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Comentarios ala

Lev del Procedimiento


Adm i n istrativo General

JUAN CARLOS
MORN URBINA
El autor es uno de los ms importantes
administrativistas del pas. En reconocimiento a su amplia trayectoria en los mbi-

tos de la Administracin Pbilca y acadmica. fue llamado a integrar la Comisin que


elabor el Anteproyecto de la Ley del Procedimiento Administrativo General.

-H^9ET4
__rypnlDltc
NovENA EDtdtN

unvo:oC

2,pdemprarls

ear\ene eorcr$r.r
OCT'IJBRE 2OOJ
@

Juan Carlos Morn Urbina


@ Gaceta Jurdica S.A-

PRoHTBTDA

su REpRoDUcctN

TOTAL O PARCIAL
OERECHOS RESERVADOS
D.LEG. NO 822

HECHO EL DEPSITO LEGAL EN LA

BrBLrorEcA NAcor't oeL pER


20.r1{5831
LEY N" 26905 / D.S. No 017-98-ED

ISBN:9781240817-5
REGISTRO DE PROYECIO EDITORIAL
31 501 221 101

DTAGRAMAC|N

309

0E CARATULA

Martha Hidalgo Rivero


DTAGRAMAG|N DE INTERtoREs

Karinna Aguilarzegam

A Cados y Consuelo mis padres,


por un ejemplo permanente.

A Farah, por su comprensin.

,",:,3'":i:#!!x",::#^,tr,:f:E,
I

Esta edicin es Ia primera que no podr leer mipadre,


quien nos dej en jutio det200g.

A su memoria y a nuesfros recuerdos


dedico esa oba enteramente revisada.

PRLOGO
Han pasado ocho aos desde que la edicin originalde esta obra apareciera
a la colectividad jurdica. En ese periodo se han sucedido siete ediciones que
han dado osin a que algo ms de diez mil ejemplares entren en circulacin.

El empo ha dado oportunidad a que muchos de nuestros planteamientos y


reivindicaciones conceptuales hayan Servido de referencia en el proceso de
resu rgimiento del Derecho Administrativo contemporneo.
Algunos de nuestros comentarios merecieron la consideracin de la doctrina
nacional y tambin el asentimiento de la jurisprudencia sobre la materia. Pero,
como toda obra humana, lleva dentro de s el riesgo de la obsolescencia si no
se actualiza a la par de las diversas fuentes jurdicas existentes (doctrina, legislacin y jurisprudencia). Las referencias normativas evidenciaban inactualidad,
los referentes jurisprudenciales que como verdaderos leading cases fueron
acopindose durante los ltimos aos brillaban por su ausencia; y, por qu no
decirlo, nuestras propias reflexiones fueron objeto de maces y enriquecimiento,
producto del ejercicio profesional y acadmico en esta disciplina.

Por ello es que decidimos damos un tiempo para realizar una revisin
integral a nuestra obra y presentarla nuevamente a la comunidad jurdica.

El lector podr apreciar la renovacin de los comentarios en todos los


captulos de la obra. En particular todos aquellos que derivan de los cambios
organizacionales sucedidos en la Administracin Pblica durante los ltimos
aos (a nivel del Poder Ejecutivo, Gobiernos Regionales y Locales), en los
principios fundacionales e institucionales del procedimiento administrativo, el
tratamiento al proceso de simplificacin administrativa, a partir de las barreras
burocrticas y las competencias administrativas para inaplicarlas, la revisin
de los medios probatorios en sede administrativa, en la integracin de diversos
comentarios a los artculos que por razn de su poca praccidad anteriormente
no lo tenan, as como en la incorporacin de los avances jurisprudenciales
para constitucionalizar la potestad sancionadora del Estado.

Hemos tenido ocasin de incluir los desarrollos normativos aprobados


desde el Poder Ejecutivo para poder consoldar figuras como la fiscalizacin
posterior a los procedimientos acogidos a la presuncin de veracidad (D.S.
No 096-2007-PCM), los lineamientos para la implementacin de la central de

Juan Carlos Morn Urbina

riesgo administrativo (R.M. N" 048-2009-pcM) y las disposiciones para la


for_
mulaci y aprobacin de los Textos nicos de ProcedimientoAdministrativos
(D.S. No 079-2007-PCM). Todas estas disposiciones orientadas
a concretar el
modelo de desregulacin concebido en la ley original.
Mencin aparte nos merece la necesidad de adecuar la obra en funcin
de
ta n9g1a1.que en.los ltimos dos aos han pretendldo reformar la regulacin
administrativa nacional. Nos referimos a la Ley del Silencio Adminsttivo No
29060 y su reglamento; al Decreto Legislativoo lo2g, que modific diversos
artculos de la Ley No 27444, y al Decreto de urgencia 'ogg-zoog, que establece un suigneris modo de computar los plos administrativos. ormas
que adems de contrariar el sentido comn dela tcnica legislativa,
contienen
diversas disposiciones contradictorias que han afectado ia previsibilidad de
los usuarios, no obstante que los autores proclaman que tals disposiciones
se orientan a servir mejor al ciudadano.

-como se apreciar en los comentarios incorporados a estas normas, en el


mejor de los casos podemos decir que contienen la ilusin de que los ciudadanos reciban servicios y decisiones ms prontas, y se vean proiegidos con el
silencio administrativo ante la inercia y pasividad oe tas autoribades a cargo de
los expedientes. No obstante, por los defectos intrnsecos que poseen, distan
mucho de aproximarse a sus objetivos.
En suma, presentamos a la comunidad jurdica una obra revisada en sus
comentarios, actualizada en su informacin y madura en su concepcin.

JUAN CARLOS MORN URBTNA

PRESENTACIN
A I.A PRIMERA EDKIN
LA LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
AFIRMANbO LAS BASES PARA UN DERECHO
non tntsrRATlVO O erroc RTlco
"Derecho Procesal AdCuando escribiamos la introduccin de nuestro
que haba llegado
conviccin
con
minstiatiu" (Lima, 19gO), afirmbamos
desde la triple
Administrativo
Procesal
Derecho
"repensar'el
el momento de
pblicos'
cometidos
los
en
eficiencia
de
principio
el
"r.".t"" qu" noi brinda
promocin
de su
y
tos derechos humanos del administrado la
participacin til en la gestin pblica"'

;i;;il;rd"'a

la seguridad que
No se trataba de una especulacin inadvertida, sino de
que
administrativos,
tenamos de que las normas generales de procedimientos
administrativo
accionar
al
desde 19G7, con matices mnotes, vena rigiendo
del Estado, haban cumplido su ciclo histrico entre nosotros.
Diversosfenmenosexgenosyendgenosdelapropianormanoshaban
como el
conducido a ello. Se sumarn de manera agregada c.ircunstancias
los
sesenta,
de
la
dcada
desde
ipo"i"rrotlo de la Administracin Pblica
lai diversas formas y personalidades que la Administracin haba experimenen
i;lo, t ta mayor intnsidad que la funcin administrativa haba adquirido
Pero,
sobre
administrados.
los
de
facultades
las
de
faiglaciOn y timitaciOn
que bajo
todoiun indicdor que haba pasado inadvertido para muchos, era
modalidades
se habian cobertrado perfectamente las diversas
los ltimos
"ri"'norrn"
de accin estatal experimentadas por los diversos gobiernos en
de
servir de
reto
al
cuarenta aos, sin h'aber respondido de modo suficiente
valores
de
los
favor
en
medida de disciplina y de conirol al poder administrador
administrativa.
democrticos, como'corresponde a toda norma
por un Congreso
Por eso, cuando fuimos convocados en 1997, primero'
sobre la materia,
ideas
algunas
para
exponer
de Asesores Legales del Estado

incorprado como integrante, conjuntamente con otros destacados


iol".,, a l Comisin encargda de elaborar el anteproyecto de la norma

tl""g",

(1- L*'rt"grr"t".

ordez, quien la
de la comisin elaboradora fueron los doctores: Jorge Dans

Miagros
preroilpottrnato Snchez Ramrez, Ricardo Salazar Chvez' Dalia Surez Salazar,
fueron convocados al efecto
Tambin
Adrianzn.
y
Lino
Gustavo
Muoz
Martinez
Maravi. Ral
quienes formularon sus respectivas
y
los Drs. Pedro Patrn Bedoya y Rosa Esther Silva Silva'
renuncias.

Juan Carios Morn Urbina

que se aprobara cuatro aos despus


bajo elttulo de Ley cei procedimiento
Administrativo Generar, coincidamos en searar
una ."" " insuficiencias
en nuestro ordenamiento preexistente y otros tantos pr"o[r".
- -'i
negativos
creados por la burocracia, a la sombra e esta
norma.

'

Los cuatro principares paradigmas negativos que


fueron advertidos por ra
comisin, y por ende son objeto-de trata,riiento
oirecto loilJnr"u" rey, son:
el paradigma formalista,.el paiadigma de la reserva
o.""i"tooministrativo, la
cultura de la evasin de la responablidad de
los tunconaio*in"trativos,
el paradigma deltecncismo legal"*"nt,o de valores
O
es lo mismo, ra ausencia consiente de compromiso y "or"iOad, o, lo que
varores democrticos
en elejercicio del poder administrador.
La tendencia administrativa que consagra er paradigma
formatista, tiene
su.manifestacin principal en entronizar y mantener
frmaldades administrativas sustentadas e-n eilas mismas, ar margen
de arguna finaridad pbrica
que las justifique y, ms an, sostenerlas
desfrenOiOai vaior eRcacia que
como principio debe presidir toda actuacin gubernativa.
se resume en ra
frase_ que se repte de modo incontestado
en todas ras eniidades, ar searar
que "el procedimiento administratvo es en
esencia forrnal,,. Este paradigma,
la ms de ras veces sirve.para cobijar, como exigel"ia
proc"Jimentar, ra pasividad de los agentes pbricos, ra crencia oe atisis
t"nLo "r, estabrecer
condiciones, requisitos y trminos procedimentales,
la ialta je coordinacin
entre organismos para el establecimiento de ru"
estructurales de la Administracin pblica, etc. "*lgn"r,las oerciencas
Tal paradigma formalista ha propiciado en
muchos sectores el recelo por
las formas, el descrdito del proceir"nto
administrativo, su consideracin
reducida hasta er niver de simpre trmite y, nnarmente,
*-"lgn"cin como
rea de intes para ros estudios cientficos serios,
en grado tar que se re
desconoce.utiridad y potencaridad, considerndosere
."ir" de parrisis
o ineficiencia.

,,

Por efecto de este paradigma surgen diversos pranteamientos


que
de preferir ra ecacia tcnica especiar ra inm"oiatez bajo
:l
v
antes
"rg.u.'n"nlo
que el.legarismo y ra.meditacin, se esconde
ei reraamienio o" este medio
de control.interno y abre la posibitioao paia
ta arbitrariedad, elfavoritismo, la
direccionalidad y la desiguaidad
En verdad, no se trata de estabrecer y obrigar
a seguir procedimientos
administrativos con er objeto de satisfacer
su propia existencia, para justificar
la organizacin burocrtica, para eviti sruezos
a funcionaros estatales o
para ceder ante impursos absorbentes
sobre ros adminisa;;;. Todas eilas
o"r'"iosas que contribuyen at paradism r:marista que

;:iff:,#:i:ffi:

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

por el contrario, se trata de establecer procedimientos administrativos y

utilidad
exigitlos cuando fluya su necesidad, luego de un anlisis lgico de su

*"r*

de una relacin administrador-administrado y su estructura redunde


n
los procedimientos
n Unencos prcticos, con costos razonables. Aun cuando

como medios de control a la gestin, su mantenimiento desprovisto de


para la toma
un ooetivo preciso, nitido e indudable acarrea efectos negativos
tiles, que
indispensables,
de detisiones. Es momento de los procedimientos
de
y
en
exigencia
concretos
se susienten en objetivos
p"
racional'
fundamento
sin
""rreccin,
formas
tonOuctas debidas, mas no en simples

.*"n

Para este efecto, debemos tener en cuenta que el mbito de legitimidad


p"r, r"r ln"aOes ciudadanas y el espacio para el ejercicio.de las atribucio"r]ipoOer pblico aparecen matizadas en cada legislacin, configurando
propios de las relatendencias diversas, hasta mostrar en cada una perfiles
eso, ahdonde el
Por
prerrogativa-garanta'
y
entre autoridad-libertad
"ion""
grt"o es preponderante en la decisiones econmicas y sociales por sobre
las ciudadanas, resulta coherente que las acti'idades de los administrados
de control preventivo y autorizaciones'
;;'sujetas'a rgidos mecanismos
regla general, singular importancia los procedique adquirirn,

"omo
para obtener licencias,
mientos'administrativos de evalucin previa, a seguirse

poder de
autorizaciones o concesiones y los procedimientos inherentes del
polica.

La clave en este tema ha sido distnguir la forma de las formalidades,


reconociendo a la primera como exigencia de actuacin esencial, sustancial

las
o pru"" que dn contenido y validez a los actos-productos; mientras
del
desarrollo
procesales
derivadas
iorrntO"O"s'envuelven caracteristicas
pigrati"o, contingente y emprico fundadas en la necesidad de entronizar
menismos adiciohales ie control previo interno dentro de un procedimiento
procedio sirven de medios para documentar las actuaciones procesales. El
debe
sortear
miento no es la sucesin de vallas formales que el administrado
derechos
e
para
valer
sus
hacer
para preservar Sus derechos, sino el cauce
intereses.

Como se expres, las formas y formalidades no pueden crearse, sustentarse y mantenerse a s migmas por el propio mrito de su existencia, sino en
que los hagan
tos-prncipios tcnico-jurdicos o en la necesidad administrativa
principio
de la eficacia.
centraldel
estrictam'ente pertinetes bajo la orientacin
de gobierpara
las
decisiones
administrativo
Siinstitucion alizar elprocedimiento

para la
no resulta saludable en s mismo como medio de control interno previo
resulta
derecho
de
constitucional
Estado
un
para
fortalecer
actuacin pblica,
o plazos a
faltas
tasas,
documentos,
requisitos,
de
recubrirlo
contraproducente
su interior que tornen ineficiente, inoportuno, antieconmico su cumplmiento
o no contribuyan a dotar de certeza a la resolucin a expedirse.

Juan Carlos Morn Urbina


Er procedimiento

administrativo como categora jurdica


(entendido en su
sentdo comprensivo tanto der pr""irni"nto
gn"r""o1"
est desprendido de cualquier aror ioeorggi.T:e;iGp#; ros especiates)
una concepcin
propia e inherente a ra racionarioad
Je h'Ad"iilistrain r*. por
ero, er
procedimiento resurta perse empreado
porregmenes riberales o centraristas,
federares o unitarios, o cuarquiei otr
ct'asffidcio^
po, crearse de
modelos estatales.

"i.t*il't

Para erradicar"^r^g pT+igma, ra


rey incruye diversas disposiciones
especricas v generares, coTno ra inrpr"in
d"r ;;i;; ;;#;ma*mo a ravor
det administrado; ra exigencia o" Ln*"r"cion
e
;;estionamientos
intrascendentes por aspectos formares,
ios.deberes su-u"a-nacin y de tutera
a favor der administrad, n pror"rip"in
Je ra
ra prohibicin
del estabrecimiento de fass,
o etapas procesares, entre otros.

";d;";

r#;;i;t

dr"; ;ar,

Elparadigma det secreto o reserva administrativa


proviene de ras ms
anguas prccas administratiu"s, ooni"
as
autoo;il;
conciben como
los propietarios de-]os expeoientes y'l.
pro""dimientos, mientras que ros
ciudadanos son meros destinatario. ".u.
decisiones.
La Administracin siempre fue prdiga
e1
surgir argumentos para
pretender autojustificar la ieserva:
fr.a.ce
ta especialidad
dii;;,
ta necesidad
de una autoridad superior para dar
a la informa.r,, r" comprejidad
del asunto, ra farta oe tegriimid" o""."-".o
qr"n pa" nr-r"'inforr""in, ra
seguridad nacionar, ra portica insttucionlt,
p*,'r" irIt"" ensea que
las ms de ras veces se trata soro der
temor"i".
por que queoe expuesta arguna
debitidad der trmite o der proceri"io,
o ia ioa'i*""oloa de que er
administrado no es.un contiibuyente
sino un mntend'or ar cuar hay que
darre
tas menores posibiridaoes.pa q;-;;;
Rscatic, i";;
simpremente
presente articuracones y dirate procedimento.-erenl'"]ro",
er
ra norma ha
incorporado desde er principio o"
r" p"rt"ipacin ,rirti"Iva, ras figuras
de ta audiencia v perodos'0" ntot.!"ion'priurica,
b;;;;;.s de acceso
a la informacin, ros. deberes oe coracin
entre
entidades,
ra regra de ra
Administracin pbtica abierta,
i.

"rti"

A su turno, la cuttura de ra evasin


de responsabiridades de ros funco_
narios ha desanoilado dentro oe
us ni"oes n .u.rr'J" ,"as no escritas
que hacen una verdadera praxis
vvida, con
et objeto de ta supervivenlia ur."iii..'

"r"lrtr"tir;;##;'di?ro

Anotemos en esta rfnea ra recu'encia


a ras inhibiciones para evitar pronun_
ciarse en casos comprejos, r" ,"ri"-a
soricitudes de opniones previas,
visaciones y conformida'd" rtni.
comprometer
ar mayor nmero de
personas

;;"

en ra resorucin, ras abstencines


de voto en ros rg"n. coregiados,
las ambigedades
r".
rrases
"satvo mejor
opinin", ra preferencia..po.r
"i,1".^[r"-1*f.lJl'
anurar pioceo'imient".

talJ;;;

la devolucin der expedinte, pr

m;il"n"res

.lio.loiinistrativos

en vez de resorver er tema

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrtivo General


de fondo, los requerimientos sucesivos de informacin a los administrados, la
evasin del deber de resolver los expedientes sometidos a su conocimiento,
buscar el compromiso o promover la resolucin del caso por la autoridad superior para si vitar su compromiso, etc. Todas ellas han merecido regulacin
propia'en la ley, para revertir estas situaciones'

Uno de los ltimos paradigmas que esta ley quiere enfrentar desde la
jurdico de las polegalidad es el de la presunta apoliticidad del ejercicio
tecnicismo
elaparente
bajo
tetades administraiivas. Durante algunos aos,
propios
de la
desatinos
verdaderos
e fa fegafiad ms pura se encubrieron
cultura burocrtica autoritaria.
Con apego a la normativa administrativa y a figuras como la nulidad de
oficio, el agoiamiento de la va administrativa, la no suspensin de actos redamdos,la ejecutoriedad administrativa y la forma administrativa se dieron
lur actos artrarios, que no se condcen con la esencia democratizadora
qu' eL Derecho Administrativo debe proponer, como rama jurdica organizaiora y delimitadora del quehacer administrativo. Para todo ello se emplearon
ta" r"il"" jurdicas como si fueran instrumentos solo pensados para ejecutar
la volnta administrativa y vacos de contenido y valor. Ahora, la nueva ley
propone redescubrir la esecia democrtica del Derecho Administrativo a partir
iel'servicio al pblico, de la persona humana como finalidad ltima de la sociedad y el Deiecho, del resguardo a los intereses sociales como componente
del inteis pblico, entre otrs. En suma, esta ley propone, sin desconocer las
potestades inherentes a la actuacin de gobierno, darles un valor innegable:
eldemocrtico.
La ausencia de valores democrtieos en el ejercicio del poder admi'
nistrador es un punto clave en el derrotero del futuro del Derecho Administrativo. Como dijimos antes, refirindonos a nuestro Reglamento de Normas
Generales de PrcedimientosAdministrativos, es tan inocuo e,omo para permitir
a su amparo actividades administrativas democrticas y antidemocrticas' Lo
que poda ser su virtud principal, se convirti en su principal deficiencia por el
desarrollo ulterior de la accin de gobierno
A su amparo, la Administfacin Pblica nunca se reconoci vinculada al
respeto de ios derechos fundamentales consagrados en la Constitucin y
Tra'tados lnternacionales, tampoco se sinti suficientemente subordinada a
las decisiones jurisdiccionales, acaso parcialmente solo a la legalidad- En el
mismo sentido, las entidades no han llegado a asumir todos los contornos del
princpio de legalida, tales como su deber de sujecin positiva a la ley, por la
bual solo pueden ejercer aquello que la legislatura los autoriza, la regla de la
inderogabilidad singular de normas reglamentarias, por la cual mediante actos
singulres no pued-e pronunciarse en sentido diferente al acto reglamentario
quJ Oisciplina ia decisin, aunque sea este dictado por ella misma o autoridad
inferior, etc.

Juan Carlos Morn Urbina

Muchc, rnenos la autoridad ha intentado asegurar a los


administrados la
igualdad de trato frente a otros casos similares, n' se seni jrotectora
de los
derechos procesares der administrado, sino un contendor ei
cuar representa
un inters privado en conflicto con elinters pblico.

La ausencia de valores democrtcos en las autoridades administrativas

ha llegado al extremo que no consideran que debe institucionlizar


su entidad,
sno que ms bien se trata de desempeos personales de
coyuntura, alejados

de cualquier nocin de precedente nstitucional, de continuia institucional,


colaboracin entre entidades pblicas, etc.
Podramos decir que hasta la fecha han coexistido dos Derechos
Administrativos, en general, y de regmenes de procedimiento"
en particular. El Derecho Administrativo acadmico, forjado n
"orini"trativos,
precedentes
judiciales y lejanamente sustentado en normas archpilagos
de la materia.
Y otro Derecho Administrativo enderezado a favorecer la c-ultura del secreto,
el paradigma formalista, la evasin de las responsabilidades y
otros aspectos
ms que sera extremadamente rargo analizar en esta presetacin.
primero

El
est presente medianamente en las normas legales, formalizado
en algunos pronunciamientos jurisdiccionales y tribunalicio|, ensenado
en la
ctedra y explicado en contados manuales. El segundo, no escri,
informal pero
vvido y presente. Personalizado en audaces aglntes pblicos y
especialistas
en hacer de la chicana y la formalidad la "esencia" del berechodministratvo,
del conocimiento de la norma olvidada un arma de ,.ineludible
cumplimiento" y
cuando no su fuente de pode y, de cuando en cuando, una creativa
interpr
tacin administrativa que sustenta las decisiones ms nconstiiucionales.

Algunas otras ideas por las que puede reconocerse este DerechoAdministrativo antidemocrtico son ra nocin de inters pblico
que sirve
para cubrir los intereses de grupos o corporativos
"*"""ib"d"
del cuerpo
oirig"t" a" t"
entidad, el respaldo continuado de sus acciones administiativas
en una no
escrita e inexistente politica institucional que prohbe aquetto que
el sistema
jurdico dispone, las motivaciones bajo clusulas generals
multlusos ("inters
delservicio', "la conveniencia delintrs pblico"letc.l, n lr.r.agracin
de
la desigualdad jurdica entre la Administrcn y el aoministiaoo,
convirtiendo
los preceptos del procedimiento en instrumentbs para la
sujecin perfecta, y
sus vacos o zonas de penumbra, en zonas intransiiabre",
sooo too sipuede
favorecer al administrado. En este contexto, el agotaminto
o la via previa y
el silencio administrativo se convierten en er mecnism"lJo""
para sujetar ar
administrado, y cuando no, en razonaoscura donde r" pu"ocer
nugatorio
su derecho a la tutela judicial efectiva.
Es en este escenario que las normas del procedimiento
administrativo pa_
recen cumplirse, soro en aqueilo que tienen de rimitativo y
de jravamen para
el administr?9o, v de atribucin de potestades exorbi;
de autotutera
para la Administracin.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

El rgimen del procedimiento administrativo anteriorfavoreci todas estas

manifestaciones de la cultura administrativa informal. Aquellas prcticas que


en un importante trabajo el jurista argentino Agustn A. GORDILLO denomin
'el parasistema jurdico administrativo"fl.
El nuevo Derecho Administrativo que se propugna, como forma superada
del Derecho Administrativo permisivo, ha adoptado asumir como suyo el conjunto de valores constitucionales de respeto a la persona humana a sus derechos
e intereses, en balance con elejercicio de las potestades pblicas. Elartculo

lll del Ttulo Preliminar de la Ley es clave para entender esta orientacn:
"La presente Ley tiene por finalidad establecer el rgimen jurdico aplicable
para que la actuacin de la Administracin Pblica siva a Ia proteccin del
inters general, garantizando los derechos e rnfereses de /os administrados y
con sujecin al ordenamiento constitucional y iurdico en general".
Por ello, la Ley ha reconocido las potestades pblicas tradicionales de
ieglamentacin, de revisin de sus actos, de accin disciplinaria, la potestad
sancionadora, autorganizativa y de control, ms las nociones importantes de
la autotutela de ejecucin, de anulacin, de agotamiento de va previa, entre
otros, pero se ubican como contrapeso los principios de conducta procedimental, de razonabilidad y debido procedimiento. An ms, previendo los casos
de duda, la norma incorpora algunas reglas interpretativas que delimitan la
discrecionalidad de la autoridad, tales como la interpretacin a favor de los

actos procesales del administrado (T.P., art. lV 1.6), la interpretacin a favor de


la buena fe (T.P., art. lV. 1.8), interpretacin teleolgica a favor del fin pblico
con preservacin de derechos de los administrados (art. 75 inciso 8) y la regla
de la moderacin para actos de gravamen (arts. 55.10 y 196.2)
En talsentido, algunas de las lneas matrices de la nueva ley, en aras de
proyectarse como una base para el nuevo DerechoAdministrativo democrtico,
son: delimitar la discrecionalidad administrativa, consagrar derechos sustantivos y procesales a los administrados, darle seguridad jurdica a la colectividad

y previsibilidad a los actos de la Administracin, incorporar reglas de modalidad administrativa, darle garantas a los administrados que las entidades
respondan por los perjuicios ocasionados, erradicar la cultura del secreto en
la Administracin, promover la eficiencia de las decisiones administrativas,
propiciar el debido procedimiento previo a los admnistrados antes de la tutela
judicial efectiva, entre otros.
En lneas generales, el estatuto jurdico del ciudadano frente a
tracin Pblica se caracterizar por lo siguiente:

(-t)

la

Adminis-

GORDILLO, Agustn. La adminstracin paralela. Editorial Civitas, 1982.

Juan Carlos Morn Urbina

1.

P.oseer los siguientes deberes fundamentales: a abstenerse de pretensiones o articulaciones ilegales, declarar hechos no confirmados, solicitar

actuacones dilatorias, prestar colaboracin para el esclarecimiento de


todos los hechos, comprobar previamente cualquier documentacin e
informacin antes de su empleo ante la Administracin (art. 56).
2.

Exigencia limitada a la comparecencia personal(art. 59).

Ampliacin sustantiva de la concepcin de derecho de peticin administrativa, que comprende: derecho a formular denuncias, presentar solicitudes
en inters particular del administrado, o general de la colectividad, facultad
de peticin de informacin, facultad de formular consultas y peticiones de
gracia (arts. 106 y ss.).

4.

Empleo en su favorde mecanismos a fin de abreviar las "colas'en elservicio


pblico (estudios de estacionalidad de la demanda, uso de mecanismos
de autoservicio para acceso a la informacin, horarios especiales, etc.).
Tener medios de recepcin documental alternativos a su disposicin (rganos desconcentrados, correo certificado, autoridades del Ministerio del
lnterior, etc.).

Derecho a la participacin en audiencias pbricas (aspectos de inters


difuso) y de informacin pblica.
7.

Derecho a aplicar tcnicas conciliatorias para concluir procedimientos


administrativos.

8. Derechos individuales

a conocer la identidad del personal al servicio de

las entidades (art. 5 inc. g), a que las actuaciones gravosas sean llevadas
a cabo delmodo menos gravoso posible, ser asistidos en elcumplimiento
de sus deberes, eic.

9. Derecho

a la libertad de actuacin procedimental, como proyeccin de la


libertad individual (art. 53).

10. Derecho a tener informacin previsible de los procedimientos de oficio que


se inicien en su contra (art. 55 inc. S).

La obra que hoy presentamos a la colectivdad refleja en gran medida el


pensamiento personal y compartido en la Gomisin elaborado de la norma,
y testimonia los intereses, objetivos y reflexiones seguidas durante su construccin. Para mayor fidelidad a la realidad de los acontecimientos durante
el articulado se hacen referencias a actas de sesiones de la comisin para
sustentar algunos de los puntos que se considera trascendente documentar,
as como a las modificaciones ulteriores incorporadas altexto por las revisiones efectuadas por la Presidencia del consejo de Ministros y las comsiones
a cargo de su dictamen en el Congreso de la Repblica.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Finalmente, quiero testimonar mi agradecmiento a los seores Hildebrando

Castro-Pozo Chvez y Claudia Pana, estudiante y egresada, respectivamente, de la Pontificia Universidad Catlica del Peru, quienes colaboraron en la
revisin de los textos de la presente edcin.
JUAN CARLOS MORN URBINA

LEY DEL PROCEDIMIENTO


ADMI NISTRATIVO GEN ERAL
(Ley N" 274441
Promulgada el 10 de abril de 2001
Publicada el 'l 1 de abril de 2001
Vigente a partir del 1 1 de octubre de 2001

TTULO
PRELIMINAR
ARTcuro

t.-

AtvtBtro DE APucAcln oe 1A [EY

La presente Ley ser de aplicacin para todas las entidades de la Administracin Pblica.
Pan los ftnes de la presente Ley, se entende por "entidad" o "entidades" de la Adml'

nistracin Pblica:
1.

2.

3.
4.
5.
D.

7.

8.

El Poder Ejecutivo, incluyendo Ministerios y Organismos Publicos Descentalizados;


El Poder Legislativo;
El Poder Judicial;

Los Gobiernos Regionales;


Los Gobiemos Locales;
Los Organismos a los que la Constitucin Poltica del Pen y las leyes confieren
autonoma;
Las dems entidades y organismos, proyectos y programas del Estado, cuyas
actividades se realizan en virtud de potestades administrativas y, por tanto se
consideran sujetas a las normas comunes de derecho pblico, salvo mandato
expreso de leyque las refiera a otro rgimen; y
Las personas jurdicas bajo el rgimen prjvado queprestan servicios pblicos o
eierien funci-n administrativa, en virtud de concesin, delegacin o autorizacin
d-el Estado, conforme a la normativa de la materia.

ANTECEDENTES
Art 1

LNGPA.

Art.1

LSA

Aft.5

D.S.

N0

094-92-PCM.

CONCO RDANCTAS EXTERNAS


Ley No 29158

Ley
Ley

No
No

27867
27972

27783
1031

Ley N0
D. Leg, No
D.S. N"

17S2010-EF

Ley Orgnica del Poder Ejecutivo (arts.1, 17 Presidencia del Consejo


de Ministros, 22 Ministerios, 28 y ss. Organismos Pblicos Ejecutores

y Especializados,4't empresas de propiedad del Estado)


Ley Orgnica de Gobemos Regionales
Ley Orgnica de Municipalidades (art Vlll, sujecin de municipalidades
a la Ley del PocedimientoAdministravo Genenal)
Ley de Bases de la Descentralizacin
Decreto Legislativo que promueve la eficiencia de la aclividad empresarial del Estado
Reglamento delDecreto Legislativo N0 1031 que promueve la efciencia
de la ac{ivdad empresarialdel Estado

Juan Carlos Morn Urbina

Ley No 27170
Ley No 27332
Ley No 27658
D.S. No 03G2002-PCM

LeydelFondo de Financamiento de raAdividad Empresariarder Estado


Ley Marco de Organismos Reguladores
Ley Marco de la lr,lodemzaci de h Gesn del Estado
Reglamento de la Ley de Marco de Modemizacin d ta Gesn
del
Estado

R.M. No 37l-201&PcM Definicin.dlconcepto de Endad pblica y


Regisfo de Endades
pblicas del Estado peruano

CONCORDANCIATS INTERNAS

M.108.2
4r1.182.1

Solicitud en inters generalde la coleclividad


Audiencia pblica para la participacin de terceros

couENrARros

La ley ha considerado de suyo importante empezar su contenido fijando


el punto
de.vista orgnico u organizativo de su mbito, idenficano cules son
peonas

las

jurdicas obligadas a procedimentalizar sus declaraciones


de volun&ad y seguir los
preceptos generales en su actuacin, en sus diversas relaciones.

En sntesis, estn sujetas a las disposiciones de esta Ley, las personas jurdicas
que eiercen tuncin adminisava (de modo direcio o indirect).
Rtlr""to, d'ebemos
tener en cuenta que constituye funcin administrava, el conjunto oe
oecisiones y ope_
raciones mediante las cuales se procurE dentro de las orientaiiones generales
trazadas
por las polticas pblicas y el gobierno a travs de las normas
tegas, er estmulo, coordinacin, u orentacin de aclividades privadas para asegurar la satisfaccion
regulr

de las necesidades colectivas de seguridad y bienestar d bs inovijuos.


Las notas
peculiares
son: concrecin, inmediatez, espotaneidad-continuioal y suooroinacin.

Por tanto. esta norma no es aplicable al desanollo de las funciones jurisdiccional


y
legislativa, por parte de cualquiera de ras personas jurdicas del
E$rJ;, ni aun cuando
estas son ejercidas -excepcionalmente- por la Administracin pbli;:

La enumeracin deJ mbito subjetivo de esta norma comprende


a las siguientes
personas jurdicas pblicas, indepedientemente de los
niveles de descentralizacin
o de autonoma que les pueda conferir el ordenamiento jurdico:

l.
1.

Gobierno nacional
Poder Legis/afivo.'se encuentran sujetas a las normas de esta
y procedimientos de contenido administrativo producidos por

rey ras actuaciones

ta autorloa6es

Oel

Poder Legislativo, salvo aquellas que por su jropia naturaleza


estan referidas al
mbito partamentario que.se cen porsus regta propia;,p"-;"j;;i,
no ."
jeql a esta ley- nisupletoriamente, los procedi-mientoslegistativos, nscalizacon
"upoltica, de peticin parlamentaria, de desgnacin de
funiion"ril., oL inu"stidura,
de interpelacin, de acusacin constuciorial, entre otros anatogos
que conforman
la parte parlamentaria de los procedimientos d poder
Legislao. CIr el contrario,
sl se cien a las normas de esta ley, los procedimientos y-actuacines
e aomins_
tracin intema, de reraciones con los ciudadanos, de rela'ciones
con sus servidores
y autoridades, entre otros.
2.

Poder JudiciaL'De modo anrogo_a ro que sucede con ra apricacin


de esta Ley
al Poder Legistatvo, en cuanro r poder'Judiciat estra n"*ii"s;i'Jiti".ot"

aquellos procedimientos y actuaciones distintas del mbito jurisoiccionr.

"n

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

3.

Poder Ej*utivo: El mbito natural de aplicacin de una ley de procedimientos


administravos es el Poder Ejecutivo por entero, en sus instancias centralizadas y
no cenbalizadas induyendo sus ministerios, insfuciones y organismos pblicos
descenfalizados, proyectos, programas, sean de carcter colectivo o indiduales, permanentes o temporales. Toda funcin, actividad, competencia, proyecto,
empresa o activo que no hubiera sido asignado expresamente a otros niveles de
gobiemo conesponde al Poder Ejecutivo.
El Poder Ejecuvo ene como competencias exclusivas: disear y supervisar pol
ticas nacionales y sectoriales, las cuales son de cumplimiento obligatorio portodas
las entidades en todos los niveles de gobiemo, que conforman la polfca general
de gobiemo, ejercer las funciones y atribuciones inherentes a: relaciones eferiores, defensa, seguridad nacional y fuerzas armadas, justicia, con excepcin de la
administracin de justicia, orden intemo, Polica Nacional del Per y de ftonteras,
administracin tributaria de alcance nacional y endeudamiento pblico nacional,

rgimen de comercio y aranceles, regulacin de la marina mercante y aviacin


comercial, regulacin de los servicios pblims de su responsabilidad, regulacin
de la infraestructura pblica de carcter y alcance nacional.
Las funciones del Poder Ejecutivo son: reglamentar las leyes, evaluar su aplica-

cin y supervisar su cumplimiento, planificar, normar, dirigir, ejecutar y evaluar


las polcas nacionales y sectoriales en conformidad con las polfcas de Estado,
establecer relaciones, buscar el consenso, prestar asistencia tcnica y desanollar
mecanismos de cooperacin con todas las entidades de laAdministracin Pblica,
implementar la coordinacin con los gobiemos regionales y gobiemos locales, cn
nfasis en las competencias compartidas.

El Poder Ejecutivo est ntegrado por:


3.1. La Presidencia de la Repblica, que comprende al Presidente de la Repblica,
el despacho presidencial y los vicepresidentes de la Repblica.

32. El consejo de ministros, que est conformado por ministros nombrados por el
Presidente de la Repblica conforme a la Constitucin Polltica del Peru, conespondindole las funciones de coordinar y evaluar la poltica general del gobiemo,
as como las polfticas nacionales y sectoriales y mulsectoriales, adoptar decisiones sobre asuntos de inters pblico, promover el desanollo y bienestar de la
poblacin.
3.3. La presidencia del consejo de ministros, que es el ministerio responsable de la
coordinacin de las polticas nacionales y secloriales del Poder Ejecuvo y coordinar
las relaciones con los dems Poderes del Estado, los organismos constitucionales,
gobiemos regionales, gobiemos locales y la sociedad ci|. El presidente del consejo
de ministros es la mxima autoridad poltica de la presidencia del consejo de ministros que tiene a su cargo: proponer objevos del gobiemo en el marco de la polftica
general de gobierno, coordinar las polticas nacionales de cacter multisectorial,
supervisar las acciones de las entidades adscritas a la presidencia del consejo de
ministros, de conformidad con lo dispuesto en las normas conespondientes.
3.4. Los ministerios, son organismos del Poder Ejecuvo que comprenden uno o varios
sectores, considerando su homogeneidad yfinalidad, a cargo de disear, establecer,
ejecutar y supervisar las polticas nacionales y sectoriales, bajo su competencia,

Juan Carlos Morn Urbina

aplicables a todos los niveles de gobiemo, aprobar las disposiciones normativas


que les conespondan, cumplir y hacer cumplir el marco normativo relacionado con
s_u mbito de competencia, ejerciendo la potestad sancionadora correspondiente,
Coordinar la defensa judicial de las entidadeS de su sector, realizar seguimiento
respeclo del desempeo y logros alcanzados a nivel nacional, regionall bcal, y
tomar las medidas conespondientes.
Para el ejercico de la accin administrativa del gobiemo nacional, las actividades de la sociedad se segmentian en abstracto en unidades temticas que son
denominados sectores administrativos sobre los cuales ejerce sus actividades la
administacin (ordenacin, fomento, prestacin, inspeccin, etc.). por ello resultan
ser sectores para nuestra Administracin: la agricultura, la industria, el turismo, la
defensa, las relaciones exteriores, pesquera, salud, educacin, etc. En la realidad,
los sectores no exsten como tal sino son categoras analfticas que representan
un conjunto de acciones priblicas y privadas discrecionalmente ordenabas por el

gobiemo para su mejor conduccin para la accin pblica. son susceptibles de


adaptarse a las necesidades de mediano y largo plazo de los Estados y varan
segn las realidades de cada pas.
3.5. Entidades pblicas del Poder Ejecutivo; para la concrecin prctica de sus atrbuciones, dentro del Poder Ejecuvo se hallan adscritos rganos con estruc{uras
disimiles que se organizan bajo las siguentes categoras: organismos priblicos (organismos pblicos ejecutores y organismos pblicos especilizados), comisinLs,
programas y proyestos especiales, entidades administradoras de fondos intangibles
de la seguridad social, empresas de propiedad del Estado y sstemas.
Toda estas entidades se encuentran adscritas por su norma de creacin a un ministerio funcionalmente afn a su objeto y competencia, el que ejerce sobre ellos
una tutela sectorial. Esta tutela permite a los ministerios determados grados de
intervencin en su gestin, autorizando o aprobando algunos actos, fiscaliiando sus
servicios o supliendo sus omisiones, por reconocer que detentan intereses propios
de mayor extensin comprensivos que los confiados a las entidades pblicas. por
la tutela se busca dar coherencia a las diversas relacones con el ente matrz sobre
la base de conservar ciertos poderes de revisin sobre tales entidades pblicas.
No llega a ser una relacin de jerarqua, por cuanto el ministerio no ejerb sobre
ellas una subordinacin de mando y obediencia o un predominio de criterios propios
del superior jerrquico, de modo que no tenen atribuciones para tener poder de
direccin de las actividades de las entidades pblicas del podei Ejecuvo, poder de
inspeccin, vigilancia_o control jerrquico, poder anulatorio sobre sus decisiones,
poder disciplinario sobre sus funcionarios y servidores ni poder dirimente en
caso
de conflicto de competencias.

3.5.1. Organismos pblicos.- Por efecto de los principios de la descentralizacn


administrativa, el derecho reconoce como formas usuales de descentralizacin, a
la tenitorial y la que se produce por servicio. La descentralzacin administrava
por servicio implica la transferencia de delegacin de facultades especficas
de las
personas jurfdicas pblicas (Estado, provincia, municipio) en favoi de
atgunos de
sus propios servicos (que hasta ese momento eran centralizados pero desconcentrados) a los cuales atribuye personalidad, recursos propios y poder de decisin,
aunque sin desvincularse absolutamente de ella, pues manenen relaciones de
tutela o supervisin propios de la brisqueda de una coherencia funcional. Esta

Comentarios a la Ley del Procedimiento Adminstratvo General

descentralizacin por servicio implica la creacin de una nueva persona jurdica


con una esfera de competenca, rganos propios y poder de decisin propios, sin
pe$uicio de que los sectores @nserven determinadas facultades de tutela excep
cional, (por ejemplo, designacin de sus autoridades superiores, sujecin a planes
y pollcas de gesn compable, etc.).
Los organismos creados bajo el esquema de la descentralizacin por servicio,
reciben diferentes denominaciones, @mo se puede apreciar en el derecho comparado: "establecimiento pblico'en Francia, "organismo autnomo" en Espaa, 'ente
auirquico'enArgentina, "ente autnomo'en Uruguay y Venezuela, "corporacin
pblica" en lnglatena y "organismo descentralizado' en Mxico, los cuales, en
trminos generales, comparten las caracterscas que a connuacin se exponen:
creacin mediante norrna expnesa por una persona jurdica de derecho pblico
coi competencia material para ello;atribucin de personalldad jurdica propia (es
una persona jurdica estatial, capaz de adquirir derechos y contaer obligaciones, por
s misma, o sea, jurdicamente mputable, para poder encargarse de la prestacin de

un.servicio pblico especfico o de otra actividad tcnica determinada; patrimonio


propio (ya que entre los propsitos de todo organismo descentralizado, se halla
el de agilizar el quehacer de las actividades asignadas, para lo cual debe tener un
patrimonio propio, independiente de los fondos presupuestales de la corporacin
qu lo crea, que le facilite, por lo menos en teora, disponer rpida y oportunamente
de los recursos necesarios para alcanzar los objetivos que se propone; estatuto
y regulacin propios (el organismo descentralizado debe someterse a una regulacin jurdica propia, acorde con la estructura y funcionamiento que se pretende,
en la que se precisen sus fines, denominacin, patrimonio y rganos; y se normen
sus relaciones tranto con terceros y con su personal, como con la relacin de tutela
con laAdministracin Pblica centralizada) y realizacin de una actividad tcnica
(como el objevo de la creacin del organismo pblico descentralizado es facilitar
la gestin del servicio o actividad administrativa, va de suyo que debe asignrsele
la competencia para responsabilizarse por esta funcin alejndola de los aspectos

pollticos).
Nuestra legislacin subdivide a los organismos pblicos descentralizados en dos
categoras:
3.5.1.1. Organismos pblicos ejecutores que son creados cuando se requiere una
entidad con administracin propia, debido a que la magnitud de sus operaciones
es significativa; o se requiere una entdad dedicada a la prestacin de servicios
especficos. Funcionalmente estn sujetos a los lineamientos tcnicos del sector
del que dependen y la formulacin de sus objetivos y estrategias es coordinada
con estos. Ej. Proinversion, Archivo General de la Nacin, Promperu, Concytec,
OSCE, lnstituto Nacional de Cultura.

3.5.1.2. Organismos pblicos especializados que tienen independencia para,


ejercer sus funciones con aneglo a su Ley de creacin y, a su vez, son de dos'
tipos:

Organsmos reguladores.- Creados para intervenir en mbitos especalizados


de regulacin de mercados o para garantizar el adecuado funcionamiento de
mercados no regulados, asegurando cobertura de atencin en todo el tenitorio nacional, contando con funciones supervisoras, reguladoras, normativas,

Juan Carlos Morn Urbina

fiscalizadoras y sancionadoras; y de solucin de controversias y reclar.nos.


cuentan con un nivel mayor de autonoma por lo que pueden definir sus lineamientos tcnicos, sus objetivos y estrategias, determinan su polca de gasto
de acuerdo con la poltica general de gobiemo y estn dirigidos por un cosejo
direcvo, cuyos miembros son designados mediante concurso pblico y soio
podrn ser removidos en caso de falta grave e incompetencia manifiesta debidamente comprobada). Ej. Ositran, Osinergmin, Sunass, Osiptel.

Organismos tcnicos especializados.- Creados crando existe

la necesidad de

planificar y supervisar, o ejecutar y controlar polticas de Estado de largo plazo,


de cacter multisectorial o intergubemamental que requieren un alto grado de
independencia funcional y establecer instancias funcionalmente indepedientes
que otorgan o reconocen derechos de los particulares, para el ingreso a mercados
o el desanollo de actidades econmicbs; que resulten oponibles a otros sujetos
de los sectores Pblico o Privado. Ej. Autoridad Portuaria Nacional, Consev,
Conam, Sunarp, etc.

3'5.2. Comisiones.- Las comisiones del Poder Ejecuvo son rganos que se crean
para cumplir con las funciones de seguimiento, fisclizacin, propuesta o emisin
de informes, que deben servir de base para las decisiones de otras endades. Sus
conclusiones carecen de efectos jurdicos frente a terceros. No tienen personera
jurdica ni administracin propia y estn integradas a una entidad pblica. Las
comisiones puede ser sectoriales, multisectoriales de naturaleza temporal, comisiones multisectoriales de naturaleza permanente, y consultivas (conformadas por
profesionales, especialistas o representantes de la sociedad civil, de reconocida
capacidad o experiencia). Tienen su rgimen legal comn en los artculos 95 y
siguientes de la Ley No 27441.
3.5.3. Programas y proyectos especiales.- Los programas y proyectos especales
son creados en un ministerio o en un organismo pblico para atender un problema
o situacin crtica, o implementar una poltica pblica especffica (programa) o para
organzar un conjunto articulado y coherente de actividades orienladas a alcanzar
uno o varios objetivos en un perodo limitado de tiempo, siguiendo una metodologa

definida, luego de lo cual, en caso de ser necesario, se integran en rganosle


lnea de una entdad nacional o, por transferencia, a una entidad regionl o local,
segn corresponda (proyectos especiales).

3.5.4. Entidades administradoras de fondos intangibles de la seguridad social, que son el Fondo consolidado de Reservas previsionales - FcR, y el seguro
Social de Salud - EsSalud, como entidades administradoras de fondosintangilles

de la seguridad social.

3.5.5. Empresas de propiedad del Estado. uno de los temas ms debados en


la comisin, fue el de incorporar o no a las empresas del Estado como categora
independiente dentro de las entidades sujetas a la ley; y, en caso de haced, se
debata acerca de cules de ellas quedaba sujetas a las potestades pblicas.
Las empresas del Estado dentro de la organizacin de este son personas jurdicas
descentralizadas que realizan actividades mercantiles, de servicios o indlstriales
bajo un rgimen jurdim especial, connotado por regirse altemavamente por el
Derecho Administrativo y por el Derecho Privado, segn la naturaleza de los actos.
Ej. sedapal, Petroperu, Fondo Mivivienda, etc. En fecto, tales empresas estn

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

somedas, en principio, al Derecho Privado en todo lo que se refiere a las actividades especficas de su giro, en sus relaciones con los ciudadanos y otros sujetos
de derecho comn, pero quedan sujetas al Derecho Pblco en lo que atae a sus
relaciones con la Administracin, por ejemplo, con los dems niveles de gobiemo,
o la entidad pblica propietaria de su patrimonio.
En cuanto a su caracterizacinjurfdica, el rgimen normavo no tiene una solucin uniforme para todos los casos. Por ejemplo, si bien las empresas estn al
margen del regimen presupuestario general, sf se les considera bajo un rgimen
adm'nistrativiOo para los fines de la Ley de Prudencia y Transparencia Fiscal,
(Ley No 27275) y con igual sendo, se les considera como entidad pblica, para
tbs'ne" del conirol gubernamental y para el propio rgimen de las contrataciones
y adquisiciones del Estado. En este contexto, como marco general debemos tener
n centa que hasta hae unas dcades, la distincin entre personas pblicas y
privadas, entre otros factores, reposaba sobre la distincin de las formas jurdicas
doptadas: i) los entes pblicos adoptan las formas jurdicas admitidas por el
jurfdicas
Derecho Pblico, y, ii) los particulares, para actuar, utilizaban las formas
entre la
perfecta
identificacin
una
haba
reguladas por el erecho Privado. As
jurdica
Derecho
adoptada
forma
privadala
con
o
-de
naluraleza del ente -pblica
Pblico o Privade.. No obstante esta tradicional forma de ver las cosas, el Estado
ha venido asumiendo formas jurdicas propias de Derecho Privado, a nivel de
frmulas societarias, asocacones con capital privado, rgimen laboral del sector
privado, etc., en un proceso de despublificacin de su rgimen o lo que se vino a
ilamar la "huida del rgimen pblico" de las actividades gubernamentales. Como
bien manifiesta BREWER CARIAS, "(...) Como consecuencia de este proceso no
puede afirmarse ahora que las formas jurdicas de las personas jurfdicas se coirespondan con la naturaleza de las mismas: pblicas o privadas. La forma jurdica
personificada consagrada en el derecho positivo adquiri, as su real sentido, el
be una pura y simple forma, neutra, por tanto, con relacin al contenido estatal o
no de la orgnizacin, al cacter priblico o no de la actividad que esta pudiese
realizar, o al rgimen jurdico del Derecho Pblico o de Derecho Privado que pu-

diera serle aPlicable"(r).


En tal sentido, estia disociacin entre entidad del Estado y su rgimen legal aplicable

hace que puedan existir entidades pertenecientes al Estado que queden bajo el
rgimen de Derecho Pblico, y entidades pertenecientes al Estrado que sean sujetas

como de rgimen privado (como es el caso de las empresas de capital estatal),


sin que en mbos casos, dejen de ser entidades del Estado, cumplan cometidos
y fines pblicos o que sus autoridades no sean funcionarios y servidores pblicos.
Lo que suceder, es que estas entidades carecern de las prenogativas propias
del poder pblico en sus actos con los particulares, ya que la sujecin al rgimen
privado implica que no se encuenlran al amparo del rgimen de excepcin y -de
alguna manera- privilegiado con la autotutela de la Administracin Pblica.
Por tanto, en principio una empresa del Estado no queda sujeta a las normas de
la presente Ley, salvo por las siguientes consideraciones: i) en sus relaciones

(1)

BREWER CARIAS, Allan R.'La distincin entre las personas jurdicas pblcas y las personas
privadas y el sendo de la problemtica actual de la clasificacin de los sujetos de derecho". En:
'Revida
ie ta Facultad de Derecho, No 57, Universidad Central de Venezuela, Caracas, p. 119.

Juan Carlos Morn Urbina

con el resto de la Administracin Pblica (por ejemplo, deberes de colaboracin


administrativa); ii) en aquellos aspectos aminitraivizados de su
actidad con
el objeto de asegurar su homogeneidad entre las personas
uiioicas del Estado
y no aplicarre regras del Derecho privado que re conesponerfan
tpor eempro,
contrataciones y adq.uisciones, transparencia y acceso a ia informacin, y
bu;os
sistemas administravos); iii) en ra medida qle asuman arjun actidad
administrativa (por ej. labores de fiscalizacin de inversin privaJa,
"
algn registros pbticos); y, iv) si han recibido un servicio o n,non
"drin"t"""in
pblica, en va
de autorizacin o concesin, limitadamente a esta actvidad, en la misma
situacin
que el inciso sguiente.
3.5.6. sistemas administsativos.- conjunto de principios, normas, procedimientos,
tcnicas e instrumentos mediante los cuales se organizan las actividades
de la Administracin Pblca que requieren ser realkadas
frr todas o varias endades de los
Poderes del Estado, los organismos constifucional'es y los niveles de gobiemo.
Estn
a cargo de un ente rectorcomo autoridad tcniconormava
a nivel naional que dicta
las normas y establece los procedimientos relaconados con su mbito;
coordina su
operacin tcnica y es responsable de su conecto funcionamiento en el
marco de la
presente Ley, sus leyes especiales y disposiciones complementarias.
Los sistemas
funcionales tienen por finalidad asegurar el cumplimienio de pof it" pblicas que
requieren la participacin de todas o varias entid'ades del Estado, mieras qre
ios
sistemas administrativos son medios horizontales de regulacin interadministrativa
del gobiemo, a travs de los cuales se trata de orientar y-homogeneizar
el desarrollo
de las pollticas intemas de gestin de las entidaOes precisar"nt" p"
la mejora
de la utilizacin de sus recursos promoviendo la eficabia y eficiencia
en su uso (ej.
gestin de recursos humanos, abastecimiento, presupueto pblico,
tesorera, en_
deudamiento pblico, contablidad, control, inveisin pblica,'etc.

ll.

Gobiernos regionales

Los.gobernos regionales son personas jurdicas de Derecho pblico


autnomas
.
en lo poltico, econmico-y administrativo qu dentro de su circunscripcin
organizan
y conducen la gestin pblica regional de acuerdo a sus competeniias
excusivas,
compartidas y delegadas, en el marco de las polcas nacionales y
sectoriales, para
contribuir al desanollo ntegral y sostenble de la regin promoendo
L nverson pblica
y priyad.a. y el empleo, y garantizar el ejercicio pteno de bs derechos y
la igualdad de
oportunidades de sus habitantes, de acuerdo con los planes y progr"r""
nacionales,
'l'lenen
regionales y locales de desanollo.
entre sus atribuciones: pianificar el desarrollo de la regin, promover y ejecutar inversiones en proyectos de
inftaestructura vial,
energa, comunicaciones de nivel regional, disear piogiamas reginaies
de cuencas,
coredores econmicos y ciudades intermedias, regutr servicioi priOticos
e infraestructura de su nivel (ej. puertos), adminstrar circuit turrsticos,
ot or.
"nir"
conforme al artlculo 43 de la Ley orgnica de Gobiemos Regionales,
Ley No 22967,
constuye una garanta del ordenamiento regional que los prooimientos
administrativos en general, a niver del gobiemo regod, se rigen pr el
ordenamiento jurdico
de la Repblica.

lll.

Gobiemos locales
En cuantoa los gobiemos locales, estas normas les son aplicables
directamente y
por entero a todos los nveles de las municipalidades prcnciales,
distritales y delegadas;

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

asimismo, a sus proyectos y organismos pblicos descentralizados. Tiene entre otras


funciones: planificar el desarrollo urbano y rural de su circunscripcin, organizar el espacio fsico (zonificacin, urbanismo y acondicionamiento tenitorial, renovacin urbana),
administrary regular los servicios pblicos locales (seguridad cudadana, abastecimiento
y comercializacin de bienes y servicios, limpieza priblica, transporte publico, etc.), la
proteccin y conservacin del ambiente y autorizar actividades de funcionamiento y
construcciones en su circunscripcin.
Conforme a lo previsto en el artculo 12 de la Ley de Bases de la Descntralizacin,
No 27783, los procedimientos y trmites administravos en asuntos
de competencia de los gobiernos regonales y locales son sustanciados conforme a la
ley de la materia, y se agotan en la respectiva jurisdiccin regional o municipal.

aprobada por Ley

lV

Organismos constitucionalmente autnomos

Superando la tesis tradicional de la triparticin del poder, las Constituciones Polcas contemporneas considerar en la estructura del poder esencial del Estado algunos
organismos a los cuales asignan tareas esenciales para la caracterizacin del rgimen
poltico y asegurndole el mayor nivel de autonoma acepbbte dentro de un mismo
Estado: autonoma organizativa, presupuestaria, normava, administrativa y funconal
frente a los dems rganos del Estado, pero dentro de la Ley. En ese sendo, podemos
conceptualizar a los organismos constucionalmente autnomos como aquellos creados
de manera permanente directamente por el propio constituyente sin adscribirlos a ningn
otro poder del Estado y asignndoles competencias esencialmente tcnicas para el
equilibrio del poder en la organizacin estatal. Justamente para preservar su actividad
autnoma el constituyente se asegura que su organizacin y funciones solo puedan

ser desanolladas por leyes orgnicas y no leyes ordinarias, configuran un estatuto


especial para sus jerarcas (periodo de mandato, proceso de seleccin, procedimiento
rgido de remocin), les reservan un mbito funcional que las leyes ordinarias no pueden
desconocer, y otorgan una paridad de rango con los tradicionales Poderes del Estado,
respecto de los cuales mantienen relacin de coordinacin, mas no de subordinacin,
dentro del Estado unitario.
En cuanto al contenido material de sus decisiones conforman funciones especiales
difcilmente reconducibles muchas veces a las tradicionales calidades de administrativas

o jurisdiccionales o legislativas. Por un lado, la actividad del Tribunal Constitucional


puede caracterizarse como una funcin materialmente jurisdiccional (y el Ministerio
Prlblico, como parajurisdiccional), mientras que por otro lado, tenemos al Banco Central de Reserva, la Defensoria del Pueblo, la Contralora General de la Repblica, el
Reniec y la Superintendencia de Banca y Seguros, que ejercen funciones materialmente
administrativas.

V.

Personas jurdicas de Derecho Privado que prestan servicios pblicos


La funcin administrativa no es privatva de los estamentos estatales sino que
concurre en su ejercicio tambin entidades privadas, como aquellas que desarrollan
servicios pblicos propios (indirectos) mediante concesin, delegacin de atribuciones
(caso del examen y otorgamiento de licencias de conducir o las cmaras de comercio
delegadas) y algunos otros que desarrollan servicios pblicos impropios (educacin,
colegios profesionales, etc.).

Juan Carlos Morn Urbina

como afirma DRotvil*, es comn apreciar en ros Estados contemporneos,


er
fenmeno de la colaboracin administrativa por el cual, entes qu
no integran la es_
tructura orgnica estatal ni perciben recursos presupuestales, L.ercen
tcnicamente
funcin gubemativa mediante una tendencia hacia la descentraliacin
estatal. En tal
sentido, si tales entidades ejercen funcin administrativa, dictan actosadministrativos,
estn sujetas a controles.administrativos y es propio qu" te" r""n
las normas
del procedimiento administrativo.
"fria"s
La Presidencia de la Comlsin refir sobre el alcance de esta dusula que, "(...)
cuando
(en el proyedo) hablamos de personas jurdicas hacemos
referencia a las personas jurdicas
estatales y no estiatiales que brindan servicios pblicos y en estricloen
sis relacones
los usuarios. seal que se debe tener en cuenta las s'iguientes
ideas:-

'

con

Que estamos habla.ndo de.-endades que brindan servicios pblicos y cuando


hablamos de servicos pblicos decimos empresas del Estadb como
empresas
particulares.

'

cuando se habla de servicios pblicos habr que ver la conveniencia de poner


"(...) seMcios pblicos sujetos a tutela del Estado".

'

La aplicacin de la ley se circunscribe a la relacin con los usuarios"(3).

Vl. Otras entidades que ejercen potestades administrativas


El tem 7 establece una clusula de ciene, que originalmente era
una presuncin a
favor del carcter de Derecho Pblco de las enidaoei creaas poir"
rinstracin.
Por ello cuando en la norma se dice:'Las dems entidades y organismos,
proyectos y
programas del Estado, cuyas actividades se realizan en virtd
d potestades administratvas y, por tanto se consideran sujetas a las normas comunes
de Derecho pblico,

salvo mandato expreso de ley que las refiera a oo rgimen, debe enienderse
como
una presuncin juris tantum".
As se estiableci en la comisin cuando el autor de estas lneas manifestaba:
"(...) Segn se habr considerado, el Ttulo Preliminar
tiene que trascender, ir mas
all del tema del procedimiento administrativo, que pueda servir
de pauta para en_
tender a toda la Administracin pblica. (...) No se dLbe hacer concesiones,
que et
"salvo'se consider porque existen entidades que estn

exoneradas de la aplicacin
de normas de derecho pbrico, que no debemos pecar de cortos
ar no considerarlo,
que la problemtica de la Administracin Pblica es ms.
Reitero que vale recurrir
a la presuncin para establecer una regulacin que no e la posu-ilad
de dudas

de la aplicacin de ras normas de derecho pbrifo,


qui poi'r"y ,"pr"""
exoere y esto vardra para todo ro que se cree, rige"aruo
para r fuiuro. Dijo iambn,
que se observa que las entidades apuntan a salirse o'et
amUito aoministrativo poi
lo que se debe buscar una reguracin a eso. sear nn"rm"ni", que
tendra que
verse si esta presuncin valdra para todo el derecho pblico
o ." lirit" para el
tema de las normas del procedimiento administrativo'(ai

,"

(2)
(3)
(4)

J::9 Rgberto. E! procedimento administratiw. lnstituto de Estudios de Administracn


PRO.MJI
Local, Madrid, 1 996, pp. 52 y 33.
fdem.

Sesin del 6 de diciembre de 1997.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Sobre el mismo tema solicit la presidencia de la comisin dejar constancia en actas,

que'se est a favor como una manera de no invitar, de no inducir, sino que se interpreta
como una manera de limitar. Se debe interpretar en principio que toda entidad creada
por el Estado est sujeta a las normas de Derecho Pblico, salvo que demuestre que
no lo est, para lo cual es necesario una ley que expresamente lo exonere"(s).

Vll. El caso de los colegios profesionales


La naturaleza de los colegios profesionales es sumamente discutida en la doctrina
jurfdica. Afalta de disposicin legal expresa, en va jurisprudencial elTribunalConstitucional(6) ha establecido reiteradamente que cuando los colegios profesionales ejercen
funciones disciplinarias y sancionadoras sobre sus integrantes estamos frente a una
funcin administrativa sujetra supletoriamente a las regulaciones de esta Ley. En efecto, esta doctrina consolidada ha sealado que sus investigaciones, procedirnientos y
sanciones disciplinarias deben cumplir los estndares que esta norma contiene para la
potestad sancionadora administrava porque los colegios profesionales son instituciones
de Derecho Pblico intemo, autnomo e independiente que agremia a los abogados en
el ejercicio profesional-sus principios y fines se encuentran orientados, por delegacin
estatlal, a promover y cautelar el ejercicio profesional con honor, eficiencia, solidaridad
y responsabilidad social-. SegrJn esta tesis los colegios profesionales cuando ejercen
esta atribucin se encuentran incursos en la categora de instituciones autnomas
con personalidad de Derecho Pblico previstas en el inciso 6 del artculo 1 delTtulo
Preliminar de esta Ley cuando considera como "entidades" de la Administracin Pblica
a "los organismos a los que la Constitucin Polltca del Peru y las leyes le confieren
autonoma".

I
1.

2.

3.

ARrCUIO ll.- CoNTENIDO


La presenle Ley regula las actuaciones de la funcin administrativa del Estado y
el procedimiento administrativo comn desanollados en las entidades.
Los procedimientos especiales creados y regulados como tales por ley expresa,
atendiendo a la singularidad de la materia, se rigen supletoriamente por la presente
Ley en aquellos aspectos no previstos y en los que no son tratados expresamente
de modo distinto.
Las autoridades administrativas al reglamentar los procedimientos especiales,

cumplirn con seguir los principios administrativos, as como los derechos y


deberes de los sujetos del procedimiento, establecidos en la presente Ley.

(5)
(6)

fdem.

STC Exp,

No

039il-2006-PA/TC y STC Exp. N" 05691-2008-PA/TC.

Juan Carlos Morn Urbina

ANTECEDENTE
Art I
LNGPA
CONCORDAAICIAS $ERNAS
Ley N0
Ley N0

27783
27867

Ley de Bases de ra Descenharizacin (ar|


12,sujecin de procedimientos
administravos. regionates y tocates a ta'tey
oJia
Ley urganrca
orgnica de GobiemosRegionares
biemd n-uJi"i"* (art.
rarr 43,
r sujecin'de
c,ioi^ ,{ procedimientos
^'^^a-:^--adminisharivos regionares ar ordenamdto

;;;i-

*"

luiiil; h R;pitri*)

CONCORDANCI,A INTERIA
3e D.C.F.

lntegracin de procedmientos especiales

couENTARros

Habiendo procramado ra autonoma der Derecho


Administrativo, ra Ley der procedimiento Administravo General se constituye
en la principal norma legal destinada
a regular er desenvorvimiento de ra Adminisfacin
en
con ros ciuda_
danos' sin

sus';h;;;"

embargo, por su propia naturaleza, su contenido


no agota integralmente
los supuestos de las diversas materias oe ios procedmientos
ad-mnistrativos, sino
que regula ra parte preponderante de
e[os, dejndo
que atenoienoo a
la especialidad de las diversas materias so'bre
las cuales'la nimintracon acta, el
legislador se adecue a las particularidades de
las diversas actividades administrativas
que son procedimentalizadas.

,"rg";;;

algunos ejemplos de procedimientos especiales


existentes en laAdministracin
^.. .Pl los procedimientos conteneioso-tuutarios
Pblica
y no contencoso-irilutaros, los procedimientos de contratacin, ros procedimientos
de fiscariza";, r"" iitceoimientos oe
concesin minera, ros procedimientos registrares,
et procedmento e recramacin por
servicios pblicos de telecomunicacio.nes]el piocedimiento
de reclamn

porservicios
pblicos de saneamiento, er procedimientJde
recramacin o" usr"iios por servicio
pblico de erectricidad, er procedimiento para
otorgamiento de pensin de graca, ros
procedimientos

sobre libre competencia, los procedimientos


sobre publicidad comercial,
los procedimentos sobre proteccin arconiumidor,
pr*"iriJntJ de investigacin
sobre competencia desrear, ros procedmintos
o" "l
patrimoniar, ros
procedimientos de saneamiento y titulacin
propiedad,
de
etc.

,"".t*ri""i

No podernos dejar de advertir que en ra


reracin enfe ras normas generares y ros procedimentos espedales exisr siempre rn"
t"*n en los dos ertrems de las funcjones
legislava y administrava. La prime'ra uu
olsclprinar lo ms posible el procedimiento

administrativo, hacerle predecible, medible y

nrtituir.on 1, el debido procedimiento al que


debe someterse cada ciudadano. e"ro, porita
parte, estar tambin presente er
inters
de los administradores estiatares po, p.ho*rJrmuras
interpretativasLormativas que
le permitan procedimentializar sus esones
e-r"n"o siempre ms expediva, flexibre
e inmediata, para ro cuar asir frecuentement"
r"
de ra especiaridad der
procedimiento como causal legitimadora
"rgrr"ntacin
de su actuar
diferente.
En medio de esta tensin, ra comisin eraboradora
del proyecto de rey fuvo como
objetivo de su reguracin una idea que bien puee
sintetizarse en ra siguiente frase: "que
los procedimientos administrativos esp""i"L.
desvirtrien, en ra retra y en ra prc1ica,

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

los fines del procedimiento admnistravo; especialmente el de ser una garanta de los
derechos del administrado; aparte de constituir el cauce eficiente para el ejercico de la
funcin administrativa y, consecuentemente, para la satisfaccin del inters pblico'ol.

1.

Por qu es necesaria una regulacln uniforme para, los procedimientos


administrativos?

Histricamente los procedimientos especiales -generados sistemcament+ han


precedido a cualquier idea unificadora, pues la realidad ha demandado'para cada organismo o materia especfica una vfa procesal para exisr jurdicamente.
Estra trayectoria ha proyectado una tendencia persistente en las normas administrativas a resistirse a una codificacin unitaria, homognea y estable, afirmndose que
la impide su gran amplitud y la consustancial inestabilidad o mutabilidad de su objeto
de estudio.

Empero, dentro de la particularidad del DerechoAdministrativo procesal, las labores


de codificacin efectuadas han rendido algunos frutos interesantes y rescatables, que
nos obligran a dedicar algunas refleiones acerer de sus inherentes ventajas, pues
como bien afirma GARRIDO FALLA) an "no se ha puesto suficientemente de relieve
la peculiaridad que significa desde el punto de vista del Derecho comparado, la circunstancia de que (...) el procedimiento administratvo sea materia legalmente regulada".
El adminisavista mexicano Gabino FMGAte acoge el siguiente esquema tripartito
de las formas de regulacin diseadas en el Derecho comparado:

a.
b.
c.

Los ordenamientos que no regulan el procedimiento administrativo.

Los ordenamientos que regulan el procedimiento siguiendo criterios del procedimiento judicial, o como un elemento accesorio a 1.

Los ordenamientos que le dan una regulacin propia al procedimiento


administrativo.

A su vez, GARRIDO FALLA, apoyado en LANGROD, nos presenta el siguiente


esquema comparativo de los tres diferentes planteamientos normativos dados al procedimiento administrativo:(10)
1.1. Sistemas jurdicos sin regulacin uniforme del procedimiento administrativo
Los sistemas jurdicos donde se carece de legislacin ordenada y silemtica abocada
a disciplinar el DerechoAdministrativo procesal, se concentran en regular las instuciones
del DerechoAdministrativo sustanvo. En tales sistemas, para resolver temas de Derecho
Administravo procesal se debe acudir a las diversas reglamentaciones vldas para cada
actuacin administrativa y a los pronunciamientos del Consejo de Estado.

(7)

LAPIERRE, Jos Augusto. 'Procedimientos administrativos'. En: Procedimiento administntivo,

(8)

,-bmadas OryanEadas por Ia Universidad Ausfnal Facultiad de Derecho, Buenos Aires, 1998, p. S49.
GARRIDO FALI-A, Femando. Tratado de Deecho Administratvo, V. l. Centro de Estudios Consttuconales, Madrid, 1986, p. 675.

(s)
(10)

FRAGA, Gabino. Derecho Administrativo.22' edicin, Pomla, Mxico, 1992.


GARRIDO FALLA, Femando. Ob. cit., p.675 y ss.

Juan Carlos Morn Urbna

El ejemplo tpico es el modelo francs donde se carece de una ley general o


codigo de procedimientos administrativos, existiendo solamente normas dispersas de
orden posivo y jurisprudencial, como son las normas sobre derecho de defensa, la
Ley No 79-587 relava a la movacin de los actos administravos y mejoramiento de
las relacones entre la Administracin Pblica y el pblico, y diversos precedentes del
Consejo de Estado.
Al respeclo, los profesores franceses Jean Marie AUBY y Roland DRi\GO#r), afirman:

'en Francia no existe un codQo de procedimiento adminisbativo no contencioso tal como


oo:ne hoy en un gran nmero de pases. A nuestro parecer, estia ausencia no consfuye
una laguna. Por una parte, los cdigos de prccedimiento administravo a menudo han
aparecido en pases desprovistos de confoljurisdiccional de la Administacin, a fin de
proporcionar a los adminisfados un mfnimo de garantas. Por oh parte conenen, junto
a normas desnadas a salvaguardar los derechos de los adminishdos, normas que solo
son principias de buena administracin. El valor de estos cdigos depende, por ota parte,
de las condidones en las crales un juez puede asegurar el respeto integral del mismo. La
solucin fancesa, adems de conllevar, como toda solucin jurisprudencial, ms flexibilidad, lleva al estaHecimiento de un GJerpo de normas que, sn estar codificadas, deben
ser aplicadas por laAdministracin so pena de nulidad".
1.2. Sistemas jurdicos con soluciones intermedias
Son sistemas de DerechoAdministrativo en que se han unificado sectores mportantes de su materia, incluyendo partes del procedimiento pero sin darle un ordenamiento
integral, como sucede con los derechos administravos de Suecia, lnglatena y Colombia donde han sido dictados cdigos en materia contencioso-administrativa, dando un
espacio en ellos para regular al procedimiento administrativo previo.
1.3. Sistemas jurdicos con regulacin uniforme del procedimiento administrativo

Fnalmente, la coniente contempornea predominante la representian aquellos pases en que su DerechoAdministrativo tiene ordenamientos normativos que sistematizan

y presentian ordenadamente las disposiciones esenciales aplicables a las decisiones


ejecutivas de la Administracin Pblica para hacerlas homogneas, prevsibles y sujetarlas a control de legalidad. No se trata de crear un procedimiento formal y riguroso que
pueda ahogar la celeridad y eficacia de la actuacin administrativa, sino simplemente
de organizar el marco jurdico aplicable de un modo sencillo y accesible.
En estos ltimos sistemas han sido consideradas las siguientes ventajas indudables
que representa la regulacin unificadora del procedimiento administrativo para avanzar
desde su original dispersin:

Encaminar el empleo de la funcin ejecutiva a cargo de los agentes pblicos denro


de los cartabones de la legalidad, de modo que son fijados los resortes procesales por
los que la actuacin pblica/administrava es guiada, tanto en sus decisiones regladas
como discrecionales, reduciendo el marco de resoluciones arbitrarias al procedimentalzar la exteriorizacin de la voluntiad estatal.

