviembre ~? de 1994 "Marlowe Randal!. Ja c kson. y
otra c/Banco del Buen Ayre SA .
134
RI CA RDO A . NISSF:N
fueran cua nto menos los controlan tes del aludido ente, en ION
trminos del art. 33 de la ley 19 .550, es to cs. l os titulares de
135
b} Es de competenCia exclusiva y excluyente de la justiClacomercial todas las pretenSio nes cu yos elemen tos objetivos comprendan los actos que pueden afectar el fun.cianamlento de una sociedad comercial. s in que obste a dicha
conclusin el ttulo que esgrlmcn los preten~ientes.l~
cl La acci n tendiente a desesti m a r la persona hdad jundlca societaria debe s er ins taurada por juiCIO s umarlo. tal
como lo prev el art. 15 de la ley 19.550, pues se trata de
una accin autorizad a por el ordenamien lo societario.
H,
7. Es aplicable la doctrina
de la i noponibilidod de la persona
jurdica o otras personas de existencia ideal?
SI bi en e l Cdigo Civil no Incl uye s olucin si milar a la prevista por los a rIs. 2 y 5 4 in fine de la ley 19.550, res u lta evidente que la ap licacin d e la doctrin a de la inoponibilidad d e la
persona jurdica es a plicable a todo s upues to en que una persona de exis te nc ia ideal r econocid a co mo SUj eto de derecho ha
abu sad o de ta l prerrogativa . As[ lo in terpret la Sala O de la
Cmara Nacional de Apelac iones en lo Civi l. e n el ca so MS indlca _
lo uolco Portuarios Argentinos", en donde el tribuna l a llan la
personalidad de un nuevo s indicato creado por todos los afl lJ a dos d e un anterior s indicato d e la m is ma denominac in y dirigid o por el mis m o sec retario gener al, que haba sido declarado en
concurso civil. 13
... " !
.. CNCl v.. Sala G. Junio 27 de 19 88 , "K napp. Bernardo ' y otr os c/Molnar.
Irene EOla S/nuUdad de acto jurdlco-,
VI
FORMAS DE CONSTITUCIN.
PUBLICIDAD Y
REGISTRACIN DE
SOCIEDADES COMERCIALES
CAPTULO
"ti
" .u.... Isa " c; Curso de derecho comercial. vol. l. (;" rcimp .. Dtpahn<1 .
140
P rtscribe lextualm e nte el ilrt. [025 del Cdigo C ivil: - ~: l deps ito d e un
a Clu hllateral que slo eS l red a e lado e n un eJelllplar e n [)odr:r de un esc r l.
ba il O o d I;! aira pc r so na . e ll c argada de COIl$e r va rl o. efec tuado d e e OIllLIII
a c uerdo po r a mba s partes. purga el viC io del a c to. SI e l d epSllo no hubIese s iti o hec ho s in o po r 111111 parle. la inegularidad 110 ser c ub ie rta s in o
res peClo de clla-.
141
4. El control de legalidad
El art. 6" d e la ley 19.550 . en concordan c ia con lo dts puesto
po r el art. 3 4 del Cdigo d e Comercio. impo ne al fu nCionario que
est uviere a ca rgo del Regis tro Pblico d e Co m erC iO lun juez en}o
Co mercial de Regis t ro. a la fech a de la s a ncin d e la Ley de Socle-
142
IUCARDO A. NI SSEN
E l alca nce d e esta ca rga q ue le ha s id o impu esta al regist rad or me rcantil. y qu e se co noce com o "con tr o l d e lega lidad ", ha
s ido o bj eto de discr epa n cias por pa rte de la d oc tri n a y juris pru d e nc ia. ha b indose sos tenid o d os criter io s : 1) e l primer o. adoptad o po r la Cmara N<tc lo n a ! de Apelaciones e n lo Com e rc ia l d e
la Capita l Fed era l en el caso ';ja b lons ky S RI.;'3 del 20 de mayo d e
19 5 0 . en el cu a l se sostu vo qu e 5 1 b ie n la in sc r ipcin de d oc u mentos en el Regist r o Publico d e Co mercio o torga publi Ci d a d
m ateria l al acto in scr ipto. a fi n d e regular s u s consecuen cias a n te
te rcer os, eJla n o impo rta una va lo racin jurd ica sobre s u vaJldez
o legitimidad . m ateria sob re la que correspon de p ronunciarse en
la op o r tu ni dad en qu e se s u scite u n a contie n da a l res p ec to:
2) u n s egund o cr iterio . expues to por 1'lalperin 1 y seguido m ayor itar ia men te por nu estr a dOC lr ina , sostie n e qu e el fu n cion ario en cargad o del Regis tro deb e o p o n erse a la in scri pCin c ua n do e l
acto o d ocu m clllo prese nten vic ios d e nulid ad . E n con secuencia.
y p ara esta doctr ina . q ue com parto plena men te. l a inscripcin de
un docum e n to en el Regis tro Pbltco de C om er cio . a m n de la
p u bli cid a d q u e d ich a rcgis traci n otorga, im porta tambi n un a
presu nc in iuris laf/ tU/11 de valid ez del d ocu m e ruo.
El cont ro l d e legalidad a cargo d el fu ncio n a rio encar gado d el
Regist ro Pb li co de Come rcio ha sido tambin d u ramen te cu cstionado p or las demo ras que ocas io n a p a ra el s uj eto de d er ec ho
so me ti d o a los trmites in scriptorlos. in ten tn dose enerva r s u
efi cacia a travs d e la apro baci n por la mis m a a uto r id a d d e cont rol dc ~es tatu tos m odelos" o "formu la ri os u n iformes-o co m o s i
el !Cxt o d el contrato const ituti vo p udie ra ser igu a l para cualq u ier
ell1 pren dlmJell to colecti vo. E l fr acaso de tale s tcnicas ll evaron
luego a po ner el con tro l de legalidad cn m allOS de los p rofeSio n ales r edac to r es de l ac to s ujcto a insc r ip ci n ("' d ict am en de
prccali ficacln' l. con tota l OlVido de que dich o con tro l. p a ra po der c umpli r la tra sce n dente fun Ci n de otorga r a los a ctos
in scr iptos en el r egistro m e rcantil la a lu d ida p res unc i n l!i r is
" Cmara Come r c ial de la Capita l Feder al . myo 26 de 1950. .L. I 59.714 .
1-IALPl:IlI N. ISlUI C: - E l Rq!;ls t ro Pl bllco de Co mercio y el con t rol de lcgalldalF.
I.L. 59713. co mentand o el caso -J abloll s ky Sociedad d c Hcsponsab llid a d
Limltada -. ya c ita d o.
143
l antum d e validez, debe s er efectu ado por fun cion a rios a ltam~n
144
RICARDO A . N I SSEN
El primer prrafo del art. 12 de la ley 19.550 sienta un prin cipio gen eral al es tablecer que las modificaciones no Insc riptas
obligan a los socios otorgant.es. Ello es lisa y llana apllca Ci n del
pr incipio gener al d el derecho r egis tral segn el cual la o mis in de
Inscripcin no es invocablc por quien parUcip o conoci el negocio s UJelo a regis trac l6n (doctrin a del a rt. 3136 del Cdigo Civil ).
Represe qu e la ley s e refiere a los "oto rgantes ", debiendo
entenderse por tales a los socios que participaron en e l ac to donde se resolvi tal modificacin. a s como a s us s ucesores a ttulo
s ingular, pues no es admisible que quien ingresa pos teriormente
a la Sociedad por va de la adquiSicin de panicipaciones s ociales o por la suscripc in de acciones em itidas como res ultado de
u n aumen to del ca pital social. p ermanezca ajeno a las r efo rmas
no in sc riptas de l co n trato co n sti tutivo o es tatuto.
En definitiva . la s decisiones que Implican m odifi ca c in a l
co ntrato socia l s on p e rfectamente oponib les e n t re lo s s ocios y
la mis ma sociedad . a un cuand o ella s no se h ayan todava
in sc ripto reg u larm ente. cualquiera fuere el tipo d e s oc ied a d de
que s e trate. s a lvo en la s accid entales. Un a interpre taci n cohere n te d el art. 12 d e la ley 19 .550 n o puede llevar a la co n clu s in
de que los soc ios no pueden invoca r frent e a la soc iedad decision es no exteriorizad as reglstralme nte. p u es ello n o est dicho en
la ley. c uya terminologa . por e l contr a r io. in duce a la s o lucin
o pues la. 6
S in emb argo. y conllnuan do co n Jo disp u es to por el a rt. 12
d e la ley 19 .550. las modificacio nes no inscriptas so n In oponibles
a los terceros. q uie n es n o o b s tante p ueden alega rl a s con tra la
soc iedad o los soc ios.
Quines deben entenderse por te n..: eros segn e l art. 12 d e
la ley 19.550? Parece e viden te conc luir que los terceros s on los
"Inl eresad o s " que han adq ui rido o pre tenden adquirir un derech o s ubj e tivo e n bas e a la exteriorizac i n regis tra!.
La s oluc i n p revista p o r el ar t. 12 de la ley 19 .550 res ulta
s uma m ente obj e table . pu es no co inc id e con eleme n ta les principi OS d e derech o regis tra l s osten er que la s modifi ca cion es no
In sc riptas n o pu ed en se r opon ibles a terce ros. cuando qu ien las
a legfl prueba qu e stos han tomad o conoc im iento d e ell os . por
aplicaCi n del referid o princip io d e qu e las caren c ia s reg ist.ales
('U I~SO
14 5
146
RICARDO A. N ISSEN
Sin e mbargo. la apHcacln del art. 39 del Cdigo de ComerCiO no es compa ti b le con el s istema reglstral p r evis to por la ley
19 .550. pues la alud ida retroactividad colisiona frontalmente con
lo dispuesto p or el art. 7 d e dicha ley, qu e textualmente prev
qu e Hla sociedad s lo se co n sidera regu larm e nte conSlltuida con
s u Inscripcin en el Regis tro Pblico d e Come rcIo-o Por otra par-
7. La publicidad edictal
Esta publicidad , reservada a La s sociedades de respon sab ilid ad limitad a y s ociedad es por acciones, tie n de a completar e l
rgimen societario regls t ral previsto po r la ley 19,550, arts . 10 a
14. com o medio de noUflcacin gener allendle n le a lograr el conoCimiento de terceros d e la celebracin u o torgam ien to de ciertos
14 7
netos soc ietari os. Es ta rorma de notificac i n. qu e d ebe d ec warse con ca rcter p reviO a la insc ripci n del aClo , se cu m p le med iante la p ubli cac in d e s u contenido por un solo da . en el Bole/ r! Ofic ial. co n ca rc ter previa a la in sc ripCi n.
r.
d e las co nvencio ne s mat rI m o n iales y dem s d ocumen tos r ela tivos a perso-
,o 1-l i'l LI'ElUN. Curso de e/cree/1o cO lll crc l al. eU .. p . 283. parfl~. 1 1 .
" ZALUjVAN. F:n rlque: "Los reglalllf.ntos Inle rn os de las soc Ieda des eomerclak s-. Ll-. 198 D795.
VII
EL PROCEDIMIENTO
SOCIETARIO
CAPTULO
1, Principio general
155
154
RI CARDO A. NISSEN
2. Cuestiones de competencia
3. las sociedades
.
y el beneficio de litigar Sin gastos
.
led ades co mer ciales cntre quien eS
La inclUSin d e las s.oc IiU ar s in gastos prcvl sto por los
de
puedcn invocar el bencfl CIO'd 'go p~occsal. constituye una cuesc
1
a r lS. 78 Y s iguie ntes de o I
Lln no exenta dc controversias. 'do qu e la p re tensin de una
a rte ha sido soslCI1l
Por una p .
a los beneficiOS de litiga r s in gas
sociedad m ercantil de acoger se
s procesalcs que Jo otorgan Y
d l marco de las norma
1
lOS exce e c
.
'0 le is ue inspir a el ins ti tu to . p ues a
resulta contr ano a la ratl
9 q
la Infraestructura orgnica
d
cantil debe contar con Ul
b
d
sac ie a Oler
, .
leme ntal para la obtencin de c
y fun c ion al. siquie ra bas tca y e
Ib' JI'dad de obtener r ecursos
, . os Por ello la impoS I
lIefieios 1llera IV .
.'
1 d s con sus relaciones comerciapara a rr on t a l' dem
. a ndas vtnCU a aim os tbilidad de consecucl n
les p uede con stttulr. en s u ca so,I'lUY pero nun ca verdade r a cab' t par a lo cual se cons
,
'd r
de l o JC o
'bird d de obtencrlos en el s cnlt o u 1rcnc ia de mcdlos o \tnposl 1 a \l
\Izado por el legislador procesa~~de ro quc no existe nlngun impeContrarlamentc a elltb~~~~CiO de Iiugar s in gastos a las perd imellto para conceder C l I 1 s sociedades conierciales en par
sa nas jurdicas en genera ya a
lIcula r. toda vez que:
Dcfllardo c/Molnar. lrt:ne s/nult
C Nel".. Sala G. junio 27 de 1988. - Knapp.
dad de acto JurdICO- .
d 1986 -pt:y rl. Edu(Ir do Luis elMom pel .
eNCo m . . Sala e. oetub r t: 29 t:
.
Ca r los.
lOS -C rea r C01J\unlcaclo nes SA effclearte
6 Vo to del Dr. Enrique M. Bulty en a~ _ di lado por la Saia 13 de la Cmara
S i\. Empresa de Radi o y TeI~v~~ ~:er Cla~ . del 29 de mar zo de 1996.
Naciona l d e Apelaelont's en o
1
156
CU HSO DE
DER ~:C II O
SOCmTAlllO
157
158
HI CA HDO A. N ISS EN
En tal s e ntido . y ante clus ulas compromls o rlas d el co ntra to cons titutivo d e la sociedad en la s cuales las partes d e ri va ban
a la cOlllpetencia a rbitra l los l:onnl ctos s urgidos de la disolucin
y liqu idacin de socieda des. fue casi unanimemen te interpretado
q ue e ll a era obliga toria pa r a los socios. s a lvo que el objeto de la
d isc usin no fu era precisa mente la p rocedencia o no de di cha
diso lucin o liquidacin. pu es para la resolu c i n de ta les c uestiones no caben otras nor mas que a plicar que las que es tablecen
las leyes. no o tra facu ltad jurisdicc io nal que la de los jueces integra ntes del Poder Judicial d e la Nac in .\!
Con la mi s m a filo sofa restriCtiva rue res ue lto por nu estros
tr ibun a les mercan ules que la acci n de rendici n de cue ntas no
q ueda comprend ida dentro de la cl us ula del co ntrato socia l conform e a la cual "en caso d e d uda o divergenc ia sobre la interpretacin o ejecuCin del contrato ser sometida o a migables componed o res" po r tr ata rse de cuestiones que s uscitan d ireren cla s
extra ilas a las hiptesiS previ s tas e n la referida clus u la . 10 decisin que , a un que rei ter ada. resulla ba contra dictoria con otros
precede ntes de l mismo tribu nal, qu e a utori zaba de ofi cio la designac in de pe ritos arbitra dores en pleitos en los cuales uno de
los socios ha ba demandado la dis o lucin y liquidacin de una
socied a d irregu lar y la r endici n d e cuen tas por parte de sus
con socios. ante hiptes is en las cu a le s el ju zgador adverta la
compl ejidad de las cue ntas a rendi rse . 1l
El a rbitraj e par a resolver los conflictos e ntre comercia ntes
es muy a nterior a la in ter vencin d e a juStiCia . lo c ual ha bla de
las bo ndades d el s is tema . S us ventajas so n aprec iables, ru ndamen talmente en cuanto a la pOSibilidad de resolver en poco tiempo las dircrencias e ntre las partes. Compartimos la o pinin de
qu ie nes adjud iCan s u descrdito a la deficiente legislaCin proces al que rige al p rocedimi ento arbitral. '2 pues pa ra la cons titucin d el lribuna lmuchas veces debe tramita r se un juiCiO contradicto ri o que in s ume ha s ta aflOS.
C NCom . . S a la C. m arzo 19 d e 1986 . "SClalabba. Mauro e/Nada!. I;:duard o-; d e m. Sala A. noviem b re 12 de 1982. t:1l autos oSA Unid a d Ro bnto
Vl r~l so ro c/C u c n ya Co nst r ucc iones SA" o
'" eNCo m .. Sala B. oclubr c 27 d e 1978. - I.oiacono . I( u b n . c!Szc rlllk ows k y.
Sallluel-; dem . S a la C. agosto 28 de 1974 . EV. 60-230 .
, . C NCo m .. Sala O. oc tubre 8 de 1976 . EV. 72- 145 ; dem. Ju nio 14 de 19 77.
EV. 74 721.
,:1 HALrrRIN; ob . cit .. p . 70.
15 9
1>
160
VIII
RGIMEN DE NULIDAD
DE LAS SOCIEDADES
COMERCIALES
CAPTULO
l . Principios generales
164
Dc modo tal. y aunque nuestro ordenami ento merca ntil carece de p rinc ipios genera les en torno a la inva lidez de ac tos
ti
operaCiones comerciales , es factible des tacar los e fe ctos que s upone la declaraci n de llulidad d e ulla sociedad mercantil:
a) No tiene efecto retroactivo a lmolllcnto de la cOII Slllucin
del ente. resultando In aplicables los arls. 1050 Y 1052 del
Cdigo Civil. En OLras palabras. la nulid ad deelara da no
importa la retroaccin de los efedos cumplidos. si no que
rige ex nUTlc. Esta ausen cia de erecto retroactivo vale para
las relaciones internas como exter nas de la sociedad .
b) Opera eomo u na causa l de disoluci n de la sociedad. dando paso. en form a automtica. a l proce so liquid a torio.
que ser el previ s to por los arls . 101 a 112 de la ley
19.550. salvo los casos en que la n u lidad sea decretada
como consecue nc ia d e Incu rrir la sociedad en las co n ductas previstas en los art s. 18 a 20 de la ley 19.550. en
cuyo caso el procedimiento ltquidatorio es especial y su
mamente rigu roso.
e) La declaracin d e nulidad no puede afectar los contratos
celebrados por la sociedad frente a terceros . salvo el caso
de sociedades de objeto ilcito. en las c u ales los terceros
de m a la re pueden alegar la ex istencia de la sociedad.
d) Final mente. y en lo que se refier e a los efectos q ue la
declaraCi n de nu lidad de la socied ad provoca en el fUIlcionamiento interno del ente y a los derech os y obltgaciones de los s ocios. e n tan LO fal declarac in i mporta la
invalide? del contralo sociol suserlplO entre ellos. pero
no borra la a ctuacin asociativa desarrollada. pues la
('U HSO
m:
DEIlEC I-IO
SOC I~:TAn I O
165
M A1'IOV.L. Rafael : /..as sImples socIedades y Ofms maferlas criUcas del Pro
CelO de Unifica c i n Cfoll !J ComercIal en mUl er/a socielarW. Abded o
PerrOL Buello!! AIres. 1989. p . 74.
C NCoJl\ . Sala C. abril 7 de 1982. ~ E s tudlo IngenIero Alfredo Van Loc ke y
Asociados C/Artayc r. Marcos~,
166
R ICARDO A . N ISSEN
la nulidad del vnculo que une a uno de los socios con la sociedad
puede provocar la nulidad del contrato social. Tales ca sos se en
cuentran previstos en el ar t. 16 de la ley 19.550. Il orma que efecta las s igu ientes distinciones:
a) Tratndose de cualquier s upuesto de nulidad vincular (incapacidad de hecho o de d erecho. vicios de la vo luntad ,
ctc.), cuando la participacin O la pres tacin d el socio
afectado deba ser conside rada esencial, habida cuenta
de las circunstancias del caso (are 16, prrafo 10 njine
167
.c
b) Sociedades cons tituidas con omiSin de requisitos esen cIales no tipifican tes. El art. 17. ioc. 2, se refiere a cllas. a las
cua les impone la nulidad de s u con trato con stitu tivo, a unque eo
mas del principia de la conservac in de la empresa y de las fue.n.
les de trabajO , admite su subsan aci n s iempre y cuando la sacie{bd no haya sido im pugnada judicialmente, pues no Importa ventnJa p a ra nadie Impedir la s ubsanacin d el viCiO mientr as no haya
Illedlado cuestiona Ollento en sede judiCial .
E n tre los r equ iSitoS esencia le s n o tiplflca nt es del contrato
social debe incluirse el nombre societario. la designacin preCisa
y delermina d a del obje to social. la fija ci n d el capital social. la
168
RI CARDO A. NI SSEN
de q ue s us rganos no r esolvier an cambiar la de nomi naci n social en el plazo fijado en la sentenci a d efinitiva . 4
4. Sociedades de objeto ilcito
Los aTlS. 18 a 2 0 de la ley 19.550 ralifican la necesid a d de
que el objeto ~c la S,oCicd a d debe ser ICHo, por aplicacin especfica de lo s pnn CiplOs ge n e rales del a c to jurdico (a r t. 953 del
Cdigo Civil). Por ell o. el o bjeto s oc ia l es Ill a teria de tres reglas
fU I~dan.l~n.tales en la ley 19.550: a ) el art. 1B que legisla sobre el
ob~eto il,ICIlO: b) el art. 19. que h ace lo propio con la sociedad de
obj e to "CHO. pero qu e desarroll a ac tividades ilcitas. y c) finalmen~.e. el ar t. 20 . que impro piamente se refi ere a l "objeto prohlbld ~. . cuand o d ebi refere n cia a l hobJeto prohibido en r azn del
tipo .
La norma d el a rt. lB de la ley 19 .5 50 que se refi ere a las
So.ci~ dade s de obJel o ilc ito revis te s llm a impor tan Cia. pues
~llll.llstra el procedimien to y aclara los e fecto s que provoca
tlic ltud d el objeto soctal para la soclcdad Infracto ra del prin CipiO
gene ral con sagrado por e l art. 9 53 d el Cd igo Civil. procedimlen.
to y. efectos que ser n aplicables en trminos generales para las
soclcdades de a c tivi dad ilcita y obj eto prohibido previs tas por
los a rts. 19 y 20 de la ley 19.550.
En primer lugar y como no p Oda s er de o tra m anera
art. lB de la ley 19. 55 0 esta blece que las sociedad es d e
.
ilcito son nulas de nu lid ad absolu ta. princi pio que vale t.. nbtn
para las hip tes is previs ta s por los a rts. 19 y 20 del mi s mo a l'.
d ena mien to. Tal afi rmac in Implica la facultad judicial de
~ HAll'E:IIIN. Isaac: Curso de derech o comerCial. 6 a rclm p .. Depa lma . B,,,,,.,,,,
Aires. 1982. pp. 3 45/3 47.
CN~o ~I1 .. Sa lll A. agos to 10 d e 1989. "M edllab S RL clM edldab SA "'"m
rEo ; Id em . S ala E. Jun io 2 9 de 1987 . -No r rabril SR !. e/Norfab ril
S/s u mar'o~ .
SOC I ETA I~ I O
169
170
RI CAHOO A. NISSEN
y a u n tempo ralmen te, una s ocied ad d e objeto ilc ito. d ispon iend o
t~xt ll a lllente q u e "los socios. los ad minis tradore s y q uien es ael u e l~ com o ta les en la gestin social respo n der n il im itada y so ll d anamen te por el pasivo social y los perJ uiCJos causad o s", Debe
Sin e m bar go tenerse en c uenta. a los fin es d e la a pli cac in de la
norm a. q u e la l solidarid ad est su peditada a dos requis itos fu n da m e n tales: aJ q u e se trate de actos practicados en comn. y 1))
que haya n sido celebrados par a el fin de la socied ad. 6
Las rigurosas p r evi Sio nes d el art. 18 de l a ley 19.550 no
17 1
la Pr o vincia dc Crdob;'l
26~
172
est ri ctos con troles de con s titu c in y funcionamiento por organ is m os es p eCializados .
La in lc rmedlacin en el mercad o financ iero por una sociedad de hecho . sin Sujec in a la a u toridad de cOlllralor. a travs
d e la tris temen te o pe ra toria d e las Mmesas de dineroM. impo rta
un s upues to de activid a d p roh ibida en los trminos dcl ar t. 2 0
dc la ley 19.550. Siempre que m ed ie h abitualJdad en la opera.
lorl a. I ~
P~ra las s oc iedades ele obj eto prohibido en razn del lipa se
les a plica n las previs ion es del art. 18 de la ley 19.5 50 . excepto
e n cuan to a la dist ribuc i n del reman en te de la liq u id acin , a la
cual t?dOS s u s in tegrames tendr n der cch o. sin tener stos que
a,credltar s u buena fe , como sucede en la s soc iedades de obj eto
IICIl.O con ac li vid ad il cita . E n cuanto a la responsabil idad por el
pa SIvo social y los perjui Cios sociales. la regla del art o 18 resulta
pl enamente a plicable a lo d os los integ rantes d e las socied ad es
de objeto pro hibido, s in excepci n de ningu na ndole.
7. Sociedades simulados
173
Como he m os visto. y t ratnd ose de soc iedades comprendidas en las hiptes is previs tas por lo s a rts. 18 a 20 de la ley
19.550 (SOCiedad es de obj eto ilclLo. aclividad ilcita y obj eto pro
hi bid o). la nulidad p odr ser pedida po r interesad o o dec larada
de o fi Cio po r el j uez, a tento a s u ca r cter absolut o. En otros casos d e n u li dad . p o r s imulac i n del acto constitulivo o po r nuli
d ad vincula r, la invalidez puede s er requ er ida po r los s ujetos
afeclad os po r e l vicio. Tambi n p ucden d em anda r la nulidad ele
la soc iedad los te rcc ros a los cu a les la co n sti t u cin de la s acie
d ad intent perjudicar.
En cua n to a los s ujetos p as ivos de la accin de nulid ad de la
sociedad. no res u lta p osible esta b lecer u n ni CO crite ri o. pues
u na cosa es la d emanda por n u lidad del ac to co n s titutivo de la
sociedad . e n la c u al resu lta impreSCind ible demand a r a todos
~ u s Integra n tes en fo rma ind ividu al y no a l en te. y Olr a muy di slin ta es la d emanda por nulidad de la Soc iedad en los t rmi nos
de los a ris. 18 a 20 d e la ley 19 .550. donde es la p ro p ia s ocied ad
y n o s us in tegrantes la que es t legitimada pas ivamente para in
tervenl r en el p roceso .
La demanda d c be r tra mi tar por el procedimicn to s uma rlo
previs to por el art. 15 de la ley 19.550 y rige el plazo de presc ri p cin previ sto por e l 3rt. 847 . in c. 3. d el C digo dc Co mercio.
s egn el cual prescriben po r cua t ro aos las a cc io nes de nu lid ad
o reSc iSi n d e u n ac to jurdiCO com erci al. Con s ide ram os In a plicable el pla zo de presc ri pc i n tri enal previslo por el art. 848.
Inc . 10 del referido Cdigo pa ra to das la s acci o nes qu e der ivan
del contrato de sociedad . pues dicha n o rm a n o puede refe ri rse a
las acc ion es que tie nden l lIulifi car el co nt.r ato d e soc ied ad . en
tan to ... Ia nulidad no der iv de tal co n l rato. s ino que busca des
t r uir lo . e n todo o en pan c ...... 16
E llo . o bviam ente . s in perj ui c io d e aque llos caso s en donde
la n u lidad h a s ido im p ues ta e n razn d e m otivos de evidente or-
17 4
IUCAHOO A . NISSE N
('U IlS O DE
D~;IU:C II O
S OC n : TARIO
175
,~ C NCOlll .. Sata C. mar zo 14 d e 1989. - 1-Hl be rL Ilcal rl z. c/llo mc ro. Edu ardo*.
,. C NCom .. Sala C. marzo 25 d c 1983 . *I-Iopl SA e/Pe llll . E*.
IX
IRREG ULARIDAD
SOCIETARIA
CAPTULO
180
IUCARDO A. NISSt: N
lo que con tenga un contra to de socied ad. t p iCO o no. pero ca ren te d e la inscri pc i n en el Registro P blico d e Come rcio.
A pesar de que am bas clases tic sociedad est n sometidas <t
la misma n or m ativa. conce plUalmente existe n algu na s difere n cias Clllre ellas . en especial en m ater ia de prueba de la exi s tencia
de la sociedad . que se dific ul ta conside rable mente tratndose de
sociedades de hecho. atento la ausenci a de tod a constancia d ocumental que Instrumen ta la regla m en tac i n de la actuacin conj unta d e los socios. Del mi s m o mod o. la cOlllcrclalidad d e la sociedad de hec h o es tar dad a p o r la n atura leza de la actividad
desarrollada. m ie ntras q u e. habien d o contrato escri to y descripci n e n l del obj eto socia l. la Il'lerca n tilidad d e l e nte est dada
por cste dato.
El h ech o d e que el so metimiento a las reglas dc los arls . 2 1
a 26 de la ley 19.550 de r ive p o r lo ge nera l de la falt.a d e cumpli mien to del t r mile reglstral previsto por los <lrts. 5 a r d e la ley
19 .550 lI O implica d esca rtar la exi stenc ia de irregu laridad
sobrevini cn tc. lo cua l sucede c uando ha vencido el plazo de durac in d e la sociedad o cua n do ha a caecido otra cau sa l d isolUloria
y sus ad mini strad ores y soc ios n o adopta n ni nguna act u ac in
que impliq ue hacer ingresar a clla en el proced im iento Iiq u idalo rlo
previsto por los a rl s. 10 1 a 1 12 d e la ley 19.550 ."
Ah ora bi cn. es necesar io acla ra r que la a u senc ia de r egStrae i n me rcantil no impo ne califi car d e Irregu lar o de hec ho a
t oda s ocied ad quc n o se h a in scr ipto en el Heglstro Pbli co d e
Comerc io . en los t rm inos del art. 7 de la ley 19 .550. silLa slo
c uando tal tr mite nun ca se h a llevado a cabo o c u a nd o, in ic iado
a n te el o rga n is m o registral correspo ndi ente. no ha s ido conclu ido . De lo cOll tra rl o. has ta las socied adeS q ue se encu en tra n en
proceso de co nst ituc in regu lar. den omi n adas comnmente '50c iedad es en fo nn acln", de beran ser ca li ficadas COillO s oc iedades no cons ti tu idas regu la rme n te y s omelldas a las normas
sancionato rla s de los ar ls . 2 1 a 26 d e la ley 19 .550. lo que no es
a dmi si ble de sde ningn pu n to de vista . ate n to que dichas n o rSi bien exlsle 1IIHI Importancia eorrlclHe d octrlna rj (uf: Il'>ga la poslbiH
dad de que la Irn:gularldlld societaria pucdc se r s obrc\'lnlclltc, la jurlll'
p ru dcllc\ m ~lyor!l;u I tic nuestros trlhull:. [cs co merc iales wa la la pOS Icin que soslellgo. Puede consul tarse: e NColII .. S.ola D. se pt ie",ure 15 de
197 6. ED. 72-379 : eNCo m .. Sala C, j unIo 9 dc 198 0 . ED. 89383: CNCom.,
Sala lo:. abril 6 de 1987. -Slnagra. Lu is. c/ Mcndluuru . Martn~; e NCom.,
Sala B. septlcmbre ]6 d e 1976. "Olimpo S RI_ s/Insc r lpel n-.
18 1
Illns est n desti nad as a las socied a des in fra cto ras d e los req u i/'l iJas fo rm ales previstos por el legislador para gara ntizar la segu I tdad jurdica y no se r a jus to aplicar dic h a Ilormativa a las s o ('Iedades que se encuentra n prec isam ente cumpli endo con tale s
dlrcctlvas.
lB2
RI CARDO A . NrSSt; N
irregula r no puede ser invocado por los integrantes de estos e ntes para e nervar el ped ido disol utorio efect u ado por cu alqui era
de los socios.
Ningu na relac in tie ne la facultad disolu torla que gozan los
socios e n las s ociedades no co ns titui das regularme nte con la
persona lid a d jurdica de ellas. toda vez q u e a u n d is ueltas por
volu n tad de c ua lqu iera de s us integrantes, la sociedad con serva
CU RSO DE DEHECIIO
SOC I El'AI~ I O
l B3
La responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales es soli daria . il imitada y no s ubs idiarla. por lo que el socio de
la mencionada sociedad qued a. cn relacin con su responsab ili
dad. en la misma poslCi Il que la sociedad mi s ma. y el tercero
puede actuar con tra st.a y contra todos o cualquiera de los socios. sin perjuicio de las acciones de repeti Cin que pudieran planlcarse cnlre ellos. Las norma s propias ele la solidaridad autoriZ ~ n a l acreedor inclu so a presc indir de la ej ecu cin contra la
soc iedad y demandar direclamente a los So cios por las deuda s
soeialcs . pero la exoneraci n de la soc ied ad irregu lar p rovoca la
liberacin de los socios res ponsables. en tanto el vnculo creditorio
respecto de esto s ltimos depende del invocado cou tra el e n te no
con s liluido regula rmen le.
La amplitu d de la res p on s abilidad de los soc ios de las sociedades irregul ares y de hecho . que se ex ti ende incluso a quicnes han contratado en nombre de la soc iedad . por expresa previSi n del a r t. 23. p rrafo 10 de la ley 19 .550. es co ns ecuencia del
incumplimicnto de la s ro rmalidades p revista s po r el legis lador.
en es peCial. por la caren c ia de ill sc r ipc in regis tra!. pues no
inscl-ipto su cont.rato con stit utivo cn cl Regis tro Pblico de Comer cio. es de toda lgica que s u s cl us u las - yen es pecial la que
predica un rgimen de res ponsabi lid ad res tringido o limitado de
los socios por la s deudas s ociales- res ulten inoponi h lcs a los
lerceros.
Del mismo 1I10do y co m o con secuencia del amplio rgimen
de responsabi lid ad de los soc ios p o r la s oh ligaciones soc iales .
cn es ta clase de sociedad es. la quiebra del en le irregular implica
la quiebra de todos sus integ ra ntes, p o r ex p resa direc tiva del
arl. 160 de la ley 24 .522.
184
RI C ARDO A . NISSEN
b) La sociedad no constituida regularmente no puede i.nvocar respecto de cualquier tercero los derechos o defensas nacidas del contrato social. aunque podr ejercer los derechos emer
gentes de los contratos celebrados (art. 23, prrafo 2, de la
ley 19.550;.
derivan de los contratos celebrados con ella. segn expresa previsin del legislador tendiente a evitar la mala fe de los terceros
que han con tratado con ella . resulta de toda justicia s ostener,
por ser ello consecuencia necesaria de su falta de inscripCin
registra\' que la sociedad carece de legitimacin para invocar frente
a cualquier tercero. los derechos que se fu nd an en el contrato de
sociedad. Halperin ejemplifica es ta importan te limitacin a su
capacidad cOlllos siguientes supuestos: inadmi sibilidad de hacer valer la ce si n de un crdito aportado por un socio,
instrumentada en el contr ato social, e improcedencia de promocin. por el ente irregular. de una tercera de dominio fundada en
el aporte del bi en por uno de los socios . 3
cl En las relaciones con terceros. cualquiera de los socios
representa a la s ociedad (arl. 24 de la ley 19.550) sin necesidad de poder o autorizac in expresa.
185
3 HA!. "E" "". Is aa c : C urso de der ech o comercIal. t. 1. 6 3 rclmp_ . O ep;llma. Buenos AI res . )98 2. p . 330 .
C NCom .. Snln A . die l emhre I I de 198 0 . -S crarini. Ant o nio C;Copp . H cto r'".
y C NColll .. Snln B . n ov le mhr e 29 de 1988 . -S01Jl lO . An t unio cJC cld r . Ca r o
los Alberto".
186
RI CARDO A . NI SSEN
La jurisprudencia ha SC!"l'Uido. en trminos generales, el riguroso criterio es tablecido por el legislador. de neto matiz
sancio natorio. negando a los socios la posibilidad de resolver
parcialmente el contrato de sociedad , solicilar la remocin de los
administradore s inficles y peticionar la intervencin judicial,5
admitiendo como nica POSibilidad la disolucin del ente, ti aUllque en alguna oportunidad y en forma muy aislada, se ha limitado la prohibicin del art. 23, prrafo 2 , de la ley 19.550, admitindose la accin de contribucin entre los socios, c uando uno
de ellos ha satisfecho la totalidad de la deuda social. con fundamento en lo dispuesto por el art. 717 del Cdigo Civi1. 7
bJ Cualquiera de los socios puede exigir la disolucin de la
sociedad, la cual se producir en lafecha en que el socio notifiql1efehacientemente lal decisin a todos los consocios (are 22,
prrafo 3 , de la ley 19.550).
La facultad de cualquiera de los socios de disolver la sociedad cuando le plazca es tambin consecuencia de la inoponibUidad
de las clusulas del contrato social entre los mismos integrantes
del ente , pues el plazo de duracin de la sociedad. en caso de
tratarse de una sociedad irregular en cuyo contrato se hubiera
previsto un determinado plazo de vigencia del contrato social.
constituye clusula inoponible entre los mismos socios. a tenor
del principio general previsto por el art. 23, prrafo 2, de la ley
19.550 .
Tratndose de una sociedad de hecho. esto es, en sociedad
sin instrumento escrito. la facultad disolutoria deriva del principio general de derecho contractual que permite a sus otorgantes
a pedir la rescisin del vnculo. cuando se trata de contratos
carentes de plazo de duracin determinado.
Fundado en el principio de conservacin de la empresa. la
ley 22 .903, que reformara el texto original de la ley 19.550 a
187
188
HICA Il OO A. NISSEN
189
1'1 1<10 resucito en varios preced c ll lcs Jurl s pruden cia les. ll egar tal
pOS ibil idad llevara a la e rrnea co nc lu Sin de qu e el a portalltc
no ha a dqu irid o o man tenid o s u carc ter de socio. dado que el
uporte es presupu esto b sico pa ra a s umirla y. en co ns ecue ncia.
al tra tarse d e Ull b icn que ha in tegr ado el p a trimon io d e la sociedad . deber in cl u irs e en la Iiquidac l n .u
6. Regularizacin de la sociedad
E l procedimiento de regu larizacin de las sociedades 110 consUtllld as regu la rmen te ha s ido incorpo rad o po r la ley 22.903 con
] rl fi na lidad de evita r la liquidac in d e u n a em p r esa y a n te el conven cimi en to de qu e la solu c i n de los conflictos ex istentes en tre
los socios de las socied ades irregulares y de h ech o pueden ser
s uperad as si n n cccsi dad de recu rrir a l extrem o d e eXigir la disoluci n y liquid aCi n de la socicd ad. de la cual. p o r lo gen eral.
IliIclic saca p rovec ho.
La regula rizacin de la socied ad no constit u ida regulann en
le se p roduce por la adopcin de ti llO d e los li pos p revis tos en la
ley 19 .550 Y puede Ilcvarse a ca bo por va de acci n d e uno o d e
loclos los socios o por va de cxcepcln. ante la voluntad d isolutoria
d e lino de los Integrantes de la so cied ad .
l'.:lI el prim er caso . el art. 22 2 de la ley 19.5 5 0 di s p one que
r ualquier a de los socios podra r eque rir la regulari zacin de la
'oc ledad. comunic nd olo a tod os los socios en fo rma fehaciente.
Ell o provoca r u na rc u n l n entre todos los in tegran tes d el ente
irregu lar. en el cu al d eber aprobarse la regularizacin p or m ayoI la dc socios. d ebiendo adem s otorgarse el pertin en te In strumCll to. cumplirse con tod as las formalidades del tipo y solicitarse
la inscripcin r eglst ral de n tro d e los sesenta das de rec Ibid a la
ulti ma com u ni caci n . No lograda la m ayora o no solicitad a en
lcnlli no la in scripcin . cua lquier SOCiO p u ed e provoca r la disol u ('In des d e la fecha de la resolucin den ega to ri a o d esde el ven ciIJl lc nto del pla zo. Si n q u e los dems co n so cio s puedan requerir
1111evam en te la regula ri zaci n .
Del mis m o mod o. la rcgu lar lzac l n de la sociedad puede
obtc n crse por vla eJe exce pcin. fre nte a la voluntad di so lu toria
dc tillO d e los socios. e n cuyo caso. recibida la noti fi cacin de tal
, Va s e jurlsp r ud e ne lll citada en nota 4 .