(11)

Citados por FERRIER. Jean-Piene.'El procedmento adminisbavo en Francia', En el colectivo:


El paedimiento adminidrtlw en el Derecho amparcdo, Javier Bames (coordnador), Civitas,
1993, p. 357.

comentarios a la Ley del procedimiento Administrativo General

Limitar las situaciones de indefensin del ciudadano frente al Estado al dotarle


de seguridad jurldica acerca de la actividad pblica y posibilitarle el ejerccio
de
la defensa de sus derechos ptlblicos subjetivos a tras de institucions
como la
participacin como interesados, la reclamacin, la queja y los recursos.
como bien
afirma CASSAGNE: "Es evidente que la diversidaa Oe prceOimientos en elmbito
de la Administracin conspira contra la seguridad jurfdica y la garanta de la
defensa de los derechos privados habida cuentia de ht dificultOei que estos tendran
para conocer en delalle la infinidad de disposiciones especiales que pudieron
ser
dictadas para regir la actuacin de cada rgano o ente del Estad"(rzi.

Homogeneizar la accin estatal y evitar la confusin pemiciosa parece sintetizar la


necesidad de una regulacin unificadora del procedimiento adminifativo.

' Bastan ambas ventajas para justificar que los sistemas jurdicos predominantes
procuren establecer una regulacin unificadora del procedimiento
administrativo, y
alejarnos de la situacn precedente en que eran seguidas prcticas administrativai
inconexas y heterogneas por cada entidad, permitiedo al funcionario excederse
de
sus atribuciones y conduciendo al ciudadano al desamparo frente a los actos arbitrarios
de la Administracin.
La tendencia hacia la regulacin unficadora del procedimiento administrativo pro.
pone alcanzar un conjunto de normas jurdicas ordenadas sistemticamente
en funin
de determinada unidad de criterio y de tiempo como un intento de racionalizacin
de
la vida procedimental de la Administracin Pblica. Para lograr este objetivo
no basta
que la normativa del procedimiento administratvo sea oOeto Oe una recopilacin,
que no es mas que una reunin inalterada de normas vigentes, de
diversas pocas,
desprovisas de unidad intema, referidas a una pluralioa inoignica de
suplestos
concretos, conservando cada una su valor y eficacia, sin formar un verdadero
y manteniendo su fisonoma peculiar, de acuerdo con su carcter y
"r.rp
con la poca
oe
procedencia, efectuada bien por orden cronolgico o por orden de
materias.

De este modo, los codigos o leyes sobre el procedimiento administrativo


resultan
ser un sistema de reglas orgnicamente subordnadas y coordinadas, con
vocacin de
generalidad y plenitud, agrupadas por institutos, y redctadas en toino
a un conjunto
de principios generales, de los que son derivados otros ms concretos.

Ahora bien, nuestro apego a la regulacin unificadora del procedimiento


administrativo no puede hacemos desconocer la tendencia de la funcin administrativa
hacia la
dispersin de las multiformes declaraciones de voluntad gue debe
un Estado

constantemente en redefinicin de mbitos. Frente a un stado que


"i""tu"r
se desenvuerve
en los ms variados campos y teniendo en cada una de sus ,nioes estructurales
procedimientos extraadministrativos e intraadministrativos, la
labor de regulacin unficadora parece dificurtarse, pero de ningn modo impide rearizad.
La altemativa parece ubicarse en la regulacin unificadora de lo esencial
del procedimiento administrativo, es decir, con alcance a las instituciones, Rguis, y
elementos
comunes a todas las actuaciones procedimentales de las entidade pblicas
y reservando lo particular para la normativa complementaria y especfica. pero
siempie debe

(12)

CASSAGNE, Juan Cados. Derecho Adminisfiahrc lL Abeledo Perot, Buenos


Aires, 1994, p.2gS.

Juan Carlos Morn Urbina

tenerse cuidado de no llegar a especializar antos procedimientos de excepcin que --en


verdad- hagan ilusoria la unidad y organicidad del procedimiento. Pues como afirma
Roberto DROMI, "las reglamentaciones casusticas, aisladas, especiales, genern una
normativa compleja, muchas veces ignorada, atentatoria contra la flexibilidad y rapidez
que ha de tener la actuacin administrava. As como la regulacin minuciosa, desconocida y equfvoca, lesiona el mnimum de garantas acordadas por la ley general"(13).

Acordada la necesidad de regular unitariamente el 'procedimiento administrativo,


la doctrina se ha detenido en analizar el nvel normativo apropiado para dictar esta
regulacin, o lo que es lo mismo, identificar al rgano competente para emitir la norma
comn o esencial sobre los procedimientos administrativos. Las altemativas son dos:
admitir que la realice una norma legislativa, con lo cual se refozarla el carcter subordinado de la Administracin frente al Legislativo, o realizarla mediante una norma
administrativa -reglamento autnomo-, con lo cual se admitra la separacin funcional
entre los rganos administrativo y legislativo.
Aeste respecto, la legislacin comparada se ha orientado hacia la consagracin del
procedimiento administrativo mediante leyes, reconociendo fundamentalmente el nivel
infralegal y subordinado de la actividad administrativa ante la funcin legislava. Con
ello, se rera a la Administracin la posibilidad de autonegular integralmente su propio
procedimiento para proferir sus decisiones, y afirmarlo como ejecutor de la voluntad
legal en la materia y regulador dentro de los mrgenes que la ley le presta(t1).
Nuestro Derecho Admnistrativo, desde la aprobacin del Reglamento de Normas
Generales de Procedimientos Administrativos (1967)(rs), se adscribi a la tendencia
de la regulacin unificadora que sealamos, pero con un defecto congnito: el nivel
jerrquico de la norma aprobatoria. En efecto, el sealado reglamento al ser aprobado
mediante un decreto supremo, y por ende ser susceptible de superacin con normas
de superior jerarqua (leyes y decretos legislativos), de igual modo como a travs de
los decretos supremos posteriores y especiales, fue fcilmente obviado por el propio
rgano ejecutivo y considerado por los agentes pblicos solo subsidiario a innumerables procedimientos particulares. As, careci de la fuerza que un precepto general de
este tipo mereca, sobre todo por los fines de limitacin de poder y de los supuestos
de indefensin ciudadana, que persigue una regulacin unficadora del procedimiento
administrativo.
Como bien se expresa en la Exposicin de Motivos del Proyecto de Reglamento
de ProcedimientoAdministrativos de 1985, "(...)de la experiencia habida respecto del
Decreto Supremo No 006-SC, hemos encontrado que en muchas reparticiones pblicas
no se le aplc o se le aplic solo de manera supletoria por el hecho de ser un decreto
supremo y no ley. (...) De emitirse como ley, su mbito de aplicacin sera general y
solo se admitiran las excepciones que proviniesen de la naturaleza de ciertos procedimientos muy especiales y de su legislacin privativa. Del mismo modo se evitarfa que

(13)
(14)
(15)

DROMI, Jos Roberto. Ob. cit., pp.40y 41.


En la regin la aftemativa de dar una regulacin uniforme mediante normas administravas solo
se mantiene en Ectador y Uruguay.
En verdad, la adsoipcin se inkj pioneramente mediante el Decreto Supremo No 183 de 1957, que
dic un conjunto de medidas unitarias para la tramitacin de los expedlentes en todas las reparticiones pblicas,'mientras que se expide el Reglamento de procedimientos adminisbativos'.

EI

Comentarios a la Ley del Procedimienio Administrativo General

leyes de carc1er sectorial, dejen total o parcialmente sin efecto importantes normas
de carcter general por estar dictadas por decreto supremo'.
Talsituacin fue conegida con la aprobacin del Decreto Ley No 26111 que otorg
fuerza de ley a las Normas Generales del ProcedimientoAdministrativo, y ha sido ratificada con la aprobacin de la Ley d Procedimiento Administrativo General.
Los ordenamientos administrativos que han asumido estia tendencia hacia la regulacin unifi cadora especfi @ gara el procedimiento administravo son:'

Austria: Ley de Procedimiento Administravo de 22.OCT.1925, que incluye tanto


el procedimiento administrativo general como el de ejecucin y el disciplinario.

.
.
.
.

Checoslovaquia: Reglamento del 13.ENE.28 y del 22.M4R.55.

.
.
.
.

Polonia: Reglamento del22.l'ItAY.28 y Ley del 14.JUN.60.


Alemania: Ley de Procedimiento Administrativo de 1977.
ltalia: Normas en materia de procedimiento administrativo y de derecho de acceso
a bs documentos administrativos, Ley M 241 delT'AGO-90.
Espaa: Ley de ProcedimientoAdministrativo del 17.JUL.58, modificada por la Ley
del Rgimen de las Administraciones Priblicas y del procedimiento administrativo
comn, Ley No 30/92.

Portugal: Cdigo del Procedimiento Administrativo de MAY.91.


Argentina: Ley de Procedimientos Administrativos Nacional, Ley 19.549, y numerosos Cdigos Procesales Administrativos estatales.
Uruguay: Decreto No 500/991 "Normas Generales de Actuacin administrativa en
Administracin Central' del 27.SET.91.

la

.
.
.
.
.
.
.
.
.

Venezuela: Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos de 1981.


Costa Rica: Libro ll "Del Procedimiento Administrativo" de la Ley General de la
Administracin Pblica aprobada por la Ley No 6227 del 01. MAY.78.
Mxico: Ley Federal de Procedimiento Administrativo de 1995.

Puerto Rico: Ley de Procedimiento Administrativo Uniforme del Estado Libre,


Asociado de Puerto Rico de 1988.
Panam: Ley No 38 de 31.JUL.2000, Estatuto Orgnico de la Procuradura de la
Administracin, y del Procedimiento Administrativo General.
Ecuador: Estatuto del rgimen jurdico administrativo de la funcin ejecutiva, aprobado por Decreto Ejecutivo 1634 de MAR.94.

Brasil, Ley General del Proceso Administrativo (29.ENE.99).


Chile, Ley 19.880 de Bases del Procedimiento Administrativo (2003).
Bolivia, Ley No 2341, Ley de Procedimiento Administrativo publicada el 23.ABR.
2002.

Juan Carlos Morn Urbina

En suma, la regulacin de un procedimiento administrativo para


el sistema jurdico
administrativo implica: crear una reserva de ley en esta materia, de modo que propia
l
Administracin carece.de.la posibilidad de regular su actuacin meante
su potestad
reglamentaria, sino solo de conformidad con los mrgenes r"gri
las normas co_
v
munes y generales contenidas en la Ley No 27444, y en caso d delegacin
expresa;
y ladacin legal de las reglas comunes y generales para las
administratvas
implica crear estndares que todas las entidaoes poticas oeen-satistacer
"ni"Je-s
par producir sus.decisionesy actos. De este modo, se hn cieado las oass del
derecho al
procedimiento administrativo que tienen todos los administrados.

2- La vocacin unificadora de una ley de procedimiento

administrativo

El DerechoAdministrativo nacional tradicionalmente ha seguido la


tendencia legistaliva- y Ooclrinaria que diferencia entre un rgimen jurfdico comn
ara el procedimie-nto
administrativo y los regmenes legales de prcedinientos especiaii."o.. No puede

ser

de otra manera, ya gue estos procedimientos precedieron r"" r"gl.


uniformes.
Las normas dictadas con la finalidad de homogeneizar los diferentes procedimientos
administrativos (Decreto supremo No 0067-sc, Ley No 261 11 y ta nuev Ley No
2144+1
no han pretendido centralizar en ellas todos los trmtes adminitrativos,
sino establecer
un cuerpo central de normas aplicables a todas las entidades pblicas, dejando
cierto
margen de actuacin suficiente para que en funcin de las diversas necesidades
del
cometido pblicoyde las nuevas realidades que la aclividad gubemavavayaacumplir,
pueda tener la flexibilidad necesaria para adaptars" a es" variopints
materias con
la cobertura legal suficiente.

. como se puede desprender de ra experiencia comparada ratinoamericana, ra


existencia de leyes de procedimientos administrativos ni po,
iflica pensar que
ellas contengan 1a regulacin de todos los procedimients adminstiat-ivos,
""oro
como si se

tratiase de la codificacin procedimental total de la Administracin. Tan


no es asf, que no

solo coexistirn con ellas otras normas de procedimiento administrativo (procedimiento


de ejecucin coactiva, por ejemplo), sino que muchos proceOimienios admnistrativos
seguirn regulados en las normas suslanvas del respectivo quenaceioministrativo,
tal

como sucede con el procedimiento tributario en el cdigo de la materia, procedimiento


el

de reclamacin de usuarigs y de fijacin tarifaria eniada norma et servicio pblico


que se refiera, el de licitacin pblica, en la norma de contratacion"",
t".
En este orden ideas, es.claro que la vigencia de la nueva Ley de procedimiento
Administravo General mantiene la coexistncia de un regimen cnt
al con vocacin
untaria comprendido en er cuerpo de esta norma(t6), y diveos proceiientos
especi_
ficados que se conocen generalmente como especiles.
Desde la perspectiva comparada estamos insertos dentro del mismo tratamiento
que la normativa de la regin da a la problemtica relacin
entre el rgimen del procedimiento administrativo central y los procedimientos especites.-como
bien afirma

(16)

En verdad no estamos frente a un cuerpo unitario para un solo tipo


de procedimiento, sino que en
sus normas en@nharemos regfmenes unibrmes para los procedimientos
de parte, de oficio, el
sancionador y el trilateral, y adems diversas normas que si bien son
de Dereciro Administrativo,
regulan la actividad administratva ndependientemente de qu"
en un procedimiento
en particular o no, lal como sucede con el rgimen del aao aminisraWo,
je r coraboracin entre
"" -no"t"n
endades pblicas, el rgimen de los rganos colegiados y la responsaitoa
trncionarial.

1
I

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

eljurista venezolano BREWER CARIAS(I7) se puede hablar de que en Amrica Lana


existe un principio derivado de la regulacin del procedimiento general y del rgimen de
los procedimientos especiales, al cual denomna prncipio de supletoriedad,ya que en
todas las leyes de procedimientos administravos de la regin se seala que pueden
haber procedimientos especiales que se pueden regular, en cuyo caso la relacin entre
ambas se rige pr el principio de especialdad, paraleloal princpio de supletoriedad, en
el sendo de que para estos procedimientos especiales se aplica el rgimen general de
la ley, en todo lo no regulado en los referidos procedimientos especialesos).

(17)

(18)

BREWER CARIAS,Allan R.'Los incipios de legalidad y eficacia en las leyes de prccdmentos


administativos enAmrha Lana'. En el colecfivo:. La elacin juridia-admini*ntiva y el proedimiento adminisafu, M. ,loale,das lntemacionales de DerechoAdmnisfalfiro, Fundacl5n Esdios
& DerecoAdminisbali'o, Caracas. 1998, p. 23 y ss.
Podemos confirmar esta afinnacin si pasamos revista rpkJamente a las principales normas de
procedimiento adminisatito de la regin.
Por ejemplo, en Colomt el Cd'rgo Cqttencoso Administativo, estaHece:

Art 2.- (...) Los procedimientc administrativos regulados por leyes especiales se rcgirn por estas;
en lo no prevsto en elas se aplcarn las normas de esta parte primera que sean compables.
En Venezuela, su Ley Orgnica de Pmcedimientos Adminisativos seala:
PL 47.- Los procedimientos adminislravos contenidos en leyes especiales se aplicarn con
preferencia al procedmiento ordinario presto en este captulo en las materias que constituyan
la especialidad.

En Uruguay, el tatamienb de este tema reconoce dos pos de procedimientos especiales: los que

se aprueban en funcin de la materia tcnica de que tratan, y los que se aprueban como espe.
cialklad orgnica, en funcon de la especialklad de las endades mismas, del modo sguente:
Art. 1.- Las disposiciones de este decreto alcanzan al procedimiento administrativo comrln, desenvuelto en la acth/kJad de los rganos de la Administracin General y a los especiales o tcnicos
en canto se condigan con su nafuraleza.
Atl. 232.- (...) Mantngase en gencia los regmenes particulares que existan en materia de
procedimientos adminisb'afryc, en razn de la especialidad de las reparticiones en los que se
aplican. El presente Reglamento es de aplicacin supletoria en las tramitacbnes administrativas
cr.ryos reglmenes especbles subsistan.
En Costa Rica, su Ley General de la Administracn Pblica, estiablece:

Art. 367.- (...)


1. Se derogan todas las dbpositiones anteriores que establezcan o regulen procedimientos administrativos de carctergeneral, o cura especialidad no resulte de la fndole de h rnateria que rijan.

2. Se exceptua de la aplicacin de esta Ley, en lo relativo a procedimiento administratvo: (...)


3. Los casos exceptuados en el pnafo anterior continuarn rigindose por sus normas de procedimentos especiales.

Aft.368.- (...)
1. Se mantienen vigenles, pem corno complementarios y subordinados a esta, las dems leyes,
reglamentos y otras normas de procedimientos existentes para materias especiales, a condicin
de que sean necesarios por razo de la lndole propia de tiales materias, conforme lo determine
por decreto el Poder Ejeoivo.
2. lgualmente, se mantenen vigenles las disposiciones de procedimieno adminisfavo contendas

en la Ley Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa.


En Panam, la ley de la materia seala:
Att. 37.- Esta Ley se aplica a bdos los procesos administravos que se surtan en crralquier dependencia estatal, sea de la adminilracin central, descentralizada o local, incluyendo las empresas

Juan Carlos Morn Urbina

La vocacin unificadora de las leyes de procedimiento administrativo se asienta


en la necesidad de dar ciertas normas comunes y generales del procedimiento administratvo y persigue una triple funcin:(rg)

'

Asegurar un princlpio de unidad como criterio rector de los procedimientos


del Estado

Con la dacin de la ley general se establece un conjunto de normas estndar


aplicables para todo procedimiento administravo, evitndse la proliferacin asistemtica de disposiciones sobre la materia, y se ponen las condiciones para cuando la
realidad administrativa lo imponga, se pueda dar cabida a procedimientos especiales
debidamente justificados. Desde este punto de vista, no podemos soslayar que gn
parte de este conjunto de estndares aplicables constuyen los derechos de bJadministrados frente a las autoridades, las garantas que las principales instuciones del
procedimiento puestas en funcin de proteger los derechos de los administrados, y las
exgencias mnimas que las autoridades deben acatar para servir el inters prjbti, lo
que en suma configura el debido procedimiento administrativo.
De este modo, difcilmente la propia administracin podr regularsu desvincufacin
de estas exigencias.

'

Reconocer la vlgencia de los procedimientos especiales en determinadas


materias administrativas que lo justifiquen

Al ser imposible que toda la actuacin administrativa se agote en las normas generales, el legislador opta por mantener la categora de proceimientos especiale a
la cual pueden acceder aquellas situaciones que requieran un tratamiento diferenciado
para producir sus decisiones adminstrativas que hayan merecido su reconocimiento
diferenciado por el legislador.

(19)

estatales, salvo que exista una nonna o ley especial que regule un procedimiento para casos o
materias especficas. En este lnn supuesto, si tales leyes speciaies @ntienen lagunas
sobre
aspectos bsicos o ffimites importantes contemplados en la presente Ley, tales vaclos debern
superErse mediante la aplicacin de las normas de esta Ley.
EnAgenna, la Ley 19.549orden que sus normas sean de aplicacirin obligatoria en todo el mbito
administrativo nacional_(art 1), con las excepciones que el Poder Ejecutivi sealara (art.2). Esta
facultad fue ut,lizada inicialmente a Eavs del Deceto g|1n2,qul dispuso la connudad
de la
vigencia de diversos procedimientos a ttufo de serespeciales. Polteriormente,
el Decreto 722196
del 3'7.96 (B'O. 8'7.96) disp.u:o l? aplicacin obligatoria de las disposiciones de ta Ley 19.549 y
su reglamentacin en todo el mbito de laAdministracin Pblica Nacional, cterogando
al Decret
91o1n2' que sealaba los regfmenes administrativos especiales que permanecan vigentes, y
redujo la relacin de procedimientos especiales susceptibies de diferen'ciarse de la
byleneral.
S antes del dictado del Deceto 722t96 debiande todos modos respetarse las
disposicbnes de
la Ley 19.549, por ser de aplicacin supletoria en las materias que tra'tamos,
conforme lo adaraba
el popio Decreto 9101f72,
daro gue a partir de la gencia del nuevo decreto producida
.quda
el 17.7 .96 inclusive, las endades deben necesariamente proceder @nforme la Ley 1.549 y
su
reglamentackin, resullando invlidos los astos dictados bajo cualquier o.o procedimiento.
DIEZ SANCHEZ' Juan Jos.'El procedimiento administrativo comn y los procedtmientos
especales'. En: El Prwedmiento administntiw amn y ta docna contuclionat, Civitas, Madrid,
1992.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Cabe adelantar que tratndose de una relacin establecida entre norma general y
norma especial, ene el valor de particularizar, de adecuar, y de tomar opciones dentro
del marco general, pero de ordinario no puede alcr,nzar el valor absoluto como para
excluirse de la aplicacin de las normas generales especiales. Como expresan GARcfA DE ENTERRA y FERNANDEZ RoDRGUEZ, "tales especiatidades solo pueden
concebirse sobre la base de la existencia de aquella, como simples adaptaciones, por
lo tanto, del procedimiento tipo que la Ley modela con carcter general"eq.

Convertirse en el ncleo de aplicacin general para todos los procedimientos

Como queda dicho, los procedimentos especiales reconocen a la norma general


como su ncleo de referencia a la cual han de volver permanentemente como medio
de interpretacin de sus normas, desentraar la finalidad de las actuacones administravas e integrar sus vacos. Se convierten en un marco envolvente para la actuacin
de la Administracin Pblica frente a los ciudadanos.

Eljurista argentino FlORlNl, aun antes de la dacin de la ley general de procedimientos de su pafs, bregaba por esta finalidad, afirmando lo siguiente:
"No se niega la lgica presencia de normas de procedimienios especiales, como
son especiales las actividades a las cuales se aplica. Esta distinta clase de actividad
impone tramitaciones diferentes parala especificidad del contenido de la tcnica
de sus normas jurdicas. (...) El carcter del procedimiento distinto que impone
la diferente materia justifica la creacin de normas procesales especiales, sin
olvido de que deben aplicarse los principios generales que rigen sobre toda clase

de procedimiento. Lo que no se concibe es que ante un procedimiento especial


disciplinario vigente en la Administracin nacional o en la provincial, proveniente
de normas legislavas, se le disperse y confunda con reglamentaciones distintas y
conftrsas, con disntos plazos, formas de traslado y recurrimientos. La juridicidad
y la legalidad administrativa deben reaccionar contra esta legiferacin de nuestra
Administracin que no tiene ningn sendo ni utilidad. Ser obra prctica, y no muy
difcil, tender a que se unifiquen principios, instituciones y normas que aniquilen
esta anarqua normativa procesal creada porla mismaAdminstracin para angustia
del administrado'Gl).

3.

Las calidades de norma comn y general de la Ley del Procedimiento Admi-

nistrativo General
El procedimiento administrativo comn o general, entendido como el diseo de
un modelo arquetpico legal, constituye una interpretacin equvoca del sentido del
procedimiento administrativo general{z}. Si apreciamos las normas del procedmiento
administravo establecido en la Ley No27444, no encontraremos propiamente un modelo
de procedimiento a seguir necesariamente, con etapas, actuaciones indispensablemente ordenadas en secuencia, plazos uniformes para cada actuacin, como sucede por
ejemplo, en el proceso civil ordinario con los procedimientos de conocimiento, sumario

cil,

(20)

Citado por DIEZ SANCHEZ, Juan Jos. Ob.

(21)

FlORlNl, Bartolom. Procedimiento admnistntivo


Aires, p. 107.

p. 43.

(22')

GONLEZ NAVARRO, Francisco. Derecho Adminstativo espao!. El

recurso jerrqurbo. Abeledo-Penoq Buenos

administratiws. Ediciones Universidad de Navana, p. 547 y ss.

acto

y e! procedmiento

Juan Carlos Morn Urbina


o abreviado. Por el contrario, lo que existe no solo es una declaracin
en conkario en
el artculo 144 de ta Ley:

'Los procedirnientos administrativos se desanollan de oficio,


de modo sencillo
y eficaz, sin reconocer formas determinadas, fases pro""."a,
,omentos pro_

cedimentales rgidos para realizar determinadas aciuaciones responder


a la
precedencia entre ellas, salvo disposicin expresa en
contrario de la ley en procedimientos especiales".
Eldenominado procedimiento

administrativo generaly comn de que habla la Ley,


no es un procedimento estndar formalizado con plazos, trminos y
rs"s formales
predeterminados en secuencia y articulados segrln el orden que
el Ltisaoor spon
quesea ejecutada porlaAdministracin, sino un conjuntode regulacin-de
la instucin
denominada pRocEDrMrENTo ADMrNrsrRAnvo
o pocernreNTo

berse,

ADM|_

NISTRATIVo GENEML, para diferenciarla de otras instiiuciones procesales propias


del Estado, tales como el proceso judicial, el procedimiento legislatv,
entre otros@r.

En nnguno de los artculos de la ley se puede entender que se ha establecido


un
procedimiento administrativo tpo, modelo o formal, sino
sol un conjunto de reglas
comunes y_generales para toda la Administracin Pblca comprendid'a
en el alcance
de la Ley. como bien expresa CLAVERO AREvelo, al referirsL a hs normas
del pro_
cedimiento administrativo general:
'(...) regula en abstracto no un procedimiento propiamente dicho,
sino unos trmites
hipotticos, que habrn de producirse algunos en todo caso y otros
en los casos
en que vengan establecidos por otras disposiciones de proceiimiento.
En vez de
regularse un procedimie.nto general (...) io que se nace es regular
una serie de
trmites y requisitos, de ros cuares unos'seran comunes y pr"ltiuo" y
otros no,
a toda clase de procedimientos administrativos. En esta esbecieie proctamacin
de principios y normas comunes en abstracto, es en lo que radica
la flexibilidad
de las normas de la Leyrzrt.

.. .No estamos, pues, en ra rfnea de quienes, afirmando esta naturareza del procedimiento administrativo general, deducen que todo procedimiento
existente en las
entid.ades, por ms ligeramente diferenciado
contener normas complementarias
-por
propias de la especialidad-, o incluso cuando dentro del
marco oet lnerat estructuran propiamente la secuencia del procedimiento a seguir con rases]se
conerta en
un procedimiento administrativo especial que pueda piescindir
de aliunas pautas del
procedimiento general.

(23)

Cuando la Comisin elaboradora del anteproyecto conduy su labor


denominaba a la norma Ley
de Normas Generales de Procedimientos Administrativos,
lin emoargo

c;sion l .ustca

a
congreso de la Repblica, al dctaminar el proyeclo, introdujo et ca-mbo,
*n.ru"noo que con
ello se expresaba mejor la idea de la noma mo pauta mmn para
toas tas entiades de la
Administrcn Pblica. En efecto, en el dictamen mencionado
se eipresa to siguie;te at respecto:
'La
ra

(24)

comisin ha considerdo conveniente la modificacin del nomre


"r p.iao l @nsderar
que es inexacta la denominacin Ley de Normas
Generales de procedimiento. rnn.r"ti-",
ya que toda norma es general, por lo que es un eror ponerle
tal calicativo, lo
es denominarla Ley del Procedimiento Administrativo General, porque
es justarente "ooecto
un procedimiento
general, el administrativo, lo que se encuentra regufand,.
CLAVERO ARvALo' Manuel. Esfudos de Derecho Administntivo.
lnstifuto Garcfa oviedo,
Unversidad de Seila, Civitas, 1992, p. 141.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Es menester indicar que la regulacin del procedimiento general no resulta excluyente de otras disposiciones que puedan concurrir a perfilar su diseo. Respecto
de ellas, las normas generales no reclaman el privilegio de la exclusividad sino solo
el de la prioridad. De tal suerte que para obtener el marco jurdico integral de un procedimiento administrativo tambin deber acudirse a otras disposiciones de jerarqua
igual o infralegal en cuanto no se opongan o difieran de las normas del procediminto
administrativo general, sino ms bien las complementan o desarrollan detallando,
perfilando o reglamentando alguno de sus aspectos. Ejemplos de ello son las normas
del procedimiento coactivo, que son la continuidad de la ejecucin de la decisin
administrativa, y como tal se integran al procedimiento general y comn, como su
prolongacin necesaria.
El verdadero sentido de la Ley y del trmino "procedimiento administrativo general",

ha sido dotar a todas las autoridades administrativas comprendidas en su mbito, de

pautas comunes para desanollar sus actividadeS, ejercer sus competencias, asumir
sus responsabilidades, instruir sus procedimientos, etc., respetando la inagotable y
generalmente impredecible variedad de fines y procesos de la actividad administrativa
y la iniciativa de la autoridad para dirigir [os procedimientos segn su criterio y ponderacin de los hechos y posibilidades legales.
En verdad, podemos asumir como nuestro el pensamiento sobre la materia que
expresa el profesor espaol GONZALEZ NAVARRO:
'No hay un procedimiento administravo comn, sino varios. Para ser ms exactos:
lo que hay es una pluralidad de procedimientos formalizados que, en ocasiones,
y para ciertos supuestos, pueden admitir especficas desviaciones que pueden a
veces ser tan importantes que alteren la ntima estructura del procedimiento formalizado utilizable normalmente para el cumplimiento de una determinada finalidad
administrativa, en cuyo caso, y solo entonces, se podr hablar de procedimiento
especial, pues de lo contrario -y es lo que ocurre casi siempre- estaremos en
presencia de una simple especialidad procesal y no de un verdadero y propio
procedimiento especial'(2s).
Cuando se entiende la verdadera esencia del procedimiento general es totalmente
compatible con que dentro de sus normas, surjan las conespondientes especiaUades
de tramitacin(26) por las que se realizan adaptaciones, adecuaciones o complementaciones, propios de la realidad administrativa a la cual se deben, sin llegar a constituir un
procedimiento administrativo especial. Tal sucede, por ejemplo, con los innumerables
casos de licencias y permisos que existen en la Administracin Pblica, y que solo
constituyen especialidades de tramitacin y no procedimientos especiales.

Hasta el momento hemos venido afirmando que las normas de la Ley No 27444,
poseen dos notas jurfdicas que hacen lo esencial de su naturaleza: su rasgo de disposiciones comunes(27) y, alavez, generales, propiamente. Veamos los efectos de cada
una de estas caractersticas, que suelen ser confundidos con frecuencia.

(25)
(26)

(27)

GONZLEZ NAVARRO, Francisco. Ob. cit., p. 547.


El trmino ha sido acuado por Francisco Gonzlez Navano, en la obra citada.
El carcter comn del procedimiento se establece tanto del artculo I del Tfulo Preliminar, como
del artfculo ll, pnafo 1.

Juan Carlos Morn Urbna

como primera aproximacin se debe


afirmar que ambas caractersticas
responden
a nociones distintas, que se reflejan
en ros siguentes pares J" *i-""pto.
que buscan
determinar dos tipos de reracions
rler"ntr,
particular, y lo general, que
opone a ro
"ntr especiaf.
se opon"

"

-Lli,-qr","

En principio, t"
de comn se opone a lo particuta,; puesto
que hace refe_
rencia a que argo, enTlld:d
este caso.ras norrrodimentales
aprobadas, pertenece o se
extiende a varios sujetos,. no siendo priu"-ti"J"
ningrn"
indiduar
o gruparmente considerado.. son
noras que regutaasped;
"ut!ri-o-"?l'sueto
netaente procesares,
respecto de ros cuares.o tiene.rereu"n"i
aiguna er objeto o r" ,"t"ria especfica
quehacer administrativo, sobre qre
der
ro
incioa pro-ceimento.'p;;:;,'o,
por ejempro,
en tas normas de instruccin, o de
arsuna
de ta actividad administrativa pretena
JirJi_""o" o exceptuarse de normas zona
pruebas, certificaciones,organzacn
sobre
oe e*foientes, foriacin, desgrose
de documen-

ord"";il- "-r"d; ;;";;;r"

::=J-'r""ffi[::1j""

adminstrativo,

;b";;

coraboracin

"ntitio"oes,

acceso

En tar sentido' entendemos que las


normas de estia rey, por ser comunes,
se extenden a todas ras entidades o"
l"rroi,'pi"ui"to
rtlrroii.u Tturo preriminar, cuarquiera sea suniver, jerarqr,
"n "r
--'-'- organizaciones,
'-p"Ji5^,
grado de autonoma
administrativa,

vigencia temporal, eic.


La principar consecuencia der carcter
de norma comn de ras reguraciones
procedimiento administrativo
del
contenida"
rey es que sus disposiciones poseen
la vocacin de no ser desprazabres
" ".t" norma administrativa
'
o interpretacin
particular, las que solo pueden
.orpr"r"n-t
o
regramentarra pero no sustturrar2s).
En verdad estamos ante una verdadera
reserva regal para er caso de determinar
sujetos que quedan vinculados
a ros
isposiciones.

;;;

" """t"r'ru"-

Al efecto, estas normas cornunes


no agotan exhaustivamente la
materia administrativa, sino estabrecen er comn
o"""ril"i"imnimo
normativo que hacen er debido
procedimiento administravo.
con ero, se-rimita er tratamiento o-rJriin"toro
administrados y la vioracin al debido
a ros

pro"""o

"orinistrativo.
Er rribunar constitucionar espaor
en su sentenc ia 227t1ggg, ha desrindado
naturaleza y alcances de estas calidaOes,
la
Li moo sguiente:
"Er adjetivo comn que
ra constitucin utiriza ileva
a entender que ro que er pre_

cepto constitucionalha querdo

t"""r"r"n'lxcrusiva

g"t"JoL"'determinacin

de los prncipios o normas que, por


un lado, definen "rr"
procedimentar que ha de
sesuirse p^ra-ta-i.-":ti,=iffi;;".trr"tui"-seneral del iter
ra Administracin y, por
urroica oe
otro, prescriL"n t"-rr" de,.elaboracin,
ros reguisitos de
validez y eficacia, tos modoJ o_"
medios de ejecucin de ros actos
r"" s"'nii"'
ae ns parti

iliilao

ui"rillos
:'T:5H':1?J:i:f[ffiffir"0"'nun"

(28)

;;;;

La rlnica sarvedad es que ra misma


norma de ra Ley_w 27444,
eximirse de arguna norma de u
ryrrnita por va regramentara
r-"v, tai'*n'J i-u""" po, eempio
J
sobre el rgimen de exceryql9
4s de ra Ley,
.dminstava para "n
aoltail cobro de coslos
administrativos mayores a r urr para
o-eiecll"e

iilrro

a"'"ii.'i

r"rita"on.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Ahora bien, sin perjuicio del obligado respeto a estos principios y reglas del
procedimiento administrativo comn, que en la actualidad se encuentra en las
leyes generales sobre la materia -lo que garantiza un tratamiento asmismo
comn de los administrados ante todas las administraciones pblicas como
exige el propio artculo 149.1.18- coexisten numerosas reglas especiales dg
procedimiento aplicables a la realizacin de cada tipo de actividad administrativa
ratione materia (...)".
Como se puede apreciaC la calidad de comn de las normas del procedimiento
reglado en la Ley No 27444 responde al objevo de reservar en exclusiva al Poder
Legislativo la determinacin de los principios o normas que, por un lado, definen la
estructura general del procedimiento que ha de seguirse para el desenvolvimiento y
ejecucin de la voluntad de la autoridad administrativa, y, por otro, prescriben las garantlas mnimas de los particulares en el seno del procedimiento de la Administracin
Pblica para estructurar el debido procedimiento administrativo.
Por ello, las normas @munes conllevan la idea de que los contenidos normativos
prescritos son estndares exigibles a las entidades y ejercitables por los administrados,

respectivamente.
Mientras que la calidad de comn del procedimiento administrativo se desenvuelve en el mbito subjetivo del alcance de la norma, la calidad de general o especial, se desenvuelve en el mbito relacional de las disposiciones administrativas
entre s, como un modo de solucionar los conflictos de aplicacin ante supuestos
especficos.

La calidad de general que posee una norma jurfdica, en razn de la materia


especficaee), le da una primaca frente a otras normas derivadas de su generalidad,
reconocindole una capacidad envolvente para las diversas materias que hacen las
diversas especialidades. Por ello se puede afirmar que la calidad de general o especial
no es calidad intrnseca de un procedimiento, como sucede con la calidad de comn
de las normas, sino ms bien categoras relacionales, en funcin de la comparacin
con otro procedimiento administrativo.
Tan relacional es la dicotoma especialgeneral en los procedimientos administrativos, que una misma disposicin puede ostentar ambas calidades, segn sea el referente
con el cual se le compare. De este modo, una norma especial podr ser a su vez general,
respecto de otra norma ms especfica- Por ejemplo, es el.caso de las normas de los
procedimientos sancionadores y trilaterales contenidos en el Ttulo lV de la Ley, que
siendo especiales con relacin a las normas generales del mismo cuerpo normativo,
sin embargo, cumplen tambin la funcin de normas generales en relacin con las
normas legales sancionadoras del Cdigo Tributario o de las normas de reclamacin
por servicios pblicos de telecomunicaciones, reclamacin por servicios pblicos de

saneamiento, reclamacin de usuarios por servicio pblico de electricidad, procedimientos sobre publicidad comercial, procedirnientos sobre proteccin al consumidor,

(29)

La idea de norma general administrativa est pensada en funcin de la singularidad de la materia,


como verernos ms adelante, y no en funcin institucional o tenitorial. De ahf que los procedmentos
especiales igualmente derivan de la especialidad de la materia y no del territorio en el cual sea
aplicable; no de la'alta especialidad" de una entidad.

iuan Carlos Morn Urbina


procedinriento de investigacin sobre compeiencia desleal, procedimientos de reestructuracin patrimonial, procedimientos de saneamiento y ttulacin de propiedadr:o).
Del mismo modo, las normas para los procedimientos tributarios poseen la calidad
de normas generales para los procedimientos aduaneros (procedimientos contencioso,
no contencioso y cobranza coactiva aduaneros).
De este modo, la conjuncin de las calidades de comunes y generales de las normas reguladoras del procedimiento administrativo implica la existencia de un conjunto

de principios tcnicas y preceptos de uniforme acatamiento por todas las entidades


pblicas y, que en caso de concunir a regular algn procedimiento especial, le ser
supletoriamente aplicable.

4.

Los procedimientos administrativos especiales y las simples especialidades de

tramitacin
La doctrina ha sabido diferenciar dos supuestos dentro de la tendencia administrativa por reconocer la especialidad administrativa y alejarse en la procedimentalizacin
de la volunad de las normas generales y comunes. se trata de los procedimientos
administrativos especiales, como figura autnoma, y de las especialidades de tramitacin, como complementaciones o especificaciones dentro de las normas generales y
comunes del procedimiento administrativo general.

4.1. Los procedimientos especiales


En opinin q.ue fue considerada al elaborar la Ley del ProcedimientoAdministrativo
General, GONZALEZ NAVARRO afirma que un procedimiento especiales'aquelprocedimiento que ha sido pensado para una hiptesis particular y concreta cuyo contenido
aconseja una tramitacin distinta de la general'(3rx32).

(30)

Vase que el articulo 229 de la Ley, denorninado, 'mbito de aplcacin de este capihrlo", que reconoce
este doble rol de las nomas de los procedimientos sancirnadores, o.rando expresa que:

1.1. Las disposiciones del presente captulo disciplinan la facultad que se atribuye a cualquiera
de las entidades para establecer inftacciones administrativas y las consecuentes sanciones a los
adminislrados.
1.2' En las entidades cuya potestad sancionadora est regulada por leyes especiales, este captulo
se aplicar con carcter supletorio. La potestad sancionadora disciplinaria sobre el personal de
las endades se rige por la normava sobre la materia.

(31)
(32)

En igual sentido, en el artfculo 22O, elendo al procedimiento trlateral, se enfatiza este nuevo rol
cuando expresa lo siguiente: 'El procedimiento trilateral se rige por lo dispuesto en el presente
captulo y en lo dems por lo previsto en esta Ley. Respecto de los procedimientos administraros
trilaterales regidos por leyes especiales, este captulo tendr nicamente carcter supletorio'.
GONZALEZ NAVARRO, Francisco. Procedimientos administrativos espec,ares, V. L Estudio
prelmnar, Madrid, p. 18.
Quedando as definido el procedimiento administrativo especial es claro que no constituyen tales:
los procedimientos intemos de laAdministracin (que son propiamente procedimientos excluidos
del mbito de la Ley), ni los procedimientos de ejecucin (que son, en verdad, la lma fase del
procedlmento administrativo comn, nediante los cuales se persigue la cncrecin material de
la decisin administrava).

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

La caracterizacin de los procedimientos especiales dada por la Ley No 27444,


surge a partir de la concordancia del artculo bajo comentiario y la Tercera Disposicin
Complementaria que establece:

"TERCERA.- lntegracin de procedimientos especiales


La presente Ley es supletoria a las leyes, reglamentos y otras normas de procedimiento existentes en cuanto no la contradigan o se opongan, en cuyo celso prevalecen
las disposiciones especiales".

Como se puede desprender de ambas normas, para la existencia legal de un procedimiento administrativo especial, se requiere la confluencia de dos requisitosF3):

a.

La slngularidad de la materia a la que ser aplicada o su finalidad diferenciada


(elemento objetivopr

La justificacin de un procedimiento administrativo especial radica exclusivamente


en la ntima relacin que exista en una determinada materia sujeta al Derecho Administrativo y el procedimiento que debe seguirse para dilucidar las decisiones ejecutivas
sobre la materia. Como bien expresa GONZLEZ PRE estamos frente a verdaderos
"procedimientos administrativos condicionados por el objeto"s) o como afirma CI-AVERO
AREVALO, "el rasgo comn de la especialidad viene dado por l lsi'(eo).

La conexin directa entre lo sustantivo y lo adjetivo es lo que fundamenta la necsidad de contar con un procedimiento especial con reglas diferentes a las comunes.
No es igual el procedimiento a seguirse para adjudicar una buena pro para un contrato
administrativo que el procedimiento para obtener una constancia administrativa o una
licencia de funcionamiento para un local comercial.
La exigencia de una especialidad temtica sobre la cual se sustente la legislacin
diferenciada es importante para que el procedimiento administrativo especial se delimite
en funcin exclusivamente de la realidad administrativa y no en la simple voluntad de
las autoridades de no disciplinarse por los preceptos comunes.
Una primera consecuencia de esta exigencia radica en clarificamos que no existen
especialidades orgnicas o procedimientos especiales en funcin de las entidades u
organismos de laAdministracin. No podemos hablar que porque una endad u rgano
administrativo sea especializado debe apartarse de las norinas generales y comunes
del procedimiento administrativo, ni porque la voluntad administrativa que da origen a la
entidad se cia a un procedimiento especializado, todos sus procedimientos lo sean.
La especialidad nace de la materia y no del organismo que lo deba seguir. Cuando
una entidad est habilitada para seguir un procedimiento administrativo especial, no

(33)
(34)

(3s)

Ambos requisitos han sido recogidos por el artlculo ll del Tftulo Preliminar de la Ley No 27144.
Este elemento ha sido incorporado positivamente en el artculo ll del Ttulo Preliminar de la Ley,
cuando establece que: 'Los procedimientos especiales creados y regulados como tales por ley
expresa, atendiendo a la singularidad de la materia, se rigen supletoriamente por la presente ley en
aquellos aspectos no previstos y en los que no son tratados expresamente de modo distinto'.
Vase en GONLEZ PREZ, Jess. Procedimiento administntiw federal. Pona, Mxico, 1997,

p.42.
(36)

CLAVERO ARVALO, Manuel. Ob. cit., p. 143.

Juan Carlos Morn Urbina


quiere decir que la especalidad envuelva a toda
actuacin de ia entdad, sno solo a
aquellos referidos a la matera especializada. As por ejemplo,la
superintendenca
Nacional de Administracin Tributaria seguir el procedimientb
amnsravo especial
tributario. a su cargo, pero en sus dems
lrocedimientos administrativos no especiales
(ej. inscripciones, registros, expedicin db constancias,
etc.) oeu seguir las normas
comunes y generales del procedimiento.

una segunda consecuenca es reconocer que. /a singularidad de


ta materia sirue
como elemento fronterizo o detimitador de aquelto que
ser iiferenciado de ta
luede
norrna general y comn, por jusficar objetivamente una
regla jurdica diferenciada,
para distinguir todos aquellos aspectos que por no
constituir-el ncleo de la particularidad, no justifique su apartamiento, As, poi ejemplo, un proceolmLnto
tritaterat por
su propia naturaleza est habilitado para difenciarse ae'ra norm
y comrln
leneral
en aqueilo que tenga que ver propiamente con er nmero oe particiies
en er procedimiento, por el rol especial de la autoridad administrativa,
ro n hacen materia
diferenciada los requisitos para el agotamiento de la va administrativa
o las formas
de notificacin, por ro que no pod diferenciarse en esta materia.
En iguar sentido,
en los procedimientos registrales, se entiende que se excluya
la potestad de la anulacin adminstrativa de..oficio de las inscripciones en aras
de la seguridad jurdica,
pero no guarda especialidad el rgimen del acto administrativo,
de lJnotificain y ta
instruccin del procedimiento.

como ben establece sobre esta materia er profesor venezolano


BREWER
cARlASttt''
"("') ya que s hay Leyes Especiales que prevean procedimientos
especiafes,

esos
procedimientos especiales se aplican con preferencia
a los oe ta Ley orgnica, en
las materias que constituyan Ia especiaiidad. En efecto,
"v rn" Ley Especiar
que trate regulaciones procedimentiales especiales que "i
consttuyan, reatmente,
especialidad frente ar principio generar de ra Ley, ra Ley orgnicairescrroe
que se
aplique la Ley Especialcon preferencia. Esto piovocaia
nJcesioa' de determinar,
en todos ros organismos pbricos, cures son ras t_eyes
especi"L" qu" reguran
losdiversos procedimientos que se aplican ac.adarin"t"o, pi"
determinareste
mbito sustantivo de aplicacin. Peio no basta determnar
"os procedimientos
especales, sino que ruego debe determinarse, en eilos, ras
reguraciones que @nstituyan indubitablemente, materias que ameritan un tratamieto
especiat frente al
procedimiento general de la Le/.

En tal sentido, si bien la particr:laridad de la materia habilita


a la generacin de un
procedimiento especial, no esta permida la
diferenciacin totaldel cio procedimental

(desde

el inicio hasta la obtencin de la resolucin firme, induyendo


rearsos, recmaciones,
instancias, deberes de las autoridades, etc.), puesto que
so jusfica su citerencacin en
aquellas secuencias, regulaciones_o panes d procedimient
se ncule
con la materia especial y no otras. Es decir, no bsta gue
"it".,i:,
exista una tey
especial que otorgue cobertura a un procedimiento especial para que
la autordad adminstatirra considere
que pueda configurarlo libremente de cualquier
manera, puesto que la preferencia de la

*y"

(37)

BREWER cARlAS, Allan R El Detecho Administatiw y


la Ley orynia de pnedimientosActminisfafivos. Cotecdn Estud'm Jutdicos, No 16, Editoriat jurfdic
V""ooA"
1992, p. 34.

;;,

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

norma general y comn operar vlidamente en aquellos aspectos que no constuyan la


especialidad de la actacin administrativa concernida(s).
No obstante la enumeracin realizada, la labor de identificar la procedencia de un
procedimiento adminisfativo especial no puede realizarse a prori. Como expresa el propio BREWER CARIASFeT, resulta un problema casusco, que ene que serdeterminado
en cada organismo previo anlisis de su ordenamiento legal, disnguir el procedimiento
ordinario de los procedimientos especiales, y, luego, identificar al interior de estos, cules
aspectos procesales son regulados por disposiciones especializadas, y cules -ante el
silencio de las reglas especiales- deben remitirse a las normas generales.

b.

Una tramitacin diferente a las pautas generales reconocida por una norma
legal (elemento formal)
La exigencia del respaldo legal para su reconocimiento jurdico indica la necesidad
de impedir que cada entidad por va reglamentaria se diferencie en sus procedimientos
administravos del marco de actuacin comn ftjado para todos, generando nuevamente
una dispersin procedimental segn su propia conveniencia. Se pretende que la proliferacn excesiva de seudoprocedimientos especiales generados en va reglamentaria,
nicamente presionen sobre el procedimiento general y comn, dejndolo con un mbito
reducido de aplicacin, y lo que es peor, negando el derecho a la igualdad de trato que
la Administracin est obligada a respetar a los ciudadanos.
Para definir el tema de la competencia para crear un procedimiento administrativo
especial, tenemos tres posibilidades en la doctrina y legislaciones comparadas:

.
.

Que sea una ley la que desarrolle el procedimiento administrativo.


Que sea la propia autoridad administrativa quien desarrolla el procedimiento
administrativo.
Que sea una ley la que reconozca la naturaleza especializada de la materia administrativa y siente las bases del procedimiento especial, pero permita a la autoridad
administrativa que la reglamente subordinadam'ente (por ejemplo, en directivas,
reglamentos, o incluso con los TUPAs).
Nuestra Ley se ha afiliado a esta ltima posicin eclctica, no habiendo llegado
a establecer una reserva legal total para el establecimiento de los procedimientos
especializados.

En tal sentido, ser necesario contar con una ley expresa que d cobertura a la
existencia y regulacin del procedimiento especial, aun cuando sus dems disposiciones
de desanollo y aplicacin se complementen en va reglamentaria(1o)

(38)

(3s)
(40)

Claro est que esta dsquisicin ceder ncamente si la diferencia est aprobada en una norma
con rango de ley, puesto que ah ser aplicable no la relacin de norma generaly norma especial,
sino de ley posterior.
BREWER CARIAS, Allan R. El Derecho Administrativo y la Ley Orgnica de Procedmientos
Administntiws, Ob. cit., p. 35.

La expresin de la Tercera Disposicin Complementaria y Final, en el sentido de que la Ley


'las leyes, reglamentos y otras normas de procedimientos existentes, en
cuanto no la contradigan o se opongan, en cuyo caso prevalecen las disposiciones especiales',
debe entenderse que se trata de normas reglamentarias y ohas subaltemas secundum legem
No 27444 es supletoria a

(que secundan a ley) que avalan la especialidad y no a que cualquier reglamento pueda oponerse
o diferenciarse a las disposiciones de esta Ley general.

T4

Juan Carlos Morn Urbina

En verdad en este rubro no se trata de fortalecer una reserva legal para la estructuracin de procedimientos especiales, puesto esto serla petrificaiel procedimiento
administrativo, desconociendo la adaptabilidad que este debe presentar ante realidades
distintasFl).
Cuando el artfculo ll delTffulo Preliminar indica que los procedimientos especiales
creados y regulados como tales por ley expresa, se regulan por esta Ley supletoriamente, nos est diciendo que pa su existencia vida los procedimientol especales
y, por ende, para poder diferenciarse de lo dispuesto por esa norma, deben iener un
reconocimiento de aquello que haga la diferencia (plazos, sistema recursal, instancias
de resolucin, formas de noficacin, etc.) en una norma de rango legal. En tal sentido,
se contrario a esta disposicin que la autoridad administrava unilateralmente, porva
reglamentaria o infalegal, sin reconocimiento o autorizacin legal, pretenda sep'ararse
de las normas generales contenidas en esta Ley general y comniozl.

Finalmente, es necesario tener en cuenta que en lo sucesivo, las regulaciones de


los procedimientos administrativos especales solo debern contener aquellas normas

que sean diferentes o altemativas a las disposiciones de la Ley del Procedimiento


Administrativo General, esto es, aquellas que hacen su naturaleza especial, y no dedL
carse a normar toda la secuencia administrava desde el inicio hasta su agotamento.
su contenido solo deber tener las normas especiales propias, puesto qu conforme
a la Segunda Disposicin Complementaria y Final, las normas dministrativas estn
prohibidas de reiterar cualquiera de las disposiciones de la Ley del Procedmiento Administrativo General, debiendo a lo sumo normarlas por referencia. Esta regla obedece
a la necesdad de la tcnica legislativa de evitar la dispersin normativa en materia de
procedmientos admnistravos.
4.2. Las simples especialidades de tramitaein

Finalmente, tenemos otra categora procesal mucho ms concurrida que los


procedimientos especiales: los procedimientos que importan simples especiaiidades
de tramitacin, que tiene un grado menor de intensidad de particuiarismo que los pro.
cedimientos especiales, pero sn dejar de pertenecer a la categora de procedimiento
general' Una mirada rpida a los innumerables textos rlnicos d procedimientos administrativos nos ilustrar de las inagotables especialidades de tramitacin del procedimiento administrativo general.
Como se puede advertir, es lgico que no todos los procedimientos seguidos sobre
materias administrativas singulares ocupen la categorla de procedimientos especiales,
puesto que en la mayorfa de casos se trata nicamente de normas que no se @ntradicen

(41)

(421

Con agudeza, el doctor Valentfn Paniagua cric negativamente el exceso de individualismo que
habla llevado ilusamente a los autores del Decreto fey No 26111 a pretender que se fortalecfe la
lberad estableciendo una vitual
ryarva legal a la regulacin del piocedimienio adminisbativo y
negando a la Administracin la posibilldad de disear sus propios procedimientos. Ver pANIAGUA
CORAZAO' Valentfn.'Ley de Normas Generales de ProcedmientoAdminisbativo o Ley General
de Procdimiento(s) Administravo(s)'. En: lus ef Venlas, Ao M No 06, ponficia Universidad
Catlica del Penl, Uma, 1993.
Cabe perfectamente que el reconocimiento legal provenga trambin de normas supranacionales,

como sucede con el procedimiento adminisbativo de invesgacin de dumping o subvenciones


(regulado por el D'S. No 002003-PCM), que se susten&a en lAcuerdo Genera'i
sobre Aranceles
Aduaneros y Comercio de 1994 de la GATT.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

con las normas generales sino que constuyen simples secuencias establecidas por
normas reglamentarias que caben perfectamente dentro de las flexibles disposiciones
de las normas comunes y generales del procedimiento administrativo, sin diferenciarse
ni contradecirlas.
En este caso, estamos ante trmites particularizados por vfa reglamentaria sin
salirse del mbito del procedimiento general, que las endades ptlblicas estn en la
capacidad de regularlos al no ser actuaciones contra /egern sino secundando a la
norma general y comn, regulando aspectos adicionales o tomado opcin por algunas
de las altemativas que la norma general y comn permteFl. Por esta peculiaridad, es
que GARRIDO FALLA, les denomna procedimientos concntricos, a diferencia de los
especiales (que denomina excntricos) dado que se debe ajustar en lo fundamental
a las normas reguladoras del procedimiento administrativo comn, que ha de ser su
centro y fuente inspiradorFr).
Es el caso de los mltiples procedimientos para la obtencin de licencias, autorizaciones o permisos que las entidades cumplen, muchas veces, incluso sin un cauce
formal predispuesto, sino solo expresado en los textos nicos de procedimientos administrativos de cada endad.
Entonces, para identificarsi estamos ante un procedimiento que amerite serespecial
no basta que cuente con disciplina en algn otro reglamento o normativa administrava,
sino que los preceptos normativos de esta se diferencien justificada y sustantivamente

de la regulacn del procedimiento general. De otro modo, solo estaremos ante supuestos del mismo procedimiento general con un desanollo complementario, en va
reglamentaria, denominados particularidades de tramitacin.
A su vez, los procedimientos administrativos ordinarios aparecern regulados por

un complejo normativo integrado por: Las normas del procedimiento administrativo


general (Ley No 27444), las normas complementarias a este (reglamentaciones por
decreto supremo, o normas internas) y las normas propias de la materia administrativa
que se trate (por ejemplo, regulacin sobre cada sector).
En estos casos, las normas generales no le son aplicables de modo supletorio,
sino de modo directo y prevalente.

5.

La supletoriedad y la prioridad de la especialldad como principales consecuencias de la relacin general+special entre procedimientos administrativos

5.1. El criterio de la prioridad de la especialidad a favor de las normas de proce-

dimientos especiales
La especialidad como solucin a la concurrencia de varias normas jurdicas a
un supuesto de hecho, regulando la materia en sentido contradictorio, nos afirma la

(43)

La competencia de las autoridades administmvas para disear y estructurar las especialidades


de tramitacin dentro de las normas est prevista en el artfculo 36 de la propa Ley No 27444, que
establece:'Los procedimientos (...) se establecen exclusivamente mediante decreto supremo o
norma de mayor jerarqua, normas de la ms alta autoridad regional, de ordenanza municipal o
de la decisin del tular de las entidades autnomas conforme a la Constitucin, segn su naturaleza. Dichos procedirnientos deben ser compendiados y sistematizados en el Texto tinico cle
Procedimientos Administravos, aprobados para cada endad'.

(441

GARRIDO FALI-A, Femando y otro. Rgimen jurldico y procedimiento de las administraciones


pblicas. Civitas, 1995, p. 286.

Juan Carlos Morn Urbina


preeminencia frente al caso concreto de las normas del procedimiento
especiat. As
debemos descartar el equvoco comn de considerar qre la catoa Je
especial

de un
procedmiento adminishavo supone un valor absoluto por que
et
su regulacibn particular
agota el universo normativo y que..excluye tas previsiones be las nrmas generales,
siendo que al contrario la especialidad jstifica solo un apartamient acotado
en va

de excepcionalidad.

El verdadero sentido de aplicacin del criterio de especialidad lo encontramos


si
analizamos al interior de cada institucin o regla procesal
lcatiOao para ser partes, inicio
del procedimiento, sistema de recursos, notificaciones, medios de prueu,
nulidades,
etc.) las consecuencias jurfdicas previstas en las dos regulacionei ie procedimientos
(el general y el especial). si se excluyen mutuamente, po-r principio
togico de exclusin
de contrarios, solo una de las dos normas jurdicas pu"b" ns"rl.iicacin
efectiva
al caso concreto. 'pue-1..1.o tendra sentido que er orden jurrdco qii"iro mandar
a!
mismo tiempo A no-A"ttst.

En tal sentido, es correcto afirmar como lo hace LARENZ, que dos normas
estn
entre sf en la relacin lgica de especialidad si el campo Oe'apticaciOn de la
norma
especial incide totalmente en el de la norma ms general, y qe, por ello, todos
los
supuestos de la norma ms especial son tambin calos de la normahs general, per
con consecencias jurfdicas distintas. As sucede cuando, por ejemplo, existen
dife_
rentes previsiones en ra norma general y en ra especar oet ptazo
la-presentacin
!a
de un.recurso de aperacin,9.-r.a norma especiai contempr'ar" r'. i""ur.o" que
ros
previstos en la norma general(1).

El elemento determinante para la prioridad aplicativa de la norma especial


es,
entonces, la necesidad que contenga consecuencias jurdicas distintas,
entendiendo
que las particularidades de esta norma ta hagan incompatible con
la ms general, de
modo tal que la desprace o excruya en su apricacin ar taso

"on"r"io.

De otro modo, s las consecuencias de derecho de las normas jurdicas


concu-

nentes son compatibles entre s, se trata de un caso en el cual la voluntad


reguladora
de la ley es complementarla (sida elementos adicionates para ta apiiaon
ota regt
general) o. acotarla (s establece condicionantgs para h pticacin
ta ,egla geeral), estarn ambas concurriendo a la regulacin del caso'".p""in*.-eor
emito, si
en algn procedimiento especial se regula la aplicacin de la'audiencia pbica'en'su
procesamiento, indicando cundo se aplica, y con qu fines,
importa qu ser aplicable esta norma, ms las normas geneiales iobre l materia *i,t"ni,
en la Ly de
Procedimiento Administrativo General, que establece sus caractersticas
comunes en
todo procedimiento ante la Administracin.
5.2. La supletoriedad de las norrnas generales y comunes del procedlmiento
Nos corresponde analizar el significado e implicancias de la calificacin
legal de
supletorias que la ley hace a los preceptos generales y comunes
contenidos
en ia Ley

(45)
(46)

I-ARENZ, Karl. Metodotogfa de h ciencia del Derecho,9.260.


Debemos recordar que conbrme al artfculo ll del Ttulo Prellminar
de la Le la especialHad solo
autoriza la diferenciacin en aquello que sea la singularidad de la
materia y '"n l"!-t"ri". qu"
sean comunes con los dems procedimientos. En tral sentido, si
bien la paicrlaruO e ta matea
habilita a la generacin de un procedimeto especial, no estar permioa
la ifererr.;aclOn total
del ciclo pfocedimental, ni de aquellas partes que sean @munes con
los otros procedimientos.

Comentarios a la Ley del Procedimento Administrativo General

No 27444. En especffico, el artfculo bajo comentario establece que los procedimientos especiales se rigen supletoriamente por las disposiciones de esta norma en dos

hiptesis:

.
.

Aquellos aspectos no previstos (cuando una regla o figura del procedimiento no


ha sido tratada por la norma legal especial);{r4
Aquellos aspectos no tratados expresamente de modo distinto, sino que la' regulacin es parca u omite algunas caractersticas de la figura. En estq caso las
disposiciones generales y comunes completan aquellas figuras, instituciones o
reglas que han sido tratiadas expresamente de la misma manera pero de modo
breve, incompleto o parcial (integracin conforme).

Mediante esta disposicin se reconoce que las normas generales no son aplicables
directamente a todos los procedimientos desanollados en las entidades sujetas a su
mbito. En los procedimientos especiales, atendiendo a la singularidad de la materia,
solo se aplicarn las normas generales en aquello que tales disposiciones especiales
no prevean o no traten completamente de modo distinto(1.
La supletoriedad es una calidad de las normas que estn llamadas a operar nicamente a falta de una disposicin especial en sentido contrario, creada por el legislador

o las autoridades administrativas con capacidad reglamentaria, o sea cuando estos


"no han dispuesto expresamente otra cosa'. Por lo tanto, suplen la inercia de ellos,
ofreciendo una disciplina que se podra llamar de conjuncin, que sirve para llenar los
eventuales vacfos, buscando asegurar en los procedimientos especiales el ncleo
comn que es el inherente a la Administracin Pblica. Desde este punto de vista, la
supletoriedad viene a constituirse en una tcnica que busca asegurar la vigencia inestricta del conespondiente debido procedimiento administrativo y tratamiento uniforme
que la Administracin le debe brindar a todo ciudadano.
De este modo, las normas que disciplinan una va procedimental especial estarn
conformadas tanto por las normas propias del procedimiento especial, ms las normas
de la Ley del Procedimiento Administrativo General. A ellas debern sujetarse tanto
administrados como funcionarios durante la dinmica del procedimiento.

La Ley puede contemplar procedimientos excepcionales a los generales, pero


ellos emergen solo de modo expreso cuando las normas los diferencien al regularlos.
Respeclo de ellos, los principios de las normas generales no solo se presenlan como
supletorios, sino que le sirven de un marco general ordenador. Frente a los procedimientos especiales, el procedimiento ordinario tambin asume un rol de marco general,
segh to cual, en la regulacin de la especialidad no pueden obviarse los principios y
obligaciones procesales bsicos entenidos en las normas generales.

(47) Ni el silencio de la norma especial ni su tratamiento parcial, deben interpretarse como la plenitud
del rgimen legal de una determinada figura. Por ejemplo, si en el rgimen legal del procedimiento especial solo se mencionan dos requisitos para la notificacin, le sern aplicables los dems
requisitos previstos en el artfculo 24 de la Ley No 27444, o 3i solo se modifica el plazo para interponer una reconsderacin, la exigencia de nueva prueba, les ser ntegrada desde las normas
generales, pues as opera la supletoriedad.

(48)

En verdad el trmino'solo' no debe inducimos a pensar que la aplicacin de las normas de la


Ley No 27444 ser residual, sino que al contrario, tanto por la extensin de sus supuestos, y por
lo limitada y fragmentaria que es la regulacin de los prcedimientos especiales, esta vinculacin

se por lo general, extensa.

Juan Carlos Morn Urbina

con precisin, DlEz sANcHEz(1r) menciona que las especialidades se conciben

como adaptaciones del procedimiento tipo a opciones dentro de su mar@, mas no como
excepciones a los postulados bsicos a que debe sujetarse la funcin administrativa,
como @rfa ser pretender estatuir procedimientos especiales carentes de la obligacin
de noficar decisiones, impedir el ejercicio del derecho a la contradiccin, consalrar la
posibilidad de no resolver peticiones, etc.

6.

Los lmites a las posibilidades de diferenciacin de los procedlmientos

especiales

Sn embargo, para prevenir las distorsiones a la caracterizacin democrtica e


gualitaria que la ley ha querido imprimir a toda la Adminstracin pbl6a, la propia
norma ha establecido algunos aspectos que las normas administrativas especiaies'no
pueden obviar en los procedimientos especiales.
Estamos frente a algunos lmites explcitos e implcitos que la Ley general mpone
a la capacidad de diferencacin que la reglamentacin puede dar a toi
lrocedimientos
especiales. Tales son los siguientes:

Los principios administativos(s). Entendiendo portiales a los principos previstos en el

Tihlo Prelimina sino tambin a todos aquellos calificados as por h Ley, como por
ejemplo los propios del procedimiento sancionador del artculo i3O.
Los derechos y deberes de los sujetos del procedimiento. Entendiendo a los derechos y deberes de las autoridades admnistrativas, de los administrados, y dems
participes en el procedimiento.

L"l regulaciones que incorporan al Derecho Administrativo principios constitucionales o de tratados internacionales. (Ejemplo, las reglas de la prohibicin de la
reformatio en peius, el derecho a no autoincriminacin, acceso la informacin,
derecho de peticin, etc.)Fr).

Las normas del Ttulo Preliminar sobre fuentes del Derecho Administrativo, los
precedentes administrativos, el tratamiento a la deficiencia de fuentes, etc., que
por su propia naturaleza tienen una vocacin integradora del mbito
administravo,
indisponible para la Administracin.

Las normas de la ley que enen por objeto especfico regular algunos aspectos de
los procedimientos especiales. En algunos artculos de la ley s ua a encontrar la
decisin del legislador por vincular desde esta norma a los procedimientos especiales que consdera trascendentes. Por ejemplo, tenemos la calificacin del silencio

administrativo que contiene los artculos 34 y 3s, el rgimen de las audiencias


pblicas para procedimientos especiales, y los periodoi de informacin pblica
de los artculos 182 y siguientes para procedimientos especiales, entre otros.

(4s)
(50)

(sr)

DEZ SANCHEZ, Juan Jos. Ob. cit., p.43.


Titulo Preliminar, Artlculo ll."Las autoridades administratvas al reglamentar los procedimientos
especiales' cumplirn con seguir los principios administrativos, asf mo los derechos y
deberes
de los sujetos del procedimiento, establecidos en la presente ley'.
En verdad aqu no estamos fiente a un lfmite impuesto por la Ley misma, sino por
la Constucin,

ya que estas normas de la Ley General solo plasman en trmnos administ'rativos


principios y
reglas constuconales preexistelles. De ahl que han de ser respetadas aun cuando
sean eyes
las normas que diseen el procedimiento admnisbativo especal.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

-,/

Es necesario anotiar que no existe total libertad de la autoridad para disear los
procedimientos administrativos especiales, segn sus propias necesidades y arbitrio.

7'.''El fraudea

las disposiciones de la Ley No 2T

&a

favs de los procedimientos

Lamentablemente, para la Administracin Pblica resulta cotidiano argumentar

la especialidad de determinado procedimiento a su cargo, para ntentar desligarse


de las norqtas comunes y generales que el legislador le ha impuesto para disciplinar
democricamente su activiad, en garanta delos derechos constitucionales y leiales
de los administrados.
De este modo, resulta frecuente apreciar que funcionarios afirmen -al resolver un
expediente o un incidente- que, por ejemplo, no le aplican las reglas de los documentos
sucedneos, o la prohibicin de exigir determinados documentos establecidos en la
Ley No 27444, argumentando que su procedimiento es uno de naturaleza "especial";
o, tambin, cuando se reglamenta algn procedimiento especial, se incluyan norrnas
contrarias a las previsiones de la Ley del Procedimiento Adminstrativo General, en
aspectos que para nada se refieren a la partcularidad de la materia.
Tan absurdos aparecen estos argumentos, que llevados al extremo vaciaran de
contenido a las normas de la Ley No 27444.lmaginmonos si cada entidad administrativa con potestad sancionadora considerara que sus procedimientos sancionadores
son especiales respecto a las reglas contenidas en la Ley general, y pretende por
este solo argumento, que pudieran acoger o excluir algunos principios, o reglas procedimentales de proteccin para los administrados. No basta que una ley contenga la
potestad sancionadora para hacer a su procedimiento uno especial, puesto que, por
esencia, no exste entidad sancionadora que carezca de una ley propia que la cree,
en acatiamiento del princpio de legalidad. La especialidad no se funda en la ley propia,
sino, propiamente, en la necesidad de adecuacin al mbito material sui gneris sobre
el cual recaer la accin sancionadora, que amerite discriminar alguna regla general,
o, por qu no, agregar alguna regla particular.
En estos casosr nos encontramos ants comunes fraudes jurldicos a las previsiones normativas exigidas por el Legislador a la Administracin, mediante los cuales los
funcionarios pretenden hacer nugatorio el intento legislativo por organizar las reglas
bsicas para el comportamiento administrativo previsible y democrtico

Los casos as resueltos sern atacables por ilegales, y controlables en sede

judicial.

Un caso especial: las normas supletorias no autoaplicativas

La ley contiene un grupo especial de normas que renen dos caractersticas


concurrentes:

a.

Regulan predictivamente el rgimen aplicable a determinada figura o institucin.


administrava para cuando alguna norma que desanolle el procedimiento especial
la acojan expresamente. Es de anotar que la incorporacin de estas normas en la
Ley general no las vuelve vinculantes para las entidades sujetas a su mbito de
aplicacin, pues se trata de una regulacin prevsora consignada expresamente
para cuando en los procedimientos especiales se opte por asumir estas posibilidades legales.

Juan Carlos Morn Urbina

su contenido es tambin supletorio del rgimen en particurar que se pueda


estabtecer en er procedimiento especiar. poi ro que si er
regisror-qu.e oisena et
procedimiento especial opta por no seguir estas
altematiias, no slrt efectos
supletorios por estar presente en la Ley-general.
Son ejemplos de este tipo las regulaciones que la Ley establece para:
Rgimen de la comparecencia personal(arl 5S).
Rgimen del cmputo de plazos por das calendarios. (art. 139)
fegiry1de la ejecucin adrninistrativa mediante compursin sobre ras personas

(art.200).

Rgimen de la ejecucin administrativa mediante murtas coercivas


(art. 199)
Rgimen de la potestad revocatoria (art. 209.2.1.).

ARTicuro lt.. Ftr-tAuDAD

La.presente Ley.tiene por finalidad establecer el rgimen jurdico


aplicable para que la
actuacin de la Administracin Pblica sirva a la prteccin ei
inir-s general, garantizando los derechos e intereses de los administriati
/t"i,ii!i,Zi ri ordenamiento
constitucional y jurdico en general.

CONCORDANCI,A INTERNA
Art. 75 inciso

Deber de interpretacin finarista de normas administrativas

couENTARros

Esta norma es el vrtice a partir del cual se debe establecer


cualquier interpretacin

de las normas administravas, pues fija lo que puede denominar


el carcter tridimensional e instrumental de la finalidad e la nuiva'ley. conforme
a estaregla las normas
de esta ley persiguen en simultneo tres finalidades:

a'
b'
c'

Servir a la proteccin del inters general (las entidades son


entes serviciales al
inters generar y no titurares de intereses diferenciares individuares).
La garanta a ros derechos e intereses de ros administrados.

La sujecin de cualquier actuacin administrativa al ordenamiento


constitucional

y legat.

f9 egte modo, quedan sujetos a esta triple exgencia de finaridad generar, er


ejercicio de todas las potesiades pblicas de la admin-istracin:
la regamentacin, la
revisin, la potestad disciplnaria, la potestad sancionadora,
r p""i"o autorganizativa, la autotutela administrativa, ra potestad de limitacin,
i,i.,""t", de prestacin
de servcios, etc.

Siendo inherente a toda instifucin administrava este carcter


arbitral, es necesario
finalidad y la razn del procedimiento administr"uuo
desde una
-que.la
doble perspectiva: la estatal y la del ciudadano. Ambos """n

";i;;".
J;b"n visualizarse,

"nrocu";

pues, como acertadamente expresa HUTCHINSON(il), si el anlisis es realizado desde


uno solo de ellos, reflejara una sola cara, quedando oculta la otra de signo contrario
a la anterior.

En el mismo orden de ideas, ROYO VILLANOVA($) define al procedimiento administrativo, como la serie de formalidades exigidas para la realizacin de un acto
administrativo, otorgndole un doble propsito: perseguir, en primer lugar, la adecuada
y conecta marcha del ente administrativo; y, en segundo lugar, tutelar y preservar los
derechos e intereses de los administrados, para que no sean afectados por la expresin
de voluntad de la Administracin. Por su parte, Gabino FMGA afirma que todo esfueao
por disear el procedimiento administrativo debe responder al intento de conciliar dos
intereses fundamentales actuantes en la gestin pblica: "(...) por una parte, el inters
pblico que reclama el inmediato cumplimiento de la ley y exige que los procedimientos administrativos sean de oficio y que le permita dictar las resoluciones respeclivas
con el mnimo de formalidades indispensables para la conservacin del buen orden
administrativo, con conocimiento del caso y de la ley. Por otra parte, el inters privado
exige que la autoridad se limite por formalidades que permitan al administrado hacer
conocer y defender oportunamente su situacin jurdica para evitar que sea sacrificada
en forma ilegal y arbitraria"(r).
Coincidiendo mn estas opiniones, LPEZ RODO afirma que'Las normas del procedimiento administrativo no deben limitarse a garantizar los derechos de los ciudadanos,
deben tambin garantizar el inters pblico. El inters pblico exige un procedimiento
flexible y rpido que impida.la anarqua en el seno de la Administracin y asegure la
eficacia. El inters de los particulares pide, por el contrario, un procedimiento riguroso
para impedir que se vean esclavizados por la Administracin. El procedimiento administrativo debe conciliar estos dos intereses"(s).

Mucho ha debatido la doctrina acerca de la estructura tcnica del procedimiento,


sobre si debe permanecer como institucin procesal dentro de sus lmites originales,
o, lo que es lo mismo, si se traia de un acto-complejo o una voluntad resultante de la
integracin progresiva de otras voluntades y elementos que, de tal modo, constituyen
partes carentes de autonoma e integrantes de una decisin final (acto-procedimiento)
o; por el contrario, si el procedimiento se trata de una cadena cuyos elementos se articulan por un vnculo comn y proyeccin unitaria pero sin confundir su individualidad
propia, respectivamente.
La tendencia predominante afirma el carcter procesal de la va administrativa
considerando que los actos jurdicos integrantes del procedimiento (informes, resoluciones, peticiones, etc.) tienen una funcin diversa, responden a sus propias reglas
de generacn y eficacia, incluso cada uno sigue para su formacin, procedimientos
especficos distintos al principal, y, finalmente, su validez sigue suerte diferente.

I
(521

HUTCHINSON, Toms. Ley Nacional de Procedimientos Admnstra'vos, Tomo 2. Astrea, Buenos

Aires, 't988, p.
(s3)

(il)
(ss)

1.

ROYO VILLANOVA, S. "El procedmiento administrativo como garanta jurdica'. En: Revisfa de
Esfudios Polticos, No 48, Madrid, 9P. 73, 74.
FMGA, Gabino. Ob. cit.
LPEZ RODO, Laureano. 'El procedimiento administrativo no contencioso". En: Revista Uruguaya
de Estudos Adminrstrafi'vos, Ao V No 01 , 1981 , p. 91 .

Juan Carlos Morn Urbina

II
1.

ARTCIJLO tV..

pRtNctptos

DEL pRocEDMtENTO
ADMINISTRATIVO

-El procedimiento administrativo se sustenta

fundamentalmente en los siguientes

principios, sin perjuicio de ta vigencia e otros princir;


Administrativo:

il;i;Jie-l'oerecho

CONCORDANCIAS E(TERNAS
Ley No 27972
R.

N0

027+2007/CA|VHNDECOP|

Ley Orgnica de Municipalidades (art. 26, princioios


de ra Administracin Municipal)
Lineamientos de la Comisin ije Acceso al Mercado
sobre Simplificacin Administrativa

couENrAnros

Para el ordenamiento jurdico administrativo, la. incorporacin


positiva

de principos entraa el reconocimiento de postulados


medulares y rectores dirigidos a servir
de guas para ta accin administrativa. Aportados po,.
b gr-t]os principios son
asumidos positivamente por el legisladoi como la'frmura
ini" o" explicitar los
valores sociales, ticos y portcos fundantes de
un conjunt nor.as que como

estndares permanentes deben ser concretados meiantllaccion-especinca


de los
administrados y administradores. D.e ah, que ra inobservan"i"
piin"ipo debe ser

consderada como ms grave.que erincumprimiento


de
sustantiva
o procedimentarde ros procedimientos, ya que er
infractor"uiqrio-"iorma
noi"iuo ,n" regra jurdica
sino uno de ros varores que subyacen tobo er rgimen jrrrd';;;materia.
Las normas jurdicas que decla.ran principios tienen
dos caractersticas inherentes
que les son inmodificables: preeminenba sbre
el resto del ordenamiento jurdico al
cualse refiere y un dinamismo potencar, sobre ra base
de las;"rid;;; de erasticidad,
expansin y proyeccin, que.ras hacen apricabre
a cuarquiei,""rio"Jr".ente o tutura
para la guate] regisrado no ha previsto na
regra expresaa r"
necesario dar
un sentido afirmativo. como ras. ormas que Lsumbn
us princifios administratvos
poseen un atto niver de abstraccn y generaridad,
a oireren'c
ohas reglas de
la materia que son circunscritas a deieiminado. pr".upu"rtos
de
hecho,
ros principios
poseen un dinamismo potenciar que re permiten
ser apricables a cuarquier forma de
actuacin adminstrativa (de. polica, insiectiva,
sanconadora, de fomento, solucin
de controversas, etc.), e incruso, no s9 resoe{9
a ra rearida'd pr"ui"t" por er regslador, sino tambin, respecto a cuarguier reat'riao
tntura quelue"li"""nt"oe en er
quehacer estatal.

il;,;;
;l;;

No por pertenecer el procedimiento administrativo


a la famila de los procesos
jurdicos, le resurtan de apricacin todos

roi prncipios der Derecho procesar o der


proceso judicial. sin desconocer la existencia
de instituciones crJnl" todo" lo.

procesos, los principios ad.ministravos responden


con mucha mas propieoad
" al criterio
Lsos,
excruyen
a principios apricabres a los proclsos
"""lgrnl"
uiciares, atendiendo
a ta natuiatlza y objetivos
del procedimiento

de adecuacin a ra materia de gestin pr:tica


e incruso,
administrativo.

Los principios der procedimiento administratvo


son ros erementos que er regisrador ha considerado bsicos para encausar, controtar
y rmitar ra actuacin de ra Ad_
ministracin y de los administrados en todo procedimiento.
controlan la liberalidad o

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

discrecionalidad de la Administracin en la interpretacin de las normas existentes, en


la integracin jurdica para resolver aquello no regulado, asl como para desarrollar las
normas administrativas complementarias. Los 16 principios consagrados por la Ley no
tienen una idntica manera de vincularse al fenmeno administrativo. Para ello, cabe
distinguir los principios fundamentales o sustanciales de los principios institucionales.

Los princlpios fundamentales o sustanciales son aquellos que derivan de las


bases esenciales del sistema jurdico, tanto de fuente constucional como supranacional, y que vinculan directamente a los sujetos del procedimiento. En verdad, no los
origina el legislador de esta norrna, y de hecho, existen y vinculan a la Administracin,
aun s no estuvieran en este Ttulo Preliminar, sino que se ha considerado pedaggico
incluirlos para que ningn funcionario o servidor puedan considerarse al margen de tales
mandatos constituyentes. Podemos identificar como tales a los principios de legalidad,
debido procedimiento, razonabilidad, conducta procedimental y participacin.
La falta de mencin en este Ttulo Preliminar de otras pautias medulares que tambin

puedan vincular a la Administracin desde el plano constitucional no significa que no


tengan tal mrito, sino que el legislador ha considerado que no poseen la calidad de
principios, sino solo de preceptos nculantes, y sern operativas conforme al artculo
VI,2.1. del Ttulo Preliminar.
Por otro lado, tenemos aquellos principios institucionales, que s pertenecen
a la naturaleza inherente al mbito administrativo por explicitar el contenido de los

actos y procedimientos administravos. Para apreciar su alcance, la doctrina aconseja


diferenciar entre aquellos principios de la actividad administrativa, de los principios del

procedimiento administrativo sfncfu sensu. Por los primeros, tenemos aquellos que
constituyen pautas medulares que proyectan su accin sobre todas las actuaciones
pblicas, y que son: los principios de impulso de oficio, imparcialidad, uniformidad y
predictibilidad. A su vez, los principios del procedimiento sfricfu sensu son: los de informalismo, presuncin de veracidad, celeridad, eficacia, verdad material, simplicidad,
y privilegio de controles posteriores.
Cada principio contiene una definicin precisa que le da un contenido especfico

y bien delimitado, de suerte que ninguno puede ser interpretado en sentido contrario
a los propsitos benficos Qre persigue su aplicacin al procedimiento administravo.
Debemos tener presente qu-e, muchas veces, en la prctica se suelen encubrir bajo
la forma de aplicacin de principios, verdaderos despropsitos derivados de la cultura
burocrtica. Como advierte COMADIRA'(...) celeridad no debe identificarse con apresuramiento, economa con mezquindad, sencillez con simplificacin, ni eficacia con
activismo administrativo inescrupuloso y displicente respecto de la juridicidad"tss).

Finalmente, dejamos constancia que la vinculacin de las autoridades administrativas con estos principios es directa,.sin necesidad de regulacin adicional, reglamentacin, orden superior, o cualquier accin jurdica intermedia o particularizacin al
caso que se encuentra en trmite. Constituyen verdaderos deberes (art. 75.2) por ser
operativos directamente, para los procedimientos comunes y especiales.

(56)

COMADIRA, Julio R. Dereco Administralvo, p. 139.

Juan Carlos Morn Urbina

Principio de legalidad.- Las autoridades administrativas


deben actuarcon respeto a
ra.rey y ar derecho, entro Jiai
y de acuerdo con los fines para los que les
fuion conferida's.

laonstitucin,

racrd;il;;ltii'.rur,

CONCORDANCAS O(TERNAS
Ley No 29158
Ley No 27815

ley Oryniga del Poder Ejegulivo (art I, principio de tegatidad)

ge Eca de ta Funin
9,oigp
Derecho)

p,:ut{. o.:Cbr*r;

teattad atEstado de

CONCORDANCI.AS INTERNAS
T.P.Art. V

Art.l0.1
Art.36
4rt.230.1

Art

239.9

Fuentes del procedimiento administravo


llegalidad como causal de nulldad
Legalidad del procedimento
Principio de legalidad de la potestad sancjonadora
Falta grave por legalidad

couENTARros

Corno aplicacin del principio de legalidad de la funcion


ejecutiva, los agentes pblicos

deben fundar todas sus ac{uaciones


-Jecsoas o consurtivs- en r normava gente.
Elprincip-io de sujecin de laAdministracin a la legislacin,
denomnado modemamente como \incrracin positiva de raAdministracin
h
ra certeza de
valdez de toda accin administrativa dependa e
ra mi'"n-tiJp-r"oa referirse a
un.precepto jurdico o que partiendo desde este, pueda
derivrseie
,u cobertura
o desarrollo necesario.
para la adminstracon es un valor ndisponible
!]ryrcoluloico
motu propio, inenunciable
ni trasigible.'

L"r;;is;lue
ro

si en er Derecho privado

ra capacidad es ra regra, y ra incapacidad


es ra excepcin,
en el Derecho pbricora reracin es precisamente
a ra.inversa, ya que en resguardo
de la libertad individual y derechos o ros cuaanos,
ra r"v
"j"" a cada sujeto
de derecho, mbito y fin predeterminado, ms bien
"
,""pt".
po,
proposiciones posivas, decrarativas y marginarmente
"Z'oet"rrinan
rmtaivas. b-onio."
puede apreciar, las competencias pbricas mantenen-un
situacin preciiar*ie inversa, ya que
debiendo su creacin y subsistenc-ia a la rey, por
ende, siempre debe contar con una
norma que le seare su campo atributivo, qe'rgicam"t"
n pr"" .er irimitado.

con acierto se seara que mienas ros sujetos de derecho


privado, pueden hacer
todo lo que no est prohibido, ro.s sujetos oe oeiecno
priurico ioiJpueJJn nacer aquetto
que le sea expresamente facurtado. En otras parabrs,
no uasta-ra smpre relacin de
no contradiccin. se exige, adems, una reracin
e su'oorainaaon. r"", que para la
legitimidad de un acto adhinistrativo es in"r"i"nte
er hecho d" no ."i or"nsivo a la ley.
Debe ser rearizado con base en arguna normi permisiva
que re sirva de fundamento.
La concepcin segn Ja cuar er Estado poda
hacer todo ro que no re estuviera
,
prohibido,
abrra un ilimtado campo de accin- a su discrecionariiJ
que re permitfa
aparecer en todos ros espacios francos o silenciados po.r"
uv
toleraba la existencia de actos administrativor.in p"rr"tro "ipr"ia', con lo cual se
" cSnir"lte que permia
evaluar su legitimid6tsz).

(57)

El rribunal constituconal ha establecdo.qle 'el principio


invocado por el demandante supuestamente conculcado de que nadie esu ouiigaoo
hacer lo que la ley no mande ni impediclo
de

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

El principio de legalidad se desdobla por otra parte, en tres elementos esenciales

e indisolubles: la legalidad formal, que exige el somemiento al procedimiento y

las formas; la legalidad sustanva, referente al contenido de las materias que le son
atribuidas, constitutvas de sus propios lmites de actuacin; y la legalidad teleolgica,
que obliga al cumplimiento de los fines que el legislador estableci, en forma tal que
la actividad administrativa es una actividad funcional.
La doctrina discute si el sometimiento de la actuacin administrativa a una regla de
derecho preexistente, implica mantener una relacin de ausenia de contrariedad o por el
contrario una actuacin conforme. La primera tesis implica que los actos administrativos
para ser legales pueden tener cualquier contenido con cargo a no ser incompatibles con
normas legales expresas (alcance mnimo de la legalidad). La segunda tesis, afirma
que por lalimple conformidad, basta que los actos administravos pueden actuar en
aquellos aspectos y en la manera que quede autorizado por la legislacin (alcance

mximo de la legalidad).
para la nocin mnima, exigir legalidad a la actuacin administrativa importa que las
decisiones adminisfavas deben ser compatibles con el sentido de las reglas legislavas
y no solo desconocer, contradecir, interferir o inftingir disposiciones expresas. Mientras

que para la nocin mxima, la exigencia de legalidad para los actos administrativos
equivale a que las decisiones administrativas deben seguir el procedimiento y tener el
contenido pautado o modelados por las normas previas. La disyuntiva es exigir que la
Administracin acte de acuerdo con la ley o dentro de la ley.
Consideramos que la respuesta no puede ser unnime para todos los casos, puesto

que en verdad debe apreciarse la legalidad del acto administrativo en funcin del tipo
de norma legal que le sirva de sustento. De ah que sea importante definr si el acto
administrativo ejecuta una norma legal imperativa($), taxativstsel,.facultiativ(60) s di56scional(61), dado que para que un acto administrativo sea legal debe apreciarse si guarda
una relacin de conformidad con las normas imperativas y taxativas que le srvan de
referente, y, en caso de tratarse de la ejecucin de normas facultativas o discrecionales,
el acto administrativo deber responder a la relacin de no contrariedad.

pero el deber de legalidad no se agota con el cumplimiento de lo dispuesto por las


normas jurdicas jerrquicamente superiores a las administrativas, porque proyectndose ms all, la doctrina tambin incluye en sus alcances a:

(58)
(se)

(60)

hacer lo que ella no prohbe, no se aplica a las relaciones jurdicas de Derecho Pblico en la cual
el funconario tiene que limitarse a las funciones de su competencia expresamente establecidas'
(STC Exp. N' 1 3$'96-AA/TC).
Que exige a su destinatario un comportamiento definido en determinado sendo.
Que expresamente contene un mandato a su destinatario, pero no de actuacin, sino de una
abstencin (noma prohibitiva) o de una exclusin (norma de excepcin dentro de una norma

general).
Que prescribe para su destinatado una autorizacin para un comportamiento ms o menos
determnado.

(61)

eue consiste en una prescripcin para actuar bajo determinando criterio rectof destinado a jar
objetivos a la accin, pero no irja una sola manera de llevarlas a cabo, habilitando a la autordad
para seguir su parecer, aprecie circunstancias, posibilidades, escenarios y compulse determinados
supuestos, motive su decisin y acte siguiendo los lineamientos previstos en la ley.

lil

Juan Carlos Morn Urbina

La obrigacin de mantener respeto


sobre ciertos fpicos que objetivamente
pueden ser normados por reys
soro
no por disposicines Jo,iiirtr"tvas
v
o regramentarias. Se trata de ra concid,"."fu"
r"gr, qu" iist"'Lvor oe ra
tuncin
d;;.iii;;i";;res, de res m;n J;
f fl 55l];":i, T'.H,#:

lT'ff i"e:ile'e"os

La regra menos cnocida de ra 'inderogabiridad


singurar de ras normas regramentarias" (Legem patere quam ipse fec,,S.

segn esta regra, ros actos administrativos,


de carcter partcurar o especfico
no pueden vurnerar (incrrls.o.bajo et
argumento de crear excepciones)
ro establecido
por otra disposcin administrava
e rcier generar.a modo reglamentaro;
de tar
modo los funcionarios no pueden resolv,
Jiuacrones de su competencia vulnerando
una norma de carcter generar dirigida
a un grupo corectivo y que re sirve
de marco
norma sin"'"i n-u'oes! so olia;;;
autoridad de

;""

;ffii'ilt} Jlll?,i;"'ta

Por ejempro, es una conducta iregar


si existiendo arguna disposicin de
tipo regra_
menario {omo puede ser una resoiucin-mnjsteriar-Gr"J"i""
requisitos para
el otorgamiento de una determinada
concesin o adjudicacin de buena
pro sobre cuarquier materia, er
"rio*""in,
Ministro
apartarse ertlienoo der mbito
to"selno
reglamentario previo vigente y tentado
una ricencia
,n "o concreto sin
cumprir todas ras exioencias) inaprique
o,'" para er caso"nconcreto mediante otra
""
hoc 1,"."""iiucion

J;;",

Eil'Ht3#inisteri;lad

s;p;";;id:"r"sa'cin sinsurar der

"

Aun cuando se ha.mantenido ra denominacin


tradcionar de "Legarida d, para
referimos a este principio, debe "
*"""1e
en-verdad que ra sujecn de ra Ad_
ministracin es ar derecho y no roto
un.rl: ru*ni""
,"v, en ro que
atgunos autores prefieren.e.nominailu"iigo1.
"
eo1 -p"rr"-o""r," principio se
debe entender que ras entidades
,'.-rj"i"!'"(...) atodo
los prncipios generates..det oerecno
""tnyl-dlisiitjcin eis-*i" iorr"tivo, desde
n""nJ'1"i" lo" simptes
precedentes administrativos
e-n cuyo'""riri""tq est comprometida "
ra garanta de
iguatdad, pasando por ra rey ror#r,
r."r"i
aministratv"-"i""no
generar y,
eventualmente, ciertos contiatos adminiss,roz.

J]ioi"L

Para FRAGA{B,, er principiode regalidad


adquiere cac{erde un verdadero
derecho
a Ia legaridad a favor de ro-s aminstrJo;,
qr"

considera que "que ros administrados


;"
tienen el poder de exgira la Administra;,il;,;
se
sujete en su funcionamiento a las
normas regares estabrecidas ar efecto,
qu"l
consecuencia,
v
ros actos que rearice
se verifiquen por ros rganos competenies,
Je"n
acuerdo
l"i'rorl"lidades regares,
por los motivos oue fiie.ras
r"y".,lon inirnio que estas searen, y persiguiendo
et fin que tas msmai indique.
Ei 0".,
a ra regaridad se ""corpone en
una serie de derechos, como son er
"ii"rl"n"
derecho
ra competecia, er derecrro a ra
el derecho ar motivo, er derecho
forma,
v'ierecho ar fin prescrito por ra ref.

*n

"r

(62)
(63)

"t"

COMAD|RA, Jutio R. Ob. cin., pp. 126 y


127.
FRAGA, Gabino. Ob. cit., pp. 451
452.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Estos diversos derechos del administrado necesitan protegerse en forma de dar

a su tular los medios legales para obtener !a reparacin debida e! 1o de violacin,


es decir, para lograr el rtiro, la reforma o la anulacin del acto lesivo. Para conseguir

ese propsito existe una gran diversidad de medios indirectos y medios directos para
protg"'r los derechos de los particulares a la legalidad administrativa. Los medios
inretos consisten, principalmente, en las garantas que presta un buen rgimen de
organizacin adminsirativa, la regularidad de la marcha de esta, su eficiencia, el control
qui tas autoridades superiores tienen sobre las que les estn su.bordinadas, en una
jalabra, la autotutela que la administracin desanolla en s propio seno, constituyen
indudablemente elementos de proteccin de los derechos de los administrados- Sin

embargo, esos medios estn destinados directamente a garantizar la eficacia de la


Admintracin y solo por efecto refleio representan una garantla para el particular.
por el contrario, existen otros medios directos que s estn destinados en forma
inmediata a satisfacer el inters privado, de manera tal, que la autoridad ante la cual
se hacen valer, est legalmente obligada a intervenir y a examinar nuevamente, en
cuanto a su legalidad o a su oportunidad, la actuacin de que el particular se queja:
los recursos y remedios administrativos y judiciales'

1.2,

gozan de todos los derechos


principio del debido procedimiento.- Los
.administrados
que comprende el
procedimiento
administrativo,
y garjntas inherenies al debido
y
prod.ucir.pruef?:
a
ofrecer
argumentos,
sus
V t obtener una
e-rectro a exponer
decisin motivada y fundda en derecho. La institucin del debido procedimiento
administrativo se ri-ge por los principios del Derecho Administrativo. La regulacin
propa del Derecho Prcesal Civiles aplcable solo en cuanto sea compatible con
el rgimen administrativo.

CONCORDANCIAS E(TEFNAS
Ley

No

27815

Codiqo de tca Oe la Funcin Pblica (art. 6.1, deber de respeto al debido


proidimiento y al derecho de defensa)

CONCORDANCIAS I NTERN.AS
T.P. Art. M 1.9 Principio de celeridad
Art.

M. 161
M. 162 y ss.

M.nO.2
M. 240

Deber de motivar
Derecho de alegaciones
Derecho a Probanza
Principio d b potestad sancionadora. Debido procedimiento
Criterios para aplicar sanciones

co*ENrAntos

El principio del debido procedimiento, consiste en la aplicacin en sede administrativa de una regla esencial de convivencia en un Estado de Derecho: el debido
proceso.

para los efectos pcticos, debemos tener en cuenta que este derecho tiene tres
niveles concunentes de aplicacin:
Como derecho al procedimiento administrativo.- Una primera dimensin de este
derecho implica afirmar que todos los administrados tienen el derecho a la existencia de
un procedimiento administrativo previo a la produccin de las decisiones administrativas

Juan Carlos Morn Urbina


que les conceman. correlativamente, la
Administracin tiene el deber de producir
sus
decisiones mediante er cumprimiento de ras regras que
procedimiento,
d: To.og g.ue flagrantemente voratorio de este principio, ra produccin
"r
de astos
administrativos de prano o sin escuchar a roi
adminiitraos. o J. ulro afirmar que
con la recunencia del administrado luego del ac1o,
recin se inicra el procedimiento,
sino que -por el contrario- desde su o-rigen mismo
debe dar ra oportunidad para su
participacin

-nio*-

tit.

como derecho

a ta no desviacin de ros fines

procedimiento

der
administrativo" una segunda dimensin de este derecno imprica-arma;';"
administrados
tienen el derecho a la
jroceoimnto
no desviacin oer

aminsli";. Aquf no solo se


Administracin procedimenrance ius "irion".,
si no que
cuando.aplique un procedimiento administiativo,
to haga .on iiuiiuo de producir los
resultados esperados y no otros. Lamentablemente
s comn qle ta aoministracin
para eludir ciertas formajidades o para
suprimir ciertas
al procedimiento reservado para otros supue'stos o fin"" a tos perguu"
g caso concreto,
"
disimutando er contenido rear dr acto bajo una rara
aparn"L-. poi empto, si ra ad_
minstracin en vez de iniciar un procedimiento
oe supeirvislon o in".Lon procediese
a abrir un procedimiento sancionador directamente,
sin tener los lementos de juicio
suficientes, con el objetivo de abreviarse ra rabor y presionar
ar administrado para que
ejeza su defensa de modo ms sucinto y
o iiini"i"," ,n'proceomento de
cambio de zonificacin, no en funcin de ls"itt"",
necesidades urbansticas, sino para evitar
otorgar ticenca de construccn de un determinado
ti;: ";;fficeaimientos se
establecen para una determinada finalidad, la consecuencia
es que la utilizacin de un
procedimiento pa' fines distintos a ros
esiabrecidos en ha ;,il;;;;igina, no ya un
vicio de poder en er resurtado, es decir en iacto
administrativo, ,in ,n vicio propio
de desviacin del procedimiento, que afecta el
acto resultani;i*j.
Como derecho a las garantas del procedimiento
trata del derecho a que

ra

s#;ii;;Lne

administrativo.- Finalmente, la
dmensin ms conocida der derecho at ieuioo proceso,
comprende una serie de derechos que forman parte de un estndar mlnimo e garanti
p" ros ministrados, que a
grandes rasgos y mutatis mutandi implican
la apli-cacin a'
alministrativa de tos
derechos concebidos originariamente en ta r.J
o"
por to
;ili"riricconales.
generalse sueren desprender, ras siguientes
subprincipios
contradictorio,
etderecho a ra defensa, erderecho Jser notRcao,
"";;;i;i".;;r erderecho
de audiencia, elderecho a probar, entre otros.
"rl"""r
"iIpnt",
on acierto
errrloualnsfitucionalha
establecido que'("') el debido proceso aoministratvo
supone en toda circunstancia el
respeto por parte de ra administracin pubrica
de..todos
p;;Jipo" v derechos
normatmente invocados ener mbito
jurisdiccign

;;Gi";

de ra
co;;t lspJarizaa y a ros
que se refiere el articulo 139 de la constitlcin
oel estalo t"rir*i", jursdiccin
predeterminada por tev, d.e.r,echo oe defens,
pturatidad de i;s;;;;icosa
uzgada,
etc')' Tales directrices o atributos en el mbt
Ldministrativo general normalmente se
encuentra reconocidos por conducto de ra rey
a travs o" ros tivei"os irocedimientos
de defensa o reconocimiento de derechos y
situaciones jurdicas, por ro que su trasgresin impone como conelato su defensa
cnstitucional por conducto de acciones
constitucionales como la presente"G5).

(64)

(65)

B:r5ff::ffif'#:"
STC Exp.

*'

No 026-92-AA/TC.

Principios det procedmento administatiw


en Amrica Lana. Lesis,

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Dentro este nivel, el artculo bajo comentario ha enfatizado el contenido mnimo del
derecho a un procedimiento con las debidas garantas: derecho a exponer argumentos,
derecho a ofrecer pruebas y derecho a recibir una resolucin motivada en derecho.

El Derecho a exponer sus argumentos (derecho a ser odo).


La ConvencinAmericana sobre Derechos Humanos (art. 8) consagra el derecho
fundamental a ser odo, con las debidas garantlas y dentro de un plazo razonable,
por la autoridad competente, para la determinacin de los derechos y obligaciones
be cualquier carcter. Con esta norma, no solo se establecen las lneas matrices del
derecho al debido proceso +n su fase adjetiva- o del derecho de audiencia, sino
especficamente se afirma como uno de sus contenidos el derecho que tiene todo ciudabano a informar -y conespondientemente a ser ofdo- por cualquier autoridad que
tenga la competencia para resolver acerca de sus derechos, obligaciones e intereses,
nnaiiaO expositiva y demostrava. Consiste en el derecho de exponer las
"on-un"
para
sus pretensiones y defensas antes de la emisin de los actos que se
razones
refieran a sus intereses y derechos, a interponer recursos y reclamaciones y hacerse
patrocinar en la forma que considere ms conveniente a sus intereses. Proscribe la
posibilidad de que se dicten actos administrativos de gravamen (ej. nulidad de oficio,
ievocacin, sanciones), sin un previQ procedimiento en el que se convoque el parecer
de los administrados.

Una de sus manifestaciones principales es la posibilidad de informar ante las


autoridades administrativas de manera .concreta, verbal y preferentemente pblica,
las alegaciones conclusivas sobre la forma como la prueba actuada abona en nuestro
favor Jdesestima las de la otra parte, el sentido en que la norma se aplica al caso y la
forma como los hechos aprobados demandan la aplicacin de determinada norma. Un
cumplimiento fiel de este derecho permite, al administrado, directamente o a travs de
sus iepresentantes (jurfdicos o tcnicos) ilustrar mejor a las autoridades resolutivas y
absolver las dudas que estos pudieren mantener acerca del objeto del proceso o los
hechos relevantes.
Tres argumentos se suelen emplear para cuestionar la viabilidad del derecho al
informe oraf en sede administrativa: i) la forma escrita del procedimiento hara que el
derecho de defensa deba ejercerse solo a travs del alegato escrito; ii) la concesin
del acto oral implica afectar la celeridad con que las autoridades deben resolveq y,
iii) el informe oral est concebido solo para permitir que las autoridades absuelvan
sus dudas sobre la materia controvertida, esto es, sera una etapa procesal a favor
de la autoridad y no del administrado. Por ello, se suele considerar equivocadamente
que un pedido de informe oral puede libremente ser denegado por las autoridades, si
cualquiera de las razones anteriores es argumentada.
Frente a esta posicin se ha pronunciado nuestro Tribunal Constifucional(65), que en

su precedente vinculante ha realizado una interpretacin conforme a la Constitucin


del artculo 206 de la Ley de Derechos de Autor declarando que "(...) si bien el artculo
206 de la citadb Ley de Derechos de Autor establece expresamente que en materia de
solicitud de infdrme oral '[...] La actuacin de denegacin de dicha solicitud quedar

(66)

STC Exp. N. 307$2006-PA/TC (Escuela lntemacional de Gerencia High School of Management


- Eiger).

IE

Juan Carlos Morn Urbina

a criterio de la Sala del Tribunal, segn la importancia y trascendencia del caso', ello
no signfica el reconocimiento de una facultad absolutamente discrecional. Aunque
tglooco, y desde luego, no se est diciendo que todo informe oral tenga que ie,
obligatorio por el solo hecho de solicitarse, estima este Tribunal que la nica manera
de considerar compatible con la Constitucin el susodicho precepio, es concibindolo

como una norma proscriptora de la arbitrariedad. Ello, por de pronto, supone que la sola
invocacin al anlisis de lo actuado y a la materia en discusin no puede ser suficiente
argumento para denegar la solicitud de informe oral, no solo porque no es eso lo que

dice exactamente la norma en cuestin (que se refiere nicamente a la importantia


y trascendencia del caso), sino porque no existe forma de acreditar si, en fecto, se

ha analizado adecuadamente lo actuado y si la materia en debate justfica o no dicha


denegatoria. El apelar a los membretes sin motivacin que respaide los mismos es
simplemente encubrir una decisin que puede resultar siendo plenamente arbitrara
o inazonable; (...) Desde la perspectiva descrita, considera esie colegiado que, sin
necesidad de declarar inaplicable el citado artculo 206 del Decreto t-gistativo ZZ,
procede una lectura de dicho disposivo de forma que resulte compatible con la Constitucin y con el cuadro de valores materiales que ella reconoce. n el caso de autos,
sin embargo, resulta edente que la lectura que se ha dispensado a dicho precepto, y
que aparece citada en la mencionada Notificacin de fojas g4, no ha reparado en qr
si del anlisis de los acfuados aparecen notorias iregularidades acaecidas desde la
etiapa de la diligenca de inspeccin y que han sdo cuestonadas en todo momento,
no se puede pretender que ni siquiera procede el derecho de defensa que, en la forma
de informe oral, le asiste a la entidad demandante"
En resumen la posicin constitucional de este derecho es la siguiente:

El derecho al debido proceso administrativo contiene el derecho a exponer


oralmente ante las autoridades sus alegatos y, por tanto, existe la obligacin
de concederlo cuando sea solicitado en la debida forma por los administrados
concernidos. Ha afirmado el Tribunal que: "Por lo sealado hasta este momento,
queda claro que, en el presente caso, no se ha hecho por parte de las dependencias e instancias del lndecop una observancia escrupulosa del debido proceso
administrativo entendido en trminos formales. Cabe, por consiguiente, iecordar

que dicho derecho no es simplemente un conjunto de principios o regtas articuladas


referencialmente a efectos de que la Administracin pueda utilizars o prescindir

de las mismas cuando lo considere conveniente. De su objetividad y su respelo


depende la canalizacin del procedimiento administrativo en una forma que resulta
compatible con la justicia como valor y la garanta para el administrado de que
est siendo adecuada o correctamente procesado. Constatadas las infracciones
descritas, la demanda debe estimarse en este primer extremo'.

El reconocimiento delderecho fundamenal a exponeroralmente ante las autoridades,


determina la necesidad de respetraralgunas garantlasfundamentalesvnculadas,

tales
como el derecho a contar con tiempo y medios adecuados para la preparacin de la
defensa, esto es, el plazo razonabre entre la fecha de citacin p"
acto or:al y el
de s_u realizacin, que previamente se le permita el acceso al expediente
"i y le hayan
noficado de todos los actuados y escritos en el caso.

Este derecho no es absoluto, en trminos que su actuacin deba producirse necesariamente con solo pedirlo, sino que la autoridad puede decidii
-uao su responsabilidad- denegar este derecho pero nicamente cuando existan
razones

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

objetivas y debidamente motivadas para ello (ej. si el pedido fuera manifiesta-

mente dilatorio). Por tanto, no podr ser denegado un pedido de informe oral, por
la "sola invocacin al anlisis de lo actuado y a la materia en discusin".

El Derecho a ofrecer y producir pruebas


Consiste en el derecho a presentarmaterial probatorio, a exigirque laAdministacin
produzca y acte los ofrecidos por el administrado en tiempo hbil, y a contradecir
'aquellos
que otro administrado o laAdministracin considere relevante para resolver
el asunto. Complementariamente, implica la facultad de controlar el ofrecimiento y
la produccin de la prueba -tanto la suya, como la de la propia Administracip y
a contestarla oportunamente, cuando ello convenga a sus intereses.

Derecho a obtener una decisin motivada y fundada en derecho


Consiste en el derecho que tienen los administrados a que las decisiones de las
autoridades respecto a sus intereses y derechos hagan expresa consideracin
de los principales argumentos jurfdicos y de hecho, as como de las cuestiones
propuestas por ellos en tanto hubieren sido pertinentes a la solucin del caso. No
sgnifica que la Administracin quede obligada a considerar en sus decisiones todos
los argumentos expuestos o desarrollados por los administrados, sino solo aquellos
cuya importancia y congruencia con la causa, tengan relacin de causalidad con
el asunto y la decisin a emitirse.

Como se puede colegir, la violacin de las normas sustantivas y formales establecidas en el procedimiento para garantizar el debido procedimiento, no es subsanables,
ni en sede administrativa ni en sede judicial, por el contrario, deriva en una causal de
nulidad del acto administrativo as emitido.

Ahora bien debemos establecer tambin que no cualquier regla procedimental es


constitutiva del debido procedimiento. En efecto, como el propio Tribunal Constitucional
ha establecido para desestimar que el cumplimiento de un plazo sea componente del
debido procedimiento adminstrativo, '(...) el derecho al procedimiento preestablecido
en la ley si bien posee caracteres extensivos, cuando de los procedimientos administrativos se trata, su respeto o tutela imponen una necesaria ponderacin, respecto de
la importancia de las normas cuya inobservancia se reclama. De otro modo, cualquier
formalidad podra convertirse en un reclamo constitucional, no precisamente legitimo.
(...) Lo dicho, redunda en la necesidad de no convertir el procedimiento preestablecido
y, en general, el debido proceso, en un elemento desnaturalizado de los objevos de
seguridad y cerieza que con su respeto se pretende promover"(67).

Atenuaciones permitidas al debido Proceso en los procedimientos adminis-

trativos internos.- El Tribunal Constitucional ha establecido el criterio -n nuestra

opinin acertada- que si bien el debido procedimiento es exigible en el mbito de los


procedimientos gubernativos, no se extiende necesariamente a cualquier procedimiento
administrativo. En otros trminos, que el debido procedimiento no es aplicables a los
procedimientos administrativos intemos, dirigidos a producir meros actos de administracin interna, como los refiere el articulo 7 de la presente Ley.

(67)

STC Exp. No 0577-200-AA/TC y STC Exp. N" 1 263-2000-AA/TC.

Juan Carlos Morn Urbina


Es certo lo afirmado porelrribunalconstitucional@l
en
lidad deldebido procedimiento "u" t"n"iio-nai"e.no_desde eisendo de que la aplicabier punto de vista abstracto,
sino en funcin de ra naturareza ergrado
afectracin que su resurtado ocasione
sobre los derechos e intereses de roJ Jrnrtooo". por
er tanto en er mencionado
pronunciamiento se afirma que "(...)
oeoe sLrtarse su titua n aque*os
casos
de que la doctrina administravita onom-ina procedimiento"
inte.s o,
general,

en
en aquellos en ros que no participa er adminisirado
y n9. t"v
uno de que er
acto ocasione directamente un perjuicio.en
ra esreralubj"t;J';i;'#curar. y es que
no mediando la participacin de un particular
ni exstendo la posibilidad que se afecte
un inters regitimo, suquesros.Srb r"
de
;"i;;;iistrativo por un
rgano incompetente, su expedicin *n "*p"Jicin
uir"ion e la bit,
,oot"""no
de cuatquier otro vicio que ra invarid", ni
*n"iitryen tesion'iLi""" ar debido proceso administravo ni
tgm.a que pueda
u"tuo en e mito'Je bs procesos
1n
constitucionares de ra ribertad,
sino n tema"i
fropio der contencioso administrativo".
En tal sentido. mar oodramo
que un procedimiento administrativo
?firmar
intemo
dirigido a producir un

,rJ"

;";#r"r,

actg 0.9 arnini"t"Jbn'iio,


ra definicin de ras necesida_
"rmpro,
les gara una adquisicin, un p.rocedimiento i" p"go"
de tesorera, un pro@so tcnico

de a bastecimie nto ) deba.sasfacer argrn"

i-d der debido procedimiento). En sentido


inverso, los procedimientos que est sujetol-alcumplimiento
de ros estndares der
debido procedimiento son b proceoimiJnl-oJ.rt"rno.
susceptbres de afectar a ros
administrados.

1'3'

Principio.de.impulso de oficio.' Las autoridades


deben dirigir e impulsar de oficio

:ilJ::i"T*.
convenientes

gy^

CO NCO RDA{CIAS INTER NAS

LP.4rtVl

precedentesadministativos

drinirtr tiu.
lr!. 9,a
Art.18
Fiscatizacinposterior
{4.q?.1 procedencia
et Oer*ro de tramitacin
Y.y.3 Deber
de encausar et p.ceimlento l onr:o
S. I!.3
Conhotde competenci'a
{4. 99
Art.81.1
lnompetencia
90
Dispoicin
superor de abstencin
4rt.
Fori.nas e
rn-pro-jirirnto
f4, '104
199 tnicio
det procedimieni J ii'-""'-'
F.
Deberdebrindai inro,rao-n a'ts adminisbados
l+ 119.?
3
Denesatoria
e acumacbn':e'iioiimentos
44. 11q
kL 144 UnkJa? de visa
|rt 14q tmputso det procedimiento
Modificacinolevantamientodemedidascautetares
Contenido Oe ta resolucn
Notificaciones

ncfacOn

Y. 148.1
119.2
-"'
Regtas para ta cetrtOal
159.1 Actos de instruccin

Art.
Art.

(68)

STC Exp.

No

i;' ril ; ;i;:

res rte n
f;i
;;J;
llil.liirtii,? ;::ff ':'j]

:
: :l1t l?_1:lFiil e
para
erflescrarecmieni;t

22092002-MtfC.

que

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Art
Art

162.1
187

Arl

189.7

M.191
Art 201
Art 202

oficio

Art.203

Art 216
Ar-2,1
M.226.1
Art. 228.3

Aft.235

Carga de la prueba
Contenido de la resolucin
Desismiento del procedimiento o pretensin
Abandono de los pmcedimientos
Rectificacin de enores
Nulidad de
Revocacin
Suspensin de la ejeotcin
Procedimiento trilateral. lnicio del pocedimiento
Procedimiento Trilateral. Medidas cautelares
Conciliacin o transaccin extmjudicial
Procedimiento sancionador
:

covENnRtos

A las autoridades conesponde impulsar, dirigir y ordenar cualquier procedimiento


administrativo sometido a su competencia hasta esclarecer las cuesones involucradas,
aun cuando se trate de procedimientos iniciados por el administrado o por la propia
entidad. Queda excluido el principio procesal disposivo propio de los procesos judiciales. Ahora bien, el deber de oficialidad no excluye la posibilidad de impulso propio, de
colaboracin o de gestin de que goza el administrado para promover el trmite.

El fundamento del deber de oficialidad aparece en la necesidad de satisfacer el


inters pblico inherente, de modo directo o indirecto, mediato o inmediato, en todo
procedimiento adrninistrativo. De ah que, resulte indispensable no dejar librada a la
voluntad de los administrados concunentes al procedimiento, el impulso segn su
mayor o menor inters en obtener una resolucin certera, inmediata, pronta o diferida;
y, por el contrario, exige a la parte llamada a servir el inters pblico (Administracin),
la funcin de impulsarlo, en todos sus aspectos, independientemente del inters que
puedan mostrar los administrados.
La oficialidad impone a los agentes cumplir las siguientes acciones concretas:

lniciar el procedimiento
lmpulsar el avance del procedimiento, solicitando cuantos documentos, informes,
antecedentes, autorizaciones y acuerdos sean necesarios, incluso si fuere contra
el deseo del administrado, cuando sean asuntos de inters pblico (como por
ejemplo, en caso de desistimiento y abandono).
Remover los obstculos de trmite.
lnstruir y ordenar la prueba.
Subsanar cualquier eror u omisin que advierta en el procedimiento.

El deber de oficialidad no solo exige ciertas acciones positivas por parte delfuncionario sino algunas obligaciones de no hacer. En tal virtud, la Administracin no puede
proceder al archivo de un expediente sin haberlo resuelto (expresa o tcitamente) y
aun en el caso que el procedimiento sea concluido de manera atpica (abandono, de'
sistmiento, etc.) amerita una resolucin expresa que as lo establezca.

De otro lado, la oficialidad no implica que la Administracin Pblica est obligada,


siempre y en todos los casos, a proveer a la impulsin e instruccin oficiosa, porque

lil

Juan Carlos Morn Urbina


existen, ciertamente, supuestos en los que el procedimiento (por
ejemplo inscripcin
registral) o trmte (desistimiento) responde al iolo inters privao,iin
que concurran,
por lo general, simultneamente, circunstancias particulares
o
inters pblico que
justifique la actuacin oficiosa de la autorida
amnstrati;r.l; *rp"tiuirio"d entre
la exstencia de figuras como el abandono o el desistimiento con
este deber solo es
posible si se reconoce -omo lo hace la normaun margen de valoracin y criterio
de la autoridad, de modo que ras figuras de inters privadi no
efectos au_
tomcamente sino que estn sujetos a la apreciacin del nti""onriu"n
que pudiera
,iorihaber en el tema.

'1.4. Principio-de razonabilidad.- Las decisiones de la autoridad administrativa, cuando

creen obligaciones, califiquen infracciones, impongan .ancinr,


o establezcan
restricciones a ros administrados, deben adaptars-, eniro e-l
rmites e ti
faculhd atribu.ida y manteniendo ta debida proiorein entre os mia;;;;
y los fines pblicos.que deba tutela a fin de'que r.rpon..
i estrictamente
necesario para la satisfaccin de su cometido.

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art

55.10

196
4 ?lq q
Art.

Art.

230.3

Derechos de los adminishados


Medios de ejecucin fozosa
Suspensinbe h ejecucin de un acto
Principio de razonabiridad de ra potestad sancionadora

covtENTARros

El principio de razonabilidad ha sido concebido por ra comisin,


como una regra
partcularizada para las decisones de gravamen sobre los
administiados, ya que-se
entiende que estas medidas convergen en afectaciones admitidas
sobre los derechos
y bienes de los administrados.
En tal sentido, teniendo como mbito protector a ra persona
humana y arbitrando
razonablemente con el.inters pblico, la Ley mediant este principio
da una pauta
fundamental a la autoridad que tiene la comptencia paraproocir
actos de gravamen
contra los admnistrados: producirra de manera regtima,
y
usta

frojoicionat.

. . .La norma contempra que para cumprir con er principio de razonabiridad una disposicin de gravamen (por ejemplo, una sancin administratva, fa
eecuciOn de acto, la
lmitacin de un derecho, etc.), debe cumplir con:

'

Adoptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida. Esto


es, cumplir y no desnaturalizar la finalidad para la cual fue acordada la competencia
1 emitr el acto

de gravamen.

Mantener ra proporcn entre los medios y fines. euiere decir que


ra autoridad al
decidir el tipo de gravamen a emitir o enre us oiveos!o
que una misma
nacin puede conilevar, no tene plena discrecioarid" p-r"Gcion,
sino lue
debe optar por aqueila que sea proporcionar a u nnatioa
irs"luil" por ra norma
legal.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

1.5.

Principio de imparcialidad.- Las autoridades administrativas actan sin ninguna


clase de discriminacin entre los administrados, otorgndoles tratamiento y tutela
igualitarios frente al procedimiento, resolviendo conforme al ordenamiento jurdico
y con atencin al inters general.

CONCORDANCIAS E(TERNAS
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, arts. 2, 7
Declaracin Amercana de los Derechos y Deberes del Hombre, art. 2
Pacto lntemacionalde Derechos Civiles y Polticos, arts. 2, 3, 26
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, arts. 1, 24
Art. 2 inciso 2
Ley N0
Atencin preferente para mujeres embarazadas, nios, nias, personas
adultas mayores y discapacitados en lugares de atencin al pblico
Ley N0
Cdigo Etica de la Funcin Pblica (art. 7.1, Deber de neutralidad)
Ley No
Ley lr,larco del Empleo Pblico, art lV numeral 3 (principio de imparcialidad)
Ley No
Ley Orgnica de Gobiemos Regionales (art. 8 numeral 9, imparcialidad y
neutralidad)
Ley No
Ley que modifica la Ley No 27408, que establece la atencin preferente a
las mujeres embarazadas, las nias, nios, los adultos mayores, en lugares
de atencin al pblico

Constucin

27408
27815
28175
27867
28683

CONCORDANCIA INTERNA
Arts. 88 y

ss.

Causales de abstencin

couENTARros

La imparcialidad como buena administracin


La imparcialidad de la funcin pblica es un canon de conducta paralabuena administracin que el ordenamiento jurdico impone a las autoridades como forma de respetar
el derecho a la igualdad de los administrados. Consiste en preservar las decisiones de la
Administracin atendiendo el inters general y sujecin al principio de legalidad, con independencia de posfuras basadas en influencias extemas: polticas, tendencias ideologicas,
grupos de inters y de presin, prejuicios o preferencias personales. Los agentes pblicos
deben fundar sus actuaciones en la base objetiva que le seala la sasfaccin de las
@munes necesidades de los cometidos pblims (inters general), no debiendo guiarse
porfinalidades particulares de ndole personal o instucional. Para no incuniren desvo de
poder, todas las actuaciones adminisativas deben orientarse a alguna finalidad pblica. No
obstante, la Administracin, como tal, no puede desempearse dentro del procedimento
con plena objevad, porque en la secuencia, est en juego el inters pblico del cual,
aquella es gestora y tutora. Por esta razn, este principio consagra la imparcialidad y no la
objetiyidad o independencia, que es propia de la funcin jurisdiccional.

No debe caerse en error de apreciacin de considerar que esta exigencia sea


aplicable solo en los procedimientos trilaterales, en los que convergen a la vez dos
administrados, ya que tambin se aplica a los procedimientos concunenciales (licitaciones o subastas) y tambin a los lineales (licencias, permisos, etc.), solo que en este
ultimo caso, el tratamiento igualitario debe apreciarse respecto de los administrados que
antes, concurrente o posteriormente siguen procedimientos administrativos del mismo
tipo ante la misma autoridad. Con relacin a este principio, el Trbunal Constitucional
ha establecido que:

Juan Carlos Morn Urbina


"(...) en sede administrava, er derecho
a ra.iguardad en ra aprcacin de ra rey exige
que un mismo rgano administrativo,
ar apricr u""
oisposicin de
una ley' no lo haga de manera diferenciada
o oasnoose n n-otion". personales
o sociares de ros administrados. se prohbe,
por-rn mismo rgano
!"
adminstratvo

;l;;[i;Jna

"

de ac{os o resolucnes administratiurs-"ir"s,


": "rp"oJjn
caprichosas y
subjetvas, carentes de una base objetiva y razonable
que la legitime (...).
Para que se genere una violacin del derecho
de igualdad en la aplicacin de la
ley, aparte de ra necesidad de que se trate
o"
un-mo rg;;" administrativo
que los haya expedido, es preciso que
exista una sustanciaientoao entre los
supuestos de hecho resueltos por el rgano
admnistrativo en ioila contradictoria.
Tat idenridad de ros supuesros de hechi,
oesoe ruego,;
que ser prena.
Basta que existan suficientes erementos comunes
como para considerar que ros
supuestos

i';;;';;,

de hecho enjuiciados son jurdicamente iguares

ide,!rtanto, debieron
merecer una misma aplicacin de la norma.
Asimsmo, ra arudida wrneracin requerira que
el tertium comparationis que se
ofrezca, exprese una rnea constant de comprensin
y aprcacin de ra norma,
de modo que el jucio de invalidez sobre et
o r""un a-Jmnistrativa sea
consecuencia de que, en el caso concreto, el"&o
apartamiento "1" lnea constante
sea expresin de un mero capricho. Ese tertium
*rpr"i""1r, ior cierto, puede
comprender casos sustiancialmente anlogos resueltos
con antb'rioridad al acto o
resolucin administrativa que.se impugne.-y,
nnarm"nte,
que no exista
una fundamentacin adecuada que;uitifique la
variacin";;r""i."
i
interpretatvo' pues es craro que er apartamiento de una tinea
"ritlro
y apricacin de una nrma a un supuesto fctco mnstanie de interpretacin
rrrt"nir"ite iguar, puede
legtmamente provenir de que
uoiiatmente se haya ecar su invalidez, o
de que se haya decidido apartae der precedente_amnisitiuopo' Ios rganos
competentes (ordinal 2.8. del articulo V del rituto prelimnai
oli
l"
r-ev det procedimiento Administrativo General
)"(6e).
Las dos vertientes del principio de imparcialidad
Doctrinariamente se entiende que el principio
de imparcialidad tiene dos vertientes
para la Administracin- La.vertiente n"g"iiu"
! la imparcialidad implica la separacin
de la poltica y de la Administracin purca
n la medida que atienden intereses no
necesariamente concurrentes y er respeto
a ra prurarid
"i parte de esta
ftima. Para eto, ros ordenamintos inorporan
regras
b
nrtio"o
portica en
tiempos electorares y no erectorates, taprvon
"o,.,.,de ros
p9l mrito
cargos pbricos, ra
carera pbtica, entre otras. Desde ra vrtiente psitiva,
ra rpaic"rJd
qr"
las autoridades deben en cada o"o
adoptar aqueila decisin que
"*pr"""
entienda
et inters..pbrico y a la vez"on"to sustento
en ra rey, sin que para ero
rngresen en er anrisis ros factores externos
"n"rn1r"
o subjetivos v"
En este rtmo
alcance, cuando erfuncio,nario nterpt
"not"l
v aprfiu" ,n" norma admnistrativa
(sustantiva
o procesal) se encuentra obrigado a aispehsr
a ros
tatamiento y
tutela igualitarios, sin discrimiar a nadi
foi su tugar de origen, raza, sexo, idioma,
religin, opinin, condicn econmica o oJ
Lurquier otra ndore.

"ii

:*lr-":

administ#il

(69) src

'
,Exn

No 1279'2002-AA (lnsttuto superior Tecnotgico


no Estatal peruano de Sistemas,

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Por la misma razn, no puede admitirse que perturbe la calificacin del inters publico con alguna controversia entre su inters personal y el pblico, ni entre su inters
personal con el de los administrados, porque cuando las autoridades no puedan cumplir
con el deber de imparcialidad, esto es, enfrenten conflictos de inters, conesponder
alejarse de la relacin jurdice'procedimental voluntariamente mediante la abstencin
segn contempla la propia norma (art. 88). A esa regla se suman otras particularidadeS
orintadas areforzarlaimparcialidad del funcionario frente al caso concreto, tales como,
el rgimen de incompatibilidades y prohibiciones prev[as, concurrentes y posteriores
al ejercicio de la funcin pblica, la exigencia de desdoblar en autoridades disntas la
instruccin y la sancin de un procedimiento sancionador, entre otras-

El principio de imparcialidad y las diferenciaciones vlidas entre administrados


Finalmente, resulta conveniente advertir que este principio no resulta incompable
con tas discriminaciones de trato positivas que las autoridades deben atender cuando
la norma lo exige por apreciarse objetivamente situaciones de hecho esencialmente
diferentes. Nos referimos, por ejemplo, al deber de atender en las oficinas pblicas
preferentemente a mujeres embarazadas, minusvlidas o adultos mayores. En estos
casos el deber de imparcialidad -adems de tener base legal- no resulta afectado
porque esas distinciones tienen justificacin objetiva y razonable, y es proporcional
entre los medios empleados y los fines buscados'

1.6,

Prncipio de informalismo.- Las normas de procedimiento deben ser interprehdas en


forma favorable a la admisin y decisin finalde las pretensiones de los administados, de modo que sus derechos e intereses no sean afectados por la exigencia de
aspectos formales que puedan ser subsanados dentro del procedimiento, siempre
que dicha excusa no afecte derechos de terceros o el inters pblico.

CONCORDANCIAS I NTERNAS

75.7
126
Art. 128
Art. 213
Art. 219

Art

M.

Deber de simplificacin en los trmites


Subsanacin documental
Rectificacin de fecha y mejora de solicitud
Enor en recursos
Ratificacin de firma y mejora de solicitud

couENTARtos

El informalismo a favor del administrado como formalismo atenuado o excusacin de formalismos


El principio de informalismo a favor del administrado constituye una de las principales caractersticas del procedimiento administrativo moderno por medio del cual
supera la clsica nocin del procedimiento estrictamente formal, como el judicial.
En el proceso judicial se explica la necesidad del ser formal, porque en esas reglas
protege en grado sumo la igualdad entre los litigantes. Formalismo que afecta al
administrado porque pone en peligro o esteriliza las posibilidades de acceder a una
decisin de fondo de la autoridad, pero que adems limita a la propia Administracin
porque colisiona con su deber de acceder a la verdad material de los hechos y adoptar
decisiones eficientes.

Juan Carios Morn Urlina


Por su alcance' el.p,rincipio permite
al adminisi-ado lograr la admisin
didos, er reconocimentb oe rbs r,""r,oJ#g"oos
de sus pe_
y tograr ei J*i " sus pretensiones
sarvando mediante diversas te*"".
.i'-o-,'ision inc"urrio i''l"oo.
atendidos en un momento. Erefecto
formates no
o"r
,.".oon"abiridad
tas autoridades instructora.r
a
"r"nJa
r"""d;oieuritar

p"lii.-i"?i:

::i?[:"T["il:"t""

9"

arinteres!u"uii,-', r"uo'."diii,ii.t.."ao
"rJJi"ie"cuarquie, exgenca
en eravance

La inclusn de este princpio encara


directamente la cultura del trmite,
ma, de ra rutina burocrtica, q"
de la forrr"u,"Jiio" ras ror,'nas ula-"-siot"gi"
de responsabirdades
de
evasin
v ae po'oer r"r" iliroadano,
tas escasas v fusaces posibirioades
en estrir
J" oi"n""
presentacn de instancias,
denuncas, presentacin de pruebas, iqu""., recursos,
etc.).
como se aprecia de-su propio texto,
er principio aplica excrusvamente
administrado' de tar modo, que
a favor der
soto es'estl quien puede invocar para
s er carcter
innecesario de ras formas'.en
tanto y en cuanto_as se re b";;;r,
y no puede ser
asumido porraAdministllgign para
aejare-cumptirtas pres"J""i
derorden jurdico
o evitar ras regras der debido
br*"J,
puede comperer ar administrado
informarismo' en cuanto.eto nb re
ar
"impocg
quieia cumptiii-ro-rmarad.

il.;il;;;tnve.tr
;;iffiiJ

r"r"'o

de invocar er principioer amnstraoo-p-rir"giir",


soro pue_
al"Ju."r"""il po,. su parte de
requisitos formares (reSuio,firm"",
riio!,'"nexo.s.); pero nunca puede
serentendido
como una regla a favorde laAdministracin
plra
tegates de ninguna ndore o g"""r-"".pJ".s omtiil.rrplir"ide las exigencias

e oscreco;;1il;';" sus decisiones.


Algunas de las aplicaciones mncretas
de este procedimiento son: el
deberde admitir
un recurso aunque eladministrado
no expticite ello en
nombre der recurso o incruso
et
s se na nIiii"io_ n"oo""t";;;i;;i;
""tiir,'""-i"iiiuedectaramente
recurso (art.
213)' cuando ra Admnistrac0.
"J"'"i*oit"i.""" n].""'i,Ii,ocado un acto o
presentado un escrito, se
estar " rb ,.n"nr""tdo por er
ra edminstracin
no puede pretender sujetar la peticin
"
o"i rnidtr"o" "o*i"iJiij,
cuares fue escrito si de su contexto
bajo ros
o oocumentacin se"ll'ii#""'r*"r"r",
desprende un contendo ms
amplio, un escrito Fresentado en
una "rtr^" incompeientJ!""
.",
de cargo de ra entidad transferirro
siendo
a qri"i'""."9oonda.conocerfo,
"oritido de ros
ra admisin
medios probatorios oresentados
.iu"no
vencido er prazo'formar si an
ha resuerto erprocemien_to,
no se
"un
"st
r" oimJ;;""
r"
firma
de
y oe meorar ra sorici_
tud va presentada (art. 129),tan"iiunio"j'""
" ,orrio""scritos
138.a), etc.
Por apricacin de
mismo principio, tambin debe
entenderse
_esr3
que cuarquier
duda que se pratee en.er
curso "i pr"":"iirlento referida
a ras exigencas formafes
(cmputo de prazos, tegitimacin,;;;;r"
firmeza o no der ac, carificacin
recursos, existencia o no de regitimacin
de
n
tacin de documentos- iooneiJ
de presen"r--"rn"trado,.raoportunidad
oJ "ro"ir,"e
una.peticin, agotamiento o
la va administrativa. eic.)eoe
no de
benignidad en favr deradministrado
y favoreciendo ta viabtidd
"

iJ';I#'(art.

n;1#;;l

"r'"":-ir"*.i1.

Tcnicas alternas al formalismo


Asumida

el informalismo..como un beneficio
para el adminstrado, la
la forma puede reflejarse
excusacin de
en diversa"
ra autoridad

instruc: una definitiva


descarga de su cumorimiento (permrr;d;;"rsar
""tituJ"l'i"
ra forma), i. p*irin para
cumptimiento posterir, e moJqui
su
prdida de derechos (ej. subsanacin

il; ;

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

documental), o en la tutela de la Adminstracin que suple el incumplimiento del administrado (ej. suplencia del enor en la calificacin del recurso).
Este principio legitima el incumplimiento o excusa de formalidades por el interesado
que acta en el procedimiento en la presentacin de escritos, recursos, reclamaciones,
etc., siempre que se trate de exigencias que puedan ser subsanadas o cumplidas
posteriormente. Conforme a ella se admitir al interesado el cumplimiento del aclo en
cuestin sin la formalidad, o se considerar legtimo el ya cumplido sin ella, siempre
que pueda ser subsanado posteriormente. Las tcnicas de proteccin ms empleadas
en la Ley han sido la accin tutora de oficio de la Administracin (por ejemplo en el
caso de la presentacin de escritos ante instancias incompetentes, o la presentacin de
recursos oscuros) donde se prev directamente la accin conectiva de laAdministracin
a fin de encausar el trmite a lo que corresponde, y la exigencia de subsanacin que
conesponde fijar a la Administracin para que el particular complemente su actuacin
administrativa. lncluso cuando se tratara de exigencias formales no excusables, la autoridad tiene el deber de advertirlo previamente al administrado, no pudiendo valerse
de la deficiencia para denegar el pedido.

Limites al principio
Como no puede concebirse un procedimiento jurldico sin formas no se trata de
que no existan, sino solo que -en algunos casos- cedan frente a los intereses de
los administrados. Los lmites de la excusacin de formalidades han de ser aquellas
establecidas para proteger derechos de terceros (por ejemplo en procedimientos
concurrenciales o trilaterales) o el inters pblico (plazos para interponer recursos o
demandas contencioso administrativa).
Segn la norma, el principio aplica "siempre que dicha excusa no afecte derechos
de terceros o el inters pblico", con lo cual nos explicita que este principio no puede
conducirnos a inseguridad sobre las formas que deban o no cumplirse, o en qu procedimientos aplica este prncipio. Por ello, no puede conducirnos a desnaturalizar el
procedimiento y desconocer reglas adjetivas establecidas a favor de los terceros o del
inters pblico. Evidentemente, quedan fuera las formalidades cuyo incumplimiento ha
sido penalizado con nulidad, el plazo para interponer recursos administrativos o demandar el contencioso administrativo, las reglas procesales orientadas al debido proceso,
etc. La clave para diferenciar las formalidades en las que aplicar este principio, debe
verse casusticamente, pero siempre de la mano con el principio de conducta procesal.

1.7.

Principio de presuncin de veracidad.' En la tramitacin del procedimiento administrativo, se presume que los documentos y declaraciones formulados por los
administrados en la forma prescrita por esta Ley, responden a la verdad de los
hechos que ellos afirman. Esta presuncin admite prueba en contrario.

ANTECEDENTE

411,2

LSA.

CONCORDANCIAS F(TERNAS
D.S. N0

096-2007-PCM Regulan la fiscalizacin posterior aleatoria de los procedimientos


administrativos por parte del Estado

Juan Carlos Morn Urbina

R.M. N0

.Lineamientos
No 001-200&pcM
para ta impl+
mentacin y funcionamiento de ra cenfar de Riesgo A'dminisbativo,

048-2008-Pc[4 Aprueban Direcva

CONCORDANCTAS INTERNAS
T.P.Art.lV 1.16
4rt.31.4

M.41.2
AtL42
Art 56.4
Art.104.2
Art. 165

Principio de privilegio de confol posterior


Procedimientos de aprobacin aitomca
Presentacin y admisin de documentos
Presuncin de vencidad del procedimiento administrativo
Deberes d los administrados
lnicio delprocedimiento de oficio
Hechos no sujetos a actuacin probatoria

couENTARros

La presuncin de veracdad es un principio informador de las relaciones


entre la
administracin y los ciudadanos, consistente en suponer por adelantado y
con carcter provisorio que los administrados proceden con verdad en sus actuaciones
en el
procedimiento en que intervengan de modo que se inerte la
carga de la prueba
en el
procedimiento, sustifuyendo la tradicionBl prueba previa de veraciad
a cargo del administrado, por la acreditacin de la falsedad a cargo'de laAdministracin,
en via posterior.
Por su imperio, las autoridades pblicas han de suponer legalmente que
los administrados proceden con verdad en sus actuaciones en cualquier
de los procedimientos
en los que ntervienen' Esta actitud exigkJa por la ley a las autoridaJes
esta dirigida a
superar la exigencia de comprobaciones documentales en los procedimientos
administravos sobre cada una de las situaciones o aspectos relevantes para
la adopcin de
las decisiones pblicas que no solo dilatan la conclusin del proceomiento
sino tambin
trasuntan una actitud contradictoria con el carcter servicil con que
ebe conducirse
la gestin de las entidades.

En suma, el legisrador opta por superar ra comprobacin previa y


concurente sobre

los estados y calidades de los ciudadanos, mediante ta psuniin


regar obligatoria
de suponer que las afirmaciones, declaraciones y documentos son veraces.
como
se puede apreciar, este principio, constituye una presuncin que acoge

la regla del
sentido comn, de la "buena fe" en cuya virtud, se debe presumii
veroa en todas
las acluaciones de los particulares ant,e la Adminstraciri p,:ut y
no Oesconnar oe
sus afirmaciones o documentaciones.

Porsu propia naturaleza la presuncn juristantum protege a los cudadanos


.la desconfianza
,
de
inicial,
de la actitud contrari que los tuncionaos podran tener sobre

sus declaraciones, documentos, informaciones, etc. En tar sentio,


bs funcionarios
y servidores estn prohibidos de adoptar a priori una actitud
Oe esconnanza, tanto

para el inico como durante la tramitacin de un procedimento,


dado que los hechos
comprobados mediante las decfaraciones juradas no estarn setos
aotra actuacin
probatoria durante el procedimiento (art. ios, tey No
22444).oo cuanoo ta Administracin cuente con evidencia convincente de ra eistenci
de fraude t
especulaciones o desconanza podr considerar que existe
evidencia en contrario
para afectar la presuncin legal que contiene este principio

il;;;;,

En aplicacin de este principio es que aparecen en el procedimiento


administrativo
y tcnicas admnistrativas, tares como, ros documentos
9iu."."3...t991as
sucedneos,

la inexigiblidad de determinados documentos en el procedimiento


administrativo,

la

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

aparicin del funcionario denominado fedatario y la necesidad de que laAdministracin


ejerza control posterior sobre las documentaciones y declaraciones que Se a@gen a
la presuncin de veracidad.
La legislacin ha consagrado la figura del fedatario como componente central para
la adecuada aplicacin de la presuncin de veracidad en procedimientos administrativos.Es el agente pblico encargado personalmente y previo cotejo, bsicamente' de:

a.

Comproba certificar y/o autenticar la fidelidad de la reproduccin de un documento


original, a efectos de su ulizacin en cualquier procedimiento administrativo a
seguirse en su propia entidad o sector (por ejemplo, de actas, permisos, autorizaciones, partidas, resoluciones, actos administrativos, contratos, etc.).

b.

Certificar firmas en los tmites administrativos de su propa endad, previa verificacin de la identidad del suscriptor, por ejemplo, para el otorgamiento de carta
poder para el cobro de cheques con la presencia del poderdante y apoderado. El
nmero de los fedatarios ser determinado por la propia entidad en la medida de
sus necesidades y demanda de servicios'

para que la presuncin de veracidad se encuentre equilibrada con la seguridad


jurdica se hace necesario compensarla con algunos mecanismos de responsabilizacin sobre el administrado, que aminoren los riesgos de aprovechamiento indebido del
principio. Para ello, la ley prev tres medidas:

i.

La fijacin del deber del administrado de comprobar la autenticidad de la documentacin e informacin que declare ante la entidad, entendiendo que si bien la
buena fe le respalda, los particulares deben adoptar un comportamiento leal en toda

la fuse previa a la constitucin de sus relaciones jurdicas (diligencia in contraendo)y


comportarse lealmente en el desenvolvimento de las relaciones jurdicas ya constjtuidas entre ellos, de ah que se enenda que sea de su cargo "comprobar previamente
a su presentacin ante la endad, la autenticidad de la documentacin sucednea y
de cualquier ota informacin que se ampare en la presuncin de veracidadooP, de lo
cual se desprende que por el hecho de presentrar al procedimiento un determinado
documento, se presumir que su veracidad ha sido comprobada por quien lo emplea
en el procedimiento (art.42).

ii.
iii.

La atribucin de deber de fiscalizacin posterior sobre la informacin y documentacin que presenta el administrado (art. 32, Ley No 274M)1l y,
La previsin de consecuencias penales, administrativas y patrimoniales en caso de

falseamiento de la verdad (Art. 32, Ley No 27444). De este modo, la presuncin de


veracidad a favor del administrado no descarta la posibilidad de aplicar sanciones
administrativas en caso se compruebe la mala fe, sino mas bien la refuezaoz).

Artfculo 56, numeral 4, 'Ley del Procedimiento Administrativo General'.


Artlculo 32.-'Fiscalizacn posterior.- 32.1. Por la fiscalizacin posterior, la endad ante la que
es realizado un.procedimiento de aprobacin automtica o evaluacin previa queda obligada a
verificar de oficio mediante el sistema de muestreo, la autenticidad de las declaraciones, de los
documentos, de las informaciones y de las traduccones proporcionadas por el administrado'.
(72\ Las sanciones prestas en caso de ftaude a la Administracin son tres: anulacin del acto adminisbavo producdo en su consecuencia (artculo 32.3 y 10.3), aplicacin de una muliia a favor de la
endad (artfculo 32.3)y denuncia penal conforme a lo previsto en el artculo 411 del Codigo Penal.

(70)

(71',)

Juan Carlos Morn Urbina

1'8'

Principio de conducta procedimental.-

La autoridad administrativa, los admnis.


trados,.sus represexlTt^::-o-1b:g1.do. y, en general,
toOos is-partcipes del
procedimiento, rearizan sus. resptivos ictos-proceoimenGs
guiados por er

respeto mutuo, ra coraboracin y ra buena fe. Ningi,na,euucin-Jeiproceoimiento


administr-ativo puede inrerpretaise de moao tai
l;il;6n]-conoucta contra
la buena fe procesal.

CONCORDANCTAS INTEFNAS
4rt.12.1

Art.17
Arts. 56.'1., 56.2
Art. 76 y ss
Art. 94

Art

118

Art. 148
Art.148.6
Art. 169.1

P
.

Efectos de la declaracin de nulidad


Eficacia ancipada del acto adminisativo
Deberes de los admnsfados
Colaboracin entre entdades
Colaboracin de la autordad abstenida
Reglas para la celeridad en la recepcin
Reglas para la celeridad
Reglas para la celeridad
Solicitud de pruebas a los administrados

covENTARros

El artculo bajo comentario tiene dos clusulas claramente


diferenciadas. por

la
primera se establece una directriz de conducta
recproca para toJos tos partcipes del
procedimiento, en el sentido de que sus actos procesales
deben responder al respeto
rnutuo, la colaboracin y la buena fe. por ra segunda,
se plantea un citero de interpre_

tacin, en el sentido de que ninguna forma d interpretcin


que'se rearce respecto
de alguna norma administrativa, puede dar como resurtado que
se ampare arguna

conducta contra la buena fe procesal.

como resurta obvio este principio asume que todos ros administrados
y sus repre_
sentantes deben cumplir.con un buen procederen la
defensa e sus intereses jurdicos
en el marco del procedimiento, cuando plantean
sus pretensiones, defensas, recursos o
cuando suministran informacin a las entidades. por
ejemplo, utiiiir r procedimiento
o algunas de sus actuaciones para lograr fines fraudulentor
oi"os, ategar hechos

contrarios a ra rearidad, emprear maiobras diratorias qu"


o
ti"nn-a entorpecer ra
buena mar-cha del procedimiento, ocultar informacin
soure terceros interesados, etc.
Nuestro Tribunal constitucional ha tenido ocasin
de calificar corno contravenciones
a este principio: cuestionar la competencia de un rgano
aaminstrtivo al cual se ha
sometido con anterioridad con resultados favorable (Exp.
No i-oe
la accin de
amparo seguida por Hctor Manrique Miranda con
"n
naunitiplioao pivincialde
Huaura)
y pretender acogerse al silencio administravo positvo,
aun cuando la Administracin
no responda en er tiempo debido, cuando se trata
de un trmit ,.p"tioo por er admi_
niskado, que hubiere sido desestimado de manera
expresa por ra misma autoridad
(Exp.
No

590-97-lfrc,en.ra accin

de amparo seguida por ra Empresa de Transportes

unidos det Santa s.A- contra ra Municiparidao

prncat"is""i"i--

Del mismo modo, ra autoridad administrativa debe rearizar


sus actos y dems
declaraciones con respeto a. ros derechos y expectativa,
r"gitirllie
trados y terceros, coraborando con su oesevovmiento jrosi'vi bs adminis_
ou"n" fe. por
ejemplo, son actuaciones administrativas adversas
a este prncpio: el retraso desleal
de actuaciones procedimentales, el ejercicio prematuro
de una uftad administrativa,

Cornentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

el abuso de la potestad anulatoria o revocacin, la fijacin de plazos incumplibles para

realizar de actos, el establecimiento de condiciones irracionales o desproporcionados


para obtener un derecho o resolucin, reformar en peof un acto de gravamen con moiivo de la apelacin del administrado. Ahora bien, no debe dejar de advertirse que la
autoridad como instructora del procedimiento tambin asume el deber de estar atenta

a identificar cualquier fraude, colusin y cualquier otra conducta ilcita o dilatoria y


adoptar las decisiones adecuadas para desalentarlas. Cuando ello sucede la autoridad
est llamada a advertirlo y llamar la atencin a las.partes, valorar dicha conducta al
momento de resolver (por ejemplo, en materia sancionadora) y, si cuenta con norma

habilitante, aplicar al administrado desleal una multa administrativa y/o obligarle a


asumir costos del Proceso.
Con la incorporacin expresa de la buena fe en la Administracin, el ordenamiento
busca proteger la confianza fundada generada en los administrados por la propia conducta administrativa, al haber generado la mnfianza razonable o legtima respecto a su

pretensin o situacin jurdica. En ese sentido, si se asume que los administrados actan
en base al prncipio de buena fe, confiando en los dems, si la autoridad instructora actua
de tal manera que su conducta genera alguna apariencia legma sobre su esiatus, no
puede luego pretender aciuar contra quien confi en esa apariencia. Por ejemplo, resultan
ctuacions contradictorias con este principio, la autoridad que conociendo en va recursal
de un expediente, agrava la situacin del administrado por un extremo no recunido ni alegado por la parte; si la autoridad que habiendo advertido el inicio de un procedimiento de
fi"io con una extensin o mbito determinado luego emite resultados sobre otro tema; si
el mismo instructor en un procedimiento sancionador termina sancionando al administrado
por un supuesto disnto al cual le dio oportunidad de emir sus descargos; o si la autoridad
municipal luego de aprobar un anteproyecto edificatorio en consulta , realiza observaciones
nuevas y disntas al mismo proyecto cuando es presentado como definivo.
En este sentido, por la confianza legtima se impone el deber de tener un compartimiento coherente en la instruccin de los procedimientos por parte de las autoridades
administrativas, protegiendo la creencia y confianza que se despert en el administrado oor la declaracin, actuacin o comportamiento de la Administracin. Como bien
afirma GONZLEZPREZ, "la Administracin Pblica y administrado han de adoptar
un comportamiento leal en todas las fases de constitucin de las relaciones hasta el
perfeccionamiento del acto que les d vida y en las reacciones frente a los posibles
defectos del acto. Han de adoptar un compodamiento leal en el desenvolvimiento de
las relaciones en las dos direcciones en que se manifiestan: derechos y deberes. Y
han de comportarse lealmente en el momento de extincin: al ejercer las potestades
de revisin y anulacin y al soportar los efectos de la extincin, as como en el ejercicio
de las acciones ante la jurisdiccin contencioso-administrativa"o3).
La estructura lgica bsica para comprender cuando se ha producido una situacin
de confianza legtima en el administrado necesita contar con la siguiente secuencia de
anlisis. Primero, una conducta originaria de la Administracin que por sus circunstancias.y caractersticas es reveladora de su disposicin inequvoca de afirmar o mantener una
determinada interpretacin frente al mismo, de respetar las situaciones preestablecidas

(73)

GONZALES PREZ, Jess. El principio general de la buena fe en el Derecho Admnistrativo


Civitas, 1989.