190
vo luntad. los socios. por decisin mayo ritaria . pueden res o lver
regu la ri za r la soc iedad irregular o de hecho, dentro de l d cimo
da. c umpliend o co n la s fo r malidades corres po ndientes a l llpo
adop tado y s olicitndose la inscripci n registral de l nuevo con
trato dentro d e l os sesenta das. computndose ambos p l azos
t t/llSO DE
D ~; IU:C H O
SOC1ETAH IO
19 1
/ , Rendicin de cuentas
El pr inci pi o general mediante d c llal en las soc iedades rcgular me n te constituidas. los administ rado res in forman s ob re s u
w'sti n y s us resu llados a travs d e la formu lacin y p resentadn de los baJan ces. resulla inaplicable pa r a la s socieda des irreRul a res y d e hec ho. a ten to la impOSibi lidad. por pa rte de s las.
tic lleva r u na contabilidad reg ular y legal. habida c uenta de la
lll tposibilidad de r ubricar sus libros d e come rcio.
Por ello, y a tento adems a lo dis pues to po r el art. 24 de la
ley 19. 550. que a larga a todos los soc ios la facu ltad de adminisII'M el ente, la info rmacin sobre los negOC iOS r ealizados a los
dems integrantes de la sociedad se ll eva a cabo a travs del prot'cdim iento de rendicin de cuentas previsto por los arts. 68 a 74
dc! Cdigo dc Comercio, ob ligacin que es debida recprocamente
por los socios por la parte que tuvo cada lIllO de ellos en la admiII ls tracin de la sociedad.
La directiva del art. 23. p rr a fo 2 de la ley 19 .5 50. que
vtda a los socios invocar entre s los d er echos y defcn sas nacidas
tl cl contrato social. impone que cualqui er acc i n judicial de rendic i n de cuentas que pretenda o btene r se de be ser Interpuesta
j'o ntempornea o poster iorm en te a la acc i n dc di so lucin y/o
llqu idacin d e la sociedad . La aprobaCi n de las referidas cuentilS permitir conocer los s a ldos de udores acreedores q ue ha arrojndo la actividad en comn. pa ra dis tribuirs e las ganancias o
ron tribuir a las prdidas. una vez realizado el ac tivo y cancelado
'" pasivo.
Excepcionalmente ha s ido a dmitido el sometimienlo de las
j)il rtes a la decis in de amigables componed or es. cuando el pro('cd imiento de liquidaCin de la sociedad y d e rendici n de cuentas exhiba suficiente compleJidad. 11
El plazo que resulta aplicable a l caso de pres cripcin de
las acciones tendientes a exigir la rendici n de c uenta s en las
oc iedades no con stituidas regula rmcnle no es el previsto en el
IUl. 8 48 del Cdigo de Co mercio, s ino el o rdinario decenal previs to por el art. 847 del mis mo c uerpo legal, toda vez que la
"xce pcionalidad de aquella norm a, qu e cs ta bl cce un breve plazo
de prescripCin para las acciones derivadas del contrato de sodedad debe reservarse a la s soc icdadcs r egu larmente constitui" e NCom .. Sala B. ju nio 14 d e 1977. ED. 7 4 721.
192
CARDO A. NISSEN
,,,'v,,.
CAPTULO
DERECHOS Y OBLIGACIONES
DE LOS SOCIOS
l . El estado de socio
El es tado de socio im p lica para ste la asuncin de una delerm inada actuacin ante la sociedad que integra, sus rgan os, y
frente a sus consocios. pues una vez que ha accedi d o a este carc ler. por s u intervencin en el acto constitutivo de la entidad o
po r su incorporacin vol u ntaria poslerior, el socio se convierte
en titu lar de una serie de derechos y obligaciones que han s id o
ex presamente previstos por la ley 19.550 para poder lograr el
desarrollo y cum plimiento del fin societario .
Sin embargo, el estado de socio n o es uniforme en tod os los
tipos sociales . p u es en las denominadas sociedades de inters o
de personas (sociedades colectivas. de capital e indu stria y e n
comandita sim ple ) e in clu so en las sociedades de responsabili
dad limitada en algunos casos, la relacin personal entre el socio
y la sociedad es mucho ms intensa y direc ta que en otros tipos
soc ietarios . a p u nto tal que el grave incumplimi ento de sus obligaciones puede acarrearle al socio la exclu sin de la enti d ad
(a r. 91. L. S.), lo que no sucede en las sociedades a nnimas, en
las cu a les, al haberse privilegiado el capital aportado por sobre
la persona de s u aportan te, los derechos d e sus integran tes no
Siempre se ejercen en forma directa (derech o de denuncia. de in(a rmacin y de convocacin a asamblea ) y se encuentran adems
mucho ms reglamentados, atento la complej idad de funcionamiento que es de esperar en estos tipos societa rios . Por otra parte, y tambin a diferencia de las soc iedades de personas, el grave
Incumplimiento de las obligacion es que pesan sobre el accionista
Ita le provoca la exclusin del ente. lo cual constituye un grave
error del legislador. a l menos en las sociedades annimas cerradas . que. en s u conformaci n y fu ncionamiento. son casi idnticas a las sociedades de personas.
..
196
La importanc ia d el c umplimie n to de esta obligaci n es fun dam e ntal pues Sin a porte la socieda d carecer de capita l para e l
d es arrollo de s u obj eto socia!. a pun to tal que ha sid o s o ste nido
que Si n aporte no puede haber socios y. por ende. tampoco s ociedad. '
La ley 19.550 ha p revisto las ms graves sa ncio n es para el
caso d e inc umplimien to de la obligacin d e a po rtar. a p u nto ta l
que e l 8rt. 37 de la ley 19.550 esta blece expresament e que el
soc io que no cumpla COII el aporte en las condiciones convenidas
incurre e n mora po r el mero vencimiento del plazo y debe resarcir los da'los e interes es . sin perjuic io. en las soc ied a des d e person as y de r espon sabilidad limitada. de la exc lu s i n del s oc io
moroso. que en es te nico y excepcional ca so se produ ce s in neces id ad de la promocin. por la sociedad. d e acci n judiCia l algu n a. Si se trala d e Ulla sociedad por accione s . el art. 37 de la L.S.
rcmite al an o 193. s egn el cua l la mora en la Integra ci n del
aporte s u s p end e automtica men te el ejerCicio d e los derec hos
inhc r en tcs a las a cciones en mora. pudind ose di s poner e n el
estatu to [a s Siguientes san cio nes: a) que [os derech os d e s u sc ripc in co rres po nd ien tes a ellas sean vendidos e n rem a te pblico o por m edio dc un agente de bolsa s i se trata d e accio nes
cotiza b les . y bJ la cad uc idad dc los de rechos que o to rgan las acc iones en mora. S i esta t utariam ente nada se h a p revisto. s lo
queda a la sociedad optar p or el cu mplimie n to del con t rato de
s uscripcl ll.
2.2. Ade cua r s u conducta
y s us inte r eses p e rsona les a l inters social
o co lectivo y a las ne ces ida des de la socie d a d
tlI ~SO
DE
D ~~ RE C H O SOC I ~; TA I~I O
197
!jl ll'
p (~ lto
198
RJ CAR OO A.
dad. alllpo soc ial e legido por ellas a l con s tituir la compa fl a.
por ello corresponde hacer las siguientes distinciones:
al En las sociedades de personas. todos los soctos
obligados a administrar la sociedad. cuando el eo,oleolLO
social 110 h a reg ulado el rgim en de la a',d,ni"i"t",cl,n
(art. 127. L.S.l , Ello no s ucede en la s sociedades de
ponsabil idad limitada y en las sociedades aooo,lO,a".
dOllde la ley requiere expresamente la o rganizacin
H... u'uu". Isaac! Curso de derecho comercial. 1. 1. 6" rclmp., Depalma. Bue
nos Aires. 1982. p . 357 .
NISSF:N. Rica rdo A. ; L.a actividad del socio en co mpetencia con la socledad~.
LL . ejemplar del 28 de Junio de 1993.
.199
Ilultes lipos socie tar ios pueda emitir libremente s u voto, cuando
tu vier a inters co ntrario con el de la entidad. pues de hacerlo . el
...oc lo incurrir n agranlemente en una co n ducta antisoc ial, con
11 aria por obviedad al debcr de leallad que caracte riza s u perma
Il enela en la sociedad.
Finalmente. el deber de lealtad se con creta ta m bin a travs
tic la o b ligacin del socio de abs tenerse de utilizar la es tructura
toocletaria con fines cxtrasocletarios. en s u propia provecho o para
defrau dar a terceros, a s como abstenerse tambin de a plicar los
IOlldos o efcctos de la sociedad a u so o n egOCiO de cuenta propia o
de terccro; caso contrario. est o bligado a traer a la sociedad las
~an ;JI1cias res ultan tes, s icndo las prdidas de s u exclusiva cuen
in (a rt. 54 de la ley 19.550).
2.3. La contribucin e n las prdidas
200
RI CARDO A . NISSF.:N
c ln debe ser eXigida a todos los socios sin dis tincin de tipos.
pues resu lta a mi juiCIO In tolerable qu e las prdidas d e la socie-
la par ti cipacin societaria suseripla por los socios de estos lIpos societarios (SRL y S1\ ) constituya un CilOfme a li cie nt e para
la cons lltucin de sociedades. alentando el fenmeno de concentracin de capllales para la realizacin de negocios o emprend lmientas de envergadura. pero de all a s os tener que los tcrceros
deban quedarse con los brazos cruzad os cuando la soci ed ad an.
( UI{SO DE
201
202
IlICMmo A . NI SSE N
203
204
HJCARDO A. NI SS EN
SOC I~:TA HI O
205
El d e r echo a la convocatoria de asambleas de accionis(O S o re un ion es de soc ios ha s ido contemplado por el legislador
( ' 11 el art. 236 de la ley 9 .5 5 0 . requiriendo para eIJo coutar con
e.s.) cuando se
res uelve po r decis in asamblearia u n aumcnto del capita l co n efecti vo des cmbols o de los socios y s tos no COIlta ra n con los fO Jlt:~s necesarios para efectuarl o o simplem enle no qui s ie ran hacerlo. Se recuerda que si el
csta t ulo previ la posibilidad dc llevar a cabo un aumeuto del capit a l d e ntro del qun tuplo de s u valor. el socio o
accionista carecer dd ejercicio de lal derecho. hasta tanto
d ic h o quntuplo no fuera agotado.
1. En cuanto el derecho al dividendo. ste constituye la cauMI fi nal del con trato d c sociedad. pues el n im o de lucro en las
/'lociedadcs comerciales sc obtienen con su percepcin .
S in embargo. de la existencia de ganancias por parle de la
soc iedad no se deriva necesaria y automticamente el derecho a l
dividendo de sus socios. pues tilla poltica de s alla y prudcntc
ud ministracin no aconseja la distribucin de las utilidades obte n idas inmediatamente de finalizada cada operacin. Por el lo es
que el legislador ha impuesto una serie d e rcquisitos para la
percepcin del dividendo que s e encuentran m e ncionados en los
III"(S. 68 y 224 de la ley 19.550 y que s on los Siguientes:
al Que la s ganan cia s s urjan de un balan ce co nfcc cio nado
dc acu e rdo con la ley y el es tatuto y aprobados por el
rga n o d c gobicrno de la sociedad (asamblea de a ccioni s tas o re uni n de s ocios).
bl Que dic has ganancias s ean r ea li zad as y lquidas .
cl Que el r gano de gobiern o d e la socied a d res uelva di stribuirlas en tre los s oci os o a ccio ni stas .
Aten to co n stituir la p er cepcin d el divide nd o u n d e rec ho inalienable e inderogabl e de todos los s ocios. la ley 19 .55 0 ha debido
~;,rantizarlo l tr a vs d e una s e r ie de norm as prolecto ras (a rts. 66.
70. 2 44 .261. e le .). p u cs la rea lidad e n se l a los legis la dores
20 6
B1CARDO A. N ISSEN
('U IlSO DE
DE I~E C H O SOC I E TA I~ IO
207
l)t rso ll a lldad d e s u s rund adores. la t ran s rercn cia de la partiCi paCi n s ociela rl a requiere el cons ent imi ento d e tod os los socio s,
ijotvo p acto e n co n t.r a r io (a r t. 13 1. L.S .), p o r t ra ta r sc d e un a
mod ifi cac i n s u s tan cia l d el con trato soc ial. en las socied ades po r
.ce lo nes (a n ni m as yen co m a nd ita po r a cc io ncs), la tra n s rer en cln d e las acciOIl Cs ell q ue se d ivide el capi tal social n o r equ ierc el
con sc n ti mi ento de los r es ta n te s socios n i d e rgano socia l algu 11 0. sa lvo q u e e s tatutaria men te se hayan In cluid o cl u s u la s
limitativa s d e ta l trans mi s ibil id ad. las cu a les no p ueden im porWr la p rohibiCi n de s tllra n srerencia (a rt. 214. L .S.).
En las soc iedad es d e res p o n sab il id a d Ihnt tad a, la cesin d e
I ri S c.: utas soc ia les h a me recido p o r p arte d el legis lador un a tan
min u Ciosa y a la mb icad a reg la m e n taCi n {a rls. 15 2 y 153, L .S.)
quc h a con s p irado con t ra la ace p taCi n m a s iva d e es te tipo soCial. En re sum idas c u en tas. las cUOlas s ocia les so n li b re m ente
lr3 1I Slll is ib it' s. p er o el co ntra to de soc iedad puede Ihn llar tal
Irnns rere ll cia a te rceros. a t ravs de l o to rgam ie nto a la soc iedad
O a los restantes socios de II n d erecho d e velO hacia la pe rsona del
utlqu lrCnte o un d erech o de p referenCia para la ad quis ici n d e tale s pa rticipaCio nes.
Pero mientras en la s socied ad es d e respon sa billdad lil11i t.a(la y CH las sociedades po r acciones el socio o ac.:cioni s la perjud icrlelo p ued e rec1.IITir judi cia lmen te al veto q ue Ic ha im ped id o tran sIt'rir s us parlicipacioncs socie ta ri as. ell o n o cs pos ible trat ndo se
(l e tllla sociedad de intcrs, pu es co m o b ien s os tien e Ha lperin . la
llcgaliva a acepta r a l ad qu irente no ab rc rec urso judic ial a lguno.
po rque [os con socios. alc ll to la n at uraleza d e la soc iedad , n o
puede n se r compelid os a aceptar la s u s ti tu c i n del socio. !">
Tratnd ose de tra n s fe ren cias m or tis causa, e llas depen de n
i.ullb ln dcllipo de socicdad d e que se t rata y Clllllaterla ele socied:ldes de persoua s o de in tc rs . a s co m o d e soc iedad es d e res,
pon sabilidad lim it.ad a . el p r in cip io ge ne ral. COll lO es de tod a lgi( ' (1, co ns ist e en qu e [a mucr l.e d el SOCiO resuc lvc p a rc lal m cn te el
(o ntrato. s in de rec ho de los he red eros d e p retender S il ingreso l
1,Il:ioe iedat! , q uienes slo o btell drn el r ee mbobo del va lo r de la
1),1rlic ipaci n d el cau san te (a n . 90. L .S.).
Si n perj u iCiO de ello. la ley 19 .550 a ce p ia. e n las sociedad es
('o lcc li vas, e n co m a ndita Simp le y d e res po n sa b ili dad limllad a ,
q ue d ('ontraio s ocia l pueda prever la incorpo rac in d e los her eIIAI YI:RI!oI; C llrso de dt!rccho (:umerc/nl. cl t.. p. 352.
208
HICAROQ A. NISSt: N
deros d el soc io. el cua l s er ob liga toriO p a ra stos. p a ra 105 SOcios y p ar a l a soci ed ad . Se tra ta qui zs d e una de las dis pOSICiO-
C h ~ilar
209
2 10
IlICA HDO A _ N I SS EN
lro les del part cipe res pec to de s u actuacin rrente a la s oc iedad
pr inci pa l. debiendo ~ ull1 i n i sl rar la s ill for maclones per ti nentes. {I
La s itua cin co n te m p lada po r e l a rt. 35 de la ley 19.550
brinda adecuada so luci n al caso en que e l socio no p u eda incor porar a un te rcero a la s uciedad qu e in tegra. por no haber o b tenl .
do el conscnlirnicnto d e sus consocios para ell o .
XI ,
ADMINISTRACION y
REPRESENTACIN DE LAS
SOCIEDADES COMERCIALES
CAPTULO
~ C NCom .. Sal., U. nov le mh r e 15 d e 19 83. -Garr ia d e lk~illl'. Emi lia c/Ga r Cl1I.
Osea r J ".
, . Conceptos generales
En principio. debe dis tingu ir s e elltre a dmin istracin y re pres entaci n el e la s ociedad. La primera import.a la de liberacin
le la d ecisin dcl rga no de ella y p ertenece a la es fera inte rna d el
,' lile. mientra s que la re p resen tac i n se refiere a la es fera ex ter11 , 1. es decir. a la vin Cu lacin de la s ociedad con los te rce ros . pues
!l iCH tiene a s u ca rgo la represe ntac in o el u so de la firma sof'lnl , o bliga a la soc ied ad por tod os los actos que n o sean notoriaIII Cll tc extraflOS a l o bjc to social.
Las diferenCias entre adnlinis trac in y represe n tacin se ad
vierten con m ayor nitid ez en las soc iedades a n n imas, d o nd e el
Ikganode adminis tracin es necesariaJnen tc colegiad o. salvo cuando
1'1 directorio se haya orga nizado en fo rma unipersonaL En tal caso.
lit ad opcin de la poltica de admini s trac in e n tod os s us mbitos
1'-,,1([ en manos del d irectorio, pero l a ejecucin de la s decis iones
lid optadas por este rgano, cuando se trala de la cele bracin de
licios frente a terceros . est a cargo d el presidente d e la sociedad y
uo en manos de c ua lqu iera de los Integrantes del d irectorio.
El1 los restantes tipos s ociales. en los cuales n o es para nada
hnb lt ua lla o rganizaCin del rga n o de ad ministraci n en forma
l'olcg ia da. los adm In is t radore s revi s te n tambin el carc ter de
Icp res e n tantcs de la s oc iedad . conf\ llIdi n d ose e n la mi s ma o
II llSlllas pe r so nas f s icas ambas ca lid ades.
Puede pues aJlrnwrse que la representacin es el medo en
fuya v irtud la sociedad se maniflesraJrence a ter ceros. miellIfClS que la adminis tra cin es un co ncepto q ue abarca las rela I'/ones iniernas de orga nizacin societaria. I
La ley 19.550 la adherid o a la m od erna d oclrilta que pred ila inexis len cia d e la rela ci n df' m andato e n t re los a dminis traC I~
2 14
m e ARDO A . N ISSI::N
3. Organizacin de lo administracin
y representacin de las sociedades comerciales
La organ izaci n d e la admin is tracin y represent.aci n de las
sociedad es m erca ntil es es direren te p a ra cada tipo d e sociedad.
En las sociedades po r parle de in te rs y en las soc iedad es en
COlll Lll ld lta p o r acc iones. la a dm ini st raci n es t fun cion a lm e n te
ligada Con la repr esentaci n y a falta de r egu laCin en el Co ntra to
co ns titutivo . c ua lq u icr Socio (slo los coma nd itad os en las soc iedad es en com a nd ita) s e en c uentra fac ult a do para adm lnl s trLl r y
C NCom .. S a l" A. d lele mhre 30 de 1976. f:O 74704: de m . ~II A. oc lu bre
27 d e 1978. -Crarla. Gcremas e/Viedm a S RL y o l ro-, d em. Sa la U. oclu.
hre 3 1 de 1978. -Sr hmHz. Ricardo c/Pa n .pug na. Ped r o -; CO rle S uprem a
d e .Jusllela de la Nnrl l1 . J unio 15 de ID89. - Unll'erSidad Nac lo n n l d e Tu.
e llm fi l1 e/Provi ncia de C~llanlare a -. el e ler".
( unso
1)1;:
2 15
2 16
RI CAR DO A.
4. Designacin y registraclon
de los administradores
El nombra mi ento d e los admini s tradores est a cargo
p rincip io d el rgan o de gobierno de la socied a d (re unin o asam
bleas d e socios ) con las mayoras shnplcs previstas en los arts. 13 1
dlce,e"i,
2 17
I
I
218
2 19
Fina lmente , en las sociedades a nni m as. el a rt. 256 eSla,Ieee q ue e l esta tu to no puede s u p ri mir ni restr ingir la r ev~ca
t)l lldad d e los directores . Su d eSignaCi n es revocable excl us lva1I l\'lI tC po r la asam b lea. si n perj uic iO de que cualq uiera d e los
)1('('lonistas p ueda solicitar la remoc in con causa de ellos. a tra\1(> , de ju iCio s uma rlo que debe r tramitar contra la socleda~ y
Iq.. directores cuya remoci n se pe rsigue . Esta facu ltad es COlllu n
toclos los lipos socia les (a r t. 11 4 de la ley 19.550).
El reglmen legal de r epresentacin
de las sociedades comerciales
220
mer cia les no obligan a sta por los aclos notoriamente extrao.9
al o bjc to social, los c uales se r n ino pon lbles al ente. q u e po dr
repe ler l<is acciones jud icial es tendie ntes a exigir su cumpl imiento. De a ll la Importan cia de la in clusin y p recisin del obje to
social en el acto consliluUvo. que inscripto en el Registro Pblico
de Comercio. no puede ser ignorado por quienes con tra ta n co n la
soc ied ad (arlo 7 de la ley 19.550) .
Ahora bie n . si el rgi m en de representaci n h"a'c::~;~~II;~~':"~
zado e n fo rm a plural. y la soc iedad se encuentra ,
cons tituida. la infraccin a dicho rgime n hace Illopo nibles
bi n a la sociedad los contratos ti operaciones celebrados e n
les co ndiciones, con excepcin de las o bligac io nes co,nt,radas
media nte ttulos valores. por contratos entre ausentes, de
s in o conclu idos mediante formularios. s alvo c uand o el tcr'ce ro
tuvi er e efcctivo co nocimiento de que el acto se cclebr a c n infrac
cln de la r ep resenta ci n plural (art. 58 de la ley 19.550) .
Tal rgimen se justifica plenamente. atento el carcter
la torio de los ttul os valores . en los cu a les no es dable exigir
los terceros una investigaci n profunda de todos los o,nllla,ou.
ca mb ia rlos: de la IlIisma manera tampo co puede eXigirse a
te rceros las co ns ultas a registros pblicos lejanos a la jurisd lc
cin dondc resid en y m ucho ms repugna a la bucna fc I~,~~~:,~~~
quc en mate ria de co ntratos de adhesi n o concl uid os I
form ula rlos. que la sociedad prcdis ponen te invoq ue defectos
un contrato celeb rad o excl usiva y excluyente m c n te por ella .
Ade ms de las limitaciones del objeto. cl contra to .,,, ,,,, ,,.'
Uva puede contencr limitaciones in ternas a las facultades
sen tativa s d el ad minis trador. pero como estas Ii ..Ol",actoncs_
ta n la scgu rldad d e los negocios. el an o58 Injine d e la ley 1
las declar a inoponibles a los terceros. De ma nera ta l que si
estatuto o ac to constitutivo p rev la ratifi cacin de det.,ml'n,a,l..
actos por el rgallo de gob iern o de la soc iedad. la ause nc ia de
for m a lid a d no a fecta la validez de tales o per acio nes o la r~~~;
sabilic\acl del ente por sus consecuencias patrhllo nla les. sin
eio de la res ponsabilidad pe rsona l de quienes las han co n' ra ido"
La ley 19.550 no prev frmulas expresas pa ra obra r en
bre de la socied ad, q\le no exige frmula s sacramentales. pero
resultar Indudable que el r epresentaote de la socIedad ha qc.. r'd'
ob ligar a la mi s ma . En tal sentido. ha sido interprc tad o po r
tm jurisp rudencia en for ma por dems reiterada que la firma
nom bre s ocial mediante la cual se cstablcce la asunc i n de
"E''':
I1I ~SO I) ~:
22 '
222
RI CARDO A. NISS t; N
( 111150 D E
1)F: I~E C Jl O
223
224
1 II Il ~O DE DEREC HO SOCIETARIO
SOciet~I~':tiO:;',~;:~:~i~
225
j11 S.1 1
F inalmente , la r en di cin de cuentas es admisible en las so II'cl;-c!cs donde no cs aplicable la doctrina o rgnica. corno s u cede
I 1I Ift s sociedades accidentales o en participacin . que carecen de
Iwrsona lic1adjurdica. y tambin constituye el nico medio de in11 )ll lI ac in para los socios en la s sociedade s irregu lares y de he 110. alen to la impOSibilidad de los admi nis tradores de llevar una
I l\lllabil!da d regu lar. base y fundamen lO de la con feccin de los
f1 ~ lndos contables.
I
e/F"",.
'('NC om,.
~mL
Sala A diciembre 13 de
e/Iglesias. Ramn" ,
l~ti3 .
-LibrcrOl
Comerci a l
I'crnndcz
XII
DE LA DOCUMENTACIN
Y DE LA CONTABILIDAD
CAPTULO
1, Fundamento de la necesidad
230
RI CARDO A .
' tl l ~~
Dt:
23 i
Los libros d e co merc io estn s ometidos a dete rminadas forIII 'Ilidades y requi s itos . cuyo cabal cum plimicnto asegura la efica.111 qu e el legislador les otorga (art. 55 del Cdigo d e Comcrciol.
1111 tnl fo rm a. di s p o nen los a rts . 53 y 54 del citado ordenamiento,
4jU t' los libros de comercio deben estar encuadernados, follados y
I I.. tcados por la auto ridad que tuviera a cargo el Regis tro Pbli"1 <l e Comercio . as com o regis trar las operaCiones en orden pro,t r s lvo. quedando expresamente prohibid o d ej a r b la ncos y hue'I)'J, tachar asien tos. mutila r parles de l libro. arrancar hOjas,
Ilt tra r la cncuadernacln o foliacin y hacer interlineaciones, rasplI(!uras o enmiendas. qu e slo podrn salvarse m edia nte nuevo
.' ''h' lIl0 que deber registrarse en la fecha en q u e se advierta la
,~ lIj l s l n o error.
Los requisitos form a les de tencduria de libros de comercio
,Il l'vls tos por el Cdigo d e Com ercio. han sido, de a lguna mancItI , Ill odificados por la ley 19.550 para las sociedade s comercial . a daptando las diSpOSicio nes del Cdigo merca ntil a los ade11Iulos de la tecnologa . S in embargo. tales reformas, contenidas
tl l el ar to6 1 de la ley 19.550 han s ido reservadas exclu sivamente
' 1111 n e l libro Diario y los libros auxi liares. dejando intactas las
tltl cc Uvas de los arts. 53 y 54 d el Cdigo de Comerc io para el
hlll Inven tario y Balances.
EIl tal sentido, dis p one el a rt. 61 de la ley 19.550 que podr
111 I'sclndirse del cumplimiento de las formalid ades Impues tas por
"1 r, .. t. 53 del Cd igo de Comercio, referidos a la necesidad de
IlI cuadernacin. folia Cin y rbrica de los libros, cuando la auto, Idfld de controlo el Reg is tro Pblico de Comercio autorice n la
IiIlSllll1 cin de los libros por ordenadores, medios mecnicos o
uiII ~l1 ti cos u otros. salvo e l de Inventario y Balances.
A tales e fectos. la peticin de su stitu ir los libros por medios
ulf'cnlcos de reglstracln debe incluir una adecuada d escripcin
11,'1s is tema , con dictamen tcnico o antecedentes de su utilizaII(n. la que. una vez a uto rizada, deber transc rlblrse eil elltbro
d'l lnventario y Balan ces. Los pedidos de autorizacin se con sidc1111 n a utomticamenle aprobados dentro d e los trei nta das de
rli'Clua dos. si no mediare obs ervacin previa o rechazo fundado.
ti s is tema de contabilizacin debe permitir la individualizaci n
11., las operaciones. las correspondientes cuen las deudoras y acree11,11 as y su p oste rior verificacin . con arreglo al art. 4 3 del Cdi1" ele Comercio (art. 6 1, L.S.I.
232
me rciales deben llevar otros libros obligatorios y con las mls maa
fo r ma li dades exigid as pa r a los libros de comer cio. c uya Importa nc ia trasciende noto r iam e n te el mbito privad o de e ll as y en
los cual es d eben refleja rs e ac tuac iones internas d e la sociedad .
Ellos 5011 los li bros de Ac tas de los rga nos colegiados (asa m.
bleas y di rectorio). el libro de Regist ro d e Asistencia a las Asa mb leas y el libro de Registro de Accion es.
1) E/libro de Actas de rganos colegiados requ er idos
ri ca m ente por e l art. 73 de la ley 19.550 revis te fun, d , .. ncnlal
tra sce ndencia para la sociedad. los socios y los terceros,
permit en reconstrui r el giro de los negocios d esde la mis m a
tituc i n d e la soc ied ad. Dichos libros son los s iguien tes:
al Libro de Actas de Asambleas. en el cual deber n ,olear.
se el res umen de las manirestacion cs hechas por los
c los o a cc ionistas en el s en o de ellas. las rorm as de
votaciones y s us resu ltados. con expr es in completa
las d ec iSiones (art. 249. p rrafo l u. L. S. ). La ley no
qu iere que las actas d e asambleas sean redactad as
medida que el acto tr a nscurre . sino que pa ra agili zar
tr mite. prev la necesaria incl USin en el o rde n del
d e la e lecci n de lo s encargados d e s uscr ibir e l acta
246. L.S.I, a los cuales se les aSIgna el rol de
la ve r acidad de lo acontecido e n e l se no del
a s amblea rIo. y cuya acta debe r ser firmad a por stos
po r e l p reSidente d el directorio o por e l
legal. seg n el caso (art. 73. in fine. L.S.).
b ) E/libro de Ac l.as de Directorio , do nd e debe nnol;,~c~,:~:;~
birse r esumidamente las maniks laelo nes y v
de los directores presen tes. as como las d ecis iones
l<lel as en el $;ellO del rgano de administracin. A ,men:.
cla d e lo que acon tece con las actas de asamb leas,
actas de directorio deben ser red actadas a m ed ida
transcurre el aclo, d e biendo ser firmad as po r lodos
direc tores pres entes a l concl uir la re un in.
S I bien la ley 19. 550 se refi ere a las ac tas de direc torio .
nor mas s on aplicables ta mbin para el caso de que,
d e ot r o Hpo soc ie tario. se haya organ izado la ad m inis traci n
ron na colegiada. p ues el art. 73. prrafo O, L S .. impone la
tlHSO DE DERECHO
SOC I E"A I~ I O
233
234
RI CAHDO A. NISSEN
SOC I ~: TAI~ I O
235
tH ,IS tc nicas de carc ter con table han impuesto la obligato riellId de completa r los cstados contab les con un dictamen o in fo r1I1t' esc rilo. susc riplo por conlado r pb li CO inde pe nd ien te . que
lit' be es tar fundado en e l eX<llTlen de los estados contables a
p , 11 tir de un trabaj o de a uditora elaborado de acuerd o con las
1I0l' mas general mente aceptadas para cllo. cn donde dicho profe/II lo na l op ina sob re los estados co n tables efectuados por los a d udn ls tradores de la sociedad. o se a bstiene d e o pinar sob r e d idiOS in str umentos.
Hemos selalado que . con fuudadas razones. la ley 19.550
I' ,t reglamentado con s umo d etalli smo e l co ntcnido de los estados co ntables. siguiendo en tul s cntldo la tcmJc:; nc la universal de
II'glalllcntar y uniformar la confeccin dc dichos in s trumentos.
I'n lll1al1er a de legis lar se justi fi ca sobradamente. cn especial en
In " sociedadcs ann imas. que buscan en la Inrormacin uno dc
!t ,:; pilares fundamentalc s d e s u regulacin. atcnto el mltiplc
lll lcrs que despierta la transparen cia de las o peraciones sociaIt 'S.1
XI)
1",llal c"8
236
f~ I CI\ Ju)O
A . N 1SSEN
eSlados contab les. ta l carga es gene ra lmente delegada en profes ionales del rea contable d e la e mpresa, lo cual de m anera algu.
na implica exi m ir la respon sa bilidad de aq u ll os po r las irregu .
laridades que tales Ins trumentos puedan p resentar.
Los estados contables requieren la aprobacin por parle del
rga no de adminiSlracln o directorio. mediante decis in expre-
s a de l rgano colegiado. en reunin d onde d ebe a probarse adems la con feccin d e la memoria y la co n vocatoria a asa mblea
general d e socios o accion is las en la cual dic hos doc umen tos. asl
como el informe de la sind icat ura. sern con si derados y. even -
ren los efectos jurdicos que la ley les aSigna. pues h asta tanto
so n meros proyectos que carecen de toda virtualldad. 2
La lrascendellcia que tiellelllos estados contables para el tr.
fi eo lIIercan til ha sido destacada inclu so por la ley 19.550. que
im pone a los admi ni strado res de las sociedad es de res ponsa bilidad Ihnitacla. cuyo capital alcance el importe fijado por el art. 299.
ill C. 2, y de las sociedades por acciones . la obligacin de remltlr a
la a Ulorldad de co n tro l una copia de esos d ocumentos (are 67.
prrafo 2. I.. S.). Dic ha norma es, sin embargo. in suficient.e, pues
n o se advie rte. atento el inters gener al que s upone el conoci miento d e los estados co ntables por los terceros. las razones por las
c uales no s e impuso Idntica carga a los res tant es ti pos sociales.
3.2. El b a lance
El balance cs una descripcin grfica de carcter es ttico
la s ituac in cco n mi ca. fi n anc iera y pat rimon ial dc la so'e;,e dad
Cll 1111 m o mento dado. que pcrmile conocer la com pos ic i n d e
pat rimo nio y la s o lvenc ia con que cuenta para el cumplimiento
sus ob ligac io nes.
Los balanCes pueden sc r clasificados de la Siguiente
a) los balan ces de l ejcrcicio o "balances generales", cuya co n, fe".
clI1 y ilprobacin por los accionistas est prevista por ,,1 arL
ine . 10 elc la ley 19.550: b) los ba lan ces espeCia les. que debcn
elaborados en dclcnninadas opor tun idades. fu ,,,dan.e''' ''.,,,,, nt,, ed
"Hm,,,,,,,
(' il US O DE OElU:CII O
(' ,lSQ dc
SOC I ETAI~ I O
237
238
!l/CA lmo A . NJ $S t: N
239
Tales crticas so n parCia lmente cicrtas. y en cucntra n respa ld o legal en lo d is pues to por el art. 109 de la ley 19.550 q ue
,'alinea la d ifer en cia que exi ste ent re el pas ivo social y el deree~lO
de los socios a obtener el reembolso de s u p a rtiCipacin socletana.
ni cual slo te ndrn derecho e n la m edid a d e existir un reman.en te obtenido de la realizacin d el activo y la cancelacin del p asIvo.
S in e mbargo, entiendo acertado inc lu ir en el pas ivo y ti a en e~
patri mon iO n cto a las utilid ades d e ejer c icios anteri~res . que. S I
eon s tiluyen un a d e ud a de la so ciedad hac ia s u s SOCIOS o accIO ni s ta s .
"
b'
fin a lme n te, d cbcn se r expuestos en el pasivo s ocia os le
ILes en depsito, los avales y las garant.ias otorgadas por la sociedad. d ocume ntos des contados y lada otr a cuenta de .or? en. q ue
co rrespo n d e n a aque ll a s o pe raCiones socia les q ue SI b ten g.en eran relaciones jurdicas. no a umentan ni dis m inuyen el patnmo4
.
Id o d e la empresa ni repe rcuten en s us re s ultad os.
La presentacin d e los balances est sometida a las s igUlen ies p au tas:
a) La in formacin debe agr u pa rse de modo que s~a posible
dis tingu ir y totaliza r el ac Uvo eo rr e n t~ d el actlvo I~O corri cnte. yel pasivo co rr iente y no co r riente. Se entIend e
por corr iente lodo activo o pasivo cuyo vencimien to o realizaci n se prod u cir dentro d e lo s doce meses a par tir
de la fecha del balance general. salvo que las circ unstan cias acon sej en Olra base para tal distinci n.
b) Los d erechos y obligaciones debern mos trarse indicnd ose
si son docullIentados. con garanta real u otras.
e) El activo y pas ivo en moneda extra njera d eber mos trarse po r s eparado en los rubro s que corres pondan .
,
el) No p od rn co mpen s arse las distintas partidas cntre St.
3.3 . El e stado de re sultados
bo/uf]ces. 1.
240
RI CA RDO A ,
N I SS ~; N
mon to d e la s r emun erac iones de los admini s t rad o res (a rts . 68.
224 Y 2 6 1. L. S .). Las p a rtid as d el estado d e r esu Hados h a n s ido
1'1) 1(50
m; D EH I::C II O
2 41
111<:\u irse las cau sas d e los cambi os prod ucidos d uran te el cJe rci
en cada uno de los r u b ros in tegrantes d el pa tri m o nio neto.
El es tad o d e evol u cin d e l p atr im o n iO ne to de la s ocied a d.
I {'q u e rid o por e! 3 rt . 64 . in e. 11 . d e la ley 19 .550. rev l s t~ im p o~
Hll lcia fu n da m en tal. p ues pe rm itc com par a r la evol u c lon de di r ilo pa trim o n io du rant c el eje rcicio d e que se t ~ a t a. e n co~n p~r~ .
,In co n el pat r imoniO n e to de la s ocied ad a l Clcrre d el eJe rc ICIO
1'10
las mercad er as o p r od uclOS ve ndidos o servicios pres tados . con el fin d e d eterminar e l res ultad o.
b) Lo s gas los o rd ina rios de ad min is trac i n . co m er cia li za -
IIl1 lerio r.
El patrimo n iO n eto de la socied ad es t In tegrad o por .el ca )ltal socia l o cap ital s u s c r ip to . q u e es exac tam en te lo n ll ~ m o.
:os aj u s tes d e la c u en ta ca pital obten idos a tra vs d e r eva lu os y
lus reser va s legales. es tat u ta rias o libres con s tit u id as de cOllforIn ici ad con los requ is itos p revisto s p o r el a rt. 70 de la ley 19 .5 50 .
No fo rma n parte del pat ri m o n iO neto. a pes ar d e q ue i nco rr ~: ta .
II ICtlte se in cl uye n en l. los a p o rtes a c u e nta d e fu t ura s e ll1l sloII l'S d e a cc io n es efectu ada s po r lo s acc io n ista s d e la s o c,lcd a d .
5
quC' son tc ni ca Ulc n te p r s ta m os gra tui tos ~ q u e d.~befl an se r
In du id os en el p as ivo . n i tam p oCO los den o nun ad os resu ltad o.s
uo as ign a d os d e eje rCic ios a n ter l ~ ~e sM . qu e d isfra za:l la co n s t ltll cln ele reser vas facul tativas . eVl ta n dose . con el bUId o rec u ~so
d i' ca ll1 bi ar d e no mb re a la s cosa s. d e c um p li r con los r eq Ul sIIt)S exigid o s impe rativa m cnte po r la ley 19.550 p ar a s u co n s Utucin .
r 'i lado. que fo rlll a pa rl e inescln dib Je d e los b ala n~es . ~ernH t~
j'Ot lOcc r la so lve nc ia d e la sociedad y. en s u ca so. la IIlcl u s i n d el
I'lIle en los s upuestos d e red uccin obliga toria dcl capita l (arl. 2 06.
1. 5.) Y de d iso luc in por p rd ida d el ca pita l socia l (u r t. 94 .
ItlC. 5", L .S .I .
N I 5~E~ . Hl c flrd o A.: "Lo s aportes Irrevocables ;' cuenW de r~l tll ra s c m lslo
m's y k. prOICcl'in del tportan le". /)o(:rrl/la SOClelo rta !I COll c ursal.
v.
:'8 \ En el mi s mo se ntid o I'"edf' consu ltarse el r~"o dc prlmcra. lI~sl an :
;'Ia cid Ju zgado en lo Co ulc!'l' !a l N 1 de 1(1 C .. plt a l Federa l. fir m e . ell,,;"'I O:';
.Za\'lla S!lcm:. AruJalldo ctRadio Ftlnill:: SA"o de l~w r zo "18 de HI8:) .. {!ue
dl'o('" ,rt"lron c u a lq uier asi ml lru;i ll c n tr e el d CllOlll ll l,,, lo apor te IrIC\Oe (l
hl e"
cO lle~~1O dl' (lpOrleS previs to por la \o:Y 19 .550. s lo re st,;fv..,do :11.