Juan Carlos Morn Urbina

o no desmejorar la posicin de los administrados y una conducta


constante ;v reiterada
de modo de conformar una situacin estable. Una vez reunidos estos
elementos, se
puede inferir que ha surgido una expectativa o confianza generada
oo qr" el administrado est sometido a una situacin tcitamente destiriada a obtener
una determinada solucin favorable y que ha sido advertdo de una oecsion que pueda
fr:strar
la consecucin de su expectativaol). Como consecuencia de estos
bos elementos, la
autoridad queda vinculada a esa
9xo9calva generada y a la "imposior"d oe aoptai
despus un comportamiento contradictorio,
l que encuentra fundamento rlltimo en la
proteccin que objetivamente requiere la confianza que fundadamente puede
haberse
depositado en el comportamiento ajeno y la regla de la buena t" qr"lrl.,pone
el deber
de coherencia en el comportamiento y limita pr ello el eercicio de los
derechos'psr.

El incumplimiento de este principio parecera carecer de alguna consecuencia

prctica en el procedimento, pero no es asf. por ejemplo, cualquier


nJucta contraria a
este principio incunida por la autoridad administrava, constituye una causal
de nulidad
del propio acto por entraarsu ilegalidad y ello puede ser apciado en
sede judicial o
administrativa. Asu vez, las inconductas d los administrads Oeuen ier valodas por
la autoridad al momento de resolver el procedimiento y en atgunos casos
las normas
especiales contemplan multas y condena de costos.

1.9.

Principio de celeridad.. Quienes participan.en el procedimiento deben ajustar


su
actuacin de talmodo que se dote altrmite de la mxima dinmica
fosible, evitando
actuaciones procesales que dificulten su desenvolvimiento o cohstituyn
mJri
formalismos, a fin de alcazar una decisin en tiempo ntonii., iin que'ello
releve
a las autoridades del respeto al debido procedimidnto o vutnei ei
oidenamento.

CONCORDANCIA E(TERNA
LeyNo29158 Ley.Orgnica delPoder
ciudadano - celeridad)

Ejecutivo (art. llnumeralg, principio de servicio al

CONCORDANCTAS INTERNAS
Art.94
Art.118
Art. 148

Colaboracin de la autoridad abstenida


Reglas para la celeddad en la recepcin
Reglas para la celeridad del procedimiento

couENTARros

La celeridad busca imprimir al procedimento administrativo la mxima


dinmica
posible, para aleanzar mayor prontitud entre el inicio y su ecsin
denntva, dotando
de agilidad a toda la secuencia. El deber de aceleramiento del pro""*
*r"sponde a
todos.los partcipes der procedimiento, sean autoridades, partiulares,
asesores, peritos, etc, En cuanto a la celeridad, debe tenerse presente que no
se trata de una puta
meramente programtica sno de una orientacn jurfdica de ineludible
cumplimiento

(t4)

(7s)

La presente expresin gfica ha seguido la sntesis planteada por


la doctora RoNDN DE sAN_
SO' Hildegard. 'El principio de confianza legtima en el Dereitro u"n"=ol"noi.
En-,-tv Jomadas
lntemacionales de Derccho Adminstativo l9g. Funeda. Caracas.
Sentencia de 15 de enero de 1999, artfculo 269.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

que exigen a la Administracin emplear racionalmente el tiempo al ordenar los actos


procesales durante toda la vida del procedimiento, por lo que se deben adoptar cuantas
acciones procedan para dotar de celeridad al procedimiento.
Algunas de las aplicaciones prccas de este principio, son Ia puesta en gencia
de programas de racionalizacin del tiernpo de atencin por usuario y la mayor provisin simultnea de servidores dedicados exclusivamente a la atencin de los usuarios,.
implementar servicios de asesoramiento a los usuarios para completar formularios o
modelo de documentos, estudiar la estiacionalidad de la demanda de sus servicios y
dictar las medidas prevenvas para evitarla, instalar mecanismos de autoservicio que
permitran a los usuaros suministrar directamente su informacin, tendiendo al empleo
de niveles avanzados de digitalizacin; disponer en una sola decisin el cumplimiento
de todos los trmites necesarios que por su naturaleza corresponda, concentrar en un
mismo acto todas las diligencias y actuaciones de pruebas posibles, procurando que
el desarrollo del procedimiento se realice en el menor nmero de actos procesales,
al solicitar trmites a ser efectuados por otras autoridades o los administrados, debe
consignarse con fecha cierta el trmino final para su cumplimiento y el apercibimiento,
la prohibicin de afectar el avance de los expedientes o la atencin del seMco por la
ausencia de cualquier autoridad, emplear medios de produccin en serie para resolver
procedimientos homogneos, encomendar a subordinados la realizacin de diligencias
especficas de impulso. Sin embargo, conviene advertir que en ningn caso este principio sirve para sustentar apresuramentos, precipitaciones u omitir reglas del debido
proceso. Solo cuando la celeridad se convierte en urgencia y esta tiene cabida formal
en el ordenamiento positivo, es que se puede exceptuar el procedimiento, tal como
sucede en las adquisiciones por desabastecimiento inminente.
En la perspectiva positiva de este principio, la celeridad induce a que el funcionario
entre varias alternativas procedentes, en cualquier momento del procedmiento opte
por la que importe mayor celeridad y sencillez, cumplindola en el menor lapso posible.
Pero complementariamente, desde la vertiente negativa, consagra la interdiccin de las
dilaciones indebidas en el procedimiento, esto es, el deber de la autoridad instructora
del procedimento de actuar dentro de los plazos,.prevenir los retrasos y agotar los
mecanismos para practicar los trmites del proceso (ej. notificaciones, actuaciones
probatorias, evacuacin de informes) en el ms breve tiempo posible atendiendo a todas
las circunstancias del caso. Como se sabe, en el administrado se titulariza el derecho
constitucional a un proceso sin dilaciones indebidas cuyo contenido concreto no necesariamente coincide con el cumplimiento de los plazos sino que ha de ser apreciado,
mediante la aplicacin a las circunstancias del caso, de factores objetivos y subjetivos
que sean congruentes con su enuncado genrico, a partir de examinar el carcter
razonable de la duracin del procedimiento, la complejidad tanto de los hechos como
del derecho involucrado en el caso, los mrgenes ordinarios de duracin de los trmites
del mismo tipo, el comportamiento del administrado y el propio comportamiento de la
autoridad en la conduccin del procedimiento. De ah, incluso que podamos apreciar
que el incumplimiento del plazo legal no necesariamente constuya en todos los casos
una vulneracin al derecho a tener un procedimiento sin dilaciones indebidas y, por otro
lado, se pueda identificar si se ha afectado este derecho en trmites o procedimientos

Juan Carlos Morn Urbina

carentesde plazo legal. La jurisprudencia de nuestro Tribunal Constiiucional


ha puesto
manifiesto que este
procedimientos conducidos de oficio'por ra
!.er9c.lro qprits a
Administracin como el disciplinarioo6), el sancionador y en la ejecucin
de sentencias
por la Administracin?).
de.

En nuestro ordenamiento, la consecuencia de la afectacin al derecho y por


ende
al deber de celeridad no recae sobre la vatidez del acto demorado o l
caducidad del

procedimiento en el cual se produjo la dilacin indebida, sno


en todo caso sobre la
responsabilidad administrativa de la autoridad instructora y genera un
deber de indemnizacin por los daos ocasionados por el retraso proouciao-sin que la
solucin tarda
o dernorada sea capaz de reparar el eventual retraso padecido. por
ejempto, los daos
producidos a un servidor ptlblico si la autoridad demora en
resolver Ln procedimento
disciplinario durante ms de un ao, manteniendo vigente la medida cautelar
de suspensin en las labores sin retribucin.

1.10. Principio de eficacia.- Los sujetos del procedimiento administrativo deben


hacer
prevalecer el cumplimiento de la finalidad del acto procedimental,
sobre aquellos
formalismos cuya realizacin no incida en su validez, no "ieririinen ai.iioi
importantes en la decisin final, no disminuyan las gaiantiaJdei'procedimiento,
nicausen indefensin a los administrados.
En todos los.supueslos de aplicacin de este principio, la finalidad
delacto que se
pdvilegie sobre las formalidades no esenciales euer auitrse
r marco norma.
tivo aplicable y su v.alidez ser una garanta de la finalida pOic que se busca
satisfacer con la aplicacin de este principio.

CONCORDANCIAS E(TERNAS
Ley No
Ley No

29158
27867

Ley.Orgnica-del Poder Ejecutivo (art. ll numeral 1, Principio de servcio


al

cudadano. eficacia)

Ley Orgnica de Goiemos Regionales (art. 8, numeral 5, principios


rectores
de las polcas y la gestin regional - eficacia)

CONCORDANCIAS I NTERNAS
T.P.Art.lV,1.6
Art.16

Art.17
ArL75.7

4rt146.1
4rt.216.4

M.236

Principio de informalismo
Eficacia del acto adminisfavo
Eficacia ancipada del acto administravo
Deberes de las autordades en los procedimientos
Medidas cautelares
Suspensin de la ejecucin de un acto
il4edidas de carcter prosional

couENTARros

Contemporneamente la valoracin de la eficacia en la gestin pblica


ha

servido para darle una nueva legitimidad social a la Administracin.


Ahora no solo

c/6)

(n)

STC Exp- No 3778-2004-AA/Tc-piura, caso Tito Martn Ramos Lam; y


src Exp. No 16s4-20MAA,/TGJunn, cso Julo Csar Balden Salinas.
src Exp. N'408G200t-Ac/TGrca, caso Mario Femando Ramos Hostia.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

basta cumplir las normas para contar con legitimidad, sino que adems la actividad
gubernamental debe ir aparejada con el logro de los resultados u objetivos previstos
por el ordenamiento al crear determinada facultad u obligacin administrativa. En
breve, la eficacia administrativa se refiere a la obtencin de los objetivos previamente
programados por las autoridades competentes a travs de la normativa aprobada y a
la prestacin de los servicios a cargo de la Administracin dentro de los estndares de
caldad establecidos. Como valor, la eficacia tiene una pluralidad de efectos sobre la
gestin: es un principio informador de la actividad, es una obligacin de cada autoridad al
realizar sus actividades, es un parmetro para supervisar y controlar la gestin pblica.

Correctamente entendida, la eficacia no es propiamente una regla jurdica con


contenido sustancial que permita su aplicacin inmediata ni tampoco una tcnica
administrativa que lo haga asumible, sino ms bien -como dice PAREJOALFONSOTaL
es una calidad axiolgica alcanzada, que "supone un juicio sobre los resultados de la
actuacin administrativa', por lo que no puede medirse por la propia Administracin ni
coetneamente sino por los usuarios o administrados. Para llegar.a ella, la eficacia ha
servido como una obligacin de laAdministracin y de los administrados a servirtuosos
en sus actos procedimentales, y no como un mero principio de orden programtim a
futuro para la Administracin en general.
La norma bajo comento acoge el valor eficacia en su aplicacin a la gestin de los
procedimientos administrativos. Teniendo en cuenta que todo procedimiento administrativo es instrumental, esto es, no es un fin en si mismo, los actos del procedimiento
administrativo tienen porfinalidad servir a la proteccin del inters general, garantizando
los derechos e intereses de los administrados y con sujecin al ordenamiento constitucional y jurdico en general. Por ello, se dice que en el procedimiento deben hacerse
prevalecer el cumplimiento de la finalidad del acto procedimental, sobre la realizacin
de formalismos que no incidan en su validez, ni determinen aspectos importantes en
la decisin final, disminuyan las garantas del procedimiento, ni causen indefensin a
los administrados. En ese sentido, el principio de eficacia no puede menos que servir
de base para otros principios netamente procesales como el informalismo en favor del
administrado y la verdad material. Pero tambin se deriva que las partes deben hacer
prevalecer el cumplimiento de fines y objetivos de los actos y hechos administrativos
sobre las formalidades no relevantes, aplicando criterios de economa y flexibilidad en
favor del administrado. En ese sentido, de este principio se desprende la regla de la
economa procesal dirigida a evitar la realizacin de trmites innecesarios, de reproducir
actos ya realizados, de retroceder actuaciones procesales, la conservacin de actos,
y propiciar la subsanacin.

1.11. Principio de verdad material.- En el procedimiento, la autoridad administrativa


competente deber verificar plenamente los hechos que srven de motivo a sus
decisiones, para lo cual deber adoptar todas las medidas probatorias necesarias
autodzadas por la ley, aun cuando no hayan sido propuestas por los administrados
o hayan acordado eximirse de ellas.

(78)

PAREJO ALFONSO, Luciano. "La eficacia como principio juridico'. En:. Documentacin administraVa, Nos 218-219,1989, p. 20 y ss.

Juan Carlos Morn Urbina

En.el caso.de procedimientos tritaterales la autoridad administrativa


estar facul.
tada a verificar por todos los medios disp.onibles la veri e'loi'ecr,fs
qu" le
son propuestos por las plrtes, sin que ello signifique una sustitucin
del eber
probatorio que cone.sponde a estas. sin embarg, h autoridad
aomisirativa estara
oDra-da a ejercer dicha facultad cuando su pronunciamiento pudiera
involucrar

tambin al inters pblico.

CONCORDANCIAS INTERNAS

4rt.57.2
159
162
Arb. 219 y ss.
Art.
Art.

Suministo de informacin a las endades por parte de los administrados


Actos de insfrlccin
Carga de la prueba
Procedimiento trilateral

couENTARros

Por el princpio de verdad material o verdad jurdica objetiva, las autoridades


instructoras de los procedimientos tienen la obligacin de agoiar de qcio los
medios de
qru9ba a su alcance para investigar la existecia real de-hechos que son la hiptesis
de las normas que debe ejecutar y resolver conforme a ellas, p"r" pti*.
la respectiva
consecuencia prevista en la norma. Por ejemplo, la Administracin d'ebe acreditar
si se
incurri en la conducta descrita en la norma como infraccin administrativa
o si existe el
hecho impedivo para que un administrado obtenga una licencia para
alguna actividad
econmica' El princpio se sustenta en que en los procediments administrativos
no
se trata de resolver conflictos intersubjetivos como en los procedimientos
arbitrales o
judiciales, sino de decidir directamente asuntos
de inters pblico po,
contenido
en los que la aplicacin de la norma a los casos concretos no pued depender
",
de la
voluntad del particular de no aportar el material probatorio pertinenta
En aplicacin de este principio, las actuaciones probatorias de
las autoridades deben estar dirigidas a la identificaci-n y comprobacin de los hechos reales producidos
y a constatar la realidad, independientemente de cmo hayan
sido alegadas y, en su

caso' probadas por los administrados participantes en el procedimiento.


En sentido
inverso,. el principio pretende que la probania actuada en
el procedimiento permita
distinguir cmo en realidad ocurrieron los hechos (verdad rea o material)
de lo que

espontneamente pueda.aparecer en el expediente de acuerdo a las pruebas presn_


tadas por los administrados (verdad formai o aparente), para dar
la solucin prevista
en la ley' Debe tenerse en cuena que siendo la actuacin administrativa
la ejecucn
de la voluntad de la ley, corresponde a la autoridad apreciar s exrten
en cada caso,
los presupuestos de hecho de ras normas (ej. contamnacin ambientar),
para poder
aplicar la consecuenca jurdica prevista en iamisma norma (ej. ;;d;
correctiva, de
remediacin o sancin administrativa).
En ese sentido, la actividad probatoria de la autoridad debe
seroficiosa e incorporar
todo hecho notorio o relevante que sea menester para aplicar la voluntad
de la ley, in-

formacin priblica que obra en las entidades estataies, qul


esten en pa-Jr ae la entidad
por otras razones, o circunstancias simirares. como
bien apunta ooru_o*,, "(...)

(79)

GoRDlLLo,AgustnA. nabdo de DerechoAdministatw. Pae general.Tomo


. Fundacin de
Derecho
Administravo y Ara Editores, Lima, 2003, p. lX-41.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

en el procedimiento administravo el rgano que debe resolver estra sujeto al principio


de veidad material, y debe en consecuencia ajustarse a los hechos, prescindiendo de
que ellos hayan sido alegados y probados por el particular o no, por ejemplo, hechos
y pruebas qe sean de pblico conocimiento, que estn en poder de la Administrain por otras circunstancias, que estn en expedientes paralelos o disntos' que la
Administracin conozca de su existencia y pueda verificarlos, etc-'. Lo dicho, de modo
alguno autoriza a que la autoridad resuelva fundndose en datos ciertos o realidades
qJ" no estuvieren incorporadas en el expediente. Por el contrario, la autoridad debe
previamente incorporar esa evidencia obtenida de oficio en el expediente, para que
ios administrados puedan controlar su actuacin como manifestacin de su derecho
a probar.
Conforme a la verdad material, la Administracin tiene el deber de adecuar su
actividad probatoria a la verdad material, lo cual no solo se logra con las acciones
probatoris en el procedimiento de evaluacin previa, sino con la fiscalizacin posterior
positivo y a
ien tos procedimientos de aprobacin automtica, los sujetos a silencio
L presuncin de veracidad) en los que se convierte en el instrumento necesario para
qub la autoridad pueda reconocer la verdad de los hechos no obstante haber provisionalmente aceptado lo solicitado por la Administracin.
Constituyen evidentes incumplimientos a este principio, que la autoridad instructora resueM el expediente ajustndose nicamente a lo que las partes quisieron
aportar, a lo que ellas manifiesten en sentido uniforme, acudir al mero vencimiento
de plazos procesales que impidan actuar probanza, denegar situaciones favorables a
los administrados porque no acreditiaron probanza especfica respecto a situaciones
o circunstancias que ya son de conocimiento de la entidad o resolver en determinado
sentido alegando que se deniega la tesis cntraria porque el administrado no ha podido
probar su posicin, etc.
para la comisin redactora este principio deba tener un alcance amplio para todo
procedimiento administrativo, sea de oficio o de parte, constitutivo o recursal, general
b especial, pues as le demanda el inters prlblico comprendido. Sin embargo, al nivel
de las comisiones revisoras posteriores, se incluy una moderacin tratandose de
procedimientos trilaterales. Segn esto, en los procedimientos trilaterales la autoridad
estar facultada (no obligada) a verificar por todos los medios disponibles la verdad de
los hechos propuestos por las partes, sin que ello signifique una sustucin al deber
probatorio que cofresponde a estas. Dicha regla conene una excepcin si se trata
de un procedimiento trilateral que involucre inters pblico, en el que sf la autoridad
administrativa estar obligada a ejercer dicha facultad. En virtud de esta disposicin,
la instruccin de un procedimiento trilateral tendr dos hiptesis algo artificiales: que
la decisin de la autoridad pueda involucrar inters pblico, en crlyo caso la verdad
material ser un deber de la Administracin, y los procedimientos trilaterales que no
involucren inters pblico, en cuyo caso el esclarecimiento de la verdad se limita a los
hechos aportados por los sujetos procesales.

Juan Carlos Morn Urbina

l'12'

Principio de particioacin.'Las entidades


deben brindar las condiciones necesarias
a
todos ros administrados para r...d.i.j,lnrormacn
que arniiiJrri, rn expresin
de causa, salvo aquenas
{ue aftcta, ij i:ilil p..r;6;#,ias a h
sesuridad
nacionaro ras oue expresamente s.an
icu;p"-,
posibiridades
de participaci de os aomiritil;;a
representantes, en aqueilas decisiones
g,eesr'
c*, rrtrur.*e rquiersistema
rvves,,
quedal.t
cuarourersrstema que Drm*e
permita ra rif,cin
difusin,
et servicio de acceso a

rJi'*t

li-bls:,lrr::

railformac]9n

d;ffi;ffi

il

yiip-ln.n

CONCORDANCIAS E(TERNAS

il;rilidv"'r*

'!q

Declaracin Universalde l1s Derechos


Humanos, art. 21
Dectaracin Amercana de oeiec
,, oes'biiiomore, art. zo
Pacto tntemacionatde oerectj
vr. yi,i, .rt. zs
Conve.ncin Americana soore oercos

constitucin
Ley No 27906
Ley No 2792r
Ley No 29091

rrir. ti.
An.zc;j,'i;'iil' "'

zs

Ley de Trang.qrercia ycce_so a ra rnformacin pbrica


Lgy-q* mohca a ulv i rr.nrprrrncia yAcceso a ra rnformacin
pbtica
que modifica el art. 38 de la Ley
del procedimiento Administativo
No
esrabrece
pron-eilr;*
ra
?7444v
dispos*ivos
resares en er portaider estaoo perun;l
;;,L:ristituconares
te-v organiGr e.ii.lrtir.9 (arts..
tV, piincipio de parricipacin

Fy

g:T"r

;;
29158
Lev N.27867 il&'$3,1i1tU*.1,'*rlffi,n1:lti#J:ffiT:ll&
Lev No

Ley No 2Bi

s-.

R'J'

ry:
No

en asuntos regionales)
-pi.-,
Ley Marco iiE
pubrico (art.
2. riterar f), deber de respetar y
convocar instancias de participabin
",

75,

aiu;;)'---'
06e2001-pcM c,ea F,ti Jei'
Nqrq y procedimient6i.tini*, para actuarizacin
de contenidos
del portal

,"

16G2002-rNEr

del Estado

D.s. N0 072-2003-pcM negtamento


ae-raley oe Transparencia y Acceso
a ra rnformacin
pblica
R'M' M 39&200&PCM Lineamientos para

de endades

uniformizar contenido de portales


de transparencia

D's' 06$2010-PcM Portatoefnsparencia


Estndaren

_
R.M. N020G20.tGpcM

pbtica

tas Endades de laAdminisfacin

del porrat
,p;ifi de Transparenca
ig:g::,::l_r.f,,,:,llFtltggn
oh d;];ffi

Estandar de entioaoes

CONCORDANC'

Af

20.2

Art 48.8
Arts. 55.3; 55.4;

Art.110
Art. 160

Art.

181

Art. 182
Art. 185
Art. 239.10

Notifcacones
presidencia

ta
SS.5 l:Ek!",r^g:
oeoerese losil;i#ff

detConsejo de Minisbos

Contendo del derecho de peticn


a la informacin del expediente
Participacin de los administraos
nudiencia pblica
Periodo de informacin pblica
l-altas adminishativas

lccflo

couENTARros

Para una rear democratizacin der poder


pbrico no basta que ras estructuras
lticas habiriten ra participa"ion
po.

"roaJa;;,;

"

ersistema;;"ti;""rcontempre

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

\-)

instituciones de la democracia participativa. No se trata de abordar los modos de


participacin en los asuntos mximos del poder, a lo cual se dedica el derecho a la
participacin poltica, los mecanismos de gobierno republicano, y los derechos elector+
les. Se trata de un escaln menor en el poder: la Administracin Pblica. Es necesario
que la democratizacin tambin sea exigencia para la Adminisacin Pblica que es

la estructura organizativa del Esiado que ms cercana est a la ciudadania por ser
el nivel estatal que tiene que ver directamente con la satisfaccin de las necesidades
colectivas y la definicin de intereses pblicos..
Adicionando a la estricta sujecin de la ley, y los limites de la accin administrativa,
para que la democracia sea confiable para la colectividad, debe sujetarse al principio
de participacin de los administrados en la actividad administrava.

La participacin de los administrados en la actividad administrativa persigue


refoza las posibilidades de control de la sociedad civil sobre la administracin, para
completar los esfuerzos, reorientar el alcance del inters pblico desplazndolo de
aquello que es determinado por laAdministracin y sus funcionarios, para comprender
los intereses de la sociedad civil direcamente, y finalmente, legimar la actividad del
poder administrativo.
A lo largo de la Ley se ha dado preponderancia a la introduccin del principio de
participacin administrativa como elemento indispensable para la revolucin democrtica
en la actuacin administrativa. La Ley ha dado un triple tratamiento a la participacin
poltica: la consagracin como principio de toda actuacin pblica y del procedimento administrativo mismo que se dedica este artculo, como derecho subjetivo de los
administrados (arts. 55, 108.2, 110) y como caracterstica estructuralde toda entidad

pblica (art. 181).


Por ello, esta norma se dirige a la Administracin y a los administrados, imponindoles el deber de adecuar sus actuaciones de modo que favorezcan, permitan, faciliten
o viabilicen la participacin de los administrados en los procedimientos administrativos,
y no la obstruyan, dificulten, dilaten o cancelen.
La participacin no tiene una sola forma de expresin en el mbito administrativo. De
suyo, esta Ley contempla de modo directo e indirecto diversos modelos e instituciones a
travs de los cuales la participacin va a estar presente en la actuacin administrativa.

Teniendo en cuenta la forma de vinculacin del administrado con las respectivas


Administraciones Pblicas, una primera clasificacin de la forma de participacin es
la de participacin directa e indirecta. Por la participacin directa tenemos aquellos
supuestos en los que los administrados a ttulo individual o colectivo, actan sobre la
tramitacin del procedimiento. Por la participacin indirecta, tenemos aquellos supuestos
en los cuales los administrados participan en rganos de la Administracin, en la cual
no acta con su inters directo en un expediente en especfico sino como representante
de la colectividad y se integra en un rgano administrativo colegiado.
La participacin tambin puede ser en la funcin o en la organizacin administrativa. La partcipacin en la organizacin comprende todas las variantes por las cuales
los administrados se integran al interior de la administracin junto a la autoridad administrativa en representacin de diversos intereses, mientras que la participacin en la
funcin administrativa congrega los supuestos en los que la colectividad actua desde
el exterior de la Administracin como colaborador de los intereses pblicos (denuncias,

Juan Carlos Morn Urbina


perodo de informacin pblica, euciencia pblica,
presentacin de sugerencias, etc.).
Asu.vez, ra participacin en ra organzacin admini;trati;ail;";;
tturo individuar
o colectivo, segn sea que el administrado represente
sus propios intereses, o sea
representativo de algn grupo social.
Tambin la participacin admjnishativa puede ser
de orden decisoria o consultiva,
segn sea la nafuraleza y efecto de la actividad administratiu"soi'n
nncin pblica.
En la participacin consulva, los administrados
confibuyen con su accin a la formacin
de la voluntad de las entidades manera de consejo,
bnaar nformcon, sin llegar a
ser definitorio del sentido de la decisin administrativa.
Por el contrar, ta participacin
decisoria, la actvidad de los administrados forma parte de la voluntad
de la entidad en
la cual particpan, como sucede en ra integracin be
rgano" .oigLdl..

Finalmente, los autores han clasficado las formas de participacin


administrativa,
segn el momento en el cual se produce, en particpacon preecsional,
decsional,
postdecisional,
o
segn se produzca durante ia inicLcin, i;rt
y aregaciones
de un procedimiento, durante ra fase decisonar, o en ra
";;i;
fase de;;;;posterior
a ras
decisiones pblicas ya emitidas.
Algunas de las formas mnimas de participacin que la normativa
ha mntemprado
en sede administrativa son:

Acceso a ra informacin generar y especfica que poseen


ras entidades. (arts. 5s.3,
55.4, 110, 160)

Presentacin de opiniones ante las autoridades (art.55.11)


Audiencias Pblicas (art. 1g2 y ss.)
Perodos de informacin pblica (art. 1gS)
Participar en prestacin y contror de ros servicios pbricos
para asegurar su efi_
ciencia y oportunidad (art. 55.6).

1'13' Principio

de simplicidad.. Los trmites establecidos por la


autoridad administrativa
debern ser sencillos, debiendo eliminarse tod..ffi.jlaiJinnliigr.;
es decir,
tos requisitos exigidos debern ser racionare. y
fines que se
persigue cumplir.

";;H;;.

CONCORDANCIAS D(TERNAS
Ley N0

29158

drl.l{T

Ley, orgnica.
Ejecutivo (art.
ciudadano - simplicidad)

il numerar 3, principio de servicio ar

CONCORDANCI,AS INTERN.AS
S!.196,1, 36.2 Legatidad det procedimiento

.2
1
4r!. 19.i
Nt 7s.t
Arl.37

39

Contenido del'TUpA
Requistos para la reafizacn delprocedimento
administravo
Facittades'de ta F,e.Jnc er'oisr0, de Minisfos
Deber de verar por u encaiii rs'aiac,ioneJ'fro-oimientates

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

couENrARtos

La simplicidad consiste en dotar de sencillez y facilidad de comprensin al procedimiento, buscando evitar, su complicacin por cuaiquier aspecto riguroso de la
secuencia procedimental. No solo se trata de un principio dirigido a mejorar la gestin
de los procedimientos y tmites en s, sino tambin, y quiz sea la parte ms l del
principio, se dirige a la organizacin de los procedimientos administrativos, a la seleccin
del tipo de procedimiento, a la fijacin de costos, al establecimiento de trmites, a la
expresin grfica de la informacin pblica, a la simplicidad con que la Administracin
debe expresar sus decisiones y actuaciones a los administrados. Los criterios determinantes para estructurar un procedimiento y fijar sus exigencias son la razonabilidad
y la proporcionalidad.

Cuando se contrara este principio, surge la nocin de "barrera burocrtica" que


comprende todos los actos administrativos o normas generales que modifican la situacin jurdica existente para la realizacin de una actividad econmica de una manera
ilegal o irrazonable, provocando un cambio en la regulacin del mercado que afecta
a cualquier administrado que pretende ingresar o permanecer en 1. Por lo general,
dicha modificacin est vinculada a: i) exigencia de requisitos, obligaciones y cobros
indebidos; o ii) establecimiento de impedimentos o limitaciones en la actuacin de los
mismos
Las baneras burocrticas son de dos tipos. Barreras itegales son las que conenen
exigencias, requisitos, prohibiciones y/o cobros que exceden el mbito de competencia
de la entidad que las impone, contravienen el marco legal promotor de la libre iniciativa

privada o las normas y principios de simplificacin administrativa; o han sido emitidas


sin respetar los procedimientos y formalidades necesarios para su imposicin. Por su
parte, las barreras burocrticas carentes de razonabilidad, son aquellas exigencias,
requisitos, prohbiciones y/o cobros que no se justifican en funcin del inters pblico
asignado a la autoridad administrativa (medidas arbitrarias), asl como ser desproporcionadas a la finalidad perseguida o constituyen opciones ms gravosas para la
libertad del administrado (medidas desproporcionadas) o establezcan discriminaciones
injustificadas entre los ciudadanos (medidas discrminatorias).
Lamentablemente constituyen casos frecuentes de transgresiones a la simplicidad
administrava y, por ende, barreras burocrticas, las siguientes:

lncluir un procedimiento de control preventivo directamente en el TUPA sin norma


previa que cree el Procedimiento.

Exigir requisitos no contemplados en las normas para la obtencin de una licencia


(ej. conformidad de vecinos para licencia de funcionamiento o de obra).

Desconocer las licencias o autorizaciones obtenidas por silencios administrativos

(ej. mediante actos tardos o inicio de procedimientos sancionadores contra el


administrado por ejercer la actividad habilitada).

Desconocer la calificacin del silencio positivo que corresponde a algn procedimiento, estableciendo mediante norma propia un silencio distinto.

Exigir renovaciones, canjes o actualizacin de licencias que son de vigencia indefinida (ej. licencia de funcionamiento).

Juan Carlos Morn Urbina


Limitar er horario de funcionamiento de aciividades
conrerciares, industriares o
profesionares de manera generar para arguna
circunscripcin o i,"eno otras
medidas menos tesivas que togren et objeivo Oe garantizli
h p;;j;""quitidad y
medio ambiente.
Exigir d.erechos no aprobados mediante ordenanza previa
debidamente pubricada
(ej. arbitrios o tasas)
Exgir derechos de tramitacin en procedimientos que
no corresponde (ej. proce_
dimientos recursares o para ejercer er derecho de contradiccion
L e oerensa.
Exigir derechos de tramitacin determinados en funcin
a criterios distntos al costo
del trmite del procedimiento, sino en er varor de ra
obra
ros metros lineales de cableados o canalizacin, el nmero de " "", "utiJ="da,
elementos a instalarse (ej.
postes o antenas), en funcin de ra dimensin
der avso oe puori"io"J, en funcin
de los ventas anuales del ciuoadano, etc.
Exgir derechos de tramtacin en exceso ar tope de
1 ulr no aprobados previamente por ordenanza, no pubricados, no ratificados por
ra *rni"iriJ"o provinciar
o no incluidos en el TUPA.

Aplicar subsdios cruzados entre ros costos de ros procedimientos


a su cargo,
incrementando
algunos para abaratar otros.

Exigir costos adicionares. a.ras tasas por rearizar arguna


actividad econmica (ej.
pago por seguros, formularios, flderes, fianzas,
et.)

Suspender el ingreso o ra resorucin de determinadas


ricencias, autorizaciones
o concesiones de manera generar o soro en consideraci"
o irg"" situacin
particular de los ciudadanos (ej. tener adeudos
con la

entidad). "

Establecer distancis mnimas para realizacin de actividades


comerciales o

mercantiles.

Aprobar fechas de antigedad para vehcuros en servicio


de transporte.
Exigen pagos por ingreso a rugares pbricos sin contraprestacin
a cambio (ej.
playas pbticas).

1'f

4'

Principio de uniformidad.'La autoridad administrativa


deber establecer requisitos
simitares para hmites simirares, garantizando que i.i
a ros principios
generales no sern convertidos n h regla general.
rooaiir"rnciacin deber
basarse en criterios objetivos debidamenie sustentados.

{;;,*l

CONCORDANCI.AS INTERNAS

99
S.40
Art.41
Arl.44
Art.48
{+

Requisitos parara rearizacin der procedimiento adminishavo


Documentacin prohibida de soticitai-Documentos
Derecho de famitacin
Facultades de la presidencia delConsejo de Ministros

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

couENrARtos

El principio de uniformidad tiende a que todos los niveles de la Administracin, al


los
estructrar piocedimientos similares, guarde homogeneidad en el establecimiento de
y
calificaciones,
de
silencios
tipo
inskncias,
exigible,
(iasas,
documentacin
quistos
Con l" finalidad de favorecer la previsibilidad de la ciudadania, las exigencias
"i".j.
n tos proceOimientos deben parecerse lo ms posible. Por ejemplo, contraviene esta
no*iu" los procedimientos para obtener una licencia de construccin sean objeto
Je distintas exigencias y reglas segn la inspiracin de cada autoridad municipal' La
y
es que los-constructores cuenten con procedimientos, costos, silencios dems

idea
requisitos uniformes en todas las municipalidades'
para desanollar sus TUPAS
Si bien la discrecionalidad inicial dada a las entidades
unidad en la estructuracin
de
atisbo
de
cualquier
desintegracin
la
pueO ienOer a
be los trmites, se pretend aminorar el riesgo, con la consagracin de las siguientes
reglas contenidas en la leY:

la calificacin
Establecimiento de algunos criterios que no podrn ser variados en
sen autoley
cuales
la
desde
determinado
habindose
en los procedirnientoJ,
mticos, cuales de evaluacin previa'
procedimientos (art.
Establecimientos de las reglas para frjar la estructura de los
3e).
Clarificar la documentacin prohibida de solicitar (art. 40) y a aquella sucednea
obligatoria de percibir (art. 41).

(art. 44 y
Fijacin de criterios para las tasas en los procedimientos administrativos
ss).

La necesidad de recabar ratificaciones de otras instancias o aprobaciones sectoriales respecto a los proyectos de TUPAS institucionales'
Algunas tcnicas altemativas que tambin se fundan en este principio' son la

aprobalin de instructivos o directivas por autoridades nacionales (ej' lndecopi) a

las cuales deban sujetarse las autoridades institucionales, e incluso la aprobacin de


leyes marco por tipo de procedimiento (ley marco de licencia de funcionamiento o de
licencias de construccin).

a los admi'
y
cada
sobre
confiable
completa
veraz,
informacin
representantes
sus
nistraos
trjmte, de modo ial que a su nco, el administrado pueda tener una conciencia
bastante certera e cl ser el resultado final que se obtendr'

.15. pdncipio de predictibilidad.- La autoridad administrativa debe brindat


o

2g158
Ley No 27915

Ley No

Ley Orgnica del.Poder Ejecuvo (art. ll, numeral5, principio de servicio al

ciudadano' nredicbilidad)
Cdigo de tica de la Funcin Pblica @n.7.2,deber de transparencia)

Juan Carlos Morn Urbina

cauENTARros

La predictibiridad como expresin de ra seguridad jurdica


en er mbito administrativo
cumplir con el principio de predicbilidad en la actuacin
admnistrava, exige que
las autoridades entreguen informacin de
ca procedimiento que

rena tres calidades:


informacn cierta, iriformacon
confiable,
con elobjeto claro
de generar en los admjnistrados "o*pi"talinrormacion
ta eipectativa razonablemente fundada
sobre cul ha
de ser la actuacin der poder en apricin Jet
oerech
riesgo de
incertidumbre sobre la manera en que ser
tramitada y resuelta la situacin sometida
a la decisn gubemativa. Elobletg bet principio
qu" ro.-"J,ninoo" partir de ra
informacin disponibte puedaniabe,
""
t"n"o"
"

y.;;;';"rquier

"'lue

Este principio constituye


ieflejo en el mbito de las relacones administrativas
-el que
del principio de seguridad jrdica
ha sid calificado por elTribunal constitucional(e)
como un principo consustancial al Estado constitucionar
e oereJo que "transita todo
el ordenamiento, induyendo, d,esde ruego, a ra
l.orma
ro preside,, y su
reconocimiento se encuentra "implcito-en nuestra
consttucon,lr].riu" se concretiza
con meridiana claridad a travs de distintas disposiciones
consiucoiales, algunas de
orden generar, como ra contenida en et artcut
z, l" z+, p"rIsr"io a) ("Nade est
obligado

eun;il;;;

a hacer ro que ra rey no-manda, ni impeoioo


ge-ncl?ffiJ'era no prohbe"),
y otras de arcances ms especficos, como
ras contenidas en ros rticuros 2, inciso
24,
pargrafo d) ("Nadie ser procesaoo ni
condnado por acto u o,'ni.n qu" ar tiempo
de
cometerse no est previamente carificado en ra
rey,
e
inequvoca,
como infraccin punibre, ni sancionadocon pena
no prevista en t tey" y 13g, inciso
3, ("Ninguna persona puede ser desviada oe-ta
unso"ion pi"o"ilrinada por

d";;;;;*b?r,

ni sometida a procedimiento distinto oe toslreiam"nte

rganos jurisdiccionales de excepcin, ni picomision"=


cualquiera que sea su denominacin").

ta tey,

"si"or""i",

njuzgada por

""p"iat""li""o""

at efecto,

Aplicaciones del principio de previsibilidad


La aplicacin de este principio involucra que
el suministro de cualquier informacin
a los ciudadanos sobre secuencias uet prodoimiento,
comfetncialaoministrativas,
tasas o derechos de trmite, criterios admnistrativo"
n-ttros, permitan a
los ciudadanos anticiparse y planificar sus
para ello, esa informacin
acvidades."nt"oi"",
debe
ser confiable y solo puede ser as, en la medida
en que r"
datos
importantes o sea inactuar o simpremente inexacta. para
ejro, en prncipio, ra Ley incorpora
algunas reglas que refuezan ra predictibiridao
a.traves ae os preie-dentes (art. vr), ra
delimitacin de ra discrecionaridd para carificar
ros procedimiJnto"
TUpAs (art.
31 y ss.), la notficacin de ros recursos proceJente
y ra indicaci" "n'ro"
"r agotamiento o
no de tas vas adminisrrativas (art.24),ia puuticaco
o" r", J"'nl-Loorautes para
la Adminstracin prrbrica_(art. iez, r inlJn
de requisitos y dems regras de ros
procedimientos en los TUpAS, etc.

#;;;i;e

En lo particulac un ejempro embremtico


de ra bsqueda de previsibiridad en ros
procedimientos urbansticos consttuye
la certificacin oe parametios uioanisticos que

(80)

STC Exp.

No

0Or6-2002-AtiTC.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

le permite a cualquier administrado obtener con ancipacin al procedimiento de habilitacin urbana y edificacin, la declaracin de la autoridad acerca de los parmetros
de diseo aplicables a un determinado predio urbano (ej. zonificacin, uso permisibles
al suelo, coeficientes de edificacin, retiros, entre otros) y apareia la responsabilidad
de la entidad de ceirse a los datos certificados durante los 36 meses siguientes, sin
que cualquier cambio normativo posterior le pueda ser aplicable.

1.16. Principio de privilegio de controles posteriores.- La tramitacin de los procedmientos administrativos se sustentar en la aplicacin de la fiscalizacin posterior;
reservndose la autoridad administrativa, elderecho de comprobar la veracidad de
la informacin presentada, el cumplimiento de la normatividad sustantiva y aplicar
las sanciones pertinentes en caso que la nformacin presentada no sea veraz.

CONCORDANCIAS DERNAS
D.S. N0

096-2007-PCM Regulan la fiscalizacin posterior aleatoria de los procedimientos

R.M. N0

048-2008-PCM Aprueban Directiva

adminisftivos por parte del Estado


N0 001-2008-PCM'Lineamientos para la impiementacin y funcionamiento de la Central de RiesgoAdministrativo'

CONCORDANCIAS INTERNAS
Ari.31.2
Art. 32
Art. 39.2.3
4r1.41.2

Art.104.2
Art. 165

Rgimen del procedimiento de aprobacin automtica


Fiscalizacin posterior
Criterios para estructurar el procedimiento administrativo
Presentacin y admisin de documentos
lnicio de oficio del procedimiento administrativo
Hechos no sujetos a actuacin probatoria

ca*ENTARtos

Este principio implica que las autoridades al disear los procedimientos en sus
TUPAS o al regular los procedimientos especiales deben privilegiar las tcnicas de
control posterior, en vez de las tcnicas de control preventivo sobre las actuaciones
de los administrados. Como tal debe calificar mayoritariamente sus procedimientos
como de aprobacin automtica y de evaluacin previa con silencio positivo, a la vez
que afianzar su rol de verificador de la veracidad de los argumentos, documentos y
declaraciones presentadas. Los procedimientos de evaluacin previa con silencio
negativo deben ser los menos que las entidades mantengan en sus Textos nicos de
procedimientos administrativos.
Los controles posteriores, a diferencia de los controles ex ante, se sustentan el
respeto a la libertad individual de los administrados y en la confianza que el Estado
deposita en la veracidad de sus actos y declaraciones. La presuncin de veracidad,
privilegia la honestidad en el actuar y releva a los ciudadanos honestos de los costos
innecesarios dirigidos a acreditar, por terceros o documenlos, por ejemplo, sus antecedentes o su estado civil el lugar de su domicilio o su buena conducta.
Por este principio, el Estado declara que ha privilegiado el respeto a la libertad de
iniciativa privada y a la eleccin de las decisiones que los administrados puedan efectuar, facilitndonos para ello, las autorizaciones, licencias o permisos previos. Esto no

Juan Carlos Morn Urbina

significa que el Estado renuncia a su funcin flscalizadora, sino que esta se acomodara

al momento posterior de la accin privada de modo que multai elevadas, sanciones


penales y rganos de control eficaces se constituin en elementos
disuasorios que
inhiban la falsedad.

Los principios sealados servrn tambin de criterio interpretativo para resolver


las
cuestiones que puedan suscitarse en laaplicacin de las'reglas de procedimiento,
como_

parmetros para la generacin de otras disposicion--es administrativas


de

carcter general, y para suplir los vacos en el ordehamiento adminiitratvo.


La relacin de principios anteriormente enunciados no ene carcter taxativo.

ANTECEDENTES
Art.32
Art.2

l-tlQp.l

Ley

No

l{ryEos de simpticidad, ceteridad y eficacia


25035 Principios de presuncn de vracidad, desconcentracin de

procesos decisorios, eliminacin de exigencias fozosas y formalidades


cosiosas, participacin de ciudadanos
LNGPA Principio de imparcialidad

Art.10

CONCORDANCTAS INTERNAS

lll

T.P.

Art.

T.P.

Art. V,
Art. Vlll,

T.P.

2.10

Art.3

\rt.75.2
4rt.108.2

Finalidad
Fuentes del procedimiento administravo
Deficiencia de fuentes
Requisitos de validez de los actos adminishativos
Deberes de las auloridades en los procedimientos
Solicitud en inters generalde la cbcdad

couENTARros

.len diferenciar
!r9. funciones que cumplen los principios del procedimiento administrativo se suesegn se trate
del momento prenormativo, del momento de generacin
normativa, as como del momento de la aplicacin de las normas mismas.
En el momento prenormativo, los principios representan la toma de posicin que
entre varias altemativas posibles, el legislador adopta para que le sirva de fundamento,
de base y de cause para el desarollo posterior de la normativa esencal del procedimiento administrativo.

En lo postnormativo, los principios cumplen una triple funcin:

a.

criterios interpretativos obligatorios de las normas administrativas


Los prncipios siryen a las autoridades administrativas, administrados y dems

agentes que deben interpretar la norma (por ejemplo, jueces en el proceso


conten_
cioso administrativo) para que en funcin de ilos puboan resolver los problemas

hermenuticos en la aplicacin de los preceptos del procedimiento administrativo, no solo en lo que concierne al procedimento generat, sino cualquer
duda
interpretativa en lo que respecta a los procedimienios especiales. Reipecto
de
las autoridades esta funcin se refuerza con el deber de esempenar
todas sus
funciones siguiendo los principios del procedimiento administrativo
75 nciso
2)' Finalmente, y acaso sea su efecto ms importante, cada uno de 1art.
ios principios

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

sirven como parmetro para valorar la correccin de la actuacin llevada a cabo


por las autoridades administrativas a cargo de los procedimientos.

b.

lntegradora de tos vacos del ordenamiento


Los principios tambin sirven a las autoridades, administrados y dems, para

cubrir los vacos que la normativa tenga, de modo que pueda crearse a partir de
los principios un criterio jurdico para la resolucin del caso en concreto. A este rol
tambin se refiere el artculo Vlll del mismo Ttulo Preliminar'

c.

Referente para generacin normativa


Tambin estos principios tienen como funcin servir de referente o pametro para toda
autoridad administativa cuando deben dictar normas sobre desanollo del procedimiento
administrativo general, o de procedimientos especiales (art. ll' 3).
Estas funciones principales de los principios del procedimiento administrativo no
deben servir para soslayar que tambin tienen como funcin complementaria el de
ser utilizados como criterios obligatorios para las autoridades cuando deben dictar
actos de administracin intema (art. 1.21').

Carcter no taxativo de !a relacin


Finalmente, la norma ha querido evitar cualquier contradiccin con otros principios
administrativos que los legisladores puedan establecer para algn procedimiento en
particular, acudiendo al sealamiento que esta enumeracin no es taxativa, en sentido
de ser excluyente de otros principios que informen otros ordenamientos administrativos
especiales. Por ejemplo, as acontece con el procedimiento sancionador que contiene
sus principios propios (art. 230), y en materia de contratacin pblica.

1.
2,

ARTCULO V.. FUENTES DEL PROCEDIMIENTO

ADMtNrsrRATnto
El ordenamiento jurdico administrativo ntegra un sstema orgnico que tene
autonoma respecto de otras ramas del Derecho.
Son fuentes del procedimiento administrativo:
Lasdisposicionesconsttucionales.
Los tratados y convenios internacionales incorporados al Ordenamiento
Jurdico Nacional.
Las leyes y disposiciones de ierarquia equivalente.

2.1.
2.2.
2.3.
2.4.
2.5.
2.6.
2.7.

Los Decretos Supremos y dems normas reglamentarias de otros poderes


del Estado.
Los dems reglamentos del Poder Eiecutivo, los estatutos y reglamentos
de las entidades, as como los de alcance institucional o provenientes de
los sistemas administrativos.
Las dems normas subordinadas a los reglamentos anteriores.
La judsprudencia proveniente de las autoridades jurisdiccionales que
interpreten disposiciones administrativas.

Juan Carlos Morn Urbina

2.8.

2.9.

Las resoluciones emitidas por la Administracin a


travs de sus tribunales
o consejos r.egidos por leyes especiales, estabreciendo
oitri. interpr".
tativos de arcance gee.ql y oebiaamerite pubricaai. eiis -lcsones
generan precedente administrativo, agotan a va
amniti* v no pueden
ser anuladas en esa sede.

Los pronunciamientos vinculantes de aquellas entidades


facultadas expresamenfe para absorver consurtas so6re ra interpretacin
d; rm-;
administrativai que apriquen en su rabor, eamte aifunoas.
2.1A. Los principios generales delderecho administrativo.
Las fuentes sealadas en los numerales 2.7, 2.g, 2.g y z.to
sirven para interpretar
y de limitar et campo de apticacin oet ordenlmi;ni;
;.,.fi

3.

Gir;';i;rfi

$;:

CONCORDANCIAS EffERNAS
Ley No 26889
Ley No 26902
Ley No 27412
D.S. No 00't-68-Jc
D.S. No 010-99-JUS
Ley No 27867
Ley No 27972
D.S. N" 008-2006.JUS
D.S. No 044-2001-PcM

Ley No 27783
Ley No 27867
Ley No 29158

!gV-l,trlp para la Produccin y Sistemazacin Legislava


organismos.y dpendencias Oet Eita-do de consignar
9l'g:.,1.-r,9:
denomtnacn

oficial completa en comunicaciones


L.f,$.
TEPlg* obt[actn de entidads de estudiar tas derogaciones
taotas ocumdas en normas de su mbito funcional
Normas pana identificar los decretos supremos, resoluciones
supremas
y ministeriales
Remisin de textos de normas de carcter generar ar Ministerio
de
Justica para sistematizacion
Ley Orgnica de Gobiemos Reqionales larts.3643)
Ley 0rgnica de Municipatidades
1arts. 3d y a5, ordeamiento jurdico
municipal)
Reglamento de la Ley N0 26889, sobre produccin y sstematizacin
legislava
para

etproceso de informacin que deben presen_


.!:9b]q::.gilqrios
tar bs tnsttuciones pblicas de las normas con rago de ley que
se

encuentran vigentes
Ley de Bases de la Descenhalizacin (arts. 10 y 11,
ordenamiento
administrativo en proceso de descentralizacin)
Ley 0rgnica de Gobiemos Regionales (art. 37, brdenamiento jurdico
regional)

'

Ley Orgnica del Poder Ejecutivo (art. 11, facultad normativa


del

Presldente)
D.S, N0 001-2009-JUS

Reglamento que establece disposiciones relativas a la publicidad,


publicacin de proyectos normativos y difusn
e normas'fegab- d
carcter general

CONCORDANCIA INTERNA
T.P.Art. Vlll

Aplicacin de fuentes supletorias

couENTARros

Las normas constitucionares como fuente der Derecho


Administrativo

1.

Disposiciones constitucionales
deja claramente establecido

que la Constitucin, entendida como el


.El .artculo
conjunto del ordenamiento constitucional, vincula directamente
a anministracin para
resolver los casos que conozcan. Por ejemplo, tenemos:
los limites administrativos de

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

la actividad estatal por los derechos humanos (derecho de acceso a la funcin pblica,
derechos de participacin administrativa, derecho de acceso a informacin pblica, inviolabilidad de docrmentos y comunicaciones privados, libertad de asociacin, derecho

de peticin, principio de legalidad sancionador, derechos a exigencia de rendicin de


cuentas de agentes pblicos, derecho de insurgencia, etc.), los deberes posivos estatales (derechoi sociales y econmicos y artculo 44 de la Constitucin Pollca), la funcin
pbiica en la Constitucin, el rol del Estado en la constitucin econmica, la solucin
be controversias con el Estado, el rgimen de asignacin de recursos del Estado en la
Constitucn y de rendicin de cuentas por empleo de recursos y bienes del Estado y
finalmente los medios de control sobre los actos de la Administracin Pblica.
En este sentido, los rganos de la administracin Pblica tienen en las normas

constitucionales (principios constitucionales, aspectos orgnicos y dogmticos) fuentes


que de modo directo e inmediato subordinan la accin administrativa. En ese sentido,
l concrecin de las actuaciones administrativas (reglamentos, actos administravos,

actos de administracin, vas de hecho, etc.) tienen en las normas constitucionales


un primer referente para medir su juridicidad. Pero adems de ello, las autoridades
administrativas, para cumplir sus funciones deben seguir los criterios jurisprudenciales
sealados por la jurisdiccin constitucional en la aplicacin del ordenamiento jurdico,
as como realizai la interpretacin conforme a la Constitucin Poltica del Estado de
todas las normas jurdicas que ha de aplicar.
Un aspecto ciertamente debatible es si por efecto de develar el cacter normativo
de la norma constitucional para los rganos administrativos, estos tienen la habilitacin

suficiente para calificar la constitucionalidad de las normas que aplican y, en caso de


concluir en su descalificacin constitucional, proceder a abstenerse a su aplicacin o
simplemente inaplicar la norma que considere inconstitucional'

Z.

La posicin favorable del Tribunal Constitucional sobre el control difuso en


sede administrativa
El Tribunal Constitucional(81) ha puesto en el centro del debate constitucional y

administrativo nacional, uno de los temas ms controversiales en la compleja relacin


entre las funciones estatales: la aptitud que tendra la Administracin para apreciar la
constitucionalidad de una ley en sentido material, y, el tipo de consecuencia jurdica
que acarrea para el sis_tema jurdico que la Administracin concluya afirmando la inconstitucionalidad de la norma.
Para comprender la tesis asentada por el Tribunal tenemos que dar una lectura
conjunta tanto a la sentencia misma que instituye el precedente, como a la aclaratoria
de oficio que el propio Tribunal emitiera para complementarla. En primer lugar' el precedente jurisprudencial aprobado por el Tribunal Constitucional establece como regla
sustancial que:
"Todo tribunal u rgano colegiado de la Administracin Pblica tiene la facultad y el
deber de preferir l Constitucin e inaplicar una disposicin infraconstitucional que
la vulnera manifiestamente, bien por la forma, bien por el fondo, de conformidad
con los artculos 38, 51 y 138 de la Constitucin. Para ello, se deben observar los
siguientes presupuestos: (1) que dicho examen de constitucionalidad sea relevante

(S1)

STC Exp.

No

3741-2004-AA/TC, caso Ramn Hemando SalazarYarlenque.

Juan Carlos Morn Urbina


para resolver la controversia planteada dentro de un proceso
administrativo; (2)
que la ley cuestionada no sea posible de ser interpretada de
conformidad con'l
Constitucin'.
En nuestro entendimiento la posicin del Tribunal la podemos resumir
a favor de
reconocer la competencia para controla de oficio o a injtancia de parte,
la legalidad
de las
e inaplicarlas cuando las considere inconstitucionates
_leyes
fero de manera
le:trlcliva cuando se produzcan ros siguientes presupuestos subjetos (parte de ra
Administracin habilitada) y objetivos (la materia):

a.

Presupuestos subjetivos.- La competencia para inaplicar leyes solo conesponde


a los rganos de la Adminstracin: que renan cr"i. coni"iones: i) tribnales

administrativos u rganos colegiados; ii) que impartan justicia adminstrativa


con
fr?."tel nacionat; iii) que sean adscritos al poor Eecvo; y, vj qu" tengan por
finalidad la declaracin de derechos fundamentales de los administraos.
En principio, debemos reconocer que nos resula difcilmente comprensible
-desde
la esficta base constitucional- el sustento normativo para hacer eita

diferenciacin

nstitucional entre instituciones que pueden y no pueden hacer control difuso


en
sede administrativa. s1egt9 se desprende ntidamente de los artculos 3g, s1 y
138de la constitucin poltica, no comprendemos como solo lo hace para
algunoi
organismos y no para.otros,.que ni siquiera tienen base constitucional sinJlegal
(como los tribunales del
.poder Ejecutivo). como quiera que entendamos que-se
trata de una diferenciacin
de pura y simple convenenia, debemos abordarla
como tal.
La suma de estos elementos concunentes nos hacen afirmar que la facultad
solo
ie organismos de
carcter tribunalicio u rganos colegiados que se encuentran en la estructura
del
Poder Ejecutivo pero resolviendo controversias mediante procedimientos
trilaterales
con competencia tenitorial de mbito nacional. As, podn ejercer esra
atribucin, los
tibunales administrativos de los organismos reguladores, lnecopi, Tribunal
Fiscal,
Tribunal Registral, Tribunal de Consucode, etc.

es reconocida por el Tribunal Constitucional para una serie

Pero lo ms interesante regylla identificar qu dependencias administravas


no aparecen comprendidas en el mbito de esta facultad. por ejemplo, no
se encuentfan
los consejos municipales o regionales, ni ninguna endai de ese
mbito territorial
(no cumplen con la condicin de ser tribunals admnstrativos
ni imparten justica
administrativa con carcter naconal). Por lo mismo tampoco po"""n la
atribucin,
los organismos colegiados, como los directorios, consejbs oictivos
o comisiones
especiales, que tiampoco imparten juscia administratia. pero aun los
tribunales

y rganos colegiados calificados para esta funcin no pueden


ejercerla en todos
los casos, sino soro en aqueilos en ros que ra inapricatin t"njpo.
finaridad ra
declaracin de derechos fundamentales d-e tos administrado",
sea un con_
trol constucional pro homine, con lo cual se evita que esta atbucon
""'to "", sea ejercida
qaa p.roteger aspectos competenciales o garantas institucionales a favor de la
Admnistracin.

b'

Presupuestos objetivos.- Para el Tribunal Constitucional el control


difuso en
sede administrativa puede darse mediante un anlisis a iniciativa
de la propia
administracin (controlde oficio) o mediante la excepcin e inconstitucionalidad

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

que plantee el administrado (control constucional a instancia de parte), teniendo


cada caso presupuestos objevos distintos:

b.1. El control difuso puede plantearse y resolverse de oficio por los tribunales
administrativos y rganos colegiados solo cuando se trate de aplicar a un caso
concreto una norma legal que vaya contraria a la interpretacin que sobre ella ha
realizado elTribunalConstucionalde conformidad con el ltimo pnafo delartculo
Vl delTtulo Preliminar del Cdigo Progesal Constitucional; o cuando la aplicacin
de una disposicin contradiga un precedente vinculante del Tribunal Constucional
establecido de acuerdo con el artculo Vll delTtulo Preliminar del Codigo Procesal
Constitucional((82)). Ntese que no se trata del caso en que la norma haya sido descalficada por el Tribunal Constltucional por inconstitucional, sino de la aplicacin
de una norma que pudiera -sin serobjeto directo del proceso constitucional- haber
sido interpretada por el Tribunal o sea sustancalmente idntica o vinculada a un
supuesto que ha sido materia de un precedente vinculante del Tribunal.
b.2. El control difuso puede darse a instancia de parte cuando se cumplan las
siguientes condiciones: i) siempre que se trate de otorgar una mayor proteccin
constitucional a los derechos fundamentales de los administraOos; ii) no proceder
si se advierta que la excepcin de inconstitucionalidad responda a fines manifiestamente obstruccionistas o ilegtimos, incluso pudiendo poder ser sancionados. iii)
que el examen de constitucionalidad sea relevante para resolver la controversia
planteada dentro de un procedimiento administrativo; iv) que la ley cuestionada
no sea posible de ser interpretada de conformidad con la Constucin. v) que el
vicio de inconstitucionalidad en la ley sea del tipo manifiesto; vi.) Que el vicio se
trate de una inconstitucionalidad formal o material.
El tpo de vicio que afecte a la norma (que la inconstitucional sea material o formal,

pero adems ha de ser del tipo "manifiesto"). La llave maestra de la posicin que
admite la inaplicacin de las leyes en sede administrativa por razones de inconstitucionalidad, es habilitarla solo respecto de aquellas leyes en los que su vicio
aparezca de modo manifiesto de modo que su desobediencia o abstencin sea
razonada (Ej. las posiciones de COMADIRA, BIDART, MARIENHOFF).
Pero cuando se pregunta cundo es manifiesto el vicio de inconstitucionalidad?,
se responde: ah donde la inconstitucionalidad "est razonablemente demostrada",
'sea evidente, mas all de toda duda o exceda el marco de la mera opinabilidad".
Pensemos por ejemplo, aunque no necesariamente sea el nico supuesto, cuando
hubiere un consenso a favor de la inaplicacin de una norma acusada de inconstitucional por parte de las autoridades judiciales pero sin haberse producido aun

una sentencia de inconstitucionalidad. No obstante, nos encontramos frente al


profundo hoyo oscuro de quienes postulan la tesis a favor del control de inaplicabilidad, ya que lo hace radicar en un concepto jurdico indeterminado que lo tendr
que cubrir de contenido en cada caso la propia autoridad administrativa. Por lo
dems, resaltar lo manifiesto de una inconstitucionalidad es siempre cuestin de
adelantar el resultado de la interpretacin y la investgacin por parte del operador.

(82)

Ntese que aqu el Tribunal Constitucional consagra a la Admnistracin Pblica una aptitud que

ni siquiera enen los jueces para poder inaplicar una ley por nconstitucional sin que la parte
afectada lo haya peticionado as.

Juan Carlos Morn Urbina

Si alguna utilidad tiene la condicin de vicio manifiesto, es que de su reconocimiento

se infiere la regla que en caso de duda razonable prevalecer la presuncin de

constitucionalidad de la norma.

El tipo de interpretacin que sga eloperador administrativo (eljuicio de relevancia


de la norma a ser inaplicada para resolver el caso concreto y qie a ley inconstitucional no sea posible de interpretar conforme a la Constifucin)raer. Or, tenemos
dos presupuestos objetivos que a su tumo se convierten en m'ecanismos lgicos
para limitar el ejercicio del control difuso ya, de un fado, lo restringe a la
necesidad

de resolver una situacin concreta planteada, y a que la ley d cuya validez se


duda sea relevante para resolver la controversia sometida a ia admistracin. En
ese sendo, el tribunal administrativo solo estar en actifud de declararsu invalidez
cuando la ley se encuentra directamente relacionada con la solucin de un caso
concreto ya iniciado, y no puede hacerse de modo abshacto y terico. pero este
presupuesto, tambin exige que la autoridad administrativa haya agotado
-hasta
donde sea razonablemente permsible- la bsqueda de una interpretaiin conforme
a la Constitucin Poltica para salvar la antinomia optando poila apticacin de la
norma en el sentido ms adecuado para hacerla compable con la Constitucin,
en vez de optar por la inaplicacin.
La finalidad de la inaplicacin de la norma (la inaplicacin debe estar dirigida a
otorgar una mayor proteccin a los derechos fundamentales de los admiisfiados y que no se trate de amparar intereses obstruccionistas o ilegtimos de los
administrados.
Finalmente' el Tribunal Constitucional consagra dos limitaciones para el ejercicio
del denominado control difuso administrativo deiivados del caso en que el Tribunal
Constitucional o el Poder Judicial ya hubieren conocido y resuelto sobre la pretendida inconstitucionalidad de la norma. En este sentido, l control difuso no puede
ser aplicado por la Administracin pblica respecto de una ley o reglament cuya
con-stitucionalidad haya sido confirmada en procesos constitucioales, incluso
fuera accin popular o de inconstitucionalidad. Recprocamente, iampoco"unq"
puede
1o
la Administracin Pblica aplicar a las consecuencias actuales de las relaciones y
situaciones jurdicas existentes, en un caso concreto, los efectos jurdicos de
una
ley o reglamento que ya haya sido declarado inconstitucional en di"r,o" procesos,
de conformidad con el tercer prrafo del artculo Vl del Ttulo preliminar del Cdigo
Procesal Constucional.

3.

Los tratados y convenios internacionales incorporados al ordenamiento


jurdico nacional

Contemporneamente es imposible afirmar que el Derecho Administrativo sigue


siendo solo una rama de Derecho priblico interno, pues recibe cada da ms, una
decisiva influencia de las fuentes supranacionales (acuerdos y tratados intemacionales)
incorporados al Derecho nacional. Talsituacin deriva, de uniado, de la
pertura que ta

Constituciones hacen a los principios de Derecho lntemacional eU'Otico y a determinados

(83)

Estos dos presupuestos guardan correspondencia con aquellos establecidos para


la concrecin
del control difuso en sede judcial, tal como se evidencia en las sentencas ,"d"s
en los Exps.
No 1 679-200$PA/TC y 168O-200S-PA/TC.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Adminilrativo General

textos normativos de Derecho lntemacional de derechos fundamentales y, por el otro,


de tos procesos de integracin econmica y poltica'
Una primera incidencia extema sobre el DerechoAdministrativo la encontraremos
en la aplicacin directa que las autoridades estatales y jueces realizan respecto de los
alcances y contenidos de los convenios de derechos fundamentales sobre la actuacin de la'funcin administrativa, a la cual le sirve de marco delimitador del quehacer
estatal sobre el individuo (derechos humanos de primera generacin, como la libertad
o la propiedad) y a la vez como fundamento para identificar los deberes positivos de
actuacin para alcanzar o crear las condiciones necesarias para hacer factible los
derechos de segunda y tercera generacin (ej. salud, trabajo, etc.). La obligacin de
los organismos nacionales de aplicar los tratados intemacionales incluye que lo hagan
confoime a los propios criterios de los rganos de aplicacin. As, por ejemplo, los derechos fundamentales contenidos en los tratados internacionales deben ser aplicados
de conformidad con las sentencias de la Corte lnteramericana de Derechos Humanos,
sus opiniones consultivas y los informes de la comisin lnteramericana.
Luego tenemos como fuente del Derecho Administrativo a los tratados de integracin y dJ libre comercio, como los TLC, el Pacto Andino, etc.) que sirven para explcar
muchos de los cambios normativos en la regulacin administrativa e incluso con su
vigencia se derogan las normas contrarias del Derecho interno. Tambin aparecen los
trtaos de contenido netamente administrativo, como es por ejemplo la Convencin
lnteramericana contra la Comrpcin. Esta dinmica de fuentes internacionales sirve
para valorar la validez e interpretacin de la actuacin administrativa a la luz de tales
normas de fuentes externas. Por ello, considerar a los tratados internacionales como
fuente del Derecho Administravo significa que el ordenamiento de fuente intemacional
vincula y orientia el ejercicio de competencias tanto de las autoridades administrativas
como de la jurisdiccin contencioso-administrativo, y que los administrados pueden
invocarlas en su provecho (ej. los derechos subjetivos o las obligaciones intemacionales de los Estados).

pero la situacin no queda allf, sino que por imperio de diversos tratados internaciones, tambin la actuacin de las autoridades aplicando Derecho Administrativo
(ej. polica sanitaria, agraria, de competencia, regulacin de comercio o de mercados,
regulacin arancelaria, etc.) es delimitada y, adems, resulta controlada y enjuiciada
poi autoridades exteriores. As sucede en el caso de los documentos intemaciones que
reconocen la competencia a tribunales supranacionales o intemacionales (ej. Tribunal

Andino de Justicia) o incluso tribunales arbitrales privados como el CIADI (tratados


internacionales de proteccin de inversiones). En estos casos, estas autoridades supranacionales o extranjeras terminan determinando el alcance y validez de las potestades
administravas que se ejercen dentro del pas, en funcin de los trminos de los tratados
internacionales. Los BlTs o tratados bilaterales de inversin tambin ocupan un papel
dentro de esta fuente supranacional, en la medida en que contienen el sometimiento
de las potestades administrativas del Estado a determinados estndares o asumen
determinadas obligaciones en su desenvolvimiento interno, como dar al inversionista el
trato nacional o el trato de nacin ms favorecida, dispensarle trato justo y equitavo,
garantizar la libre remisin de ganancias, fondos y repatriacin de capital, entre otras,
as como dar garantas y compensaciones en caso de expropiacin directa o indirecta,
nacionalizacin o medidas asimilables-

Juan Carlos Morn Urbina

4.

Los regramentos

como fr.ente predominante en e! Derecho Administatvo


Las normas reglamentarias o simplemente los
reglamentos son las declaraciones
..
unilaterales provenientes de la Administracin pblica
i"";;matvos generales
y

;"

abstractos. A diferencia de los actos admnistratvor,


r. ,"gr,;into. po"""n un"
naturaleza normativa y no de apricacin o concrecin, po"""n
n fosicin jerquica
predorninante a ros actos, poseen un nivere
abstrab; ,;$";i; I sus oestinatarios
por lo que no se agota
aplicacin a arguna stuac-on cocreta]y aoems poseen
una fueza innovadorarn:u
dentro el sistema ju-rdico.
Por tanto, la potestrad reglamentaria de la Admjnistracin
participa de las siguientes
notas caractersticas: posee fundamento constucfon,
no es necesario
que cada ley indque
podgr Ejecutivo su competencia
para regramentarra), es uni3r
poder
latenl (por tranto, er
Ejecutivo puede emanar un reglamento sin que nadie
se
lo solicite o indique), eman_a-de un rgano actuando
enhtncin- --a-dministratva, y
posee naturareza normava (efeclos generares
e irpeoonr"sJ'

(;

como bien estabrece MORELL ocAA, er regramento .es


una norma jurdica,
con valor subordinado a la Ley y sobre materias no reservadas
a la misma"(sr. Ntese
entonces.que hay dos valores importantes para apreciar
la coneccin constitucional
de un reglamento: su varor subordinado a a Ly y que
debe ."ri"r"ioo sobre materias
no reservadas a ley, esto es "reglamentables,.
Por la primera caracterstica, ras normas regramentarias
estn sujetas a ra prima_
ca de ta ley por ra supraordenacin o supeorial
i"rqlJ"#.iftima,
en cuya
virtud el reglamento est subordinado formarmentg (.po.r
ra forma) y materiarmente (por
los temas); as como subordinado a ros dictados
de ra rey (por ejempro, si ra rey remite
alguna materia a la regulacin por va reglamentaria). - "
Por la segunda caracterstica., significa que
er.poder Ejecutivo no puede

despregar
su competencia reglamentaria iniciai sobre aquellos
aspectos qr" ti"t"r" jurdico
los,reserva para el legislador ordinario, oe moo, que
u"o" n-r"i"ncia de

normas
reglamentarias originarias (no as compr'ernentarias)'sobr;
"" $;;;;;rordenamiento
atrbuye su desarrollo a la ley formai. En el mismo
orden de ideas, la Administracin
no puede pretender regramenar normas regares qr"
no r-*"J=i""d" apricar (por
ejemplo, normas a ser apricada.: por ros
ros cdigos procesare+-, o
u-eLs
-como
que vincuran a ros ciudadanos directamenie,
como por ejempro, ros derechos de ras
personas consignados en er cdigo civir
o ras tipificionei
CJg" penar), esto
es' solo.puede reglamentar aquellos. tpicos q"Jr""l"
*i"-i;;"
ta
a
ejecutarlos. No toda ley es susceptible de reglmentaciOn.
'amada

i"i

cuando

habramos der regramento pensamos en un


soro tipo de norma, peo en
realidad existen diversas subspecies que oeuemos
considerai en funcin der orga_
nismo u rgano que ro emite. En este dentiol, potestad
ra
regramentaria guarda c+.
nespondencia con erniverde descentrarizacon
e'ra accin
ros Estados
fuertemente centrarizados ra. atribucin ielamentarra
raca eli poder Ejecutivo,
mientras que en los Estados descentraliz"o",
i*," pot"sta se

+*t"".i,

distribuida,
en grado variabre, entre
perSona" p,:uri". o"""""tLrk",
"n"rlntBque ra hacen
l?:_di.v,ersas
dispersa entre la Administracin pouica- t-a
acentralizacin del poder reglamentario

(84)

MORELL OCAA, Luis. curso

de Derccho Adminstratiw.Tomo

1.,

p. 101 y ss.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

*,)

apareja como consecuencia que se limiten recprocamente por el principio de Ia competentia administrativa, esto es, segn la materia que le es confiada al organismo que
lo apruebe; as tenemos:

Reglamentos nacionales: aprobados por el Poder Ejecutivo: los t'nr1"sstssr, los


rganos desconcertados (direcciones nacionales o generales) y los organismos
pblicos descentralizados, como por ejemplo, los organismos reguladores.
Reglamentos provenientes de organismos autnomos, como pueden ser los emi-

tidJs por la Superintendencia de Banca y Seguros, Banco Central de Reserva,


Contralora General de la Repblica.

Reglamentos emitidos por los gobiernos municipales (decreto de alcalda) y por


gobiernos regionales.

Ahora bien, este cuadro no estara completo si desconocemos que al interior de


cada una de estas categoras -establecidas en funcin de las materias atribudas en su
competencia exclusivJexisten grados de jerarqua que determinan tambin pluralidad
de glamentos, sometidos a su vez a una relacin de prevalencia y superioridad. Por
eempto, dertro de fos reglamentos naconales, predominarn los regfamentos aproOOoi por el ministro y ei Presidente de la Repblica, respecto de los que apruebe
una dirLccin general e un ministerio, y sobre los que apruebe un organismo pblico
descentralizao. por eso, esta norma alude en sus incisos 4 y 5 a los decretos supremos y dems normas reglamentarias de otros poderes del Estado, y luego a los dems
reglamentos del Poder Ejecutivo, los estatutos y reglamentos de las entidades, as como
loJ de alcance institucional o provenientes de los sistemas administrativos.
Desde la perspectiva de su relacin inmediata o no con alguna ley, tenemos la
diferencia entre los reglamentos ejecutivos o de ejecucin de leyes y los reglamentos
autnomos segn sea.

Los primeros presuponen la dacin y vigencia de una norma con rango de ley

(ley formal, decreto legislativo, decreto de urgencia, ley orgnica, etc.) que contenga
un regulacin bsica de la materia a reglamenar, a la cual se subordina la potestad
reglamlntaria. En este sentido, el reglamento constituye solo y exclusivamente el
delenvolvimiento de las reglas incluidas en la ley a la cual pretende reglamentar,
pues parte de cada uno de los imperativos contenidos en sus preceptos extrayendo
ias consecuencias concretas para su mejor aplicacin. Por ejemplo, normar sobre las
disposiciones de organizacin para dar cumplimiento a la ley, los requisitos para su
tramitacin, la cobertura administrativa para implementar la ley' etc.

En este marco, el reglamento es una norma idnea para precisar, desarrollar,


pormenorizar o complementar en lo indispensable una disposicin legal para asegurar
su mejor ejecucin, pero no puede modificar, suspender, desnaturalizar, limitar o corregir na ley, ni tampoco para limitar los derechos ciudadanos o situaciones jurdicas

(gS)

Es importante diferenciar entre reglamento, como fenmeno jurdieo per se, y la denominacin
de los tipos de normas que pueden emitirse, pues corresponden a la idea de contendo y connente. recprocamente. Por ejemplo, s bien el decreto supremo es la forma jurdica por la cual
se contienen los eglamentos, existen decretos supremos que contienen actos admnistrativos
y no normas (v.g. decfaracin de emergencia, aprobacin de un TUPA) y, por otro lado, existen
ieglamentos que pueden ser aprobados por resolucin ministerial o directoral.

Juan Carlos Morn Urbina


favorables que la ley establece, o ampliar o endurecer las obligaciones
o situaciones
desfavorables.
No gstara completo este panorama del reglamento si no advertimos que
mediante la

potestad reglamentiaria es factible dictar tambin todo aquello que


sea el;complemento
indispensable'de las leyes que ejecuta. Por esta tesis, se
r posibilidad -de ordinario excepcional- de que puedan incorporarse en v reglamentarilluerros
aspectos
que se consideren complemento indispensable para la aflicacin
Ae uia determinada
ley. Aello se refiere MoRELL ocAAcuando afiima que "'et Regtamenio
ejecuvo debe
incluirtodos aquellos preceptos que sean indispensales para ia conecta aplcacin
de
la Ley; pero no podr introducir ms que lo que sea estriamente indispensable.
Esto
supone que la potestad reglamentaria cuentia con el natural margen de apreciacin que
siempre es obligado reconocer a la Administracin ejecutante. pro no pddr, en ninjon
caso, limitar los derechos, las facultades ni las posibilidades oe aaucion contenios
en la Ley misma"(86). En.el mismo sentido se pronuncia SANTAMARA pASToR, pa
quien.la tesis del "complemento indispensable" comprende dos aspectos: "primeio,
el
que el reglaento no puede limilar los derechos o situaciones
uriOicas favoraOtes que
la ley establece, ni tampoco ampliar o endurecer las obligacioes o situaciones
desfavorables. Y segundo, el reglamento debe incluir todo lo-indisp"n""ol para asegurar
la conecta aplcacin y la plena efectividad de la ley misma que oesrroila; por-otro
lado, no puede incluir ms que lo que sea estrictamete indispnsable para garantizar
estos fines (solo lo indispensable)"re4.

r"-n*"

Por otro lado, tenemos los reglamentos autnomos mediante los cuales la
Admi-

nisjTcin-ryrma alguna actividad dentro de su mbito de inters


de alguna
entidad pblica, o de taAdministracinen general. Ejemplos de esto!
""p"i"o
igtamentojnan

sido en su momento, el RUA, el RULCop, y actuatmnte lo sigue senor


Reglamento

General de Construcciones.

anrcu.o vl.. nREcEDENTEs ADMtNtsrRATtvos


Los actos administrativos que al resolver casos particulares interpreten
de modo
expreso y con carcter general el sentido de la- legislacin, conitituirn precedentes administrativos de o_bsewancia obligatoria
ior la entiad, mniras octra
interpretacin no sea modificada. Dichos aitos serkn punticaoos .oniorr.
, ra,

reglas establecidas en la presente norma.


Los criterios interpretativosestablecidos por las entidades, podrn
ser modificados
si se considera gue no es conecta la interilretacin anterioib.r rntor..linters
interpretacin.no podraplicarse a situaciones anteriores, salvo
991..11:!.".ueva
gue
tuere ms favorable a los administrados.
En todo caso,la sola modificacin de los criterios no faculta
a la revisin de oficio
en sede administrativa de los actos firmes.

(86)

(87\

MoRELL

ocAA,

Luis. ob. cit, p. 106 y ss.


PAsToR,
Juan Alfonso. Principios de Derecho Admnstrativo. v. t. 3r edicin,
941{TAl4RfA

Editorial Centro de Estudios Ramn Areces, U'aOriO,

ZOOO,

p.

S+S.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

CONCORDANCIAS INTERNAS
T.P. M. V 2.8 Fuentes. Precedentes administrativos
Art.
ArL
Art.

111.2

203
209
Ad.212

Absolucin de consultas en base a precedentes


Revocacin de actos por mrito
Recurso de APelacin
Acto firme

couENTARtos

El presente artculo incluye una tcnica de proteccin de la igualdad de los administrados nte la Administracin, de proteccin de la buena fe y de proscribir la arbitrariedad

en el ejercicio de las potestades discrecionales de las autoridades.

jurdica, a la
La variabilidad de criterios por la Administracin afecta a la seguridad
predictibilidad administrativa y a la buena fe con que actan los administrados. Cabe premanteniendo para el ejercicio
iuntarse por gue los organismos pblicos podran seguir
a un particular ftente a deun
derecho
reconociendo
" su" polstaes discrecionales,
terminados supuestos y luego negarlo a quienes se encuentren en idntica situacin?
Sobre este particular, MAIR/{L(88), expone que la doctrina administrativa comparada (fundamentaimente norteamericana y espaola) establece como regla la vigencia
atenuada del "sfare decisis"admitiendo en va de excepcin que la autoridad se aparte
del sentido de decisiones anteriores -cuando el inters pblico lo justifique- siempre
que al actuar as, no incurra en arbitrariedad.

Concepto
Denominamos precedente administrativo a la calidad que adquieren los actos
administrativos resolutivos firmes que concluyen asuntos particulares pero contienen
interpretaciones o razonamientos jurdicos de proyecci{,O_ee1f' -s_obre el sentido de
atgunas normas administrativas. La idea la sintetiza bien, DiEZ-PICAZO, afirmando que
pcedente es 'el supuesto ya resuelto anteriormente en un caso similaf().
En trminos precisos, el precedente administrativo es aquel acto administrativo
firme que dictado para un caso concreto, pero que, por su contenido, tiene aptitud para
condicionar las resoluciones futuras de las mismas entidades, exigindoles seguir un
contenido similar para casos similares'
Debe ser un acto firme el que adquiera calidad de precedente, por que de no serlo
aun, puede ser variado validamente, y por ende, no puede obligar tcnicamente a la
administracin a seguirlo.
En segundo trmino debe recaer sobre situaciones jurdicas no regladas p.lenamente, o como algunos autores denominan, cuando se presentan indeterminaciones
normativas o interpretativas por cuando sino estaramos hablando de resoluciones
administrativa que se limitan a aplicar la norma expresa directamente(q.

(88)
(8e)
(e0)

MAIRAL, Hctor. La docttina de los propios actos y la Administracin Pblica. Depalma, Buenos
Aires, 1988, p. 104 y ss.
DIEZ-pICAZO, Luis M. "La doctrina del precedente administrativo'. En: Rev,:sfa de Adminstncin
Pblica, No 98, Madrid.
Sobre el particular Fiorini afirma que: "El precedente administrativo no se manifiestaante elejercicio
de potestades regladas, pues estas no pueden crear ninguna fuente ante existencia de normas

Juan Carlos Morn Urbina

Diferencias con figuras afines


con la pnctica administrativa.- La costumbre, prctica o uso
administrativo,
es ta forma recurrenre o reiterada como ras autoriaoi
i;8";;;j"
determinados
criterios sus operaciones materiares impuestas por los propos
agentes. Er profesor
oRTtz DrAztt' define a ra practica amnstratv, como
t r'";;;d de cacter y
eficacia puramente interna para laAdministracin, derivao
'prnJpo" de tcnica
administrativa
o de buena.Adminjstracin, que ros tunconas;id;;
de su actividad como stilo coniente de pioceder.

;"*

erdesanogo

Por tanto se diferencia del precedente, en que esta


es una resolucin sustantiva
de derechos e
intereses.para ros particurares. Er precedente administraiuo,
no t"n" porque estar
sustentado en la costumbre.o reiteracin para alcanzar eficaca,
uastanoo
---' con un solo
pronunciamiento en determinado sentido para
formar pr""""ni".

de la Administracin sobre cuestiones sometids a e


ren;J;

con la actividad regramentaria.- como se puede desprender der


artcuro mismo
de la Ley, el precedente est contenido en un acto administrativo,
esto es un acto de la
autoridad competente
y que crea, modifica, extingue o interprea
derechos en particurar.ryncrelg,.gsoecfico
La actividad regramentaria, por er
una actividad
abstracta y general por la cual se crea ormas
uricicas
sus destinatarios indeterminados.
"i""uf"r,t""'p"ra

*n;l;

La segunda diferencia radica en que mientras el acto


administrativo que contiene
un precedente vincula al particular destinatario y a la autoridad
administrativa, la actividad reglamentaria vincura a un nmero indeterminado
de personas que estn en
su mbito.

con la actividad consurtiva de ra Administracin.- Er precedente


surge dentro
de un acto administrativo que resuerve situaciones concretas,
y como tar, er precedente
es un sentido interpretativo u opcin de ra autoridad administriu

qro,,"flejo sigue
vinculando hacia el futuro a quien lo dict. Por su parte,
la actividad consultva es la
que consiste en la expresn de opiniones adminisiratiur
rning,ln luzgamiento de
caso concreto, como por ejemplo los informes de las asesorias

eiei.
con las disposiciones generales de interpretacin.- Las
autoridades superiores
pueden

dictar instrucciones de servicos, direciivas


anrogo,
estableciendo ras pautas.interpretativas que debe seguir
"*rqrii""irJi"nto
rai
subartemas,
conforme to prev er arrcuro siguiente d'e este Ttur prerimi;;;- p;;;
aqu no esta_
mos en una resolucin de un caso concreto y menos que puedan
extraerse sendos
interpretavos ms generares, sino de verdaeras
ordenar sup"r o" optar por un
sentido interpretativo posible.

";t*id;;"

Fundamentos para ra incorporacin de ra regra de ros precedentes


adminstrativos
La regla del precedente administrativo, protege respecto
a las probables variaciones de crterio de ras autoridades ante casbs siriirarei,
t"t" ,J-p'n p administrado

que fundamentan la decisi, pues solo


hay aplcacin de normas positivas.. FloRlNl,
Bartolom.
Derecho Adminishavo. T. 1., p. 73.

(91) oKlz

DlAz El precederte adminitta\'o'. En: Rani* deAdnink-aciet


h.tbtu,M 24, tvladriJ, tgsz.

(_,

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

'-,

que en algn momento se puede haber beneficiado por una interpretacin normava'

jurdica'
tdos los adminisirados que se encuentras en la msma situacin
que sustentan la exigibilidad de los precedentes para las propias

*o

"
Los fundamentos

admnstraciones son:

ser fesueltos
Dar seguridad jurfdica a los ciudadanos, de que sus asuntos-van a
fccas.
jurdicos
y
consideraciones
baio b mismos razonamientos
una declaGarantizar la buena fe que tos ciudadanos tienen al acudr a obtener
quedando
a
salvo que
la
autoridad,
de
concesin
cin, una certificacin o una
anteriores'
propos
actos
sus
ir
contra
esta no va
sustancialmente
lnterdictar la arbitrariedad, el trato desigual frente a situaciones
iguales.

El profesor chleno

soTo

KLOSS resume de modo concreto el objetivo de esta

regla del modo siguiente:


presidente
"(...) se impone, tambin, en cuanto un rgano de laAdministracin -sea
Ministerial,
Regional
Secretario
Subsecretario,
de
estado,
O!i n"pUrca, Ministro
descentralizado)
lntendente, Gobemador, Alcalde o Jefe de Servicio (centalizado o
que realice
o cualquiera sea, y cualquiera sea su funcin, jerarqua o actividad
que
resolver,
debe
situaciones
determinadas
ante
ada
-que dlcide de mnera
manera distinta'
de
semejante'
o
anlogo
caso
un
jurdicamente
decidir
puede
no
pi.r"nt al disponer as vicia su decisin, al modificar su modo de decidir sin
justifica y razonable' para alterar, variar
iue eista razn jurdica alguna suficiente,
sus precedents decisiones. Si as actuare, incurre de inmediato en

o modificar

una diferencia arbitraria"2).

caso excluido: la competencia interpretativa reservada a otro organismo administrativo


precedentes
Una limitacin importante, es que las entidades no pueden sent'ar
la materia
c'lando
particularmente
administrativo,
sistema
del
aisladamente del resto

tingun" autoridad administrativa calificada legalmente para dar las interpretaciones

podrn establecer
oficialei o sentar precedentes. Por que por ejemplo, las entidades no
administracontratacin
de
normativa
como
tales
para
temas
en
r"ceO"nt"s projios
autorizados
pues
organismos
los
gubemamental'
control
de
o
ibutati"",
t
tu", no*""
por ley'
l"gfrn"nt" para dar los precedentes ya se han calificado previamente

Efecto vinculante de los precedentes


Conforme a lo establecido por la norma, este tipo de precedentes nicamente obliga
(Por
en el mbito institucional hacia el futuro, a todo el mbito de su alcance funcional
un
rgano
fuere
a
si
a
este,
comprende
un
sector,
de
interpretacin
"rplo s es la
ctoi ael sistema, a todo su mbito, y as sucesivamente)'
El efecto del precedente ser la vinculacin unilateralde la institucin a lo decidido'
que
y podr ser nvoda por terceros en casos anlogos. Si bien, nadie puede afirmar
en
precedentes
administrativos,
los
de
al
mantenimiento
p."" un derecho adquirido

tgz)

precedentes en la actividad admiSOTO KLOSS, Eduardo. 'Acerca de la obligatoriedad de los


26, No 02, 1999' pp' 39903'
Volumen
de
Derecho,
Chilena
Revista
En:
Estado".
del
nistrativa

iuan Carlos Morn Urbina


sentido tcnico, puede plantear la anulacin del acto que
se aparta inmotivadamente
anteriores y
actuales son iguales.
"r"*i"n""s

o arbitrariamente del precedente, en especial cuando las

De est'e modo, a priori, podra decirse que er apartamiento


puro y simpre, de un
precedente previo puede resultar indicativo
d'e una conducta arbtraa, y adversa a los
princpios de buena fe y. predctibiridad, y desde
tuego,
J'J"ncipio constucional de no discriminacin.
"i,t"

Alcance de la obligatoriedad
En principio' la doctrina

favorece la fueza vinculante de los precedentes para


la
propia entidad, si concunen cuatro condiciones:
cuando se trate o'e la msma persona
jurdca
administrativa (identidad subjetiva), exista identid"o enl

siluaciones

de hecho (identidad objetiva), que er. inter pbrico no


ustinqueli
el precedente invocado no sea manifiestamnte

"roas
"i"rtari"nto
ilegal. ' -'-r!

qu"

posibildad

La
de apartarse de los precedentes halla su fundamento
en la atendible
necesidad de permitir a una dinmicaAdministracin Pblica,
actualizar sus criterios
(segn ta oportunidad y ra experiencia) siconsidereque
r.
derprecedente
no es la correcta, as como adecuar sus decisiones
a las nu"iuantes necesidades del
inters generar; pero se.re exige, a cambio, un esfuerzo
e razonutidad que debe
plasmarse en la motivacin defado.

i";i;;

cuando ra autoridad se encuentre ante casos iguares, semejantes


o anrogos,
el precedente ser apricabre, y adoptara decisiones.iir";,
;"p"t",
y asegura
;;"
la igualdad.ante la ley. Pero cmo tiatar de manera
igiual a iuacon'" desiguales es
manifestacin de njusticia, la autordad deber en este
caso estar liberada del precedente existente.
Puede la Administracin variar su precedente?
La respuesta es afirmativa, pero de manera regrada. Ar
efecto, ra autoridad parte
reconocendo la existencia, del precedente, pero
sJle separa consGnte y motivada_
mente, bajo cuarquiera de ras dos nicas argumentaciones
vridas:
La incorreccin de la interpretacin anterior o, lo que
es lo mismo la ilegalidad
manifiesta der precedente, ya que ra autoridad no puLd" qr""lr"t"
y tener que
repetir aquello que sustente como ilegal.

1'

2.

La inadecuacin de ra interpretacin precedente


ar inters generar.
En ambos casos se,ha er.cambio de precedente

de modo motivado, comprendiendo tanto ras bondades.de.ra nueva inrpretacin,


como -y
io fundamentar
para no ser acusado de trato discriminatorioslas razones po, i" ".
se supera el
preexstente(e3).
Precedente

*"r

Los precedentes administrativos no obligan a la Adminstracin


a conformar su
voluntad de idntica manera cuando existan i"zones
fundadas para expedirse en un
sentido diferente. En tial caso, su obligacin se refiere
a la motivacin suliciente de las
razones que justifiquen objetvamente el apartamiento.

(93)

No se puede entender como suliciente una contadiccin


cita entre el precedente y la nueva interpretaci&t' porque este aparbmiento configua
un elemento esencial de la motivacio de
dk*o acto.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

r-)

El establecido como lmite que una nueva interpretacin administrativa divergente de


la preexistente solo sea aplicable hacia el futuro, mas no para hechos anteriores. Queda
facultada laAdministracin para modificar sus interpretaciones pero contemplando como
lmite natural la irretroactividad de las nuevas interpretaciones y la inevisabilidad de los
actos firmes. De este modo, las dependencias pblicas ante causas atendibles podrn
dar por superados sus criterios hermenuticos preexistentes para los casos en trmite

y en lo futuro, sin poder proyectarlos hacia situaciones consolidadas, evitando afectar


a seguridad jurdica del acto decidido conforme al parecer vigente en su oportunidad
y la buena fe con que proceden los administrados.
Esta regla es atenuada, si el administrado cuya pretensin hubiese sido desesmada anteriormente bajo el precedente superado, renueva su pedido al amparo del nuevo
precedente, en cuyo caso, la administracin podr considerarlo retroactivo.

Conecuencias de ta contravencin del precedente administrativo vinculant'e


Habindose incorporado la doctrina del precedente administrativo como exigencia
legal para la Administracin, cuando se compruebe que la Administracin ha violado
un'precedente vincularte, conesponde alegarlo como causal de nulidad del acto administrativo, en sede administrativa o judicial, y genera responsabilidad administrativa
para el infractor.
enmnfar en el precedente administravo un elemento
o no de arbitrariedad en la actuacin admipara
la
existencia
calibrar
a tener en cuentia
por
contencioso administrativo, podra anular
o
de
amparo
va
de
en
ejemplo,
nistrava.
una sancin impuesta poco tiempo despus de que la mismaAdministracin, en un caso
anlogo, haya esmado el recurso administrativo nterpuesto y sobresedo el expediente.
El poder Judicial tambin puede

Exigencia de la publicacin
para efecto de su vinculacin, la norma establece que es exigible la publicacin de
los precedentes, lo cual resulta claro en el caso de las entidades de la administracin
conienciosa (Tribunales Administrativos), sin embargo, no lo es tanto en los casos de
los precedentes institucionales, que se estima pueden ser publicitados mediante los
medios instltucionales posibles. Ello, sin perjuicio gue en aplicacin del artculo 111.2.
cualquier administrado antes de iniciar un procedimiento pueda acudir en consulta para
conocer los precedentes existentes sobre determinado caso.
'

ARCULO VII.. FUNCN DE LAS DISPOSICIONES GENERA.ES

1.

Las autoridades superiores pueden drigir u orientar con carcter generalla

3.

actividad
y
otros
anlogos,
instrucciones
circulares,
a
ellas
mediante
subordinados
de los
los que sin embargo, no pueden crear obligaciones nuevas a los administrados.
Dichas disposiciones deben ser suficientemente difundidas, colocadas en lugar
visible de la entidad s su alcance fuera meramente institucional, o publicarse si
fuera de ndole externa.
Los administrados pueden invocar a su favor estas disposiciones, en cuanto
establezcan obligaciones a los rganos admnistrativos en su relacn con los
administrados.

Juan Carlos Morn Urbina

CONCORDANCIA E(TERNA
Ley No 29091

Leyque modifica erart 3g de ra Ley.derprocedimientoAdminisbativo


Generar
z7M v estabrece ra ourcacfun-;;t.;ffi.*vos
regares en er
portat det Estado peruan
porta
No

y,,

ir.tiltoK

CONCORDANCIA INTERNA
Art 67

Competeno'a

couENTARros

Naturaleza de tas disposiciones generales


Las disposiciones-generares o prescripciones

administrativas de orden intemo


pero de arcance generar, son
actos "
nimalrinaoos a ras dems tuentes det Derecho, que son
"Jrr:n"tr"con
hacia sus
subordinados en ejerciciode su potesJe?lqrc",
"rt"|'p.,1"" para
"rioriJJ""-Jriores
orientarsus actividades, bajo
de"circulares, nstruccionei, dr"'A;",
ordenes jeiqr'-"lin"t.ccones

iXAffi

d'er

Esamos ante actos de administracn


intema emitidos por autoridades superiores
de las entidades hacia sus subordinados
no de su potestad reglamentaria
o normativa (si es oue ra.tuviese,
"n "i ".o"icio
craro

est), sino de su potestad jerrquica,


con ra finalidad de orientar sui activdades,
una misma rnea resorutiva. poi elu ;;;;j"mpro, criterios apricabres para mantener
ns enhamos
n" ,"-nifestacin de ra
potestad jerrquica intema de
uno oe rosli*os de administ"."i"
ra entidad, que
no vincuran, ni a ros ciudadanos
nuevas que pretendieran crearres,
ni a tos

**

"nt

superiores oue podrn "n


"quJl.-rga.s
r""-i"-"d";
y;oiorr".
doctrina se reconocen tres tipos " OrO""lJi"rarqutcas:

'

"i-;*:".

Las de carcter informativo, mediante


ras cuares er rgano superior
adverte a ros
inferiores de ra ocurrenca e tecos
ieieu"ntes g1o-"r
ra actividad;
una circurarderrea de penarqu"
""r"Ii."'0"
inr*r"-ieJi-muo

l:i:i"#J:'
'

momento. En

oe horario

Las de carcter directivo, mediante


ras cuares se imponen a ros
rganos inferiores
o-"n*Jq
en determinados campos de su activido; por ejmpro,-una
circular que apruba bs ndices de
desempeo o productivdao que ,t;;i;""=arse
en una dependencia.
ros objetivos concreros o parmetros

q;;;;T;;;

Las de

carcter preceptivo, mediante ras cuares


er rgano superior estabrece r_
neas concretas de actuacin en un
momento determino;;;;;.
de resorucin
ante una situacin especfica,
con ros rne"minl"-Lsoruvos que
aprueban argunas entidadese); por
eempro ,n"
adua_
a ras intendencas m oeue proceJ"o"-d"?
"r"ur"i'J!'iI"*road
despacho de
l#*T:,"Tpone

*ro.uJ"

En ra practica existen caso-s en ros que


er contendo de la directiva o
circurar pareciera responder a una norma de
*r"tJr
l y aravez a una manifestacin
de ra

g*;

(%)

sANTAMRRlepnstoR, JuanAlfonso.
ob. cit., p.318.

(-t

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Cr

para
potestad jerrquica. Lo cual resulta relevante para determinar, por ejemplo, la va
por
ya
sealado
criterio
el
asumir
debemos
casos,
estos
en
bien,
lu l*pug""n. Pues
analizarse
deler
que
talsituacin,
precisa
en
que
Constitucionalespaols),
etfdual
del rgano emisor, a fin de determinar la naturaleza del dispositivo:
ta

"rpetencia

"...En nuestro ordenamiento la forma de los actos jurdicos de la Administracin


no es relevante en todos los casos para determinar su naturaleza. As sucede
y
en relacin con los supuestos en que los actos administrativos disposiciones
forma, lo que
la
misma
en
pueden
exteriorizarse
!ln""" de la Administracin
En este
concreto.
cada
caso
en
su
naturaleza
determinar
problema
de
ilantea el
pueden tener
sentido, debe recordarse que los Decretos y rdenes Ministeriales
(art' 23' 24y 25 LRJAE)'
el carcter de disposiciones generales o de resoluciones
de cacter
pueden
ser
disposiciones

lnstrucciones
Circulares
las
y en cuanto a
de la potestad jerrquica
manifestacin
o
una
Ley)
misma
la
de
27
"""iL @rt.
en un acto que solo tiene relevancia en
["rt. 7 LiA, hoy art. 21 LAP) que se traduce
superiores

etOito intemo de la Administracin, por medio del cual los rganos


"t
con carcter general, la actividad de los inferiores'
dirigen
la Circular' lo
Si la forma no es un criterio que permite determinar la naturaleza de
Sucede
partir
de
su
contenido.
a
pueda
realizarse
que
calificacin
tal
normal ser
iiri emUargo, que ocasiones un mismo contenido puede calificarse como norma
"n
por lo que en tal caso resulta
o como acto interno, como tendremos ocasin de ver,

en un
necesario acudir al criterio de la competencia, de especial trascendencia
relacin
Estado compuesto en el que la potestad normativa y la de ejecucin, en
(...)'.
a una materia pueden no cofTesponder normalmente a la misma entidad.

que el criterio comCoincidimos con el Tribunal Constitucional espaol al afirmar


de
determinar si un
a
efectos
trascendental,
resulta
petencial de la autoridad emisora
jurdico como norma reglamentaria,
parte
ordenamiento
del
es
determinado
lrpo"tiuo
producto de la
ri por el contrario es nicamente un acto de administracin interna
potestad jerrquica de la Administracin.

Obligacin de difusin de las disposiciones generales


ser suficiente-

El artculo bajo anlisis establece que "dichas disposiciones deben


meramente
mente difundidas, colocadas en lugarvisible de la endad si su alcancefuera

institucional, o publicarse si fuera de ndole extema"'

Sobre el particula es preciso aclararque el trmino'ndole efemo" debe interpre'


tarse en el sendo que conesponden ser puestas en conocimiento de otras entidades de
porsu
contenido.
que
vinculados
estaran
laAdministracin pblca o de los ciudadanos
por ejemplo, las directivas que se dictan referidas a los sistemas administrativos y las para dictar instrucciones sobre materia vinculada a lo presupuestal. En
qr" .L
"rt"nlas disposiciones generales deben ser difundidas mediante sistemas de
estos casos,
publicidad interna (paneles, peridicos murales, etc.) si fueren estrictamente intemos, ,.
y publicarse si tuviran un alcance externo a la entidad que lo emite.

(95)

STC Exp. No 2711983,20 abril de 1983.

Juan Carlos Morn Urbina


Los administrados pueden exigir er cumprirniento
de ras disposiciones generares e
invocarlas en su favor
La importancia de considerar estias disposciones
en el marco del procedimiento
administrativo, radica en consideraas repvntes

lo-s

adminiskalo.1 En principio,

como regras de Derecho en funcin a

oispostine" gener"t"s de ras autoridades intemas


no pueden estabrecer nuevas obligaiones
o cargas a ros ciudadans
lsoto pueden
reterarlas o, acaso, precisarras), pe-ro lo
u"ro"Lr"r_"nte importante, es que sf pueden
ras

establecer obligaciones para las autoridades


subordinadas Ll iri""ioi"on et servicio
que prestan a ros administrados y es
en este sendo que pueden estos invocarras
en
su favor. lncluso, sieilas fueran inumpridai,l,nni.tr"do
podrfa impugnar ra resolucin si la autoridad instructora d; p;;;;imiento

o""lt"na"r"-ra disposicin
generar e incruso asumir responsabitidad
disciprinaria por su incumprimiento.
punto en particurai, er rribunainstitucionar
lobe
9st9
espaor$ ha searado
lo siguiente:
'(...) aunque se trate de argo elementar y
de pacfica aceptacin, es conveniente
referir aqu que ras denominadas nstruccones_
1at iguai que iaJcircutares no
alcanzan

propiamente el carcter de fuentes


del Derecho, sino tan solo el de drectivas de actuacin que ras autoridades rrplrio.""
imponen a sus subordinados en
virtud de ras atribucioes propias ae esaie.rarquizacin,
no
una especiar
manifestacin de ra potestad regramentlria, cuyos
jurdicos
efectos"enJo

en su cumprimiento por ros destinatarios, niurenu


disciplinaria en caso contrario, y sin que sea

consisten

Ji';;";o""abiridad

menester su pubricacin, como


se requiere si de verdadeJal norms regiamentaria"
."
stando que ra
instruccin tegue a conocimiento det infJrior jerrquico
ar que se dirige".

t.t"ii

anrculo vut..

1,

DEFICIENCIA DE FUENTES

Las autoridades administrativas no podn


dejar de resolver las cuestiones que
se les proponga, por deficiencia oe'sus nentes;
en tares casos, acudirn a los

principios del procedimiento adminishativ

otraitu.nieJrr-pr.toriereie;;iifip.'i:il:n:,.l::f

!in!iJH:*'Jiil?

estas, a las normas de ohos ordenamienGque


sean compatibres con su nafurareza

y finalidad.

cuando la deficiencia de ra normativa to haga


aconsejabre, comprementariamenfe
a la resolucin der caso, ra autoridad
eraoo?y propondr a quien competa, ra
emisin de ta norma oue supere con carc{er geerabsh;d;;;et
mismo
sentido de la resorucin oadaaiasu;i;;;;i'd-,,
a su
conocimiento.

ANTECEDENTES
Aft. il
Arl.2

T'P'

(96)

STC Exp.

LNGPA ADrkacin de principios geneares y


consuetudrnaros
LNGpA. pticacin d tueites uptetoas

No

26/1986, 19 de febrero de 1986.

(r

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

CONCORDANCIAS
T.P.Art.ll
T.P. Art. V
4rt.75.6.

NTEFNAS

Alcances de la Ley
Fuentes del procedimiento administravo
Deber de resolucin de las solicitudes

couENTARos

Este artlculo tene antecedentes en el ordenamiento administrativo nacional y larga


data en el sistema jurdico peruano, como una previsin subsidiaria a la resolucin de
asuntos pblicos en defecto de la norma administrativa.
La estructura lgica del articulado se puede reexpresar del modo siguiente:

Aun cuando las fuentes jurfdicas del Derecho Administrativo presenten deficiencias
en'el tratamiento expreso a un caso planteado, la autoridad se mantiene sujeta al
deber de resolver el asunto. Para el caso concreto, las deficiencias ms usuales
con las que se puede encontrar una autoridad son la imprecisin de la norma, las
derogaciones implcitas, los conflictos de normas de distintas jerarquas o de competencias superpuestas, obsolescencia o inaplicabilidad de la norma a la realidad,
el desuso, entre otras.

Para resolver estos asuntos, las autoridades deben acudir en orden descendente a
las siguientes fuentes supletorias: a) los principios del procedimiento administrativo;
b) fuentes supletorias del Derecho Administrativo (doctrina nacional, comparada,
la costumbre o prctica administrativa); y, solo a falta de ellos; c) analoga de otros
ordenamientos (por ejemplo, el Cdigo Procesal Civil o Penal), en aquellos aspectos
que sean compatibles con la naturaleza y finalidad administrativa.
Es importante resaltar que este es el nivel natural de la supletoriedad que ofrece

el ordenamiento procesal civil al procedimiento. La postura se opone al hbito ineflexivo que ha existido en las entidades en transferir reglas del Cdigo Procesal Civil
al procedimiento administrativo sin advertir que este est pensado para relaciones
procesales bilaterales formales y no para la resolucin oportuna del inters pblico en
causas flexibles e informales.
Adicionalmente a la resolucin del caso concreto, la norma faculta a la autoridad
para dar noticia de la insuficiencia normativa para generar un tratamiento de nivel general a este caso, el mismo que debe ser concordante con la resolucin dada al caso
particular. Esta situacin, puede conllevar desde una iniciativa legislativa hasta una
propuesta al superior para la modificatoria de la disposicin insuficiente.

EE

\,

TTULO

DEL RGIMEN JURDICO


DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS

{)

CAPTULO

DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS

I
1.1

1.2

anicur.o t.- coNcEPro

DE

Agfo pt\,lsilRATwo

Son actos administrativos, las declaraciones de las entidades que' en el marco de


normas de derecho pblico, estn destinadas a producir efectos jurdicos sobre los
intereses, obligaciohes o derechos de los administrados dentro de una situacin
concreta.
No son actos administrativos:
1.2.1 Los actos de administracin interna de las entidades destinados a organizar
o hacer funcionar sus propias actividades o servicios. Estos actos son
regulados por cada entidad, con suiecin a las disposiciones del Ttulo
prliminar'de esta Ley, y de aquellas normas que expresamente as lo

1.2.2

establezcan.
Los comportamientos y actividades materiales de las entidades.

ANTECEDENTE
Art.

113

LNGPA.

CONCORDANCIAS INTERNAS

M.2
Art.3
Art.4
Art.5
Art.6

M.7
Art.

M.9

Art.10
Art.29

Modalidades del acto administrativo


Requisitos de validez de los actos administravos
Forma de los actos administrativos
Contenido del acto administravo
Movacin del acto administrativo
Rgimen de los actos de administracin intema
Validez del acto administrativo
Presuncin de validez
Causales de nulidad
Definicin de procedimiento administravo

couENTARtos

Para los antecedentes inmediatos de la Ley No 27444, el acto administrativo era un


fenmeno unitario producido a consecuencia del procedimiento administrativo seguido
por la autoridad, por lo que el eje de las categoras y del discurso administrativo giraba
en torno al procedmiento administrativo. Ello explica no solo la ubicacin temtica del
acto administrativo en la Ley de Normas Generales de ProcedimientosAdministrativos,

Juan Carlos Morn Urbina

(que abordaba el acto administratvo solo a partir


de los artculos 3g y subsiguientes,
y' luego, de haber abordado el procedimienio administrativo,
sino Lmbin su virtual
homologacin con el acto administrativo definitivo
o la resolucin administ.ativa.
Por el contrario, la Ley No 27444 da al acto administrativo
un tratamiento independiente y equiparado al procedimiento administrativo, rt"l"nJo-pl","
i materia elrtuto
I de ra Ley, siguiendo ras ms modemas conientes
bg;;lomparada. con
ello, no se busc soro.un cambio en la exposicin de
las *"-rir", ."o dar una sear
clara inequvoc de la preponder"nc"J!
in"ttu"ion"J-pjr"
9

;l;

admi.
nistrativo nacional. se quiso acompaar el "*u".
derecho admnistratii Jet"'derecho
proceoimiento,

con el derecho administrativo de la actuacin amnstrtva


liopmnte oicr,a.
Pero no soramente eso, sino que tambin se quiso crarificar que

er concepto acto
administrativo no solo se manifiesia en la decisin constitutiva
e
u
resotucin del
procedimiento, tambin denominado acto administratuo
tnai, sino qu" a lo largo del
procedimiento se van sucediendo diversos actos
administratiros, cuyJ r.egiln"n d;","
es necesario precisar.

La doctrina ha debatido acerca de la estrucra tcnica


del procedimiento, sobre
si se tratia de un acto-complejo o una voluntao result"ni"'"
u ite-g-Jcon progresiva
de. otras voluntades y erementos que, de tar modo,
constituyeo p-aies carentes de
autonoma e integrantes de una decisin finat (acro-proce;idi
Frente a esta
tesis, se expresa que por er contrario, er procedimento
se trata e ua cadena cuyos
elementos se artic{ran por un vncuro comr:n y proyeccin
unitaria pero sin confundir
su individualidad propia de cada uno de tos aos qi" ro
corpon"nl-

La tendencia predominante afirma el carcter procesal de


la va administrativa,

considerando que los actos administrativos y actuacines


administrativas que no llegan
a conformar actos administravos propiamnte tienen
una n n"ion iu"r"a, responden
regras. de generacin y eficacia, incruso --como anrmn
1.:!:!pqias
enin oe
ENTERRTA y FERNND.zln,.*"9"'uno sigue para
su formacin, lrocedmientos
especficos disntos ar principar, y, finarmentel su validez
srtl'diferente.

"igr"

As, desde la visin doctrinaria, la estructura del procedimiento


administratvo
se muestra como una integracin coordinada y racion'at
ae actos frocedimentales
es -fundamentalmente recepticios- dirigidos a un fin
uniario: decidir la voluntad de
la Administracin en resguardo de los itereses pblicos,
*' l-p"rt"pacin de los

diversos sujetos partcipes del proceso.

Para conformar un procedimiento unitario, dichos


actos procesares -precisa Manuet Mara DIEZ, con base en coNzLEz peirez,-eu-en
hs siguientes
condiciones:

;;;;

a.
b'

Quecada acto procesar conserve su propia indMduaridad (por


ejempro, mantener
requisitos de vardezy objgtog inmediatos propios) y
no
e-i
aao adminis_
trativo comprejo donde se fusionan en ra dlcraracion
"oo
Rnal
" amni"tracin:
Que los actos conectados deben tener

"omo

pz

objetivo, efectos jurdicos unitarios; y,

enncfn DE ENTERRIA:
FdySdg y ren*Aloez roms. curso de Detecho Actmnstrdtiw,
Iomo tt, Editoriat Civitas. Madrid,
tgSO, pp. SeO_3e7.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

c.

L)

Que, a su interior los actos prOcesales Se vinculen Causalmente entre s,


de tal modo que cada uno, supone al anterior, y el ltimo suPone al grupo
entero(sl.

De tal modo, los componentes del procedimiento apareoen con su valor propio: la
resolucin como el acto principal con vocacin de ser terminal y los actos preparatorios,
como instrumentos de aquella, nculados en una relacin de medios a fines.

Elementos del concepto acto adminlstrativo elaborado por el legislador na'


cional

,*

La legislacin comparada de la materia muestra la tendencia de incorporara en las


normas reguladoras del procedimiento una definicin operativa de acto adminisbavo,
asumiendo una tarea que la doctrina no ha sabido dilucidar a plenitud. Esta decisin
no responde a un prurito de sistematicidad o daridad normava, sino a la necesidad
ineludible de darfiiezaala interpretacin operativa y jurisprudencialpara determinarque
actuaciones administravas deben formarse siguiendo la exigencia de procedimentializarse, cuales actuaciones podrn ostentar estabilidad, firmeza, presuncin de legimidad, ejecutividad, enfe obas caract'erscas jurdicas que hacen la naturaleza del acto
administrativo, y la diferencias de los actos de simple administacin, a las operaciones
materiales, a los actos reglamentarios o normavos, y simples vas de hecfio.

Como se puede apreciar con nitidez, los elementos del aclo administrativo que
esta Ley ha establecido son seis:

1.

Una declaracin de cualquiera de las entidades


El acto administrativo es el resultado jurdico de un proceso de exteriorizacin
intelectual que es emanado de cualquiera de los rganos de las endades, para concretar en un supuesto especifico la potestad conferida por la ley. Al consfuir el acto
administrativo, una tpica manifestacin del poder pblico, conlleva fueza vinculante
por imperio del Derecho.
Este elemento, comprende la naturaleza unilateral de la declaracin, puesto que
la decisin se origina y produce por efecto de la conviccin nica de quien ejercer la
autoridad, siendo inelevante la voluntad del adminisfado para generarla. Aunque el
administrado participe promoviendo la decisin, por su pedido, denuncia o queja, y pese
a que la autoridad debe cuidar el debido procedimiento, la participacin deladministrado
por si sola carece de fueza vinculante para generar una declaracin de cualquiera de
ias entidades, nunca ser factor determinante para obtener una decisin, pues para
ello se requiere solo un mandato legal, de la autoridad judicial o la propia conviccin

de la Administracin.
Comnmente se reduce el acto administrativo a aquellas actuaciones que contienen una manifestacin de voluntad administrativa, el querer, la intencin consciente y
voluntaria de la autoridad -haciendo actuar a la ley-, que se forma con los elementos de
juicio que conoce yel ordenamiento jurdico aplicable. Sin embargo, tambin son actos
administrativos las certificaciones, las inscripciones, las constiancias, etc., supuestos en
los cuales propiamente la autoridad no posee una manifestacin de su querer. Por ello,

(98)

DIEZ, Manuel Maa. Derecho Administntivo.Iomo

Editorial Ptus Ultra, 1971. Bs. As., p. 2'19.

Juan Carlos Morn Urbina


ia comisin acord empearel trmno
ms amplio de "declaraciones de las entidades"
en vez del tradicional "manifestacones de
voluntad,.

Con acierto DRoMI(3g)P'g) afirma: que la docfina


considera que las declaracones
que sirven de base al acto administrativo pueden
ser:

'

Declaraciones decisorias,

cuando contienen una decraracn de voruntiad,


de deseo
o un querer especffico de la adminishacin que
constifuye su finafiJad (ej. resolucin
administrativ, amtacin tributaria, otorgaminto
e ri*al

' -"-

Declaraciones de conocimiento, aando la


autoridad certifica tanto el conocimiento
de un hecho de relevancia jurdica (ej. acto
de ransmisn, como la notificacin o la
publicacion), como la aceptacin de
de'aaracones
o'teis amnishatirro
(ej. partidas de nacimienio, inscripciones
registras,

p"tt*a

'

rtifi;;".

Declaraciones de opnn, cuando varora y


emite un juicio afirmativo o negativo
sobre un hecho comprobado administrativamente (ej.
certicacin
-' -"'---'J administrativa
de antecedentes, de buena conducta, de
salud, etc.).
La declaracn ha de
gg una persona que posea ra condicin subjeva
de
".m?nar
entidad, conforme ar artcuro
r derrturo p?erminar,'ro.:r"ril"rd;;i]"
poderes
orro"
del Estado diferentes ar propiamente aomlnistravo,
e incruio'"
no estatares,
como empresas privadas que asumen servicios pbiicos,
"ni""pbricas, entre
o n,n"ion.
otros. De este modo,
r,"to administrativo fueoe ser producido, por
ros rganos der
Poder ejecutivo, autoridades de tos podres-tegistarvo
o ilJi"i'il;rganos autno_
mos' por autordades regionares.y municipares,-e
inctuso,'f,- ros rticurares cuando
les hubieren sido atribuidas funcines aOinisirativas.
La exigencia de ra cobertura de una decraracin
formar de ras entidades, para
alcanzar la categora de actos administrativi,
n qr","n *r,Ios u" comportamientos materales

,l

o simplemente hecnos Jministrav.os


""
subjevosrrm) que se refiere
el numeral 1'2'2', esto es toda actuacin
rci
u op"otiva de los rganos administrativo
que

produce la adquisicin, modificacin,


traniirenc" o
relaciones jurdicas' Por ejemplo, la demolicin e un eincio,
",,tin"io"n-J
la activiaJ-"
i*pI"ion, ta entrega

de una notificacin, la prdida e un

exienie, etc.
Estos comportamentos no son vas de hecho,
que es un trmino reservado para
aquellos comportamientos materiares de
tos org'anos
gravemente
anjurdicos, como ercomportamiento materiar
reivo a ," ;;;;tu;damentar, o ra
puesta en ejecucin de un acto administrativo
cuando no ,"
expedito para

"';o",

ello (art.239. S).

"n"u"ntr"

como se puede apreciaE ra norma se rimta.a


estabrecer que el comporamiento
materiat no constituve acto.admnistrativo, per
etto
r.";;;rt-;oJsilreguracn por
la Ley, como sucede con er compottamenio
origido""a ra ejecucin o a ra transmisin

de conocimiento de un acto, y en generat


ros actos intemos que deben respetar
ras
reglas del Ttulo preliminar.

(99) DROMI, Roberto: E! acto administravo, p. 16.


(100) Los hechos administrativos subjetivos
se definen en,oposcin de los hechos
adminstrativos
objevos' que son el que no concune voluntrad
de los rganos
pero conilevan efectos admjnistrativos. gj- gl
"ori"lttr.iirJ""in su constitucin
t"rpo, y er espacio,
regula los efec{os de estos hechos amnstrativosl

Ntese que esta rey rambin

('

,,

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

r*)

?.

Destinada a producir efectos jurldicos externos

La naturaleza de decisin ejecutoria es sustancial para la configuracin del acto


administravo, pues solo mediante este acto, la autoridad puede crear, reconocer, modificar, transformaro cancelar intereses, obligaciones o derechos de los administrados,
a partir del contenido del acto que aprueba. La actividad administrativa productora de
efectos jurfdicos extemos, se caracteriza por dirigirse hacia el exterior de la organizacin administrativa que la emita, hacia los ciudadanos, otras entidades, las autoridades
administrativas respecto de sus'derechos como agente pblico, otros rganos, cuando
actan como administrados, o cuando posean carcter general.
Los efectos jurdicos que produce un acto administrativo, pueden ser actuales o
futuros, pero siempre directos, ptlblicos y subjetivos. Excluye el mbito de la actuacin
pblica que recae al propio interior de las entidades, que caraclenza a los actos de administracin o actos intemos de la administraein, tales como, los informes, opiniones,
proyectos, actos de trmte, etc.

3. radministrados
Que sus efectos recaigan sobre derechos, intereses

y obligaciones de los

La calidad de acto administrativo queda reservada para aquellas decisiones que


por si mismas generan efectos jurdicos para los terceros, en sus derechos, intereses
u obligaciones.
El sujeto pasivo o administrado viene a ser calificado por que sobre sus intereses

o derechos de relevancia pblica recae el efecto del acto, y van a verse alterados
-sea a favor o en contra-. Por ende, resultan excluidos los actos, que estn dirigidos

a producir efectos indirectos en el mbito externo, tales como los informes an cuando
sean vinculantes o dacin de normas tcnicas, aun cuando se expresen bajo forma

de resolucin.
Los aclos que se agotan en el mbito intemo de la propiaAdministracin, son actos
del poder pblico, pero que por su alcance no requieren ser recubiertos de las garantas,
y recelos propios de la actuacin externa. Como tal, se orientan exclusivamente a la

bsqueda de la eficacia de los resultados de la gestin pblica.

4.

En una situacin concreta

Caracterstica del acto administrativo, es que los efectos subjetivos que producen
son concretos, de materia y situacin jurdico-administrativa especifica, lo que los diferencia de los reglamentos que son abstractos, generales e impersonales.
La exigencia de concrecin para configurar un acto administrativo, no es sinnimo
de individualdad del administrado concemido con el acto, puesto que un acto tambin
puede ser dirigido a un nmero incierto de personas pero dentro de una situacin jurdico administrativa perfectamente concreta (ej. convocatoria a una lcitacin pblica,
o a una audiencia pblica).

5.

En el marco del Derecho Pblico

La actuacin pblica que califica como acto administrativo ha de estar sujeta a los
preceptos del Derecho Pblico o lo que es lo mismo realizada en ejercicio de la funcin
administrativa. No se trata de calificar al acto, por el rgano que es su autor, sino por

TE

Juan Carlos Morn Urbina


la potestad pblica que a kavs de ella se ejerce(to').
En ese mismo sentido, no resulta
necesario que para ser calificado como acio administravo
qu" l"
pbl6a
sea expresin de una potestad exorbitante,
""tr"cin
ra mismp""io"o
ejecutiva
y
ry.qy9
vinculante del acto, lo convierte en acto admiishavo

La exigencia der marco de derecho pbrim, no debe


.
conducir ar equivoco que en
cada caso deba analizarse si se trata de una relacin jrrr*
o no, pues
esta subyace a la naturaleza misma de las endaoei. ta "dri"i"tratva
ui" "ii"r"cho pbtico,
o la sustraccin'de este marco jurfdico debe ser expresa, para poder
excruir a sus
decisiones de la calificacin de acto administravo.

Esta exigencia excluye de la posibilidad de calificar como


acto adminstrativo las
actuaciones de ras entidadgs, que bajo marco regar especfiv nuirit*te, se sujetan ar
derecho comn, despojndose ra enddad de suspotestrades purcas,
como por ejempro
sucede cuando una entidad pblica concerta un contrato
de estabiliad jurfdica con un
particular, o se somete a arbitraje para definir las
controversias que pudiera suscitarsu
actuacin. En er mismo sentido, se encuentran fuera oe ta
carhin de acto adm_
nistrativo, las decraraciones gue rearicen las entidades, u"o ponra
empresariar,
dentro de un proceso judicial, etc.

6. Puede tener efectos individuarizados o individuarizabres(io2l (ar*curo 29)


. La Comisin precis, que un acto administrativo puede tener efecto individualizado
o individualizable al momento

de su dacin, pues lo I,nport"nt"


qirJ at momento oe
su ejecucin, ya este individualizado perfectamerrte.
""
Asi', nre precisJJo
por la

para la interpretacn correctia de sus

lgaces(ios). '

Comisin

La regla de la tipicidad o nominatividad de ros actos administrativos


La doctrina europea ha desanollado la nocin de la Tipicidad
o nominatividad de los
actos admnistravos como una forma adicionat ae retoiri"
,r""i
de ra adminis_
tracin a ta legaridad, cumpriendo ra tuncin de rmte r;po"idJ"
"c"ori"" o"
la administracin, en modo simirar como ros derechos "
,-""eJv ro" *nitos nominados
operan para los sujetos de derecho privado.
Por esta regla se considera que todos los actos administrativos
deben responder
formalmente con la hiptesislegal prevista previamente,
esto es, sertificos. con eilo se
pretende que la Administracin no pueda crear
nuevas formas oe acto! aoministrativos,
pues solo puede hacerlo utilizando las modalidad"s,
v .-q-r", previstos
en una norma expresa(1*). De este modo, ros actos""tegor"s
amnistraivo"
actos tpicos, sujetos a esguemas previamente frjados
"p"r"""n
expresa.
De este modo, ra Administracin no puede aplicar
una crase o tipo de actos admi_
nistrativos que no se encuentren previamente admitidos
i".prn"ior

p"r;i;;-;;a

expresamente

I0I

(r02)

-ro

Los aclos administrativos tambin pueden ser producos


por entes no pblcos, como las
empresas
concesionarias de servicios pbricos, universdades privadas,
Este eremento ha sido adicionado en el artfalro 29
de ra Ley, en una no muy buena tcnica

---''---'-

"r".

legslativa.

(103) Sesin det 31 de enero 1998.

ltoa eencfn-TREVIJANO Y FOS. Jos Antono, Los acfos


p.108yss.

administatiws. Editofial civitas. 1g91,

Lt

Comentarios a la Ley del Procedimiento Admnistrativo General

por normas generales (leyes o reglamentos), o que exisndolo se cree una modalidad
ad hoc o Se genere Un acto atpico. Como se puede apreciar, con esta regla se rera la
posibilidad que laAdministracin cree a su arbitrio alguna clase de actos administativos,
b sustuya tegoras predispuestas con otras distintas (Ej. emita un acto de liberalidad

cuando onespnOa la figura de la concesin, o cree un tipo innominado de licencia


para eludir ta categora eipecifica de licencia cuyos requisitos estn en la ley).

Cuando sucede cualquiera.de estas contravenciones, estaremos frente a un caso


en el que la administracin ha escogido un obieto inhbil para su acto administravo.
En principio, se deriva de esta regla la "inoperancia de la calificacin que se le de al
act, pues despliega los efectos de su tipicidad, aunque los vocablos utilizados sean
disnios(16 y'en casos flagrantes, estaremos ante actos afec{ados de nulidad.
Como se puede aprecia la regla de la tipicidad del acto administravo contiene un
por norma exprencleo claro derivado directamente del ordenamiento expresamente
que
el
acto
estia autorizado,
presuncin
de
a
la
referido
penumbra,
y
de
sa, una zona
cuado sus motivos o contenidos puedan referirse aun cuando sea imprecisamente a
algn-dispositivo legal.

En verdad, no poda ser de otro modo, puesto que la regla "si bien tiene una
importancia cualitativamente enorme, cuantativamente se reduce a una categora

especifica de actos administrativos(1c), dado que de generalizarse la regla estarfamos


trte a una administracin sin posibilidad de apreciar contextos, necesidades, valorar circunstancias, constreida legalmente a ser un mero ejecutante autmata de las
prescripciones legales. Estarams frente a lo que ROND-N DE SANSO, denomina
ia exarbacin dLl principio de legalidad administrativa(107)'

Nuestra Ley No 27M4 no ha acogido en toda su extensin la regla de la tipicidad de

los actos administrativos, y ms bien parecera optiar por el camino adverso si anotiamos
que la nica exigencia para la regularidad de los objetos de los actos administrativos es
que en ningrln caso pueda asumir un contenido prohibido por el ordenamiento jurdico,
n to que pone a la autoridad en la condicin de llenar de contenido libremente a sus
actos, en tanto no contradiga el texto de alguna nolrna prohibitiva (art. 5.2.).

No obstante ello, en verdad, el legislador se ha aproximado bastante a esta regla


en dos momentos:

Cuando ha consagrado a su interior una serie de categoras de actos administravos


que configuran una clasificacin ms o menos variable, y la sujecin que hace de
cada una de ellas a exigencias, requisitos, calidades, etc. En estos casos, se trata
de supuestos tpicos a los cuales apareja el legislador un rgimen jurdico propio,
que no puede evitarse por la administracin. Por ejemplo, a lo largo de la norma se
encontraran disposiciones en especficos para los actos administravos frmes, para
los actos administrativos de mero tramite, para los actos complejos, para los actos
simples, entre otros, que ciertamente significan la indudable intencin legislativa de

(105) GARCA-TREVIJANO y FOS. Ob. cit-, p. 108.


(106) RONDN DE SANSO, Hildegard; Teorla genenl de la activdad administrativai Libreria Alvaro
Nora, Venezuela 1995; P.75.
(107) Ob. cit., p. 74.

Juan Carlos Morn Urbina


vincular la conducta administrativa imponindole
la utilizacin de ciertos tipos de
actos administravos para er ejercicio de ras potestades,-"r,iriLnool"s
un rgimen
jurdico propio que no puede ser obviado
por ra autoridad.

'

Cuando ha refozado la legalidad

de determinados actos previstos en la norma,


mediante ra exigencia de.i.y9 pgra su ejercicio por ra
airinistrativa oeuan
contarse con una.leyhabilitante en prticular'que le"rt-iJJo
iniqu" no
la posibilidad
de realizarro sino tambin cuales se.n sus obj'etivos
"olo ro har. De
v d qr" ,"nera
este modo, no basta que ra rey prevea un rgmen;urfui
para lstos actos admi_
nistrativos, sino que exista una norma autorinte
e; bs p;;;imientos especiares
y los supuestos en los. cuales operaran. As
sucede ii"""ii" ipicidad para las
modatidades de ros actos administrativos oe concron,
i"Jo vl"rgo (aft.2), para
la potestad sancionadora.(arts. 22g y ss), para ra
exigencia oL t comparecencia
personal (art. 58 y sguiente), para ta adopcin
e meiid"" Lu1"r"r". (art. 146.1),
para la aplicacin de murtas coercitivas
rt. g?,_y r" *,nri.on contra tas personas (art. 200), ta potestad revocatoria art. zO.i.l.,
I
olo..

"nti"
Por estas razones es importante realizar una apreciacin
global de los distintos
actos administrativos previstos en la norma y de su iespectvo
tiaiamento normativo.
Clases de actos administrativos

Las clasificacones de los actos administrativos reflejan


diversas contraposiciones
de expresiones ra autordad.administrava segn u""s prsp""tu".
*ro ninguno de
los tipos llegue a dar cobertura suficiente al niverso psiutL
oe acios administrativos,
sino que aparczc'.n como comprementarios para
mejor comprenaeiu compreja realidad
de la actuacin administrativa. Tampoco cada parse perfctamente
xduyente de ros
otros, sino ms bien superpuestos o confluenies. Pero
todas ellas tinen un indudable
efecto didctico para la identificacin de diversos regmenes
parareros(1os).
No es nada nuevo

decir que existen tantas clasificaciones cuantos


doctrinantes del
derecho administrativo, o como posiciones jurisprudenciar;;;;;;;];nteado.
pero s
resulta importante convencerse que la ley iontiene
tratamiento difernte
para
diversos
actos administrativos, como por ejempro-en ras
siguientes

,"teri".,

'
'
'
'

si

..
.

Si deben documentarse por escrito para su existencia.


Si pueden ser revocados o no.

procedentes las acciones o pretensiones


contencioso-admnistrativas.
Si es o no procedente er agotamiento de ra va
administrativa.
Si son o no

S son o no procedentes los recursos administrativos


contra determinados actos.

son transmitdos ar conocimento ros interesados


mediante noticacn o

publicacn.

(108) Al respecto puede consuttarse VANDELLI,


Luciano; .La Clasificacin de los actos y de los proce_
dimientos adminisbativos'. En: lv Jomads teiaaonates
a" o.*"n ii"t ativo, caracas
Venezuera, 1ggg, p. 237 y ss. Fundacin oe
EstrLs de Derecho Administrativo.

,)

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

La utilidad de la sistematizacin de los actos administrativos en clasificaciones


no radica en buscar esquemas abstractos e ineales o agotar las posibilidades de

imaginacin, sino ms bien dar coherencia a las diversas categorlas tpicas de actos
acogidas por el ordenamiento.

Algunas de las clasificaciones tradicionales de los actos administrativos originadas en los albores del derecho admnistravo carecen actualmente de valor y utilidad
contempornea. As sucede, Con la clasificacin desde el punto de vista del poder
utilizado para su expedicin, que diferencia entre actos de poder o autoridad y actos
de gestin, tomando como criterio histrico el surgimiento de las teorasftancesas de la
impugnabilidad o no de los actos y basados en la teora del 'poder pblico'. Conforme
a est criterio, los actos de poder, son recunibles ante la justicia especial y los actos
de gestin son actos recurribles ante la justicia ordinaria o comn.
En la misma manera, cuando desde el punto de vista de la vinculacin con el servicio pblico, se diferenciaba entre actos de servicio pblico y actos ajenos al servicio,
basado en las teoras francesas del "servicio pblico"'

para efecto de tener un panorama completo de los distintos actos administrativos


que han sido objetos de regulacin en la ley del procedimientoAdministrativo General,
debemos resar los siguientes:

.
.

Los actos administrativos generales e individuales.


Los actos administrativos terminales, definitivos o resolutivos y los actos de tramite,

preparatorios o actos del procedimiento.

rl

.
.
.
.

Los actos administrativos favorables o ampliatorios, los actos de gravamen y los


actos denegatorios.
Los actos administrativos personales y los actos administrativos reales.
Los actos administrativos expresos, tcitos e implcitos.
Los actos administravos impugnables, los actos consendos y los actos firmes.

Los actos administrativos constitutivos y los actos administrativos meramente


declarativos.

.
.
.
.
.
a.

Los actos administravos de incoacin, instruccin, ordenacin, intimacin, resolutorios y de ejecucin.


Los actos administrativos individuales y los actos administrativos en masa.
Los actos administrativos de rgano unipersonal y de rgano colegiado.
Los actos administratvos simples y los actos administrativos complejos.
Los actos administravos originarios y los actos administrativos confirmatorios.

Los actos administrativos segn sus destinatarios: actos administravos generales e individuales:

Los actos administrativos generales son aquellos que interesan a una pluralidad
de sujetos de derecho, sea formado por un nmero indeterminado o determinados de
personas.

Juan Carlos Morn Urbina


Es decic existe diferencia entre un acto administrativo
de efectos generales, y el
acto normavo de efecto generar (regramento). Er acto
admini"r"tuo
generar porque
interesa a una pruraridad de oesiintaros iientificados
"" y no porque
o ioentnores,
tenga necesariamente un contendo normativo, como
sucede en ros regramentos. (ej.
convocatoria a un concurso, a una licitacin pblica,
o u naclon aJn"t
de una
tarifa para prestacin de servicios pblicos).
"to"

El acto individuar o
.singura ar contrario, es er acto destinado en especifico una
o varias personas, identificadas nominavamente
o por su pertenentia a un colecvo
objetivo e inequvoco, el cual es, adems, un acto de
efectos partculares, de acuerdo
a la clasificacin anterior. (ej. resolucin de un recurso
administrativo, designacin de
un funcionario).
La diferencia identificada es importante a efectos de definir
la modalidad de transmisin de conocimiento aplicable a cada uno de ellos.

Ley consagra un hatamiento homogneo,para ros actos


..La
regramentarios (normativos), y para ros
qdT_'l:trativos g-eneratLs, ar
""to..
ser publicacin en vla
prncipal(i0e).
""t"iiirie amoos deuen
La publicacin en va principal esta pensada como
el medio idneo y suficiente para
transmitir decisiones de la autoridad que no tienen debidamente
identicado y circunscrito un grupo de administrados interesados. Las decision*
uLi" " plbticacin son:
disposiciones de arcance generar y, por ende, no partcurarizadas
en er mbito de uno
o varios administrados, tares como normas regramentaria.;
i aqueilos actos
v
administrativos que interesan a un nmero indJerminado
de dminstr"io" p"ro qr" no
se han apersonado ar procedimiento y siempre que no
se tenga domicirio conocido.

Por su parte las decisiones administrativas individuales


se siguen por la modalidad
de la notificacin (arts. 20 y ss.), aun cuando se trate
de una noin""iion a una pruralidad de interesados (art.22).

b.

Los actos administrativos segn su contenido:

b.1. Actos terminares, deftnitivos o resorutivos y


actos de trmite, preparatorios

o actos del procedimiento

En prmer lugar, puede distnguirse el acto que pone


fin al asunto administrativo,
en cuyo caso estamos ante un acto definitivo, der
acto de trmite, qr" no pone fin
al procedimiento niar asunto, sino que, en generar,
ten.

""iJrireparatorio.
La distincin, segn er contenido de ra decisin,
se refiere a que er acto administrativo definitivo es el que pone fin a un asunto en
cuarquie o tas nstancias
del respectivo procedimiento administrativo. La
u"].,io"f,on",' fin ar pro_
cedimiento es ra resorucin terminar pronuncindose
sobre
del asunto,
sea

ro*.

JiJ;.

esmando o desestimando er petitorio, o definiendo


er tema L ofico. pero

tambin se reputan como acto definitivo la resolucin qu"

"""pi'uridesistimiento,
(109) 'La publicacin procede (-..') en va principal,
batndose de disposiciones de alcance general
o aquellos acios administrativos que interesan'a
un nurnero indeterminado
de administrados no
'
apersonados al procedimiento y sin domicilio conocido"

larf

ZO.f

.i..

,J

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

declare el abandono, o cualquier otra modalidad legalmente prevista para concluir


el procedimiento regularmenteEn cambio, la denominacin acto administrativo de trmite, sirve para calificar a
gomprentodos aquellos actos instrumentales y preparatorios del acto definivot

prepaEr
diendo un conjunto de decisiones administrativas concatenadas dirigidas a
definitivo
del
acto
A
diferencia
final.
para
la
decisin
expedita
y
-ejaa
la materia
-declaracin
de voluntad propiamente, los actos de tmite conenen
que pose" una
jor general, declaraciones de conocimiento o de juicio, y solo excepcionalmente
de voluntad administrativa (ej. medida'cautelar)'

Los actos de trmite Pueden ser:

a.

Actos de tmite en sentido estricto o de mero trmite (como los califican expresamente los artculos 6.4.1. y 132.2) que consisten en actos de gestin del
Lxpediente, pero sin impacto directo trascendente en los administrados (actos
e nciacion, peticin de informes, disposicin de actuacin de pruebas, la
convocatoria a audiencia pblica' etc.)'

b.
c.
d.

Medidas cautelares.
Actos pendientes de aprobacin.
Decisiones sobre incidentes (queja, abstencin, solucin de conflictos de
comPetencia administra).

La separacin entre estos actos resulta capital para la aplicacin de las reglas de
la impugnacin en la va admnistrava'
Conforme al artculo 206 de la Ley, son recunibles directamente en la va administrativa los actos administrativos terminales o definitivos, sin necesidad de ningn
requisito adicional. Mientras que para la impugnacin de los actos de trmite, solo
poran ser cuestionados autnomamente en aquellos supuestos excepcionales,
cuando por su contenido determinen la imposibilidad de continuar un procedimiento

o produzcan indefensin al administradg, esto es asuman para los intereses o

v)

derechos de algn administrado los efectos de una decisin terminal(o).

Por imperio de la ley se ha definido como actos impugnables a los siguientes:

Actos definitivos o resoluciones.- Son los actos que deciden el procedimiento


y concluyen la instancia administrava, cualquiera que sea su contenido' No
bstante este @nsenso doctrinario, debe dejarse establecido que tambin se

permite la impugnacin de algunos de estos actos cuando por la naturaleza del


estado del procedimiento o situacin particular del administrado, le produzcan
indefensin (por ejemplo, la denegacin de la vista, declaracin de reserva de
alguna parte del expediente, denegacin de oportunidad para aportar pruebas o

illO)
' '

t-a pregonada inecunibilidad de los actos de bmite, debe ser entendida restamente como la
neniUilidad autnoma, esto es, que no procede presentar recursos administrativos independientemente contra cada uno de ellos, y no confundirse con que se trata de actos exentos de
y
control administrativo o judcial. Pues, su regularidad siempre podr ser alegada controlada con
ocasin del recurso que se interponga @ntra el acto definitivo que concluye el procedimiento,
gomo una inegularidad del procedimiento admnstratvo seguido para dar origen al acfo final.

Juan Carlos Morn Urbina

realizararegatos, actodeejecucin sin apercibimiento previo,


etc.) o tengan como
efecto, directo o indirecto, imposibilitar la continuacin oet pioceiimiento.

'

Actos de trmite que determinen ra imposibiridad de continuar


er procedimiento.- se asimiran estos actos de trmite, atendiendo ia-importancia

que
para er procedimientg
por ejempro, una resorucin que
suspenda un
'.gporta.n.
procedimiento, que declare el abandono, o declare
la falta de subsanacin de
requsitos para el inicio del trmite.

'

Actos de trmite que produzcan indefensin.-Aqueilos actos que


aun sin

tener la cualidad de deinitivo, coloquen al administrado en imposibilidad


de
defenderse de otro modo, por ejempro, ra denegacin ae una prueoa
o rechace
a un tercero el ingreso al procedimiento que le afecte, etc.

b.2. Actos favorabres o ampriatorios, actos de gravamen y


actos denegatorios
Esta clasificacn adopta como criterio los efectos de la decisin
administrativa en
la esfera jurdica del destinatario del acto, segn sea la incidencia
iavorale (creando un derecho, una facurtad, o una posici de ventaja o ueneo:o,
suprimiendo
una limitacin o desventaja,.etc.), desfavorabre (impoienoo eures,
gravamen,
limitaciones o prohibiciones] etc.), o negativa pero neutral (actos
denegatorios de
una pretensin).
Son ejemplos de actos adminstrativos favorables, conformadores
o ampliatorios: la

admisin, la autorizacin, ra ricencia, los permisos, ra concesion,


n ,u vez, son
ejemplos, de actos administrativos de gravamen: las ordenes, "i".
los actos extintivos

de derechos (revocacin, nuridad, confiscacin, decomiso,

i".

en
general, todos los actos administrativos que imponen
"i..1,
""n"iones limita
."igu.,'borigaciones,
derechos, o contiene decraraciones perjudiciares a ros ad;nsil;d;s.
Resulta importante por que uno y otro va a seguir reglas
e intensidades distintas,
en cuanto a su vinculacin con la legaldad, motivacn, garantas,
niveles de dis_
creconalidad, etc.
Por ejemplo, en cuanto.a ra eficacia del acto, ra Ley prev gue
ros actos favorabres

o ampliatorios pueden tener eficacia anticipada a't noticiOn pubricacin


o
del
acto, conforme a ras condiciones que estabrece er artfcuro 1T

denorma.

Po el contrario, la figura de la alegacin conclusiva ha sido


regulado como requisito
indispensabre soro para aquefios procedimientos ae gravar;;p"
ro"

trados (ej. sancionadores,

b"A;

adminis-

fiscarizacin, trbutarios,
en
h autoridad
deber otorgarvisa de la causa por un rapso no menorde
"ic.,cinco oafjara presentar
su alegato a manera.de descargo; asf mismo er regisrador
ha nsgrao a favor
deladministrado su derecho a moderacin de act de gravamen
ss.to, po..
et.que.los actos de gravamen, tienen aqu un tratamiento limitante1rt.
a favor de los
administrados. Aquf se dice que, todos stos actos deben
ser llevados a cabo en
la.forma menos grav_o9a posibte, para ros aomnstraos,
der
principio de razonabiridad estabrecido en errturo preriminar.

;;;;;;yeccin

Finalmente elTitulo Preliminarde la Ley, contieneel principio


de razonabilidad (art.
lv 1.4') que ha sido concebido, con una regra adicionar y particularizada
para ras
decisiones de gravamen sobre ros adminisirado., y" q"'."
que estas
medidas convergen en afectaciones admidas sobre b;Je;"r,,
"nii"e
v'ti"n"s de los

administrados.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Adminstrativo General

En tral sentido, teniendo como mbito protector a la persona humana y arbitrando

razonablemente con el inters pblico, la Ley mediante este principio da una


pauta fundamental a la autoridad que tiene la competencia para producir actos
de gravamen contra los administrados: producirla de manera legtima, justa y
proporcional.
La norma contempla que para cumplir con el principio de razonabilidad una disposicin de gravamen, de cumplir con:

.
.

Adoptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida. Esto es cumplir y no


desnaturalizar la finalidad para la ctlal fue acordada la competencia de emitir
el acto de gravamen.
Mantener la proporcin entre los medios y fines. Quiere decir que la autoridad

al decidir el tipo de gravamen a emitir o entre los diversos grados que una
misma nacin puede conllevar, no tiene plena discrecionalidad para la opcin,

. sino que debe optar por aquella que sea proporcional a la finalidad perseguida
. : por la norma legal.

Finalmente, tenemos los actos denegatorios que son aquellos que, como su designacin lo expresa, constituyen un rechazo de las pretensiones planteadas por
un administrado. Estos actos constituyen la voluntad declarada expresamente por
la autoridad de no actuar en determinado sentido.
b.3. Actos administrativos personales y actos administrativos reales
Los actos administrativos personales son aquellos que regulan de modo directo y
concreto la posicin jurdica o la conducta de los administrados, por lo cual para
su construccin inciden las caractersticas personales del administrado (ej. otorgamiento de una pensin, designacin en un cargo, adjudicacin de una buena
pro, o una sancin administrativa).
El acto administrativo real, esta dirigido de modo directo e inmediato a concretar situaciones jurdicas patrimoniales, por rnedio de las cuales se califican la regularidad
de una actividad, o constituyen aptitudes jurdicas de bienes o actividades y no de
personas. Por ejemplo son actos administrativos reales, un permiso de circulacin
de vehculos, una autorizacin de exportacin, la afectacin de bienes al dominio
pblico, la calificacin de patrimonio histrico de algn bien, la transferencia de
bienes interadministrativos, una licencia de construccin, etc.

La utilidad de la diferencia, radica en la transmisibilidad del estatuto que produce el


acto administrativo, de tal suerte que los actos administrativos personales al haber
sido otorgados en funcin de los sujetos, le siguen a estos, durante la vigencia del
acto; a diferencia de los actos administrativos reales, que al estar dispuestos en
funcin de los bienes, son separables de las personas que sean los desnatarios
del aclo.

c.

Los actos administrativos segn la forma de exteriorizacin de la declaracin:


actos adminishativos expresos, tcitos e implcitos:

El criterio diferenciador de esta clasificacin es la forma o modo como se documenta


y se da a conocer la voluntad administrativa al exterior. No queremos plantear con ello

que exista un acto administravo formal y uno sin forma, sino identificar que tipo de

Juan Carlos Morn Urbina


forma es aquella que conforme a ley es vlida para ser
exteriorizada vfidamente por
la autoridad(rr1).
Por lo general, la declaracin que contiene el acto adminiskativo
debe ser expresa y formal, para ser reconocible por terceros y poderles
vincular con su eficacia. La
exigencia

de tener una expresin formal, geneiaimente se asimila

er requisito

de
escrturiedad dglacto' por el cualse concepla que la principalforna
oocumentacon
de los actos, administrados, es er carctei escrito, o escrtrieari

El profesor HUTCHTNSON, afirma que er carcter escrito


de ros actos o"t procedimiento se sustentra en la convenieniia evidente a favor
Ll
por las
siguientes razones:
"rin.tr"do

.
.
.
'

lmpide ejercer presiones sobre el particular


Obliga a fundar las decisiones.
Exige decidr todas las peticiones,

Permte una mejor apreciacin de ros hechos por parte


de ros rganos superiores, con er siguiente contror de la actuacin'de rbs inferoa,rl.