C<l!>oYde la c Olls llllleln de 13 !>ociedad o fl la s Integraelones efeetu,ld:1 s p OI
d .1cciolll:,;ta l llego ele una tl cclslII :'Is<"lmhlcarla que aproh Ill1 alimento
.1:
c;
242
RI CAR DO A .
243
k)
llll'XOS:
IJ)
e)
111
nt;C{~sario .
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SOC IJ~TA nI O
<pI
244
RICAlmO A.
N I SS ~: N
j)
('111150 DE DEREC HO
SOC I ETM~ I O
2 45
.n
1" ';"''''0
J 6. El inform e de la s indicatura
y e l dictamen d e audi tora
246
R ICA IU)() A.
ca tura . res ulta ndo aquel presci ndible. a l m enos c ua ndo e l (IIn
Clon a rl O s indi cal reviste el ca rcter d e contador pblico. lo
es que ambos i nstrumentos no p u eden ser s uscriptos por el
!liD
11I~ f;O
m;
247
th ~, I I I O d e
XIII
REORGANIZACIN
DE SOCIEDADES.
TRANSFORMACIN,
,
,
FUSION y ESCISION
CAPTULO
ti -
,11 ~oc l edad . La l ransjo rma c in sup one una sociedad regular-
p. 275 .
254
IllCARDO A . NISS t: N
255
~" ,
2, La transformacin de la sociedad
y la responsabilidad de los socios
Como la trans formacin es un acto en el cua l pa rticipan ex('llIs ivmnen te los soc ios de la sociedad . los te rceros aje nos a e ll a
jllms pueden q ued a r afectad os por la reorgani zacin d e l e nte,
Mnlvo expres o con se ntl m le n lo (ar t. 11 95 del Cdigo CIvil ). Ello
,'xpli ca que el art. 75 d e la ley 19.550 haya d isp ues to que '"La
II'rms formacin no modifica la respon sabilldad solida ria e ilimilurla de los socios. a un cu a nd o s e trate d e obligac iones que deI)!' II c umplirs e con p os lc rloridad a la adopCin del nuevo tipo.
,II lvo que los acr eedores lo cons ientan expresam ente. S I en razn
de la tra ns form acin exis ten s ocios quc asum en respons abilidnd ilimitada . sta no se extiende a las obligaCiones socia les an1('1'lores a la tra ns formac in salvo que lo acepten expresa mente-.
l , Requisitos de la transformacin
El proced imi ento d e transformacin exige el cumplimiento
Ik los s iguiente s requis itos (art. 77, L.S .) :
l . Acuerd o un nime d e los s ocios . salvo p ac to en contrario. o lo d is pues to pa ra algunos lIpos societarios. es to
es, tres c ua rtas pa rtes d el capita l social en las s oc iedades de responsa bilidad limitada (art. 160 . L.S.) y mayora d e acciones con d erecho a voto en las sociedades por
a ccion es (a r t. 244 . InJ ine . L. S.).
2. Co nfeccin d e un b a la nce es pecial. cerrado a una fecha
que no exceda d e un m es del acuerdo de tran sformacin
y pues to a diSpOSicin de los socios en la sede social con
no men os d e 15 das de partiCipac in a di c ho acuerdo.
Este bala nce d ebe ser a probad o con las mis mas mayo~
25 6
H ICA RDO A .
N I SS ~; N
4. La transformacin de sociedades
y el cumplimiento del arto 1277 del Cdigo Civil
Co n fo rm e lo dis pone el art. 1277 d el Cd igo d e Comercio.
requiere el con sentimi en to del c nyuge cu ando se trata de
bir la tran s forma ci n o fu s i n de sociedad es d e pers onas en
c ied ad es d e o tro lipa. cl cu al puedc ser otorgado por a"'oet,,a,;'!
jud iCial en caso d c ser d enegado .
La confor midad exigid a por el art. 127 7 d el Cdigo Civil
m a teria de reorgan izaci n de s oc iedad es ca r ece d e tod a ac""a1
d ad. pues a n tes d e la vige n Cia de la ley 2 4 .587 que impu so
nom in a ti vidad ob ligato ria de las accion es . res u lta b a mwoab
257
"1
258
BICARDO A , N ISS t: N
SOC I ETA I~ I O
259
i~ '
260
vers al. con iguales efectos que la sucesin por cau sa d e m uerte,fI
9. Requisitos y procedimiento
La concr eci n de la fu s in cn t re varias compa as. en
qu ie ra de s u s m odalidades. requ iere gcneralmente un a
paracin por las dificultades tcnicas d e su con creci n d"n,Uva
OTAEG\J I. Juli o: "FUSi n de SOCiedades iln nlma s. JA. 19901. noct "o~
,2;,9"0"" 0""
26 1
Hin co n tar las negociac io nes previas para armonizar los intereses
li t' los socios o g ru pos d o mi n a ntes de una u otra sociedad.!!
1) El p r imer p aso para llevar a cabo la fu s in con siste en el
j'o lllpro llliso preciO deJusfn otorgado por los representantes de
IUll ba s s ociedades. el c ual debe conten er (art. 83. L.S. ):
a) La exposi ci n d c los motivos y finalidade s de la fusin.
b} Los balan ces es pecia les de fusi n de cada sociedad. prepa rad os po r s u s ad m in istradores. con Info rmes de los
s nd icos e n s u caso. cerra d os en una mis m a fecha que
no ser an terior a lres meses a la fi rm a d el compromiso
y confecc ionad o so b re bas es h om ogneas e Idnticos cr iterios d e val uac in.
e) La rel ac in d e c am b io de las partiCipacione s s oc iales.
cuotas o acclo ncs. Mediante tal rclacin. los socIos dc la
o las sociedad cs fu s ionadas pueden conocer cul ser su
futura p artiCipac in ell la nueva sociedad o e n la soc iedad incorpo ra n te .
el) El proyecto de contrato o estatuto de la nueva sociedad o
de mod ifica cion es d el contrato o cstatuto de la s ociedad
a b sorbente . seg n cl caso.
e) Las li mitacloncs quc las s ociedades convenga n en la respectiva admin istra ci n de s u s n egOCiOS y la s garantas
que establezca n para el cumplimi ento d e una activid ad
normal de gestin. durante cl lap so qu e tran sc urra h asta la efectiva Insc ripcin del acto d e fu Sin en el Registro
Pblico de Comercio.
262
RJCAHDO A . NrSS.E N
es pecia les, debe pub licarse por t res das de U I1 aviso en e l diariO
d e pub licaciones legales d e la j u risdiccin de cada sociedad y e n
u n o d e los dia riOS d e mayor circulac in gen er a l e n la Repblica .
el cual debe r co n tener :
al la r az n social o d e n o minaci n , la sed e socia l o los da.
tos d e la Inscr ipcin en el Regis lro Pblico de Com ercio
d e cad a una d e las sociedades:
b) el ca pita l de la llueva s ociedad o el importe del a v'm,enl.O
d e l capital social d e la sociedad in corpora lllC:
e) la va luacin del ac tivo y del pas ivo de las se'c l'ed 'ad el
263
264
RICARDO A,
I IJI<SO DE DERECHO
265
Escisin de sociedades
266
RI CARDO A . NISSEN
267
268
RICAIWQ A. NISS t: N
XIV
RESOLUCIN PARCIAL.
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN
DE SOCIEDADES
CAPTULO
272
zadas de socied ades por acciones. a las c uales las normas 50b l'I"
CU HSO DE DE;U EC Il O
SQ(; rt:TAnIO
273
I~ I retiro voluntariO del socio, a diferencia d el receso. no es admis ib le pa ra las soc iedades a n n imas . necesita estar a utorizado
por cl us ul a es pecfica del acto constitutivo y el valor de la parti Cipac i n del socio retirado pu ede mcn s urarse a travs d e balances es peciales de retiro . con Inclusin del val or llave. s o lu cin no
nd rn ltida en m ateria del derecho de receso.
274
HICA lm o A . NI SSE N
4. La exclusi n d el socio
La exclus i n d e soc io s es otro s upu es to d e resoluCi n
cial d e l con tr a to de socied ades q u e r ige en las s~t~~~~,~:,~:~~~~
vas . e n co m a n d lla Simple. de ca p ital e ind u s t rial.
en pa r tic ipac in . as co m o p ara los s ocios co m and itados e n
275
276
I~I C AHOO
A.
lOJurl s prude ncialm a yoritario de nues tros tribunales mercanIlIrS. e nti e ndo procedcnte la cautelar aun cuando la accin de
, )I!('! u s i 6 n haya s ido promovida por uno de los socios, pues en
h nl os los casos la mencionada accin reviste el carcter social.
tili a ITl cdida que sus efectos se proycctan a la sociedad y no
I tU' lu s iva mente a l socio demandante. Si el rundamento de la acI I' I d e e xclusin es el grave incumplim ien to de las obligaciones
pnl pa r te de un socio que con su conducta ha perjudiCado a la
~ m ' [ cd a d. poco importa si el sujeto activo de la accin es la socie,1 11ft O uno de sus socios. pues de lo que se trata con la medida
j 1l 111 clar es pecfica prevista en el art. 91 de la L.S. es hacer cesar
111 1'1 co n s ecuencias de una cond ue la disvaliosa en beneficio del
IUI, (' to na miento o patrimoniO de la sociedad .
11' 1
, 11
Va s e el1 juris prud e n c ia r ecopilada por M... :< . Ad riana . y P" RDI NI. Marta
de Soc.le d uue s C Om e r cia/es. t. \. A(\H oc . Bw:nos Airc s . \991. pp.
Y s s.
277
278
RI CA IU>O A . NISScN
lne. 8 , de la ley 19 .550). el socio inocente a s ume el activo y pas ivo s ocia les d urante e l plazo d e tres m eses con q u e cue n ta s te
pa ra r ecompone r la p lu ralid ad d e in tegrantes . Es dec ir q ue. d u ra flle ese plazo. e l socio inoce n te r esponder en fo rma ilim itad a
p o r las obligacio nes socia les y s i t ra n scurr id o a qu l no hu b iera
inco rporado n u evos socios. la asu ncin del ac ll vo y pas i vo po r
sentido e n tanlo se repare q ue el pa trimon io social se ha Incorpo rad o a l pa tri monio de su nico socio que ha as umido una responsab ili dad ili mitad a po r las deuda s de la sociedad. Ta n particu lar fen n leno h a ~ido asImilado por la d oc tri na <l la fu si n po r
a b sorci n . 2
7. La disolucin de la sociedad.
Concepto y causales
A diferenc ia d e la resolu c i n parcia l d e l co n tra to de sociedad. qtlC afecta el vincu lo de lIll O o va rios socios con ella. la d isolu c i n implica e l pu n to fi n al d e s u vida ac ti va y una profu n d a
m u tacin del fi n soc ie tario . pues co m o con sec ue n cia del acaec im ie n to de u ll a c au sa l d isol u to r ia. la soc iedad d ebe r deja r d e
rea li zar. co m o actividad especfica . la o per alO rl a descripta e n el
objeto social. pa ra reem plazarl a p or una act uacin encami nada a
la ven ta de los bienes socia les. la ca ncelacin del pa sivo y la even t u al d ist ribucin del rem anen te entre los socios.
La d isol u ci n . a bre. pues. el cam ino a la li q u idaci n de la
soc iedad . pero no im p or ta d e s uyo el cese a bru p to de s u s actividades ni la extlH.:ln d e s u personalid ad ju rd ica. que debe m a n te ners e precisa m ente a los fi n es Iiqu id atorios {a r lo 10 l. L.S. .
So n causales de d iso lucin de la soc ied ad (art. 94. L.S .):
1) La dec isin de los socios. exp uesta e n forma expresa po r
m edio tlel rgallo de gobierno de la sociedad o a travs d e
conductas de los socios q ue reve len. s in lugl"lr a dudas.
la fa lta de toda in ten ci n pa ra m a n te n er vigen te el CO Il trato socia l.
2) La expi raCin de l trm ino po r el cu a l se conS lituy.
IJ" ~ H"'U. Mnria : - Ex C!u$ IIl de un socio en UIl<l socied ad d c dos . Pos thll!d: d
de c Olltlnua r la clllprc-S3 por el socio res(;'llll e-. Doclrlna Socle /clrla y
COII CUrs {/1. 1. IV. p . 296 .
279
e ll oh.
cH . en
Ilota
l.
pp . 2 19
ti
220 .
280
tifica ple namente a poco que se repare en la trascendenta l fun cin que cumple tal ca p ita l. no slo como medio p ara cum plir
con e l o bjeto m e rcantil a l c ua l la sociedad se encuen tra dcd icada.
Sino ta mbin com o mecani s mo de defensa de los acreedores sociales. al desaparecer la cifra de gar a nta con qu e contaban para
la sati sfacc i n de s u s crdilos.
La diso lu cin por pr dida del capilal s ocial puede s In e mb argo se r evitada por los ~ocios sI acuerdan s u r ein legro to tal o
parcial o su au m e n to (a r t. 96. L.S.).
La disoluCi n de la soc iedad por quiebra tien e. por su parte .
caracterslicas especiales. pues ella no depend e d e la vol untad de
los soc ios. s ino que es p rovocada po r una resolu cin j u dicial.
ate nt o a l estado de Impoten cIa p alrlIllon l::iI del en te. Por co n s igu iente . la liquidac in no se lleva a cabo a travs del procedi mie n to previsto por la ley 19.550. s ino p o r la Ley 24.522 de Conc ursos y Quiebras y est a cargo de un funcionario Jud icia l
designado por el j u ez de la quiebra . denominad o s nd ico.
La red u cci n a uno d el n me ro d e SOCiOS com o causa l
d iso luloria cnc u entra fundamcnto s ufi cien te CH el ca r cter con trac tual dcl co n trato de sociedad. pues no podra referirse ta l
concepto a llingn c mprcndimien to ind ividual .
I..a ley slo rese rva los exccpcionales be ne fi c ios dc la tcni ca
societaria. entre los c ua les cob ra especial relevancia la li mitac i n d e la res ponsabilid ad po r las obligaciones contrad as a nOI11CNeo", . Sal;) /l.. m a r zo '1. d e: 1987. - Fcrrl'ri. ngel rJPar:_da . Hal -.
Filllo de prime!'iI III SUonc.l iI. flrmc. Juzg(ldo COrllcrcl,,1 N" 6 . jlllto 20 de
19 78. "NIelO Rlvc.ril . E duard o c.rrerlll ofe r SeA-o ED. 8 0 588; CNeo m ..
Sal a D. fe brero 20 de 1984 . - Uepull. MarIo cIBo r e. Vlcenle-; Sala A. marzo
2 de 1987. - Ferrari . ngel c!p<tr ada. Ra(, l-. etctera .
tmso m:
DEHECIIO SOCI ET A m o
281
282
1~I CAIlj)O
A. N1SSEN
e) En el supuesto de disolucin por sanci n firme de la ca ll celacin de oferta pblica o de la cotizacin de s us accIones. c ua ndo los socios res uelvan con tinuar s u s actlvlda.
des fu era de la rbita burstil. deciSin que deber ser
adoptada por asamblea general extraordinaria dentro de
los s es en ta dias de tal acontecimiento (a rt. 94, lnc. g O),
La c irc un s tancia de que e l legislador h aya con templado la
posib ilidad de revocar determinadas ca u sa les disolu tor las no
implica que tal r evocacin no puede llevarse a cabo en otras circu ns tancias no previstas en la ley. y en tal scn Udo no existen
Inconvenientes legales para revocar la anterior decisin de los
socios de disolver antiCipadamente la sociedad. ni tampoco existiran Obslculos para aceptar que, anle la consecucin del obJe
to soc ial para la cual se form la sociedad, s u s Inlegrantes resue lva n, con las mayoras ms calificadas, in serta r un nuevo
objeto o a mpli ando el anterior. Sin embargo, la revocacin de la
causa l dlsolutorla no sera posible cuando la disolucin se pro.
duJera como con secuencia de una sancin (art. 94.lnc . 10) o por
declaracin Judicial de nulidad del acto constitutivo.
La disolucin por vencimiento del plazo de duracin merece
es pec ia l a tenc in. pues el legislador otorga a los socios la posibl.
Iid ad de evitarla mediante la prrroga de la sociedad. decisin
que . adoplada por e l rgano de gobierno del ente. con las mayoras ms r igurosas, debe ser resuella y solicitada su inscripcin
reglstral antes del vencimiento del plazo de duracin de la sociedad.
La gravedad extrema de tal sancin, prevista expresamente
por la r ed accin original d e la ley 19.550. que obligaba a la liquidacin de la sociedad sin posibilidad a lguna d e volver a la actlVl.
dad. fue atenuada p o r la ley 22.903 merced a la reclamacin general de la doctrina y la existen cia de algunos fallos ejemp la res
que - quizs en contra de la letra de lo dispuesto po r el art. 95
de dicha ley- s e res istieron a condenar a la empresa a cerrar
sus puertas. 1l Sc consagr de tal manera el Instituto de la "reconduccin" o "reactivacIn" del contrato social. que es en puridad.
o tro s upuesto de r evo cacin de la di solucin p o r el vencimiento
del plazo.
6 J uzgado Na cio na l de Primera Inst an cia eu lo Comerc ial de Regi s tro. firme,
junIo 4 de 1980. "La Dis tribui dora Musical SRL". ED. 88 .818 .
SOC I ETA I~ I O
283
Med iante la reconducc i n o reactivac i n del contrato de sociedad . los socios o accio n is tas puede n resolver. con posteriori
dad al vencim iento del plazo de duracin y mediante una decisin
del rgano de gobierno. adoptada por acu e rdo un nime de los
socios . salvo pacto en co n tra rio y lo dispues to por las sociedades
po r acciones y de respon sa bilidad limi tada . la vu elta a la activi
dad d inmica del ente , evitando d e la l manera s u liquidacin.
Sin embargo. la reconduccin del co ntrato social no ha merec ido un tratamiento legis lativo feli z. p u es car ece n de toda explicacin las razones que impul sa ron al legis lador a sostener la
procedencia de ta l ins tituto ha s ta la inscripcin registral del
liquidador con aquellas m ayoras y por unanimidad cualquiera
fue re ellipo. si tal acto es resucito con posterioridad a ese trmile. pues admitida la revocacin d e la causa l disolutoria, con las
beneficiosas consecu cnclas que e llo provoca para la comunidad.
no se entiend e el porqu de est.ablecer UII r equi Sito que en muo
chas sociedades es d e Imposible c umplimiento. I~ llo asume ma
yor gravedad cnlos casos en que el contrato social o estatuto ha
previsto la posibilidad de que la liquid acin de la sociedad pueda ser llevada a cabo por los ad mini s tradores que estaban en
funciones al mome nto de la disol uci n . s upuesto que no requiere
nueva registraci n . 7 y cuya reconducc i n exige. e n todos los ca
sos. u nan imidad del ca pital socia l.
La circunstancia d e que el in s tituto de la reconduccin perm ita la vuelta a la actividad d in m ica d e la socied ad con pos terioridad a la disolucin no Implica con cederle efecto retroactivo a
ta l resolucin ni exime a los liquidadores del cumplimiento de
las obligaciones que le impone ta l carcter. as como tampoco los
exime de las responsabilidades correspondien tes (art. 99. L.S. ).
284
rlos socios. que han promovido accin Judicia l tendiente a o btener una declaracin e n la l sentid o. Se explica en tonces el efecto
retroactivo previsto por el legislador. pues en tal caso. los a dminis tradores resultan responsables ilimitada y solid ariamente fren-
te a los terceros y los socios po r los aC las que son aje nos al
estricto trmi te liqulda to rlo.
La acc in judici a l de disolucin debe ser tramitad a por Jui.
clo su mario (arl. 15. L.S.) y deben se r cIta d os lodos los SOCiOS
ade m s de la sociedad. qu ien es deben actuar forlllando un
Ir . Liquidacin de la sociedad
El trmite liquldatorio constlluye un procedimiento de
preSCind ible trns ito po r la sociedad. med iante el cual los . I
C NCo m .. Sala D. m ayo 10 de 1984 . - LOJO. Mar a e/ Kibudl. Moiss";
5:11:1 E . marz o {; d e 1989. - Ualto1a. Mi rla clCapo Fariiia. Ricard o"; S ala
Junio 12 de 198 7 . "Tara lllino. Carlos C/Orl uond o. JuIL n S/dlsolucln" .
285
2. Lo personalidad jurdica
de las sociedades en liquidacin
Con stituye ste uno de los I('ma s ms con lrove rll dos de la
materia. a p esa r de la claridad d el texto del a rt. 101 de la L.S .. el
cual d ispon e que la Sociedad en liquidacin conserva s u personalidad Ha ese efecto y se rige por las normas correspond ientes a
SIL lipa, en cuanto sea n compatib les.
Una p rim er a itlterpretacin. b asada en el carcter rgido del
co ncepto de p er sonalidad jurdica y en la n o s u sce ptibilidad de
~rados que m erece lal a trib u la. p redica la s ubs is tencia LOtal del
carcter de s ujeto de derecho de la sociedad en li qu id aci n . si n
que c1tr n sito a la liquidacin afecte la plen itu d d e la personalidad que gozaba .
Por el contrario. la jurisprudencia mayorit<fr ia. ba sada en
la redaccin de la norma del art. 10 1 de la L.S .. sostie ne que la
SO('icdad conserva s u personalidad para cier tos efectos, limitada
o la co nclus in d e las relaciolles jurdicas pend ientes. 9
C NCom . . Sala D. dlc lcmhrc 30 de 1977. "MClai LuJO: S HL"; Juzgado Nac\o
IHII de Pr ime ra [r\S\(IIICl,1 en lo Comcrclnl de Rcgist ro. rlrme. oc wbre 15 d e
286
RI CA IWO A. NI SSEN
(' (Jl1S 0
m:
D EIU:CJ-l O S OC IETAHlO
287
I 3. l os liquidadores .
Designacin. Dere chos y obliga cion es
La ad mini s tracin d e la socied ad en liquidacin est a cargo
(le! rg<l l1o de administrac i n vigente a l acaecimiento d e la causal
(Il so lutoria. salvo las sigu ien tes excepCiones:
J J Qu e e l con t rato s ocia l o esta tuto hayan previs to la actuaci n d e un rgano d e liquid aCi n dife ren t.e a los a dminis tradores en vigencia al m amen 10 d e la di soluci n . En tal
caso. el liquidad o r o liqu id adores se r n nombrad os por
mayo ra de votos de ntr o d e los treinta d as de h abe r en
trad o la soc iedad en estado de liqu id acin. No d esignados los liquidad ores o si s tos no d escmpeila sen el cargo. cualquier socio puede solicitar al JlICZ el nombramiento
o mitido o nueva e leccin (art. 102, L .S . l.
2J E n caso de quiebra de la sociedad . e n cuyo s upuesto
la fun ci n de liquidador e s asu mid a por el sndico concurs al .
3 J En caso de d eclar ac in Jud icia l de n ulid ad d el contrato
social por objeto Ilcito . ac tividad Ilcita u obj eto p rohibido (arts . 18 a 20, L .S .) e n cuyo caso la liquid ac i n d e
la SOCiedad la llevar a cabo el funci on ario des ignado por
el juez in tervini en te .
4J En caso de confl icto en t re los socios. la designacin del
liquidad or. segn las circuns tancias d el caso . puede recaer
tambin en un fUllclonarlo judiClal (arts . 113 a 11 7. L. S.).
El no mbr a m ie nto d el li quidador debe In s c rib ir se en el Re
Wi ro Pblico de Comer cio. para ser o ponible su actuac in fren1/, It te rceros. a menos que la liquida cin de la s ocied ad fuere
II l'vada a cab o por los ad minis tradores inter vlnlentes a l mamen
\0 d e e ntrar la s ociedad e n liquidaCi n . en c uyo caso tal reg ish Lleln es innecesaria . a m cnos que la socied ad no h ubie ra cum '
IIlIclo con la carga impu csta por el art. 60 d e la ley 19 .550 con
I "Spcc to a tales adminis tradores.
288
289
8) Pub licar el acu erdo par cial de distri b u c i n co n los mi smos c fcctos que el acu erdo de red u ccin volun ta r ia d el
capital social. csto cs. con d erecho d e los acr eedores 50cialcs de opo n cr se a tal distribu cin (arts. 107. Infine.
y 204. L.S . ).
9) Ajustar s u conducta al estnd ar de co n ducta p r evisto
po r el art. 59 para los adm in isl.r adores de socled adcs .
esto es. dese mpe f18r SllS fun cio nes con leallad y d iligencia (an o 108, L.S_ l.
10) Una vez extingu ido el pasivo social. confeccio nar el b a lan ce final y proyccto de distribucin (art. 109. p rrafo 1,
L.S.J.
I J) S uscr ibir el bal a n ce final y proyecto de di s tribuc in y
4)
5)
6)
7)
",roe,,,
ponerlos a di spos icin de los socios, quienes podr n im pugnarlos en cl t rmi n o d e q u ince das desde su p ues ta
a di SpOSICi n . S l la Im pugn aci n no fue r a admItida, lo s
socios deber n promover la acc in Judic ia l corresp o n dicn te den tro de los sesen ta d as sigulentcs a la resolucin
de los Iiquldad o rcs. desestimatorla d c los cuestion amientos efec tuados. acum u lndose tod as las Im pugnaCio n es
cn u na causa nica (ar t. 1 10. prrafo 1 . L.S .J . En las
sociedades d e rcspon sab ilidad limi ta d a cuyo capital a lcan ce el Im porte fij ado p or el art. 299. In c. 2", yen las
sociedades por acciones. el balance fi nal y el proyccto de
d istrib uci n . Sll scrip tos ta m b in po r la s in di ca tura , d eb er n se r sometidos a la a p roba Cin dc la asamblea general de accionis ta s y no a cad a socio en partic ular. Los
socios o accionis ta s disidentes o ause n tes p odr n imp ugn a r jud iCia lmente dich os instr u m en tos d en tro de los
sesenta das con tad os desde la apro baCi n por la asamblea (art. 11 0. p rra fo 2, L.S.).
J 2) Agregar al legajO de la sociedad obrante c n cl Registro
Pblico de Com ercio e l ba lance fin al y p royecto de d istribucin (ar t. 111 . L.S.) .
13) Reembol sar las p anes de capital a los soc ios. y sa lvo
disposi cin en contrario d el contrato const lt u livo . distribuir el exced cn te cn prop orcin a la pa r licipacin de
cada socio en las gan anCia s (arts . 109. p rra fo 2 , L.S . l.
Los im po n es n o recl a mados den tro de los novc n ta d as
de la presen ta Ci n de tales doc ume ntos en el Regis tro
Pb lico de Co m crc lo deber n ser d ep o s itados po r los
290
29 1
16 . Cancelacin de la Inscripcin
de la socie dad e n el Registro Pblico de Come rcio
Este trmite con stituye el punto fin al d e la vida d e la s ocied ad y con su cumplimien to se extingue la per so na lid ad jurdica
del ente.
S in emba rgo. p ued e aco nlecer que co n pos terio rida d a la
ca ncelac i n de la ma lrc ula . a parezcan a cr eedor es socia les que
110 fueron incluidos en la liq uidacin . a los cua les . por obviedad .
110 le es o ponible la ex tinc i n d e la pe r sona j u r dica. pues tales
1'0 nU ngencias (d eud a s ). en ta n lO con stituye n un a m a nifes taci n
del patrimoniO d e la pe rs ona jurd ica. ella n u nca pu ed e cons ider(lrse extinguIda .
An te tal s u pu es to na cen para los te rceros la s acc ione s co!'re s pond ien tes co ntra la socied a d (aunq ue m s no s ea para pe
.. e NCo ffi .. Sala D. d iCiem b re 15 d e 19 75. EV . 66 151.
11 C NCoffi .. S a la C. febre ro 9 de 1979. -Tagle. E:var lsto c/Fern nd cl Dil. LUls-.
292
RI CARDO A. NJ SSE N
293
XV
lNTERVENCION JUDICIAL DE
SOCIEDADES COMERCIALES
C APTULO
298
RI CAR DO A . N I SSEN
2) Demostrar la exis tencia del peligro grave que corre la sociedad ante los s upuestos descriptos por el a rt. 113.
prrafo 1,
3 ) Acreditar e l pCliC!Ona nte Que agot los recursos acorda.
d os por la ley o e l con trato social. es to es. que intenl
poner fin al conflicto a travs de Jos mecani s m os internos d e la compa i'l a, haciendo las denuncias a la s ind l.
catura (art. 2 94 . Ine. 11, L.S. ) o pidiendo la convocatoria
judicial a asamblea de accionis tas (art. 236 , L.S. ).
4) Finalmente, d ebe promovers e la acci n de r em oc in de
los administradores. pues como he mos afirmado y s a lvo
casos excepcionales, la interve ncin judicial es medida
cautelar de aquella accin y no cons tituye acc i n aut6no.
Ola. En otras pa labras . la dema nda de remoc i n de loa
administradores es trmite ese nc ial para la s olicitud
Inte rvenci n de soc iedade s, h abida cuenta qu e ta l
ten s in apunta al reemplazo tempora r io de todo el
no de admini s tracin de las socied ad es acc ionadas.
Nuestra juriSprude ncla es muy ri ca en ca s us tica . 10 c ua l
debe a la e no rme cantid ad d e conflictos societarios que se p lantea n a nte nues tros tribun a les d e Comercio. fenmeno a l cual
es aj eno la deficiente r egulac in societa ria que no clas ifi ca
cuada m ente a las s ociedades annimas "cerradas" de las
tas" y la obligatori ed a d d e los hered eros d el socio fall ecido
ingresar a las primeras. donde se convier ten en pris ioneros de
vo luntad o mn moda d e los s ocios y administra dores. s in po-s ll,1
lidad . en las s oc ied a des ce rra d as o de fa mil ia. de enaje na r
a ccio nes por carecer d e mercado.
De ta l modo. nuestros tribunales h a n a t;lmitido la p , ocede ..
cia d e la In te rven cin JudiCia l ante la exi s te nc ia de quer ellas
tre los soc ios: la condena d ictad a en sed e pena l contra los
nis trad ores: la discrepanc ia en tre los soc ios titula res d e
grupo del 50 % d el cap lla l social sob re la fo rma de admll,lis ""
la empresa: la a us encia o desin ters de los a dminis tra d o res
la a dm inistracin del ente: la prctica de su bfacturacl n por
de qu ien es tienen a s u ca rgo la ges ti n de 'los negocios soc I,.I"
la confeCC i n de estados co ntables fa lsos: la reten cin po r el
po de contro l de las acciones de de terminados accioni s tas.
fine s de frustrar s us d e rechos: la asuncin de hecho de la
nislracln por parte de un di recto r. d esplazando a los ce s ",n'~
la realizacin po r pa r te d el d irectorio de o peraciones a preCio
299
300
IUCARDO A . NISSEN
ta con el porcentaje accionarlo sunciente para poner en fun cionamiento a la asamblea de accionistas o cuando no rena el 2 % del
capital soclaJ necesario pa ra pedir informaciones a la sindicatura
o realizar denuncias a dicho rgano (aTts. 236 y 294, lo es. 6 y
0
11. L .S .).
30 1
3. La contracautela
Dispone e l art. 11 6 de la ley 19.550. que completa los requisitos de pr ocedencia de la in te rve ncin Judicial en la admin istraci n de las sociedades, que el petlclonan te debe pres tar la
C0111racautela que fije el juez. de acucrd o con las c ircun stancias
del caso. los perjuiCiOS que la medida pucda causar a la sociedad
y las costas causdicas,
La prestacin de con tracautela. quc es requ iSito genrico de
toda medida cau telar. tiend e a as egurar la eventual r esponsabilidad de la parte que obtuvo u na medida de esa na turaleza. cuyo
mo nto depende de la mayo r o m eno r verosimil itud del derecho
invocado , de las circunstancias del caso y de la amp litud de la
medid a: en tal s entid o, la des igna cin de un veedor judicial es
actuacin que sa lvo hiptesiS extremas, no origina perjuicios para
la sociedad in tervenida . por lo que la garanta prevista por el
arto 116 de la ley 19.550 debe s er mens urada en base a las posibles costas que la design aci n de ta l funcionarIo pueda originar.
302
UHSO DE DE ll ECI-IO
SOC I~:TA n [ O
303
S. Legitimacin
de los administradores desplazados
304
7. Intervencin judicial
RICAROO A . NISSEN
pedido de terceros
~
lO
CAPTULO
XVI
SOCIEDADES EXTRANJERAS
3 08
R ICARDO A.
(' U I~ SO
DE DlmEC HO
SOC J ~: TAn I O
3 09
o reuniones de socios.
goS. 2
2. lo legislacin aplicable o 10$ sociedades
extranjeras con actuacin en lo Repblica
La prim era parle del a rl o 1 18 de la ley 19.550 cSla l)lcce qll
la sociedad cons tituida en el extranjero se rige e n cua nto a
exis tencia y for ma por las leyes del luga r de cons titu ci n .
s igniOca que toda la problemtica en materi a de pcrs'Dnalld.
jurdica. ca paC idad , for malid ades de constitucin. Uplc ldad
rga nos se rige po r la ley del pas de o rigen, pero no as en
se refiere a la ac tuacin d el en te fo r neo en nues tro pas,
es t s o me ll do a las Sigu ientes r eglas :
a) S I se trata de un acto aislado , la sociedad ex tra njera
ha lla habilitada para realizarlos y estar en los juiCios
rvados de esa limitada relacin (art. 118, p rrafo 1,
2
h.lelll . p . 298 .
3 10
R ICARDO A. N I SSEN
4. El desarrollo de su actividad
habitual ~or lo sociedad extranjera
3 11
HIlO desconocido por las leyes de la Repblica. En tal caso. cor resI,Ollcl e al juez de la InscripCin O a la autoridad de control determiI IU (' las for malidad es a cumplir en cada caso. con s ujeCin a l crite1 iO de mximo r igor previ s to en la ley 19 .5 50. esto es , a las
111'iI>osic iones previs tas pa ra las sociedades anni mas .
~
Contabilidad separado
Di s po ne el ano 120 de la ley 19.550 qu e res ulta obligatoriO
IIUI a las s ociedade s extranjeras incluid as en las h IptesIs pre\,1 ,. lns en el prrafo 3 0 d e l art. 1 18. llevar en la Repblica cont.a-
Kocledad.
La ley impone una solucin anloga a la previ sta por el art. 145
1] " ] dlgo de Co merc io para las ins talac iones d e sucur s ales por
~ ~ llI\ ercl antes locales y se j us ti fi ca tal requerim iento para el caso
j.,
3 12
HICARDQ A . N ISSEN
7. Actuacin y responsabilidad
de los representantes de sociedades extranjeros
Con una deficiente redaCCin , el a rt. 121 de la ley 19.55 0
dis po ne que e l representante de la sociedad extranjera con trae
las mismas res ponsab ilidades q ue para los administrador es
prev la ley. y en los supuestos de las sociedad es de lipos no
r eglamentados . las de los directores de la sociedad annima.
Dicha norma es InsufiCiente. pues debi referirse a dems a
las atrib uciones del representante. en el s enlldo de obligar a la
Sociedad extranjera por los actos celebrados por aqul; sin em bargo. tal interpretacin no ofr ece dUlcultades a tr avs del princ ipio generaJ consagrado por la primera parte d el arlo 58 de la ley
19.5 50 que se refiere a toda clase d e socIedad . Debe aclarar se.
por Olra parte . que la res ponsab ilidad a que dich a norma se refi e re queda limitada a las acciones individuales de responsab i_
lidad previstas por el art o279 de la ley 19.550 promovidas por
terceros y a las sociedades extranjeras constlluldas en los trnu nos del art. 124 (SOCiedades con domici lio o prinCipal objeto a
desarroll arse en la Repblica), en la medida de que la actuacin
de los rganos representativos del ente for neo. en orden a las
acciones s ociales de responsabilidad . se r igen por las normas de
su pas de origen .
8. Emplazamiento en juicio
Segn lo dis pone el art. 122 d e la ley 19.550, el em plaza_
miento a una sociedad cons tituida en el extranjero puede
plirse en la Repbli ca :
a) Origin ndose en un acto ais lado . en la per sona del
de rada que intervino en el acto o contrato que motive
litigio.
b) Si exJsUe re s ucursal. asiento o cualquier otr a eSIPC':Ie d e
representacin . en la persona del representante.
3 13
9, Participacin de sociedades
locales e n sociedades nacionales
La constitucin por la sociedad extranjera de sociedades na( Ionales o s u partiCipac in en ellas cons tituye otro s upues to de
lU'Uvldad permanente por aqullas en elterrttorto de la Repblica .
Dispone el art. 123 d e la ley 19.550 que para cons tlluir s oIledad en la Repblica debe rn previam ente acreditar ante e l juez
de Registro que se han co ns titu ido de ac uer do con las leyes de
,tu S pases r cspectlvos e In scribir s u contrato social. rc fo rmas y
I e NCo m .. Sala A. agosto 5 de 1983. "Icesa SA e/Bravox SA"o
C/lBA NELLAS. G\llIlermo lh l. Y P ""I/lCU,o. M OLI N,o., l.uIS: "El emplazamiento a
una socIeda d constituida e u el extranjero rrent e al a r tc ulo 122 de la Lcy dc
Sociedad es Comercl:lles". EV. 12563 1: dem , vo tO e u d IS idencIa d e l Dr.
Ve rne ngo C ra c k en aulOS ~ PaHa r es. C. c/Soclt d Elc rprl ses General e
~ l eet ron lque Soneclro". de la S ala B d e la C NClv.. de rec ha abril 12 de
1977. J A, 19778632 .
3 14
RI CARDO A . NISSE N
"P,,,',,,
3 15
3 16
RICARDO A . NI SS EN
limi ta a la socied ad c uyo prIn cipal objeto est d esUnado a c umplirs e en la Repblica con exclusividad . p ues c uando el obj eto
social s e cumpla conc urren temente en otros lugares. la situacin
queda regida por el art. liB . prrafo 3, d el citado ordenamiento.
El supuesto en a n lis is ha sido con s iderad o p o r la doctrina
des tinidad que tales soc iedades pretenden. que por lo general
ocuJtan comerciantes o ciudadanos argentinos que. pa ra s uperar
incapacidades d e derecho o permanecer ocultos a la hora de res ponder patTimonlalmcnte. prefier en cons tituir sociedades extranjeras fi c ticias o s imulad as con actuacin exclusiva en la Repbli_
ca. pretendiendo con ello dificultar c ual quier accin JudiCial que
se Intente contra ell as o contra sus in tegran tes.
Nuestra ley n o h a s id o feliz en su tra tamiento. pu es no parece razonable con s idera rlas como sociedades locales s lo a los
nncs del cumplimi ento de las formalidad es d e consti tucin y refo rm a. Las sociedades extranjeras descr iptas en el arto 124 de
la ley 19.550 d eben ser COnsideradas com o soci edades locales
p ara todos los efectos. a losftnes d e evitar que invoquen e l derech o de su pa s de origen c uando les resulte conveniente. Tal
XVII
SOCIEDADES PERSONALISTAS
CAPTULO
320
RICARDO A . NJSSEN
el
".1
leeUYII
Ar.tr"I I"!!
~('AM
32 1
Las sociedades colectivas se cons tituyen y modifica n por ins lr u lll cn !Q pbli co o privad o (a r t. 4 , L.S . ).
La d enominacin s ocial s e in tegra con la s palabra s "soc le~ad colec ti va" o s u a brevia tura. Si a cta baj O un a ra z n s Oc ia l.
esta s e fo r mar con e l no mbre d e a lg uno, a lgu nos o todos los
socios . y deber contencr la palabra -y co m pailia" o s u abrevia tu ra , Si en ella no fi gurare n los nombres de lodos los s oc ios .
Cua nd o se m od ifique la razn socia l. s e acla ra r esta c ir cuns ta ncia en s u empl eo, de ta l ma ne ra q ue res ulte indubita ble
la identidad d e la soc ieda d.
La violacin a ta les reglas ha r a l firm a nte res ponsa b le s o lida riamentc con la sociedad p o r las obligaCiones as con tra das
(art. 126. L.S.).