Como se aprecia, la regla es que las resoluciones administrativas


se documenten
bajo la forma escrita y, ruego, se genera un documento
administrativo adicional (oficio,
carta, etc.) de notificacin. No obstante ello, resulta muy
comn
nu""tr", entidades
que la autoridad admnistrativa comunique decisiones
meoiante "n
lios, sin que exsta
un acto administratvo formalmente elaborado por separado.

Para algunos, estas cartas, oficios o cduras de notificacin,


son documentos
administrativos que no son actos administrativos, y que como
tar no son impugnabres,
anulables, etc. Para otros, en ra coniente a ra cual nos afiriamos,
no pooemos admitir
esta situacn peligrosa de dejar lbrados en las manos
de la propia administracin
la naturaleza de ras decisiones.que emite, y por ende tas posiuitiaaes
de accin der
administrado. En talsentido se impone reconcerles conciton
o-a"lLdrnni.t,"tuo,
aunque siendo escritos, prescinda de las formas propias
de las resoluciones de desdoblar el acto administrativo mismo der acto de ra noiificacin.
como bien estableci ra procuradura del resoro de ra Nacin
deArgentina, "En caso
de ausencia de un acto admnistrativo expreso, ra nota
de la admniscon que hace
saber al destinataro de la decsin de la'misma rene la
condicin de acto decsorio
y la de acto de notficacn. Rerine estos dos
aspectos ya que es
una declaracin de

(1r1

No podemos dejar de re.-conocer que en algunos


ordenamentos y doctrina administratva, como
la alemana, en que se dibrencia enfe aquel-los actos que jurlcfca;""t";
nculados a una
forma determinada (actos formales), mienbas que
en oms esun sueto. ro" .prota y, queda
al arbrio de la autoridad escoger modalkiad que
considere adecrada para doormenbrla, estando
nculada a la legalkjad.solo.por el contenido y ya no por
ra rorma (actos sin foma). Nuesfo sstema
adminsbativo no ha admitdo esta categorfa. uede
resarse al respecfo MERKL Adolfio; Teora
Generar der Derecho Administrativo', Eitoar Revista
de Derecho privado, Madrid; p. 234.

h";;

(112)'Losaclosadministrativosdebern.expresarseporescrito,sarvogueporlanaturalezaycircunstancias der caso, er ordenamiento jurdico hay presto


tr" roni,, ;il;;;;r"
permita tener
constancia de su existencia. (art.4.1.).
(113) HUTOHINSON, Tomas. Ley naciona! de procedimientos
Administntiws, Tomo 2, p. 95.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

!)

voluntad administrativa y porque, adems, comunica, hace saberal particularinteresado


dicha declaracin{111}.
Por otro lado, como la escrituriedad importa proceder contra la celeridad, en algunos casos el derecho administrativo prev que algunos actos administravos expresu;

sean eferiorizados por medios gestuales, signos y seales, como por ejemplo, las
decisiones de las autoridades en materia de trnsito. En estos csos, junto con las
decisiones escritas, conformarn la categora de actos expresos.
Los actos administrativos tambin pueden ser exteriorizados tacitamente, cuando
ante una determinada conducta de la autoridad (un acto expreso, un hacer o un no
hacer), se puede deducir racionalmente y conforme a lo indicado por la ley expresamente, la existencia de una decisin en determinado sentido (arts. 10.3, 33, 34, 188).
Finalmente, tenemos la categorfa de los actos administravos implcitos son'aque.
llos comportramientos de los que se desprende una declaracin de voluntad de un rgano
administrativo sin seguir el procedimientor(r1q o la forma regular para su emisin regular

o comn. La nueva ley ha acogido esta modalidad como la forma regular de concluir
un procedimento iniciado por una peticin graciable dsl siuclcl3e{tte).

d.

Los actos administrativos segn su impugnabilidad: los actos administrativos


impugnables, consentidos y los firmes:

Otra clasificacin de los actos administravos que resulta de la Ley, se refiere a la


impugnabilidad o no de los actos administrativos, y as se distingue el acto administravo
firme de aquel que no es firme, porque an puede ser impugnado.
El acto que no es firme es el gue puede ser impugnado, sea por va administrativa
a travs de los recursos administrativos. En cambio, el acto firme, es el acto que ya no

puede ser impugnado por las vas ordinarias de recurso,


El acto administrativo firme es aquel que ya no puede ser impugnado por las vas
ordinarias del recurso administrativo o contencioso administrativo, al haberse extinguido
los plazos fugaces para ejercer el derecho de contradiccin, o habindolo hecho, se
ha desistido del recurso(l14.

Vencidos estos plazos, sin presentar recursos o habindolos presentados en forma inconecta sin subsanarlos, el administrado queda sujeto a estos actos, sin poder
alegar petorios, reclamaciones o instrumentos procesales anlogos. Se distingue del
acto no firme, que es aquel que an puede ser cuestonado en cualquiera de las dos
vas. La firmeza es un carcter del acto frente a los administrados que estn sujetos a

(114) Ctados por David HALPERIN y Beltrn GAMBIER; en: La notifrcacin en el procedimiento administrativo, pp. 65 y 66.

(115) ESCUIN PALOP; Mcente; El acto administntiw impficito, p. 13. Cuademos Civitas, 'lgg9.
(116) 'Frente a esta peticin, la autoridad comunica al administrado la calidad graciable de lo solicitado
y es atendido directamente mediante la prestacin efecva de lo pedido, salvo disposicin formal
para su aceptacin" (art. 112.2.).
(1

7)

No se le debe identificar al acto firme necesariamente con el acto consentido, por cuanto s bien
este puede converger en aquel, el consentido tambin comprende el acto cumplido espontneamente por el administrado concernido sin objecin alguna.

Juan Carlos Morn Urbina

l' pero no para la administracin que siempre


mantiene la posibilidad de revisarlo va
'
anulacin de oficio, revocacin o necci
de enores
La firmeza de los actos admnstrativos es
una caractersca propia de los actos
administrativos expresos, por lo que el no
acto o presuncin

,;;b".

puede considearse como firmes. El


no e."r"i"o o'"1
silencio adminisbativo no imprica que etctotacito
pueda

r*oo

de acto denegatorio nunca


contra el

nr"oi"to

arn-r*".a, pues como


se esclareci en su oportunidad eladministrado
tLn-sdpE ta oportunioad para
"iguiente

presentarlo en cualquier momento,


sino que pueda opon,seleinl nexistente
firmeza.

Alefecto, tenemos los artculos 212y 1g0.2:


'Artculo 21 2.- Acto fi rme.una vez vencidos los plazos para interponer los
recursos adminisfativos se perder
el derecho de artiqlarlos quedando firme-J
acto".
'Artfcuro 1g0.- Desismiento de acl0s y
recursos administrativos.190.2. Puede desistirse de un recurso adminstrativo
antes que se notifique
resorucin finar en ra instancia, determinado que
ra resoruein qued-e firme (...)".

ra

Es distinto del acto definivo (que es que simpremente


et acto que decide una
cuestin de fondo) v der que causl estaoo, (es
et'que,
;;;"

f;;

seguido ra va
administrativa hasta agotarla,
.r"opti c" ,", "urrio uiJ contencioso administrativa)' De ahf qu.eJenoamos
"u oos'posioitidades:
"n
,n "t J"nn[iuo
cuando no es
recu'ido en ra va judiciar,.deviene en firme; y
u"r, un acto no definivo que no se
recufra en va ordinaria administrativa tambin" puede
"u
derivar en firme.
La firmeza der acto no es erga omnes,
sino en funcin der administrado que deja
transcurrir los plazos.
El admnistrado que no ha sido citado en procedimiento,
er
perc cuyos intereses o
derechos pueden verse afectados por su ,"siucbn
nn"r, pri" i[,-Jg-;ado no obstante
gue hubiere adquirido firmeza resjecto
daluien"s n eron partfcipes

der procedmiento.
El derecho ar debido procedimiento respecto
de quien no particip ni concuni a
su emisin, no puede ser concurcaoo inauota
pares, sobretodo por que er prazo para.
la impugnacn no puede.iniciar:,
de r, dado que no ha sido notificado. Distinto es si hubiese sio notifi,
u objeto de una pubricacin sustutiva.

.dil;specto

Finalmente es digno de resaltar dentro


de nuestro sistema administrativo no se
ha acogido la tesis de los actos potiticos
alos institucionales, que son concebdos
en otros regmenes comparados para excruiJos
oe ras exitnci"'!r"nti"ta deracto
administrativo v de la revisibilidad d"
para n!ir"Jilip*
sern actos
administrativos impugnables.
",r"oni"noo.

e.

Los actos segn ra incidencia en er contenido


de situaciones jurdicas: actos

constitutivos y meramente declarativos:

Los actos pueden diferenciarse en actos


constitutivos, cuando crean, modifican' o extinguen relaciones o sfuaciones jurdicas,
innovando la situacin

anterior
(ej. otorgamento de una concesin,
eecucin coactva, etc.) y, ros actos
decrarativos,
que se limitan a acreditar relaciones
o itr""ion". preexistentes, dotndora
de eficacia o

Jl
I

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

reconocimiento jurdico sin alterarlas (ej. inscripcin registral, reconocimento de empo


de servicios a un trabajador, etc.)'
El acto declaratvo no es otra cosa que la verificacin o constatacin con fuerza
de certeza jurdica de un hecho o de un derecho.

Para la ley, es claro que la potestad revocatoria de la administracin no puede


ser ejercida para privar de sus efectos a decisiones constitutivas o declarativas de
derechos e intereses legtiinos.

i.

Los actos administrativos por su funcionalidad en el procedimiento admi'


nistrativo: actos de incoacin, instruccin, ordenacin, intimacin, resolutorios, y
de ejecucin:

Como se expuso anteriormente desde la doctrinaria, la estructura del procedimiento


administrativo se muestra como una integracin coordinada y racional de actos procedimentales -fundamentalmente recepticios- dirigidos a un fin unitario: decidir la voluntad
de la Administracin en resguardo de los intereses pblicos, con la participacin de los
diversos sujetos partcipes del proceso.
Conforme a este criterio, los actos que se prcducen durante el ciclo procedimental
pueden ser individualizados segn la funcin que cumplan en: actos de incoacin, de
instruccin, de ordenacin, de inmacin, actos resolutorios y actos de ejecucin.
f.i. Los actos de incoacin: son los actos dirigidos a abrir el procedimiento, cumpliendo su deber de oficialidad o principio inquisitivo inherente a la funcin pblica,
con el objetivo de tutelar el inters pblico, realizar una actividad investigadora,
inspectora, sancionadora o satisfacer una necesidad propia de la Administracin.
Aun cuando se trata de procedimientos que requieran la instancia de parte para
iniciarse (ej. otorgamiento de una licencia, pensin o permiso) o sean procedimientos propiamente de oficio, donde el particular oficie de denunciante o promotor del
procedimiento (ej. procedimiento sancionador), estamos frente a la necesidad que
la administracin emita un acto de incoacin especifico'
El acto de incoacin de un procedimiento de oficio tiene como requisitos objetivos,
a modo de antecedente de la razonabilidad de su inicio, los siguientes:

.
.
_
.

lniciativa propia de la autoridad superior con competencia para dictarlo.


Orden superior, en caso de autoridades inferiores.- Se trata de la orden superior
impartida por quien mantiene una relacin de jerarqua con quien va a iniciar
el procedimiento.

Peticin razonada de otros rganos.- En el supuesto gue un rgano administrativo que no sea el competente considere oportuna la incoacin de un procedimiento, debe formular al rgano competente la conespondiente solicitud,
debidamente fundamentada para justificar el inicio del procedimiento. El rgano
competente, puede iniciar o no el procedimiento, pero en todos los casos ser
una decisin fu ndamentada.

Denuncia.- En este supuesto la voluntad unilateral del administado no es decisiva para el inicio de una actuacin jurdicamente catalogada de oficio, aunque
si merece ser examinada como antecedente para compulsar la conveniencia de
iniciarla.

Juan Carlos Morn Urbna


Las autoridades administrativas son ras que
dan origen ar procedimiento de oficio,
mediante un acto administrativo e ncoacon
(acuro, ie"o-ru"n, etc.) que se
dirige ar interior de ra administracin paia
ctur.r" *pi"].,-"s propias y se
notifica a ros admnistrados concernos
n er objeto der procedimiento. La norma
exige que el acto de inicio de un procedimLnto
de oficio sea notificado inmediatamente a ros admnistrados determinaoos'cuyos
intereses o u""r,ts protegidos
puedan ser afectados por ros. actos
a ejecutr,
unrr"oo-a=frevisora y oe
a dverre ncia a r contribwenre,
"oro ;#"=,il""lJ
a r se rvioor
a ud *a do ;
para que con posterioridad no pueda
ser sorprendido sin haber pobido
" ", dxpresar
sus argumentaciones en tomo a los hechos. pero
eilo
il;r'ra posoiridad de
habilitrsere a impugnar ra decisin
atua por er mero hecho de haberse
dictado, ya que como queda
"rnist

jrdt;;

oicrro por iiso no g"n"r. perjuico.


En los actos de incoacin de procedimientos
de ofcio resuna necesario tener una
mayof precisin para resguardar ros intereses
de ros

cuando se
trata de ra incoacin de piocedimientos
"ri".t
"J".
oe parte, basta
proteja
d
aladministrado exigiendo.ra informacinlll.,er"rdescendente
y ra necesidad de
entregar aqueila informacin que et prop
juzgue como mportante
para sus intereses y pretensiones.
"drni.tr"do

;;;"va

Pero eilo no basra, tratndose de ra ncoacin


de procedimientos de oficio que ra
administracin inicia por su. propio interes,
po' ro generar derivan en actos
1qu"
de gravamen sobre ros administiados, taies
Lmo proceoimientos de fiscalizacin
tributaria, coactivo, sancionador, oiscprnao,
auditorfa,
normativa exige un plusde informacin a laministra"i"'etc.). En estos casos, ra
n"-i;ilnocimento
de tos administrados invorucrados en ei proceoimento,
toia
alltia- inrormacion
referida a:

'

La nafurareza der procedimiento de oficio. (Expresar


su orgen, objetivo, base
legal, antecedentes)

'

Arcance der proced.imiento de oficio. (Expresar


que se persigue con er proce_
dimiento, ra extensin materiar o temior
oer proceiri#i-

'
'

"

Plazo estimado de su duracin, de ser previsibre.


(Expresar
er prazo de ra
\*^preeq sr
actividad procedimental)

sus deberes y derechos en

e_r

procedimiento especfico. (Expresar


ras facur.,u"',i"r, en este

tades y compromisos especficos que ei-aomin"traoo


procedimiento)

La oportunidad de ra ertega de esta


informacin es importante, por ro que
debe
tenerse presente que debJhac"ts" conrnrente
con ra notificacin de acto de
incoacin der procedimiento, y t"""n"''r"n"r"
mas crara, comprensibre
y
concreta posbre, a fin que er administrado
-"'
tenga craro su

""t"tu.
f'2' Los actos de instruccin: son ros actos
administrativos dirigidos por ra auto.
ridad a acopiar ros elemento".n"o""io"-rl
ro*",.. conviccn

de ra verdad
materiat indispensabre para decidir et
eiecrro apricabre d ;;;.'c;rprenden
tos actos dirisidos aportar atos l
bsates o
documentos a otras autoridades,
que disponen ra ejecucin de
determ inada activdad probatoria pr"b'r""t".

;;"ft
;,"J;l;;;;osi;;t;;;;::

En tal sendo, bajo er trmino de actos


de instruccin podemos referimos
en puridad
a dos tipos diferentes de decsiones p.""JrJnt"res:
aque[as
dirigidas
a aportar
datos al expediente y aquelras qu" n"tiuvei
actvida probatora.

()

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

al procedimiento y
Por la primera actividad de aportacin de datos, se incorporan
al caso'
preexistentes
normas
o
datos
at xpOente determinadas informaciones,
requerimientos
los
tales
Son
momento.
su
en
por
la
autoridad
que iern evaluadas
(art' 167)'
d" into*"" legales 1rt.llz\,solicitud de documentos a las autoridades
(art'
169)'
y la solicitud d informacin a los administrados

trata de aquellos
Por la segunda actividad, que es fa propiamente probatoria, se
y documentos
informaciones
las
de
veracidad
la
demostrar
prmiten
r"Oi" i"
pruebas
tesmoniales,
de
actuacin
la
pott"ol. fles conio los actos que ordenan
etc'
peritaies'
declaraciones, inspecciones,
que.el
f.3. Los actos de ordenacin: son aquellos dirigidos a
.procedimiento
pautas establecidas en la ley'
administrativo se desarrolle de acuerdo con las
de procesos, decisin
omprenaen bs actos de impulso (g.i. aclg de acumulacin
que
la
autoridad dispone las
por
los
iieccin,
de
actos
los
,"Ur f queja, etc.),
intimacin,
(ei.
notificacin,
ctuacionbs e los administrados y otras autoridades
citaciones, emPlazamiento, etc.).
que conforman
Estos actos se refieren al conjunto de decisiones interlocutorias
de acuerdo con las
desarrolle
se
procedimiento
queel
a
encaminada
l"
Son actos que
""iuio"J
jautas
establecidas en la ley, hasta antes del acto final o resolucin.
que crean
la
autoridad
de
conocimiento
de
lomprenden diversas declraciones
procedimiento'
jurdicas
del
situaciones
son por lo general
La doctrina reconoce que los actos de trmite o de ordenacin
de tres tipos:

.Actosdeimpulsoqueactuandohaciaelfuturotiendenahaceravanzarel

.
.

procedimienio (ej. acumulacin, decisin sobre alguna queja' etc');


de los
Actos de direccin, por los que la autoridad gobiema las actuaciones
comparela
ordenar
(ej.
notificacin,
autoridades
otras
aministrados y la de
cencia del administrado, etc.); Y,
realizadas, de
Actos de constancia, que se dirigen a documentar actuaciones

modoquepermitasuconocimientoencualquiermomentoposterior.
que restringen la libertad
f.4. Actos de intimacin: Estamos refirindonos a actos
de un procedimiento
interior
al
concretas
pero
situaciones
en
del administrado,
administrativo.
el
Son actos de intimacin: los que la doctrina conoce como las advertencias,
por los finos
embargo
etc.,
sin
las
citaciones,
emplazamientos,
los
requerimiento,
r"ii""" que pueden establecerse entre ellos y la unidad de su rgimen jurdico

reconoce la naturaleza
plicaule,'su tratamiento es unitario. Aun cuando la doctrina
es de orden prctico
rnisma,
notificacin
la
con
y
todos
de
figuras
estas
diferente de
administratvos
que
actos
son
ya
todos
indudable sujetarlai a un mismo rgimen,
y que se
destnatarios
perentorias
a
sus
deberes u obligaciones

u" i*pon"

comunican va la notificacin018).

los
Tratamiento igual al previsto en este captulo corresponde a los citatorios'
anlogos'
administrativos
actos
de
otros
o
d_ocumentos
de
requeriirientos
emplazamientos, los
(reiulacin de las modaiidades de la notificacin administrativa)-

1g) ?r1r."1"03

Juan Carlos Morn Urbina


En general se irata de situaciones en
las cuales la aciminstracin informa
de algo
al administrado, ilamndore ra atencin p"r"
cumprimiento de arguna prestacin
o actividad que debe hacer, exponienorL
"r
Jems
ras desventajas que re importar

su incumplimiento o inaclividad.
En doctrina se diferencia.-aurgue en ra prctica
ra diferencia es muy sutir- ra
intimacin-orden, de ra intimacin-inuitacol por
ra primera, ra intencin de ra ad-

ministracin es @accionar ar administraoo


que c|m.gra

con aqueilo que constituye


elobjeto de la intimaci1@r
oe ,n bo"urn'ento.originat,
como prev erarticuro 127.4 de
"jempb;i;;rlsentacin
ra Ley, ra ratificacin n,'", *'iartcub
r29
de la Ley, y er requerimiento
de

*rpr"nL

espontneo de rrvy.-\
prestacin antes de

ta ejecucin fozosa previsto en etarticui.194.4'de

Leti-

Por otro lado, tenemos ra intimacn-invitacin,


que eser medio exigido por ley a ra
Adminstracin para advertir ar administrao
ue'aquettas

situ"con" que pueden


afectar sus derechos e intereses, sin eru"igo
ra administracin propiamente no
ordena su cumprimiento sino, invita a suusanr
ra situacin, u" Li"p"r"ibmiento
de perder un estatus o una ventaja jurdico (ej.
er requerimiento para ra mejora de
ta solicitud prevista en er_artcuro'lg.zi,
ta
de subsanacin documentar
prevista en er artcuro 12?, ra regra general
"iigenci"
de advertencia estabrecida en er
artculo

148.7 de la Ley, etc.).

f.5. Los actos resorutorios: son ras resoruciones


definitivas que atendiendo ar
fondo del asunto ras autoridades
Fia efectos prcticos se identifican con
el trmino resolucin. (arts. 197 y"mt"n.
Z1l)

lg" actos. de ejecucin: son ros actos administrativos que rearizan ras autoridades administrativas con ra finaridad
d rbvar
materiat
la decisin ejecutiva de ra Administracin. gn
"
purdad,
ra apertura der inicio de
ejecucin previsto en er artcuro 19s ei
i
iipico oe
.icuar siguen
algunas decsiones de ejecucin material ""to
""t" las resolucones de
exlepcionat, como
multas coercitvas. Las dems actuaciones
iievaas a cabo por ra autoridad en ra
ejecucin, son generarmente operacones
mateares y no actos administrativos.
Estia actuacin encaminada a ta rearizacin
der actoadminrs&avo est sujeta a fos
cauT" jormgres de un procedimienro, puesto que
er pod"r pbr;;;Je aauar
s no
es sujeto a determinadas
I.-6t

;b";l;;'rili""
i*",

formaridade" qr" nto*an ra gar:anta


"r"o,n]iilio."
Las actuaciones en que se concreta er procedimiento
administrativo ejecutivo, como
tienden a ra rearizacin de ro oispuesio
en un acto administrativo

'ntrio, {ue a
su vez presupone otro procedimento-,
su varidez
.uuoiin"J"
r" der acto
que pretende ejecutar, de modo que
".ur" o
ra afectacin de
deriva
su incdencia en la ejecucin. De tar moo,ei procedimiento de"r-piiero,
ejecucin es un
procedimiento conexo con el anterioc
qr"
y cuyo acto de conclusin precisamente ", "n el cual ," t " insmjlo la materia,
determina
n.,namenio.

"u
Pero por otro rado, si se produce arguna
infraccin der procedimento ejecutivo,
esta
es autnoma siendo impugnabres por
st mismas, sn'ateltar;;;;; pretende

ejecutar (art. 15).

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

s.

y
masa:
Los actos segn su forma de produccin: actos individuales actos en

producto de la demanda de resoluciones administravas la legislacin ha previsto la


que le permitan resolver
po"iii que ias autoridades acudan a formulas tecnolgicas
en masa.
administrativos
actos
de
forma
la
bajo
EipeOentei repetivos

conello,haproducidounanuevaclasificacindeactosadministrativos,enlaque
por un determinado procedisin perjuicio'det nmero de administrados concemidos
que la autoridad
r"to, se diferencia entre los actos individuales tradicionales en los
en un expediente administrativo;
emite una sola declaracin para cada caso contenido

masa, donde existe solo una declaracin de voluntad


; il;=;Jministravos envarios
procedimientos, establecindose por ficcin legal
administrava pero resuelve
que se trata de varios actos administrativos distintos'

que s_on producidos de modo


Por un lado, se encuentran los actos homogneos
(actos individuales o
independiente cada uno individualmente, sin relacin entre ellos
ordinarios'
administrativos
los
actos
de
sl"aos), que siguen el rgimen comn
naturaleza se repiten
Db otro lado, tenemos aquellos actos por ser de una misma
parte,
manera sucesiva o
en
pedido
de
o
a
de oficio
por JJutoriJ"L"
de funcionarios'
nombramiento
"J*n"trtivas,
permisos,
licencias,
por
ejemplo,
simultneamente, como
los actos
mediante
modo'
este
De
masa'
en
actos
oomo
r"sultos
pueden
s"r
y, que
de la
administrativos
actos
varios
administrativos en masa, cuando en vez de emitirse
podr
integrarse
procedimientos,
y
expedientes
misma naturaleza, para rbsopervarios
que se indivii" .i"iOn, en un solo documento bajo una misma motivacin, siempre
presumindose
acto,
del
los
efectos
dualice a los administrados sobre los que recaen

diferentes' La
para todos las consecuencias subsiguientes, que estamos ante actos

lesionen las garantas de los


nica limitante es que con esta formJde resolucin no se
proceso'
o a la recunencia'
administrados, tales como el derecho al debido

gestin publica' la Ley otorga


Precisamente, para contribuir a la celeridad de la
en masa' para su
admnistrativos
actos
de
produccin
para
la
especial
un rgimen
(Arts'
los
administrados
a
y
para
su
comunicacin
eximenca de motivacin recurrente
4.4., 6.4.3. Y 148.5X59)(1te).

h.

Los actos segn el rgano del que emanan:

o ser colegiado'
El rgano que emite el acto administravo puede. ser unipersonal
resolucin, o
comnmente,
es
denominado
el
acto
unipersonal
rgano
un
de
Si se trat
el
acto adopta
colegiado,
rgano
un
de
que
trata
si se
decisin administrtiva; mintras
la denominacin de acuerdo'

podr ser
siempre
Para todos los
qu se indivualice a los admin'strados sobre los que recaen los efectos del acto.
como actos difefentes'
efectos subsiguientes, los actos administrativos sen considerados
para
la
celeridad'
Artculo 148.- reglas
se podrn usarmedios de produccin
5. Cuando sea idnca la motivacin de varias resoluciones,
jurdicas de los administrados, sin embargo se
en serie, sempre que no lesione las garantas
consderar cada uno, c$mo acto independiente''

varios actos administravos de la msma naturaleza,


'-' A,if*|" 4,4.cl"ndo debano emitirse
' 1r,
e.fea6a firma menica integrarse, en un solo docrmento bajo una misma motivacin,

(1

Juan Carlos Morn Urbina


El rgimen generar

de ra rey ha sido pensado en funcin de ros


actos emanados de
rganos unipersonares, de suerte que roi rquisitos
comune" o"
objeto,

finalidad pblica, motivacn y procedimient


iegutar, ,on *,,.,un""Jrp"t"ncia,
ala valdez de todos
los actos administravos, cur'quiera
ru naturareza, origen o arcance.

""

Por su lado, para la validez de los actos de


rganos colegiados deben satisfacerse
no solo los requisitos comunes, sino tambin
ros re{uisitos e"i""i"i"J" sesin, qurum
y deliberacn, conforme ar artfcuro s.
r. e ta rriv, *rc?"-"-*i procedimentar se
encuentra en los artculos 95 y ss, de la misma
norma.

i.

Los actos segn er nmero de rganos intervinientes:


ros actos simpres y

complejos

El acto simple es aquel cuya declaracn


de voluntad proviene de una sola instancia u rgano administrativo entendido como
unidad estructurat oe-l Rdministracn,
sea individual o colegiado. A los efectos de
esta clasificacin es noirerente gue el
acto proceda de un rgano unitario o coregiado:
amoos
,n'"cto simpre, aun
cuando en el caso de los rganos colegiads,
el proceso "i"""
oJio-""ion de la voluntad
sioS
99mjno9 ms gravoso y posea exigencias adicionales a los actos emanados de
autoridades individuales.
Por el contrario, ro regurar es que los actos
administrativos, provengan der concurso
de dos o ms rganos administrtivos, de
uno o varios organismos, donde cada uno
de ellos apora elementos dirigidos a ootener
una unidad-decisoria'comn integrada
en un solo acto (informes, proyectos, pruebas,

complejos.

etc.). Estos

""t*,n

s denominados

Las decraraciones pueden ser uniformes.con


ra decisin finar, en cuya virtud ra
decisin es la fusin de diversos elementos
coincidentes. pero, las declaraciones tambi1
un .olo acto administrativo en tuncin de la
9:e!e1 ser desiguales, y resultar
posicin, la jerarqua o competencia de"n
ra instancia decisoria.
Podemos citar de este.criterio el caso por
ejemplo de los actos administrativos
universitarios, que por_ regla general, comLnzan
en una decisin del consejo de
Facultad (un acto de trmiie ilmaoo;propsicion"),
para que mediante un,acuerdo,
(acto preparatorio) para que finarmenq"
a!e en manos der rector de ra institucin er
reconozcr mediante una "resorucin' (acto
administrativo

j.

enniti-

Los actos administrativos originarios y confirmatorios:

La categora de actos administrativos originarios


es meramente formar, pues en
verdad todos actos administrativo que se
oidan por ra autoridad sn orrginarios. La
utilidad. de. esta categora nicamente slrv para
caracterizar a contrario sensu ros
denominados actos confi rmatorios.

son denominados actos confirmatorios,

aquellos actos administrativos que reiteran


el contendo de otro acto anterior, recaiooen
ei mismo proc"iri"ntllen otro anterior,
y que -por ro generar deniegan pretensiones
a ros aominstr;;-'La utilidad de esta crasificacin, es estabrecer
ra inimpugnabiridad de estos actos
confirmatorios, en ra medida qp.solo significan
ra reiteracin i" o
i" o"cidido vrida_
mente porla autoridad con anterioridadls
esta regra no
la firmeza der acto administravo, r"ai"nt]"
""i"ti"*,-#Luyrcileludir
impugnacn
der acto que confirma un

Jl
I

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

acto consentido o que agota la va administrativa, o presentar nuevamente la peticin


inicial renovando sucesivamente un procedimiento administrativo sobre el mismo tema.
Las categoras de actos confirmatorios y los que reproducen otros anteriores son
actos de interpretacin restrictiva que requieren para alegarse perfecta identidad entre
los actos objetos de comparacin (acto original y el que lo confirma o reproduce). Por
lo general, se debe exigir la igualdad de las circunstancias procedimentales que las
qu se dicta el acto inicial y el confirmatorio o que lo reproduce, reflejar los mismosfundamentos jurdicos, el segundo acto debe tener por objeto las pretensiones ya resuelas por
el anteribr, y que no contenga declaraciones esenciales disntas de las efectuadas en el
primero. Por ejemplo, el artculo 64.2. conene un especfico caso de acto confirmatorio
tratandose de una inhibicin de autoridad administrava.

Actos, pblicos excluidos


L norma establece expresamente dos actuaciones pblicas, con el objetivo de
ayudar a delimitar mejor el contenido del concepto acto administrativo. La distincin
eiectuada no implica que existan otras actuaciones pblicas distintas, como son el
reglamento administrativo, ni que las propias actuaciones incluidas en este artculo
como diferenciadas del acto administrativo, sean reguladas en s mismas o en Sus
efectos por esta ley.

a.

Actos de administracin interna


Los actos que se agotan en el mbito interno de la propia Administracin, son

actos del poder pblicor pero que por su alcance no requieren ser recubiertos de las
garantas, y recelos de la externa. Como tal, se orientan exclusivamente a la bsqueda
de la eficacia de los resultados de la gestin pblica.

b.

Los comportamientos materiates (hechos administrativos subietivos)


Los comportamientos materiales o simplemente hechos administrativos subjeti-

que se refiere el numeral 1.2.2. se refieren a toda actuacin fsica u operativa


de los rganos administrativos que producen la adquisicin, modificacin, transferencia
o extincin de relaciones jurdicas. Porejemplo, la demolicin de un edificio, la actividad

vos(rm) a

de inspeccin, la entrega de una notificacin, la prdida de un expediente, etc.

Estos comportamientos no son vas de hecho, que es un trmino reservado para

aquellos comportamientos materiales de los rganos administrativos, gravemente

antijurdicos, como el comportamiento material lesivo a un derecho fundamental, o la


puesta en ejecucin de un acto administrativo cuando no se encuentre expedito para
ello (art.239.5).
Como se puede apreciar, la norma se limita a establecer que el comportamiento
material no constituye acto administratvo, pero ello no lo excluye de su regulacin por
la Ley, como sucede con el comportamiento dirigido a la ejecucin o a la transmisin

(120) Los hechos administratvos subjetvos se definen en oposicin de los hechos administrativos
objevos, que son el que no concurre voluntad de los rganos administrativos en su constifucin
pero conllevan efectos administravos. Ej. El tiempo, y el espacio. Ntese que esta ley tambin
regula los efectos de estos hechos administrativos.

Juan Carlos Morn Urbna


de conocimiento de un acto, y en generar ros actos internos
que deben respetar ras
reglas del Ttulo Preliminar.
Finalmente es digno resaltar que dentro de nuestro
sistema administrativo no se
ha acogido ta tesis de ros actos porfcos o
institucar;,
concebidos
en otros regmenes comparados para excluirlos
""to.e las eiin"a"t-"ir-nt"t".
del acto
administravo y de la revsibilidad de su contenido. p"r"
n*tr*-r'iJrn're sern actos
administrativos.

il;';""

44rlculo

2.. MODAI|DADES DEL ACTO ADM|N|STRATIVO

cuando una ley lo autorice, ta.auroridad, mediante decisin


expresa, puedesometer
elacto administrativo a condicin, trmino o moao, siernpre
;l;iementos
incorporables al acto, sean compatibles con .i orenrfi.nioli,
o-ru.no
trate de asegurar con eilos er cuirprimiento derfin pbil;;igu".rr"to.

2.1

..

2.2

una modalidad accesoria no puede ser apricada conira


et nn perseguiio por

administrativo.

er

acto

CONCORDANCTAS INTERNAS

+f 1?.?
|rt 91..5 b)

]l1 ll *
19?
Art. 193.1.3
Art 203.2.2
{t1.

Art

Independencia de vicios de modatidades


Extincin de ta detegacn Oe comoetnca
Rgimen generat dei ptazo adminlituo

Ejecutuiedad detact administrativo


Prdida de ejecutoriedad del acto adminisbativo.
condicin resolutiva
Revocacin uando favorezcalioi estinatards

dtil;

'---'-

couENTARros

Los elementos accidentales del acto adminishatvo,


a diferencia de los
ciales para su varidez, son aqueilos que eventuarr"ni" pua.iJL"", actos esenen er acto
incluidos por ra Admnistracin c_uand re haya, sido.haoilioo
porJI"y, p"ro que no
le hacen a su varidez sino a su eficacia, deteiminando
desde o asta cuanoo producen
sus efectos, o en que forma se estructuran los deberes
v "t""" olr administrado.

Modalidades del acto administrativo


Las modalidades a..que puede sujetarse un acto administrativo
son los tradiciojurfdico,

::l?:".,;:ro

acto

conforme ta teora senerat

oi"i""",

ptazo, modo y

Plazo
Esta modardad estabrece er momento mismo
en que ros efectos jurdcos der acto

administratvo comienzan o cesan.

Condicin
Esta modaridad es er hecho fufuro e incierto ar que
se subordina er nacimiento
o efincin de ros efectos der acto administrativo,
segn,"" *n"ion suspensiva o
resolutoria' En particular la condicin suspensiva

".i,lo rt"'0"""tonamientos

(.)

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

doctrinarios por importar una limitacin a la ejecutoriedad del acto, por lo que su empleo
es restrictiv, quedando virtualmente como aplicable a casos de actos administrativos
que requieren de una aprobacin o conformidad posterior para tener eficacia.

Modo
Esta modalidad consiste en una carga u obligacin que se le impone al administrado, como sucede frecuentemente en las contrataciones o contratos de compraventa
de acciones que establecen deberes de inters pblico para el adquirente. La carga
puede ser exigida direciamente por la administracin
La comisin desestim la facultad de incluir como posibilidad otras modalidades
adicionales que la doctrina y la legislacin consideran, tales como: la reserva de revocacin y el reicate. Lo cual o es obstculo para que en los procedimientos especiales
se pueda facultar su estipulacin mediante ley expresa'

Condiciones para la procedencia de suietar acto administrativo a modalidades


. Accesoriedad
Es implfcito que la primera condicin para la procedencia de u1a modalidad del
acto adminisirativo es que el hecho constitutivo de la modalidad, no sea esencial
del ato, sino solo accesorio o eventual. Pues si fuere esencial, se tratara de un
elemento integrante de la validez de mismo acto y no de uno eventual. As sucede,

por ejemplo, n aquellos actos donde resulta consustancial que quede sujeto a
ptazolEj. un permiso, la concesin, una prestacin contractual, etc')

Tipicidad legal
La autoridad administrativa no puede discrecionalmente establecer plazos, condiciones o cargas a los administrados. La decisin administrativa en sentido puro debe

tener vocin de permanencia, ser incondicional y no sujetarse al cumplimiento


de deberes posteriores del administrado.
Solo cuando la ley que regula el acto administrativo o el procedimiento especial
autorice a la autoridad incluir alguna modalidad, podr hacerlo. Aun as, no podr
hablarse de una accin discrecional, sino reglada, por cuanto deber cumplir los
elementos previstos en la norma para agregarlos y sujetarse a las caractersticas
que estas les imPongan.

El obietivo de la inctusin es asegurar el cumplimiento del fin pblico que


persigue el acto
Como medida dirigida a favorecer el control de la modalidad que se pretende
adicionar, esta norma precepta que podr hacerlo si fuera compatible con el

sentido y naturaleza del ordenamiento legal y siempre que con ello se asegure el
fin pblico que persigue el acto para el caso concreto. Por ejemplo, no cabe adherir
modalidades a actos que conforme a su naturaleza han de ser puros y simples,
tiales como: la adjudicacin de buena pro, una resolucin desestimatoria de una
peticin, la procedencia de un recurso, una sancin administrativa, etc.
Desde la otra perspectiva, queda prohibido que se apliquen modalidades accesorias

contrarias a la finalidad perseguida por el acto administrativo. Por ejemplo, resulta


incompatible, pretender condicionar una convalidacin o un acto confirmatorio,
establecer un trmino final a una nulidad o revocacin, designar un funcionario

Juan Carlos Morn Urbina


o adjudcar un contrato sujetando inicio a que exista presupuesto, que
el otorga_
miento de una ricencia o permiso quede sujeta a la conoicoi qu"
J" acredite ante
la entidad argn aspecto que debi probae antes, como
exiienca para obtener
la autorizacin (Ej. presentacin de un estudio de impacto
iatsnactori
o condicionar er otorgamiento de un permiso a arguna pr""*
"rn6 adicionar der
administrado.

En estos casos la existencia misma de la tcnica de licenca o permiso


estara
cuesonada, ya que se estiara otorgando la conformidaa, no
oost nL- carecerse de
todos los elementos por aderantado para dar er pronunciamiento
a favor.

REQUTSTTOS DE VAUDEZ DE LOS ACrOS


II ARTCULO 3.- ADMTNTSTRATwOS
_
Son requisitos de validez de los actos administrativos:
Competencia.'Ser emitido porelrgano facultado en razn de
la materia, tenitorio,
grad.o, tiempo o cuanta, a bavs de la autoridad
regularmente omnaa ai momento
del.dictado.y.en caso.de rganos colegiados, cumiptiJndoio",.quitos
oe ssin,
qurum y delibencin indispensablei para su emisin.
pbietg o contenido" Los actos adminiitrativos deben expresar su
respectivo objeto, de. tal modo que pueda determinarse inequvocmriir-r*
iiectos jurdicos.
se ajustar.a ro dispuesto en er ordenami.nto*l.o,
debiendo ser
rcto, preciso, posible fsica y jurdicamente, y comprender
lai cuestnes surgiJii
de la motivacin.
Finalidad pblica.'Adecuarse a las finalidades de inters pblico
asumidas por las
normas que otorgan las facultades al rgano emisor, siri que pueda
habiliirsele
a perseguir mediante el acto, aun encubirtamente, .igunifidad
p."ronri
s..
de la propia autoridad, a favor de un tercero, u otr fialidad pul..
disnta a la
prevista.en ta ley. La ausencia de normas
au inolque los
facultad no
genera discrecionalidad.
4.
Motivacin.- El acto adminishativo debe estar debidamente
motivado en proporcin
al contenido y conforme al ordenamiento jurdico.
5.
regular.'An!9s
r9gtqt
!e su emisin, er ac{o debe ser conformado mediante
el cumptimiento del procedimiento ad;indfivo previsto p
su enncon.

1'

2'

}]f-"$lig.

3'

;;J;;;;.

lr::9jl.fo.

AATTECEDENTE

Art

38

LNcpA

CONCORDANCTAS INTERNAS
Art lll
Finalidad pblica

T.P.

T.P. Art.

lV 1.2

Art.5
Art.6
Art. 61 y ss.

Art. 75 inc. 8
Art. 80 y ss.
Ar[ 95 y ss

Debido procedimiento
Objeto o contenido
Motivacn del acto administativo
Competencia
lnterpretacn finalistica conforme al fin
Conflcto de ompetencia
Organos mlegiados

pblio

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

couENTARtos

La existencia del acto administrativo depende del cumplimiento conecto de sus


elementos esenciales de validez: la competencia, el objeto y contenido posible, la
finalidad pblica, motivacin y procedimiento regular

l.

La competencia

En la definicin del elemento competencia participan dos factores: la potestad

atribuida al rgano u organismo a cargo de la funcin administrativa y el rgimen de la


persona o conjunto de personas que revestidos de funciones administrativas, rePresentan al rgano u organismo titular de la competencia. La nocin de competencia precisa
tanto la habilitacin para la actuacin del rgano que los dicta, como la correccin en
la investidura de dicho rgano por las personas fsicas.
La primera viene a ser el elemento particular que habilita a un rgano de la Administracin para adoptar una decisin o generar una actuacin administrava determinada
(acto administrativo, contrato, acto de Administracin, etc.), convirtindose as, en la
medida de la potestad o atribucin que le ha sido conferida por norma expresa'

capacidad civil, con la cual se suele hacer comparaciones por la


anloga funcin que ambas cumplen, en el derecho pblico, la incapacidad es la regla,
en tanto no exista una norma que atribuya la capacidad para actuar en determinado
sentido. Pero esta regla se maza con el deber de las autoridades de agotiar todas sus
A diferencia de la

posibilidades de actuacin una vez otorgada la competencia por la ley. Segn este matiz,
cuando una atribucin le es asignada regularmente cada rgano queda sujeto al deber
de bsqueda de ese objetivo por los medios que le posibilite el ordenamiento, y no
sigue sujeta a la literalidad de la norma, de forma tral que tenga que esperar normativa
expresa para cada accin o proceso intemo, de mpulso o ejecucinLas notas caracterstcas que inciden en la validez del acto con bastante frecuencia,
son su doble rol de deber/derecho para su titular; el carcter expreso, por el cual debe
derivarse de una norma expresa; la indisponibilidad, por lo que la propia autoridad no

puede renunciarla, pactad, adems de ser indeclinable unilateralmente; y su pertenencia a los rganos-institucin y no a las personas que ocasionalmente desanollan
una funcin o cargo pblico.

Criterios para la determinacin de la competencia


Los criterios para determinar el alcance de la competencia vlida son los
siguientes:

.
.
.
.

Por la materia: se refiere a las actividades o tareas que legalmente puede desempear un determinado rgano.
Por el tenitorio: se refiere al mbito espacial en el cual es legal el ejercicio de una
funcin pblica, en funcin de las circunscripciones administrativas del territorio
(departamentos, regiones, provincias, etc.)'
Por el grado: segn la posicin que el rgano ocupa dentro de la jerarqua vertical
de la institucin.
Por el tiempo: es el mbito temporal en el cual es legal el ejercicio de una funcin
administrativa. Pueden ser permanentes (si el tiempo no afecta a la competencia),

Juan Carfos Morn Urbina

temporarios (si la competencia solo puede ejercerse dentro


de un plazo determinado

o si soro puede inicarse su ejercicio a partir de un plazo

fr*i'rt",

accidentales
(cuando ra compgreircia sea fugaz por
o
breves instaritesi eiempto,la situacin
--r
de los accidentales interinos o

suptentes).

Aptitud de la autoridad titular del rgano

. La norma bajo comentario tambin trae er sealamiento que ra competencia no


solo se logra cumpliendo las exigencas mencionadas
,nt"orrn-"nt"l sino tambin por
los factores siguientes referidosl ras personas que
componen ros rganos:
Nominacin regular
. . Quien ejerce un cargo y,.con ello, las potestades yfacultades inherentes, debe haber
sido regularmente designado o adscrito'y estar en funcones
al mmento de dictarlo.
con esta regla se rechaza la posibilidad de legalizar lo"
rrpu.ios de runcionario de
hecho o de facto, usurpadores o de aqueilos que habiendo
renidotituro ya se res ha
vencido, etc.

Requisitos de sesin, qurum y deriberacin (rganos


coregiados)
En
los
rganos
colegiados
tiambin
constituye exigencia para actuar dentro del
.
elemento competencia, que ras decisiones se produzcan
siguiendo ros reguisitos de
sesin (convocar y acudir los integrantes der coiegiado
n,i-rn"io ,rficiente), qurum
(nmero adecuado para tomar oeiision y
oeiioecion "n
(Jeaie v-ucion)

2.

El contenido u objeto ajustado a derecho


El contenido der acto es aqueilo que se obtiene
con ra opcin administrativa adop
tada, sea que decde, certifique o deare simpremente. g"
se decide en el acto, el sentido de la materia'determinada i,r""lr"rnte aquefio que
dentro de
ioi i"
su competencia.
"utoroad
Por lo generar,

este requisito muestra un sentido positivo o negavo,


en cuanto
implica aceptaro desesmar un pedido, rearizar
argn hecho materiiconcreto o negar

su realizacn.

La apreciacin del grado de conformidad legal


de ese contenido material presenta
diversos enfoques, segn se trate de actos regtaoo"
o ai"cre"ntel.'

si se trata de una actividad regrada,-er objeto der acto


aparecer siempre predeter_
minado por ra norma reog.ctiya q,ie s" geniatment"
,"d,rril"nl Jirnoitu". porsu
parte' en el caso de actividades discrecioirales
a falta o" noma-pr"Jirl,
contenido
debe adaptarse ar marco generar.normatvo,
ios principos de juridcidad ",
y de razona_
bilidad. como se expresaia anteriormente,
tiegatiaao ;"
que erobjeto no
se encuentre vedado por ra normativa, sino quedems
este ex-psaente autorizado
o facultado entre aqueilo razonabrembntein'telraao

3.

*b;;;""
ilil;-r";;i.
" "n"

Finalidad pbtica

siempre toda ra actividad adminstrativa, de modo


mediato o inmediato, directo o
indirecto, debe tender a rearizar o satsracein
nters gererar (propio der servicio priblico) hacia el cual esa actividad s" o"nia
como finalidad objetivamente determinada
por la esencia de raAdministracin pbrica.
runamentarment, h finariJao buscada por

l
e

Comentarios a la Ley del Procedimiento Adminstrativo General

u)

el acto concreto debe concordar con el inters pblico que inspir al legislador habilitar
o atribuir la competencia para emitir esa clase de actos administrativos.

As, el contenido de cada actuacin pblica debe perseguir aquellas finalidades


general y especficatr2r) que le conesponde, quedndole vedada cualquier posibilidad
de desvo para satisfacer -abierta o encubiertamente- algn inters privado o personal
de los agentes pblicos, de grupos de poder u otro inters pblico indebido, ajeno a
la competencia ejercida por el rgano emisor. El empleo de cada acto administravo
debe estar relacionado con la razn determinante que origin la asignacin de la competencia al rgano administrativo.
La violacin de la finalidad pblica puede manifestarse a travs de las siguientes
maneras:

a.
b.
c.

Perseguir una finalidad personal del funcionario;


en favor de
ferseguir una finalidad distinta

la Administracin; y'

Perseguir cualquier finalidad en favor de un tercero (particular, otro funcionario o


grupo de poder).

No solo atenta contra el recto proceder de la Administracin Pblica que un funcionario investido de poder introduzca mviles subjetivos para decidir su orientacin
gubemativa (como sucede si aprovecha su facultad sancionadora para efectuar represalias) o que beneficie a cualquier tercero con su desvo de poder (como sucede si se
emplea el poder para actos de competencia desleal), sino incluso ese vicio se presenta
y sanciona cuando tiene como objetivo beneficiar a la Administracin de un modo no
previsto por el recto deseo de la legislacin (por ejemplo, cobro excesivo de multas
para proveerse de recursos y no para sancionar inconecciones).
Como ejemplos de otros actos administrativos contrarios a la finalidad pblica, la
doctrina cita algunos lugares comunes como son: imponer sanciones administrativas
graves a funcionarios por animosidad o venganza personal de la autoridad respectiva,
prohibir actividades religiosas por razones de sectarismo o intolerancia, la rotacin de
personal por razones de conveniencia subjetiva del jefe, etc'
La consagracin del fin como elemento esencial del acto administrativo --xpone
GARRIDO FALLA(l22L representa un xito de los esfuezos desplegados por la jurisprudencia del Consejo de Estado francs por someter la actuacin administrativa al
principio de legalidad. En dicho pas, luego de lograr la admisin de la incompetencia
y el vicio de forma, como causales de anulacin de actos administrativos, se exigi a
la Administracin Pblica, emplear estrictamente sus poderes precisamente con miras
a satisfacer solo los fines contemplados por el legislador cuando acord atribuirle sus
facultades y no otros.

(12'l

Como qued expresamente consignado en el Acta del 31 de enero de 1998, la exigencia del elemento finalidad, no se opone a la consideracin como vlida, de la actuacin que persiga alguna

finalidad 'razonablemente implcila' en las competencias legalmente atribuidas a los distintos


organismos.
(122) GARRIDO FALLA, Femando. Tratado de Derecho Administntivo. Volumen I, p. 669.

Juan Carlos Morn Urbina


ralsuerte, junto al control de los aspectos
extemos de la actuacn administrava
. De
(adecuacn_ a 19 rev, cory.ro-,etencia-der autr y proceaimien-to

er

seluioo p"r" emitirro), ra

consideracin de la finalidad pblica como iequisito para


la
gubemtivas, permite ta posibilidao de fiscalizar
ro'mas ntmo
perseguidos por sus autores.

u"i;;

tas actuaciones

ali""to,

tos mviles

De esta manera, qued estatuido como vicio de nuridad por


desviacin

der poder,
la inadecuacin entre los mviles que inspiran la actuacin
administrativa con el fin
previsto.

Es con motivo de los actos discrecionales rlonde la finalkjad


priblica cobra mayor
importancia
mecanismo de invaridacin ynscatizcio;:
permite inva_
"omo discrecional de la Adminisiacin
lidar toda actuacin
que t*h-"iJalrl inters pbtico
orientador de todo su accionar, si91{o exgibre qu.'=r" poo1r".
empreados
permanentemente con miras a la satisfacci
ael inters general.-- """n
De cierto modo, con elto la nocin tradicional de acto discrecional
se aproxima a
la de acto regrado, ya..que -sin perjuicio de su margen naturar
de ribertad-, para su
validez requiere cumplir con alguna-finalidad publical

il*Jt""

tal suerte queda conformada una conelacin teleolgica entre


. P"
finalidad y contenido de los actos administrativos, ya que en todos ellos eiste
unlcomun
que determina su contenido, los cuales deben guard", prpor"io"lidad finalidad
de medio
(contenido) a fin (finalidad det acto).

Resulta trascendental estar alerta ante cualquier acto


trasgresor de la nalidad
pblica, sobre todo crando evdenciamos que
tal vicio aparece iro "
administrativos emitidos dentro de la competenci funcional ro'mlal, q"ont"n"n
""tos
un objetivo
dentro.de.la ley y para sugeneracin se respetan tas iormas
iripu""t"", p"ro motivando
su poder hacia fines distintos a aque[os qe originaro"
otirit".

",
cietamente, su apreciacin resurta sumamente difcir
porque implica en verdad,
interiorizarse dentro del fuero ntimo delfuncionario y, ra
myoila i''u"""", aquelse

pfeocupa por no pubricitarros o, en su caso, por


enmascararrs; sin embarg,
elementos.de juicio pueden obtenerse anizanao d
"iun,
congruenca racional entre lo resuelto y lo actuado.
"ip"Jd Lmpursanoo ta

La finalidad ha sido articurada.en ra Ley a travs de


dos normas importantes que
la van a tomar actuante permanentemente: ra definicin
" "n.i"ii" cur es ra fina_
lidad pblica de las normas administrativas
1rr lil del Tftul ereriminl4, el deber de
eficacia que dispone_que ros parilcipg:-gn er
frocedimiento deben hr prevatecer et
cumplimiento de los fines del acto (rt. lv numeral 1 .10
del ritulo ererimina4 y el deber
de las autoridades de interpretar la normativa adminishativa
que satisfaga
la nalidad pbtica (art. 75 inciso g).
"nl"

io*"

4. Procedimientoregular
exponiendo, la declaracin de la voluntad administrativa
- Comoa venimos
es conformada
travs der reconido de un procedimento pr"J;i;;;;l;;o.,
h
rey
o por
-medurar
pcticas admnistrativa"l
adectcin, que importa un elmento
para la
generacin de un acto administrativo
"l it
Para entender er arcace

de esta exigencia debe diferenciarse entre et procedi_


miento considerado como institucin, ns rJrmas y ras
formalidaJ"", pr" u"n"n distinto
tratamiento:

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

.
.

El procedimiento administrativo, es consderado elemento de validez del acto administrativo. La falta de procedimiento, determina la invalidez del acto emitido en
armona con el principio de debido procedmiento, salvo que la norma le habilitare
a dicrse de este modo.
La forma del acto que no es un elemento de validez, sino la manera de exteriorizacin misma del contenido del acto, y de su motivacin, para que sea reconocible e
identificable. Cgmo tal es la fase ltima de la constucin del acto administrativo, en
el momento de su documentacin externa. La falta de forma documental conlleva
que el acto administravo no se ha consumado.
Las fonnalidades son el mnjunto de exigencias adjetivas antes concunentes o poste.
riores al acto adminisativo. Dado el cacter no ritual con que se ha caracterizado al
procedimiento, las formalidades deben estar en rerada en nuestros procedimientos,

debiendo mantenerse nicamente las esenciales y no las accidentales. Por ello,


su incumplimiento puede conllevar a diversos matices, segn el grado de trascendencia de la forma que se trate, tales como la nulidad, si fueren trascendentes (art.
10.1), a la conservacin, si fueren no trascendentes (art. 14.2.3.) o incluso deben
ser superadas por la propia administracin dejando de ser obligatorias, si fueren
meramente rituales o empeoren la situacin del administrado. (T.P, art. lV 1.6.).

En el Derecho Administrativo, la existencia del procedimiento no solo busca proteger la certeza de la administracin, sino que sirve de garanta a los derechos de los
administrados y a los intereses pblicos (orden, legalidad, etc.). Por ello, cuando la
Adminstracin es llevada al contencioso, le corresponde acreditar haber seguido un
procedimiento regular para sus actuaciones.
La inclusin del procedimiento mismo como requisto de validez del acto implica que
una vez regulado un procedimiento para la produccin de determinado acto administrativo, cualquier modificacin a ese acto, aun cuando no est regulado explcitamente
as, debe seguir las mismas formalidades prescritas para su constitucin (paralelismo
de formas procedimentales).

Los vicios del acto administrativo


De modo sumario se pueden sintetizar los principales vicios del acto administravo

de la siguiente manera, independientemente que deriven en nulidad o sean pasbles


de conservacin.
En razn de la eompetencia:

.
.
.
.
.
.
.
.
.

lncompetenciamaterial
lncompetenciaterritorial
lncompetencia por grado
lncompetencia por tiempo
lncompetencia por cuanta
Acto administrativo de rgano colegiado sin sesin
Acto administrativo de rgano colegiado sin qurum
Acto administrativo de rgano colegiado sin deliberacin
Extralimitacinde competencias.

Juan Carlos Morn Urbina

En razn del contenido u objeto:

contenido ilcito (inconstucional, ilegal, contrario a reglamentos, a sentencias


firmes y actos constitutivos de delitosf
Contenido impreciso
Contenido imposible ffsicamente
'

Contenido imposible jurdicamente


Contenido incongruente
Contenido contario a acto firme
En razn de la finalidad:
Desvo de poder por finalidad personal de la autoridad

Desvo de poder por finalidad a favor de terceros

Dewo de poder por finalidad pblica disnta a la prevista en la ley


En razn de la movacin:

Omisin de motivacin
Motivacin insuficiente
Movacin falsa
Motvacin contradictoria

Motivacin errada (de hecho o derecho)


Motivacin ilfcita
En razn de la forma:

Acto dictado sin procedimiento previo


Acto dictado sin seguir normas esenciales del procedimiento (debido proceso
del
administrado)
Acto dictado sin segur normas no esenciares del procedimiento
Mcio en la exteriorizacin del acto.

!
4.1

anrlculo

+.- ronna oe

los Acros

ADMrNrsrRATrvos

Los actos administrativos debern expresarse por escrito, salvo que por
la natura-rl'ava
pir-rrtlt . forma,

leza y circunstancias der caso, er ordnamient jurtco


siempre que permita tener constancia de su exijtencia.
4.2
4.3

f*!.

Elacto escdto indica la


y lugar en que es emitido, denominacin del rgano
del cual emana, nombre y firmi U artrad interviniente.
cuando el acto administrativo es.producido por medio de sistemas automatizados,
debe garantizarse al administrado conocer h nombre
rl.
qr;
lo expide.

i.*g"

il;.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

4.4

Cuando deban emitirse vados ac{os administnvos de la misma naturaleza, pod


ser empleada firma mee,nica o integrarse en un solo documento baio una misma
motivacin, siempre que se individualice a los adminisados sobre los que recae
los ebctos del acto. Pan todos los eftctos subsiguientes, los actos administrativos
sern considerados como ac{os difurentes.

CONCORDANCI.AS qTERNAS
D.L. No 14516
D.Leg. No 295

27269
004-2007-PCM
27291

Ley No
D.S. No
Ley No

ldenficacin de firmas de funcionarios en resoluciones


Codigo CMI (art. 1,t3, libertad de forma; arl 144, forma ad probationem y ad solemnitatem)
Ley de Firmas y C9rtifigdg Digibles .
Reglamento de la Ley de Firmas y Certificados Digitales
Ley que modifica el Codigo Civil permitiendo el uso de medios
elecfnicos en la manifestacin de voluntad y el uso de la firma
elecbnica

CONCORDANCTAS INTERNAS
ArL 55.9

Derecho a conocer idendad de autoridades

M.148.5

Re$as para la cdead. u&acirdernediosde

Art.187

Contenido de la Resolucin
Resolucin del reqJrso adminisfativo

A\r1.217

repodaihen ssie

couENTARtos

La forma

Para mejorar su caracterizacin, se deben distinguir tres conceptos parecidos


pero distintos: la forma de documentacin, que es a la que nos referimos, la forma de
transmisin de los actos (noficacin y publicacin) y las formalidades de los actos
administrativos (que han sido restringidas por aplicacin del principio de informalidad
a favor de los administrados).

\-'

La forma se enende el modo cmo se documenta y se da a conocer la voluntad


administrativa al exterior.
La principalforma de documenacin de los actos administados, es el carcter escrito,
escrituriedad. Sin embargo, existen casos de actos vlidos oon su mera exteriorizacin por
seales (mbres, alarmas, seales luminosas, seales de tnsitrc) y expresiones verbales,
etc., pero siempre bajo autorizacin legal. (Ej. lo previsto endaL7.2).

La forma escrita

El profesor HUTCHINSON, afirma que el carcter escrito de los actos del procedimiento se sustenta en la conveniencia edente a favor del administrado por las
siguientes razones:

a.
b.
c.

lmpide ejercer presiones sobre el particular.


Obliga a fundar las decisiones.
Exige decidir todas las peticiones;

y,

Juan Carlos Morn Urbina

d.

Permite una mejor apreciacin de los hechos por parte de los


rganos superiores,
con el siguiente control de la actuacin de los inferiores(ia).

embargo, como.la escrituriedad importa proceder contra la celeridad,


.Sin
la normativa contempra situaciones en ros cuales'se rib'era de esta ,"gr",
tr. como en ras
actuaciones meramente internas de la administracin, en las
olrLncias probatorias
con cargo a documentarlas posteriormente, los pedidos de desglse
de documentos
en las relaciones especiales de sujecin, etc.

Requisitos formales del acto administrativo


Los requisitos formales de todo acto administrativo, son: la fecha y
lugarde emisin,
el rgano que lo emite, el nombre y la firma (no el sello) de quen
eite. Adicional_
mente debe considerarse que el original del acto ha de'contr con
la firma autgrafa
del funcionario en caracteres legibles, con el nombr compreto

v
"l"ro.
Estos elementos cierran el proceso de documentacin del acto
administrativo, por
lo que debe quedar claro que de no presentarse la firma, la identificacin
de la autoridad
que lo resuelve, la fecha de emisin, estamos frente a que
no se rra oocumentado el
acto' y como al an no es perfecto ni tiene trascendencia para tu

'."""ptor.
A lo sumo, tendr la condicin de proyecto o antecedente, pero no
concluir el

trmite o generar cargos al notificado. En esto se dferencia de


ia falta o defecto en
algn elemento de varidez, que produce ra nuridad der acto ya

"xi"ienie.

ARTCULO s.- OBJETO O CONTENTDO DEr


ADMINISTRATIVO

5.1

-El objeto o contenido del acto administrativo

5.2

ACro

es aquello que decide, declara o


certifica la autoridad.
En ningn caso ser admisibte un objeto o contenido prohibido por
el orden
incompatibre con ra situatin de hecho pr,*iit, enialiormas;
ni
rmprecso, obscuro o imposible de realizar.
No pod contravenir en gr_ca1o concreto.disposiciones
constitucionales, regales,
mandatos judiciales firmes ni podr infringii normas administiaiivjs'e
carcter
ggneral provenientes de autoridad de igualfinturior
o suferioij.;;rqrf;; inctuso
de la misma autoridad que dicte el acto-.
El contenidodebe comprendertodas las cuestiones de
hecho y derecho planteadas
por los administrados, pudiendo involucrar otras no propuestas
por estos que
hayan sido apre.ciadas de oficio, siempre qu. otorgue poibinoaa
. ,iponer
su
^
posicin aladministrado y, en su caso, apohen Us-pruas

fg1i:,ni

5.3

5.4

;il;r.

ANTECEDENTE
Art.85

LNGPA.

(123) HUTCHINSON, Toms. Ley nacbna! de procedmientos


administrativos, Tomo 2, p. 95.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

L)

CONCORDANCIA A(TERNA
D.S.

No

017-9&JUS

T.U.O. de la Ley Orgnica del PoderJudicial(art.7, Mela


y debido Proceso)

jurMirional

CONCORDANC1AS INTERNAS
Contenido u objeto delacto adminisbativo
Contenido de la resolucin
Resolucin del reqrso adminisfativo

Art.3.2

Art

187

M.217

couENTARros

Las caracterfsticas que deben reunir el opjeto o contenido del acto deben ser:

Legalidad
Conformidad con el marco legal que lo regula, en los trminos en los que establecimos al comentar el principio de legalidad en el artculo lV del Titulo Preliminar de
la Ley.

Precisin
El acto debe ser determinado o por lo menos determinable, para poder identificar
de qu decisiones se trata, a quines comprende, qu intereses o derechos afecta o
fiavorece, en qu circunstancias de tiempo o modo producin sus efectos.

Posibilidad jurfdica
Posibilidad jurdica, que se presenta no solo cuando su contenido est habilitado
expresamente por alguna disposicin superior, sino tambin si el ordenamiento jurdico
otorga a la Administracin la facultad de cumplir y hacer cumplir una obligacin, por
medio de sus rganos y en ejercicio de sus facultades. De tial suerte que tambin nos
encontraremos frente a un acto gubemativo jurdicamente imposible, cuando para la
Administracin no exista posibilidad de cumplirlo o ejecutarlo, por ejemplo, la sancin
disciplinaria a quien ya no es funcionario o servidor pblico en el rgimen laboral
privado.

Posibilidad fctica

La imposibilidad puede provenir de una causal personal (imposibilidad que se


aplique a la persona a la cual se refiere el acto), o causal material (si el objeto sobre
el cual recae el acto ha desaparecido).
Congruencia con la motivacin
Finalmente, acerca de la sujecin del contenido de los actos administravos a la
Ley, es necesario recordar que un acto administrativo debe apoyarse en las normas
legales pertinentes, aun cuando el interesado las omita o las citara errneamente, y
recurriendo supletoriamente a las fuentes del DerechoAdministrativo. Para el Derecho
procesal en general, la congruencia implica que la decisin comprenda todas las pretensiones y fundamentos propuestos por los interesados durante el procedimiento, de
tal modo que con la resolucin se emita ntegramente opinin sobre la peticin concreta

y sobre los argumentos expuestos.

Juan Carlos Morn Urbina

En er campo administrativo, ra apricacin


de esta figura, presenta sus matices
propios, ya que erfuncionario.pbrico
no
cometido y
lisis y pronunciamientosoure rb.expuesLieraominisG obrigaciones con eran_
t"i'Jor"itrd, pruebas,
alegatos, etc.), sino que al funciono corie=ponde,
como proyeccin de su deber de
oficiatidad y satisfaccin de, ros intereses pJtri*.,
resorvr ,fi"'.l"ntos aspectos
obren en el expediente,

"L",

cualquiera

,""

,u rig"n.

Por ello' la congruencia en el procedimiento


administrativo adquiere singularidad
hasta configurar la necesidad que l r"JuJn
decida imperativamente cuantas cuestiones hayan sido pranteadas in er
aportadas o no por ros interesados.
En tal sendo, er contenido mismo oer
"*p"i"nt",
exlJiente y no ro"
pranteados por
los interesados, es el lmite natu:al al ,"q,i,:Jio
"rtl'o"
de la congruencia
de las resofuciones
administrativas.
En general, elacto de inicio (peticin o
resolucin adminstrativa)delprocedimiento
administrativo no produce el efeto oermiaoi
del contenido " r"-J.uo"iguientes actuaciones procesares, como sucede en er proceso judiciar. por
e[o, ra Admjnistracin
debe pronunciarse no solo sobre to panteJJo
en la peticin inicial, sino tambin sobre
otros aspectos que hav_an surgido drante
ratiamitain der
provengan der
escrito incial, de modificacioes cuantitativas
o cualitativas pbrt"rior" af petitorio, o
de la informacin oficiar a gue se twiere
acceso y consten en er expediente.
que
Lo
s afecta er derecho ar debdo procedimiento
la autoridad decidiese sobre aspecto" ntio"urentadosder administrado, sera que
en er expediente y consiguientemente, sobre ros cuares no n"y"n
rniirado su parecer ros administrados.
Der
mismo modo, contraviene ar ordenamiento q
l" instancia ""isri" no se pronuncie
sobre algunas pretensiones o evidencias
nnmentales aportadas en el procedimiento
(incongruencia omisiva). Ambas
constituyn n"orr"""on"s der procedimiento, susceptibles de contestaciOn
"r"un"trnJ"r

";;L;i;,

V,"n"On.

Objetos o contenidos irregulares

con un nimo pedaggico

ra redaccn de ra norma no soro


se rimita estabrecer
las exigencias que debe ienir er
amn"t ativo.para ser vrido, sino que
tambin
establece a tturo enumerativo una
""to
retaciJn Je posiotes
a ras exigencias' En tar sentido, tendramos
J"r"toi que agravia ras exigencias ar objeto
o
contenido regular las siguientes:

tr*rgi"";s

*ro

objeto o contenido prohibido por el ordenamiento


normavo. (Ej. acto administrativo
ilegal o constitutivo de infraccin o O"fitoJ. -"'

objeto o contenido incompatibre con ra stuacin


de hecho previsto en ra norma.
(ej. acto administrativo incompatibt"

*"-;;;s

tegates).

Objeto o contenido impreciso u oscuro.


Objeto o contenido de imposible realizacn.
Objeto o contenido contrario a disposiciones
constitucionales.
Objeto o contenido contraro a disposiciones
legales.

objeto o contenido contrario a mandatos judicares


(independencia de
jurisdiccional).

ra

funcin

()

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

L)

.
.

Objeto o contenido contrario a normas administrativas de carcter general (inderogabilidad singular de las normas reglamentarias).

Objeto o contenido incongruente con las cuestiones planteadas por los


administrados.

Objeto o contenido incongruente por resolver hechos no planteados por los administrados sin debido proceso.

Para una corirpleta visin de las consecuencias de estos contenidos inegulares


deber analizarse concordantemente los artculos 1O y 14 de la Ley, en cuanto contienen los supuestos de vicios trascendentes que determinan la nulidad y los vicios no
trascendentes que permiten la convalidacin.

lvr

La inderogabilidad singular de las normas reglamentarias


La norma contiene una regla novedosa dentro de nuestro ordenamiento, pero
comn en la doctrina y legislacin comparada, de la proscripcin de la inderogabilidad
singular de las normas reglamentarias, como una manifestacin concreta del principio
de legalidad administrativa.
Estamos frente al fenmeno jurdico en materia administrativa, por el cual, siempre
se asegura la prevalencia de la norma reglamentaria anterior sobre el acto individual
posterioll24), de tal suerte que se limita el contenido u objeto de los actos administrativos especficos.

La inderogabilidad singular quiere decir que, dictada una norma como el reglamento, no pueden existir actos administrativos que eximindose de la vinculacin de
esa norma, decida algo distinto. Los actos administrativos por su carcter particular
o especfico, no pueden vulnerar (incluso bajo el argumento de crear excepciones) lo
establecido por una norma adminisativa de carcter general. As se dice: las decisiones administrativas de carcter particular (actos administrativos) no pueden vulnerar
lo establecido en ninguna norma general emitida por la administracin (reglamentos).
Siguiendo elplanteamiento delprofesorAgustn GORDILLO, podemos identificar
la aplicacin de esta regla en tres supuestos distintos:

1.1.La decisin individual debe ser conforme al reglamento dictado Por un


rgano jerrquicamente superior. La fuerza vinculante del reglamento acta
con independencia de la posicin jerarqua de los rganos administrativos. Por
ejemplo, la gerencia general de OSINERG no podra desconocer al resolver un
caso concreto, algunos de los reglamentos aprobados por el consejo directivo de
dicho regulador.

1.2.La decisin individual de un rgano no puede contravenir el reglamento dictado por el mismo rgano que toma la medida individual. Ninguna autoridad
-independientemente de la persona que ocupare el cargo- puede inaplicar sus
propias reglamentaciones. Aqu, converge la regla de la lnderogabilidad singular
de normas reglamentarias, con el adagio latino Legem patere quam ipse fecisti
(padece la norma que t mismo hiciste).

(124) GORDILLO, Agustn: ftatado de Derecho Administrativo, Tomo I, Parte General, Captulo Vlll,
"Fuentes Nacionales del Derecho Administrativo', p. 42. www.gordillo.com.

Juan Carlos Morn Urbina

1.3. La decisin individual no puede contravenir at reglamento


dictado por un
rgano jerrquicamente inferiordentro de los lmit de su
competencia por
ejemplo, las resoruciones supremas que dicta el presidente
" n'"p,:utica paia
designar a n funcionario, de'ben
t". exigencias normativs contemplados
en los regramentos que reguran en"urliit
cargo.As mmo, tas accionei presupuestares
que sean aprobadas por l ministro d Economa
como titular del pliego, deben
respetar los reglamentos dictados para la ejecucin presupuestial por
hbireccin

'

()

Nacional de presupuesto.

cabe mencionar que este principio solo alcanza como sujeto a ras dependencias
administrativas, no resultando de aplicacn el ejercicio oe ta trncinlegisiatva

por el

congreso, respecto de los cuales mantene plen vigencia et prlncifio


d lex poiteaor
derogat priori et lex specialis derogat genenli", por-"1 que smpi pueoen

leyes singulares, no quedando nculado por sus reyes generalesa.

expedirse

En este sentido, ros regramentos


-a diferencia de ras reyes- no pueden ser dero_
gad3s po1 actos subjetivos. Las leyes individuales pueden
irevateclr sobre las normavas. En los regramentos no ocune nada parecido. tto pude
naobrse nunca de un
Reglamento individual; por propa esencia ei reglamento s aOstracto y general"(r6).

Finalmente, es bueno_ tener en cuenta que la regla de la inderogabilidad


singular
de los reglamentos se aplica a todos los tipos de reg-lamentos:
iea-n"autnomos o de
ejecucin, intemos o extemos, nacionares, regionaris o runicipJ"s,
oe mooo que la
administracin siempre queda sujeta ar ordenmiento jurdica{r1 ' '
El fundamento de la regla se encuentra en tres razones concunentes:
el principio
de legalidad, el derecho fundamental al tratamiento igualitario
del qu son titulares los
administrados y prioridad rgica existente entre ra noima y er acto.'
Ha sido GARCADE ENTERRfA,.quien mejorha argumentado
a favorde ra regaridad
como fundamento de la regla de la inderogaunoao tas ntmas
iejtamentarias. Et
maestro espaol ha establecido que '(...) 6 Administracin puede
d"-rg", o modificar
un Reglamento por va generar en vrtud de su potestad regramentiaria,
que es una
potestad formal, pero no puede decidir en casos
concretos n contra de la prescrip_
cin g_eneral de un Regramento porque no tiene potestad para
eilo, poiqr" ra potestad
de actuar en ra materia de que se trate se re ha atribuido er p.pio?"gr"rento
en ros
trminos estrictos que de sus preceptos se derivan, y er ir
en n1" estos rfmites
implicarfa claramente una actuacin ilegal"(r2s). Para nuestro
autr, et
rdrinrtr"tivo no puede contravenir lo previsto e un reglamento, poqu
""todel ejercicio
.Llrat"
de potestades diferentes.

(r25) si bien el congreso mantiene la capacidad soberana para


apartase de sus normas anteriores,
y digF, !n? rey singurar, soro ro puede hacer en nrncin de d oterenca oe
r",
-- *.", y no de en
funcin de ras personas, pues aiectara la prohibicin de no
discimin"".

Z0 eanCfn TREVTJANO, Jos; Derecho Administratiw,Tomo


t, p. 263.
(127) lncluso se aplica a los reglamenlos de naturaleza
1t

no administrava ccrmo por ejemplo, los reglamentos @ngresares o parramentrarios. En efecto, ar iguar que
en er
ra doc{rina

reconoce que tratndose de procedimientos parlamentarios,


"c;;'b;rdado,
et congreso
n pu"" inaplicar o
derogar en un caso concreto, una norma reglmentara.

(lza) encf

DE E^rrERRh, Eduardo; legis/acrn detegada, potestad


reglamentaia y controt judiciat-

Madrid, 1981, p.2BS.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

r-)

Ms claro es el profesor GONLEZ SALINAS, cuando sobre el particular explcita


que: "Elfundamento de la inderogabildad no es otro que el principio mismo de legalidad.
Si los poderes de la Administracin han de ser conferidos por el ordenamiento, ella
misma puede auto atribufrselos mediante la potestad reglamentraria, siempre que esta
se mueva, naturalmente dentro de su mbito propio. Esta posibilidad de auto atribucin
de potestades por la Administracin es importante; pero no es menos importante la
precisin de que ha de ser hecha, precisamente, a travs de la creacin de derecho
objetivo (puesto que es siempre el derecho objetivo la tuente de atribucin de potestaes amnistrativas) es decir, en este caso, mediante un reglamento, sin que quepa
el sistema de apropiacin casustica y ocasional de potestadee"(ta!.

En el mismo sentido, se pronuncia HUTCHINSON, quien explica de la siguente


manera, como el principio de legalidad justifica esta regla: 'La explicacin de esta
regla reside en la construccin tcnica del principo de legalidad de la Administracin.
Esla est sometida a todo el ordenamiento incluso a sus propios reglamentos. Al estar
sometida a estos y no prever la posibilidad de su dispensa, la derogacin singular de
un reglamento sera una infraccin al ordenamiento mismo"(130)'

Un segundo fundamento de la regla, lo podemos encontrar en el principio de


tratamiento paritario y de no discriminacin que sujeta a la Administracin y a los
administrados.

La argumentacin es doble: por cuanto de un lado, la administracin debe dis-

pensar a tdos los administrados un mismo tratamiento, lo cual se avasalla cuando se


inaplica en un caso particular una disposicin reglamentaria, y se aplica a los dems

tt'

ciudadanos. Pero, de otro lado, las entidades administrativas, tambin son, a la par
que los administrados, sujetos vinculados ante el ordenamiento administrativo. Esta
segunda parte de la argumentacin, es realzada por MEILAN GlL, quien afirma, Y es
qu la norma tiene como destinatarios, al mismo tiempo, a la Administracin y a los
particulares. Por eso, obliga a ambos igualmente, o como dice una sentencia del 18 de
mayo de 1g62 ambos son iguales ante la ley. El destinatario ha de cumplir la norma;
en l caso de la Administracin, esto significa que ha de aplicarla mediante actos. Lo
que sucede es que la Administracin es al mismo tiempo destinatario y productora de
normas. Si como destinatario ha de aplicar la norma, en virtud de la otra condicin
puede cambiar una norma por otra"(131).
No obstante esta sencilla vinculacin, es menester recordar que tian discriminatorio
resulta que se trate de modo desigual situaciones iguales, como que se dispense un
mismo tratamiento a situaciones desiguales, por lo que si bien se prohbe la inaplicacin
singular de normas reglamentarias, podra pensarse si por el segundo extremo de esta
afirmacin, seria valida una discriminacin positiva, en el sentido de darle un tratamiento
singular a hechos particulares, no obstante las disposiciones reglamentarias que exis-

tieran sobre el particular. Ello nos ubica en la senda de las reservas de dispensacin
y los casos controvertidos de las normas reglamentarias ilegales, e irracionales, sobre
las cuales volveremos luego.

(129) GONZALEZ SALINAS, Jess; "Notas sobre algunos de los puntos de referencia entre ley, reglamento y acto admnistrativo". Revisfa de Administracn Pblica, No 121, Enero-Abril 1990.
(130) HUTCHINSON, Ley Naclo nal de Procedimbntos Admnistratiws, Tomo 2, Editorial Asbea, p. 83.
(131) MEll-AN GlL, Jos Lus; La disncin entre norma y acto administntivo, Madrid, p. 60.

Juan Carlos Morn Urbina

En la doctrna, tambin se ha ensayado justificar estia regla


en la prelacin jerrquica existente entre el reglamento y los actos-administrativos]eoi

cassagne, afirma que:'Arazdeia preracin jerrquica,

eejro, Juan Carlos

su naturaleza es clncreto y de alcance individual, debe adaptarse


"r""to "Jiiini!;-;;;';;
a t normativa ienrat
311t199rioa el reglamento". En el mismo orden de ideas, pare"e
GARCIA

TREVIJANO, para quien ertundamento de ra regra


"n*nt er"o"
qu";i_.i
regramento
deriva su fuerza de ra ley formal, y si se derogas, vendrfa
,"i
se derogase
la propia Ley, cosa que no puede admitirs" sfuo a travs "
"oro'.i.
de otra'rrul.

radi;

como bien establece SANTAMARA pASToR, la regla de la inderogabilidad

gular, se traduce en la superioridad cualitativa de regtamento

,""p"o

sin_

del acto administrativo, de tal forma que la observancia de aquel es condicin


de la validez de
este; una regla esta aparentemente paradjica, ya que quien puede
lo ms (derogar el
reglamento con cacter general,.eliminarto por mptetgino
Reoe lo menos (derogarlo
o inaplicarlo solo para uno o varios casos concretos){ra.

I
6.1

anrcuro

e.- nnorvAcN DEL Acro ADMrNrsrRATrvo

La motivacin deber ser expresa, mediante una reracin concreta y


directa de ros

1.9!.o. probados rerevantei der caso especfico,

jurdicas y normativas gue con referencia'directa

6.2

th ;;.i;

J'1,

el acto
adoptado.
Puede motivarse mediante la declaracin de conformidad con
los fundamentos
y conclusiones de anteriores dictmenes, decisiones o intorr..
oi.nt ,n ,l
expediente, a condicin .. gu.. se les identifique de mouo
crtei, t
por esta
situacin constituyan parte integrante del resiectuo to.
No son admisibles como motivacin, la exposicin de frmulas generales
o vacas
de fundamentacin para ercaso concreto o aqueilas frmuiiq"."dirr-oscuriuad,
vaguedad, contradiccin o insuficiencia no reulten especmcaen[aefiarecedoras
para la motivacin delacto.

d;

6.3

6.4

,".on..

iioi a;6;; jrJin

No precisan motivacin los siguientes actos:

6.4.1
6.4.2

Las decisiones de mero trmite que impursan er procedimiento.


cuando la autoridad estima procedente lo pedid por el administraoo
y et

actoadministrativonoperjuicaderechos.detercrs..

6.4.3

cuando la autoridad poduce gran cantidad de actos administrativos


sustancialmente iguales, bastand h motivacin nica.

ANTECEDENTE

Art.39

LNGPA.

(132) GARCATREV|JANO, Jos. Ob. cit., Tomo t, p. 263.


(133) SANTAMRn pnstoR, Juan Alfonso. Principios
de Derecho Administradvo, Votumen l, Editorial
Cenbo de Estudios RamnAreces S.A.,2OO, p. 321.

.)

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

CONCORDANCTAS INTEFNAS
Nueva interpretacin de los precedentes administrativos
T.P.M.Vl1.2
Motivacin del acto administavo
Art 3.4
Art.4.4

Art

7.1

Aft.10.3
Aft.'14.2.1

M.14.2.2..
M-24.1.1

M.70
Art.86.2

Forma de los actos adminishativos' Empleo de la firma mecnica


Ac{os de adminisfacin intema
Nulidad de bs actos expresos, de aprobacin aubmca o silencio posltivo
Contenido impreciso de un aclo admnisbativo
Acto emido con motivacin insuficiente
Contenido de la noficacin
Deleoacin v avocacin de competencia
Resojucin'de conflictos de competencia entre autoridades de un mismo

sedor

M.104.1
Art.105.3
Art.146.1

Aft.148.5
Art. 158.4
Art.163.1
Art.235.1

Art.239.4

Requisitos oara el inicio de oficio del procedimiento administrativo


lnicib de h hscalizacin y/o rechazo de una denuncia
Adoocin de medidas cautelares
Regias para la celeridad. Ulizacin de medios de reproduccin en serie
Autoridd encargada de resolver la queja
Rechazo movado de medios de Prueba
lniciacin del procedimiento sancionador
Falta adminisirativa de resolver sin movacin un acto adminisfravo

couENTARtos

Principio general: el deber de motivar las decisiones


La exteriorizacin obligatoria de las razones que sirven de base o determinan una
resolucin de la Administrcin es denominada motivacin. Para el rgimen nacional,
para
la motivacin ha dejado de ser solo un elemento formal del acto administrativo,
del
acto'
la
sustancia
de
esencial
aspecto
inscribirse dentro del

La exigencia de argumentar la orientacin de los actos administravos, es re@nocida coro et mecanimo necesario para permitir apreciar su grado de legitimidad y
limitar la arbitrariedad en la actuacin pblica, dado que obliga al funcionario a razonar'
reflexionar, a patentizar tanto la justificacin de su acto como el objetivo perseguido
con su emisin, con lo cual, brinda mayores posibilidades para evaluar si ejerce su
competencia, circunscribindose solo a dictados de inters pblico' exponiendo un
elemento valioso para una ulterior interpretacin, calificacin y control de su actuacin,
en trminos de objetividad y finalidad pblicas.
El incumplimiento de la motivacin administrativa puede dar lugar a consecuencias sobre los actos administrativos mismos y sobre las autoridades que los emiten'
Las sanciones sobre los actos son la nulidad(i31) (cuando se omita la motivacin o ella
revele contravencin legal o normativa) o la necesidad de dictar un nuevo acto para
enmendarlo(i:sl (en caso de motivacin incongruente, imprecisa, insuficiente o parcial).
Adicionalmente, la infraccin al deber de motivacin conlleva a la responsabilidad
administrativa para el autor del acto(135).

(134) L"y d"l Pt*"dmiento Administrativo General' Artculo 10'2'


(135) Leydel ProcedimientoAdministrativoGeneral,Artlculos14'2'1,y14'2'2'
(136) Ley del Procedimiento Adminstrativo General, Artculo 239'4'

Juan Carlos Morn Urbina

Funciones der deber de motivar las decisiones


administrativas
cumple dentro de la concepcin det acto
administrativo tas siguientes

"""hx3.:o"acin
a'
Propciar que las autoridades se pronuncien
con seriedad y el rigor

en la formacin
de ra voruntiad de ra Administrain y-"r"gur"n
su adecuacin ar ordenamiento

jurdico.

b'

cumpre un ror informador, ya que representa


ra exteriorizacin d ras razones
en
cuya virtud se produce un acio adminstravo,
y permte, tanto ar administrado
como a los superiores con potestades de reuisioniel
ct,'""urr. conocimiento
de los hechos reales-y jurdicos que
funamentan la decisinaJministrativa, para
poder articurar su defesa con psibifido
de criticar
que se tunda e
impugnarla; o para que el superibr al con"er
et recurso pueda desanollar el control
que examinando rodos ros atos y
si se
f.iusla a r"y- ; ,;r; liisrtuye un cargo
para ra autoridad sino un verdadeio
derecho e rosamini;;d"; fin de aprecar
etgrado de regutaridad con que
t"
"

r";t;;;;

c'

", ""r

cumple una funcin justificadora sobre los "id";r";;iL1"r",ro,.,.r,.


aspectos de contenido del acto administrativo, proyectndose gor.o ra argumeniacin
que
preparatorio de ra concrusin o ra ecisin
"fr;;;r;;;;namiento rgico
admiistrativ"-

- --'

d.

Facilita er contror de ra Administracin por


er poder Judciar ya que ar vincurar er
acto a la legalidad, la motivacin e*prer
la forma en que la autoridad ha entendido
que se concreta ra adecuacin der
acto arfn prwisto ;";
y otorga as
racionalidady objevidad a la actuacin administrava.
El control sobre la movacin
de la actuacin gubemativa incide tanto
n la verdadera existencia de los motivos
argumentados como razones determinantes
de la ""i"n,'lorJiamoien verificar
la proporcionaridad o er mrito
i"ho" motivos y ra decisin adoptada.
"ntr"

;;-;;",

Contenido del deber de motivacin

El contenido de la
estimamos que comprende tanto la fundamentacin
-er<igenca
de los aspectos jurdicos
-mediante la cta dJias fuentes jurdicas pertinentes, la sntesis de las argumentiaciones. jurdica"
bg"d"" y de ras segudas para estmarras o
des esti ma rl a s- como a la fu n d me
ni. -" lo"
i L"r, o.
1."" nl-"'.l,, p uestos re a es
apreciados y verificados por el funcionarie-. -

En cuanto a ra fundamenracin de ros


aspectos jurdicos, ra motvacn imprica
ra
cita expresa de la fuente normativa pertneni
la sintesis Je'la-ntJrlt""on jurdica
sue se te da ar precepto v ra expresi'n o"ii"ntioo;
;;:l"J: estima que er
precepto aplica al caso sometido
a conocimiento.

;;;;

La cita de los hechos apreciados impone


que laAdministracin resuelva
solo sobre
circunstancias reales, y teniios por
para formular conviccin de verdad
materialen ra autoridad que detide
se
t" reracin de ros
hechos probados rerevantes
"rprooimi"nto.

ci*;;r;:ir"n

*n.r"i"

er caso-en-"ro"qio- No son fundamentacin


"n
debida
los supuestos inexistentes, carentes
e con'oiri"d,
I generaridades

nJ;rl;;;

(137) En la nueva Ley del Procedimento


Administativo General, ra motivacin
configura uno de fos

fri:fiT:"iff5[i]"iffi.;j.1ilf;3;aaeuaoo-p-rLdimientoquepo'"i'J,,.t

"0;.orr*,;

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


el ejercicio de
que como pretextos artificiales o sesgados escondan desviaciones en
la funcin pblica'
incluir la cita de las princiAdems de ello, la motivacin de las resoluciones debe

palesargumentacionesdel(olos)administrado(s)ylaforma.enquesehantenidoen

iu"nt"

esmatoria'
e] momento de resolver, tnto en forma desestimatoria como

debe
conviene anotar que en caso de actos discrecionales, la fundamentacin

ttu"t juficientemente las decisiones administrativas que optan entre


debe
"
"*t"Jo"
u"i". t"r"tivas posiUiei, Por ejemplo, una resolucin sancionadora no solo sino

o su carcter ilcito'
iustificar la calidad Oe cufpaOle de la conducta a sancionar
a.aplicarse en rede
sancin
eltipo
que
explican
nfotmiioUt" las razones
gravedad, los antecedentes, el efecto o perjuicio producido' etc'

il;
l";id-

existe el derecho de los adDebe tenerse presente que conforme a la nueva Ley,
a cabo en la forma menos
llevadas
ser
deban
gravamen
db
que
actos
s
ministrdos a
las decisiones que
razonabilidad,
principio
de
i""" p"riutL (art. s5.10) y q-ue po el
restrcestablezcan
o
sanciones,
impongan
iiltt"c"lot
ii"ion"s, catnqu!
"s, los medios a emplear y los fines pblicos
enhe
propor"in
i"
manten"r
ciones, deben
Preliminar) por lo que la motivacin
"" o.joGtr (art. V nmrar 1.4..del.Ttulo
en que la autoridad ha cumplido
forma
la
de
manifestacin
,n"
de estos e)dremos
"a
exigencias.
estas
con

;;;

Formas de motivacin
resoluciones podemos
En cuando a la expresin formal de la motivacin en las
o por referencias
expreso
modo
de
puede
lograr
se
estalecer que dicho U"tiuo
ciertas y seguras.
puede alcanAl efecto, debe tenerse en cuenta que la motivacin administrativa

argumental
zarse mediante la forma explcita de consignar ntegramente la-expresin
comnmente
en
los
suficiente(1s),
modo
to" ne"nos y el derecho n b resolucin'de
considerandos" (motivacin contextual)'

ntin"Oos

mediante la aceptacin
Adicionalmente, el artculo 6.2. permite que se pueda motivar

expediente' en cuyo
ntegra de los pareceres o dictmenes previos existentes en el
que le sirve de sustento y de
documento
del
expresa
cita
la
solo
necsario
cs ser
(motivacin
uo"r"on dentro del expediente para la accesibilidad del administrado

,,

in aliunde\.
que precisar que sr rhsiste la necesiEn el caso de esta ltima modalidad tenemos
jurdico
del
acto, por lo que si los informes se
lo
como
justificar
fctico
lo
tanto
dad de
en forma
ieneren solo a uno de estos exfremos, la autoridad deber complementarlos
antecomo
citados
informes
los
procedimiento,
de
debida. Del mismo modo, a efectos
justificativos, se entienden integrantes del acto mismo, y la autoridad' asume
ceentes

la responsabilidad por ellos tambin.

sucinto de la resolucin
Se U Cornlrin expresamente omi referir a la motivacin como un aspecto

que es preferible que en todo caso sea suficiente


como haca la norma antecedente, por considerar
la llnea argumental.
"0" r regla de la lgica, y no sea condconada por la extensin de

Juan Carlos Morn Urbina


Formas argumentales prohibidas como
motivacin (art. 6.3.)
con acierto ensea BTELSA(,3') que ras expresiones
vagas, imprecrsas, frmuras
comodines o rugares comunes (tares como "ros
fines der servicio", .por necesidad
del servicio", "tos attos fines d-e ruacin",-"el nteres
oi p:l;" defensa de la
Nacin', etc.) componen,una fraseoroga qL" no
basta como mivacon, porque son
afirmaciones de conrenido vaco comi
f.i
r" adopcin
de un @ncreto curso de accin, siendo'mi
bien clusulas de indiscuble contenido
' dedarativo o contenido genrico
aplicables cualquier decisin y fcilmente
empleadas
para encubrir arbitrariedades.

runo"r";t;;;;il;to"o

como qued anarizado con anterioridad, ra motivacin


debe otorgar seguridad
jurdica al administrado, y,.permitir
al revsor,llegado er caso,
certeza jurdica
de la autoridad que decide er procedimienio. or eno
"pi"i"rl"
er empreo
como motivacin de citas legales abiertas, que
solo hacen referen"i"" normas en
conjunto como regramqntgs reyes, pero sin
concretar qu disposicin
" ampara ra
argumentacin o anrisis de _o
ra autoridd, y menos oe qu ,"n"i"
precepto se
aplica al caso concreto.
"st"

;il;;#;,Lvitar

En cuanto ar momento para ra generacin de ra


movacin, ra doctrina considera
de modo uniforme queJa movaci puede
de modo precedente a ra deci!"n"r"r""
sin, mediante estudios, dictmenes, o conJunentemente
con r reslucin, esto es,
elaborarse de modo simultneo con ra decisin,-pero
en ambos casos, siempre deber
quedar consignada en ra resorucin. puede
manifbstarse
si estuese
constituida por informes o dictmenes prevos
o tambin de modo coetneo si constare
exclusivamente como una parte de ra iesorucin. pero,"pugnlr
ddencia jurdica
que

";;;;;;"nte

la fundamentacin pueda ser elaborada


subsecuentemJnte a la decisin adoptada,

como una forma de confirmacin o justficacin.

Control de la motivacin
Para efectuar el control de la motivacn resulta
trascendente tener en cuenta las
siguientes reglas de ra sabia jurisprudencia
francesa que fueron sintetizadas magis_
tralmente por JEZE(140)]

'

Los agentes pblicos estan obrigados a motivar


sus actos, cuando ra rey o un

reglamento as lo dispone

'

cuando un agente

plblT

est obrigado, segn ras reyes y regtamentos


a motivar
de motivos es

su acto, debe hacerro, bajo pena d nuria eracto.


La
entonces un vicio radical.

ili;

'

Cuando un agente pblico expresa, en el acto


mismo, los motivos que le han hecho
obrar, estos motivos, por lo mismo que estn
expresados en el acto se consideran,
en principio, determinantes.

'

Cuando la ley o un reglamento obligan a un


agente prjblico a dar aconocer los
motivos del. acto jurdico que realiz, debe exponer
dichos motvos de manera
clara_y precisa, y no mediante frmuras
de estiio, rormutas ga;r., o frases sn
significacin exacta.

(139) BIELSA. Rafaet. Ob. cit.. p. 19S.


(140) Citado por CANASI, Ob. ctt, p. iZ4 y
ss.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Adminstrativo General

.
.
'

c)

Los motivos alegados deben ser materialmente exactos.


El rnotivo determinante invocado debe ser lcito.

Cuando los motivos de derecho determinantes son mltiples, si uno de ellos se


considera ilcito, el juez deber investigar si, fuera del motivo determinante que
subsisten, son suficientes para legitimar el acto jurdico.

'

Los agentes pblicos no pueden sustraerse al control jurisdiccional, sosteniendo


que los motivos determinantes son de orden poltico

'

.En principio eljuez no investiga ex oficio los motivos determinantes; solamente tos
exarnina si se le sealan y si se les critica.

'

Eljuez no puede apreciar la oportunidad de las medidas adoptadas por los agentes
administrativos. No puede dictar una sentencia sobre la aptud del agentjadministrativo, cuando deduce consecuencia de motivos determinantes materialmente
exactos y lcitos.

'

La prueba del motivo determinante incumbe a aquel que critica el motivo, debiendo

resultar de las piezas del expediente.

Atenuacin del deber de motivacin


No debemos perder de vista que la exigencia de la motvacin naturalmente vara
de intensidad segn la clase de resolucin que se trate. As, se presentia con todo su

rigor cuando se trata de actos afectivos o limitativos de derechos fundamentales, decisiones sancionadoras, decisiones en procedmentos contenciosos o concurrenciales,
si se trata de definir la improcedencia de peticiones concretas de los administrados o
manifestar alguna expresin singular dentro de cuerpos colegiados, los que se aparten
del criterio seguido en los precedentes, o en los dictmenei de rganos consultvos,
cuando involucren suspender decisiones objeto de recursos y actoi discrecionales.

Reconociendo que la exgencia de motivacin constituye una carga para la administracin, que se expresa en tiempo, asesoramiento, opiniones prev-as, visaciones,
etc., la norma ha previsto se reconozca la realdad de evitar esta carga cuando ello
favorezca al administrado.

Asl tenemos tres casos taxativos:

'

Los actos de mero trmite que impulsan el procedimiento, tales como traslados,
sealamiento de fecha para actuacin probatoria. Como la norma afirma que solo
conesponde este rgimen para los actos de mero trmite, se debe entender ex_
cluidos aquellos actos de esta naturaleza que por su contenido o efectos, pueon
afectar derechos o intereses, como por ejemplo, actos de gravamen o den{atorios

de actos procesales propuestos por el administrado.

'

'

Los actos que estiman positivamente lo solicitado por el administrado, siempre que
no exista posibilidad de perjuicio a un tercero, En estos casos se considera qu'e
si una
persona pide algo bajo las exigencias de la Ley (art. 113)y la autoridad
apiecia que
ello es conforme a derecho y los hechos probados acrediin su derecho, no require
ms argumentacin que el mismo expediente y la solicitud del administrado.
La produccin de actos administratvos simultneos, donde se consideran integra-

dos los expedientes y pueden ser resueltos mediante una sola resolucin y -una

Juan Carlos Morn Urbina

nica motivacin. En verdad, no se trata de una omisin de motivacin


sino una
integracin de resoluciones en una motvacn nica.

I
7.1

7.2

ARTCULO 7.- REGTMEN DE LOS ACTOS DE

ADMrNrsrRAsN

Los actos de administracin interna se orientan a la eftcacia y


eficiencia de los
servicios y a los fines permanentes de tas entidades. son emtfui
ii.l oigan
competente, su objeto debe ser fsica y jurdicamente posible,
su mtvacon-ser
facultativa cuando los supedores er!icos impartan las rdenes
a sus subalter.
nos en la forma legalmente prevista.
Las decisiones internas de mero trmite, pu-eden impartirse verbalmente
por el
rgano competente, en cuyo caso errganoinferiorqu las reciba
las-iocmenara
por
y
_escrito comunica de inmediat, indicando t autorao ce lulel proceoe
mediante la formula, *Por orden de ,..,'.

ANTECEDENTE
Art.1

LNGPA.

CONCORDANCIA,S D(TERNAS
R.J.
R.J.

NO
NO

182.79.INAP/DNR
109-95-INAP/DNR

D.S. No 002-8&PcM

g2.INAP/DIGESNAP

R.J.
R.J.

NO

003.94-INAP/DNR

R.J.

NO

059-77-INAP/DNR

NO 01

D.S. No 043-200$PCM

LeyNo 29158

Ngrmas tcnicas generales delsistema de nacionalizacin


Linea.mientos tcnicos para formular los documentos de

geson en un marco de modemizacin administrativa


Dreclivas sobre formulacin de CAps y ROF de h dmi_
nistracin Pblica
Normas para la formulacin del pAps
Normas para. orienlacin, formulacin aplicacin, evaluacin y aclualizacin del plan de trabajo institucional
Normas para formulacin de manualei de procedimientos
en entidades pblicas
Lineamienlos para la elaboracin y aprobacin del Reglamento
urunru de
ue vrgantzacton
Organizacin y
y FuncDnes
Funcioed - RO
ROF poi partJde
las entidades de la Administracin pblica
Ley Orgnica.del Poder Ejecutivo (art.3, normas generales

de organizacin)

CONCORDANCIAS INTERNAS
4r1.1.2.1

Art.28
Art. 239.7

Acto administrativo
Comunicaciones al inlerior de la administracin
Falh adminisfattva de dllahrelo:mplimiento de mandatos
superores

?couENTARros
La diferencia entre el acto administrativo y el acto de administracin
nterna (acto
de administracin) radica en que este est refrio a tegutar
s,, fr;-aoministracion,

su organizacin o funciongmlento, y retiene sus efects exasivmente


dentro der
mbito de la Administracin puic, agotndose dentro de
tal rbta. por
tanto, es

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

propio afrmar que los actos de administracin interna tienen una eficacia limitada al
mbto en el cual se desarrolla, sin poder ser creador de relaciones intersubjevas sino
solo interorgnicas
La ley ha reconocido que tratndose de aclos destinados a regular u ordenar la
n"""r"rio recubrirlos de anlogas garantas sustantivas
propia administracin, no
actos administravos (por tener como destinatarios a los
y procesates como a los "i
d'ministrados), tales como por ejemplo' la forma escrita. Son ejemplo de actos de administracin inierna: la asignacin de funciones, la rotacin de personal, la aprobacin
de un cuadro para la asignacin de personal o de una estructura organizacional, la
emisin de una circular (art. Vll delTtulo Preliminar)'

t*'

por el contrario, el artculo bajo comentario ha afirmado cuatro aspectos exigibles


jurdipara su conformacin vlida: i) Competencia en el rgano emisor, ii) Posibilidad
permanentes
fines
los
(entendida
como
pblica
iii)
Finalidad
ta y fctica de su objeto;
de ias entidades y ficacia de los servicios); y, iv) Legalidad. Afirmando su rgimen
flexible, la norma entatiza que el carcter facultativo de la movacin de los actos de
jerrquica bajo la
administracin, en la medida que se imparta dentro de una relacin
pudiendo
forma legalmente prevista, y, adems, la libertad de formas para su emisin,
ser inclulo verbal, debiendo su receptor documentarlo'
Sobre la forma verbal de los actos de trmite, surge la duda y si algn subordinado comete alguna irregularidad argumentado que fue por orden de otra autoridad?
Para aminorar l tiesgo de esa ocurrencia la norma toma seguridades: i) La forma
verbal es empleada eiclusivamente para actos de mero trmite y no otros de mayor
que debe
trascendenci; ii) La exigencia de realizar una comunicacin de inmediato,
imparte
quien
supuestamente
a
dirigida
entenderse tanto como ia copia informativa
que
y,
implcito
iii)
Queda
hubiera;
provedo'
lo
si
el
en
y
al
interesado
la disposicin,
este mecanismb prev una forrna sui generis de transmisin de la decisin y no libera
de responsabilidad a quien imparte la orden ni a quien la ejecuta, no obstante apreciar
su ilegalidad.

Los actos de administracin son inimpugnables?


No obstante carecer de norma alguna de respaldo, la Administracin sostiene
uniformemente que los actos de administracin no son impugnables, desestimando
sistemticamente cualquier cuestionamiento que se puedan plantear contra ellos. En
principio, debemos afirmar que es correcto este planteamiento'

La inimpugnabilidad se sustenta en que las decisiones, contenidas en un acto


administracnl estn dirigidas al orden interno de las endades, por lo que no habra
ningn derecho o inters legtimo susceptible de sentirse afec.tado -y, por ende recurrir-

fren-te a una aprobacin de un organigrama, la asignacin de funciones, la imparticin de

rdenes de servicio a los subalternos, o la emisin de un informe no vinculante. Noten


que la inimpugnabilidad de estos actos se sustenta en la imposibilidad de afectarse,
directa o indirctamente, derechos o intereses legtimos, y no en el privilegio que esta
categora de actuacin pblica se encuentre inmunes al control. No obstante debemos-advertir que existen actos de administracin de diversas autoridades que si bien
estn bsicamente dirigidas al orden interno, pueden tener repercusiones indirectas,
pero no por ello insignificantes, respecto de los administrados en sus relaciones con
ia administracin. Pensemos, por ejemplo, en una rotacin de personal que afecte la
integridad familiar del servidor o un cuadro de asignacin de personal, que est dirigido

Juan Carlos Morn Urbina

a suprimir plazas de personal existente. En esta misma lnea, debe


tenerse en cuenta
la practica perversa de. algunas autoridades para recubrir uo ta forma
oe actos de
administracin a verdaderos actos administrativos, creyendo ciue bajo
esta forma evaden. el controljurdico a sus despropsitos (por ejemplo, arrb
io# e oficios a las

decisiones administrativas).

_. En ambos crsos, ra inimpugnabilidad ap,arecera enderezada a proteger actos


aflictivos de los derechos de los ciudadanos. breemos que en estos casos procede
sI
la impugnacin, para apreciar si se cumplen las exigencas e vaoez mnimas prevstas.en- este artculo (competencia, finliua puic, posoiriJ,urluca y
fsc de
la decisin), y, adems, para analizar si se trata de un cto aominsvo
encubierto.
complementariamente, debemos tener presente que la Ley del proceso contencioso
Administrativo ha permitido la impugnacin de todas las dchraciones e la
administracin, sin disnguir entre actos adminishativos y de administracinUn caso fronterizo es el de los actos sancionadores sobre los funcionarios y
servidores pblicos. La Comisin fue del sentir unnime, que tales sit acin""
se deban
consderar como actos administrativos y no como actosde adminstracin, atendiendo
a que si bien integran la admnistracin, poseen derechos e interesei
especfiels que
pueden ser afectados mediante estos actos(rat).

AGTO ADMINISTRATIVO

> Aclo odministrotivo ;


> Acto de odmnishocin:
> Hechos moterioles :

orts. l.l y 29
orts. 1.2. v 7

> Condicin
>Trmino
> Modo

o.?
orl.2

>
>
>
>
>

Competencio
Objeto / Contenido
Finolidod pblico
Motivocin
Procedimiento regulor

(141) Sesin del 7 febrero 199g.

:
:
:

ort.

1.2i

'

ot.2

ort.3,l
orfs. 3.2 y 5
ort. 3.3
orts, 3.4 y

ort.3.5

c)

CAPTULO II
NUUDAD DE IOS AC*TOS ADMINISTRATIVOS

ATTCUI.O 8.. VALIDU DEL ACTO ADMINISTRATMO


Es

vlido el acto administrativo dictado conforme al ordenamiento iurdico.

CONCORDANCIAS INTERNAS
T.P.Art.lV
Art.3
Art.9

1.1

Principio de legalidad
Requisitos para la validez de los actos administrativos
Presuncin de validez del acto

co*ENrARtos

La doctrina italiana, distinguiendo los conceptos jurdicos de validez y eficacia, nos


indica que un acto invlido puede ser eficaz y, recprocamente, que un acto vlido puede
no ser eficaz. As, aunque ambos mantienen ntima relacin con el ciclo vital del acto
administrativo, actan en momentos distintos: ya que mentras la validez se presenta
en la emisin del acto, la eficacia aparece desde el momento de su perfeccionamiento,
hasta la consumacin de sus efectos.

Un acto jur:dico es vlido cuando ha sido emitido en conformidad con las normas

jurdicas previamente vigentes ordenadoras de dicha actuacin y consta de todos


sus elementos esenciales, establecidos en el artculo 3. Cuando exista falla en su
estructuracin o mala aplicacin de sus elementos, provoca el surgimiento de los
mecanismos de autotutela de revisin o de colaboracin del administrado orientado
a la bsqueda de su descalificacin, pero pervive aun la presuncin de validez que
establece el artculo 9.

ARCULO 9.. PRESUNCN DE VALIDEZ


Todo acto adminislrativo se considera vlido en tanto su pretendida nulidad no sea
declarada por autoridad administrativa o jurisdiccional, segn corresponda.

Juan Carlos Morn Urbina

CONCORDAACIAS INTERNAS
Art 1?
Efectos de la declaracin de nulidad
Art 13
Alcances de la nulidad

44 1! ^

M 17 ?
ArL

202

{ft.216.2
4,11.217

tndependencia de tos cios det acto admniskativo


Eficacia anticipada de ta dectara O nufda
Nutidad de ofibio
Actos suscepbles de suspensin administrativa

Resolucindeecursosadmnistravoi'

couENTARros

Cuando queda perfecconado el acto administrativo, por


haber concurrido sus
elementos esenciales, se le atribuye una presuncin retativ
uJs intum de validez
que dispensa a la autoridad emisora de d'emostrar
su validez, "gri, argn proceso

confirmatorio, consurtivo o declaravo en er mismo sentido,

arguien pusiera

en duda o pretendiera su invalidez. Estamos frente


"un "r"ridop"r ra regisracin
de una de las prerrogativas del poder pbrico esenciares p.""
li*guLr ra eftciencia y
seg.uridad en el cumplimiento de las dcisiones gubemamentales:
Todo acto administrativo tiene a su favor la presuncin de constituii er eercicio'regrtirJl"
,n" actividad
administrativa.

b'r"*il

Mediante esta presuncin de varidez, de regaridad, de


reguraridad o smpremente
de.correccin, ra regisracin asume a priori que t autorio"d
ar derecho,
prueba
salvo
en contrario que debe ier cotrastada, procesaJa-y'conRrmaoa
en via
regular (procedimientos de impugnacin).

;;;;;me

Este principio es necesario para la celerdad de la gestin pblica.


si no existiera,
toda la actividad sera cuestionable, fcil de obstaculizr
cteriri J cumptimiento de
v
los actos a favor der inters generai, por accin der
inters individuar.
La existencia de la presuncin produce los siguientes
efectos en el procedimiento
administrativo:

1'
2.
3.

La necesidad de aleg.ar la ilegalidad, aun cuando se


trate de vicios de nulidad
evidentes, tanto para ra Administracin como para ra
autordad. La princpar consecuencia de esta presuncin.es que significa na reguracininii".t"
de ra carga
de la prueba, fando su inversin.
carcter pbrico der acto administrativo. El documento pblico
donde se haya
instrumentado er acto merece fe prena acerca "
su te"iiniegutar.
El carcter innecesario
{e que arguna autoridad decrare o confirme ra regaridad,
para que produzca sus efectos.
La legalidad no necesitaconn-rr"ion, pues tene
a su favor la presuncin legal.

4.

9t?rs3 una situacin jurdica provisional de igual exigibiridad a todo acto adminstrativo con reracin a su reguraridad, sean iegurar,
lrvsvve v
o iectaoos
'-v' viciados
sre
por
algn vicio intranscendente.

5.

sustenta la obrigacin deacatarro. por parte der administrado


y de
La presuncin da sustento a ra ejcutbreoal aominist

6.

ra

administracin.

"t"lr"rt.lei""

La no suspensin de la ejecucin por la sola


interposicin del recurso

administrativo
o en sede judicar. lncluso derimita la posibirida que
ra autoridJto suspenoa oe
oficio constrindola solo a los *"o.'gr"u"" ("rt.
Zf O.Z).

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

C)

Pero la proyeccin de esta presuncn no solo se proyecta hacia el procedimiento


administrativo, sino que tambin tiene efectos directos sobre la nulidad administrativa,
presuponiendo la lendencia a la reduccin de la fuerza invalidatoria de los vicios posibles
de afectar al procedimiento administravo. La doctrina reconoce que por efecto de ebta
regla se dan las siguientes consecuencias en la nulidad administrativa:

.
.
.
.

Los casos de nulidad administrava son de interpretacin resicliva (art. 10).

Favoree la posibilidad de conservacin del acto administrativo (art. 14).


Los efectos de la invalidez deben tenderse a su aislamiento (arts. 13 y 15).
Agrava la situacin de las autoridades y de la Administracin que emite conscientemente un acto gravemente nulo por cuanto actan contra la buena fe procedimental
al.pretender acogerse su acto a la ventaja de la presuncin de validez. En la Ley se
establece que la declaracn de nulidad conlleva el inicio de responsabilidad para
la autoridad (art. 11.3) y establece la responsabilidad patrimonial de las entidades

(art.238).

Restriccin de los supuestos en que por seguridad jurdica se tornen inalterables


favoreciendo su revisabilidad los actos nulos (art. 202).

Pero como toda presuncin relativa, admite lmites evidentes. Si bien la Comisin no
incorpor la categora de actos inexistentes o actos viciados de nulidad manifiestia, que
algunos ordenamientos extranjeros emplean para categoras eximidas de la presuncin,
esta Ley contiene el sealamiento que cuando el acto an no firme, pueda generar
perjuicos de imposible reparacin o se pueda apreciar objetivamente que se encuentre
afectado de una nulidad trascendente, la autoridad administrativa queda liberado de
esta presuncin legal y queda facultado a suspender el acto (art. 216.2).

ARTCULO 1O.. CAUSATES DE NUUDAD


Son vicios del acto administrativo, que causan su nuldad de pleno derecho, los siguientes:
La contravencin a la Constitucin, a las leyes o a las normas reglamentarias.
El defecto o la omisin de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente
alguno de los supuestos de conservacin del acto a que se refiere el artculo 14.

1.
2.
3.
4.

Los actos expresos o los que resulten como consecuencia de la aprobacin automtica o por silencio administrativo positivo, por los que se adquiere facultades, o
derechos, cuando son contrarios al ordenamiento jurdico, o cuando no se cumplen
con los requisitos, documentacin o trmites esenciales para su adquisicin.
Los actos administrativos que sean constitutivos de infraccin penal, o que se
dicten como consecuencia de la misma.

ANTECEDENTE

M,43

LNGPA.

CONCORDANCIAS DfiERNAS
D.Leg. No

295

Cdigo Civil (art. V, orden pblico, buenas costumbres y nulidad del acto
jurdico; arts. 219 y ss., nulidad del acto jurdico)

Juan Carlos Morn Urbina

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art. 32.3

Art.140.3
Art. 182.3
Art. 188.2
4r1.202

Fiscalizacin posterior. Fraude


de omplh un acto fuera del plazo legalestablecido
QOtr.gSIrOf'
Omisin de audiencia pbtica
Efecto del silencio administrativo. cacter de resolucin que pone fin al
procedimiento
Nulidad de oficio

/r)

couENTARros

El sistema jurdico establece los requisitos necesarios para que cualquier voluntad
potencial con objeto determnado alcance la categora de acto jurdico reconocible, que
permita individualizarlo o verificar su existencia. Cuando estos requisitos
no concuren,
la voluntad expresada resulta invlida.

Ahora bien, ante la constiatada invalidez surge como direca consecuencia la nulidad,

entendida como el castigo jurdico para los


incursos en alguna causal privativa
"Jtos
de los efectos jurfdicos aspirados por su autor
y que el acto esha llamado a producir
de no existir tal causal. No hay nulidad si el vicio no es constatado y declarado.
Objetvamente, una decisin administratva es nula cuando se encuentre incursa

en alguna de las causales siguientes:

1.

contravencin a la constitucin, a las leyes y nofrnas reglamentarias


La contravencin a las normas jurdicas es la primera causal de anulacin de un
acto

administrativo, pues ninguna autoridad puede pretender sobrepasar los llmites legales
o actuar al margen de ella. Si bien este inciso tiene un alto contenido emblemti,
en
trminos pragmticos bien pudo haber sdo suprimido por cuanto sus supuestos
estn
subsumidos en cualquiera de los otros incisos en particular.

2-

Defecto u omisin en algunos de los requisitos de validez, salvo que se presente algn supuesto de conservacin del acto

2.1. Vicios en la competencia

'

lncompetenca en raz6n de la materia, si lo actuado tiene diferencias con las


potestades otorgadas por el ordenamiento a la autoridad administrativa (ejemplo,
transgredir la reserva de ley).

'

lncompetencia tenitorial, s se excede el mbito geogrfico definido para crcunscribir la aptitud de cada rgano o funcionario e ROministracin,
transgrediendo
con ello, la descentralizacin territorial establecida (por ejemplo, entre rgiones
o
municipios).

'

lncompetencia en razn del tiempo: cuando la competencia asignada est


sujeta
a la atribucin antes o despus de dicho lapso.

'

lncompetencia en razn del grado horizontal, cuando se invaden atrbuciones


de
otros organismos u rganos homlogos (por ejemplo, entre las competencias
de
los distintos ministerios).

'

lncompetencia en razn del grado vertical, cuando se invaden atribuciones


de
otros organismos u rganos ubicados en relacin de jerarqua (por ejemplo,
si el

a-

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

inferior asume competencias del superior o el superior ejecuta las atribuciones de


sus inferiores a quienes el ordenamiento reserva su competencia atendiendo a su
idoneidad especfica, salvo avocamiento formal del superior.

O
'
.
.
.
'

lncompetencia Por cuanta.


Acto administrativo emido por rgano colegiado sin sesin.
Acto administrativo emitido por rgano colegiado sin qurum o votacin calificada,
de ser el caso.
Acto administrativo emido por rgano colegiado sin deliberacin.
Extralimitacindecompetencias.

un imPosible jurdico)

\-"/

..:,
'.

La nulidad del acto administativo deviene de la trasgresin de las normas jurdicas


con las cuales ms bien debiera encontrar conformidad, cuyas principales manifestaciones son los cios por la actuacin contra legem, en una falsa aplicacin de la ley o
en una falsa valoracin de los hechos.

Segn la calificacin de la doctrina, los vicios de ilicitud pueden presentarse bajo


una de las siguientes formas:

-\

Contenido ilcito (inconstitucional, contrario a reglamentos, a sentencias firmes, y


actos constitutivos de delitos).

'
.

Contenido contrario a acto administrativo firme-

'
'
'
.

Contenidojurdicamenteimposible.

Contradiccin inmediata entre los objetos perseguidos por el acto administrativo y


la norma (infraccin directa contra legem de la norma jurdica).

Contenido fsicamente imposible.


Mcio en la movacin jurdica del actoFundamentarse en un criterio jurdico inexistente (deficiente base legal), insuficiente,

contradictoria o ilfcita'

.
.
.
.
v

Fundamentarse en una inconecta interpretacbn de norma (enorde derecho).

Fundamentarse en una falsa valoracin de los hechos (ilegalidad relativa a los


fundamentos de hecho).
No fundamentar decisiones.

Desvo de poder (uso abusivo de la potestad discrecional y falta de prudencia en


su empleo).

2.3. Vicios en la finalidad persegulda por el acto


Desvo de poder por finalidad personal de la autoridad.

.
.

Desvo de poder por finalidad a favor de terceros.


Desvo de poder por finalidad pblica disnta a la prevista en la ley.

Juan Carlos Morn Urbina


2.4. Vicios en la regularidad del procedimiento
El problema central para analizaresta
causal de nulidad radica en identificar
cundo
nos encontramos frente a ra carencia de
una "norm"
oJp-cedimiento,
y dis_
tinguirla de la prescindencia de normas no
esencates "."""1
del procedimiento, que a contrario
sensu no conducir a ra sancin de nuridad.
La doctrina dp";;il;terpretar ra norma
anloga contenida en su propio ordenamento
entende que existe tal vicio cuando:
un acto administrativo es emitido a travs de
un procedmiento distinto al legalmente
establecido -aunque coincida parcialmente
con este_.
cuando se omita un tmite obrigado por arguna
disposicin regar o derivados der
debido proceso (ejempro, carec oe attr:nlctame
de ra deci_
sin, de las formas de votacin carificaia en ros
rganos coregiados, o privar der
derecho al debido proceso); y,

'
'

;;"rres

'

cuando se dicte alguna resolucin faltando totalmente


al procedimiento del cual
debiera derivarse. obviamente este caso
es er ms gd;,-p;;e no se trata de
haberse afectado algn trmite previsio en
la ley, sino de la ialta absoluta del
procedimiento administrativo imperativo para
generar el acto, de tar manera que
ta autoridad expide una decisin desprovista
t t"^t"

Jlii"."'.

Por su parte estamos frente a supuestos


de prescindencia de normas no esenciales
del procedimiento y consecuente inexistencia
de nuridad, .i
de omisiones a
disposiciones formales inelevantes qu"
n
indefensn y tolerables por

;; i;i;

imperio

del principio de eficacia (ejemplo, notn"""n


"u."n

"aneada).
Actos (expresos o presuntos) por lo que se
adquiere facultades o derechos
cuando se carezca de requisiios para ello
como nuestro procedimiento administrativo
ha incrementado las posibilidades de
obtencin de beneficios para ros administrados
sin previament" n"o"l pasadbpor bi
tcnicas de comprobatorias previas " r"
se ha previsto esta causar
como una forma de conegir va nuridad posterior.ros
"olnrtracin,
J"'r-"ra fe puedan dar
lu"
lugar a la adquisicin inoooa e taculiaos'o
""to. La proliferacin de
derechos.
silencio
administrativo posivo, de procedimientoi
aaprobacin automtica, erempreo de
documentos sucedneos, y la presuncin
de veracida r,an oJo ocaJn a ras
acciones
indebidas que aqu se trata oe contranarl
ia ouen" fe es principio de ra actuacin
administrativa, pero nada autoriza a ra ouiencin
oe ventaas
nia que estas
puedan tomarse nconmovibres
cuando
justamente ra buena fe.

3'

i;bi;,

"gr";n

En tar sentido, por apricacin de esta causar


se sanciona tanto er acto expreso
como el acto tcito.

4.

La ilicitud penal

si el objeto contenido por el acto administrativo


no solo es ilcito sino constitutivo
de detito previsto y penad- en et co'rg p"""r,
caso de vicio
trascendenle, y por ende afecto a l" ,"-nciOn'e "st"r"m"

f*il';;

nulidad.

Recibe igual tratamiento si er acto mismo


es ra, conducta reprochabre penarmente
(por ejempro, el acto constitutivo
d" ;bu;;;;rlrtorio"o o siet acto sea derivado
de ra
comisin de un derito (ej. ricencia o p"-o
ooienioo

porun;il;;;*pcin).

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Hay que anotiar que como la administracin no tiene jurisdiccin para establecer si
un acto es constitutivo de delito, o que se haya producido un delito como antecedente
del acto que evala, solamente se podr establecer el cacter delictivo de un acto en
sede judicial. De este modo, dictada sentencia donde se establezca la ilicitud penal
cte(il2), recin se podr hacer valer este motivo de nulidad, mediante el conespondiente procedimiento de revisin de oficio. Al efecto, se una excepcin al plazo
de prescripcin establecido en el artculo 202 de la Ley.

flsl

LA NUUDAD

Los administrados plantean la nulidad de los actos administrativos que les conciernan por medio de los recursos administrativos previstos en elTtulo lll Captulo ll
de la presente Ley.
11.2 La nulidad ser eonocida y declarada por la autoridad superior de quien dict el

11.

!-)

MTCUI.O 1 I.. INSIANCIA COMPETENTE PARA DECTARAR

acto. Si se tratara de un acto dictado por una autoridad que no est sometida a
subordinacin jerrquica, la nulidad se declarar por resolucin de la misma autoridad.
11.3 La resolucin que declara la nulidad, adems dispondr lo conveniente para hacer
efectiva la responsabilidad del emisor del acto invlido.

ANTECEDENTE

Art.44

LNGPA.

CONCORDANCIAS
Arl.202
Art. 216.2 b)

4rt.217.2

{rt.238.2
Art.239

NTERNAS

Nulidad de oficio
Suspensin de la ejecucin por causal de nulidad del acto
Contenido de la resolucin de nulidad de un acto administrativo
Efectos de la declaratoria de nulidad de un acto administrativo
Faltas administrativas

co*ENTARros

La nulidad como argumentacin y no como recurso independiente


La pretensin de nulidad que se ejerce contra una resolucin administrativa no
tiene la independencia para pretender ser un recurso independiente. La exigencia de
no arborizar el derrotero del procedimiento administrativo hace que los recursos sean
delimitados perfectamente en su nmero y en su ejercicio, de ah que cuando un administrado considere que se ha dictado una resolucin nula deba hacerlo saber a la
autoridad por medio de los recursos administrativos que establece la Ley.

(142) No necesariamente ser siempre una sentencia condenatoria la que activar este mecanismo
anulatorio, porque igualmente podr activarse en aquellos supuestos donde no obstante declararse

judicialmente la ilicfud del acto, por aspectos particulares no se condena al autor (eximente de
conducta, colaboracin eficaz, muerte del culpable, etc.).

IE

Juan Carlos Morn Urbna


como tar, ra nuridad puede ser er argumentosuficiente para
prantear una aperacin
o una revisin. No corresponde pranteJr ra nuridad
e ,.nJo","Jon, pre"to quJ
la competencia para pronunciarse sobre r conesponde
"n ar superior jerrquico
y no a
la misma autoridadLa orden para instruir ta responsabiridad der infractor
anexa a ta nuridad
Habindose reservado la calificacin de la nulidad para
las causales trascendentes,
ha sido sentir de ra comisin que ra autoridad
superior que disponga la nuridad del acto,
tenga que dsponer se instruya o analice la eveniual
l'"rponr"bitia
que
el mismo acto genere para el infractor.
"orni.tr"tiva

con ello se busca que ra decraratoria de nulidad no se


considere como una even_
tualidad ms der proceso sino como actos graves que
afectan ar interes pbrico y que
exgen sancin. La norma.nodispone qu"-h"y"
sancin sino que se explore ra existencia o,no de responsabilidad en el acto. Partendo
de la objetividad del resultado, se
indagar.si este es mputabre a arguna conoucia
curpabre. r Jir"""n ms comn
se remitir copia de ro actuado airgano de auditoia intema
pra que se inicen ras
acciones de verificacin correspondiJntes.

anrculo re.- erecros oe u

DEcTARAcN DE NULTDAD

12'1 La declaracin de nulidad tendr efecto dectarativo y


retroactivo a la fecha
acto,osatvo
derechos adquiridos de buena te

porl.iceo;;;;;r;;..so

det

operar a

12.2 Respecto del acto declarado nulo, los administrados


no estn obrigados a su
cumptimiento y ros

ofon;*;dcin

12'3

servidores pbricos oeueran


der acto,
fundando y motivando su negaiiva.
En caso de-que elacto viciado se hubiera consumado,
o bien sea imposible retrotraer sus efectos, soro da rugar a ra responsabiridi
.acto y en
su caso, a la indemnizacin para elafeda'do.

d;;iliio

CONCORDANCIAS INTERNAS

2
195

4r1.17

Art.

tul.

205.2

4r1.218.2
Art.238.2

Eficacia anticipada de la declaracin de nulidad


Notificacin d acto Oe eecucn

--

rndemnizacin,deactos rt*; revocacin cuyos


efectos hayan caducado
Actos que agotan ta via aoiniiswEfecroi de r decra;aroriil;ilrid.i;r un acto administrarivo

couENTARros

Efecto declarativo y retroactivo a la fecha del


acto
La declaracin administrativa o judicial de nulidad

del acto administrativo hace


que desaparezca la presuncin que.l cobijaba
y se descona el velo de su engaosa
legalidad. En talsendo, ra decraracin op"rJ
r,""ta ermomento mismo de su emisin,
sin favorecer ni perjudicar a ningn aOninsGOo.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

U\

Solo si exiseran terceros que de buena fe hubieren obtenido derechos al amparo


para ellos se referir nicala
de apariencia de legalidad que el acto posea, la nulidad
permanece
ultracvo el acto nulo,
para
que
ellos
mente'a futuro. No debe entenderse
partcipes
directamente
administrados
l_os
a
pueda
favorecer
niqu esta regla a futuro
nulo'
elacto
que
constuy
administravo
en Llprocedimiento

lnexigibilidad del acto dectarado nulo


por si alguna autoridad o administrado persistiera en intentar mantener los efectos
y universal para
ue aigun act declarado nulo, se ha establecido un mandato directo
de
un acto nulo,
la
ejecucin
a
oponerse
y autoridades. Todos deben
y la deque
lo
afectaba
vicio
partfcipes
del
"oriistraos
los
a
para
advertir
mtu"no su negacin
objeto'
que
ha
sido
nulidad
de
claracin

lmposibilidad de declarar la nulidad


que
La constatacin de la nulidad puede atravesar por vicisitudes adicionales:

-'

autorizada ya se
se ftV"lconsumado los efectos del aclo viciado (ej. si la actividad
han consolidado
se
(ei..
los
resultados
si
i""iiii" sea imposible retrotraer sus efectos
el pronunciacasos,
ambos
En
formal).
sea
solo
retroactivo
que'declararlo
gr"o
ilegalidad
formalde
"n
mientce la dministracin no se contentar con una declaracin
se
disponer
necesitar
que
adems
sino
autor,
v i r""ponr"bilidad administrativa del
contra
econmica
por
responsabilidad
indemnizacin
la
para
satisfacer
in"i.

"oion"s Por el acto.


el beneficiado

anricuLo tg.- aLcancrs oe

13.1

procedimiento, cuando
La nulidad de un aclo solo implica la de los sucesivos en el
estn vinculados a 1.
partes delqcto qqe
La nuldad parcialdelacto administrativo no alcanza a las otras
ni impide
q.ue
consecuencia,
sea
su.
;;tulfilependientes de la parte nula, salvo
prOuccOir de efec{os pa los cuates no obstante el acto pueda ser idneo,
saivo disposicin legal en contrario.
o trmites
euien declara la nulidad, dispone la conservacn de aquellas actuaciones
yo coniendo hubiere permanecido igualde no haberse incunido en elvcio.

-'-

13.2
'

ruuuoao

ij

'-'-

13.3

ANTECEDENTE

M.45

LNGPA.

CONCORDANCI.AS INTERNAS
Art.
Art.

14
15

Conservacin del acto


lndependencia de los vicios delacto administrativo

co*ENTARtos

La repercusin de la nulidad en otros actos del procedimiento


Se encuentran en tensin dos reglas: la de la juridicidad que exige la proyeccin
de la nulidad y la de favorecimiento de los actos procedimentales por la presuncin

Juan Carlos Morn Urbina

i:Jx5:i
.

por ros que ras decisiones en todos


estos casos estarn prudentemente

Actos sucesivos

La nulidad de un-3cto.9ue integra el procedimiento


administrativo determina la
nuldad de los actos sucesvos po-r
LLIio,
v
imprica retiotraer actuacones administrativas al momento oel tnmite
en qu"'r" come la infraccin. Estra regla
est
condicionada a que los aclos procedimeniates
se encuentren vincrrados unos a otros
causalmente entre ellos. De ser actos
nJependientes r" L"lr".jon de invalidez
no
es transmitida desde el acto viciado
a los-slcesvos.
Para aqueilos actos en ros cuares
no se presente esta reracin de causaridad,
se ha estipulado la regla del 13.1.
r"nto que ra invaiio..'i-"r""t" a los
actos
sucesivos que sean independent"""n "r
o
del invlido.

""p"r"oles

como bien expresa GoNZLEZ pEREZ,(g3)(r)


"(...) en principio, ta anulabitidad
de un acto de los que integran un ptoceirnto
determina la de los actos sucesivos
del mismo y, por tanto' retrotraer 1""
administrativas alirmite en que se
cometi ra infraccn. Es esta ,n" *n""*ia
"ciua"ilnes de r ;;rr;;r";;'jlr

procedimiento
como combinacin de actos cuyos efectos
estan
entre s (...),
por lo que deben reponerse ras
actuaciones at momento ant"il'r"",a
en que se
tom et acro invrido (...)'. En tar sentio,
eJrgico y ajusr;;;;e;ho que todas
ras
actuaciones administrativas rearizadas
oLni. " un.procedimiento y que tengan como
factor causar o sustento, una actuacin
o""i"r"o" viioa, tamoin oiga, por cores_
ponder a efio su caridad. Resurtara
qr"
,u"iJniao". en un acto
de vicio constatado, perviva
"onti"Ji"ioro
".i"no
sobre los administrados.
=u"Lt""ts-negativos
"on
siguiendo al autor mencionado, tenemos
que la excepcional subsstencia
de actos
posteriores a otro invrido debe
reposar en-ta nexstencia be i"i"1n
urar ambos. En
efecto, "(...) tomando en conside"0"
r"
," da aqueua
causalidad respecto de los anterior"r, q,i"Lr
propia der pro""ri-"n, es
decir, actos
que aun cuando estn integrados
en el procedim"t""" i"pl"j"ies
del anutado,
se entiende que todas aqueilas actuaon""
u" no traigan
o"r acto anurado,
han de rnantenerse
;;l;ng"n
tas actuacones at momento en
que se cometi la infraccn
"ul^1?l-y:y se
:1",.'d"
repitan los trmites urteriores, resulta
innecesario
repetir las actuaciones ql.e ern indeienoenies
delacto que incuni en ra infraccin,.
Pero, tambin cabe admitir como r"
""]i"i"r que "(...) difcirmente se apricar esta
excepcin, pues ro normar es que entre
ro"
que integran el procedimiento exista
aquelta conexin
Ui"n, pue"cto"
que en atgn-supr"lto no se d
aquelta
relacin de causaridad y exista

vincurad;;;;;nte

"*irq;i;;.,:,"To
rr"

ou""l:T:F

i"olp""-i"nt"

informes que se emitieron sin tener


"a" r" u"lt"
a la anulabilidad) cuando este no "

il

e!i'i".pecro de

"inrr!".
iinf"ir"
p;;;sto de aque[os,(14,).
"ritid;-i;;."

ros

que da rugar

(143) GONZAIE. pRE J*s.


Manua! de pr.'edimiento Administatiw,civitas,
2000, p.2Bt y ss.
1ta+ oot'zA.ezpaez,Jesris y GONZALEZ NAVARRO,
Francisco. comentarios a ta Leyde Rgicoo,i, eito,iir

3:;,*:##,:i:;i,T'ii"ff*""-put'i'iiiffii;;;:,:;;:tr"

()

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Nulidad parcial o conservacin parcial del acto

Esta figura permite anular una parte del acto y dejar intacta la otra, separando
segn la inependencia que las mismas puedan brindar respecto de la otra parte. De
igu-al manera permite reconocer otros efectos distintos al acto nulo.
No ser posible aplicar esta tcnica de conservacin cuando la parte que se pretenda conservar sea consecuencia de la anterior.

Conselvacin de actuaciones o trmites dentro de procedimlentos hulos


En aplicacin del principio de eficacia, el artculo 13.3. estipula la conservacin

de todos ios actos procedimentiales cuyo contenido hubiese permanecido en el mismo


por
sentido de repetirse las actuaciones. Se busca evitar la dilacin del procedimiento
resultados.
idnticos
a
conducir
van
a
cuando
la reposicin de actuaciones

para su aplicacin es necesario que la autoridad con potestad anulatoria llegue al


convencimienio racional, por el anlisis de los datos objetivos del expediente y del marco
legal, que el contenido de algn acto procedimental hubiese permanecido inalterable
Jno naberse realizado la iniraccin origen de la nulidad. Por su aplicacin es factible
que la autoridad disponga expresamente que se mantengan vigentes algunos de los
pero nunca se
actos procesales posteriores al vicio (informes, pruebas actuadas, etc.),
refiere a la inalterabilidad de los efectos del acto administrativo que se anula'

anrculo t.- cotsenvac oeLasro

,14.1 Cuando el vicio delacto administrativo por el incumplimiento a sus elementos de


validez, no sea trascendente, prevalece la conservacin del acto, procedindose a
su enmenda por la propia autoridad emisora.

14.2 Son actos administrativos afectados por vicos no trascendentes, los siguientes:
14.2.,1 El acto cuyo contenido sea impreciso o incongruente con las cuestiones
surgidas en la motivacin.
14,2.2 Elacto emitido con una motivacin insuficiente o parcial'
14.2.3 El acto emitido con infraccin a las formalidades no esenciales del proce'
dimiento, considerando como tales aquellas cuya re3.tizacin conecta no
hubiera impedido o cambiado el sentido de la decisin final en aspectos
importantei, o cuyo incumplimiento no afectare el debido proceso del
adininistrado.

14.2.4 Cuando se concluya indudablemente de cualquier otro modo que el acto

administrativo hubiese tenido el mismo contendo, de no haberse producido

elvicio.
14.2.5 Aquellos emitidos con omisin de documentacin no esencial.

14.3 No obstante la conservacin del acto, subsiste la responsabilidad administrativa


de quien emite el acto viciado, salvo que la enmienda se produzca sin pedido de
parte y antes de su ejecucin.

Juan Carlos Morn Urbina

CONCOFIDANCIAS NTERAS

Art 10
Art 13
Art. 87

Causales de nulidad
Alcances de la nulidad
Resolucin del onflicto de competencia y continuacin
del procedimiento

couENrARros

Diferencias entre conservacin y nuridad der acto administrativo


viciado
La conservacn es la figura considerada en la Ley para permitir
perfeccionar las
decisiones de las autoridades
-respaldadas en la presuncin de validez- afectadas
por vicios no trascendentes,.sin tener que anulado
b o""Jol rn
A diferencia
de la institucin de la nuldad, i) La conervacin sirve po pLrr""onar
"i""to. ta validez de
una acto nacido imperfecto, mientras la nulidad priva
db u"uiezrcio administrativo
imperfecto; ii) La nulidad se encuentra reserua" p"t.
de vicios
trascendentes; mientras que la procedencia de la'conservin,
"qr"o" ",llu""to"
r-Jn no" contrariamente en la no trascendencia del vicio incurrido; y, iii) La
nufJ'vafo,,a la puridad de
los elementos de la generacin deracto administrativo";trr"
qt"
privilegia el factor eficacia de la actuacin administrativa.
"on""rvacin
La clave para optar entre una u otra @nsecuencia se
encuentra en el artculo 10
numeral 2 de.ra Ley, que estabrece como causar de nuridad
oel act: "er defecto o ra
omisin de alguno de sus requisitos de varidez, sarvo que
proni" arguno de ros
."
supuestos de conservacin del acto a que se refiere
et rtrculo 14".

como se puede apreciar, en caso de ros vicios en ros erementos


de varidez der
acto, la norma privilegia ra posibilidad de conseryar los
actos viciados, y soro en
caso que la situacin producida no se encuentre incluida
entre los supuestos de
conservacin, deber conducirse a la nulidad. por ello,
qul en et derecho

administrativo contemporneo rige el principio general


"n--"
de ""
la conservacin
de los actos
diiglliy9s{ls).
De este modo, ra conservacin, permite a ra endad
mantener ra vigencia

de un
acto viciado' soramente, mediante ra emisin de un
nuevo acto de enrnienda, que con
eficaca retroactiva, satisfaga ef requisito de vardez
nooserno, Jin'p.ro",. vigencia
en ningn momento la decisin inicial
La comisin consider indispensable introducir
esta figura, con la finalidad de evitar
la comn disfuncin que produce la nulidad administrativa,
consistente en la recurrencia a la invalidacin por aspectos meramente formates
en'tos prceoirentos o actos
administrativos,

afectando la celeridad de las decision"", ,"


incluso
decisin previsibre finar tuviera er msmo sentido que
"un'*"noo,
ra misma afectada.

Caractersticas jurdicas de ta consewacin


Las caractersticas jurdicas ms resartiabres de
esta figura son:

(145) BEID|EZ RoJo, Margarta - validez y ecacb


de /os acfos administrafuos.Marcial pons Editor.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

.
.

El acto administrado debe estar afectado de un vicio no trascendente.- La primera


caracterstica es que se trate de un vicio menor, accesorio o no trascendente, y
no un vicio trascendente, que es objeto de la nulidad administrativa. Pero la Ley
no ha querido dejar al arbitrio de la administracin decidir cundo est frente a un
vicio no trascendente, por lo que ha incluido una relacin taxativa de causales para
el efecto: i) El contenido impreciso o incongruente; ii) La motivacin insuficiente
o parcial; iii) tas infracciones a las formalidades no esenciales del procedimiento
(lo's que no signifiquen afectacin al debido procedimiento o cambiado el sentido
de la decisin final); iv) La omisin de documentos no esenciales; v) Cuando se
pondere ex post que el sentido de la decisin adoptada seguir siendo el mismo.

La competencia para enmendar o conservar compete a la misma autoridad.- A


diferencia de la nulidad cuya competencia corresponde a la autoridad superior, Ia
facultad de enmendar o conservar ha sido atribuido al mismo funcionario, para que
pueda preservar la vigencia de sus resoluciones, subsanando sus defectos.
Es necesario un segundo acto de enmienda.- La concrecin de la conservacin

se produce cuando la autoridad emisora, identifica el vicio incurrido, y emite un

segundo acto administrativo reconociendo el yerro y corrigindolo. Como Se puede apreciar en todos los casos, el sentido de la decisin se preservar, siendo
cambiado solamente, aspectos de motivacin, precisin de contenido; pero s,
por principio elemental de derecho, el acto de enmienda debe seguir las mismas
formas de notificacin y publicacin.

Las causales para la conserrracin


El artculo bajo comento incluye la relacin taxativa en que se debe considerar un
vicio como trascendente. Tales son:

El acto con un contenido impreciso o incongruente con las cuestones surgidas en

la motivacin.

.
.
.

El acto con motivacin insuficiente o parcial.


El acto con algn vicio que no cambie el sentido de la decisin final en aspectos
importantes y no afecte el debido proceso.
Cuando de superarse el vicio, por la nulidad, la decisin sera la misma. Esta causal
pretende evitar a la administracin, en funcin del valor eficacia, que se proceda
a declarar formales nulidades, cuando la decisin final del tema ser irremediablemente la misma, al fin y al cabo. Para el efecto, el legislador ha realzado un
anlisis de costo beneficio, entre fiavorecer la cultura de la formalidad que indicara
la necesidad de declarar la nulidad de un acto viciado, para luego tener que resolver
nuevamente la misma materia, y, por el otro, admitir la subsanabilidad, enmienda o
coneccin del vicio no determinante de la nulidad, cuando se aprecie objetivamente
que de no haberse producido el vicio, el contenido de la decisin sera la misma.
Obviamente, se tratar necesariamente de una inferencia suficientemente fundada,
ya que la evidencia contundente que la decisin sera la misma, solo se producir
con la dacin del acto de enmienda.

Juan Carlos Morn Urbina

tr

ARrcuK) r5..

lB%.ji,ilr"#ihDE

Los vrcros DELAcro

(_)

Los vicios incunidos en la ejecucin de un acto administrativo,


-' o
- en
-" su
-J notificacin a
los administrados, son indepindientes e

Juviiez.

CONCORDANCI,AS I NTERNAS
Art.13

Alcances de la nulidad
O. suptencia de una modatidad de noficacin por oba
Nomcaoones defectuosas
Ejecutoriedad del acto administravo
Medios de ejecucin fozosa

4r1.20.2

ilflll,gr

Art.26
Art.192
Art.196

couENTARros

Este artfculo

muestra una toma de posicin fundamentar de ra Ley. La ejecucn


y la notificacin, en cualquiera de sus modalidades,
constituv"n
,'noependientes
del acto administrativo der que ejecutan o notifican, respectivamente.
""to"
dos

a.

b.

sobre la naturaleza de la notificacin, la doctrina y legislacin comparada


debate
posiciones:
Aquella que afirma
ra notficacin es parte der procedimiento de generacin
.que
del acto administratvo; y
Aquella que afirma que la notificacin es un acto independiente
que hace a la
eficacia del acto que transmite.

. Para la primera posicin -desestimada por la Comisin- la notificacin es considerada dentro del elemento formal o procedimntal del mismo
acto administrativo cdmo el
ltimo requisito para la exteriorizacin de la voluntad de la autoridad,
taicomo acontece
con la promulgacin de la Ley, y, en tal virtud, la realizacin
correcta de la notificacin

supedita tanto la validez como la eficacia del acto mismo.


Si la notificacin no se ha
producido, el acto no habr nacido para el ordenamiento jurdico,
n vincurar a nadie,
ni siquiera a la autoridad misma que podr variarlo.

. .Plr" la.segunda posicin, que es ra recibida por nuestra norma, er acto administrativo y la notificacin tienen vidas jurdicas inependieni"",-pr
ro que un acto
administrativo es vrido o no, antes de sr comunicad y
oese s cion, vincura a ra
Administracin, pues le surge el deber de notificarlo ce

eecutrlo. qri l" notificacin


v
es un requisito ulterior a la constitucn del acto drigido
r".nri.uicacia: pr"p"r,
su ejecucin voluntaria o compulsiva respecto al aministrado.
"
La diferencia entre ambas posiciones resurta importante para
ra prctica adminis_
trativa, por ejemplo, cuando la facultad de la adminlshacn'p
ii", un acto est
acotada temporarmente por un rmite identificado de natur"za
para ra
i"ntorr".
primera postura, el acto debera haber sido preparado,
emitido v *imLoo dentro de
este plazo. Pero para ra segunda tesis.-acogida por ra r_evalta que er acto pueda
ser adoptado formarmente
trmin;fijado,
que
con
ro
ya siJ variao y podr
fetro.deJ
notificrsele con posterioridad,
adquiriendo recn su eficaci. '

!,

,-)

CAPTULO III
EFICACIA DE LOS AGTOS ADMINFTRATIVOS

ARTCULO 16.. EFICACIA DACTO ADMINFMATIVO

16.1

Elacto administrativo es eficaz a partir de que la notificacin legalmente realizada


produce sus efectos, conforme a lo dispuesto en el presente captulo.

16.2 Ll acto administrativo que otorga beneficio al administrado se enende eficaz desde
la fecha de su emisin, salvo disposicin diferente del mismo acto.

ANTECEDENTE

Art.40

LNGPA.

CONCORDANCIA E(TEFNA

LeyNo27972

Ley Orgnica de Municipalidades (arts. 19 y 45, notificacin de aclos


municiPales)

CONCORDANCTAS INTERNAS
Art.17
Ar1.24j.4
Art.25
Art.133.1

Art.133.2
Art.192
Art. 216.3

Eficacia anticipada del acto administravo


Deber de contener la fecha de vigenca del acto noficado
Vigencia de las notifcaciones
lnlcio del computo de plazo expresado en das
lnicio delcomputo de plazo expresado en meses
Eiecutoriedad del acto adminisfativo
Requisito para la adopcin de la suspensin de la ejearcin de un aclo

couENTARtos

La eficacia es la aptud gue poseen los actos jurdcos para producir las consecuencias de toda clase que conforme a su naturaleza deben producir, dando nacimiento,

modificando, extinguiendo, interpretando, o consolidando la situacin jurdica o derechos


de los administrados. Si bien la consecuencia tpca es la ejecutividad y la ejecutoriedad
(art. 192), cada acto administrativo tiene sus efectos propios, tales como la habilitacin
para ejercer alguna actividad, en caso de las licencias y autorizaciones, la existencia

Juan Carlos Morn Urbina


de obligaciones en ros administrados (acto de gravamen),
ra creacin de derechos en
los administrativos (actos favorables), etc.rrc).

De ordinario la eficacia de un acto administrativo debe


analizarse
- desde tres dimensiones: sujetos vinculados por la eficacia, lugar y tiempo.