La ley admite la aportacin de cualquie r lipa d e bienes a los
fi nes de formar s u capital s ociaL La ampli a res po ns abilidad d e
los s ocios por la s o bliga Ciones socia les j us tifica el a mplio criterio d el legis lado r (a rlo 3 8, L. S.).
La s uscripci n e int egracin po r los socios del capital s ocia l
los hace titula res de pa rti cipacio nes s oc ieta rias que se den omi na n tcn lca men tc "part es de inter s", que pucd en s er embarga d as po r sus acr eedor es socia les . pero no ej ecutad as. E l art. 57
de la ley 19.550 impon e expresam ente esta solucin para evita r
q ue a tra vs de la ej eCUCin fo rzada de tales pa rtiCipaciones pueda des na tu ra lizars e la compos icin per sona li sta d e la sociedad ,
pero e llo con s tituye un g rave e rror, pues pe rmite la forma cin ele
es ta s s o cied a d es para s us tra er d e l patr imo niO pe rs ona l del
<J porta n te d ete r m inad os biene s perso nal es y fru s trar de tal ma ner a los d e rechos de su s acreedores, que n un ca podrn ejecuta r
ta l pa r ti cipaci n , a pesar de s u evid e nte co nte nid o econ m iCO,
Sil lHlcin q ue podr prolo ngar indefinid a menl e , co n e l s olo recurso de ma ntener inac tiva a la s oc iedad . Debi el legis la dor establece r un meca nis mo d e pre fere nCia para los soc ios e n ca so de
ej ecucin forzada de las pan es d e i!lI CI's , s imil a r al previ s to po r
el 3rt. 153 d e la ley 19 .550 .
El acreedor del socio , s i bi l' n 110 jJu ed e ('jecutar las pa r tici pac iones socia les d I; stt' , pm'(I{' OPOIl!'11'11' /1 In j) r l'I'oga d e la socied ad , ha s ta ta nto $ (' [1 d{''i Il III' I\'''II 'IIi !' I! tl 7, I, .S , ), s o lu c i n Imll .
bi n op ina bl e, plU' S IIfH'l ' II!'J II'IU"'I 111 ' OIlll1ll lld lld ([ ,' In :->OCI('d ml a
las aven turas CQlllt'1(' I. ,h' ~ tI,' 1mll lll!! 11' d,' ~ II "I I II !I'~I flllt l'S.
R1CAHDO A . NISS EN
322
323
RICAHOO A . NISSEN
324
El administrador. aunque revista tambi n e l car c ter de socio. puede renunciar en cualquier momen to, sa lvo pacto e n COIl trario. pero responde de los perjui cios que ocasion e s lla renuncia fuere dolosa o Intempestiva (art. 130. L.S . ).
2.4. Resoluciones sociales
325
3. 1. Requisitos tipificantes
Las car acters tica s es peCiales de las sociedades e n comandita Simple son las s lgui clHes:
aJ Exi sten cia de dos categora s de SOCiOS: los s ocio s
com andltados y comanditarios . cuya diferenCia radica en
el r gi nl cll d e res ponsa bilid ad de cada un o de ellos por
las deuda s d c l a sociedad .
bJ El o los socios co man cll t.dos res pond e n po r las obligac io nes soc ial es COOI O los sm' ION d(' In soc iedad colectiva.
es to es. e n ron un sollcl, .. 1.. . 1Ii11l 11,ldn nll nque s ubs idia .
rl a por Ins n b llJ.!. If' IUIlf' 'i 'in d ll l ('H
cJ Lo s soc ios COll ll ll lflltmj ... IHII f'i, tHlt l fU l o , slo res poud en COII el c. IjJII.11 (1111' /111' .,hIlJtIll'1I11 IItJ /j l lfll .
326
dI El capital soc ial en que par tici pe n los socios com anditarios no se divide en accio nes ni se rep resen ta e n ttulos
circulatorios. a difer encia de las sociedades en coma ndita por acciones.
e} La adm in istracin y re presen taci n slo pued e se r ej ercida por los s ocios com a ndit a dos o te rce ros q ue s e d es igne n . qued ando vedad o a los socios comanditarios In miscuirs e en la admin istracin.
3. 2. Constitucin
327
de ser r espo llsab le Ilimita d a y s olidariam en te por la s obligac lo~les sOC i ~le s. inclus o por aquella s oper acio nes qu e n o hubi ese
1Il1er veTlldo. c uando s u a ctuac in ad ministrativa ha s ido hablo
lua l (ar t. 137. L.S.) . Ta m po co pued e e l so cio com andi ta rio se r
mand ata rio de la soc iedad . baJO pena d e inc u rr ir e n las mis mas
r espOl~sab ll tdades. aun c uando la ley aclara que la sociedad q ueda ob1!gad a por los actos celebrad os mcdiante ta l man d ato.
La prohibiCi n q ue p esa s o b re el coma nd itario d e ej e rcer o
realizar cualquier a clo de ad m in istraci n, s i bien parece congruente con el diferenCiado r gimen de res po nsa bili da d q ue carac terl.
za a a mbos In tegra n tes d e la sociedad. r es ull a co ntradictorio con
otra s norlllas d el o rdena mien to societario . p ucs ca rece d e toda
explica cin la s r azones po r laS c uales se ad m ite la actuacin en
la d ireccin de la sociedad por parte de te rceros y se excluye la d e
~o~ comandi ta ri os . c ua ndo s u r espo nsabil id ad es pret icam entc
Ide n.tl ea . Pero aun com pa r tiendo el crllerio d e l legis lado r, hubiera s td o m ucho m s Simple dec lara r lno pon lbles a terceros las
ac tu~c ~ ones del socio com anditario. pues car ece d e toda lgica
pl'Ohbtrle a stos la realizaCin d e cua lq uier acto d e adminis tracin o represen ta cin par a luego acep tar la re s ponsabilid ad del
ente po r ta les o bligaCiones.
L a termina ntc p rohibiCin q ue pesa sobre los s ocios coma nditari os pa r a a dministr a r la sociedad no se ex tiend e al exa.
me no ins peccin, vigil a ncia. ver ificaci n , opin in o co ns ejo. los
cua les est n expresamente au torizad os por el a rt. 138 de la ley
19 .550.
En caso de quiebra . muerte. incapacid ad o Inhabili taCin de
l?dOS los socIos co m and ila d os , e l SOCiO coma nditario pued e rea Itza r los a ctos u rgen tes q ue req uie ra la gestin d e los negocios
s ocia les, mie n tras se r egu lar iza la s ituacin creada. s in Incurrir
en r esponsabi lidad ili m itada y s olida rla . La soc ied ad se disuelve
s i no s e reg ular iza o tra n sform a e n el t rmi no d e tres meses:
caso contrario. los socios com andita rios respond ern de tal ma.
ll era por la s o bligaciones contra d a s (art. 140. L.S.I .
3.'1 . Regimen de resolucione s sociales
I~ i gc n al res pec Io Ins Il n flll r. " el. II J'i n l' ! S. 13 1 y 132 qu e se
rcncrclI a l r gI m e n d(' IlI .1YOI LI~ 1' 111 11>1 fill( k tl ll(l('s toh.'ctlvas. pero
a l os nues d e adc(' II ,II' {l lr li .l " (ll o'4 l lII" h IHIII' N 11 111/01 sorler l ndcs en
c o m anclltn Sllllp l(', t'i 111 1 1:11 11110'4 1141111' ' 1IUI Io" l'iol'lOt'l ('O lll fUl dltn.
s
HlCAROO 1\. NISSEN
329
328
f lOS liencn vOlO en la con s ideracin de los estados con tab les y en
la des ignacin del admin istrador.
rcsl1ltadosd d<
I Pos socios capitalistas responden por los de
la sac ie a d
J
por
C)( .
tr ial {art o 142. L. S.I. La violacin a tales prescri pciones hace res~
pon sable solidariamente al fi rm a nte con la socied ad po r las o bligaCiones as contradas .
Cons ti tuye clus ula n ecesar ia dcl co ntrato cons tlLuli vo la
determi nacin d e la parte d el socio indu strial cn los b ene fi cios,
no s lo e n p r otecci n de los de rechos de ste. si no ru ndamen talme n te d e los terceros acreedores de la sociedad en ate n cin
a l lmHe de la responsabilid ad que para estos soc ios establece
el art. 141 de la L.S . La om isin d e esa clus u la no invalida a l
contrato constit utivo, pues as iste el dcrec ho de l socio de su llcitar judiCialmente su determinacin {arto 14 4, L.S .I. lo cu al con stituye excepcin al prin CipiO gen eral contenid o ell el art. 11 . inc. 7",
L.S.
4.3. Administracin y r e pre sentacin
La admin istracin y rep resentacin d e la sociedad co lectiva
pod r ser ej erCida p or cualquiera de los soc ios. resultando aplicables las disposiciones p revistas por la ley 19.550 pa ra las socied ades colectivas {a rts. 127 a 130. L.S .I.
S i el socio indu s tria l no ejerc iere la adm in istracin . la qu iebra. concu rso. muertc_ In ca pac idad o inhab ilitacin d e todos los
adm in is trador es h abilita a aq ul a realizar los a ctos urgentes
q ue requiera la gestin de los ne~oclos socia les mien t ras se regulariza la s ituac i n . Si n in cu rr ir e n res pon sab ili dad il imitada y
solidaria. No obstante ello. la soc iedad se (lis ue lve s i no se regula riza o Lr ans ronna e n el trmino de tres mcscs, respondiendo el
socio ind u strial en ro rm a ilimitada y solidarla por las o bligaCiOnes con tradas (art. 145. n fine, L .S.) .
4.4. Resoluciones sociales
RI CARD O A . N1SSEN
330
eJ
social.
.
I
e ) No estn s ometida s a requis ito s de forma ni se lI1 sc r .
ben en el Regis tro Pblico de Comercio .
.
,
Es preciso aclara r qUf' a l igual que ,otras forlllas soclet~arl" I S:
la s oc iedad accid e ntal o en pa r ticipacion nlce .de un aC\l~t do dl
volun ta d es y c P'a e ntr e s u s integrantes un vln.c u lo St~Clcln,rt~,
aun q u e ta l rcl 'JCin no trasc ie nde a te rceros . qUienes :stab.kC~ 1I
s u s re lac lOlli's jurid icas co n el s ocio gestor y no con Id s oc led .ltl
acci~l cnt~1 1. 1 ~1 t U,ll , a l n o revestir el ca rc te r d e s uj eto d e derec hO
po r t:x pt n .. [ I d \r~'(' li v ~1 \('g~tl. c; r('cc cl e ca pa c idad p a r a a clcul1l l
c\c n 'l' hos y l'(1I1l! ,1\' 1' ob lignclOll Cs .
33 1
eNCo m .. SIt I,I lI. " o, I"", I)!, 11, d, III/H 11, " '111 d' IHW I( \' , F ' lI !! la )'olros
e/Ca rda. OSCol " " ", !tI.' ", ( "} ' ( 1\' ~ I '" 11 ,t, 1 '" tI .,J,., "t 1,,1 11 l' 20 (k 1GQ2 ,
-enHilO, JI" !)",I,. ,,!!I" I', , I "" 11 lo "t dl !! "t l"
RICAfmo A. NISS EN
332
E l contrato socia l puede d eterm inar el conl ralor d e la a dm In istr aci n p o r pa rle de los s oc ios pa rtcipes. S I n a d a se hubiera
previsto, stos gozan del d er echo de examen. Ins peccin. vigilancia. ve rificac in o cons ejO (a r t. 3 64 . L. S. l
5/01(1111.11 h )
CU HS O DE D ER E:C II O
SOCI ~: TA IUO
333
CAPTULO XVIII
SOCIEDADES PERSONALISTAS.
LA SOCIEDAD CIVIL
l. Caractersticas
e importancia de la sociedad civil
L a sociedad civil est definida por e l arto 1648 del Cdigo
Civil. seg n el cual "h abr sociedad cuando dos o m s personas
se hubiesen mutuamente ob llgado, cada una con una prestacin ,
con el fin de obtener a lguna utilidad aprecia ble en din ero. que
dividirn entre s, del empl eo que hi cie ren de lo que cada u no
hubiere aportado".
Si bien las sociedades c iviles ha n pe rdido hoy gran parte de
la importan cia que tuvie ron h asta la sa ncin de la ley 19.550.
que impuso definiti vamen te e l cr iteri o de la comerc lalidad de la
sociedad por la forma adoptad a y n o por s u activid ad. pues las
ex plotacione s t rad ic lon al ln ellle co n siderad as como c iviles
(agropecuar ias, mineras. educacio nales . e tc.) se real izan aclu a lmente bajo las form as de sociedades a nn imas o de res pon sabilidad li m itada. n o es exacta la afirmacin d e que las socied ades
civiles han perdido tod a vigencia. pues el ejerCic iO a sociado de
profesionales libera les se realiza por lo ge nera l dentro del m arco
de los arlS. 1648 y 17 88 b i s del Cd igo Civil y son innumerab les
las s ociedades civiles que desarrollan tal acllvldad.
La mis ma ley 19.550 reconoce esta rea lidad a l a utori zar la
actuacin de sociedades civiles In tegradas exclusivam ente por abogados o contad ores para eje rcer la sind icatura societaria (a rt. 285.
ill c. l e. L.S .J.
Las ca raclersticas d e las sociedades civi les son las s iguientes:
aJ Son s ujeloS ele derec h o. CO II pers ona lid ad jurdica disti n ta a l a de sus inleg"n l'1 tcs (::lrl s. 39 . 1703, 17 12. 1714.
17 15. del Cdigo Civt1) .
b}
.. Puede n ce lcbrnrse por Ih' IIIPO Ind e lenn lnado.
e} La res pon snbllld rtcl dc los ,... u('h\'l pOI l,tS ob ligaCiones so
e lah's s i b ie n 1II I1I Itn(I. . , 11 11 .'/'1 MII I III!tr"hl , :.; 1110 Simplemen te lIl a ll l'O IlIlIII.td ll (, 11 1 I / I ' '. I ( ' (H Il I-:0 CIvil) , es dec ir,
que la s lkud n"l M,,,11I1t ,,, dlvltlt I I t l l II,jll.l 'I p"r l (' ~ 1 ~lI a
les COII IO " (1('11 ... 1111,'.1 1.1 Il10111'' d 111 l o' ol 'ln "oIrt' (,(' 1I (1<-1
RICARDO A . NI SSE N
338
be ne fi cio de excu s in , a l dis poner el a r lo 17 13 d e l Cdigo Civil que los acreed o res de la sociedad son al mismo
el La ad mini stracin de la sociedad se gobierna po r las regias d el mandato y no po r la d octrill8 organlca q ue caracter iza al fu ncionamiento de las sociedades mcrcan Ulcs.
j) Todos los s ocios tienen a su cargo la administracin Y
repres entacin . salvo pacto en contrario. per o los restantes socios tien en derecho de veto sobre la act uac in
de c ualq ui era ele los socios. que pueden ejercer hasta
que la operacIn cuestionad a s ea ejecutada.
OJ Ell cuanto l la legisl ac in que es a plicab le a las socieda
d!;s civiles. rigen para ellas lo s arts. 1648 a 1788 del
CdIgo Civil. s alvo para la liquidacin de la s o ciedad, cn
dond e, por expre sa remis in legal. r igen las norlllas de
la ley 19 .550. Oc lo contrario, las normas del o rdenami en to soc lctarlo sl o rigen en subsidio. en espec ial. a
aquell as p revistas p ara las sociedad es colec tivas. que es
el lipa de sociedad m erca ntil ms a fin a la s enlidades
civiles.
2. Diferencias con los 30ciedades come,..ciales
339
3. Caracteres, elementos
y requisitos del cont,..ato de sociedad civil
Los caracteres de l contrato de sockd Dd civil 'son exaClan lcn
te los mismos qu e lo s qu e C;"1 1' 8cl ('r 11.:1 11 [ti co nlra to d e soc iedad
IlVERA. JlL llo e . e l' L.1 .A .wIA ~. , h"J!" ,1 (.111 I (,~Ihl" ('. 'I/ (lrI a/i.do . t lit -B.
A b c lcdo- Pc rr OI. lIu("'lI o~ I\ h, ". 1111 ' 11. l' I p ,
340
RI CA RDO A. NISSt:N
es t con stituido excl us iva mente po r las pres tacio nes de los socios que consis ten e n ob ligaciones de dar. El a rt. 1649 del Cd i-
34 1
II I I J I
342
dad o a a lguno d e los s ocios; n o obstante . es vlida la estipu la.
c ln po r medio del c ual se pacte que la prdida d e los bienes as'
aportados qued e a car go slo de los dems soc ios (art. 1654.
Ine. 4", Cdigo Civil ). Disuelta la sociedad . el socio aportante podr'
tradi cin. se consid era ces ionaria de ellos , bas ta ndo que la ce
s in conste e n el mi smo contrato sociaL
Si la prestacin cons istiese en trabajo o Indus trIa. el dcre
ellO de la SOCied a d contra el socio aportantc s e Juzgar por las
di s posic iones que e l Cdigo Civil con Liene en materia de obligaciones de h ace r. S I el s ocio industrial no cumpliere con el a porte
pro m e tido . la ley distingue varias hip tesiS: al si m edia Inc umplimie n to dennitivO. la socicdad puede ser di s u elta por voluntad
de tos resta ntes socio s. atcn to la inadml s ib llid ad de que pueda
exis tir una SOCiedad s in cI a po rte dc tino de los soc io s: bJ si el
incumplimie ntO se d e b e a la c ulpa exclusiva del socio Indu s t rial
apOrlan te , los o tros socios pueden continuar con la s ociedad.
excluyendo a l in c umplien le . con ms los daos y p e rjuic iOS ocas ionados: el c u a ndo slo media in terrupcin d e la prestaCin.
s in c ulpa d el obligado . slo corres ponde la dis minucin pro porc io n a l e n las gananci as: dJ s i la in te rrupcin temporal fue r a debida l c ulpa del socio industrial. h a br tambi n s u fi cie n te causa l de excl u s i n (a rls. 17 08. 1709 Y 1735 del Cdigo C ivil) .
~ I arl. 165 \ d el Cd igo Civil prohbe lo que e l derecho clsico h a den om inado como "sociedad unive r s al". es to es. la con s tll u ida con todos los biencS presentes y futur os d e los socioS o con
todas la s ga nanCias que s e o btcngan. pero es lcita la sociedad
con stit uid a co n todos los bienes pres cntes, e n la m ed ida qu e s e
los IdenUn que . Y tam bi n con la s ga n a n cias. cuando e ll as provengan de cie rto s y determinados negociOS .
343
ter~eros
I
el L a pa ~tiC jpa C i6n dp los socios en fa s gana nc ias y prdi( as de la s~c/edad civil. E s te es otro e le m en to esencial del COIltra l??e SOCiedad. p rescribie ndo el Cdigo Civil u na s e r ie de dis pOSICio nes q u e n u liflcan d e te rmina d as cl u su las qu
d'
e pu leran
'Ifec tarlo .
L.
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34 4
RICAR DO A . NI SS EN
La partiCipaCin de los be ne fi cios y en las prdidas ~) o r parle d e los inlC&fTan tcs de la sociedad c ivil debe estar delclllllnaclo
en el contrato social (a r t. 1778 del Cdigo C ivil): d e lo con trario.
rigen las p au las previstaS por los arts. 1779 a 1 7~7. h,l corrccta.
men te Inclu idos en el captu lo refer id o a la II q UI(Jacl n d e las
socied ades civil es y que pecan de excesivo detallismo en 10 q ue
n La alfeclio socielalis. Existe c ont ro\'e rs ~ a en nuestra d octr ina sollre la existen cia d e la alfectio sQcietafls co mo eleme ll.to
indispens able del contr ato de SOCiedad c ivil. que en estas socIed ades se presc nt<l qui zs cOlllll ayor n i~ldc:~ que .en la.s socIedad es me rcantiles. Si se entien de a la (~[jecl. iO soc retatLs CO ].1I0 la
carellc i,< de relacin d e d epend encia ent re los socio s y l.a, eX l s t ~ l1cia de un t rato ig ua li tariO. que s u pone u ll a co la b ora.clO lI act iva
perma ne n te y la pos tc rgaci n de los in ter es es par t icu la res en
b en eficio de l in ters s ocial y del fin soc ie ta rio (ob tencin d c ~a
nanci as ). parece evidente concl uir por s u necesaria prcs ellc Ja.
As entendi d o el concepto y no como trato Craternal entr e .s u s
soc io s. la falla de alfec tio s ocieLatis de un s oc io pued e co n s ]derarse ju s ta ca usal de excluSi n de dis ol UCi n. para el ca so de
permanente conni cto cnt re s u s inlegra ll tes q u e tr,a~u zca.n . la
inexis tenc ia de tal elemc n to (art. 1735. [nc. 4 o. de l Codrgo C ivil ).
4. Forma y prueba de l contrato de sociedad civil.
Las socie dades civiles irregulares o d e hec ho
345
cled ad civil como "regula r " cuand o las sociedad es civil es estn
con s tituidas por es c ritura pblica e "irregu lares o de hec ho " en
CISO con trario .
De mane ra ta l q ue. com o acerladmn en te concluye Rivera .4 la
p rue ba de la exis tc ncia de la soc ieda d civil es muy Si mple: la
regu la ridad de un<.i sociedad d e esta clase slo pu ede se r a credilada por escritura pblica. pe ro s i se pre ten de demostrar la exis te nc ia de un a s o ciedad civil irregular o de hecho. se puede r ecu rrir a cualcluier a d e los m ed ios que la ley aulorlZ1 a emplear pa ra
p ro bar los con t ra lOS (a n s. 1190 y ss .. del Cdigo C ivil .
Ahora bi en y en tr ando en el tema d e la i r regu lar id a d
SOCie taria. es opinin u nn im e de la d oc tr ina y j u ris p r udencia
q ue la sociedad c ivil es de he cho cua nd o carece de toda instru IIl entacin e irregul a r cuando s u contrato ha sido ce le br<ldo por
'scrito. pero n o por cscr itura pb lica .
El carcter de ir regula r o d e h echo de la socicdad c ivil n o
o bs ta a l reconoc im iento de s u ca Udad d e per sona j urd ica : ellas
pucden as um ir derechos y contrae r obligaCiones. s in perjuicio de
In responsabilid ad :;olid aria e ilimi tada de s us socios. pues la
IIIClIlcornunidad est exclusivament e reservada para los socios
de las s ociedad es ctv iles regulares.
346
RICARDO A. NISSEN
3 47
5. Los socios
Son socios d e las sociedades civiles las p er so nas que fueron
partes en el contrato socia l o los que se in corporan con posterior idad a la entidad . po r va de cesi n d e p a rt es sociales o por
fa ll cclmiento d e un o de los s ocios (art. 1667 d el Cdigo C ivil) .
Tra tndose d e adquis iCin de par tes o cuotas" sociales con
pos teri ori dad a l a cto cons ti t u ti vo. los a rts. 1670 a 1675 del Cd igo Civil requieren la a u torizac in unn im e d e los restantes so
c ios. s iempre y cua n to ta l s u s ti tu cin es t uviese expres amente
per mitida en el contrato soc iaL Estipulada tal clusu la y ante la
nega tiva de los con soc ios a la transferen cia de los d erechos socia les convenida p o r un socio con otro o con un ter cer o. asiste a
los restantes in legrantes d e la sociedad un d erecho de prefercn cla a la adqui SiCin de aqu llos. para c uyo ej erciC iO el socio ce
dente est obligado a m a ni festa r a aqu ll os el valor y todas las
co nd iciones d el contrato conven id o con el ces iona rio.
Los hcrederos o legatarios n o adquier en autom ticam e nte el
ca rcter de s ocios ante e l fa ll ecim iento d e quien fue Integrante de
la sociedad. Para ello es n ecesario que est expresamente previs 10 e n el contrato social y que todos los d e m s socios cons len la n
l a s u stitu ci n, requirindose la ex presa cOlL form id a d del heredero o legatario (arts. 1670 y i 67 1 del Ccll go C iv il ). De lo con tra
1'10, los herederos llenen el erecll o el o l)I(' II c r de In socieda.d el
reembolso de la pnrllclp Cl c /611 {f e Irl p ro /(. rld soclojalleCido. a
s u vnlo r r ea l y CO II IIc lu ..,f(JII "f'I ,,(II(}! 1/(.11" (01 f. 1788 bis del
Migo Civ il) .
La s itu ac i n (id ~O ... hl 11'1 11' 11/'1 111 1,. 1I p i " l'I t l Ul (Jl llb rr est exp resa m e nt e p rcv l ~ l,I 1)( /1 1'111 1 t l ljl" 111' 1 ( 't) II,\1l (' Ivll , M'g"11 1 <: 1
RICARDO A . NISS":N
348
socios. a unque stos le den algn inte rs, Ill as lo s er con r ela
cin a ter ceros. asi s Un dole el d erec ho d e reclamar a los verda
deros socios. en concepto d e Indemnizaci n. lo pagado a los acree
dores de la sociedad.
q ue el soC iO oculto se r Juzgad o como socio fr cu te a s u s cons ocios . pero no frente a terceros. aunque s tos tuviesen conochnlento
del contrato social.
Fin a lmente . la figura del sucio d el soc io est prevista por el
art. 1730 d el Cdigo Civil. a l q u e a utoriza la posibilidad d e un
socio d e a soc iar a terce ros en su correspondie nte p a rlic lpael n.
SOC1~ TA R IO
34f
b lcsen cau s ado . To d os los soc ios eSln o bli gados a esta indem .
nlza cin . a prorrata d e s u in ters socia l. y la pa r te d e los IIlsol ve n tes s e p arti r d e la mi s m a man era entre todos.
EIl c aso d e h'lbc rse c s ([p u l ~l cJo q u e u no d e los socios adm inislnl dorc s no I) u~d ,' o bra r s lll el aIro . Se neces ita el co n cu r so
d e tod os cJlos 1)::JI' l la \al ll.lC'L {t i ' lo 'l , 11 !( )'1 , Slll (I I(' p ucd a a legarse
la au sen cla o Irn p O!"\l h ll l(\.I{i d I' , 11 .tIlU I) tI!- In'i 'H)r los. s n lvo pcli gto 111 1U11l en t( ,le lJ I I ( I . I I'! ) ,41 , 1\ '(' !, 11 1 1" ' 11 1 II llh' P.II n 1,1 soc h!d nd
([l rt. l69 3 ck l Ct'l dl ~( J eh 11)
350
RI CARDO A . NISSEN
CU RSO
m:
351
8. Fiscalizacin
de la administracin de la sociedad
La fiscalizaCi n s obre la administracin de los negocios socia les . cuando ella eStuviera bajo la responsa bilidad de uno o
va rios administradores deSignados exclusivamente para desern pefla r tal funcin. cSl a cargo de todos los soc ios, que tienen
d e recho a examinar el es tado de los negocios soc iales y exigir a
ese fin la exhibicin d e los libros. documen tos y papeles. as como
h acer las recl amac ion es que estimen pe r ti n entes (art. 1696 d cl
Cdigo Civil).
,1
~"I . I Ulll1 M
r
RI CA RDO A. NISSEN
352
Los soc ios lle nen las s iguie nteS obligaciones, l tenor de lo
dls pueslO por los a rts. 172 1 a 1727 del Cdigo C ivil :
Id d de
o eo.'venido
.
1) Efectuar el apor te en , Icmp
. s in ncccs a
in terpela ci n Judi cia l a lguna . res~ndie ndo po r la s pr didas e intereses en caso contrano .
de2) Deben adm in is trar la sociedad cuando no se hubiese
pon cr a a
ti 'de co mpens arlos
5\1 culpa hubiere causa d o. que no P ~
I _
cOll los bendiclos que por su in dustri a o cuidado le lU
biesc proporc ionado en los negocios.
4} Representar a la socieda d cua nd o el a,dI111nist:ador tuviese In ter s co ntrario o cuan do ruere es te remIso e n defende r a la s ociedad en pleito promovido con tra ella .
t t . Resolucin parda'
del controto de sociedad civil
J Exclusi n de soc ios. El socio q ue no cumple con SU~ dblid.
.
d
d er exclu ido d e la SaCie a
r tal a las slgaclones para con la sOC1t~da p u e e s
m edl a nd oj us t.l ca us a . e nte ndien do el art. 1735 P
guienteS actuaciones : a} cua nd o contra l ~ J:rOh~~~~~;~~~lt~~II~:~
hubiese ce did o sus derech os a otr os . . cu
ten a
al funa de sus ob ligaciones pa ra con la SOCIedad . tellga o no
~ ..} cua nd o lc sobr eve nga algu na incapacid ad. Y d) c uan
Cll p~ , e I
11. a de lo s otros s oc ios por in solven cia , fuga .
percl! ese a con <.1 m :
d dls
perpetracin de al g n crimen . mala conducta. pro,,?caC I
~ I~
'dl entr e los socios u otr os h ech os an logos: sm cm Jargo,
~I~~ap~ c'i d ad P01- h:\llarse fallid o ti s oc io indusLrla l n o provoca SU
excl usin (~U'I . 11:36 del C digo Civil).
.clales
1\ dl rcrt: l1~ I;1 d e lo que o cu r re e n la s sociedades come~ d I 'l
1 xi ( d a de senLenclaJu IC a
c lll as cu a h' s res lI lta n~saHa ~~i~~~l es civiles basta la d eclpara cxt l l1lr a un socio . e n l~S s lart l 734 d el Cd igo Civil ). la
'1
d e lu,,! I ("..,(a n te s co nSOC::l0
.
SC II :1"I IH1I' (t
I ~ III.:"-ca,la
por deCl<,Il Jlldlclrtl en ;'! ccl" p ro lllovl.\J
lO
90
353
354
se pro(!lIce a u tomtica m en te . s ino q ue requ ie re e l exp reso con sen llnuen to d e los res tan tes soc ios y d e los Suceso res N II
{aci I I I
.
a a cep 11 (e .a le rencia s in .beneflclO d e In ven tarlo d e la s uces i n n i
la del~ uncl a e n la s u ces ion d e la parte d e l mu erto en la s ocied a d
con s l~l u yen ac tos d e adqu iSicin d e la calid ad del s ocio , ro
l .E I ar t. 1654 , Inc, 3, d el Cdigo C ivil a dm ite la li cit ud d e las
c < us ulas, frc nte l la con tinu id ad d e los h erederos d el e>r>oro' r. II
cido
, d
~ iO la e.'
en a sa cie ad . q ue esti pul en que stos tengan der ech o a per CIbir, co m o cllota d e s us ga na n Cias. ulla ca n tid ad d e ter m inada
, Ign o ra nd o ~os adm in is trad o res la Illuert e de li BO d e lo s ~oCIOS. las op e raCIOnes, h ech as p or la soc ied a d son o b liga lo l'las a
los h erederos del SOCIO qu e hubiese fa lleCid o (a rt 1763 d el C . d '
go Civil ),
, o l
mo mod o qu e co ntra los s ocios que continu asen en s oc ied ad , a u nque stos hayan tomad o a s u cargo e l pago
total. salvo exon er aci n p o r esc r itO a l socio excluido o
renunciante.
e)
35 5
res a la excl us in o re nu ncia . los a cr eedor es s lo ten d r n d er echo con tra los socios qu e co ntinuasen en la
s oc ied ad . a no ser que hub ieran co ntratado s in s aber la
excl us in del ren uncia nte .
La exclu sin o la ren u n cia no p erjudicar a los acreed or es
por de udas poster iores y a ter ceros e n general. s i no fu e publicad a m ed ia nte cir culares, o s i de o tro mod o n o t uvier o n conoc i-
1759 1764
"
!OI
t ' .,
( I'
'
RI CARDO A. NISSEN
356
CAPTULO
XIX
SOCIEDADES DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA
l. Naturaleza y caractersticas
La doctrina ha califi cado a la s sociedades de responsabili dad limitada como sociedades de carcter m ixto. en el sentid o de
que s i bien la personalidad del socio no es esencial para su constitucin . como en la colectiva. tampoco es indirerente como sucede en las sociedades annimas.
Sus requi sitos liptrtc:lntes so n lo s s iguientes:
1) Su capital se divid e en c uotas y los socios o "cuotistas"
limitan su r espo n sa bilidad a la Integracin de las que
s uscriben e integ ran. No ob s tante ello. los socios garantizan solidarla e ilimitadamente a los terceros la integracin de los apo rtes e n efec tivo y s on responsa bles de la
m isma manera po r la s ob reval u acln de los aportes en
especie (arts. 146 y 150. L. S.).
2) La admi n is tracin y r ep resen tac i n est a cargo de una
ge renc ia. qu e puede ser unipersonal o plu ral. in tegrada
por socios o ter ceros.
3) El n mero d e so cios de las s oc iedades de respo n sabilidad limitada no podr exced er de los Cincuenta.
Las sociedades d e res ponsab ilid ad limilada n o fueron legisladas por el Cd igo de Comerc io s ino que. Incorporada s a princip iO de s ig lo por la legis la cin ge r m n ica, fu ero n rece p tadas en
nues lro pas por l a ley 1 1.64 5 del afta 1932. S u aparicin encont r inmediato auge entre la s pcqueilas y m edia na s industrias.
pues orrecl un esquema s impl c d e fun Cionamiento. pero co n el
ben eficio de la limitaci n de la r cs pon sa bilidad de sus integranles. evi tand o las dificultades qu e has t.a ese mo m en to ofrecan la s
socied ades que otorga ba n ta l privllegio . p ues las s ociedad es en
com a ndita s imple prcsenl.:)b,tn el o h S l, I' ul o el e en contrar un socio co lectivo o solidarlo y l::t s s oc lt(iad C$ ;)1I6 11111'1 as es taban s orllet icla s a riguros os reCjul.s ll ofO (11 ' l"'(l n s lltu ('1 11 (10 s ocios co mo
mnim o) y s uj CUls n f1l1hll 1/ 11(' 1(111 I'M I.lI. II , el(' 11 0 1;'1('11 o ble nc ln .
De m a n een tn l qw ' LI s M(lCII'd ,ld l'M !I1"' 1I'/'I )OIl Silbllld ad [m i
lacia se COll vlr l lc r ol l . lI l'Sl k ltl h I 1111 11. Iu flI UI! (l l l ell- l. ley 1 1.. 645,
360
RICARDO A. N1SSEN
una regul aCin ms de tallada para la cesin de c uotas. se Incorpor la posi bilidad de realizar ciertos negocios sobre las cuotas
sociales (prenda , us ufructo) y se s ubdividi a las sociedades de
responsab ilidad limitada en tres s ubtipos, de acue rdo al nmero d e cuotlstas que la s ociedad tuviera, dedicndoles una normativa diferente. ms parecida a las soc Iedades colectivas cuando la
sociedad tuviera menos de cinco socios y ms semejante a la annima cuan to tuviera ms d e veinte integrantes.
La ley 22 .903 de 1983 volvi a retocar a las s ociedades de
respons abilidad limitada, y como tales reformas no eran necesari as ni exigidas por los Interesad os, la nueva estructura brindada por aquella norma tiva no tuvo los benficos efectos que se
es peraban. Justo es s in embargo reconocer que la regla mentacin del derecho de preferencia. an te la cesin o ejecucin forzada
de c uotas constituyer on aciertos de la ley 22 .903 , pero ellos que
daron opacados po r la deficiente regulaCin en materia de mayoras y del derec ho de receso, amn d el fracaso que en la prctica
Implic la nueva forma de adoptar deciSiones SOCiales Incorporada por la ley de 1983.
2. Requisitos de constitucin
Las s ociedades d e r esponsabilidad limitada se constituyen
y m odifica n por ins trumento pblico o privado (art. 4 de la ley
19,550 ) pero la mocliOcacin del elenco de los soCiOS no constituye reforma del contrato social. a dife rencia de lo que sucede con
las sociedades de per sonas,
El capital social debe s er s uscrlpto ntegramente en el acto
de cons titu cin de la s ocIedad , Los a portes dinerarios deben In
tegr arse en un velnllclnco por cie nto como mnimo y completarse
en un plazo de dos MlOS. Su c umplim iento s e acreditar al tiem
po d e ord enarse la Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio con el co mproba nte de s u deps ito e n un ba nco oficia l. En
I Vtnse t: I\'j)OSICl u (Ir MOH\'O!j d e la ley 10 ,1550
36'
cuanto a los aportes en especie ellos
le y su valor se justificar indl~ndo deben Int egrarse totalmen.
s e en el Contrato s ocial los
a ntecedentes Justificativos d l
SOCios optan por realizar val~aa ,valu aCin {art. 5 1. L,S.l , Silos
responsabilidad que les imp c l~n por perlCiajudtcia l, cesa la
Ildaria e ilimitada por la Inl;;:~j:~td~sO (responsabilidad solos aportes en dinero y
pOr la sobrevaluacln de Jos
La denominaCin soclatP~~tes .en eSpeCie ).
de
ms socios y debe contener la fndl mcl~1r el nombre de uno o
billdad limitada" s u abreVI 1
cacin Sociedad de responsa.
r esponsable llim~tad a y SOI~d~~~a~::Jgla SRL. S u omisin har
que ~lebrare en esas condiCiones .
te a l gerente par los ac tos
a sIdo un tema muy controvertid
pOSibilidad de la InclusJ d
o e n la juris prudencia la
cial de las SOCiedades de n e un tercero en la de nominacin soponsabilidad li l ' d
rrecuente cuando uno de res
los
I
m la a, s upuesto muy
dad se ha deSVinculado de el~c ~s cuyo nombre Integra la sacienunclado en forma muy diS a ues tros tribunales se han pro.
casos el fu erte acento pe _SPar" hIaclendo predomina r en aJgunos
.
olla sta que c
SOCl etarlo,~ requiriendo el cambl
araClerIza a es te tipo
la l eventualidad o resall d o de la denominacin sacia] ante
an o. en un s entid d
Opues to. su mayor proXimidad a las
o iamelralmente
nelo Corte capitalista. y la Indjferen~~ledades por aCCIones, de
pa ra los terceros Jo que
a del ele nco de los socIos
.
rnana Inneces 1 l '
nombre SOcieta rio de las s ocl d d
al' a a modificaCin del
da. a nte la deSVinculacin c e t a es de res ponsa biJldad limita_
socios .3 s ta es la tenden ion ractual o natural de uno de s us
c a mayoritaria de nuestra doctrina y
Juris prudencia.
'o .
Responsabilidad
Hemos ya a firmado que com
Uplficantes de l as SOCiedad
o un o de los requISitos
es e res pon sabilidad limitada. se
~~~9 ,
RICARDO A. NISSEN
363
362
en cuentra la respo nsabilidad especial de los socios. que se limita a la Integrac i n de las cuotas que s u scriban o adqu ieran . s in
perjuiciO de la ga ra n ta a que se refiere el a rt. 150. L.S.
Ello s ignifica que el socio de una sociedad de responsabi lidad no puede interven ir ni ser demandado en una accin promovida por un acreedor de la sociedad. Del mis m o m odo. la quiebra
de la sociedad de respon sab ilid ad limi tada. no importa la quiebra d e sus Integran tes.
La li m itacin de la r esponsabilidad de los socios a las c uotas integrad as impone un capital socia l adecuado a l rea l movimiento de la e mpresa. pucs. como hemos sos tenido relteradamentC, en todas las sociedades donde se h a impuesto un rgimen
d e res ponsabilidad res trin gido de los socios . la s uficienc ia del
capita l soc ia l es s u necesaria contrapartida. De lo contra r io. la
SOCiedad se conviert.e autollllicamen le en un instrumento de fraude y de perjuic iOS para los tercer os a quienes na es dable
req u erirles el estudi a del contrato social o balances de la soc iedad de re s po n sabi lidad limitad a al mom ento de contratar. J~a
slificlenc fa del captla l social pa ra responder p or las obligac iones contradas por la entidad debe cons idera rse Implcita en
todo enle c uyo lipO imponga tan reslringida responsabilidad Y
s u II!fr acapitallzaCin abre las puerws para exigir a los in tegrantes de la sociedad su responsabilidad personal por las obligaciones sociales.
PtPfl,
iOd
S. El rgimen de transferencia
de las cuotos socia les
El ar lo 153 d e la ley 19. 550 es tab! .
que las cuotas so n libremente trt\l~ I ece co m o p rin cipio general
contrac tual en cont rari o S in e b . s n: Sibl es. SOl ivo di s p OS iCin
p uede Ilrn it n r In I rn :~ "if<:;'c n C I ,:lpl e~~go. n cl{III$lIln res t rlc Uva slo
RICARDO A . NISSEN
364
146, L.S . ).
pon sabilIdad lImllada (art. d
t s sociales requiere lustru-
pecUvo.
.
lica reform a del contrato
La trans ferencia de cu otas nOll~p. o librem en te transmisi.
ella s son en p r n Clpl
social. atento que
l ' Lti En consecuencia . no suponien
bies, por expresa direcli va ega . los soclos la neces aria reforma
d o la modificacin d el elenco de l' ble a e se ac lo lo d isp uesto
d el a cto consUtutivO . r esulta Inap Ica
po r el a rt. 4 de la l~y 1 9.5 5~. . 1" ne efec to fre nte a la so ciedad
La trans fere ncIa de cuo ~~r~~te e n tregue n a la gert! ncia un
d esd e que e l ce~en te ~t~l:dd~ la cesi n o transfe re nCia. co n auej empla r o c opla del ti
. bra en ins trum en to p r iva d o . .A par
te n licaci~n d e las .nrm as S I ~ ejer cer c on ple nitu d su s dere ch os
tir de alh, el ad q UIr en te pu e e
os la tr an sm isi n de las
"go rre nte a tercer .
- 1
b
d e s o cio. Sin em
.
.
I cln en e l Retflstro Pb ib le d es de su ms cr p
b'
cuo ta s solo cs o pon
d
e que ri.da po r la soci ed ad. puco d c Comerci o. La q ue p ue e ser r
c
..
O:O;oC a r CMJr l scal Mlgud y <ltr<l
C NCom .. S ala C. 11 to 5 de l:g~'9 !;~~~ICllO: \.6p u . J os I~"ll c/ '\b d a la
~ e NCo m . 5 <11a G. :l g05lo 2:3 I!
1- '
Sal:lb E l Id Y Ccll no E l ld d o: O r~l1d ~ 199:3 ~lton illl h. Fr a 1lclsco J o t rOlS
6 C NCorR.. 5 :11:1 C. Ilovtcm!l H..
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3 65
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n co l)1"o l"
RI CARDO A. NISSEN
366
ceder odr ocu rrir a nle e l juez quien . con a~l dlenc~ a d e
la SOCi~dad. a utori za r la ces i n si n o e~istC J usla caus~
de o os icln . Esa declaracinJudlclal unpo.t ar tom
hi nPa caduc ida d del derecho de prefere ncI a para
sociedad y de los socios que se opuSier on respecto e
la c uota de este cedent e.
ra
fundad a en razones de hllcr s social. Denegada la conformi dad pa ra la cesin de cu otas. el que se pro~o n c
~a
~~~~~~~ade;i~i~e:d~9~~~g,el~~~;:e:l~~~~Sc~~1 1~0~:~p~~e~!~
1;
367
dista nte
o
t
o d el
S fijad
)
laP pa r te que p rc te nd i el p r ecJo m s
o r la tasaci n judi cial (a r t. 15 4. p a rra ro 1 . L . ..
el
OPO; CIn a la p ers on a lidad del cesionario d eber ser
368
RICARDO A. NI SSEN
Oesle.
Unca
206
S Il L w nuli (lad
Olg:'
lr'IS C/ElllpreslI
369
9. Fiscalizacin de la sociedad
de responsabilidad limitado
" e NColI ' " Sala B. fe brero 7 d,' I QT) , (l(l1l1r\1i', 1,1411('0. "1111 Mnrla
1I(illtLCZ TlIboodll y Cia . S /U. y 01 1<) ..
"'.''''11'' 1' 1
e/Fer-
370
RI CARDO A. N I SSEN
C URSO DE
IJ E I~E C H O
SOC IETARIO
371
requerir a los SOCi OS cI sentido de s u voto en las cu es tiones qu e pu edan resolve rse de ta l mane ra . En es te ca so .
la dec isin social ser vlida s iempre y cua ndo ren a las
m ayo ras previs tas por el art. 160.
b) A lr avs de u ll a declaraci n escrita en la q ue todos los
socios ex presan el sentid o d e s u voto. E n este caso n o es
necesa ri O co n s ulta previa ni actuacin del ge r ente . que
slo d eb e limi tarse a ej ec utar la decis i n social adoptada por u nanimidad .
Estas dos maneras d e resolver rigen en a usenc ia de tod a
r egla m entacin de! rga n o de gobierno en e l acto co ns titutivo.
e) Por m cd io de reunin efectiva de socios O asambleas . que
ser n o bligatorias en el caso de que la soc ied a d de resp onsabi lida d lImitada alcance e! ca pita l soc ial lijad o por
el art. 299. ine . 2 u. exclu sivam en le pa ra el caso de resolver se sob re los estad os contables dc ejercic io. para cuya
consid er acin s ern convocad os d e n tro d e los cuatro
meses d e l cierre. Es ta a sa mblea se sujeta r a las norm as p r evis tas p a ra la sociedad a nnim a. reemplazn d ose el m ecHo d e convocarlas po r la citacIn n o tifi cada personalme nte o por otr o mcdio (art. 159. p r ra fo 2, L.S. J.
El c rHerio a mpli o d el legis lado r de la ley 22 .90 3 (que reforma ra el lexto original de la ley 19.550) cn esta m ateria. fundad o
qu izs en el anfi lis is d el acon tece r h abitual d e este lipo de sociedades. en las c u ales la celebraci n de asambleas no p asaba d e
ser un acto m eramente formal. ta m poco tuvo feli z acogida por los
Inleres ados. qui enes preflrie ro n co nlinua r con ellrad icion a l regim en de reuni n de socios.
Muy pocas veces laju r iSp rlld en cia se h a p ro llllll ciad o sobre
aspectos vinc ul a d os al s iste m a d e co n s ulta. y cuand o lo ha h ec ho. h a s os tenido la incompati b il id<.td d e ta l p rocedimie nto con
el s is tema tradiciona l de delibe rac i n . En tal sen ti d o. h a s ido
dlcl lo que cuand o el contr ato con s tlt u Uvo ha p revis to el s lstc iua
de reu n in el e socios. ste no pu cde se r soslaya d o m ed ia nte las
no tificacio nes d e co ns u lta. las qu e no pueden fu nCion a r como un
rgi me n de d elib eraci n s us lituUvo dd {'x pn'sa lll en te reconocid o
en e l acto fll nda c lo n a l. l~ 1)(' 1 lu iSm o mod O ha s id o tambin re'1
V 01ro I'/EJOrprf',>O
372
~:,
Slln sc r l pc I6n~.
373
RI CARDO A- NI SSEN
374
375
I J. El derecho de receso
E l a rt. 160 d e la ley 19.550 tamb in prev el d erech o dt
r eceso. que se otorga a los socios d isconformes con la respec UvA
decisin. cllando se hubie ra resuello la transformacin . fu sin.
XX
SOCIEDADES ANNIMAS.
CONSTITUCIN
CAPTULO
380
RICARDO A. NISSEN
20/4/ 1008
381
el:
383
382
r.
r.
( NCo,n .. Stl n
01" '1 ' >'" :t 1 II' 1tllt';! 11 1"11' 11,,, I-I', j, A III() ClI '. Oflllcclol\CS
1,' UHlt e a s P"h1t /' ltilrl rlll 1'11\. , 1(11 111 I NI,.",
I! '"~to I r, {I(' 1086,
L 1)CZ . O .!>/'rII ClM III I'I1 ul MI~w I ..... 11 j '
'.,,1.. (
384
dores y directores qu edarn libe rados fr ente a terceros de Isa
385
386
h as ta la cel ebraci n de la asa mblea co n s tl t ullva. y las acc io nel
para el cum plim iento de esas o bligaciones s610 pueden ser eJercidas por el ba nco en re p resen taci n d el co njun to de lo s s u scrlp '
lores.
Los promotores res ponden ili m itada y so lida r ia me nte por
las obligac iones con trad as pa ra la cons titu cin de la socied ad .
inclu sive po r los gastos y comis iones del ba nco lnlervinlente. pero
una vez Inscripta la socied ad . sta asum ir las obliga ciones COIItr a d as legtimamen te p o r los prom otores y les r eem b olsar lo
gas tos reali zados. s i s u gestin ha sid o ap robada por la asa m
b lea con stitutiva o si los gastos han sid o necesarios p ara su
co n ~
XXI
SOCIEDADES ANNIMAS.
EL CAPITAL SOCIAL
CAPTULO
capital socIal en las sociedades annim as, Impone s u ImpreSCindible mencin en el contrato constitutivo, elevndolo a la calegoda de "requis ito es encial"' en los trminos del art. 17. lne. 2 de
RICARDO A. NISS t: N
390
1':. Ilgos' o 2 4 d e
39 1
- 1(" '\1)0,,11.,1,. 1.. 11111 . 1.. Iol~ .. , .. 1"" pUl 1.. d"'l Oll''''' c l " del
t' fcc . i\o CO II'f llvnlu l' (Ir lu 1 '11 111 ~ IIH ,'~ I , lo 1, '1'11 l ' 1" Ik ' t'r lto Soc/cI(//'fO
/!."Jc uUu oc IlJcroill'"Ihll'' 11 ",1 11", I hllu",, "ht ll . lf)l)n. p ~1" 7
392
RICARDO A. N1SSEN
393
'a
RICARDO A.
394
N I SS ~: N
qu,"".
3 13
de 1978. /1 G
S/I". I.L..
395
( ' (1 1)11,,/1 "/11 ',.I/. "/II/fJ f,, ,. ,~ fl /J(ltl () c/l: dl ulllC/I{/os COI!
396
RICARDO A. N1SSEN
Decidido por la asam b lea de acc ionistas el a umen to d el capital social. viene luego la etapa de ej ecu cin . la cu a l resulta d ife
rente seg n la fo r m a como dich o aumen to h aya sid o efectu ad o:
aJ s i el aumen to de cap ital fue efectua d o mediante la c~pltallza.
ci l1 de fondos especiales in scripto s en el balance. segun te rml
n ologa empleada por el a r t. 189 d e la ley 19.550. los accion istas
397
Cnrp SA y 0 11os"
398
RI CARDO A . NISSEN
sa d eciSin de la a samblea ex traordinaria qu e dispuso la emI si n de esa particular clase d e acciones (art. 194 . L.S.) .
3 99
RICARDO A. N1SSEN
400
4 01
s!liulIlllr lo
n. 111.1)'0
e/Aho rroe o o p S A d e Aho rro pan. n ll (' ~ ,"' 1,' 111 11 1111<1 0 8"; dc m . Sala C. "El
P.:l I:,c io del Fllllmd o r S IlI. 1I/(III I(' h, . U IJ('( }. 1!l ~7 1 !)!) 1 ; Idem . C NCo lll ..
So l:. E. no\'lc m bre 15 (11' I fl'n . ~ l l fl ll (t MI . I . ~ ,r.;III' ,111 5 A ... o tro s/s lI lIl a rl o'; d em . 5 .111 A . ft" hrrlO 'J 1 It 1111 11 1 V,1 ' I' II" I ~Vl'ti l ll ", lI uj!O l' V z(IUCZ
Ig l(,8Ia$ d e I'olOll , NO! m il UAI II)"\1t ....,," ' " 'lA Y n h ' 1" """ 'UII .IIIO, f<lc m . Sal a A ,
ju l io 5 d e 100 .. . "A II ~:.' Io 11 M ,.t . I '1 .. ' ,.... ~ k l l' 11,., /11'/0 11 111 10 1" 11.1"
RI CARDO A. NI SSEN
402
m c. cantil de carcter gr a tui to. al cual se le ha cambiad o de denom in ac in p a r a evita r que dich o m utuo engr ose c ll argo p asivo d~
la sociedad.
403
,.. "
Fallo de prImera In ~ I I"I('I I' 110 "". " " ' lt.uI O Nurlo!! 1I 1 d e I'rlmera l u st:lII e l:1 tn lo COIII('fc lrll N" 1, l' fll..(n 11. 1 1" ,,' 111)1' ('l larleI"O. e l1 alllOS
e.r:lIl1hHlos - 7.1' ''11 111 l'Ifl. 111 /1,111 . ".10 .1 1(.IItu, h lllllllll ~ /I-. COI1f1 rmado
po r 1:1 C NCOtIl . S hllt 11 1I~"~h. I ,h 1111111
404
RICARDO A. NISSKN
XXII
SOCIEDAD ANNIMA.
ACCIONES,
BONOS DEBENTURES
y OBLIGACIONES
NEGOCIABLES
CAPTULO
408
'"'''';''''$'''''''
409
HICARDO /l . NI SSt: N
411
4 10
minado tiempo.
Las acciones preferidas estn s ujetas a la ley de dl,,;de,,do.
0.10 que es lo mismo. al rie sgo empresaria. lo cual slgnifl cil
sus titul a r es s 610 percibi r n sus preferencias en la m edida
s e prcsenten las cir cun stancias previstas por los a rts. 68 y
de la ley 19.550 para la distrib ucin de divid end oS entre l o~
clo nl stas.
Resulta incom patible el privilegia en el voto con las M"f,'",~
clas palril nonlales de modo que una accin n o puede conferi r a
vez derrchos p:1lrlmonlales excepcionales. Ym s de un voto ,
c) L:1$ fl(' clOlles ordi na r iaS. por definicin "a cOlllr<':lrlo"
nqud l:'i S qll(' co nfi ere n un volO por accin y que
eh' PI dl' n 'lI clns patrlllloll \:;l Il'S.
e e
'e
RICARDO A. NISSEN
41 2
C3 n13 S rl'~ l os
4 13
7. Certificados provisorios,
certificados globales y cupones
La ley 19 .550 p rev la e misin de cer tificados prOvisorios,
certi ficados globales y cupones .
a) Son certifi cad os provis orios aquell os ttulos que son
emitidos por la sociedad cuando las acciones no han sido
integradas totalmente por los s uscriptor es d e ellas. Son
ttulos va lor es necesaria mente nomina tivos q ue deben
cumplir con las fo rmalidades previs tas por el a rt. 2 11
de la ley 19.550 .
Cumplida la In tegr aCin . los in te resados pueden exigi r
la inscripcin e n las cuentas de las acciones escrHurales
o la entrega d e los ttulos definitivos. pero hasta la n to s e
cumpl a con esa entrega. el certificad o ser cons id erado
definitivo. negocia ble y divis ibl e (a rt. 208 . L. S . l.
b) Los certificados globa les son ttul os que slo pu eden s er
emitid os por las socied ad es aut o ri zad as a la o ferta p blica cuand o las acciones cSl uviCr'cn tota lme nte integradas. S lo sc a ul ol'lzn S il e lllis lII pn ra S il Inscri pCin en
regm enes de d e!> s il o o k e Uvo 1(' [lJ fl d e va lo ,'cs). So n
d efin IUvos y IItglX'lrlhh'NV 1'1II'( h'11 I'I t ' l (II vls lbl 'S a los efectos d e s u t,'n 118f('l t" 1If' 111
414
da
q
d os en e I ar t " 220 La compraventa
de acclOllc'
m en te e numera
O 477
del
eN '0111 . S roln C. JIIIll O , ' (e ' 986 . ClI lmlos n ocll:l . fl:1.m u c/Plltulc .
"
UI)(;O. 2(1 820
41 5
fll.VI; 1I
DultOls.
Edun n lo ( JI . ) y N' ~.I H. HI( ,,' ,111 A l'o " c nc ll' prCSen lada a las
11 Jo r n.das Naclo" n lc s ti c 111$1111'101" (l.' .,. l . , 1" , 1')"I('l rl(I1. 0llell05 Alfes.
100'1.
" I IIHI. 11 1,
(1
" '''''11(0
~A"
417
416
do
por eel ar
.
. 'que confieren Ias oa~,~I;)~~::~~
dividir
ejerCicio
de los derechos
jeto de este derecho reaL otorga ndo al us ufructuariO el
los dividendos Ya l n udo pro pietariO la tttularida d d e las
nes, el cobro de la cuota liquid~toria (salvo pacto en contrariO)
e l ejerCicio d e los derec hos pollticos .
El us ufru cto d e acciones es un derecho real que
,
e or lo ge ne ral en favo r de quien ha donado sus a~cio llU
y P
servan
d ose por vida o por un determinado tIempo
terceros, re
bcneficlos econnlleos d er ivados de tales partlelpaCl~l~e~ . I
La defic iente red accin del art. 2 18, p rra~o
e , a ..
19 550 ha dado Illa rgcn para sostener la posibilidad ~c ((\1
s~fru ctuario pueda tambin ejercer los derec hos pollUca8.
~ual resulta inadmisible. pues el nudo propietar~o ca reccrfa
to da injerencia en la vida d e la sociedad , enellbflndi~~~dad
figura delll sufruc to una verdadera venta, con la pos.
erjlldicar a los terceros acr eedo res del usufructuan?
~ues ev idente sostener que cuando dicha norma admIte e:
Lo 'en contrario, slo se refiere a la posibilidad de que e
j rucw ario tenga e l de recho a la cuota de liquidacin, qe.'"
principia est res ervada al nudo propietario. pero nunta
derechos
p oltiCOS.
. las ~~~~a~~~I;~~~:~
El derecho
del u sufructuario de percibir
buibles d el ejercic io no incluye la s gananCias pasad as a
ca ita lizada s . pe ro co mp rende a las acciones entregadas
pializaci n . Dicho dividendo s e percibir por el tenedor del
10 en el m o mento del pago . y s i hubier a distintos
1
Sl
s e dis tribuIr a prorrata d e la duraci n de s u s d erec lOS , ~
a ccio nes no es tuvie ran totalmen te integr ad as. el u s ufruc l
ara conse rvo r s us dc rechos debe efec tuar los pagos que .
~ond;)n . s in perj uiCiO d e repe lidas d el nudo p ropieta riO tm t.
L.5. I,
"OJ,, ~. '''"I1I .
de prll llerll I " SIII I'r1{I , '" 1"" " . '1 NI" h",/I! , ... l'II ' II(" ri I" s tallea en lo
COlller ceal N" 2, 11 ('/ligo ( 1( t 1), ,tu ~ ' ti,,, Ih.. II, 1 N e $1\. r/lj"Il A' gc ll un lt
S I\. y Olro". cO"r"'II1ri(lo )f)! 111 ( NI n ", 'I"eu I 1,,,, 1, ' :l,' lit' 100 0
RI CARDO A. NISSEN
418
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420
RI CARDO A. NISSEN
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421
422
RICARDO A. NI SSt: H
423
424
RICARDO A . NISSEN
c"''''14I
425
4 26
la emisora. se declara que e l titula r de las obligaclout'1
110 co nvertible s licne e l derec ho de ser reembolsado O
h)
1)
s uficientemente garantizado.
Se prev la emisin de obligaciones negociables no incor
pa rad as a ttu los. adaptando para stas el rgimen d,
las acciones escrl tur alcs previs tas por el a rt. 208 de la
ley 19.550.
Finalmente, Ysin detenernos en olros aciertos de la IrJ
23.962. se incorporan Importantsimos benefid Os fiscales, 10 cual constituye un ingrediente fundamental de seduccin para la emisin de obligaciones negociables. d~1
cual careca la regulacin pr evista por la ley 19.550 en
materia de debentures.
XXIII
LAS ASAMBLEAS DE LAS
SOCIEDADES ANNIMAS
C APTULO
l . Concepto y caractersticos
Puede defi n irse a la asamblea como la reunin de los accionistas convocada y celebrada de acuerdo a la ley y los estatutos.
para cons iderar y resolver sobre los asuntos indicados en la convocatoria.
Son caracteristicas de las asambleas de accionistas:
a) Es el rgano de gobierno de la sociedad . lo cual implica
que n o es asamblea cualqu ier reu ni n de accionistas .
sino aquella que es convocada y celebrada conforme a la
ley y los es tatutos con todas las forma lid ad es lega les y
cuyas decisiones. obtenidas a travs del rgimen de mayoras. son obligatorias para lodos los in tegrantes de la
sociedad. a tribuyndose a sta las consecuencias y efectos que se deriven de tales acuerdos.
b) Es un rgano no permanente de la socied ad. en el sentido que no funciona ininterrumpidamente duran te toda
la existe n cia de la soc iedad . s ino cuando es convocada
por el rgano de administrac in de la compaa. quien
d eber hacerlo una vez por ario . dentro de los cuatro
meses del cierre del ejercicio. para considerar los balances y estados co n tables. la pol tica de ganan cias . la gesti n de lo s directores y snd icos y su remuneracin. El
in cump limiento d e esta expresa directiva es su fi ciente
causal d e r emocin d e los integrantes de los rganos de
admi nistracin v fisca lizacin de la sociedad .
e) Sus facu ltades son indelcgab les. por cuan to su competencia es exclusiva y no puede se r su plida por decis iones
d e otros rga nos d e la s o ciedad. I Por las mismas razones. no puede la asa mbl efl d e Hcc ion is tas invadir esferas
rese rvad a s a 01ro s rgn ll o,,:, sO('!:1 les. ha bi ndose s o s te-
C NCorn " Sal (, 13 . II'Wl c lIlI" .. 17 .10' I lIli ', l' " . h"I 'II Y. Mnr.~ 1:H. bd c/ l llvlclus
$ A s/lll c d lda s p l'C "I "' I IU M~
RICARDO A. NI SSEN
430
nido que los vic ios de compe tencia genera n nulid ades
1
a b solu tas. In con fi rma bles e im prescrlpliblcs.
d) La validez de s us decisiones Implica el respeto d e la legalidad en lodas y cada una d e las elapas fo r mativas de la
2. Clases de asambleos
Las asambleas se clasifican de la siguiente m a nera:
al Por los a ccionistas q ue parrlc lpan.
1) Asamb leas ge nerales o univer sa les , a las cu ales d eben
as is Ur. d eliberar y votar todos los a ccioni stas de la sociedad: y
2) Asambleas especia les . en las cuales s610 participan los
Integran tes d e determinada clasc de accionis ta s, cuand o
tales "clases" o "categor as" fueron creadas en el estatu to.
b) Por los temas que se consideran. los actos asamblearios
se d ivid en en :
1) Asambleas ordinarias, cuya com p ~te ncla est dete rminada por el a r t. 234 d e la ley 19.550 . a saber : cons iderac in de los b ala nces y es tados contables d e ej erc icio, as!
com o sus resullados. d esignaci n . r emoc in, remuneracin y gcs lin de los adm inis tradores Y sndico . As imi smo . la asamblea o rd in a ri a puede resolve r sobre e l au mento de l capital d entro del q u n tuplo de s u valor, Si asf
estuviere auto rizad o e n el estatu to y cua lqui er otra med id a relativa a la ge stin d e la sociedad que le co mpeta
resolver conforme a la ley y al estatu to o que so meta n a
s u d ecis in el directo rio u rgano d e control.
OT..,E:GUI, Juli o : AlInt/llls tr<IClll soc!elOr /a. b aco. [3 uenos Al r ?s. 1979 ,
p . 297 , Y CNCom ,5:. 1:1 B. 111:''10 19 de 1995. " Nocl. ClI dos Ma rtm y Ol r os
c/Nocl y Ch, SA !l/s" ",:orlo" .
431
R ICARDO A. NISSEN
432
tnd osc de asambleas ordinarias y especiales. De l mismo m odo. cu a lqu ier a ccionis ta est habllllado para re
querlr al dir ectorio la convocatoria y asamblea de accioni stas. s iempre y cuando el peUc lonanlc tuviera una
pa rUclpac l n accionarla de cuanto menos, de l 5 % dd
capital s ocial. s i los estatu tos no fijaran una represe ntacin menor.
En este caso, el accionista que solicita la convocatoria a asamblea debe Indicar al directorio o s indicatura los temas que consid era necesario trata r y ste o el s ndico deber n proced e r a la
convocacin. debiendo celeb rar se el acto asambl earlo d entro de
los cu a r en ta d as d e recibida la solicitud.
433
tres das. con ocho de antiCipaCi n como mnimo. cua n d o se tra tare d e asa m blea en segu nd a con vocatoria . la
cua l d e ber celebrarse dentro d e los treinta das de fra casado el aclO asamblea rio e n primer a con vocatoria. debiendo tenerse p resen te qu e. s iempre con el nim o de
fac ilitar la cele braci n de las asambleas. el legislador
auto riza la co n vocatoria s imult nea d e asambleas en
primera y segund a convocatoria, s iempre y cuanto el es tatuto lo a uto ri ce expresame n te, y s i la asamblea fuere
citada para el mi s m o da. la cele braCin del acto en segunda convocatoria deber hacerse con un intervalo no
inferior a una ho ra de la fij a d a para la primera (art. 237.
nJine, de la ley 19.550) . Tal pOSibilidad se encuentra
limitada para la s socied ades que hacen oferta pblica de
sus acciones, en las que la convoca toria s imultnea queda rese rvada para las asa mbl eas ordin arias.
La necesidad d e puhllcacJn de edictos dc convocatoria ha
s ido objeto de Ju stas c dll cas por parte de la doc trina. pues tal
requ isito slo se jus tifica en las socicdad es que cotizan en bol sa.
pues nada a u tor iza sem ej a nte dispendiO c uando se trata de sociedad~s annimas cerrad as o d e fa mUla , que constiluyen la gran
m8yona d e las so ciedades de es te tipo que funciona n c n nuestro
m cdio, y en las cuales resulta s ufic ien te la comunicacin pcrsonal fehacien te al dom icilio cons ll tuldo por lo s accio nistas en la
soc iedad. La sancin de la Icy 24.587 de nominatividad o bliga toria d e las acciones ha facilita do el camino para una reforma legiSla tiva en tal sentido.
2 . En c uan lo a los r equisilos de reu nin, el a rt. 238 de la ley
19.550 establece que los acc lOll is las que pre tende n partiCipar en
asamblea de accionistas de ben comunicar s u volun tad de asLsten ca con n o menos de tr es da s de anticipaci n a la fecha de la
ce ~ e br,ac i n d e la asamblea. por modo fehaciente. para su in scnpclon en c11bro de Regis tro ele Accioni stas y Asistencia a Asamblea ~. ~~ Illb consecuenc ia dc la Sa ncin de la ley 24 .587. que
convlrtlO de pleno dercc ho a toda s Iri S a cc io nes en t tulos Ilomi nativos no endosab les. no rige tll:'S In o hllgaclll qu e tenan los
prop~etario s d e accl o ncs a l POt IndO!' ele pl'cs cntar y depos itar
s us tltulos a la s oc lccl.1c1 , ( '(l ll H (' t' di.l t' (1(' fltlUc lpac l n . Basta
hoy la co mun icacin IdH1('I( III, 11111 ((l l1ljl lltt l,I d nnd o Il oticl a de la
vo lu n t:ld de cad ~1 aCt' lOl ll tilll d(' 111 11 II ( t 1111 1 ,' tI Ir. Ilsa l ll blcH.
4 34
4 35
436
RI CARDO A. NISSE N
Si se tr ata de a sam bleas o rdi nar ias. ellos podrn ser tomados por mayora absoluta de votos prese ntes q ue pueden emi ti rse en la res pectiva decisin, salvo exigenc ia
mayor del estatuto.
b) SI se tr ata de asambleas ex traordi nar ias, las resoluc io nes debe n ser adoptadas po r m ayora a b soluta dI'
los VOLOS p resentes que pued an e mitirse e n la respectiva decis in . salvo cuando el estatu to exija m ayor nme
ro . En otras pa labras. e l rgimen de mayoras es Id nU
ca para la ce lebr aci n d e asambleas . ta n to ordin a ri as
com o extraor di narias. en primera y en s egunda convocatoria.
Debe d estacars e q ue hay d eter minados casos. a los c ua les
la ley 19.5 50 e n e l a r t. 244 inJine los ll a ma "s upu estos esp ec iales" en dond e la mayo ra se ad opta de una m anera dife r ente .
requ irindose e l vo to favora b le d e la mayora de accio nes con
der ec ho a volo, s in ap li carse la plu ralidad d e votos. compu tnd ose as imismo el voto d e los titul ares de a ccion es preferid a.
sin de recho a voLO . S o n los casos d e r eso lve r se la tran sforma cin . p r r roga. r econd uccin, disoluCin antiCipada d e la soc iedad . transfer encia de l d om ic ilio a l ext ra nj er o. cambi o fund a
mental del obje to. rei n tegrac in lo tal o par cia l d el capital soc ial.
fus in y escis in. salvo p ara la sociedad incorpora n te . elecc in
y remocin d e los s ndicos y for mac in de cualquier reserva que
s upere el m on to de l capital s ocial y de la r eserva legal (a rt. 2 44 ,
a)
L.S . ).
437
438
RICARDO A. NISSEN
yen a la regul aridad del acto asamblearl0 deben ser cump lidas
estrictamente. porque todas ellas s on form a tivas y conducen a la
4
resolucin final y a su ejecucin por el directo rlo.
Son suj e tos legitimados para interpone r la accin d e nuli dad de la asamblea o de cie rtas decisiones asamblearlas. no slo
los accionistas que no han contribuido para adoptar dich o acuerdo
439
440
44 1
gLovallu i. Gillo e/ Minera l Ge ucral Lava lle SA y o lros"; dem. Sala C. seplIemtJrc 19 dc 199 7. "C alve\. Fr a nci sc o e / As parna r SA s / lIle dl da
precaulorla"; dem . Sala A. octub re 15 de 199G. - Rodrig uc)';. I liIda cffl ntore ria Tu colo r SK: de m . S ala D. J un io 3 de 1996. "Marlnez. Adolfo
C/Lozano. Carlos y otros S/s umarlo . L1.. 19 87- 1:: . 1037.
C NColll. S ala D. agos to II de 1997. "Ool1a G as p a re. e/C ILSA IndustrLa l
1.:l11 c r a SA": fdcm. S a la 13. s e plle mh re 1 I de 199 7. " Noc!. Car los Ma rt n
C/Nocl y C a . SAo s/s uIIHlrlo".
~ C NCO Ul .. S :ola A. oct ubre 28 dc: 1982 . "Srllllllcr elLa eaSH de las Junta s
5 A:; de m . S ala E. ma yo 23 de 19 88!}. "l.... ore;, . n Oll1lngo e/Arge nllna Cllr us
~A : fd c lIl . S ala U. Ilovlclnb , c:.I ,1(" L(lOO. ", IlI l llI. 1)'I , lel C/Gascarbo S A":
ld e m Sa la C. fe b rero 26 d e lUt:!O " 1 ti C I' IIII ,,1 11,. O)(I~f' n o SAo; de m . S ... la O.
mayo 19 de 1995. " NI)!," L. ('lul o " M (,/N~., 1 \ ( l., ~A ,;,.III11Ul'l o"; idelll. Sala
C. J ulio 19 (l e 1990 . "('.,111' 1. 1' 1111(1 "111 Ji\ III. HI{' LI I S A fII" llIlI:. rio". id crn .
S a la 1). ,gosto 14 ,Ii' IlJflf 11<111 . 0"" " ". , 1 11 ... /\ 1I1I11I" l rll,1 IAIIlf' ra SAo
Ri CARDO A. NI SSEN
44 2
, CNColII
443
444
IU C ARDO A. NISSEN
11 CNColH , 5 (11:1 1), ngOSI O 22 d e 198!) , ' Pen'dl! c/l', lIlIpagro SJ\ s/sumilrICl "
445
446
RICARDO A. NISSEN
s iempre y cua ndo s u decisin competa a la asamblea extraordinaria e Implique efectivos desembolsos para los socios. el retiro volunta rio de la o ferta pblica o de cotizacin de las a cCiones y la
continuidad de la actividad d e la sociedad annima sancionada
4 47
~N~OIlL ..
Sa la /':. mayo 9 d c I !:I8 0 . " O... 1)10". 1(0h(' 1"I 0 CIVI\'lcnd'-IS SAo.
N om .. Sala f~. oc tuh re 4 1.1 1' I O ~ 4 . "(1<)l p" ~ 'o, "w . Sfltlllago e/S ur el SA
S/o rdlnarIO-; Idelll . Snln!J . 1" "IOlli 01,' 1!lIIM 1"' 11 '.,
e lHI Oll 1)C"11 y e la, SA;klt'"
_
.
, 1110 111 11 '" 111 ' '' 1/1 (Ir
e/ M I '
l.
"gllcs (e
448
1lICARDO A. NISSEN
CAPTULO
XXIV
EL DIRECTORIO
l . Administracin
y representacin de la sociedad annima
La admi nistr acin de la sociedad an nima est a cargo de
un director io compuesto por uno o ms directores designados
por regla generaJ a travs de la decisin de la asamblea d e accionistas. Tambin pueden ser designados por el consejo de vigilan c ia. segn lo a uto riza e l art. 280 de la ley 19.550 (art. 255. L.S .I.
A diferencia de lo que acontece con los r estantes tipos
societarios. en las sociedades annimas. la administraci n est
escindida d e la representaci n. la cual co rres po nde al preSidente
,
I
del directorio o a l vicepresidente , en caso de ausenCia o impedimen to {art. 268. L .S. J, si n pe rj uic io de que , por va estatu taria
se autorice que la represent ac in de la sociedad se e ncuentre a
cargo de uno o ms directores, pero ello de manera a lguna Impl!.
ca el des pla zamiento d el preSidente del directorio en el uso de la
flrma social. que s iempre es , por expresa directiva del art. 268
d e la ley 19.550, el representante legal d e la sociedad y cuya ac
tuacin priva sobre otros representantes estatutarios o conven
cio nales.
Debe recordarse que a partir de la sancin de la ley 19 .550,
nuestro ordenamiento societario ha adoptado la teora organicista,
conforme a la cual los directo res no son mandatariOS de la sacie
dad. s ino s us fun cionarios: ergo. no son ter ceros los que actuan
en no mbre de la compaila . Sino la sociedad misma. qui enes lo
lIacen con arreglo a las atribuciones con ferida s en el acto COIlSti
lutivo .
No es neces ario se r a ccionista para ocupar un cargo en el
d ireclorlo.
El direclorlo pued e ser unlpe rsonnl , s alvo en las sociedades
l) n nhnas del a rt. 299 d e In ley 19,550. cn cuyo caso clrgano de
nd m inislrac i n s e illl cgr:lr por lo !l1{' O O S <'0 11 tres directores. S i
el d irectori o es plural . 5 11 S il ll c.{l rlllh'l'I (\1'1)("1 nC I I.I:l ' co legiad a
'lI en lc. esto cs. scslonnr y (1,'(' 11111 IIUI lII UyOI in {'nela lin o d e los
ns pcclos d e In gcsll tl l;lorinl jlu, 1' lI u, .'1 111 i :,t7 4 (h' in 1<: 10 .550
RI CAR DO A . NISSEN
452
nJ/ne}.
,,
d"c'"''
4 53
j
gara ll lla. per o qu e n unca pued e co nsistir en las
ace o nes d e la compaiHa qu e ad mi n is tra n (a rt 222 L S I S
cmba rgo est d i
.
, . . . In
. ' .
a spOS icl n q u e encuentra razon a ble fund amento
~ Jos fm es d e n o tornar ilusorio el r es ultado d e futu ras a ccion es
e responsa b ilidad contra ellos. ha s ido deSVir tu ad a en l
.
tlca,
alarg
n
d
ose
g
'
.
.
a
p
r
ac'.
a ran tms Ir n so ria s q u e e n er van las loa b les
I os estat u tos m od elo c1a bo r adlIl ten Clonies del legis
' lador. Es mas,
~s po r a a u ton dad de co n lral o r han contri b u id o a fo n
t
esa m ala costu m h r
l
bl
len a r
cas
u
e. a esta ccer garantas m e ra m ente s imbliy q e no guardan la menor relacin con el g iro socm
. I.
El pr inc ~pi o general establ ecid o por la ley 19. 550 pa ra la elcc-
454
RICARDO A. NISSE N
<"',,,,,,,.
455
. 2. La sociedad deber informar a los accion istas que lo solic lte.n ,. acerca d e las notificaciones reci bidas en tal sen tido Sin
p~rJ u l CjO ~e ell o, yen e l sella de la asamblea, el presid en e de
sta debe mformar a los accionistas presentes que todos se en~uen tran facu ltados para votar ac ulllula tl vam en le hayan o no
tormulado la votacin.
.
. 3. Antes d e,la votacin . se Informar pblica y Cl r cu ns tan_
clad amente el numero de votos que corrcs ponde a cada aCC ionista pres ente.
, 4 . Cada accionista que vote acum ulativamen te tendr un
numero de votos Igual al que r esu lte de multiplicar los que nor.
malmente le hu bieren corresp ondido por el d
a el g' Pod d
numero e vacantes
e Ir.
r
istribuirlos o acum ularlos en un nmero de candidatos que no exceda del tercio de las vacantes a llenar.
.
5. Los accionis tas que voten por el sis tema ordinario o p lu y lo~ que voten acullIula tivamente , competirn en la e leccin
~el tcrclO de ~as vacan tes a llenar, apHcndose a los dos tercios
I estantes el s is tema ordinario o pl u ral de votacin. Los accionistas qu e no vO len acumulativamente lo har n por la totalidad d
las v~ca ntcs a cubrir, o torga nd o a cada uno de los candida tos 1=
lo tahdad de los votos que les correspo nd e co nforme a s u s accio.
n es con derecho a voto.
1 a l.
456
R ICARDO A. N ISSEN
que IloUficaron s u volun tad de votar acu mulativam e n te y cum plieron los r ecaudos a l efecto.
8. El re s ultado de la vota cin ser compu tado por persona .
Slo se considerar n electos Jos ca ndidatos votados por el siste
m a ordin ario o p lural s i renen la mayora absolu ta de los vo-
457
Del, voto en ~Il s td c ll c t :t de la Ora, Is ahct M r~ .. ~z de ClI llI o rc, ' VISta lba SA
e/B.l!l co d e ( .a llc la y l3u e uo s Al r t's SA", S.,l u A d c la C NCo lH dic iem bre I I
de 198G.
"
CNCo m , Sa la B, 1"" 10 I:t dI' 1fJIJ 1, " N( ,\'I ( ' ",Iu'l e/ No,' 1 y Ca SAo, 'd.
O. oc! ub r. 20 d e t !lRA ' ( It lll 'j \ ' " " 1"' HI ( ,., \In f /Fl pla i> IO ~A': ;d~;;:'
5,IIn A . Jull lo 2 1 (11' 1 71'( (" ' ''"U " MII,,,,, ''I\ /O r,H :17:l I
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m ', rz oGd' l f}fH./ 1)1
,, 1(1'111 , ,l a ,
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Me ll e,, (c , (J e/Alij O"", ~ ,. ", "" V i. " '11\
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'
S:lta
.,1.",
458
3. Remuneracin de los directores
,I
RICARDO A . NISSEN
459
o ms directo res, frente a lo reducido o Inexistencia de las ganancias Imponga la neces idad de exceder los lmites prefijados, slo
podrn hacerse efec tivas tales remuneraciones en exceso s i fuesen expresamente acordadas por la asa mblea de accionistas, a
cuyo efecto deber Inclu irse e l asunto como uno de los puntos d el
orden del da.
A pesar de que, por tratarse de una excepcin al principio
general, la hiptesis preVista por el ltimo prrafo del a rt. 261
de la ley 19.550 debe Interpretarse de manera restringida, n uestraJ urisprudencia no entendi la filo sofa del legislador y ampa_
rada en una Interpretacin Sumamente ampIJa. convalid todo
tipo de ~cesos por parte del grupo controlan te que, por lo general. esta a cargo de la a dmin istracin d e la sociedad , pues con el
solo rec~rso de aSignar gerencias a los directores y cumplir con
los reqUIsitos formales previstos en el lUmo prrafo de l artculo en anlisis, bas ta para co n verti r en letra muerta el claro precepto lico preVisto por la ley.
Claros ejemplos de desinterpretacJn de la norma lo consllluyen fallos que exig ieron al a ccioni sta frustrado en el cobro d e
utilidades p o r las s uculenta s remuneraciones aprobadas
asa mblearlamente a los direc tores. la prueba de la inexistenc ia
de la integracin por stos d e comisiones especiales 1 o la acreditacin que co n el 25 % de las u til idades del eje rCICio durante el
cual cumplieron sus tareas, se hubiera podido retribuir en for ma adecuada, 5 prueba que, como es f cJl imaginar, es de hnpoSIble producci n.
Den ~ro d e es ta Incong ru ente lnea de pensamiento. no dejaron de eXIstir precedentes jurlspru d enclales que sostuvie ron, en
pugna con la clara letra de la ley. que s i la remunera cin comprendi tarea s des arro lladas por el director e n relaci n de d ependencia. la s uperaci n de los lmites previstos por el art.. 261
no tornaba procedent e la devolucin de los importes perCibidos
d e ms. por tra tarse d e ta reas a mparadas por e l derecho laboral. que prohbe la reduccin de las re muneraclones.6
CNCom .. S ala C, Julio (; d e 1994 . "Ard a na z. Cu rIos A . c/CADIA S A"; de m .
Sa la n . abril 3 d e 198 4 , - Ma rl n . I. Ll ls e/F: Slllfllo (le Ar(lultc etura F\::rnnd cz
Lla uos SK.
0, uUI'II :) (J ~' I OfN , " M r"I I ' I , 1" 11 14 ('m . ludl o do; A l' ql l ll ccl ll r a
f CfI ,,1 ndel. tlr'II O" SA"o l el"'I I . (llr lI' II,h,1' :& I ,J.' 1'Ilid , - ::;:o"nICI" n o bcrl o c:/La
C. SI.~ de las JU" I MI ::;1\"' 1'1, I r l lO
CNCo m , S ill,1 11. d i' 11' 10 11" " 'J t . ... 111/1 I '1'''1' ' 10 ' HOI ,I'I ro r/l.,1 ('''''(1 (le las
!
RICARDO A . NISSEN
460
Afortunadamen te para el desarrollo d e los n ego cIos societarios, recientes fallo s ha n puesto las cosas en s u lugar y compar tiendo la filosof a d el legis lador. han record ado que la Inclusin
en la norma del art. 26 1 de la ley 19 .550 d e los sueldos y otras
,I
So",,".,
IIIJoS S A~
, . C NCO III , S M1' A,
1I, f1 I W
.
"
17 d e 1997. 'Sronl a C ru z, Eis a cfl lnco S\ .
461
4. Prohibiciones e inhabilidades
para desempear el cargo de directores
El art. 264 de la ley 19,550 prohbe ser directores y gerentes a las Sigu ientes personas:
a) Quienes no p u eden ejercer el comer cio.
b) Los con d e nados co n accesorias de Inhab ilitacin de ejercer cargos pblicos: los condenados por hurto. robo, de"
fra u d acln . co hec h o. emisin de c heques s in fondos y
delitos contra la fe pblica ; los cond en ados por d elitos
cometidos e n la co n s tituci n . fun c ionamiento y liqu idacin de s ociedades . En todos los cas os, ha s ta despus
de diez aos d e cumplida la condena ,
e) Los runClo nar los de la administracin pbli ca cuyo des empello se relacione con el objeto de la soc iedad. has ta
dos atlos del cese de s u s runciones.
Esta l tima prohibiCin no se ju s tifica pues legis la p ara la
patologa. SI el ru nciona rlo pblico ha tenid o un correcto desempe o. no se explican lo s m oti vos por los c ua les d ebe es pe ra r d os
mios para vo lver a la actividad privada , Es ta norma slo fom en ta
la actuaci n de testafe r ros ell la direccin de la sociedad ,
E I .nc. 2 0 d e l a r t. 264 de la ley 19,550 , que prohiba inte"
gra r el organo de administr acin a los fa ll idos p or quiebra culpab le o rraudulcnta ha s id o derogado tcitamente por la Ley 24 .522
d e Concursos y Quiebras , q ue ha d ejad o s in erccto la calificacin de
conduela de los fallido s O sus aclmi ll is l radores. por lo que dicho
in ciso deber ser ini e rpretad o t'11 (' 1 se nl ld o d e que tal prohibi c i n slo rige pa ra los quebrnd o$ h ns tn s u rchnbi lt tacl n d efi n iti va .
El directo rio , O t ' lt tl tI f11'1 1'(' IIlI ' 1 "" (11(11('(1 , pc,. (lI'Opl:l in iciativa
O a ped ido rUlldntlo (h' ( 1I 11!t1l 11l+, IU I i( 'III ~ I I " (Id)t' ('Oltvoc{,r a aS::Ull b lea ordinar ln p rll,1 111 1 "111 1" 11'11 ,!I' I dI! n 1111 11 ~:(' I'I ' lIlt' Incluid o ell
462
RICARDO A.
NISS~N
las prohibiciones establecidas por el art. 264, la cual deber celebrarse dentro de los cuarenta das de solicitada. Si la remoci n
fuera denegada cualquier accionista. director o sndico puede
req uce irla j udicialmcn te.
'It
46 3
6. El comit ejecutivo
Aun cuando su constitucin no importa delegacin de fun ciones por parte del directorio, en la medida que este cuerpo est
exclusivamente integrado por directores, el art. 269 de la ley
19.550 permite organizar un comit ejecutivo que tenga a su caro
go nicamente la gestin de los negOCiOS ordinarios de la sociedad. Su constitucin requiere clusula estatutaria permisiva y
s u fundamento lo constituye la neces idad de agilizar la toma de
decisiones no slo en las operaCiones cotidianas con terceros.
sino en las relaciones internas. ya sea el gobierno del personal.
contabilidad de la empresa. situacin impositiva. relaciones con
las entidades bancarias o crediticias o autoridades administrativas, etctera.
El directorio de la sociedad. que es el rgano que designa de
entre ellos a los integrantes del comit ejecutivo , debe vigilar y
controlar su actuacin, sin perjuicio de ejercer las dems atribuciones lega les y estatutarias que le correspondan. La organizaci n del comit ejecutivo no modifica las obligaCiones y responsabilidades de los directores.
464
menos cada tres m eses. salvo que el estatuto obligas e a un mayor nmero de reuni o n es y s in perjuicio d e la s que se pudieran
celebrar a pedido d e c u alquier director. en cuyo caso la convoca
tor la ser hecha por el pres iden te del directorio para unirse den
tro del qu into da d e rec ibido el pedido . En s u d efe cto, podr
convoca rla c ua lqu ie ra d e los direc tores y la convocatoria d eb er
indicar los lem as a tratar.
El directorio es quien d ebe determinar el con te nido de la
volu n ta d d e la sociedad. El presid ente slo liene fac ullad es para
465
466
RICARDO A. NISSEN
giro empresario, como por ejemplo los prstamos dinerarios efectuados por un director; del mismo modo. la referencia a las con
dlclones de mercado pennite brindar determinados beneficios que
,
I
Los con tratos que no renan los requisitos del prrafo anterior slo pueden celebrarse previa aprobacin del directorio o con
formidad de la sindicatura si no existiese qurum. De es las opera
ciones deber darse cuenta a la asamblea de accionistas. la cual
puede desaprobar los contratos celebrados. lo que determinar Su
nulidad y la respon sabUidad solidaria de los directores y sndicos
por los daos y perjuiCIOS irrogados a la sociedad (art. 271, L,S,),
Aplicand o tales principios, la jurispr udencia de nuestros
tribunales comerciales ha declarado la nulidad de la transfere ncia de un fondo de comercio efectuada por la sociedad en favor de
uno de sus directores, por tratar se de un acto extraordinario
de admin istrac in que no encuadra dentro de la actividad normal o corriente del e nte. u Del mismo modo, Si bien se ha aceptado e n trminos genera les la validez del contrato de mutuo efectuado por un direc tor con la Sociedad cuando los fondos fueron
afectados al giro social, 15 ta l operacin resu lta nula tratndose
de un prstamo dinerario efectuado por una compaa asegu radora en favor de s us directores. por ser ac tuacin ajena a l objelo
soc ial limitado de las sociedades con esa activid ad. U
9. Actes e n competencia
Dispone el art. 273 de la ley 19.550 que el director no puede
participar por cuenta propia o de terceros, en actividades en competenc ia con la sociedad. salvo autorizacin expresa de la asam ,
b lea. s o pe na de Inc urrir en la res ponsabil idad pre vista por d
art. 59 de dicho cuerpo legal.
,. eNCom . Sala 1::, lIbrtl 26 de 1993 . Wuler de Cuk lereopf. Haydc
c/C ukl~ ,
467
468
RICARDO A . NI SSEN
m o ros idad , a la postre perj udi Cia l para la s ociedad. adems del
grave cargo para el rgano receptor por admitir la Indefin ida pero
manencia de un director rcn ull clado. 17
S i bien la soc iedad es la ni ca leg itim ada para la inscripc i n de la renun cia de lo s directores en el Regis tro Pblico d e
Comercio. cum pliendo la ca rga prevista por el art. 60 d e la ley
19.550. la jur isp rude n cia ha aceptado la tom a de r azn por e l
regis tro m e rcantil de la expr esin unilate ra l d e l di rector de re-
,
I
iJ
CONIL 1'.. 7. . AII"'I"I O: Cull ft C3cln d e c o ndu cta y r c n unc lll d el di re c tor", I.L
199 4 -C-3 3 7
lO J ll7.ga do Na c io n a l dI' P rlm e r u In s la n cla c n lo Co m e r c ia l d e Regis t r o. ftr tri
novlcmb r c '2 1 (!c 108 0 . Alv:rr.:: z P lnlll T:ls y Ac:,b :,dos 5 "'".
., C NCo lU !'o nU. 1) , (\' bl"t~ r o 25 d e 1093 . "I.O.!lr h l. Al do c/C h :lIltlcl O uc S ,.."
469
.u C I " C tv. y Com o d e Ua Jli1l JJJ (tII Cfi . lII il r l.O 8 d .' t 979 . -Ju il n (l . Is War Lld a .
S A c/Soumousou . JUfllI JJ '1 CNCom .. Sala ~;. IIIar zo 28 (1 (' I O~fj , G ~ "V(' l lI l t' I ' 1 d e llbt l1 ovlc h . Ltl1a na
c/ l lay man . Mlguel n C NCo rn . Sil la D, fr ')trl o 2 '1 l' " ' 1111 I l."" 11' AlIlo ('/ ('11(1 11 110:1 O ne SA" o
u C NCo rn S lI la A. Ili IlY, 1011. 11. 1. \ 1111"11' ,,111 ' ti I /} [,2.378
~ . C NCo l11 . 5 a l1l "' . 111 ('\ 11 11 111 11111' 11 " 110 10 11 t"I<, I<I) ('/ II,III('o(' tllr:l dl':
la Re pu bHrll A' ''';'' 1I1I1I11
470
RICARDO A. NI SSEN
S IlL".
_Ir"
I SA
C NColII .. S la t:. re b n ' ro L9 de 1993. ~ Sehm l klar. Scrgioy o tn l ......... Ll ga
s/s um r. r Lo
_
~. C NCl v . Sr. II. O . rclJn :l'o:'W de 1988. "Sigo orclLI Gt. lIo. R icard o e/F!se hrr.
Pedro N
21
471
472
RI CARDO A. NISSt:.N
V ase j urispr ud enc ia diada por M"Ii. Ad r laua C. y I'\RDINI. Mar ia: l-ey d .
Soc Iedades ComercIales. An% da COIIJllrispr udcm;lo. l . 2. Ad Hoc. BII..
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Pascu a l y ot ro s S/S ufl Hlrlo"; d c lIl . S ala B . s ep(\enl bre 15 d e 1995. "Frelbeql
d e WallSlcl ll . t: h"n1 BClI! .. I,. cfRogozllte kl . BeuJ<lm n"; d e m . S;l la 13, agOSIO
3 1 de 199!:; . "lIall"'''' S A c/T rabo llln l. Pcdro": d e m . Sal a D. sc pOelllbn:: 10
de 1992. ' P"Ollo tOlle S Rl. s/(Iuichra".
u C NCollO .51(. n . f~brC I O 10 de 1993. "De 111 C ues ta . Da niel A. c/An chubld:ut .
Edll lll llo ": llc .... S a l E . 111:11,,.0 1 1 d e 100 l . ~ 1,pc z Go n zf.o lez. M:OIIIII: I
473
pues las accio n es con s ti tuyen u n bien con valor patrim o nial a u tno mo incorporado al patrim onio person a l de l accionista, carec iendo de todo fundamento pretender. como sostiene ese equivocada lnea de pensamiento. que a l accionista slo le cabe promover
la accin social de responsabilidad para recomponer el p atrim onio d e la sociedad y de esa manera beneficiarse Ind lrec tamente ~ .
p u es e ll o no slo no se encu entra previsto por el art. 279. que
defi ne a la accin individual de responsabilidad. sin o que ta mo
poco surge d e l ordenamiento comn la necesidad de promover
prioritariame n te acciones s ubrogatoriD-<:; c uando se cuenta con
acciones di rectas expresamente reconocidas por la ley.
c/Bclgrano 602 SAo: [delll , Sala E. m ayo Ifl ele ]995. " Pea ca n . Nazar cfforres
As!i g ueta SA": dem. 5;0 ]:0 E . nl nyo 17 de 1996. -Elch:or!. SergIo e/Lecuona .
Jos s/s uma rlo": [d e ... , S{ll{l E. novicmo r e 22 de 1990. en a uto s "Bellota.
Heto r cJLallra ng. S ergio": ctct te r a .
3' J u zg:ldo Nac io na l ele I'r h lll' l'U IIIStilne i1 e n lo Come rC\;11 N 7. fi r m e . agos to
8 d e I 98G. " trl !)(I. lIll 1014 t; w(' SA y olros c/Pe t rO<lul ml ea Ilo Tercero Si\":
Idelll . 5a l:o I~. JII ,,101 (1 11,' I OO~ . " E mp r cs :o M lcrOmnlb us 2555 C IS A
c/Rlnell . 1.. 11 .,1 y 0 1' 014 " "I IIIIUI.IO"
, I
474
RICARDO A. NISSEN
475
n CClv. y Com od e Oah ill ijlIIlCII. 5 11111 l. - Uyd rOIlIll Arge nti na 5 A. c/Oo hos lavs ky.
Gulllermo-.
3~ C NCom . . S a la C. rclJl CI O i 4 tlr 100iJ, ' l'ef' lI wcl(' h 5 A. s/q lllelJl"fI clZ ubrtll s ky
d e Pn::z".
476
RICARDO A. NI SSt:N
Por o tra parte. la res pon sabilidad de los di rectores y gerentes r especto de la sociedad se extingue por a probacin de s u gcslI n o po r ren uncia expresa o tran saccin resuelta por la asam
blea, 51 esa responsabilidad no es por violacin de la ley, estatuto
o reg lamento y s i no media oposici n del 5 % del capita l soc ia l.
por 10 menos. La exti ncin es ineOcaz en el caso de liquidacin
coac ti va o concursa l (arL. 275, L.S. l.
CAPTULO XXV
EL RGANO
DE FISCALIZACIN DE LAS
SOCIEDADES ANNIMAS.
EL CONSEJO DE VIGILANCIA
Y LA SINDICATURA.
LA FISCALIZACIN EXTERNA
480
miembros en la asamblea o rdinaria , la c u al tambin fija s u remu n erac i n , con sp ira con lra la Ind ependenCia de actuaci n del
funcio n ariO sindical, a punto tal que la prctica habitual societaria
n os demuestra qu e el sndicO casi nunca c umple con las obligacio nes que Imperativamente le Olanda el arlo 294 de la ley 19 .550
y s e limita a dcsc mpear, muchas veces. (un cion es incompati -
481
RICARDO A. NI SSEN
482
6J Des ignar una o ms comi sio nes para inves uga r o ex~u:lt .
'd'
3. La sind icatura
annill1a~ n~ c:t~:;~~~~~~I~:I~~lc~~~~~~~
L,S \. a s sociedades
pueden pr esc indir d e es te rgan . s pec ia lmente es ta p resc ill '
cin , pe ro el esta tuto de~~~~e:e:e~n el derech o de control prr
dencia . En tal caso. los s
: 550 ero cuand o por a UlnculO
vis to p o r e l a rt. 55 de la ley \ . ont'oP revi s to por el in c. 2 drl
del ca pital socia l s e exced, a c, 'dn cat ll ~ es obliga toria. la aS<l Il1 '
99 ~ra la s c ua les a s n I
arl. 2 . P<
. I _ d 1 d esign ar s indico. s in qu e sea necr
blea que asi lo resue v~\ e)e
s<l rla la rcfo rn l<.\ de l es ta tu to.
483
La eleccin y remoci n de los sndicos. s i bien deben ser objeto de deci si n de la a s a mb lea o rd inaria (art. 234. lnc. 2), con
fo rme a las mayoras preVistas por el a r t. 243 de la ley 19.550
(mayora a bsol uta de los votos presentes ). prese nta a lgunas particu larida des. para facilitar la parUc ipac ln de los accionis tas
minoritarios en di cho rgan o y evitar abusos por pa rte del gru po
de control. Dispone al res pecto el a rt. 284. prra fo 3<1 que en ta l
oportunidad cada acci n o torga un solo voto . careciendo los titulares de acciones con derecho a ms de un voto del privilegio del voto
mltiple. s iendo nula cualquier clusula en contrario. Del mismo
modo y pese a l s ilen cio de la ley. debe concluirse que los titula res
de acciones preferidas s in derecho a voto lo recuperan a los efectos
previs tos por el art. 2 8 4 . pu es mantener una poSiCin contraria
llevara al abs urdo de acep tar que d eterminados s ocios ca rezcan
del derecho a la in speccin y con trol de quienes adminis tran la
sociedad . negndoles la pOSibilida d de hacerlo en forma Indirec ta.
mediante la eleccin de los miembros dclrgano de nscalizacin. I
Con la mi sma e idnUca finalidad . cllegts la dor ha otorgado
a los accionis tas el der ec ho de integrar el rgan o de fiscalizacin .
c ua ndo fuere plural en n mero no inferior a tres . a travs del
eje rcicio del voto acumulaUvo. en la s cond iciones previstas por el
art. 263 de la ley 19.550 (art. 289 . L.S.l .
St existier a n diversas clases d e a cc iones, el esta tuto puede
a utoriza r que a cada una de ellas corr espo nda la elecc i n de uno
o m s s indicas ti lulares e igual nmero de s uplentes . debiendo
el acto consUtullvo reglame n tar la elecci n {art. 288. L.S . l.
El estatuto debe precisar el trmino por el cua l son elegidos
los s ndi cos para e l cargo. que no pu ede exced er de tres ejerC icios . aunq ue pueden ser reelegidos. Ellos deben permanecer en el
ca rgo has ta ser reempla zados (art. 287. L.S .) .
En caso d e vacancia . temporal o definitiva. o de sobrevenir
un a causa d e inhabilitaci n para el cargo . el s ndi Co s er r eem plazado po r el s uplen te q ue corres ponda. atento la obligato ri e
dad d e la designac in d e s tos conform e lo m a nda el art. 284.
p rrafo 1 d e la ley 19 .550.
De no ser pOSibl e la actuacin d el s ndico s upl en te. el dlrec
to rio co nvoca r de Inm ediato a una asamblea genera l o de la ciase. e n s u ca so. a nn d e hace r la s deSignaciones hasta completar
el pe rod o (art. 29 1. L.S .)
OI"'KLKM. N~",I O r ~ lAI If 1\l' CI0 l1 es s tn derec h o a vo t o y l a eleec l n d e [os sind l c os o. E IJ. 6218[1
484
485
S.A ..
O.,.. ,
Hnos .
486
~~:~~t~~~ :ec~~;~re;~~:~~~r~~:;~!a:e;eChOS
~bligan
acUv~
oblig,acio,nes
d:~e~~os9ca~~~
que la
a tom ar participacin
en
como lo prevn expresamente los a rts. 294, mes. . y .
y 297 de la ley 19 .550.
. di t a
El a rt. 294 enumera los derechos y d eberes de la sm ca Uf .
Ellos son:
1 Fiscalizar la adminIstracin de la sociedad. a cuyo efecto
3 Asistir con voz. pero sin voto a las reunio nes d el dlredc l,~~
blea, a todas las cuales
rio del. comit ej ecutivo y de la as a m
l t e..,.
,,1
.
citado Esta obligaci n tiene s u corre a o en
I . dl co conozca lal
ser especialmente.
297 d I ley 19 550 que tiende a que e Slfi
._
487
488
RICARDO A. NISSEN
489
RICARDO A. N1SS EN
490
La decis in asamblearla que aprob la remuneracin del s indico es Impugn able por ste en los trminos del art. 25 1 d e la ley
19.550 , sien do inadmi sible el argumento contrario, q ue sostiene
7. Funcionomiento de la sindicatura
C u a ndo la s ind icatura fu ere p lural. deber actu a r com o r
gano colegiado y se d enomi n ar MCOnliSin fiscalizad ora". El est.
tu to deb er regla m en tar s u co n s ti t u cin y fun cio nami en to, d,
~ CNCo m . 5all1 E . n ovi embre 23 de 1992 . MCruz Serr ano . Jos c/V l atal clIi
10
stsuma r l o ".
CNCom .51.1 11 E . oc tubre 5 d e
S/sulI1 (lrlo".
11
1995. MM ourln
491
Gllll tld('1
..
Il A~l'f;lll tl,
1078. p. 525.
492
RI C ARDO A. NI SS t: N
CNCo JII .. Sla 1). fclll c r o 7 d c 198 6 . - I.abo rat o rl os Alcx SA s/ll1 forll1(' d.
Audll orw de Ir. Bo l ~a d r Come:rCIO d e: Duenos AI I'e:s-. De l vo to d clDr. M tu Un
Arec h a.
493
l'
RICAR DO A. NISS EN
494
a)
495
CAPTULO
XXVI
SOCIEDADES ANNIMAS
CON PARTICIPACIN
ESTATAL MAYORITARIA
Y SOCIEDADES
DE ECONOMA MIXTA
5 00
Po r ser un s u btipo de las sociedad es a n nimas. estas socIed ades se gob iernan po r las m ism as normas que aqu llas. con
Se aplican las prohib icion es e incompatibll1dades establecidas en el a r t. 264 de la ley 19 .550 . excepto s u ine. 4 u,
permlll n dose el d escm peflO d e ca rgos dlrectorl alcs a
funci ona rios de l a Adm i ni stracin pblica c uya actua c in se relac io ne con el objeto d e la sociedad .
CURSO DE DE RE C HO SOCIETAH IO
50 1
La sociedad de econo ma Inixta p uede ser person a de d erccho pt'lblico o d~,dereeho p r ivado. segllla fin a lidad q ue p ro ponga su co n slituClOlI . La inclu s i n en urla u otra cat egora depen d e
del p red o minio q ue la Admini St racin pblica ej e rza en la con sti tuci n . a d mIn istracin y d ireccin de la empresa y el porcen taje
de acciones 11 o bligaciones con que cOlllribuya a la forlll acln del
c? pital sO.Ci~ 1. pero S il r esp o n sabilidad por la s o bligaciones soc 181cs se lUl1Ilar exclusivame n te a s u a po rte s oc ietario e n todos
los casos .
La Suprc ln a CarIe dc Ju s ticia de la Naci n . en un importante p recedente ..' sen t las bases necesa rias pa ra la inclu s i n de
las sociedad es de cco noma mix ta den t ro de la caLegora de perso na de d e rcch o pbli co y ello s ucede cuand o:
a) tiencn una obligacin ame el Estado de cumplir s us rtn es p ropios. qu e hall d e ser d e in ter s gc ner a l:
b ) ejerce n derech os de poder pblico. esto cs. p otestad d e
imperiO . y
e) el Estad o ej erce sob re ellas un cOntro l ca lisian te .
. ~ i b ien y a dirc rencia de las s ociedad es a n nimas co n pa r tiCIpaCIn estatal mayoritario . en las sociedades d e economa mixta
/la es necesario el cOntrol d e la sociedaci por parle del Estado ni
el precior/.linio en lajorm acill d e la vo lwtlad social, el dec . ley
15.349 dIs p on e qu e e l p res ide nte. el s n dico y por lo !lle n os un
tc rc io del n mero d e lo s dir ectores qu e s e fijen por el est atu to
debe n rep res cular a la Adrn in is tracin p blica y se rn nombrados por sta. debiend o se r argenti nos nativos. E n caso de a u sen cia O imped imen to d el p reS id ente . lo rce mplazar con todas sus
Corte Supr ema d e J us tI Cia de l a NaCi n . oct ubre 5 de 1995. - Mo ntenegr o
de Baldom a . Ma ri, C. y o t ros e/SO MI S"".
502
RI CARDO A . NISSEN
a tribuciones uno de los dir ectores q u e represente a la AdminiSt racin p b li ca. Los dem s directores sern designados por los
otorga al p residen te de la sociedad . o en s u ausencia, a cualquiera d e los di recto r es nombrad os por la Administracin pblica la
facultad de velar las resoluciones del director io o las de las asamb leas de accionistas. cuando e llas fueren contr arias al dec . ley
503
coso vencido el trm ino de durac in d e la sociedad . la Admin istracin pblica podr to m ar a s u ea rgo las accion es en p oder de
los particula res y tran sfor m ar la sociedad de econ om a mixta en
una s ociedad a u trqu ica admin istrativa . co ntinuando el objeto
de utilidades pblicas para el cual la sociedad hubiese sido .::r eada (art. 12. dcc. ley 15.349).
Una vez liquidad a la sociedad de economa mixta . terminar
s u existencia en ese carcter, pero el ca p ital privado podr rescatar las acciones de la e n tidad oficial. continuand o la empres a
baja el rgimen adop tado por ellos (art. 10. dec. ley 15.349).
Las sociedades de econ oma mixta s (' rigen por las normas
del dec. ley 15.349/46 y en s ubSi diO. por las normas que la ley
19.550 prev para las sociedades ann im as.
XXVII
LAS SOCIEDADES
COOPERATIVAS
CAPTULO
,I
508
ced en te es la u ti lidad que arroja el ej e rcicio y tal meca nismo es denominado como el princip io de retorno, qu'
es pilar del cooperativismo.
7) Reconocen un intcr s limitado a las cuotas sociales,
siempre y cuando e l estatuto lo permita. El inters no
puedc excedcr de un punto del que cobra el Banco de la
Nacin Argenlina en sus operaciones de descuento (art. 42,
lnc. 4 , ley 20.337).
8) Fomentan la educacin cooperativa, a punto tal que el
art. 42 de la ley 20.337 dispone la asignaCin del 5 % de
los excedentes a ese fin y el sobrante de la liqu idacin en
caso de disolucin.
9) Prestan servicios a los no asociados y promucve el prinCIpio de integracin cooperativa. esto es . la asociacin entrt'
eUas para el cumplimiento de la accin cooperativa.
Dic h as caractcrsticas se refuerzan con normas fundamen tales de la Icy 20 .337 . como aquellas que establecen la duracin
ilimitada de la entidad. p r ohben la transformac in de la sociedad cooperaliva en otros tipos j urd icos, vedan la distribucin
de las reservas sociales. y consagran el destino del sobrante patrimonial en la liquidaCi n en beneficio de la educacin cooperativa.~
CU RS O DE DEREC HO SOClt::TARlO
509
5 10
Por otro lado. tal concl usin se encuentra r efor zada por la
rep rese n tacin de las cuotas sociales en ttulos o acciones. la
obligacin de llevar la contabilidad conforme lo dispone el Cdigo
de Comercio. y fundamentalmente por la apUcacln s ubsidiaria a
las sociedades cooperativas de las normas d e las sociedades an
nimas (art. 118. ley 20.3371.
51 1
piO ent.c e 19ualmeI1le . en una cooper ativa de vivienda : el acto cao~era h vo desplazar a las reglas de la comprave nta e n la rela.
GIUSTOZZI. RICHrdo: *El aclO eoopc:r;.llvo-. (:11 " CO IIg rcso COllllncn/ol elc
/)erech o Coop c mllllO. Snn Jua ll dc Pucrto Hleo . 1076.
Las soc iedades COop erativas han sido claSificadas de acuerd o con varios parmetros:
a) Por el nivel de o rganizacin. en cooperativas de p r imer
grad? segundo grado (coopera tiva de cooperatlvasl. de.
nommadas tam bin como ligas. federaCiones o confederac iones.
b) Por los seruicios que prestan . distinguindose entre:
1) cooperativas de distribucin . a s u vez divididas en
cooperativas de cons umo y provis in .
2) cooperativas d e colocacin de la prodUCCin y
3 ) cooperativas de trabajo.
En las eooperatlvas de distri bUCin. el servicio a los asocia.
dos se concreta a lravs d e la distribu cin de artculos o servi.
cios que ~q ll llOS utiliza n, pa ra su liSO personal o para el ejerciCiO
de su ac!widad o profesion. La organizaC in del servicio la rcal!.
za~l p rodUCiendo o comp rando al por mayor los p rod u ctos que
mas tarde distribu irn entre los asociad os e implementando los
s ervicios que se r n requeridos por ellos. 7
Las .cooperativas de consumo. que son un subtipo de las
c?operattvas de distribuc in. d is tribuyen en tre los asociados a r licu los ~e consumo o uso perso n al o familiar. Las cooperativas
de prOVisin p or s u parte. brindan servicios a sus miembros
agru pan~ o a sus asociados d e acuerdo con s u profeSin II a nclo
se espe~lalizall en la prestacin de un ser vicio relacionado con
dete rmlIlados bienes o activ idad es. Dentro de este gru po se en.
c llentra~ las cooperallvas de seguros. de crdito. d e vivienda o dc
p restacin de serv icios pblicos.
Las Cooperativas de coloca cin de la produccin se o rgani.
zan para ubica r los pro ductos de s us a sociados en estado n all!.
512
RI CARDO A . NISSEN
51 3
514
RICARDO A. NISS~: N
personalldad jurdica s610 se adquiere con la autor izacin o tor gada por la autoridad d e control.
Las modi fi caciones e fec tuadas al es tatuto social slo SOIl
oponibles y cobran vigencia con s u a p robacin por la autoridad
de aplicacin y s u posterior registro (arl. 12. ley 20.~37 ) .
l~os reglamentos que exceda n la mera o rgan~zac l6n Intcrllll
de las o fi cin as de la cooperativa y sus modlflcacwnes . tambin
deben ser aprobados e inscrip tos . Para el func ionamiento de s u
cursales en dis tinlajuri sdlccln. debe darse conocimiento al r
515
peratlvas de trabaJo. que puede excluir a los en tes jurdicos, exigir cond iciones personales de Idoneidad , etctera . 10
El estatuto de la cooperativa pu ede establecer asim is mo un
derecho de ingreso, pero d e ma nera a lguna puede se r fijado a
ttulo de compen sacin por las reservas sociales. Su importe no
puede exceder de l valor de una cuota SOcial (art. 18. ley 20.337).
Los asociados tienen libre acceso a las cons ta ncias del registro de a sociados. y cu alquier Informacin sobre tales datos
debe s er requerida al sndico de la cooperativa.
Los asociados pueden retirarse voluntariamente en la poca
establecida en el estatuto, o en s u d efecto. al finalizar el eje rCic io
social, dando aviso con treinta das de anticipacin .
La sociedad cooperativa goza del na tural derecho diSCiplinario para salvaguardar el bien comn. y en tal sentido. ante el
grave incumplimi en to de las obligaciones por parte de un asociad o, puede llegar a excl uirlo, sancin que deber hacer efectiva el
consejo de adminis tracin y que puede ser apelada a nte la asamb lea e n todos los casos (art. 23, ley 20.337), debie nd o el estatuto esta blecer los efectos del recurso an te el rgano de go bierno.
Slo agotados los trmites estatutarios nace el der echo del asociado para recurrir a la juSticia, a travs de la accin Impugnatoria
prevista por el art. 62 de la ley 20.337. La ExpOSICin de Motivos
de dicho ordenamiento hajustificado el derccllO de los asociados de
de fender s u pos ic i n . con el argumento de que "esta elemen tal
gara nta del derec ho de defensa es necesaria porque en la prctica estatutaria la exclu Sin es s iempre resuella por el consejo de
administracin" . De manera tal que la In t.encin d el legis lador ha
s ido claramente dir igida a tutelar los derechos del asociad o frente a eventua les exces os del rgano de ad ministrac in . 11
Sin embargo . el consej o de administracin puede adop ta r
o tras medidas disc iplina rias d e menor g ravedad a la excl us i n .
co rno la suspens in en el uso de los servic ios por un plazo determinado. 12
El asociado excluido slo tiene derecho al reembolso dcl valor nominal de los aportes Ingresados.
,o Ito\LI'ERIN. Isaac : Curso de derech o comercIal. t. [1. 6~ r c lmp . , D~pa l ma .
Buenos Ai r es. 1982. p . 409.
" CIlACOGNA. Dante : - !::xcl uSln de asociados en las cooperativas " . F.:D. 25 d e
Juni o d e 1998.
.. CNCorll .. Sala C. rIIfl yO 20 de 1970, "Curr . Hclor c!Coparqu c Coo p . de
Vivi en da Ltda .-.
5 16
RI CARDO A. NI SSEN
5 17
el estatuto. pues como bien lo explica Favl er Dubols, 13 la tran s feren cia a terceros extraos a la sociedad carece de sentido, e n la
medida que s iendo libre el acceso a elJa, no hay obstcu los pa ra
hacerlo siempr e y c uando rena las condiciones previstas en el
estatuto.
. Siendo el cap ital socia l de la coope ra tiva por natura leza van able, a los fine s d e permiti r las a ltas y bajas d e los aSOCiad os
el procedimiento para la fo rmacin o el aumen to del capital pl1e~
d e se r previsto po r el esta tuto , en p roporCi n con el uso real o
potenCial de los servicios socia les.
El con sej o de ad minis traci n , s in excluir aSociados, puede
ord enar en c ualq uier mome n to la reduccin d el capital en proporCi n a l nmero de sus res peCtivas c uotas sociales. S i la re .
d u ccin es consecuencia de la exclus in, se requiere d eC iSin de
la asam blea.
Tambin p uede llevarse a cabo la reduccin del capital ante
el r etiro de asociados, en cuyo caso el estatuto p uede limitar el
reembolso a nual de las c uotas s oc iales a un mo nto no me no r del
5 % d el capital integrado conform e al ltimo bala nce aprobad o.
~os sup~ cs t os que no pueda n ser atendidos con dicho porcentaJe lo seran en los ejerCicios Siguien tes por o rden d e antigedad y
l ~s cuo tas sociales pendientes de r eembolso devengarn un iu teres e.qu.lvalente al 50 % d e la ta sa fij ada por el Banco Cen tral d e la
Repubh.ca Argentina para los deps itos en caja de ahorro (arts . 3 1
y 32). Fmalmente, la r educcin del capita l social puede producirse por el eje rCicio del derecho d e receso por pa rte de los asocia.
do~. que slo pued e ejercerse en caso d e cambio sus ta ncia l d el
o bj e to socia l (art. 60) o en caso d e muerte de uno de lo s asocia .
dos, cuando el estatuto prevea det erminadas condiciones pe rsonales o profeSio nales para acced er a l carcte r d e asociado, 10 cuaJ
o~urre por lo general en cooperativas de trabajo o servicios profe.
s lona les. 14
Las pautas estableCidas por los a r ts. 3 1 y 32 d e la ley 20.337
para el reembol so de la s cuotas sociales estn s uj e ta s a una im portante limitacin que prev el a r t. 33 del mismo o rdenamien to
legal. c n c uan lo d ispone q ue n ingu na li quidaCi n defini tiva de
cuen tas en fa vor d el asociado pu ede s er prac ticada s in ha berse
.. F ... VIF.II DU/KIIS rh . l : ob. Cit . en nota 3 .
" II ... LI'r.IIIN : ob. el !. en nOla 10, 1) . 505.
51 8
RICARDO A. NISSf-:N
d escon tado previamente lodas las deudas que tuvier a con la coo-
5 19
520
RICARDO A. NI SSt:N
l. Ibdem .
ss,
521
522
RICARDO A . NISS EN
52 3
524
RI CARDO A . NISSEN
La ley 20.337 a u toriza el voto por poder. salvo expresa prohibiCin contenida en e l es ta tu to. El manda to debe r ecaer en un
asociado y ste no puede representar ms de dos. Si bien la normativa legal no establece los requis itos formale s de los Instrumentos
d e apoderamiento. parece evidente concluir que d eb e ser otorgado
por escri to. conclusin que viene impuesta por e l ar t. 5 0 de la
ley 20.337 c uando se re fiere al rgimen de cred en c ia les pata los
delegados electo s e n las asambleas electorales d e di s trito que
deben pa rtiCipar de la asamblea de delegados.
525
526
RI CARDO A . NISSEN
CURSO DE DE R EC HO SOCIETAIlIO
527
13 . Prohibiciones
e incompatibilidades de las consejeros
En cuanto a las p roh ibiCio nes e Inco mpa tlbilidadcs. ellas
son an logas a las que establece la ley 19.550 para los d lr cctores
de las sociedades annimas. ya que no pueden ser conseje ros los
fa ll id os has ta des p us de tra nscu rrido los p lazos previs tos po r
el art. 64. inc. 10 d e la ley 20.337. compu tado desde s u r ehabilitacin . los co ndenados a cie r tos d elitos co ntra la propiedad y las
personas que percibe n s u eld o. honorarios o com is iones de la
coope rativa. salvo en las de prodUCCin y tra bajo .
La reso lucin del INAC (hoy INACYM) n0 94 de l 13 de febrero de 1980 ha con s id era do co mprendidos dentro de las In com pati bilid ades prevista s po r el a rt. 64. inc. 3 0 de la ley 20 .337
para integrar el consejo de admin is traci n de las cooperativas de
segundo grad o a quicnes dicha norma prohbe scr consejero de la
cooperativa de pr imer grado. asociad a a la primera. con la excepc i n de las cooperativas d e tra bajO.
Los consejeros que tuviera n un inters co ntrar io al de la cooperativa en una operacin determi na da. debern hacerlo saber al
consej a de admini str acin y a l s n d ico y abs tene rse de intervenir
en la d elibe raci n y votaci n .
528
RI CAR DO A. N ISS EN
En cuanto a la r enuncia d e los consejeros. sta debe ser presen tad a a l rgan o de a dministracin s iem pre que n o afectara s u
regular fun c io n ami ento. E n caso contrario. el renunciante deber
continua r e n funCione s has ta ta nto la asamblea se pronunc ie.
Los co n seje ros pueden s er removidos en cualqu ier tie mpo
por resolu cin d e asamblea s in invocacin de cau sa. Tambi n
pu ed en ser removidos con Just.a causa inclu so cuando tal dec is in n o fi g ure en el orden del da. s i es consecuen cia direc ta de
as unto ineluido en l. Del mismo modo. la remocin con causa de
UllO o variOS con sejeros puede ser pedida por un a s ocia do . en
aeelllJ ud ic ial que lambin puede s er promovida por la a uto ri dad de co ntrol. Rigen a l re specto las normas previ s tas por los
ar ts. 11 3 Y ss. d e la ley 19.550 en mate r ia de s u s pensin provlso rla o Intervencin jlldiclal . pues COIIl O se reso lvi lcidat ne llte
en un fa llo . dndo e l carcic r de sociedad lI1 erca ntll que se adJud l-
529
ca a la cooperativa y no exis ti endo Incompa tibilidad con los prinCipi os p ropiOS del coope rativis m o. nad a Impide la a plicacin en
es te pun to d e las p a u tas pro pias dc la intervenci n societaria
comn.21 Po r otro lado . la intervencin Judicial de las sociedades
coope ra tivas ha sido expres am cn te pre vista por e l a rt. 100,
Inc. bl d e la ley 20.337. en tre las facultades de la au toridad de
con trol. en cas o de qu e los rga n os de la cooperativa realicen
actos o incurran en omis iones que Importen un riesgo grave para
s u existencia .
~,
530
RICARDO A. NISSEN
53 1
aun en Infraccin de la representacin plural, si se tratara de obligaCiones contradas m ediante tt u los valores. por contratos entre
ausentes. de ad h esin o concluidos mediante formu larlOs. salvo
cuando el tercero tuvie ra conocimiento efectivo dc que el acto se
celebra en infracci n de la representacin p lura l. Esta consecuencia legal respecto d e los terceros no afecta la validcz interna de las
restriccion es estatutar ias y la rcs ponsabilidad por s u Infraccin
(art. 73, ley 20.337).
Se trata de un r gimen id n tico al p revisto po r el art. 58 de
la ley 19.550. ap licable a todo representante de una sociedad
comercial. por lo que correspo nde r emitir a lo expuesto en el
captulo de es te curso. Lo expuesto. s in embargo. y como acontece tambin en los entes societarios mercantiles, no impide consi derar obligada a la sociedad c uando la conducta de los rganos
de la cooperativa ha sido idnea para cr ear una apariencia en la
atribucin de las facultades que invocan quienes contrajeran
la obligaCi n cambiarla en representaci n de ella . si la misma
sociedad pudo haber impedido que stos cumplieran una actuacin idnea para crear u na apariencia de la qu e los te rceros pudie ra n prevaler se y generar la certidumbre de que la cooperativa
quedaba convencionalmente obllgada. 22
La actuacin del conseja de admin istracin debe encuadrarse d e n tro del objeto social. siendo inoponible a la sociedad cu a lquier acto qu e lo exorb ile n otorlamentc . Entre tales actos se en cuentran el otorgamiento de gara ntas a te rcer os o cualquier otro
que implique una libera lid ad y que no es t relacionada di recta o
indirec tame n te con el objeto social. 23
77
>l
532
RICARDO A. NI SS EN
E n mate ri a de s ociedades cooperativas. el r gim en de exencin es m enos r iguroso. pues ante tales circuns tancias bas ta que
los consej eros pruebe n no ha ber par ti cipado Cilla reunin q ue
adop t la r esolucin Impugn ada o la constancia en acta d e s u
voto en contra (a rt. 74 . ley 20. 337 ), sin exigirse d enuncia alguna
n i otr a actividad.
20 . El rgimen de fiscalizacin
privada de las sociedades cooperativos
La fi sca lizaci n privada d e las s oc iedade s co operativas s e
en cue ntra a cargo d e uno O m s s ndicos . s ujeto a l s igu iente r gimen;
a) Deben ser asocia d os .
b) Son elegidos y removidos por la a samblea d e asociad os,
qu ien deb e e legir igual n mero de s uplentes.
e) Su d u racin en el cargo no puede exced er d e tres eJer cicios.
d) Son r ee legibles s ilo au to r iza el es ta tuto.
e) Respon de n por el c um plimien to de la s obligacio nes que
les im po ne la ley y e l es tatu to.
No se requ ier e ttu lo p rofeSion a l h a bili la n te p a r a desempcla r ta l cargo.
C u a n do e l esta tuto p r evea la a ctu aci n d e m s d e u n s m il ca. ste deb e fij ar un nm ero impar y en tal caso ac tua r n co m o
cuerpo colegiado. baJO la d enominaci n de comis injlsca llzadora .
d e bi endo el estat u to r egla r s u consti tucin y fu n c lonam le n t.o y
labra rse actas de cad a reunin cn un lib ro es peCi alme n te ll evado
a l efecto.
No p ued en ser s ndicos quienes se hallen inhab il lla d os pana
ser con sejeros. as com o tampoco los cnyuges y los par lcn tes de'
los co n sej e ros y gcrcn tcs po r consa nguin id a d O a fi nid ad h asta el
segu nd o grado In cl us ive .
53 3
534
RI CARDO A . NI SSEN
535
Cooperativas de grado s uperior. que deben tener s icte asociadas como mnimo (cooperativas de segund o grado). En
este caso. que el art. 85 de la ley 20.337 denomina como
'integracin federauva".las cooperativas asocia das deben
establecer en el estatuto el rgi men de representacin y
voto. que podr ser propo rCiona! a! nmero de asociados.
a! volumen de operaciones o a ambos, Siempre y cuand o.
atento los principiOS cooperalivos que rigen la materia. se
fije un nmero mnimo y mximo que aseguren la partiCIpacin de todas las asociadas e Impidan e l predom iniO
excluyente de alguna de ellas.
e) Confederaciones cooperativas de tercer grado.
En todos los casos. la integraCin cooperativa puede ser res uelta por el consejo de adm ini stracin, pero en lodos los casos
ad referendum de la asamblea de asociados.
Asimismo. la s cooperativas pueden fu s iona rse a travs del
procedimiento de fu s in propiamente dicho o de fus in por in cor pora.cin o celebrar entre s ociedades de este Upo o peraciones
en comun . en dond e una de ellas ser re presenlanle de la gestin
efectuada y a s umir la respons abilidad frente a terce ros. Este
ltimo caso presen ta a na logas con la fi gu ra de las sociedades
accidentales o en pa rticipacin .
b}
536
RICARDO A . NISSEN
de las sociedades cooperalivas como . po r ejemplo co nsecuc i n del obj e to o im posibili dad soh rcvinlen le d e lograrlo. p rdida del capital social. d ecisi n Ju dicial o declaraci n d e nulldctd del acto constitutivo. etc. Del mismo
modo. el estatuto puede establecer olras causales de d isolucin. res ultando aplicabl e lo d ispues to por el a rt. 89 de
la ley 19.550.
Salvo los casos de fusin o incorporacin. di s u elta la coope-
24 . Atribuciones
y obligaciones de los liquidadores
Los liqu id a d o res ej erce n la rep res en ta c i n de la s oc iedad
duran te el if.c r li quid ato r io. ha sta 1:1 l"tII H'd nr l n d e la s oc lcd rld .
CURSO D E DERECHO
SOC IETAH tO
537
538
RICARDO A. NISSF. N
539
tatuto o reglamento y aplicar sanciones que van desde el apercibimiento, multa o. en caso grave, el retiro de la autorizacin para
fun cionar otorgado oportunamente a la cooperativa. En caso de
imponer multas. su importe tiene el mismo destino que los sobrantes de liquidacin.
Las sanciones slo podrn ser impuestas previa instruccin
de sumario. donde se otorgar a los imputados el pleno respeto de
su derecho de defensa. Las sanciones se graduarn teniendo en
cuenta la gravedad de la infraccin , los anteceden tes de la imputada, su importancia social y econmica y, en s u caso. los perjuicios causados.
Todas las sanciones pueden ser recurridas administrativamente, y por va judicial las multas de mayor gravedad y el
retiro de la autorizacin para funcionar. Dichos recursos tendrn
efecto suspensivo respecto de la ejecucin de las sanciones y ser
competente la Cmara Nacional de ApelaCiones en lo Contencioso Administrativo Federal, salvo cuando se trate de multas impuestas por el rgano local, en las cuales entender el tribunal
de lajuri sdlcctn competente. En caso de aplicarse la sancin
de! retiro de autorizacin para funcionar, y hasta tanto haya sentencia firme, la autoridad de aplicacin podr requerir judicialmente la intervencin de la cooperativa y la sustitucin de los
rganos sociales, en sus facultades de administracin.
El Instituto Nacional de Accin Cooperativa debe tambin,
en ejercicio de sus funciones de controL exigir el cumplimiento
de sus decisiones, a cuyo efecto podr requerir el auxilio de la
fuerza pblica, solicitar allanamientos y clausuras y pedir el secuestro de libros y documentacin social.
XXVIII
LAS SOCIEDADES
,
,
DE GARANTIA RECIPROCA
CAPTuLO
RICAR DO A. N1SSE N
544
545
2. Normativa aplicable
y valoracin de este nuevo tipo social
S in perjui cio de o lros gr avsimos d efecto s que atentan co n
tra s u constitucin y a ceptaci n en el me rcad o , la a plicac in de la
legislacin s u bs id iaria aplicable a las s oc iedades d e gar anta r ecproca cons ti tuye un verd adero enigm a no fcil d e d escifrar pues
Si bien por una parte el primer prra fo d el art. 32 de la ley 24.467
d eclar a a plicables, en s u bs id io d e las no rmas es peciOca s cante
nid as en la c ita da ley, a las d is pOSiCio nes d e la ley 19.550 e n
gener al y d e la s so cied ades annima s en particular, el a rt. 82.
por la otra. d ecl a ra que todas aq u ellas cues tiones no conSign a
das esp ecifica m e nte en e l Ttulo II d e la p esente ley s e regi r n
por la s nom UlS ele las sociedades com erc iales y s us mooificaclo,
RICARDO A. NISSEN
546
" es, por lo qu e n o se comprende con claridad si. en caso de presentarse lagunas e n la ley 24.467 (que son incalculab les), d ebe
el intrprete r ecurrir a las normas de la parte general o especial
del ord enamiento soc ietario comn , m xim e 51se advie rte la ralla de tod a s lm1lltud entre las soc iedades de garanta recproca
(que prescribe la necesidad de dos categoras de s ociOS) ;00 el
especial y especfico rgi me n d e las sociedad es annimas .
Ello, s in perjuicio de reiterar que en puridad. las s ociedad es de garanta recproca tienen mayor s imilitud con las SOCiedades cooper ativas que con respecto a cualquier otro tipo societariO.
per o no hay ninguna referencia en la ley 24.467 a la ley 20 .337 de
sociedades cooper a tivas.
En definitiva. y sin perjuiciO de re iterar que las resp uestas a
las prcticas comerciales por lo gen eral nun ca s er n encontr ad as a travs de normas Ins trumentales. la r edaccin de la ley
24.467 cons pira contra s u recepcin por sus eventu a les ben efi ciarios. pues basta reparar para llegar a tal conclusin en la enor
m e can tidad de socios partcipes que se requier en pa r a su cons
tItucin y funcionamiento, as como la onlisln de toda referen cia
a la a p licacin subsidIaria d e la legis lacin dedicada a las sacie
dades coo perativas . a pesar d e la gran s lmtll l u d que sta s pre
sentan con las sociedad es de garanta recproca y la ps ima regu
lacln de s us rganos sociales. que ofrece n mar gen para todo
tipo de interpretaciones.
3. Requisitos de constitucin
De acuerdo con lo dispuesto por el art. 4 1 d e la ley 24 .467.
las sociedades de gar anta recproca deben constituirse por In s
trumento pb lico. que deber contener. adems de los r equl
s itos previ s tos por el art. 11 de la ley 19.550. los Siguientes r
qui s itoS:
a) Clave nica de IdentificaCin tributaria de los socios pa r
tcipes y p rotecto res fundad o r es .
,
b ) Delimitacin de la actividad o actividades eeonomlc8s y
mbito geogr fi co que s irva par a la determinaci n d e
quienes p u ed e n ser socios partcipes de la en tid ad.
MARTOIII;LL. Ernesto: "IAI reforma lboral \)tlra 1m:! PyMEs. Lo maIO',sl ttlrd ('.
d os veces malo'. L.a Iriformoc!OIl , abrl1 de 1905, L 1, XXI. pp. 1030 Y ,ss,
547
548
RICARDO A . NI SSEN
en propues tas concr etas de los socios. que requ ier en , en ambos
casos un informe escrito de los in teres ad os. en el que s e debe
Jus tificar la n ecesida d d e esa m odifica ci n .
S i la r eforma parte de la Iniciativa d e cu a lquier a d e los s oc ios, la propuesta y s u info rm e d ebe s er remitido a l cons ej o de
a dminis tracin de la s ocied a d. q uien debe convocar a la asam bl ea genera l, en la cual d ebe de ta ll arse la m odifica cin que s e
propone . La convoca tori a n o se limita r a tra n sc ribir el ord en
d el da y la propuesta efec tuada, s ino que tambi n d ebe hacerse
cons lar el de recho que corr esponde a los socios de examina r, en
el d omicilio social. el texto n tegro de la r eforma pro pues ta y s u
jus lificacin . pud iendo s uplirse por la entrega o envo gratuito de
dichos d ocum entos . con acuse d e recibo.
Del mis m o m odo. y con anteri oridad a la a probac in as am
blearla. debe requerirse la aceptacin de la propuesta por parte de
la a utoridad de aplicaCin . La omis in en el cumplimiento de los
requisitos expuestos d etermin a la nulida d de la modifi cacin
estatutaria o la inoponibilidad a ter ceros. segn e l caso.
549
das a la s ancin de nulidad (art. 18. Cd igo Civil) . que puede ser
opuesta a ter ceros. atelllO a que los estrictos lmites d e 'actuacln d e estas sociedades no permite calificar nunca como ter ceros d e buena fe a los acreedores que no han respe tado los requi s itos de los con tratos d e garanta recproca.
El contra to de gara nta recpr oca no debe se r Id entificado
con la fianza nllimilad o exclu s iva me nte a es ta figura. pues una
in terpretacin fi na lista de la ley 24.467. y a pesar d e la d efi ciente
redaccin del a r t. 73. permite comprender dentro d e la figura en
an lis is a cua lq u ier a d e los contra tos d e garan ta previstos po r
los orde nam ien tos civil o m er can til (fian zas. avales. h ipotecas.
"prin Cipal pagador ", etc.).
El art. 73 d e la ley 24 .46 7 prescribe expres amente la solidari dad de la socied ad d e garanta recproca con el d eudor prin cipa l o socio partic ipe fr ente a l acreed or financi er o. confir indole
a l contra to d e garan ta recproca el carcter d e ttulo ej ecu tivo
po r .e l monto d e la, obligaCin prinCi pal. s us in tereses y gas tos.
Justi fi cados estos ultl mos conforme a l procedimiento establecid o por el art. 793 de l Cdigo d e Comer cio. que legis la sobre el
certificad o de saldo deudor de la c ue nta corrien te ba ncaria. pu di end o demand a r a la s ocied ad hasta el monto de la garanta
otorgada.
S in embargo. e l acr eedor fin a nciero n o podr ejecutar las
acciones de las q ue s us deud ores (soCios partCipes) son titu lares e n la socied ad d e garanta recproca. sobre las c ua les dic ho
ente ti ene privil egio sobre cua lqu ier otro acreedor (ar t. 48 de la
ley 24.467).
550
RICARDO A. NISSEN
at
551
6. Categora de socios
Hemos explicado. al rcferirnos sobre los requisllos tipifl.
ca ntes de estas sociedades. qu e ellas llenen dos categoras de
SOCios:
aJ Los socios partcipes , que s lo pueden ser tales. las pequeas y medianas empresas. sean stas personas fis lcas o jurdicas . que renan las condiciones generales que dete rmine la a utorid ad de apl icaCin y suscriban acciones . La partiCipaCin
de cada uno de los socios partCipes no p uede s uperar el 5 % del
capital socia l (art. 45. ley 24.467).
La sociedad deber contar. a la fecha de su eonstltuclIl . con
un nmero mnim o de 120 socios parlcipes, dedicadas a una
actividad estatutariamente delimitada y ubicada geogrficamente ,
lo cua l no allcnla precis a mente la cons tituci n de es tas particulares e ntl duc!t:s.
552
RICARDO A. NISSEN
Los s ocios partcipes son los beneficiarlos directos y excluSivos de la limitada actJvid a d mercantil de las s ocieda d es de garanta recproca. pues los s ocios protectores carecen de la pos!bUtdad de beneficiarse con la operatoria de la sociedad. Del mismo
mod o. los socios partcipes. y no los protectores . so n los nicos
socios privilegiados con el rgimen de reembolso de s us acciones
en caso de receso. Dichos beneficios se balancean con el res trictivo rgtmen de percepcin de uulJdades que para estos socios prev
el art. 53 de la ley 24.467 . en la medida que los s oc ios partcipes
deben contribuir con el 50 % de las utilidades que les correspond an. a la formacin del ~ fondo de riesgo-, pudiend o r epartirse el
saldo a prorrata de s us r espectivas tenencias .
b) Los socios pro tectores constituyen la otra categora de
Integrantes que la ley 24.467 Impone a las socied a des d e garanta recproca con carcter o bligatorio. Pueden revestir tal carcter todas aque llas personas fi s lcas o jurdicas. pblicas o privadas. nacionales o extranjeras que realicen aportes a l capital social
y al fondo de riesgo, pudiendo s er tales los s indicatos, mutuales.
o rganis mos estatales. ba ncos pblicos o priva d os, asocia ciones
civiles. fundacio nes o cm a ras empresariales.
La partiCipaCi n de los socios protectores no podr exceder
del 49 % del capita l s o cia l. No pueden ser bene fi c iad os de los
contratos de garanta recproca ni recibir ninguna clase de crdilOS de la sociedad , careciendo asimismo de la pos ibtlldad de
receder. Sus derechos son a quellos que la ley 19.550 confiere a
todo socio de una sociedad comercial . sin limitacio nes al derecho
d el dividen do (arts . 3 0 . 3 5 Y 53 d e la ley 24.46 7 ).
Resulta inco m patib le el car cter simult neo de SOCiO partCipe y socio pro tector (a rt. 3 7 inflne de la ley 24.467 ). Del mismo modo . existe incompa tibilida d por parte de las entidades finanCie ras o ban cari as. acr eedoras d e los prstamos otorgados a
los partiCipes. para asumir el carcter de socios protecto res (art. 37,
ley citada).
7. Responsabilidad de los socios
Uno de los tem as ms confusos de la ley 2 4 .4 67 10 cons tituye la extens in de la r espo ns abilidad d e los socios. pues no hay
norma espccnca que se re fi e ra a tan Import.a nte c ues ti n . con
exce pCi n de lo di s pu esto po r el a rt. 4 7. p rrafo 2, e n c uanto
553
dis pone que los SOCios partcipes que han o btenido el reembols o
de s us acciones, r espondern con las sumas o btenidas en tal
concepto por las d eudas de la sociedad contradas con anterioridad a su retiro . s iempre y cuando el patrimonio s octal sea insufi ciente para afrontarlas .
S i bien es cierto que ta l previsin pued e llevar a conclusiones de diverso lipo.2 cla ro es que la remis i n a la normativa de
las SOCiedades a n nimas (art. 37 ). la divi s i n d el capital social
de la s s ocieda des de gar anta recproca en accio nes y la existencia d e un capital socia l mnimo. permite concluir qu e la respon sabilidad de los socios, cualqu iera fuere s u ca tegora. s e limita a
las a ccio nes s uscriplas por ellos. La norma d el a rt. 47 antes
a nalizada se jus tifica por las especiales caracters ticas de este
novedoso tipo socia l. d o nde el s istema d e a ltas y bajas de los
socios partcipes con s tituye uno de sus requis itos tipifican tes . y
d esd e tal punto de vista no r esulta des a certa d o qu e quie n se h a
deSvinculad o de la sociedad como consec uenc ia d el especial derec ho de reembols o . se encuentre contraba lanceado con la obliga cin d e responder po r las deudas s ocia les. en s ubSidio de la s oCiedad . y en ca so d e Insolvencia de sta . con los fondos recibidos
en concepto de r eintegro.
8. El capital social,
las acciones y el fondo de riesgo
554
RICARDO A. NISSEN
555
Como he mos seil a lad o. cllegislador otorga dife rentes d erec hos. seg n la clase o ca tego ra de soc ios de que se trala :
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RICARDO A. NISSEN
les corres po nden a los accionistas de las sociedades annimas (art. 391. pero carecen de los d e rechos que la ley
24.467 confi ere exclus ivamente a los socios partiCipes. y
en consecuencia, no pueden ser beneficiarios de los contratos de garan ta recproca ni tienen derecho al ree mbolso de sus acciones.
b) Por el contrario. los socios partcipes gozan de todos esos
derechos. con las limitaciones ya vistas respec to del de
recho del dividendo.
En cuan to al derecho al reembolso de s us accIones. el art. 47
de la ley 24.467 prev su car cter facultati vo y s u procedencia la
determina e l consejo de adm ini stracin d e la sociedad, el c ua l
ser admisible en la medida que no afecte la solvencia del ente
ni implique la reduccin del capital social minlmo. Adems de
ello. tal derecho est subordinado a no afectar el nm ero de soCiOS partcipes que prev la ley 24.467 .
No pueden receder los socios partcipes que no han cancelado totalmen te los co n tralos de garanta recpr oca que hubiesen
celebrado con la sociedad ni cuand o sta se enc uen lre en trmite
de fu s in. escisin o disolucin .
El socio que soli cita el rescate de s us accio nes debe noU ncarla a la sociedad con una a n telacin m nima de tres m eses.
salvo qu e los estatutos contem p len un plazo mayor. que no p ued e exceder del afta. El mo n to de la s acciones a reembolsar no
puede exceder del valor de las acciones integrad as. d e manera lal
q ue este derecho puede ser ej ercido a un cuanqo no se hayan cUln p Udo con las integraCi on es previstas por el a rt. 50 de la ley
24.467. pero en este caso el valor del reembolso se limita r exclus ivamente al valor de las acciones integradas.
A los efectos de la determinaci n del valor de reembo lso. 1(1
ley 24.467 prev un mecanismo muy diferen te a l previs to por
las leyes 19.550 y 20.337 de soc iedad es cooperativas. p ues tal
fijaci n es t a cargo de l consejo de administracin de la soc iedad. denl ro de l cual no debe ser incl uid o el valo r de las re se rvas. cua lquiera fue se s u naturaleza. sobre las cuales los soc ios
carecen de todo der echo (art. 62 . ley Citada). Tan di sc utib le solu Cin, que slo se justifica para las reservas legales o para el
ro ndo de riesgo. cuya utilidad ya he mos destacado. ca r ece de
toda exp li cacin en caso d e rese rvas librcs o fa cultativas. c uan do e ll as no han s ido afec ta d as al destino para el cual han s id o
557
En esta materia se advie rte con mayor nitidez la escasa factura tcnica de la ley. pues la as imilac i n que la ley 24. 4 67 hace
con respecto a l pr oced im ien to de exclus in de s ocios con el previsto par a el reembolso de l va lo r de las pa rticipaciones de los
socios partcipes carece d e todo fu ndamento. pues ambas constituyen s ituaciones desde todo punto de vista diferentes.
Dispone el art. 41 de la ley 24.467 que las cau sales de excl usin d e tos socios y trmites pa ra s u ejeCUCin deben estar
previstas por el estatuto. No obstan tc. determ in a d ic ho ordenamiento dos causales de cxclus i n :
a} la falta de r eem bolso a la soc iedad de las s uma s abonadas por s ta a l ac reedor rtnan c lero. por las garantas
oto rgadas en fflvor ele aqul. y
b) la no reali zacin ele la In tegracin de l valor de las acciones s uscrlpHI 'J, (h' il('IICrd con lo establecido por la ley y
558
RICARDO A. NISSEN
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RICARDO A. NlSSEN
do lo Juzgue necesario o c uando lo soIJcltcn un nmero de socios que represe nten . como mnimo el 10.96 del capital socia l,
en cuyo caso . debern es tablecerse. en el orden del da. los as untos solicitados por los socios convocan les. La convocatoria se r
publicada , en el caso d e asambleas extraord inarias. durante
cinco das en el Boletn Oficial y en uno d e los diarios de mayor
circu laci n de la zona y provincia en la que tenga establecida s u
sede y domicilio la sociedad y con una anticipaCin no menor a
30 das. 10 que se aplica en la necesidad d e que los socios conozcan el tenor de las modificaciones estatutarias. como hemos
ya seal ado (art. 44 ).
asamb leas ordinaria s y extraordinarias, establec iend o un sistema ni CO para amba s: se ex ige que en primera convocatoria
las asamb leas general es qu eda rn con stituidas con la prese ncia de m s d e l 5 1 % de los votos de la socied a d, debiendo Inclui r. d e ntro de ese porcentaje, como mnimo , un 20 % d e los
votos d e los partcipes. En segunda convocatoria las as ambleas
sern va lidas co n la presencia de por lo m enos e l 30 % de la
totalidad de los votos de la sociedad, debiendo Incluir dentro de
ese porcentaje un 15 % de los votos que los partcipes tienen en
el ente .
Trat ndose del r gime n d e mayoras. la ley 24.467 e n S il
art. 58 tnftne establece como principio general la mayora s lm.
pie de los votos pres entes, salvo que los estatutos requieran mayor
nmero, pero que deben incluir el 15 % de los votos que los socios partcipes tienen en la sociedad. Como excepcin a este prin cipio. la ley exige mayora ca lificada del 60 % de los votos soh rl'
la totalidad d el capital socia l. con la inclu s in , como mnimo dt'!1
30 % d e los votos de los SOCiOS partc ipes. en todas las dec is iOnes referidas a la eleccin de los integrantes del consejo de ad lnl nis trac ln , o e n los casos de fu Sin, escis in y disoluci n de lB
sociedad. as como e n caso d e a umentos del capital fu era del
quntupl o. en donde se r equiere el voto favor able de las dos terccras partes de los votos totales, aunque s e admite la existenc l;:l en
tales casos de pacto estatutario en contrario.
La ley 24.467 admite la ac tuacin en asambleas por re pl(' o
sen tac ln . requir iendo slo autorizacin por escr ito, s in neces l
da d de certificacin d e firm as, Sin emba rgo. la represcntac ln 110
puede recaer en un ter ce ro si no en un socio d el mis mo ti po y (oS U'
no puede rep resentar a m s de diez socios ni Invocar un IH'IIIH:I(I
561
562
RICARDO A. NISSEN
563
RICARDO A. NIS5EN
564
La ley 24.467 n ad a aclara sobr e la transformacin de la soc iedad de garanta recproca en otro tipo social. pero por tratarse!
de una sociedad con obje to especial. regulado por nOTlllas especificas. lodo pa rece descartar tal posibilid ad .
Para la fu s in y escisin de las socied a d es de gar a nta re cproca, debern res petarse las Siguientes pau tas de procedimiento:
a) Contar con la aprobacin de la asamblea general extraordinaria de los socios, con las mayoras agravadas previstas por el art. 58, prrafo 2 de la ley 24.467.
b) Obtener la a utorizacin de la autorida d de aplicacin.
de conformidad con el procedimi ento es lnblccido por el
art. 42.
e) En cuanto al canje de las acciones de la sociedad o sacie:
dades origin ales por las corres pondientes a la o a la8
sociedades nuevas. se r ealizar por el valor patrimon ia l
n elo. pero cuando de resuHas d e esta for m a de c lculu
quedaren pendientes fr acciones de acciones no susceptl.
bies de ser canjeadas. se abonar en e fectivo el valor co
rrespond ie nte . salvo que existiesen con tratos de garan
ta recproca vigen tes. en cuyo caso el pago se realiza rA
una vez extinguidos stos.
I 3. Disolucin y liquidacin
de las sociedades de garanta recproca
Adems de las caus ales previstas por la ley 19.550. 111
ley 24.467 ha previsto o tra s hiptesis de disolucin. adaptadlUI
a l tipo social de que se trata, a saber:
1) ImpOSibilidad de absorber prdidas que representell t'I
tOlal del fondo de riesgo, el to tal de la reserva l e~a l y
el 40 % de l ca pital social. S in embargo. e s ta cau s ul
d isolutorla. que no oper a de p leno dere ch o. puede s t'r
d ejada s in efecto a travs del reintegro de tal es s umas .
po r ap lica c i n su pletoria de lo dispuesto por e l art. 9(1
de la ley 19.550 .
2) Po r dis minu cin del capital SOCl31a un monto in fe rlOI a l
mnirno determ in ado pO I' v;- r CAI ~lInt: n ta rla . durante un
565
XXIX
SOCIEDADES EN COMANDITA
POR ACCIONES
CAPTULO
l.
Las sociedades en comandita por acciones tuvieron su momento de esplendor mientras estuvo vigente el Cdigo de Comercio, pues los requisitos de constitucin de las sociedades annimas (nmero mnimo de diez accionistas y autorizacin del Poder
Ejecutivo para su constitucin y otorgamiento de la personalidad
jurdica) hicieron que el molde de las sociedades en estudio fuera
aceptado ante la posibilidad de los socios comanditarios o accionistas de limitar su responsabilidad al monto de las acciones
suscriptas y la no exigencia de un nmero mnimo de soCiOs.
Ofreca. sobre las sociedades en comandita simple y sobre las
sociedades de responsabilidad limitada. el atractivo de dividir el
capital comanditario en acciones al portador, sin perjuicio de
recordar que por una errnea interpretacin de la doctrina y jurisprudencia administrativa, fue aceptada en aquellos tiempos
la constitucin de sociedades en comandita por acciones sin la
identificacin de los socios comanditarios en el acto constitutivo.
La ley 19.550 puso fin a ese estado de cosas, y la eliminacin
de los requisitos de autorizacin para la constitucin de las sociedades annimas , as como la derogacin del nmero mnimo de
diez accionistas para fundarlas. eliminaron en el ao 1972 las ventajas que ofrecan las sociedades en comandita por acciones, que
desde ese afIO prcticamente no se constituyeron ms .
Los requisitos tipifican tes de las sociedades en comandita
por acciones son los siguientes:
1) El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de las sociedades colectivas y el o los socios comanditarios limitan su responsabilidad al capital que suscriben.
2) Los aportes de los socios comanditarios se representan
por acciones.
3) La administracin de las sociedades en comandita por
a cc iones tiene un rgimen propio y no pueden integrarla
los SOCIOS comanditari os.
570
RICARDO A. NISSEN
La confusin en las mismas personas de la calidad de socios comanditados y comanditarios violenta el prin cipio de la
tipicidad. pues la existencia de dos categoras de socios es norma imperativa. Ello no significa que los socios comanditados no
puedan ser accionistas del capital comand itario, pero para la
configuracin de las soc iedades de este tipo debe existir por lo
menos algn accionista que sea comanditario puro. 1
2. Normativa aplicable
a las sociedades en comandita por acciones
La cuestin puede ofrecer dificultades ante los textos aparentemen te contradictorios de los arts. 316 y 324 de la ley
19.550, en tanto el primero somete a las sociedades en comandita por acciones a las normas de las sociedades annimas,
salvo disposicin en contrario de los arts. 3 15 a 324 que regu lan a las sociedades en estudio. Por su parte, el art. 324 esta
blece la aplicaCin supletoria de las normas de las sociedades
en comandita simple.
Una interpretacin finalista de la norma. adecuada a la S
caractersticas de las sociedades en comandita por acciones permite establecer las siguientes reglas de aplicacin de la normatl
va legal aplicable: a) En primer lugar, por las diSpOSiCiones que
regulan el lipo y las correspondientes a la annima. en la medida
que stas sean compatibles, y b) supletoriamente. la normativa
de las sociedades en comandita por acciones .
De tal manera. son de aplicacin a las sociedades en comandita por acciones. los requisitos de constitucin de las so ciedades annimas. en cuan to a sus formalidades. as como al
funcionamien to de las asambleas y rgano de control el rglmcn
del capital y de las acciones. Las normas de las sociedades e l!
comandita simple se aplican fundamentalmente para reglamentar las obligaciones de los socios comandilados y en cuanto a In
administracin de las sociedades en comandita por acciones.
sta ofrece un rgimen especfico. muy parecido a la adIl1ini s tr ~l
cin de la s sociedades en comandita simp le, que torna in co m
patiblc las normas de funcionamiento del directorio de la s s o ciedades annima s .
, C NCom .. S:JI:J A. feb rero 13 d e 19 79. " 1)lnl\" S 11".
571
3. Formalidades de constitucin.
El nombre societario
Las sociedades en comandita por acciones estn sometidas
a las formalidades de constitucin de las sociedades annimas.
en cuanto a la formalizacin de su acto co nstitutivo o estatuto
por instrumento pblico {art. 165, L.S. J. Su contrato social debe
cumplir con los requisitos previstos por el art. 166 de la ley
19.550. Los aportes no dinerarios de los socios comanditados
estn sometidos a lo dispuesto por el art. 5 1 mientras que los
correspondientes a los socios comanditarios deben ser aprobados
por la autoridad de control. segn expresa directiva del art. 53 de
la ley 19.550.
La denominacin socia l se in tegra con las palabras "sociedad en comandita por acciones". su abreviatura o la sigla SeA.
La omisin de esta indicacin har responsables ilimitada y solio
dariamente al administrador. juntamente con la sociedad, por
los actos que concertare en esas condiciones.
Si acta bajo una razn social, deber incluirse cn ellas solamenle el nombre de los socios comanditados o en su defecto, el
aditamento "y compaa". Con ello se satisface la finalidad de
individualizar a los terceros la id entificacin de Jos socios solidaria e ilimitadamente responsables por las obligaciones sociales. tomando aplicab le lo dispuesto por el art. 34. prrafo 10. a
los socios comand itarios cuya identificacin figure en el nombre
de las sociedades en comand ita por acciones, al crear frente a
terceros la apariencia de revestir el carcter de socio comanditado.
Por ello. si la sociedad en comandita por acciones opta por identificarse con una denominacin social. ella slo podr consistir
en un nombre de fantasa.
572
RICARDO A, NISSEN
social imprudente o negligente por parte de los socios comanditarios. Sin embargo, tales razones no convencen. pues: a) Los
terceros tienen exactamente la misma responsabilidad que los
socios comanditarios, con la agravante de que a aqullos le son
en prinCipio indiferentes los resultados obtenidos por la sociedad: b) Las normas que sobre responsabilidad de los adminiStradores prevn los arts. 59 y 274 de la ley 19 .550 son suficientes para desanimar la realizacin de negocios temerarios. ye) Se
priva a la sociedad de sus administradores naturales . pues por
lo general son los socios comanditarios los controlan tes de di chas entidades. quienes deben recurrir a un tercero para admi nistrarlas, el cual responder a las instrucciones de aqullos.
Los administradores son elegidos por mayora adoptada en
las asambleas generales de socios y su remocin est sujeta a los
principios previstos por el art. 129 de la ley 19.550, al cual remite el arto 319. esto es :
1) La revocacin del administrador. socio o tercero, aun de signado en el contrato social. puede ser decidida por
acuerdo de la mayora en cualquier tiempo, sin invocacin de causa. salvo pacto en contrario.
2) Cuando el estatuto requiera justa causa. conservarA
s u cargo hasta la sentencia judicial. si negare la existen cia de aqulla. salvo su desplazamiento provisorio a travs de las normas que regulan la intervencin judi cial
(arts . 113 a 117. L.S.). C ualquier socio co mandi tario
puede pedir la r em ocin del administrador con juSI08
m otivos, cuando represente no menos del 5 % del capita.l
social .
3) El SOCiO comanditado removido de la administracin tendr derecho a retirarse de la sociedad o transformarse
en comand itario.
4) Los socios disconforme s con la remocin del adminls
trador c uyo nombramiento fue co ndi c i n expre sa de IEI
con s titu ci n de la socledd I iCll e clc recho de receso.
573
574
RI CARDO A . NISSEN
5. Reuniones de socios
Las asambleas de las sociedades en comandita por acciones
se integran con los socios de ambas categoras. Las partes de
inters de los socios comanditados se conside ran divididas en
fracciones del mis mo valor de las acciones a Jos efectos del qurum
y del voto. Cualqu ier cantidad menor no se computar a n inguno
575
El socio admInistrador tiene voz pero no voto y es nula cualquier clusula en contrario en los siguientes asuntos:
a) Eleccin y remocin del sndico.
b) Apr obacin d e la gestin de los administradores y s ndicos o la deliberac in sobre su responsabilidad.
e) La r emOCi n con caus a del socio ad mini s trador.
La cesin de la pa r te de Inlers del s oc io comandita do re
quiere la confo r midad d e la a samblea extraordina ria (art. 323.
L .5.).
":;D. 75409.
CAPTULO
XXX
LOS CONTRATOS DE
COLABORACIN EMPRESARIA
l . Generalidades
Los con tratos de colaboracin empresaria fueron incorporados a nuestra legislacin societaria por la ley 22.903. en el ao
1983. que introdujo un nu evo Captulo III a la ley 19.550.
Se prevn . den tro de ese Captu lo, dos contratos de esa naturaleza: las agrupaciones d e colaboracin y las uni ones transito r ias de empresas (UTE ).
El primer o d e e llos, las agrupaciones d e colaboracin . revisten car cter esencia lmente mutuals tlco . pues ti enden a estab lecer una organizacin comn entre los s ujetos consorciados par a
facilitar dete rminadas fases u operaciones p ropias de la actividad empresarial d e ell os.
La s uni ones tran s itorias de em pr esas. p or el contrario. y
e n tan to s u acti vidad s e proyec ta al mer cad o. a difcrencia de las
agrupac ion es de colaboracin, receptan en nuestra legislacin a
la fi gura angl osajona de losjoin t venlures . que ha n s ido definidos . en s entido a m p lio y general. como la form a medi ante la
cual dos o m s sociedade s se agrupan para llevar a cabo un
cmprendimie nto com n con ftnlu c ra livo.
Las uniones transitorias de em presas. que res ponden m s
a l es qu ema clsico de los "jainl venlures contra ctuales" tienen
por obJ cto el desarrollo o ej eCuCin de una obra. servicio o s umi nis tro conc reto en favo r de un tercero . d enom inado comitente .
Por s u parte. las agrupa ciones de colaboracin se enrol an e n lo
que la doclrin a estadounide nse ha lla mad o como "joint ve n ture
o peratlvo~ o "co nso rcio interno". pues a di ferenc ia de aqu llas.
que so n exter nas o inslrlllllentales. en s ta s los s ujetos se renen co n la nna lidad de fa cilita r o desarroll ar determinadas fases d e s u prop ia actividad e mpresa rial.
En es tricta puridad. la inclusin de los contratos de colaboracin empresaria den tr o de la ley 19.550. ded icada por pr o pia
definicin a l rgi men d e las sociedades comerciales. constituye un
6rrave e rror. teniend o fund am entalme nte en cuenta que el legislado r sc ha prcocu pad o muy bien en manifestar que dichas figu ras
580
IUCARDO A. NI SSEN
contratos de colaboraci n empresaria a la ley y Jurisdiccin mercantil (an s. 5, 6yBO, Cdigo de Comercio). permitiendo superar
las lagu nas que pr esenta s u Interpretacin con la aplicacin
s upleto ria d e la ley 19.550 y del Cd igo de Com ercio.
La inclu s i n por la ley 22.903 d e dos fo rmas "lpicas" de contratos d e cola boracin empresaria no imp lica descartar la pOSibilidad de los contratan tes de alcan zar s u s fin a lida des d e coopera cin a travs de otras var iantes negociales. y as lo h an reconocid o
la jurispr ude ncia y doctrin a nacion al. aunque ello conlleva el pe ligro que deriva de la antigua y gener alizada pres unCin de exis le ncia d e sociedad de hech o frente a toda negociaCin comn.
Si n emba rgo. y m s a ll de la s inten cio n es expresas d e ll c gislador en ta l s en tid o. u lla inte rpretaci n coheren te de las no rmas previs tas en el Capt ul o II! de la ley 19.550 nos co n duce a
una so lu c in co n t raria. pu es n os en co n tram os fre nte a ins liluc io nes que p resentan caracters ticas. si 110 Iguales, aJ m en os muy
s imilares a las so cied ades comcrci ales. a s aber: pluralidad de
par tes. o rganizacin comn. un objeto de la agrupacin. u n plazo
de duraci n. denomin aCi n pro p ia. d omici lio especial . pa rtiCipa cin en ac tividades comunes y en s u s res ul tados. un fo nd o com n operativo y exigen cias con tr actuales d e naturaleza societaria.
tajes como la ind ividual izacin d e los partcipes, rgim e n de con tribu cio nes al fo nd o. m e n c i n d e los s upu estos d e sep a r a Ci n y
exclu s in d e Sll S illlegr a nl es y u n s is tem a d e co ntab ilidad y documen tacin es pecficos.
581
La voluntad d e l legis lador en el sentido de evita r lada as imilacin elllre estos co ntra tos y las SOC iedad es com erc ia les tu vo
una expli caCin con cr e ta: permllir las unio n es O agrupaCion es
transito rias d e dos o ms sociedades para u n empr end im ien to
d e terminado. s in eli minar la valla del art. 30 de la ley 19.550.
qu e como sc sabe . prohbe a toda socIedad p o r accion es partiCi par en socied ades que no s ean de esa clase. n orma que. como
tam bin s e h a visto. ha s ido objeto de todo tipo de crlicas por
parte de la doctrin a nacional y que n ingn benefiCio trae a parejado al tr fico m er can U\.
PreCisam en te. por man ten er esa in cond ucente inca pacidad
de d erecho para las sociedades por acciones. se lleg a la inco n gruencia de nega r tod a asimilaci n a las sociedades comerciales
a sendas figur as que presentan todas las caracte rs ticas de los
negOCios asociativos .
De m anera tal que la frmu la e mpleada por la ley 19.550 en
sus a rts. 367 y 377, en cuan lo dis p o ne para la s agrupaciones d e
colaborac in y las unio nes t ran s itor ias de empresas. q u e ellas
no con s tit u yen sociedades ni son s ujeto de d er echos, h a dado y
dar margen p ara iodo lipa de interpretacion es y ser muy difcil
que lodo contrato d e colaboracin empresaria no constituida estrictamente baja los moldes d e aqull as pueda evitarse s u asimilacin a las socied a d es comercia les.
RI CARDO A, NISSEN
582
, . Los s uje tos legitim ados para con s ll t uirlas son las s ociedades cons tituid as e n la Repblica. los e m pr esarios
Individuales domiciliados el} e lla y las sociedades extranJeras que h ayan cumplid o con los requisitos de reglslracin pr evistos p o r el a rt. 11 8 de la ley 19.550. Quedan pu es Incluidas dentro d e la d efinicin del a rt. 367
de la ley 19 .550 las soc iedades c iviles y coop erallvas. y
descartada. por el contrario, cualquier olra persona jurdica no societaria, como la s asoc iaciones civil es. fu n daciones y mutualidades. cuya exclusin carece d e todo
fundamen to. 1
2. El objeto de la agrupacin de colaboracin tiene un mbito d e actuacin interno. de estricta n atu raleza
mutualstfca. cuyajlnalldad est 5610 dirIg Ida hacIa
la obtenci n de b eneficios concre tos de los parHcLpes.
s in que la activid ad trasc ienda a terceros. A di fer encia
de las uni ones t r a n s itor ias d e e m p resas. el obj eto d e
las agrupaciones de cola b oraci n no se en cu entra limi tado a una o bra, servi cio o suministro concre to. si no
que tienden . por un p lazo de duracin que n o puede
exced er de diez ailos (arlo 369 . inc. 2 . L.S. ) a l estable cim icnto de una orga nizacin comn para facilitar o
d esa rroll ar determ inadas fa ses d e la actividad empres arial de s u s miembros o de p erfecc ionar o In cr e m entar el resultado de tales activid ades.
3. La agrupacin d e colaboracin n o puede perseguir fi nes
d e lucro y las ventajas econ micas que genere s u actividad d eb en recaer directamen te e n e l p a trimonio de las
empresas agrupad as o consorci adas (art. 368. L.S. ). lo
c ual Implica s o stener q u e el prod u c ido de la ac tividad
comn r ealizada p o r las em p r esas agrupadas a travs
d e la o rga ni zacin por ellas c reada no Incre m enta el pat rimo n io d e la agr upac i n . que n o lo tiene por carecer d e
personalid ad jurdica, s ino quc debe ser inm ed iatamen te absorbido por quienes lo ha n ge nerado. lo cu a l s e encuentra ra tificado por el a rt. 374. segundo prrafo de la
ley 19.550 en cua n to dis pone que los bene fi cios o las
prdidas. o e n s u caso los ingresos o gastos d e los pa rt!Z ALlljVAII.
E nrlqe :
M ANOVEL.
Ra rael. y
R "OAZZE.
Guillermo:
Cm llrClI OS de CO I(l
583
584
Los conlratos de agrupacin de colaboraci n deben otorgarse por in str umento pblico o privad o y se inscribir en e l Regis tro Pblico d e Comer cio. aplicndose al res pecto lo dispuesto
por los arts. 40 y 50 de la ley 19.550 . esto es. la certifica cin de
firmas d e los partcipes cu a ndo el inst rum ento constitutivo se
hub iere otorgado por in s trume nto privado. aplicndose as imi sm o el rgimen de retroactividad establ ec ido por el art. 39 del
3.
585
La d
, eno m lnac ln. que se formar con un n ombre de fan-
586
RICARDO A . NISSEN
sostener los gastos generales que demande la actividad de la organizacin y son. por regla general , de escasa importancia en comparacin con los medios que cada partcipe emplea para el eJerCIcio de su propia empr esa.
El fondo comn operativo debe mantenerse Indiviso durante
la vigencia del contrato d e agrupacin. y sobre l no pueden hacer
valer s us derechos los acreedores particulares de los sujetos participantes (art. 372, L.S .) .
El fond o comn operativo es adminis trado por el administrador de la agrupacin, pero s u destino puede ser fiscalizado
permanentemente por los participantes. exigiendo s u afectacin
al objeto de la agrupacin. Su prdida de manera a lgun a supone causa de di solucin. y en tal ca s o el admini s trador debe exigir de los partfclpes s u Inmediato rein tegro , bajo el apercibimien to de la s san c io n es que el contrato constitutivo debe con tener
larts . 369 y 378. L.S. ). pues d ebe ser entendido que la co ntribucin al fo nd o comn operativo es obligaCi n fundamenta l de
todo Integrante de estas agrupaCiones.
3.3. Resoluciones y rgime n de mayoras
587
Los representa ntes de la agrupaCin obligan a los particip a ntes por las operac iones celebradas en nombre de aqull a.
quie nes responden en forma Uhnita da y solidaria mente con el
fond o operativo fr ente a terceros, aunque slo queda expedita la
accin contr a los partcipes l uego de habers e interpe lad o Infructuosamente a l adminis trador d e la agrupaCin.
El participa nte contra quien s e demanda el cumplimiento
de la obligaCin puede hacer vale r las defen sas y excepCiones que
hubieran corres pondido a la agrupac in.
Los representantes de la agrupaCin pueden a sim ismo asumir o bligaCio nes por cue nta de c u alq u iera d e los partic ipes y en
lal caso res ponden stos e n forma s o li daria COIl el fondo comn
operativo. Siempre qu e el r epresentan te h aya hec ho saber a quella cirCunstancia al tercem a l tie mpo de obligarse (art. 373 i/l
fine, L.S. J.
588
RICARDO A. NISS EN
El contrato constitutivo d ebe necesariamente prever las norm as p a ra la confeccin de lo s esta d os de s itu ac in patrim o nial
d e la agrupacin . a cuyo efecto los a dm in ist ra dores llevar n con
las formalid a des establec id as por el C digo d e Com er cio los lib ros habilitados a nombre de la agrupaci n que requiera la natur aleza e impo rtanc ia d e la a ctividad comn . Dentro d e esta clus ula , r esul ta Imprescindible Incluir la fecha d e c ie rre de cad a
ejerCICio a nua l. pues los es tados d e si tuacin , de co n fo rmidad
con lo establecido por el art. 374 d e la ley 19 .55 0 d eben ~er so m etidos a d ecisi n d e los participantes d en tro d e los 90 d las del
cierre de cada ejercicio .
Los estados d e s ituaci n con s liluyen la form a en que los
adminis trad or es d e la agrupacin rinden c uentas d e s u ges ti n,
las c u ales deben ser a proba d as po r los partc ipes, con e l vo to
d e la m ayo ra d e ello s, salvo p acto cn contrario . Res ulta p len am en te a plicab le a las agrupac io nes de co labora ci n . p or a nalog a . lo di sp u es to p o r e l a r t. 72 d e la ley 19. 550 , en c uanto di sp on e que la a probaci n de los es ta dos co.n tablc.s no implica la
de la ges li n d e los a dm inis t r ado res ni hbe raCl n de s u s r e sp on sabilid a des .
3.7. Disolucin y liquidacin
de las agrupaciones de colaboracin
Los con t ratos d e agrupacin de colabora ci n s e d is uelven
po r las causas previs tas por el a r t o3 75 de la ley 19. 550. que son
las Siguientes :
J. Por la d ecis i n de los p a r tiC ipa n tes. q ue d eb e ser ad o p ta d a por unanim id a d (art. 3 70. inJi ne. L .S . ).
2. Po r expiracin del t rmin o por el cua l s e con s titu y. POI'
la con s ecuci n del o bjeto para el qu e s e fo rm o por a
im posibilid a d sobrev1n ien te de lograr lo.
3. Por reducc in a uno del nmero de p ar tiC ipantes.
4. Po r la incap ac idad . muer te. d isolu Cl6n o q u iebra d e un
p a rtic ipa nte . a m enos qu e e l contrato prevea qu e lo.s d em s pa r tiC ipa n tes d ecida n por un animid ad s u co ntllluac i6n .
589
5. Por decis i n nrme d e la aulo rid ad competente que cons id e re inc ursa a la agrupacin en pr cticas restri ctivas d e
la competen Cia.
6. Por las caus a s esp ecficam ente previs tas en el contrato .
De todas esas causales. q ue no deben considerarse taxativas.
m erece es p ecia l a te n ci n la prevista en el In c. 5 del a rt. 375.
pues ha s id o preocupacin del legis lad o r evita r qu e a travs d e
estos con t ratos se realicen activid ad es m o nop llcas por sus p a rticipa ntes . Ello jus tifi ca n o s lo la cau s a l ells o luloria aludid a.
Sino tam bi n la expresa previsin , de ca rcter p r evcntivo, co nten ida cn el a rt. 369 . p r r afo l . d e la ley 19.550 . que impone la
rem iSin d el contrato con s ti t u tivo d e la agru pacin d e colabora ci n . una vez in sc ripto. p o r pa rte d e la auto ridad a cargo de l
Reg istro Pblico d e ComerCiO a la Com iSin Naciona l d e Defen sa
d c la Competen cia. cread a y orga n izad a po r los arts. 6 a 16 d e la
ley 22.2 62 .
La ley n o h a Incl u ido ni ngu n a n o r m a r efcr id a a la liquid aci n d e las agru pacion es d c colabo racin . pero elcbe entenderse.
com o con secuenc ia de un a in ter p retacin fin a lis ta del ins tit u to.
qu c e lla d e b er reali zar se a t ravs d e una r en d ici n de c u en tas
fi nal (arts . 68 y 74 del Cd igo de Come rcia l. p or aplicacin dc las
nor m as d e las sociedades accidentales o en pa rticipacin. que es
la fi gl lr a socie ta ria m s an loga (ar t. 36G . inJi ne . L .S . .
Can celado el pasivo y rcem bolsado e l ro ndo comn o per ativo . p revia a probacin d e la rendicin de c uen tas nn a l. d c be
proced erse l la ca ncel aci n d e la inscripCin d el contrato d e agrupaci n d e colaboraci n en el Registro P blico d e Comercio . en los
trmi nos de l a r t. 11 2 de la ley 19.550 . n o rma a plicable ta mbin
c n lo que se ren ere a la con scrvac in d c los libros y doc u m en ta cin de la agrupacin.
3.8 . Ex clusin de los participantes
La ley 19.550 se rc n e re a la cx cl usi n de los p a rtCipe s e n
el a r t. 376. q ue dis pon e que. Sin p erjuicio d e lo establecid o cn el
contrato consti tutivo. en cuanto ste d ebe in d uir cl us u las rc fe
rentcs al s u p ues to. cualquier pa r ticipante pued c ser excl uido p or
decis i n unn im e, cuando con travenga hab itual m c n te s us ob l g,H:ioncs o pcrturbe el fu nc lonam icll to de la agr u pac in .
La ley co nsagra pa ra la s <lgr upaclones d e co la bo r <lcln u n
rgime n muy di fe ren te a l ))1'('vI SIO po r los 3,tS. 92 y 93 p a rca la s
590
RICARDO A. NISSEN
habrsele notificado la decisin de la agrupacin. Ser juez competente el magistrado en lo comercial del domicilio especial conslituido por la agrupacin y la accin tram itar por las vas del
juiCiO sumario (art. 15. ley 19.550),
(1<:
591
Son sujetos legitimados para constituir uniones transitorias de empres a s las mismas personas fsicas y jurdicas que
pueden integrar las agrupaCiones de colaboracin. esto es. las
sociedades constituidas en la Repblica. los empresarios individuales domiciliados en ella y las sociedades constitu idas en el
extranjero. previo cumplimiento de lo dispuesto por el art. 11 8
de la ley 19.550.
Al igual tambin que las agrupaciones de colaboracin, las
uniones transitorias de empresas no constituyen sociedades ni
son sujetos de derecho. por expresa directiva legal (art. 377.
prrafo 2, L.S.l. aun cuando y con mayor nitidez incluso que
en las agrupaCiones de colaboracin, se encuentran presentes en
las UTES los mismos elemen tos y requisitos que caracterizan a
los contratos de sociedad, Se reitera lo expuesto anteriormente
en el sentido de que el nico argumen to que sostiene la falta de
asimilacin de las uniones lransitorias de empresas con las sociedades lo constituye exclusivamente la voluntad del legislador
ya nadie podr cx lraar en consecuencia que un contrato de
estas caract ersticas y que no se haya inscriplo en el Registro
Pblico de Comercio pueda ser inm ediatamente aSimilado a una
sociedad de hecho. Precisamente. la mayor trascendencia que
tiene la registracin de estos contratos es evitar tan peligrosa
identificacin .
4.1 . Formalidades y requisitos de los contratos
de uniones transitorias de empresas
Los contratos de uniones transitorias de empresas deben
otorgarse por inSlrumellto pb lico o privado e inscribirse en el
Registro Pblico de Com e rcio. aplicndose al respecto lo dispuesto
por lo s arts. 4 y 5 de la ley 19.550 (art. 380. L.S.l.
Son requi s itos de necesaria ineorporacin en estos contrato s lo s s iguien tes. de cOllformidad a lo r equerido por el art. 378
de la ley 19.550:
1. El objeto d el con trato , qu e debe s er el desarrollo o ejecuci n de una obra. s e r vi cio o s uministro concreto . co n la
determill acin co ncret a d e la s actividades y lo s medios
para s u realizacin.
2. La duracin. q ue d eb e s er igua l a la d e la obra , servicio o
s umini s tro qu e co ns tituya el obj e to .
RI CARDO A. NlSS EN
592
3 . La denomi n acin de la agrupaci n . que ser la de alguno . algun os o lod os los mie mbros. s eguid o de la expr eSin "Unln Tran s lloria d e Empresas
4 . El nombre . razn social o denom inacin , el domici lio y
los datos de la in scripci n registra l del co nt rato o estaluto o de la matriculacin o Individua lizaci n . en su caso,
H
Si bien el art. 379 de la ley 19.55 0 slo sc r c fi ere a l "rc pres en lan te" de la uni n lran s ito r ia de c m p resas. e n la p rc ti ca s u
adm in is traci n es t en mallOS d e un comit Integrad o por rc p"cse ntanles de cad a una d e la s clllp rcsns CO ll sorc lnd a s. quien es
593
ZALO/W.II. Enri que: *Las unlOl ,es lr:m Silorlas et c en 'prcsns". 1..1... 1984 13.91 9 .
594
RICARDO A. NISSEN
d e empresas. La juris prudencia la ha aceptado pero s610 limitada al control de la marcha de los negocios a los fine s d e preservar los derechos d e una d e las partes. cua ndo sta ha acreditado
qu e exis ten discr epancias y desavenencias entre las p artes con
relacin a las operaciones conjuntas que vienen realizando, corres p ondiendo en tale s circunstancias la des ignacin de un In-
595
Utulr una exce pcin al r gtmen de respon sab ilidad previsto por
el art. 38 1 d e la ley 19 .550. pu es lratndose de obligaCiones d e
hacer contradas por el represen tante de la agrupacin . a las cuales y por regla general la ley las cons idera indivisibles (art. 680
del Cdigo Civil ). cualq uier acreedor puede exigir el cumplimiento integral d e la s obligaciones de esa naturaleza a cada uno de los
deudores. de conformidad con lo dispuesto por el art. 686 del ordenanllento civil. e n concordancia con lo prescrlpto por el arto 1745
del mismo cuerpo legal.
Independientemente de ello, el legislad or, teniendo en consid er acin lo que es prctica usual en estos contratos, ha a utorizado a l comiten te o locata rio para exigir a las empresas consorciad as que se obliguen en rorma solidaria frente a elJos. pero tal
responsabilidad debe estar expresamente previs ta en el COntrato
de locacin o suministro .
Incumplida una ob ligaCin contrada por el representante
de la unin trans itoria de empresas. el acreedor debe promover
demanda contra lodos s us Integran tes pues Impllca un s upuesto
de IHisconsor cio pasivo necesario entre ellos, en los trminos del
art. 89 del Cdigo Procesa!.1
4.4 . Rgimen de adopcin
de los acuerdos de la agrupacin
Com o prinCipio general. el art. 383 de la ley 19.550 establece que la quie bra de cualquiera d e los partiCipantes o la ncapaCNCo m ., Sala C. agosto 12 d e 1996. Cl nlca Ba:zterrlca SA e/Sa na to ri o
Anc horena SA S/ordl na rIO-.
596
RICARDO A. N1SSEN
597
XXXI
BREVES REFLEXIONES
SOBRE LAS RECIENTES
RESOLUCIONES
DE LA INSPECCIN
GENERAL DE JUSTICIA
CAPTULO
602
RI CARDO A . NfSSEN
En proc ura de una sistematizacin de tal normativa, puede a firm arse que el objetivo perseguido por el organis mo de
control fu e e l Sigu iente:
1) La tr a ns pare ncia d e las actuaciones societarias y de los
negocios de las sociedades.
2) La necesidad de que las empresas cumplan con sus obligaciones. evitando los s ubterfugios que tienden a limitar o ene rva r la respon s abilidad del empresari o.
3} Proteger a los terccros sobre el mal uso del negOCiO societario.
4) Fac ilitar el funcionamiento de la sociedad .
5) Cu stodia r los Intereses de los accionistas -e inversor es- fre nte a los a busos del grupo dominante de la sociedad que integran.
6) Jerarquizar la actuacin y evitar los fraude s cometidos
a travs de las asociaciones civiles y fundaciones.
Analizaremos a continu acin cada uno de estos capitulas.
t. Lo transparencia de los actuaciones
societarios y de los negocios de los sociedades
1. 1. La resoluci n ge ne ra l 7/03
Con recha 19 de sep ti embre de 2003 rue dictada la resolu cin general 7/03 por medio de la cua l se adop taron erectlvas y
concretas m edid as sobre las sociedades extranjeras off s fl ore.
dificu ltando su circ ulacin en la Repblica Argentina.
Com o es sa bido, las sociedad es extranjeras off shore so n
compaii as que se cons lituycn por lo gene ral e n los pa r asos fis ca les. con acciones al port ad o r. :sin id c:: n Uncncin de s us fund a-
603
dores e integrantes de sus rga nos. con un capital s ocial irrisorio y con un objeto amplSimo, que tienen prohibida s u actividad
en el pas de origen. pudie ndo incl uso celebrar reuniones de d ir ectorio y asambleas en cualquier luga r del mundo. Las sociedades con stituidas e n la Repb lica Oriental d el Uruguay baja el
imperio de la ley 11.073 (SAFI) o e n las Is las Cayman . las Is las
Vrgenes Br itnicas. la Is la de Man . e tc .. son lugar es. entre muchos otros. adond e se expo rta n estas sociedad es, y que son utilizadas de muy variadas formas pero nunca de b uena re.
Por lo general, no es necesario visitar esos sitios par a conslHuir una sociedad de tales carac tersticas. pues ellas se com pran en la Repblica Argentin a y se ocultan detrs de ell a a
per sonas fs icas que. por diversos motivos, n o quieren hacer
trascender su propia actuaclll. Ca Juri sprudenCia de LOdos los
tribunales nacionales . Sin distincin de ruer os . es tesligo de
que. a travs de esos mode rnos pero no m enos erectivos "testarerros de paper os e cons um a r on perjuicioS en m aleria de disolu cin de sociedade s conyugales. se fru straron los derechos de
herederos. as com o d e ac r eedores leg timos en los concursos
donde el deud or inventaba var ios e Importantes acreedores en
la person a de estas s ociedades quienes. por s upue s to. contribuan con s u \'oto a la rormacin de la m ayora necesar ia p a r a
la homo logaCin de un acuerd o preventivo poco generoso. Del
m is m o m odo . a travs d e las soc ieda des off shore se tr asvas a r on empresas. hacie ndo desa parecer la socied ad argenlina,
la que con a nterioridad haba tra nsrerid o s us ac tivos - pero no
S ll S pas ivos- a un a extr aa soc iedad de l exter ior. s in identificacin de s u s socios. d eja ndo Illuc hos empleados e n la calle.
e tctera . Asimismo. las maniobras efectuadas mediante estas
sociedades 011 shOe en perjuicio d el Fi sco y del siste ma provis ional fueron moneda d e tod os los das. a ta l punto qu e, conform e a las estadsticas que ll eva la Ins p ecc in Ge neral de Justicia. desde el ailo 1998 hasta el ai'lo 2003. luego de la s sociedades
annimas y de las sociedades de respo nsa bilidad limitada. la
sociedad que ms operaba e n la Repblica Arge ntina eran las
sociedades extranjeras 011 sflore.
Basta advertir que. en cada escnda lo On anclero. bancario y
com ercial de amplia r eperCUSin en el pas en los ltimos aos. o
en cada caso de enr iqueC imie nto ilc ito de jueces y fun cionarios
que tom estado p blico . sie mpre y si n excepCi n estaba
involucrada una s ociedad offshoe .
604
RICARDO A . NI5SEN
mas. habida cuenta de que nues tra actual legis lac in societaria
no adm ite la s acciones a l po rtad or y )a neces ida d de que los gerentes de soc ied ades de responsabilida d limitada o direc to r es de
sociedades an nimas pres ten efectiva garanta por el mal desem peflO de s u cargo.
Puede afirmarse que, salvo muy contadas excepciones. y
como consecuencia de esta nueva legis laci n . la c irc ulacin de
e stas socied ades off shore s e encuentra a ctualm ente muy restringida. a pun to tal que entre el d a 10 de enero de 2003 y el 2 de
septiembre de 2003 --esto es, antes del dictado de la aludida r esolucin- se ins cribier o n en e l Registro Pblico de Comercio la
cantid a d de 404 s ucursales de sociedades ex tranjeras off s llOre .
para Inscribirse, luego del dictado de la resolucin general 7/04.
la cantidad de 147 s ucursales, en lre el 3 de se ptiembre de 2003
y e l 2 de sep liembre de 2004 . La d ife rencia e ntre ambas cifras
nos da una Idea aproximada de la cantidad d e -s ucursales sin
ca sa matr iz" que o peraro n en la Argentina c n los ltimos aos .
En definitiva . la medida adoptada por la Inspeccin General
de Justicia. a travs d e la r esoluci n gene r al 7/03. es de fuerte
impacto legal e Impositivo para transparentar la situ acin de los
inversores extra njeros en el marco de una r egulaCin propia de
un pas ser io y orientad o a la rece pc in de inversio nes productl
vas . previniendo el fra ude al Fisco y a numerosas normas de orden
pblico del derecho argentino (r egmenes d e derecho de fa milia.
sucesorio, conc ursal. etc. ) as comO tambin la legitima Cin d e
activos de o rigen ilcito (" lavado de diner o"). Dicha norm ativa ha
producid o efectos sob re la a nterior actuaci n de socied ades p rovenie ntes de pa ses de baj a o n ula tribulacin (- parasos fiscales"). que son generahn en tc "los vehcu los" - salvo casos de cfectiva in tegraci n e n grupos econ m icos Inte rnac io na les co n
comprobada poses in d e ac tivos y reall:wcl6 n de actividad es mul -
605
606
RICARDO A. NISSEN
607
(resol. 13 13/041; -Frinet SA" (resol. 1405/04); -Soluz iona SA" (re.
s ol. 1443/04) , e tc tera , por medio de las cuales se oblig a di.
cha socied ades extranjeras. s lo "formalmente " titulares de
Impo~tantes inmuebles en esta Ciudad. a Inscribirse en el Regls.
tro Publico de Comercio. en los trminos del art. 118 de la ley
19.550. para q ue los terce r os y la co munida d puedan tomar
conocimien to de las cl us ulas de su contrato. en o rd en a la res.
ponsabilid ad de sus repr esentan tes y a la transparencia de su
actuacin en la Repblica Argentina.
Es importante destaca r que en uno de los casos -- Nanbil
S A" (resol. 1063/04 )- se lleg a la conclusin . luego de una pro.
fu nda investigaCi n de las actividad es de dicha sociedad extran.
Jera . de que ella era el ins trumento que utiliz un conocido abo.
gado -h oy r a dicado en el exterior- can el nico objeto de
des patrimonial izarse fraudulentamente en perjuicio de sus acree.
dores . Por e llo y de inmediato se hizo conocer esa maniobra en
los mltiples juzgados, tanto penales como comer ciales, dond e
es e escurridizo letrado era juzgado. a los fines de adoptar las
medidas correspondientes en defensa de los intereses de sus
acreedores. r esolvindo se as imismo la promocin de acciones
judiciales por parte d e la Ins peccin General d e Jus ticia , ten .
die ntes a obte ner la decla raci n de nulidad po r s imulacin de
dichas sociedades. pues habida cu enta el propsito fraudulento
de s u constituci n. ningn s entido tena exigir la adecuacin de
dic ha sociedad a la legis laci n naciona l.
Finalmente, no puede soslayarse lo acontecido e n la lamen.
tabl e tragedia oc urrida en e l estableCimiento bailab le denomi .
nada -Repblica de Croman-. en fecha 30 de diciembre de 2004 ,
donde perd ieron la vida ms de 190 personas. Precisamente. ante
la constatacin de que el lugar donde funcionaba ese estableci.
miento estaba a nombre de una sociedad off shore proveniente
de la Repbllca Oriental del Uruguay, denominada ~N ueva Zarelux
SA". la,cual lo haba adquirido a o tra sociedad o rlglna rta de las
Is las Vlrgcnes Britnicas denominada "Natlonal Uranums CorporaUolI SA", nun ca lnscrlpta en el Registro Pblico de Comerc io.
aten to habe r s id o invocado realizar esa compra en carcter de
"acto aislad o". la Ins peccin Genera l de Jus ticia efectu una mi nu cios a inves Ugaci n llegando a la conclus in de que detrs de
t.odo ese entramado soc ie tario se encontraban dos empresarios
argentinos. por lo que se reso lvi. med iante una eXlensa resolu.
c ln parti cular. que ll eva el nO13 1/05 , d ictada el 13 de a bril d e
608
RI CARDO A. N ISSE N
60 9
-sino para conce ntrar cap itales a los fin es d e la r eali za cin d e
una acti vad a em presar ia. Se p rocu r en tonces q ue las s oc iedad es tengan socios r eales y no fi cticios. y q ue los acr eed or es tengan a q u in d emandar y contra q u in cobra r s us d eud as (resol.
14 14/0 3. ~ Vi tam i ll a Group SK: resol. 1674/0 3, "ES. PE. VER SA~;
r esol. 4 76/0 4. ~ Tie rr as y Hacienda SR L~. e n tre much os otros),
encontr nd ose con un patr imonio m s solvente q ue el de un a
sociedad apar en te. cons tituida con un os pocos pesos.
Este c r ite rio . si bien resistido por el m ismo sec tor de la
comunid ad que h aba exhib id o s u d iscon formidad con las resoluciones que desa len taro n la o p er a toria off shorin g en la Repblica Argen ti na . enco ntr respa ld o en la Juris pr ud encia de la
C m a r a Naciona l de ApelaCion es en lo Comercial de la Capital
Fed eral, en el caso "Fracchla Raymond SA"" odictado por la Sala E
d e dicho tribunal. en fec ha 3 de mayo d e 2 005, que sent la s iguien te d octrina : a ) la Inspeccin Ge ner al de Justic ia ticne facul tades . em anadas del contr ol de lega lid ad que el ord enamien to
lega l le otorga expresam ente, para cu estion ar la in exisiencia de
p luralidad s us ta ncial de socios o acclouistas en una s oc ieda d
comercial y r cquerlr el efec ti vo c um plimien to de la neces idad de
con tar con d os socios reales como m nimo, dura nte toda la vida
de la sociedad: b) el hecho de q ue con a n teriori dad la a utor idad
de control haya adm llldo y registrado e ntidades que p resentaban
ta les ca ractersticas (concen tracin de l capital social en s u cas i
tofalidad en una sola personal no descalifi caba el actua l criterio
de la Ins peccin Genc ra l de Justicia. en tanto lacostu mbr e con tra lege m no crea d er ec hos . y c) la cons ti tucin d e sociedad es
~d e c m od o~. como as se lla man a es tas com paas, no cons tituyen un eje mplo d e "s im ulac in l clta~. p ues tie nden a evadir el
pr inci pi o d e la ~ lIn iversalida d del patri monio". confor m e a l cua l
el comer cian te o em pres ariO Individual debe res ponder con todo
s u patri m oniO por las olJ liglclones conlradas en el ejerCi CiO d e
s u actuacin mercantil.
3. Proteger a lo s terceros
sobre el mal uso del negocio societario
En la b squeda de es te objetivo. y s in perju ic iO d e io cxp ues to en los prra fos anle riores. fue ron d ic tadas sendas resolu
ciones gener ales y parllcula res, a las cua les hare mos in mediata
referencia.
610
RI CARDO A. NI SSEN
S Il
la resol ucin gene ra l 12/04 establece las sanciones a nte e l inc umplimiento del deber de informaci n o cuando la falta de fun cionamiento efecUvo de la administracin en la sede comunicada
o In scripta Impida el cumplimiento de las fun cio nes d e fiscalizacin o recepcin de notJn caciones.
Po r medio de esta resolucin gene ral. dictada el 3 de sep ti e mbre de 2004. se cre para el Registro Pblico de Comercio. a
cargo de la InspeCCin Ge neral dc JusUcia. un nuevo libro denom ina do HPer so nas inhabil itadas por quiebra". a los fine s de evita r la Integracin del directorio o gere nCia de sociedades comerciales por fa llidos no reh ab ilitad os .
RICARDO A. NlSSEN
612
La cons titucin d e una garanta seria , por par le de los adminis trad or es de sociedades annimas O socied ades de respons abilidad limi tad a. perm itir a q u ienes afec t una determinada
actuacin de aqullos. r esarcirse de los daos y p e rjuiciOS provocados en ejer Cicio d e s us fun ciones.
3.5. La resolucin general 25/04
Otra normativa que tuvo como objelivO la p roteccin de
los terceros vi n culados con la sociedad. de ciertas man iobras
tendientes a dificultar s us acreenclas. la co nstituye la r esolucin
general 25/04 . por med io d e la c ual se oblig a la sociedad a
capi talizar lo s aportes irrevocables efectuados por los sociOS o
terceros en un pl azo que no puede exceder de 180 das. De esta
(orma, s e evi ta la situ acin d e incertid umbre d e ta les apo rtes,
que no son capital social ni prstamos, dand o tran sparencia a
una prcUca muy generalizada en el negocio societario, d onde los
empresarios incorporaban a la contabilidad socia l de te rmInados
fondos, a los cuales calificaba n com o ~a porte s Irrevocables ~ cuenta d e fu turos aumentos del capita l sociaL que perma nec la n indefinidam ente en el patrimonio neto -y no en el paSivo-, con lo
cual se evitaba exhibir a las entidades crediticias un estado contable d esfavor able .
3.6. Resoluciones particulares
Siempre con el objetivo de proteger a los terceros por el mal uso
de las sociedades comerciales. se dict la resol. 14 16103. en el expte .
HGait n , Barugel & ASOCiados en el cual se ob serv la con~tltu
cin de una sociedad de responsabilidad limi tada que exhibl3 u.n
capita l social manifiestamente Insuficiente a los fines de. cumpl ir
el ambicioso objeto social descripto en el contrato conslttuido de
la entidad.
Se parti de la idea, para resolver de esa mane ra. d e qu.e e n
toda SOCied ad de res ponsabilidad li mitad a o socied ad annllna.
la limit aci n de la responsabilidad patrimonial que tales Upos
sociales ofr eccn. cons tituye la co ntrapar tid a del ca pital socia l.
razn por la cua l este ca pita l debe ser lo s ufi cie nteme nte importante , pues es el ni co b ien con que c uen tan los terceros para
sa tis face r s us crdit os conlra la soe lcdr:td , I1 nblda c uenta que en
H
6 13
esas sociedades. y como principiO general. los socios o accionistas no responde n en forma so lida rla e ilimitad a por las obligaciones sociales.
La d oc trina de este tipo de res oluciones est enm a rcada en
la necesaria lu cha que la autorid ad de control debe realizar a los
fin es de evitar la infracapltallzacln o subcapilalizacln societaria,
que cons tituye un a buso de derecho, en los tnnlnos de l art. 107 1
d el Cd. Civil. pues de ta l fo rm a se utili za el negocio societario
para frustrar los derechos de terceros, en espeCial , aquellos acrecdores --qui rografarios o laborales- que no est n en condiciones
d e exigirle nada a la compa a a l momento de la contratacin.
En otr o ord en de cosas, pero s iempre con el objetivo pues to
en la proteCCin de los terceros. se rec haz la inscripcin d e una
soc ied ad de respons abilidad limitada Integrada por contadores
a los fines de ejercer la profe s in contable. Se dijo en el expte .
"G hia no. Re y Asociados SK. res uelto por resol. 13 18 del 19 de
m arzo de 2004 , qu e el niCO m odo d e ejercer colectivamente una
profeSin liberal es a tr avs de la figura de las socied ades civiles
(arts. 1648 y ss., Cd . Civil ), po r tratarse - el ejerciCIO de una
profesin IIberal- de un a actividad d e neto cor te civil y no m ercantil. Por otr o lado, se fund d icha resolucin con el a rgume nto
de que el especial sistema de r esponsabilidad de las soc iedades
annimas y de responsabilidad limitada resulta Incompatible con
el rgimen de responsabilid ad d el ej erciCiO de una profesin liberal.
Del mismo m odo, no puede dejar de s eal a rse aquell as resol uCiones que r echazaro n la inscripcin de sociedad es com erciales sin objeto e mpresa rio alguno . constituidas co n claros fi nes extr asocictarios (resol. 1848/03. en el expte . '" Fund acin de
Inves tigaciones Cientficas y Asis tenciaJes donde el SOCiO contralante de una sociedad come rcial reconoci haber a portado a clla
un Inmueb le a los fines de evitar c ua lquier con tingen cia que pu die ra s uced er e n caso de Insolvenc ia d e la compafl a).
Flnalmcnte. y en mate ria de poderes y delegaCin de fun ciones. la In s peccin Genera l de Ju sticia rechaz la Inscri pc in de
un poder general a mplio de admi n is tracin y dis posiCin d e la
tot.a lidad de los bie nes de la soc iedad annim a a favor d e un a
determ inada per so na f sica (exp te. 'Agromana SA"". r esol. 1504
del 24 de noviembr e de 2003), por entend er que ello d esvirta el
fun Cionamiento del d irectorio d e la entidad y perm ite la actuacin de SOCiOS oc ultos que , por lo gener a l, se encuentra n illh a bi M
614
RICARDO A. NISSEN
litados para Integrar la admini strac in de sociedades come rciales. sorteand o esa prohibicin m ed iante el sencillo expediente de
hacerse oto rgar un poder general amplio de administracin y disp os ici n de lodos los bienes de la s ociedad. to m a ndo al rgano
de admin is traci n e n un mero esquema forma l. vacio de todo
po der real cn la entidad que. de tal manera. es manejada por el
referido apoderado, Sin consultar a nadie.
4. Facilitar el funcionamiento
de las sociedades comerciales
En procu ra del cumpli miento de esta fina lida d. se han dictado las Siguientes resoluciones:
_ La resolucin general 5/04. dictada el 29 de abril de 2004,
que se refi er e a las sociedades Insc riptas en el Regis tro Pblico
de Comercio. que pretenden disolver se. li quida rse y cance larse
Sin haber realizado ninguna clase de aclividades desde s u misma
conslitucin . Se previ mediante dicha resolucin general la toma
de nota marginal de la cancelacin por parte de la Inspeccin General de Ju sticia de las sociedades Inscriptas que soliciten la cancelacin dentro de los dos alias computados desde su Inscripcin,
con lo cual se evita transilar las etapas de disoluc i n y liquidacin
de la entidad . Jo c ua l insume Impo r tan tes costos y liempo. Dicha
resoluci n impo ne la res ponsab ilidad limitada e Ilimitada de los
socios para el caso dc que aparezca un ter cero acreedor de dicha
entidad.
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La acep taci n e inscripcin de actas de asambleas y de director io no pasadas en los libros de actas. pero transcrip tas en
instrumentos pblicos (resols. 15 56.6 de diciembre de 2004,
"E s tan cias Ferro SK: 920/04, 29 de julio de 2004, "Auditorio de
Buenos Aires SK).
siw.licnte :
nocida manio bra denominada internacio nalmen te como "operacin acorde n ~ (reduccin del ca pital a cero y posterior aumento
a los fin es d e s upe rar la disol ucin por prdid a del capita l s ocia l ), lo c ual p e rm ita a la s o cied ad eli mina r d e s u seno a determi n ada categora d e a ccio nista s (accionis ta s preferidos s ill
d e r echo a voto). s ill con tr a pres tac in algun a (resols . 8 5 1/04. 15
de juli o d c 2004 . "Mi c r osiga SA': 1452/ 0 3. 11 de novlc mbre de
2 003. "Comital Convert S A"; 147 1/0 4 , 18 d e novlc mb rc d e 2 004 .
"Tr asmlx SA'" ).
e) Res o lu cione s qu c o bligaro n a la SO{' k dn rl fI co nse r var e n
s u s ede socia l los libros socia les y {'Ql l tn l.It',o, nll lnncl o s u pe rill a
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nente tras lado al domicilio de sus profesionales o a otras juriSdiccio nes (rcs ols. 1407/04.8 de novicmbre de 2 004. "Maltc SCA'";
166/04.23 de febrero de 2004. "Propel SA").
d ) Resolucioncs quc tendieron a facilitar el derechq de informacin de los socios o accionistas de sociedades comerciales (resol. 1257/ 04,7 de octubre de 2004. en el expte. "Lavalle 954 SA";
resol. 1409/04 , 8 de noviembre de 2004 , "South Nature SA'" ).
e) ResolucIo nes que permitieron el ejercicio de los derechos
sociales a los herederos del socio fallecido, sin esperar la conclusin d e prolongados trmites sucesorios (resols. 994/03 y 995/03.
el 18 de agosto de 2004. en los cxptes. "Cerrito Car SK y "Per
Automotores SA").
JJ Disposiciones que aplicaron fuertes sanciones pecuniarias ante la expulSin del escribano requerido por un accionista a los fines de labrar. a su costa. acta de una a s amblea de
accionistas (resol. 166/04,23 de febrero de 2004, "Propel SA'").
6. Jerarquizar la actuacin y evitar los fraudes
cometidos a travs de las sociedades civiles y fundaciones
Con tal objetivo, y vi s ta la des naturalizacin que las asociaciones civiles y fundaciones haban sufrido en los ltimos aos,
la Inspeccin General de Justicia sancion la siguiente normativa.
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Sobre la Jerarqulzacin de las denominadas ONG. tampoco puede omitirse la men cin a determinadas resoluciones particulares, donde se defini el co ncepto de ""bien comn"". el cual
constituye la razn mis m a de la exis tencia de las asociaciones
civiles y fundacione s: entre tal normativa corresponde recordar
lo resuelto por la Inspeccin CeneraJ de Justicia en el cas o ~Ali ta
Asociacin de Lucha por la Identidad Travesti-Transexuar (resol.
1142 del 16 de septi embre d e 2003 ), e n el c ual se des estim el
otorgamiento de a utorizacin para fun ciona r y el reconoci.miento
de s u personera jurdica a una asociacin civil que fue constituida por transexualcs y travestls a los fines de defender s us derec hos y propaga r la c ul tura traves U. Se s os tuvo en dicha opor tunidad que el fin comn a que hace referencia el Cdigo Civil como
requisito para obtener la auto rizacin otorgada por el Es tado
para el funcionamiento de dich as entidades se refiere al bien co
m n de toda la comunidad y no d e s us Integrantes , que bien
podran cumplir el objetivo de s u con s titucin mediante la constilucin de una Simple asociacin civil. s in neces idad de contar
con la autorizacin del Estado. Dicha resolucin fue confirmada
por la Sala K de la Cmara Nacional d e ApelaCiones en lo Civil el
19 de abril de 2004.
Tampoco pueden dejar de mencionarse, dentro del objetivo
perseguido de el evar la jerarqua de las entidades de bien pblico. aquellas resoluciones que denegaron la autorizacin para funciona r a ciertas asociaciones civiles cuyos estatutos prevean la
realizacin de actividades lucrativas (r esol. 1329/03. 21 de octubre de 2003 . "Fundac in Bicen ten ario"; r eso l. 937/03; -Fundacin ltima Esperanza reso l. 1027/04 , lB de agosto d e 2004 .
H
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SAT
Finalmente. todas las anteriores resoluciones. tanto generales como particulares, fu eron recopiladas mediante la resolucin
general 7/05. que reemplaz la conocida resolucin general 6/80 y
que recept todos los criterios Jurisprudenciales antes expuestos.
racin
GD
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