-'--

Desde el punto de vista.de los sujetos vinculados, tenemos que


la eficacia def acto
administrativo, como acto de pooer pr:btico, es generar,
inctuyendo ras autoridades

administravas, a los administrados comparecienies y


nocompirecentes en el procedimiento, sin que pueda excusarse su cumprimiento pr
desconocimiento, erro nuridad,
etc., en tianto no sea rerado del mundo jurdico heoan
rgn'*"""nrrno idneo
previsto en la ley. su eficacia es drecta sbre
los aaministrJo-s que

lon destinatarios
del acto, sean perfectamente individualizados o tengan que
ser individualzados en
su ejecucin, ya le benefice o perjudique, reconozca
o constate derechos o cualquier
otra circunstancia. Pero la eficacia del'acto, respecto de
otros administrados tambin
es indirecta en ra medida que deben respetar, cumprir y
acatar l stuacion jurdica
contenida en el acto.
La eficacia del acto administrativo se circunscribe al lugar
en el cual se extiende
la competencia territoriar der rgano der cuar emana, aun
cuando esto no se precise
en el propio acto. Excepcionalmente, existen actos administrativos
de certificacin o
constatiacin cuya eficacia comprende todo el tenitorio nacional
e incluso el extranjero,
si entre sus competencias estuviere as definido
el alcance g- certincaciones consulares' registros pblicos, etc.). Fuera de estos casos, pretenoer
que la autoridad pueda
extender la eficacia de un acto ms all de su competencia
territorial, implicara admitir
actos invlidos o arbitrarios.
El lmite temporal de los actos administrativos, es entendida
como la dimensin
cronolgica
99t ?cto, fijando desde cundo desptiega su encacil nasta cundo conproducindolos.
tina
Por la importancia del tema, ha sido la dimnsn de la
efcacia
que exige mayor regulacin por parte de la
normativa comparada.

lnicio de la eficacia
Producido un acio conforme, aun cuando cumpra ras
exigencias

regares previstas,
no pasa de ser una decsin de la autoridad mantenida
e su intimidad, intrascen-

dente para el exterior, y carente de fueza jurdica p"r" p.au"i.


administrados, terceros, y aun otras autoriddes administiativas. "i""to" frente a ros
si un ya es un acto
administrativo, en tares condiciones er acto no vincula
a ningn sujeto
.uroicamen
del derecho, salvo a s msmo, ya que le genera el
deber de notificarlo. Es un acto
administrativo oculto.

un acto administrativo carece

de eficacia mientras no sea notificado a su desti_


natario.o- pubricado, pero en cambio, no por
eilo se encuentra privado de validez. La

transmisn (en cuarquiera de sus rormas constituye

""L"

rrii.,

para iniciar

(146) conectamente PARADA indiga


cg9 '(...) la eJecutivictad,.ejecutoriedad, privilegio c,e decisin ejecutoria, accn de oficio,.y.autotuteb jecuti, son
o debn ser trmnos conio. qu"." designa
la cualidad del acto administrativo de
iroduck'todos sus efecios cont a ra voluntact de los obligados, violentando su propiedad y tibertao'.
Jurdico oe as aminlsciones pblicas y
procedimento adminislrativo comn., p. 1n,irn
Ze.

comentarios a la'Ley del Procedimiento Administrativo General

la eficacia del acto administrativo. El objetivo, el fin, la integracin del acto adminis-

trativo, se concreta, desde el momento en que el interesado a quien va-dirigido, toma


conocimiento de su existencia. Es entonces, cuando la actuacin adquiere eficacia,
no antes ni despus.

para adquirir su fueza vinculante se requiere realizarlos actos de transmisin hacia


con cuy" realizacin, se podr perfeccionar la eficacia. Es necesario diferenexterior,
el
y
ja
ciar entre fech en la cual se realiza el acto de transmisin del acto administrativo'
ser
simultneas'
necesariamente
pueden
no
porque
la fecha de vigencia de este,

para la eficacia del acto administrativo, requiere ser puesto en conocimiento de los
sujetos a los cuales se dirige, a quienes pretende obligar, y a los que.tengan inters
en el asunto, o a quienes p=or cualquier otra razn sea pertinente hacrselo conocef.
mbito meraSolarnente de esa manera se puede afirmar que el acto trasciende del
personas
circundantes.
de
mente interno del emisor hacia el resto
apliVale precisar que la concepcin de la transmisin del acto administrativo tiene
(silencio
tcitos
los
actos
de
y
respecto
cacin respecto de las decisiones expresas no
involucran
administravo) puesto que en estos, los alcances de la figura del silencio
innecesario
virtud,
tal
en
siendo
transmisin,
de
acto
al
orno
notificado
acto
tanto al
transmitir de modo expreso un acto presunto o tcito'
La posicin asumida por la Comisin, es que el acto de notificacin es un acto con
del
individualidad, con requisitos de validez, vigencia y efectos propios, independientes
de
de
nulidad
vicios
los
para
de
el
caso
qr" se nofica, tl como se ha regulado
tres
diferenciarse
pensamiento,
ha
de
""i
de
lnea
misma
(art.
En
esa
1S).
la notificacin
momentos o fechas sucesivas en el tiempo:

Fecha de produccin del acto (en el cual se inicia el plazo para realizar la notifica-

cin) (art.24).

.
.

Fecha de notificacin del acto (art. 25).


Fecha de vigencia delacto (art. 16-1).

partir
El acto administrativo va a ser ejecutivo o lo que es lo mismo, tener efecto, a
que tenga vigencia la notificacin o publicacin, segn conesponda, en los trminos
previstos en el artculo 25.

Eficacia de actos favorables a los administrados


Cuando es actobvorable al administrado (Ej.. declaracin de derechos, reconocimiento

de inters, habilitacin para actividades), se enende eficaz desde su emisin misma y


no desde la notificacin. Esta situacin partia:lar de los actos favorables se adecua a la
naturaleza de la noficacin como condicin garantista en favor del ciudadano'

En efecto, como la finalidad ltima del acto de notificacin es protegerderechos del


administrado, en cuya funcin se condiciona ta eficacia al acto de transmisin mismo,

su mbito natural de aplicacin rgida es el caso de los actos de gravamen, pero no


conesponde a los actos favorables, puesto que aqu la falta de notificacin solo implicara
demorar la situacin positiva del administrado, dejando al administrado a expensas del
cumplimiento tardo de la notificacin. Por ello, en estos casos, la eficacia inmediata
independiente de la notificacin, solo hace derivar inmediatamente los efectos previstos
en la Ley y siempre en beneficio de los administrados mismos'

Juan Carlos Morn Urbina


No es un caso de eficacia anticipada, porque no
se retrotrae a momentos

anteriores
a la emisin, sino un caso de eficacia inmeiata der
acto ino"p"nJi"nte der acto de
notificacin que sigue siendo obligatorio para la
administracin. Fr"""r"nte trata de
evitar que el administrado
perjudique por la dlacin oe ta aminisiracin
entre la
.se
produccin del acto y la notificacin.

este er principio,
autoridad puede optar porque er acto sea eficaz,
.siendo_
.ra
de
modo comn, a partir de ra vigencia
del acto e notificacn, ,-"o*io"r".e que elro
satisface de mejor manera el inters general o podra
afectai a tercers. para lo cual
deber estabrecerro expresamente esla disposiion
en

"1il" d;;;".

La eficaeia diferida o demorada del acto administrativo


una de las posibiridades no estabrecida especficamente
en ra Ley, pero existente
en el DerechoAdministrativo nacional es la eficacia
diferida o a"nroid" del acto administrativo' en la cual no rige.la regla de la ejecuvidad
sucesivaal
J" transmisin,
sino que la eficacia queda aplazad con relcin almomento
p"rr""""namiento.
" "ao
cuando esto suceda, existir entonces un periodo int*rmeaulu"Gn""urr"
"
entre ra
perfeccin y noficacin hasta la adquisicin
de su eficaca, durante la cual el acto se
encuentra virtualmente en pendencia.
Tal efecto se produce cuando as ro exija er contenido
mismo der acto, por ser el
sentido naturar der mismo (ej.. eracto de designacin
de un funcionario opera a partir
de.la toma de.p99esin), por que la autoridad a
agregado condiciones suspensvas ar
acto, o plazo niciar (art.2), por que ra eficacia est
speditadt;;;;"in superior,
por razones de fiscalizacin o tutela, o porque
el acto msro
o" suspensin
administrativa.

"r-ouj"to

Ir

ARTCULO 17.- EF|CACAANT|C|PADA

ADMINISTRATIVO

Dfl Agro

17.1 La.autoridad podr disponer en elmismo acto


administrativo que tenga eficacia
anticipada

a su emisin, soro si tuera ms d";r;bb;i;r'lrirtr.os,


y siempre que no resione derechos fundamentares
o intereies-eJiii. r.
protegidos a terceros y que existiera en ratecha;l;
otraerse ra
eficacia deracto er supudsto de hecho justnctivo
17.2 Tambin tienen eficacia anticipada h ectaratoria
de nulidad y los actos que se
dicten en enmienda.

pi*ii"t
pJ;il;ili".

CONCORDANCIAS INTERIAS
A.12
Art. 14
Art.201
Arl.217

Efectos de la declaracin de nulidad


Conservacin del acto
Rectificacin de enores
Resolucn de recursos administravos

bdfi;i;

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

couENrARtos

La irretroactividad de los actos administrativos es la regla general conforme al

artculo anterior. Este artculo contempla el efecto excepcional de la retroactividad del


acto hasta momentos anteriores a su emisin. Por su propia naturaleza excepcional las
causales han de aplicarse restrictivamente y previa constucin expresa en la misma
decisin administrava y no en va de interpretacin'
Los actos que la norma considera suscepbles de alcrlnz:r efectos aricipados, son:

\*/

Declaraciones de nulidad y los que se dicten en enmienda de los actos anu'


lados
El reconocimiento de la posibilidad de dar efectos retroactivos a estos actos, no
quiere decir que deban serlo en todos los casos. Para que pueda admitirse esta aplicaindispensable que se haya producido efectivamente el supuesto de hecho de la
.lOn
"t que se reconozca la imposibilidad de destruir los efectos ya consolidados (Ej.
norma,
la anulaiin de un acto legal no transforma en ilegales las actuaciones de los agentes
que lo han llevado a cabo), y, adems, que e.n atencin a las circunstancias que en
cada caso concurran no se infrinan los principios de la ley, la legalidad administrativa'
o derechos e intereses de terceros. lndudablemente que si la administracin no emite
un acto sustitutorio y se limita a anular un acto viciado, no se estar aplicando este
artculo sino solo el artculo 12 de la Ley.
produTambin debe tenerse presente que se trata de la anulacin y la enmienda
propia
judicial
por
normativa
rige
su
se
cida en sede administrativa, por cuanto la sede
sobre vigencia de sentencias.
De la revisin del artfculo 17 dela Ley de ProcedimientoAdministrativo General
se aprecia que para la retroactividad de un acto administrativo, la administracin debe
evaluar la concurrencia de tres requisitos en su decisin:

a.

Que el acto sea favorable a los administrados


Los actos administrativos que pueden ser objeto de efecto retroactivo han de ser
de tipo favorable y no de perjuicio para el administrado, pues resulta lgico que si la
regl general de l irretroactividad se ha establecido para proteger a los ciudadanos,
cun la proteccin exige el efecto anticipado, carece de sentido insistir en mantener
la regla como garanta de tutela del particular.
GARCA DE ENTERRny Toms Ramn FERNNDEZ han puesto de manifiesto
que el concepto de acto favorables es equivoco cuando existen terceros interesados
iuya posicin antagnica respecto de la del destinatario del acto, lo que este favorece
puede perjudicarles a ellos de rechazo.
Los actos susceptibles de asumir efecto retroactivo, no pueden ser aquellos cuyo
contenido jurdico produzcan un efecto desfavorable en la esfera jurdica del destinatario del ato limponiendo deberes nuevos, gravmenes, limitaciones o prohibiciones
imprevistas, etc.), o ser negativas neutrales (como los actos denegatorios de una
pretensin). Es importante resaltar que el efecto favorable o desfavorable del acto se
bstablece en funcin de la perspectiva jurdica de los administrados y no desde el punto
de vista extrajurdico, como pueden ser los efectos econmicos, sociales, polticos, etc.
del acto administrativo. Como bien expresa HUTCHINSON:

Juan Carlos Morn Urbina


"En este caso la relacin jurdica es alcanzada por
la retroactividad de un nuevo
acto, pero con benefi-cios compensatorios o con situaciones
benficas no anteriormente Prevista" (r47).

b.

Que el acto no resione derechos fundamentares o intereses


de buena fe regalmente protegidos a terceros

Tratndose del inters publico, la eficacia retroactiva no puede pretenderse


cuando
pueda afectar derechos o intereses de terceros que
se encuentren protegidos de buena
fe' Por ejemplo, el inters indidual del administrado en favorde
la retraccin, no puede
prevalecer sobre el inters de terceros no comparecientes
en et

frceoimiento.

c.

Que el supuesto de hecho justificativo de la dacin del acto exista


a la fecha
en la que pretenda retrotraerse la eficacia del acto

El requisito objevo parala dacin de un acto adminstrativo


es que el supuesto de
hecho de la norma sea rear y existente ar momento de ra decisin. pbr
eilo, es de suyo
coherente, que s se pretende retrolraer los efectos de decisiones
administravas, a esa
misma fecha deben haber existido, los supuestos de hecho
fundantes de la decisin.
Como bien establece SANTAMARA pnStOR:

'(..') el reconocimiento de una sifuacin favorable a una persona,


con efectos de una
determinada fecha pasada, solo puede tener lugar cuanbo,
itr," r"cha, hubieren
existido ya ros supuestos de hecho precisos para er acto, "n
p. ej., ra administracin
puede reconocer a un funcionario a, el derecho percibir
a
un tni oese la fecha
a la que haban transcurrido tres aos al servicio de la adminstracin,
pero no con
efectos anteriores"(r8)'
No se trata de avalar ficciones jurdicas bajo el solo
argumento del favorecimiento del
peticionario, como por ejemplo si se tratara de dar
efectoietroactivo a una autodzacin,
cuando aun no se cumplfan con los requisitos para el efecto,
o se retrotraiga los efectos
de una pensin, sin contar con ros requisitos para el efecto,
si de un reconocimiento
de que a una fecha anterior de ra emisin der acto, er
administrad ya contaba con
todos los requisitos para hacerse ttular de ese derecho
jrioca favorable.
o
"itua"On
Por un criterio mnimo de prudencia, de respeto a los principios
de previsibirdad y
buena fe., se estima que una buena prctica administrativ
conlleva que ta eficaca
anticipade no sea una potestad discrecional de la autoridad
sino una ps:bilidad a la cual
el adminstrado se pueda acoger cuando tenga ros
erementos n""".rio" para eilo.

Eficacia anticipada y resoluciones en va de regularizacin


La prctca administrativa nacional ha introducido la posibilidad
de una eficacia
retroactiva de ras decisiones administrativas (conocida
cmo "en vla oe regurariza_
por
cin"),
la cual los efectos de un acto o resolucin administrativa
son apticaaos ae
modo anticipado a relaciones jurdicas ya existentes e incluso
consumadas antes de

su vgencia.

(r47) HUTCHINSoN' Tomas. Ley Nacionat de ptocedimiento


administrativos,Torno l, p. 283.
(148) SANTA\4ARh pnsron, Juan Arfonso. princpios
de Deectn Administaho, Vorumen , p. 167.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

funcionarios en
Tal retroactividad se produce frecuentemente en la designacin de
las autorizaciones
actividades,
sus
iniciado
haber
a
posterioridad
pblicos
con
cargos
-viaj

ya
de servidores a posteriori de su retorno o la aceptacin de donaciones
que
tratar
se
debe
excepcional
un
supuesto
es
Este
ngrAr" al patrimonio statal.
bajo la aplicacin de este artculo excepcional'

Eficacia anticipada y fecha atrasada del acto


ciertos actos
En verdad, la prctica administrativa de colocar fechas anteriores a

p"r" ,"trotra"r sus'efectos, constuye una falsedad, que puede tener coirnotaciones de

que no es real en
ialsificacin de documentos al insertar un hecho o dato a sabiendas
en la que
anticipada,
eficacia
con
confundirla
cabe
no
un documento oficial. Por ello,
precisamente se admite la vigencia del acto antes de su real emisin.

U.

r
1g.1

y
diligenciamiento ser
La notificacin del acto ser practicada de oficio su debido
que
lo
dict'
entidad
la
de
competencia

propia entidad, por


18.2 La n'otfcacn personal pod ser efectuada a travs de la
para
el.efecto
V e1 cgod9
servicios de mensaiera dspecialmente contratados

Iiiti tl.ii.s,

po'r dispnerse.se

practique por intermedo de las autoridades

polticas el mto Iocal del administradoflae).

ANTECEDENTE

Art.79

LNGPA.

CONCORDANCTA O(TERNA
D.S.

No

004-2007-lN Reglamento de Organizacin y Funciones de las Autoridades Polticas

CONCORDANCIAS INTEHNAS
T.P. Art. ll

T.P.Art.lV 1.3

M.62.2
Art.70
Art.98

M.104.2
Art. 104.3
Art.114
Art. 129.1
Art.130.2
Ar1.140.2

Art. 157.2
Art.191
Art. 195

trs) Nrr"rar

Contenido
Princioio de impulso de oficio
Presuhcin de'competencia desconcentrada
Deleqacin y avocacin de competencia
roaos coleoiados. Rqimen de las sesiones
oimcacOn d incio def procedimiento ad ministrativo
Plazo para la noficacin delinicio del procedimiento administrativo
Copias de escritos
Nolificacin para la ratificacin de firma y contenido del escrito
Noficacin ie incompetencia para la recepcin de escritos
Notificacin que declara decado el derecho de ejercer una facultad
procesal
beber de guardar las constancias de noficacin
Abandonoin los procedimientos iniciados a pedido del administrado
Notificacin del acto de inicio de ejecucin

modificado por el Decreto Legislativo No 1029, publicado el 2410612008-

Juan Carlos Morn Urbina

M.223.1
Art.234.3

Art 235.6

Plazo para conlestar la reclamacin


Notificacin de los hechos imputables y sanciones
oosibles
Notificacin de ra resorucirin de sanci
artrrvlhinro

der proceso

]lo

couENTARros

Los actos de trasmisin de los actos administrativos


Los actos de transmisin o de comunicacin, son aqueflos
actos que tienen por
objetivo

transferir conocimiento de algn acto procesal a quien


debe conocerfo para el
desanollo ordenado der.procediment, integrando ar
mism trpo toio" bs pareceres
determinados o determinabres que conesfrndan
,-""gu"rJo'-"re"no" constitu_
cionales o legales.
"n

Los actos de transmisin son de dos tipos, segn sea


er destinatario previsto: ra
notificacn a ros administrados (interesacos compalecientes,
no comparecientes, tesgos, peritos' etc-) y la comunicacin entre rganos administrativos.
La primera de las
nombradas se diferencia en: notificacin personat y la publicacin,
aun cuando la norma
utiliza el trmino notificacin como enuoluente para ambas
modalidades
(notificacin
'
lato sensu) y como modaridad especfica (notifiacin
.tri.i,,"."1.
La notificacin como acto especfico de transmisin
de actos administrativos

Producido un acto adminstrativo, aun cuando cumpra


con todas y cada una de
las exigencias legales previstas para su validez, no pasa
de ser una decisin de la
autoridad mantenida en su intimidad, intrascendent para
er exttr y
fueza.jurdica pa:.a producir efectos frente a los administr"oor,-ier"eros carente de
y aun otras
autoridades administrativas' Si bien ya es un acto administratvo,
en tres condiciones
el acto no vincula jurd.icamente a ninguna persona,
salvo a la Administracin autora,
ya que le genera el deber de transmitirlo a los
destinatarios meoianie la publicacin o
la notificacin.

un acto administravo carece de eficacia mientras


no sea notificado a su desnataro
o publicado, pero en cambio, no por ello se encuentra privado
de validez. La transmisin
(en cualquiera de sus formas)constituye
ta condicin

juriuicalra

i""",l"

li"i";:;

acto administrativo. Er objetivo, erfin, ta integracin


det acto amniratvo, se rogra
desde el momento en que er interesado, qr-i"n
va dirigido, ha tomado conocimiento
directamente o por ro menos ha sido puesto
" en ra posibilidad rear de presumirse
que
ha tomado conocimiento efectivo de u existencia.
Es entonces cuanto la actuacin
adquiere eficacia, no antes ni despus. De esta manera
paft que un acto adquiera ra
fueza vinculante a que est destinado
,"qri"r" reatizr otr
transmisin
hacia el exterior, con cuya rearizacin vrida,'iecin
""
".Jo" ra eficacia.
se podo ;Jiona,
En este sentido, la notificacin constituye un
acto administravo de trmite destinado
a comunicar una decisin administrativa d-eclarada
por la

Aomini"l;i; de b manera
predeterminada por er ordenamiento_a ras personas
concemdas por esa decisin, sin
el cual no es posibre que adquiera eficaci y,
for enoe, ser ejecutado. por tanto, nos
encontramos frente a un qarga impuesta iegarmente'a
h ;i;tr"cin para que
mediante su cumprimiento correcto'y de oficio pueda
vridamente quirir vigencia
la decisin administrativa. En este apecto
.tro qu" .
lJsisten uas

""

"rig"n

.)

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

c)

que la noficacin
respecto de una noficacin, el rgano administrativo debe concluir
no es eficaz Y Practicar una nuevael
La notificacin de los actos administravos ene fundamental importancia en
deber
un
simultneamente
que
constituye
a
debido
administrativo,
procedimiento
de los administrados' un
irpr"tto a la Administracin en fiavor del debido proceso
jurfdica
frente a la actividad de
garanta
y
una
u"iO""ro derecho de los administrados
actos de gravamen
de
se
trata
cuando
particularmente
las entidades administrativas,
L9 importante en
etc.).
mandatos,
1""ncines, fiscalizaciones, medidas correctivas,
necesarias
formas
las
todas
cumplir
es
notificaciones
cuanto a la forma de realizar las
par que acreproceso,
la
a
al
debido
derecho
el
y
garanzar
ia evitar la indefensin
todas las
lit"i f". r"ores posibilidds para el destinatario del contenido del acto y de
mecanismo
como
la
notificacin,
de
momento
iu imputacin desde el

*ig.ncias b"r"

fa prot"cin

pueda
de la propia buena fe y medio para impedir que el administrado

enervar la eficacia de los actos administrativos'


As lo ha acogido el Tribunal Constitucional' al sostener que;
"Al no observarse la formalidad dispuesta para la notificacin de los actos adminisno solo
trativos emitidos por la municipalidad emplazada, dicha situacin implica

del
la nulidad del procedimiento administrativo por causal insubsanable [defecto
No
27M41'
la
Ley
10.de
artculo
2)
del
inciso
el
en
requisito de validez establecida
toda
sinb tambin la vulneracin del derecho al debido proceso de la recunente,
de
materia
administrativos
ur. qu" no tuvo la posibilidad de cuestionar los actos
y
oportunila
forma
en
mismos
de
los
notificacin
la demanda debido a la falta de
Procedimiento
Ja a que se refieren los precitados artculos 2O y 21 de la Ley de
de
Administrativo General, lo cual implica, adems, la vulneracin de su derecho
defensa"(150).

El deber estatal de notificar


La notificacin integra el conjunto de deberes de oficialidad que debe llevar a
por la
cabo responsablementJla autoridad administrativa. Si bien la responsabilidad
en:
este
tema
Ley
desdobla
que
la
lo
dicta,
correccin del acto compete a la autoridad
notificar'
de
material
y
la
operacin
en
dicha
la responsabilidad propiamente
por los propios rgaDe tal modo se pueden diferenciar las notificaciones realizadas

que conesponde llevar


nos del ente en cuestin (notificacin directa o autonotificacin)
(art.
62.2) y los llevados a
jerarqua
la
organizacin
de
inferior
de
oOo a los rganos
pblicabo mediante terceros ajenos, como pueden ser terceros contratados, endades
los
por
de
intermedio
o
actividad
de
delegacin
cas con las cuales se ha onvenido esta
Cuando
o
heteronotificacin).
indirecta
(notificacin
lnterior
del
ijanismos Oel Ministerio
'Oitigencia se practica por terceros, permanece en la endad responsable el deber de
superisar la accin, de constatar su efectivdad y de evidenciar en el expediente esta accin. La modificacin introducida porel Decreto Legislativo No 1029, nicamente sustituye
polticas
la mencin a los "prefectos, subprefectos y subaltemos" por la de "autoridades
que
suprimi
No
28895
la
Ley
con
para
concordarla
del mbito local del administrado',
las prefecturas y las subprefecturas en todo el tenitorio de la Repblica, trasladando sus
atribuciones y fnciones a los gobemadores y tenientes gobemadores.

(150) STC ExP. No 1741-2005'PAllC

Juan Carlos Morn Urbina


Habindose radicado en la autoridad estatal
el deber de notificar, obviamente se
desprende tambin como un deber funcionat
ta proonza
de ra noti_
ficacin y sobre todo que ha sido etectuaoa
en ra forma debida. No debemos orvidar
adems que la custodia y la seguri"d
*um"ntal estn a cargo de las autoridades.
Exigir a ros admnistradoi acreiit"iq*
sido notificad;;r" ro han sido en
forma inegurar, sera excusar a ra dministr""i
"oi"n o"ii"t"='"nycar
de probar su
recto proceder y desconocer que est
en me.or situaci.
er ciudadano,
por tener a su cargo el expediente
administrativo. El propio Tribunal constitucional
ha
reconocido este deber probatorio cuando
et admnistrao pone en cuestn haber
sido
notiricado debidamente ra autoridad
v
manera.(...)
la cara de la prueba respecto a la notificacn
"n*" de las *ioru"ionJ= iel procedimiento
(coactivo)conesponde, n etpresente;;;:;
taAdministracin demandada. Resuttara un contrasentido
t recunen-t-qe pruebe que no
fue notificada de dichas
3
1igr
resoluciones' Por el contrario, si se trata
elstaotecer eique Li". nJtl"""ones hayan
tenido rugar o no, ra prueba.soro pueoe proceer
de ra demandada, sobre todo si ha
afirmado que se han realizado tales notiialiones.
En consecuencia , el onusprobandi
recae sobre l dg61d,{rsr).

;;;r""in

d;H;;;;ue

9;;;";;, i;;;;;il;"re

Actos sujetos al deber de notificacin


Ahora bien toda decisin administrativa
ser transmitida a ros interesados?
si consideramos que para su vigenca todo acto jurdico
debe contar con una
forma extema y reconociute para. ro."io"
distintos de su autor y desde que son
declaraciones
de voluntiad recepticias,

iaente toda decisin

amistrativa expresa
ser objeto de notificacil..poo r" pr"rnia
no est dirigida a eto, sino a identificar
cules de las decisiones deben notcarG
a los administrados que como interesados
aparecen en el procedimiento.

En este sentido, debe ser objeto de notificacin,


ras resoruciones que-puderan
afectar sus derechos e interesei
;;;
tas resotucio"". "n"oas, tas que
dispongan emprazamientos, citacione",
";; ui"i" oe ra causa, trasrados, decidan
sobre
las medidas cautetres, etc. una t"r""nlprIi"0"
puede ser

ffiElilii:iatoria,

a'
b'
c.
d'
e'

Los actos administrativos de alcance individual


que tengan carcter definitivo y los
que sin serlo, obsten a la prosecucin
de los trmites.
Los que resuervan un incidente pranteado
o en arguna medida afecten derechos
subjetivos o intereses legtimos.
Los que decidan emprazamientos,
citaciones, vistas o trasrados.
Los que se dicten con motivo o en
ocasin
--- - de ra prueba y ros que dispongan de
ofico la agregacin de actuaciones.

l:*"r""H:*",]s

que la autoridad asf dispusiere,


teniendo en cuenta su naturareza

En principio, ros actos de trmite no


son objeto de,notificacin, sarvo aqueros
que
sean susceptibres de recurso (aft.206.2),oien
iorque imposibiriten ra ntinuacin der
(151) STC Exp. No886t2O0GpA/Tc.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

t-\

procedimiento, produzcan indefensin o prejuzguen como definitivos, o bien, porque


afecten derechos subjetivos o intereses personales, legtimos y directos, circunstancia
que determinara su iecurribilidad. Al tratarse de actos sujetos a recurso, se impone
su notificacin, pues, uno de los efectos que estia produce es, precisamente, el inicio
de los lapsos conesPondientes.

ARTCULO 19.. DISPENSA DE NOTIFICACN

19.1

La autoridad queda dspensada de notfear formalmente a los administrados

ualouier acto lue haya ido emitido en su presencia, siempre que exista acta de
esta ctuacin irocedimental donde conste la asistencia del administrado.
tomara conocimiento del
'19.2 Tambin queda dispensada de notficar si eladministrado
acioieipdctvo mebiante su acceso directo y espontneo al expediente, recabando
su copi, deiando constanca de esta situacin en el expedente'

CONCORDANCTAS INTEBNAS
T.P. lV 1.9

Art.98.3
Art. 157.2

Princioio de celeridad
rgarios colegiados. Excepcin de requisitos de convocatoria
De-ber de guaidar las constancias de notificacin

co*ENrA*tos

La notificacin constituye una condicin necesaria, para que al acto alcance su

ejecutividad, pero no es imprescindible, ya que para determinados casos, poraplicacin


OLI principio e eficacia, se ha previsto la regla de la dispensa de la notificacin. Esta

regl es'aplicable exclusivamente cuando la notificacin se convierte en una merl


fonalidad'y sea evidente que el administrado a quien le afecta o a quien se dirige el
acto ha tomado conocimiento del mismo por otros medios distintos.
La ley contempla dos situaciones en las cuales estaremos frente a la dispensa del
acto admlnistrativo, atenuando la rigidez de la exigencia de notificacin:

a.

Tomar conocimiento del acto por acceso directo de la parte interesada, por su
apoderado o representante legal al expediente, dejndose constancia expresa del
cnocimiento producido. Por ejemplo, se producir este supuesto cuando quede
evidenciado que el recunente ha tenido, porvirtud del acceso al expediente, conocimiento de los cargos que se le formulen, aun cuando no se notifiquen formalmente
los mismos. De este modo, mediante el acceso directo al expediente el interesado
toma conocimiento del expediente en el cual se encuentran actos pendientes de
notificacin.

b.

por la presencia directa del administrado cuando el acto es emitido por la autoridad
administrativa (por ejemplo, el sealamiento para una nueva fecha para actuacin
de pruebas, emtida durante una toma de testimonial o inspeccin ocular, o las
decisiones de un rgano colegiado, con respecto a los asistentes en la sesin
correspondiente).

Para la procedencia de ambos casos no basta la smple alegacin o argumentacin gue el conocimiento se ha producido por la parte. Es necesario contar con la

Juan Carlos Morn Urbina


documentacin que evidencje de. modo objetivo
la toma de conocimiento del administrado, para que ra administracin pued
a-firmar su dispensa de ra obrigacin de
notificar el acto. De otro modo, se estara oan
ta posibiridad para ra existencia de ras
notifi caciones verbales q ue nuestro ordena
m iento rechaza.

qRriculo 2o.. MOpAf

20'1

Las notificaciones sern efectuadas a travs


de las siguentes modalidades, segn
este respectivo orden de prelacin:
20,1.1 Notificacin personar ar administrado interesado
o afectado por eracto, en
su domicilio.

DADES DE NOT|F|CAC6N

20.1.2 Mediante teregrama, correo certificado, terefax;


o cuarquier
-rr.o otro medio que
permita

comprobar fehacientement. r .cuJ.'.


qu .; ;;;ib;;
siempre que erempreo de cuarquiera de estos medios v
hubiese sido soricitado expresament por . rrn5errszr.
20.1.3 por pubricacin en er Diario oficiar y en uno
de ros diarios de mayor circuracin en ertenitorio nacionar, sav aispoicron
lrtni.
n rcv.
20.2 La autoridd no. podr.suprir arguna modaridad
con otra, .o s.*on de nuridad
podr
de la notificacin.
lcua comptementa{.alente a aque[as u otras, si as
lo estimare

convenienre para mejorir

administrados.

hi

posiuitiaaa, JJ pii'pacin de ros

20'3 Tnhmientoigualalprevistoens&capftuloconespondealoscihtorios,losemplzamien
tos, los requerimientos de documert o
de oos aos amn#os *lrog*.
20.4. El administrado interesado o afectado por
er acto que hubiera consignado en su
escrito arguna direccin erecknica que onste
en erdiieruni poi,., notificado
a travs de ese medio,siempre
dado su .uiori.r.ri.ipies
.q.ue'haya
para este caso no
es de apricacin er dren

20.1(r53).

o;

ilid;;i".i1'.n

CONCORDANCIAS E(TERNAS
R'J' No 088-2003-rNEr Reguran uso der coneo
erecfonico

Ley

2720e

para erto.
er numerar

por entidades
v.'rvqvve puvr
obricas

rey oe rirms t ;,r;ij;iit r5r'


p.s. N'00a-2007-pcM
Re'gramento d-ddi;;'d.
y c'tn..uo, Dsitares
No

-;i

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art.15
Arl.21

Arl.22

NI.23
{ft.24
Art. 25

Art. 1'13.5

M.123

lndependencia de los cos del acto administrativo


fleglmen de la notificacin personal

Notificacin a pluralidad de'interesados


de publicacin de actos administrativos
uontendo de Ia notfcacin
Vigencia de las noticaciones

IegryT

Deber de. precisar el domicilo donde se


efec.ann las noficacbnes

Recepcin de transmisin Oe Oatos

i*cia

(152) Numerar modificado por er Decreto


Legisrativo No 1029, pubricado er 24ro6r2ao8.
('t53) Numeral incorpoedo por el Decreto
Legslativo No 1029, publicado

el2410612008.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

(-)

couENrAnros

Modalidad de notificacin de las decisiones administrativas


El objetivo de la transmisin a los administrados se alcanza a travs de tres actuaciones que involucran variantes de grado denominadas; comunicacin, para actuaciones
interadministrativas; la notificacin; y, la publicacin, para los actos administrativos.
La notificacin, de acuerdo a su sentido etimolgico (notum facere que slgnifica "dar
a conocer algo'), consiste en la acvidad dirigida a poner en conocimiento de alguien
aquello que interesa que conozca. En ese concepto, para el Derecho administrativo la
notificacin adquiere una especial configuracin, al estar concebida como el acto procedimental de la autoridad destinado a hacer saber sus decisiones a los interesados.

La.transmisin al administrado ha evolucionado acompaando el trnsito de la


indefensin ciudadana a la consagracin del derecho de defensa frente a la Administracin. Lo que inicialmente fue una mera puesta en conocimiento del ciudadano
para que conociera de alguna resolucin, exigi luego de la Administracin, la certeza
de la fecha en que hizo cognoscble el asunto, para poder computar los plazos pro'
cedimentales. Posteriormente, se estim que no solo deba asegurarse la posibilidad
ciudadana de llegar a conocer la decisin dictada, sino que la notificacin debfa indicar
fntegramente la resolucin emitida; y, finalmente, fue establecido un plazo uniforme
para su realizacin. As concebida la notificacin es el mecanismo de relacin directa
y carcter especfico entre la autoridad y el administrado respecto del cual el acto est
llamado a producir sus efectos.
La importancia de la notificacin emana del resguardo al derecho de defensa del
administrado y, en dicha virtud, ha quedado establecido que nicamente a partir de
su realizacin, puede comenzar la eficacia de cualquier decisin administrativa as
como el cmputo de los plazos. Solo a partir de la notificacin, el administrado est
en posibilidad de efectuar los actos jurdico-procesales necesarios en defensa de sus
derechos e intereses, en caso considere lesiva la decisin de la autoridad.

De este modo, la notificacin de los actos administrativos especficos o particularizados que crean, extinguen o modifican un derecho particular y concreto, es la
forma por excelencia cmo se materializa la proteccin del administrado por el poder
pblico, toda vez que por su intermedio se permite al administrado estar en situacin
de conocer la decisin administrativa que le vincula, sus fundamentos y antecedentes,
para consentirla o impugnarla segn sus intereses.
Resulta importante distinguir la real posibildad que los interesados puedan llegar

a conocer lo que el acto administrativo dispone (cognoscibilidad) del conocimiento


efectivo de lo resuelto. El sistema considera suficiente cautelar el derecho del administrado y el principio de legalidad, con la cognoscibilidad de sus disposiciones y no
con la certificacin de su efectivo conocimiento, puesto que si se hiciera depender la
eficacia de las disposiciones pblicas de una constatacin sobre el conocimiento real
de cada uno de los administrados, en la prctica se subordinara el inters general a
la voluntad particular y, se propiciara la posibilidad que una misma regla de derecho
tenga'eficacia en momentos diversos segn vayan informndose los ciudadanos.
Por ello, no es requerido constatar el conocimento efectivo del administrado, sino
basta que la disposicin sea perfecta y racionalmente posible de conocer, es decir,

Juan Carlos Morn Urbina


cognoscible' con lo cual resultar objetivamente eficaz con prescindencia
de la voluntad
de los administrados.

Medios para la notificacin personal


La Ley contiene una. relacin jerarquizada de medios de notificacin
.indisponible
de carc1er
para

las entidades. Esta jerarqua se encuentra justificada


en garantizar
las mejores posibilidades para el administrdo de conocer
del aclo que
le concieme. Por ello, es que el medio prioritario es el medio"i "ontnio
e noiicacon personal
o en viva mano, antes que ros medios de comunicacin a distancia, y
ambos son
qreferen!9s a la simple publicacin en los medios de comunica".. s ben las
regtas
de la notificacin administraliva
hacen depender la eficacia de las ecisones de la
o
Administracin de la demostracin que el administrado rrv
t"no un conocimiento
efectivo del contenido de la decisin (que solo podra darse
con la constatacin de la
lectura de la decisin y su comprensin cabar por aquel),
le irpon" Js entidades una
sere de reglas para que pueda evidencar que ha realizado'el
mximo del esfuezo
por poner al adminstrado en la posicin de conocer
el contenido de la decisin. Las
reglas estn dirigidas a crear la seguridad razonable de haberse
alcanzado un grado
importante de cognoscibilidad de lo decidido, esto es, la posibilidal
real de que los
destinatarios lleguen a saber lo decidido.
La notificacin personal reallzadaen el domicilio del administrado,
en su viva mano
travs de persona interpuesla, es el medio preferible para perfecclonar
ra fansmisin
delacto. Su desarrollo normativo se halla en blarticuto riguilt", poi
cuatdiferimos
nuestros comentarios para ese momenlo.
oa

Una segunda posibilidad de notificacin es a travs del


empleo de medios de comunicacin a distancia (tales como telegrama, telefax,
atenoienoo at
avance de las comunicaciones. No obstante, para balancea,
"orr"omooemJcon
""rtif""
sejuri-JJ
jurdica para los adminstrados, la norma exige que
cualquiera de estas vas solo sean
empleadas cuando concuran tres condicones: i que
peirt comprobar fe_
hacientemente su acuse de recibo; ii)que er medio permita
"l'.'n"oio
qrien ro recibe;
y, iii) que el administrado respecto del cual
se aplique, hubiese loicitao su empleo.

*d;b;;

Notificacin enviada por correo electrnico


La modificacin introducda por el Decreto Legislativo No
102g, ha desarrollado el
supuesto de la notificacin de la entidad hacia los ministrado"
poi r"oio de su envo

a los co'eos erectrnicos consignados por los interesados


expeiente. como
sabemos, la notificacin por coreo electinico consiste en
la comunicion dirigida al

nl

domicilio virtual o direccn electrnica del usuario, que


son asumidas para estos efectos
su ubicacin habituar en ra red de rntemet. No obstante,
uio"o cuando ra
"oT9
entidad enva un correo a una direccin electrnica, lo que."
"nr,""i"ndo es enviar
dicha nformacin a un servidor, en el que su administrabo, ""t
n arm"l"na, y soto ruego,
los usuarios tenen acceso, desde rnternet, a ra rectura
de sus mensajes, cuando hayan
ingresado un nombre de usuaro (togin) y unacontrasea
lpasswora eterminado.

Conviene tener presente que la tcnica informtica tiene


disponible mecanismos
adecuados tates como certificacin de coneo erectrnicos;d;;;;arantizan
que
las comunicacones sean conocidassoro por ras pa.rtes-interesadas
(confidenciaridad);
que exista la seguridad de confirmar ra identidad
etemisorlut*i;;;); y que ras co_
municaciones no sean arteradas en ercamino (integridad),
programas

"ii*.o

"ii"ien

()

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

puedan
asociados para que el envo y la recepcin en la cuenta de coneo de los envos
No
obstante
que
abierto.
coneo
es
el
momento
el
y
determinar
ser confrmidos tamOien
nada de ello ha sido exigido por la norma incluida.

pero lo ms importante es que la deficiente e incompleta tcnica legislativa,em-

pleada en la reform, no deja claio sila exclusin del orden de prelacin contemplado
jerarqua
bn el numeral 20.1. se refieie solamente a separar al coneo electrnico de la
pretende
eximir a
o
tambin
contiene,
que
numerales
esos
de medios de notificacin
para
2O'1'2'
que
el
numeral
menciona
seguridad
de
exigencias
las
de
la Administracin
de
recibo
permita
el
acuse
comprobar
este tipo de noficaciones, mo son que el medio
y quien lo recibe. Esta imprecisin se hace ms aguda si anotamos. que la norma ha
cuando se
niitOo indicar cundo se entender debidamente notificado el adminisbado
rpf"" este medio: si en el envo del mensaje o con la acreditada recepcin (lectura
cumplir
ef mensap). A falta de norma expresa y siendo un deber de la Administracin
de
la
notificacin'
de
la
recepcin
de
que
los
riesgos
creemos
no
con ta.notifiacin,
o del acceso a
la operatividad de los servidores, de la vigencia de la cuenta de coneo
int-.n"t O"" trasladarse al administrado por la sola circunstancia que este haya seaconsiderarnos
to o,a'utozado el uso de un coneo electrnico determinado. Por ello,
del cneo
que
la
recepcin
acreditar
que seguir siendo de cargo de la entidad_tener
advertir
Es
conveniente
envo.
su
y
no
simplemente
por
el administrao
Jf""trOco
que esta poiiciOn debe ser distinta cuando para realizar las notificaciones por correo
especiales, las propias entidades implementan
electrnicb en algunos procedimientos
'electrnicos
de sus seruidores que son ofrecidos a los
dentro
su servicio de crreos
administrados a quienes les conesponde el deber de revisin peridica de esos coneos.
Es el caso de los procedimientos de contrataciones del Estado'
La publicacin
El segundo medio de transmisin de actos administrativos es la publicacin mediante el iario oficial El Peruano y en otro diario de mayor circulacin en el tenitorio
nacional. Por la especialidad nos remitimos a los comentarios al artculo 23.
La publicacin mediante edictos ha sido cancelada en el procedimiento adminisfativo general, aun cuando puede seguir emplendose en los procedimientos especiales,
o como medio complementarios a que se refiere el artculo 20'2'

Notificacin realizada alterando el orden de prelacin dispuesto legalmente


La notificacin personalizada est diseada como el rnedio de transmisin por excelencia de la actuacin pblica con contenido particular (acto administrativo), mientras
que la publicidad queda reservada para actos de la Administracin de alcance general

en tbrma supleioria, para aquellos casos en que agotados los medios posibles
permanezca desconocido el domicilio del interesado reconocido o que por motivos
imputables al administrado no sea posible llevarla a cabo'

Este orden de prelacin busca promover la obtencin de una notificacin personal,

en vez de acudir fcilmente al expediente de la publcacin, indudablemente menos


garantista.

En cuya consecuencia, resulta viciada la publicacin cuando existe un administrado concido y domiciliado ante la Administracin o se encuentra en posibilidades
de conocer estas condicones. As lo ha respaldado repetidamente nuestro Tribunal
Constitucional al declarar fundados amparos contra diversas entidades que acuden

Juan Carlos Morn Urbina


cmodamente a la publicacin sin agotar la noficacin personal(1s). para
efectos de
determinar la sancin aplicable a la noficacin realizada con esta deficiencia
es usto
ponderar algunos factores como: la diligencia que el interesado
haya observadoiara
comparecer al proceso o informar sobre su domicilio a la autorida'd, el
conociminto

extraprocesal que haya podido tener acerca de lo actuado, y los medios que
la autoridad

hubieretenidoparapracticarlanoficacinpersonal'

Modalidades complementarias de notificacin y modalidades especiales

. La norma tambin prev la posibilidad que la normativa subaltema o que discrecionalmente la autoridad pueda mejorar las condiciones de conocimiento del
adminstrado
acudiendo a mecanismos complementarios o adicionales a los exigibles en la Ley.
Tales
pueden sr por ejemplo, la publicacin de edictos o de publicain
cuando ie exa
notificacin personal y esta se haya logrado; la publicidad vla lnternet de procesos,
expedientes o citaciones; la insercin en boletines institucionales,
avisos radiales, etc.
En todos estos casos ser laudable la cautela de la autoridad, pero no podr
implicar sustituir una notificacin personal exigible ni convalidar noiihcaciones

mal

efectuadas.

Tratamiento unitario de emplazamientos, requerimientos, citaciones, anlogos


Aun cuando la doctrna reconoce la naturaleza diferente de estas figuras y de
todos con la notificacin misma, es de orden prctico indudable sujetarlas
a un mismo
rgimen, ya que todos son actos administravos que imponen deblres
u obligaciones
a su destinatario y que se comunican va la noficacin.

t=

l= MoDELO DE DOCUMENTO ADM|N|STRAT|VO


vase en elAnexo No ll, modelo de acrediacin de la notificacin (Mo.delo
No 14)

nnrculo zr.-

21.1

La nolificacin personal se har en el domicilio que conste en el


expediente, o en
el.ltimo domicilio.que la persona aquien debi notificaif,iy.n.r"do
ante el
Qtgqlg administrativo en oiro procediiriento antogJ.n i"pi. entidad dentro
del ltimo ao.

21

,2

Bene DE rA Nof,FrcAcN pERsohrAr

En caso.que el administrado no. haya indicado, d-omicilio, o que


este sea inexistente,

la autoridad deber emplear el domicilio sealado en'el tjocumento


Nacional de
ldentidad del administrao. De verificar que ra notificacon pe.
en el domicilio sealado en el Documento Nacional ae UentiUiO por presentarse

.;;

alguna de las circunstancias descritas en el numenl23.l.2 delanclo


23, se deber
proceder a la notificacin mediante publicacinflsst

(154) STC Exp. No 51&200$AA/TC y STC Exp. No 2183-200$AA/TC.


(155) Numeral modicado por el Decreto Legstativo No 1029, pubticado

el24to6fool.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

21.3 En el acto de notificacin personal debe entregarse copia del acto notificado y
sealar la fecha y hora en que es efectuada, recabando el nombre y ftrma de la
persona con quien se entienda la diligencia. Si esta se niega a firmar o recibir copia
del acto notificado, se har constar as en el acta, tenindose por bien notificado.
En este caso la notificacin dejar constancia de las caracterscas del lugar donde
se ha noficadoo$I.
21.4 La notificacin personal, se entender con la persona que deba ser notificada
o su representante legal, pero de no hallarse presente cualquiera de los dos en
el momento de entregar la notificacin, podr entenderse con la persona gue se
encuentre en dicho domicilio, dejndose constancia de su nombre, documento de
identidad y de su relacin con eladministrado.
21.5 En elcaso de no encontrar al administrado u otra persona en el domicilio sealado
; en el procedimiento, el notificador deber dejar constancia de ello en el acta y co. .locar un aviso en dicho domicilio indicando la nueva fecha en que se har efec{iva
la siguiente notificacin. Si tampoco pudiera entregar directamente la notificacin
'en la nueva fecha, se dejar debajo de la puerta un acta conjuntamente con la
" notificacin, copia de los cuales sern incorporados en el expediente"fls4.

ANTECEDENTE

Art.83

LNGPA.

CONCORDANCIA E(TERNA
D.Leg. No

295

Cdigo Civil (art. 38, domicilio de funcionarios pblicos)

CONCOBDANCIAS INTERNAS
Art.113.5
Art.114
Art.156
Atl.157.2

tut.195

Deber de precisar el domicilio donde se efectuarn las notficaciones


Copia de escritos
Elaboracin de actas
Deber de guardar las mnstancias de notificacin
Noficacin de acto de inicio de ejecucin

co*ENTARtos

ldentificacin del lugar de la notificacin


La noficacin es un acto directamente vinculado con el debido procedimiento y
el derecho de defensa de los administrados, por lo que se ha puesto especial cuidado
en la bsqueda de la localzacin del administrado. Para el efecto podemos establecer
las siguientes hiptesis:

1.

Que el administrado haya sealado domicilio para las notificaciones

En caso de los procedimientos de parte es exigencia que en el primer escrito los adminislrados sealen tanto su domicilio real, como un domiclio -distinto o el mismo- para

No 1029, publicado el 24106120Q8.


(157) Numeral incorporado porel Decreto Legislativo No 1029, publicado e!24106120O8.

(156) Numeral modificado por el Decreto Legislativo

Juan Carlos Morn Urbina


efecto de la recepcin de las notificaciones del procedimiento.
Dicha designacin se
grgsy1e_gierta y permanente en tanto no haya iioo vaa
oier'propo interesado
(art. 113'5). En tarcaso,como se.puede prevei
no habr ,"yiin"oueniente, ya que
la Administracin deben realizarl
lular para ser vlida la notificacin; y, aunque se hubiera mudado, ras notificacion"s
"n "it"r"n consiraos;g;;;",
en este
rugar.

1'1

' Que en el domicitio designado se


(Notifrcacin en propia mano)

encuentre

el

interesado

o su representante,

Tiene prioridad la notificacin personal ar interesado,


segn ra cuar este accede
inmediata y directamente ar conocimiento de ro
oe"ioo-;-eriLnoote, cuarquier
medio que permta tener constancia de su recepcin
en su domiclio sealado
en el escrito de apersonamento, (notificacin personarriN"ri"l.
Tambin es
necesario indicar gue r.a notificacin personar pueae
se,. crrpiida a travs der
representante de un administrado, cuando este
se h"
y
de este modo en el procedimiento.

"p;;Ao *rp"r"""

En el caso comentado concde el sujeto pasivo de la


notificacin (administrado)
con el sujeto destinatario.

1'2' Que no se encuentre en el domicilio designado, pero


s otras personas. (Notifrcacin
por medio de persona distinta at intereiado). '
cuando al momento de efectuar la notificacin el interesado
no se encuentre en el
domicilio, ra actuacin podr entenderse con ra persona pr"rnt"
en dicho rugar,
dejndose constancia de su identificacin y su vnculo
con er interesado.
Excepcionarmente,.ra.regisracin permite varidar
una notificacin personal aun
cuando no sea recibida por su rear destinatario (sujeto p"iui,
,no soro por un
tercero (sujeto receptor), cuando la autoridad r"=on"irt"r.nt"
j"0" convencerse
que por la naturaleza de la relacin existente
entre ambos, eini"r"s"oo tomar
conocimiento del acto.
Para tal fin, deben concurir dos requisitos en el
sujeto receptor:
Encontrarse en el domicilio del destinatario de la
notificacin (de tal suerte que
no opera si ra recibe un vecino o er portero ae un
compteo rrJuitacional; y,

'
'

Expresar ra reracin que.mantenga con er destinataro


de ra notificacin (por
ejemplo, el parentesco, el empleo, una visita, etc.).

Es importante que se individualice aquellos supuestos


en los cuales en el acto de
apersonamiento se toma. conocimiento que er
administrado n" ""ap"."cido, se
encuentre en er exteiorsin representante (comprobado
fehacientemente ruego), o
la direccin obtenida-sea equivocada,
crso corresponder ra pubricacin
susttutiva (art. 23.1.2.).
"n "ryo
Cfaro est gue ninguno de estos casos har variar
la noficacin personal si el admitrar domicirio en su escrito
cambiado.

nistrado hubiese searado

t;;b;rH;le

1'3' Que el interesado o representante rechacen


ra notificacin

La autoridad debe ponderar con mucho criterio


esta situacin para

diferencar
a.quellos supuestos de rechazo abierto, de
aquellas incomodidades o insatisfacciones por er contenido de ra notificacin, para
evitar pe4uoicairechos

adminstrados.

de ros

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

r-)

Frente a este caso proceder que la autoridad haga constar en el expediente las
circunstancias del rechazo, del intento de notificacin, hacindose constar as en el
actia, tenindose por bien notificado. En este caso el notificador dejar constancia
de las caractersticas del lugar donde se ha notificado.
1.4. Que el interesado o representante reciban la notificacin pero rechacen firmar la
constancia
En este caso habindose practicado la diligencia de notificacin conectamente y
restando solo la conformidad del administrado, la misma que no puede obtenerse
por su renuencia a colaboraq procede gue el propio agente notificador deje constancia de este hecho en el acta, previa identificacin de la persona con quien se
entendi la diligencia, tenindose por bien notificado.
1.5. Que nadie se encuentre en el lugar sealado como domicilio
En el caso de no encontrar al administrado u otra persona en el domicilio sealado
en el procedimiento, el notificador deber dejar constancia de ello en el acta y colocar un aviso en dicho domicilio indicando la nueva fecha en que se har efecva
la siguiente notificacin. Si tampoco pudiera entregar directamente la notificacin

en la nueva fecha, se dejar debajo de la puerta un acta conjuntamente cn la


notificacin, copia de los cuales sern incorporados en el expediente.

2.

Que el administrado no haya sealado domicilio para notificaciones


Como la notificacin constituye un deber de la autoridad, la Administracin debe
prestar la mayor atencin para tratar de resguardar los intereses de este administrado
identificado y determinado, pero cuyo domicilio se desconoce, o habindolo sealado,
se concluya indubitablemente que es inexistente.
Para el efecto, la ley indica que la autoridad instructora debe agotar la bsqueda
deldomicilio mediante la indagacin deldomicilio consignado ante el RENIEC a efectos
de obtener su Documento Nacional de ldentidad.

La documentacin del acto


La evidencia de la notificacin personal resulta trascendente tratndose de un acto
esencial del procedimiento ligado al debido procedimiento. Como tal es exigible a la
autoridad que documente lo ms posible la diligencia de la notilicacin para evidenciar
su escrupuloso respeto al derecho del administrado. Es importante tener presente que
en el procedimiento administrativo no existe hora lmite para practicar la diligencia, pues

prevalecen los principios de celeridad y ejercicio.


Para el efecto deber prepararse un acta especial donde se dejar constancia de
los siguientes elementos:

.
.
.
.

Constancia de la entrega del acto administrativo a notificar.

Sealamiento de la fecha en que se efecta la diligencia.


Sealamiento de la hora en que se efecta la diligencia.
Nombre y firma de la persona con quien se entiende la diligencia, documento de
identidad y relacin con el administrado, cuando la diligencia se entienda con una
tercera persona vinculada al destinatario original del acto. Si esta se niega a firmar
o recibir copia del acto notificado, se ha constar as en el acta, tenindose por

Juan Carlos Morn Urbina


bien notificado. En este caso se agregar en el acta las caractersticas
del lugar
donde se ha practicado el acto.
En nuestra opinin' dado que estos requisitos constituyen
un imperativo

para

legal
que la Administracin. pueda evidenciar que ha cumplido
oeoiJamlnte con poner al
administrado en condiciones de conocer decsin ooptaoa,
con.io"r"rno que su

inobservancia hace que.estemos ate ra figura de ra noicacin


iectuosa a que se
refiere el artictro 26 de ra Ley No 27444ttit, privando de varidez y
etectos ar acto de
notificacin, debiendo procederse a rehacerla sbsanando las
omisiones en que se
hubiesen incunido. En este caso, determinada en cualquier sede
la existencia de un
cio en el acto de notificacin, la autoridad debe proceder a rehacer

el acto nuevamente.
A posteriori de la diligencia, la autoridad instructora deber conservar
las constancias de notificacin, el recorte del aso de la publicacin, la constancia
de la informacin
proporcionada, el acuse de recibo y todos los documentos
necesrios para acreditar

la realizacin conecta de estos actos, los que se agregarn al


expediente bajo firma
del instructor en seal de conformidad.
La fecha del acto de notificacin

Con frecuencia se_suscita la pregunta si la Administracin puede


realizar vlidamente actos de notficacin en horas o das inhbiles, o lo qu"
, ro mismo, si es
indispensable que las autoridades efecten las notificaciones jersnates
solo dentro
de las horas hbiles. Aun cuando la respuesta es anloga p"r la"
notificaciones por
medios electrnicos y de transmisin de datos a distanc, L p*"rp""in
se suscita
en la notificacin personal por cuanto en el proceso judicil
tomado en
-refeiente
cuenta en estas materias- existe la condicin de valid-ez de las acluaciones judiciales' su realizacin dentro de las horas hbiles
-que van desde las seis y veinte horas
nicamente-. Esta posicin resulta inaplicable en sede administrativa por
cuanto las
actividades que componen la funcin administrativa estn sueisr" geculiaridad
de
su continuidad, esto es, funcionan permanentemente y no se
suspenden por las horas
hbiles o das hbiles administrativos. Estas unidades " t"mpo
snLncebidas para
la receptoria de pedidos por parte de ros administrados, p".
no pr.-er cumprimiento
de los deberes funcionales de la Administracin.

Al efecto, debe tenerse presente que con relacin al inicio der computo
de ros
plazos, el artculo 133.1 dispone que: "El plazo
expresado en das es contado a partir
del da hbil siguiente de aquel en que se'practque la notificacin
o la publicacin del
acto, salvo que este seare una fecha posterior, o que sea necesario
efectuar pubricaciones sucesivas, en cuyo caso er cmputo es iniiao p"rtii
o" r" ftima', y esta
norma es complementada con el artculo 134.1 en cuanto"eLtablece que:
"cuando el
plazo es sealado por das,.se entender por hbires
*n.""rtiu.,Lxcruyendo der
cmputo aquellos no laborables del servicio, y los feriados
no laborables de orden
naconal o regional".

(158) Articulo 26.- Notificaciones defectuosas,26'1' En caso que se demueshe que la noficacin se ha realizado
sin las formalidades y requisitos
legales' la autoridad ordenara se rehaga, subsanando las
omsones en
qu" YY
ra r'r
nlo"."n in6|lrrido,
-rr:YY
sin peduicio para el

administrado.

26'2' La desestimacin del cuestionamiento a la validez de


una notificacin, caus que dcha
noficacin
opere desde la fecha en que fue realizada.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

{,\

De una interpretacin sistemtica de los mencionados artculos, se desprende


que la vigencia de los actos que reciben y los plazos que siguieran' empiezan a computarse, omo regla general, a partir del da siguiente hbil de ocurrida la notificacin
o la publicacin, debindose entender que a partir de ah se cuentan por das "hbiles
administrativos', es decir, aquellos das en que las dependencias de la Administracin
Pblica prestan atencin al pblico de manera efectiva, razn por la cual se excl.uyen
los das sbados, domingos, feriados y los declarados no laborables para el sector
pblico de manera oficial por el Poder Ejecuvo. Ello significa que cuando los plazos
!e computan en das, se elimina del referido clculo el da de la notificacin o publicacin, siendo absolutamente irrelevante si es hbil o inhbil, quedando facultados a
computar sus plazos y dar vigencia a los actos que son notificados desde el da hbil
siguiente de ser notificados.
por ello en nuestra opinin, las entidades pueden practicar las noficaciones de
actos administrativos en das u horas inhbiles sin que ello comprometa el derecho de
defensa o el debido proceso del administrado(1se)'

ARTCULO

22.. NOTIFICAC6N A PLURATIDAD

DE

INTERESADOS

Cuando sean varios sus destinatarios, el acto ser notifcado personalmente a


todos, salvo sl actan unidos bajo una misma representacin o si-han designado
un domicilio comn para notificaciones, en cuyo caso estas se harn en dicha
direccin nica.
22.2 Sidebiera notificarse a ms de diez penionas que han planteado una sola solicitud
con derecho comn, la notificacin se har con quien encabeza el escrito iniciah
indicndole que trasmita la decisin a sus cointeresados.

22.1

ANTECEDENTE

M.42

LNGPA.

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art. 113.5
Art.114

Aft.116

Deber de precisar el domicilio donde se efecfuarn las notificaciones


Copia de escritos
Acumulacin de solicitudes

No 03799200&AA/TC) cuando
dedaro infundada una demanda de amparo, en la cual el jusciable alegaba haber nterpuesto
validamente un recurso de apelacin contra la Resolucin Drectoral Municipal No 17476, por
entender que haba sdo notficada vlidamente recin el da 23 de agosto de 2004, debido a
que, la resolucin aluda haba sido publicada en el diario oficial El Peruano el da domingo 22 del
referido mes y ao, y no poda computarse dicho da domingo por ser un dia inhbil.

(159) Esta posicin fue compartida por el Tribunal Constitucional (STC

Juan Carlos Morn Urbina

couENTARros

Ct

La norma se! refiere al caso de destinataros mltiples con intereses


@munes,
estableciendo tres supuestos distintos:

'
-

Destinatarios mltiples con intereses comunes sin representiacin:


Sern notificados independientemente cada uno hasta un nmero de
diez adminstrados. Como las diligencias se pueden completar en fechas disntas, los
trminos
corren individualmente para cada administravo.
Destinatarios mttiples con representacin rinica o on domicilio legal
comn:
Sern notificados vlidamente en la direccin del representiante comn y
bajo su
propio nombre.
Desnatarios_ mltiples (mayores de 10 administrados) con intereses
comunes sin

representacin.

sern notificados vlidamente, entendindose con la persona que encabece


el
escrito inicial, presumindosele una representracin de jur", e nocanoote que
trans_
mita la decisin a sus cointeresados. constituye una extepcin a la regla qe
el acto
de notificacin circunscribe sus efectos al destinatario nomnavamerte
determinado
al cual se dirige.

Como se puede entender razonablemente en caso de tratarse de


administrados con

intereses contrapuesto simplemente incompatibles, el deber de notificar


se entender
cn todos independientemente.

II

ARrCUrO 23.. RGMEN DE PUBL|CACN DE ACTOS


ADMINISTRATIVOS

23.1 La publicacin proceder conforme al siguiente orden:


23.1.1 En va principal,_tft4ose.dg disposiciones de alcance general
o aqueltos

actos administrativos qae interesn a un nmero indete-rminado


.'rri
nistrados no apersonados ar procedimiento y sin amirio conocido.

23.1.2 Envasubsidiaria a okas modatidades, tranose

de actos

adminisbativos

de cacter particular cuando ta ley aslo exia,oir auiJj


se encuentre
frente a alguna de las siguientes ciicunstanca evidenciaUfes
e imfutaUies

'
'

aladministrado:

Cuando resulte impracticable otra modalidad de notificacin


preferente por
ignorarse er domiirio der administrado, pese eg;;"
rearizada.
Cuando se hubiese practicado infructuosamente cualqier
otra modalidad,
sea porque ra persona a quien deba notificarse hay desparecido,
se

equivocado eldomicilio.aiortado por el adminisr;6 oJe


encuentre en
el extranjero. sin.haber dej'ado repiesentante egat pese
irequerlmiento
'' r--- -r
v
efectuado a travs del Cosulado respectivo.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

(-)

23.2

La Plblicacin de un acto debe contener los mismos elementos prcvistos para la


noficacin sealados en este capfitulo; pero en el caso de publicar varioi actos
con elementos comunes, se podr proceder en forma conjunta con los aspectos
coincidentes, especificndose solamente lo individualde cada acto.

CONCOBDANC1AS AffERNAS
D.S.

No01&97-PCM

D.S. No
Ley N0
D.S.

N0

02F99PCM

27972

001-2009-JUS

Rgimen de grafuidad de las publicaciones que se realicen en el


Diario OficialEl Peruano
Disposiciones sobre numeracin y recficacin de normas legales
Ley Orgnica de Municipalidades (art. 147, Publicacin de nrmas
municipales)
Rep. de publicacin de normas

CONCORDANCIAS INTERNAS
T.P.Art. V 2.8
T.P.Art. Vl.l
T,P. Art. Vlll
Art 20.1.3

4rt.38.2
Art.49

Art 60.2
Art.133.1
Art. 137.2
Arl.157.2
Art.183

M.201.2

Resoluciones de alcance general de tibunales adminisfativos


Precedentes adminisfavos
Deficiencia de fuentes
Nofi cacin por publicacin
Deber de publicacin del ntego delTUPA
Rgimen de entidades sin TUPA
Modo de citacin a terceros adminisfados no determinados
lnicio del computo de plazo expresado en das
Ditusin de los das inhbiles
Deber de guardar las constancias de notificacin
Convocatoria a audiencia pblica
Modalidades de comunicacin o publicacin en la reclificacin de
efrores

couENTARros

Por su naturaleza,la publicacin guarda conespondencia con los actos administrativos de alcancegeneral (quetengan pordesnatario una pluralidad indeterminada de sujetos,
como son los concr.rsos pblicos, convocatorias a actos pblicos, etc.) y excepcionalmente
con los actos de cacter particular cuando resultia desconocido el domicilio (por ejemplo,
para provocr la intervencin de un tercero en el proceso o en caso de procedimiento de
oficio). No existe impedimento, por ende, tratndose de actos de alcance particular para
que adicionalmente a la noficacin personal imperava, sean materia de publicacin, pero
en ningn caso, es llcito intentar suplir a aquella por esta.

La Administracin no puede hacer uso ad libitum de los medios de transmisin


facultados. Por el contrario se somete al orden de prelacin indicado en la utilizacin
de dichos medios. De no poderse ubicar al interesado en el domicilio fijado, se har
entrega de la notificacin a otra persona que se encuentre en el domicilio, haciendo
constar la relacin existente entre ambos.

La publicacin de las actuaciones de la Administracin puede darse en dos


CISOS:

'
'

Por la naturaleza de las actuaciones que se transmite (publicacin en va principal).

Por la imposibilidad de practicar una notificacin personal (publicacin sustituva).

Juan Carlos Morn Urbina


La pubricacin en va o.ncipar est pensada
como er medio suficiente para transmitir decisiones de la autoridad'que no tenen debidamente
lo*tn""oo y circunscrito
un grupo de administrados interesados. Las decisiones
opto'J"-prblicacin son:
disposiciones de alcance general y, por end, no particularizadas
en el
o varios administrados, tares com normas regraentariat;;;., mbito de uno
aqueilos actos

(-)

administrativos que interesan a un nmero indeterminado


oemnisdos pero

que no
se han apersonado ar procedimiento y siempre que
no se tenga domicirio conocido.
Acontrario sensu, si hubiere un acto administrativo que
interese a un grupo indelerminado de administrados,.peroexistiere alguno particularmente
relevante con domicilio
conocido, ra Administracin debe notificar-personarmente
ra decisin.

La publicacn en va sustituva, como su misma


denominacin ro indica, est
pensada para sustituir a ra.notificacin personal
."rolr
r-rrJon"" mpuabres
al administrado no sea posible practicarra. constituye
"n ,n .rp,i""toi"strictivo por
fundarse en la presuncin de conocmiento de los acts pubtiiitaoos
y no en la certeza
del emplazamiento. Los supuestos para habiritar
que deben ser
evidenciados objetivamente por Aministracin, son
".tluuliJJn'y
ros sguientesl

Notificacinimpracticable

''

cuando se desconoce el domicilio del administrado,


no obstanle haber efectuado
una diligente

bsqueda conforme al artculo 21.2.

Notificacininfructuosa
cuando la persona a notificarse sea desaparecida, el domicilio
indicado sea equivocado, o se haya acreditado que se encentre
en er exranero sin representante
leg-al en el pas' Para aplicar este inciso es
necesario concordarlo con el artculo
113'5, por el que el domicilio indicado en el escrito
r"
vlido en tanto
no sea comunicado a ra Administracin su cambio, por
"on.io"i"
cuanto-sl-;;i";;';
supuestos de interpretacin restrictiva; de tal mooo quasoto
pro""o" liberarse de
la carga de la notificacn personal y pasar
a la sustifutiva, si la autoridad acredita
que etdomicitio aportado era eguivocado (direccin
----r-"iy' v nmero o caue
que no le conesponde), o encontrarse en
el extraner.

"o;;i;"L;l

como la enunciacin de supuestos de este artculo


es ilustrativa, comprenderotros

supuestos como por ejempro, el rechazo de ra

notificaci;;;iinteresado.

Gontenido de la publicacin
Teniendo el objeto de trasmitir las decisiones
de las autoridades

administravas, al
igualque tas notificaciones personares, resurta roeco-q-ue-a;;J"-,-;*"
que observar
el mismo contenido para garantizar el rnismo status
tanto al administrado notificado

como al que se re transmite ar amparo de ra pubricidad.


;,i;
debe contar con todos los elemento. pr"""iitr
el artfculo

personales.

"n

;;iia,

ra puuticacion

";;paralas notificaciones
24

La regla es sumamente. importante por cuanto


la Adminstracin pblica

nacional
es recurente en confundir ra verdadera pubricacin
de actos aJminLiratvos, con er
emplazamiento o

prbr;i;;";in'v ro" erementos


se recurre a la fcl frmula de.citar a
la persona a que acudan a recoger la notificacin
a determinada iccin". nl respecto
citatorio, por cuanto, en vez de
adicionales que se establece en la norma citaa,

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

L)

debe tenerse presente que no toda entidad pblica ene potestad para exigircomparecencias personales, sino cuando rene las condiciones del artculo 58 de la Ley.

ARTCUP 24.. PIS'JZOYCONTENIDO PARA EFECruAR


LA NONHCACN

24.1

(5) das'
Toda notificacin debe praccarse a ms tardar dentro del plazo de cinco
a partir de la expedicin ilel acto que se notifique, y deben contener:

Zi.t.l Eltefo

ntegro del ac{o administratfuo, incluyendo su movacin.

24.1.2 Laidentificacin del procedimiento dentro del cual haya sido dictado.
24.1.3 La autoridad e institucin de la cual procede el acto y su direccin'
Lafecha de vigencia del acto notificado, y con la mencin de si agotare la
va administrativa.
24.1.5 Cuando se trate de una publicacin dirigida a terceroqse qfegar adems

24j.4

cualquier otra informacin que pueda ser importante para proteger sus
intereses Y derechos.

24.1.6 La expresn de los recursos que proceden, el rgano ante el cual deben

presehtarse tos recursorol y el plazo para interponerlos.


24.2 Si en base a informacin errnea, contenda en la notificacin, el administrado
practica algn acto procedimental que sea- rechazado-por la entidad, el tiempo
lrinscuni no se tbmado en cuenta para determinar el vencimiento de los plazos
que conespondan.

ANTECEDENTE

Ari.81

LNGPA.

CONCORDANCI,AS I NTERNAS
Art.104.2
Aft.139.2

M.140.3
Art.163.2
Art.207

Notificacin del inicio del procedimiento administrativo


Notificacin del computo del plazo en das calendarios
Obligacin de o.rmptir un acto fueradel plazo legal establecido
Notificacin de la actuacin de pruebas
Recursos administravos

couENTARtos

Plazo para notificar


Atendiendo al principio de celeridad, este artfculo establece que la autoridad tiene
el plazo de cinco das hbiles computados a partir del da siguiente al del acto objeto de
nohfcacin para realizar esta diligencia. Dentro de este trmino la Adminishacin deber
disponer la noficacin, idenficar a los destinatarioo, desanollar el contenido que igualmente
exige este artfculo, y ejecutar la noficacin o publicacin, en la forma debida.

(160' S"s,]"

"l

t"n"

del Anteproyecto de la Ley, el trmino es 'recursos' y no 'recurso'.

Juan Carlos Morn Urbina

como prazo simpre, su incumprimiento

no. constuye defecto sustantivo por no


indefensin, por ro que, transcunido er prazo n
imposibiridad
realizarla de modo tardo, sino soro ocasiona.ra'responsabird";;;,
"""rrl"-t" er obrigado. de
Ar
vencimiento del plazo sin haberse efectuado la
noficacin, i-a-u'toroaa mantiene el
deber de efectuar ra notificacin, aun cuando le coresponj"
r""ponsablidad
por la demora incunida.
"rrrir

sel:raf

Contenido de la notificacin
En razn a la independencia entre la notificacin y
el acto notificado es que cobra
importancia el estudio individualde los requisitos para
la validez de la noficacin.

con el propsito de evitar la ndefensin en los administrados (dificultando


o aminorando su posibiridad
ejercer derechos) er regisfador
de
noficacin
!e.
cumplir la serie de requisitos formares y oe bnteiao,
"xis"a contnuacon:
citado

;i;;i;

Requisitos objetivos de la notificacin


La notificacin ha adqurido en esta Ley trascendencia
como acto de emplazamento
y resguardo del derecho al debido procedimiento
de los administrads. Fara el efeclo se
ha establecido una serie de exigencias particurares y que
solo encuentran fundamento

en reforzar precisamente su fucin garantista de

s'derech; GloJ administrados.

La trasgresin a estos requisitos, deva en ta


suosn""d;
misma autoridad conforme al artculo 26.

q;;'jJuera

rearizar ra

Los requisitos mencionados son:

La identificacin del destinatario


un requisito implcito en todas las modalidades de notificacin
es la indivdualizacin
del destinatario. si bien eilo en ra mayorade
casos es senciilo y cesi imperceptibre

para las autoridades encargadas d elaborar


ra notificacin,
singurar importancia en caso de hatarse de representantes
o de p"oon"" n varios rores o
calidades (Ej. contribuyente y presid'ente de junta
oe vetinos, o alcJloe y presidente
def.concejo municipal). Es importante distinguir
en qu calidad o faceta social se
notfica, por cuanto eilo, conflevar a precisar er
rgano al cuar debe dar cuenta
el destinatario del acto.

i*irt"

Texto ntegro del acto administrativo

La notificacin debe contener er texto ntegro der acto


materia de transmisin.
En tat sentido, er medio empreado para ra ntficacin
d";;rp;
oon poner en
conocimiento deladministrado, tanto la motvacin
como ta cisLn emtoa con ta
claridad y expresividad suficiente, sin adicionar,
corregir, omitir o

otro aspecto.

"uurn"r-ningl

sucede con frecuencia en ras decisiones provenientes


de organismos coregiados
(comit
de adquisiciones,.direc{orior,

municipares)

exponen tan soro ra decisin, dejando


"onjo"
ar dminstra'o

iue ras'notcaciones

i;;;;osa condicin
de acudir a ra entidad, pedir copi de ras actas.oe
tas sesn"J/ilo"t"" para a
travs de su rectura comprender ros motivos
e la resoruc;,
er agravante
que muchas veces ras discusiones no
transmiten mn netai r-'rgumentacin
tcnica y legal suficiente, haciendo necesaio
entonces emprender la tarea de deduccin por parre der administrado. para cumprir
mn ;;

;";

;t6;;idi"

i"i"g'di,

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

r-)

los organismos colegiados deben traducir su decisin en resolucones ortodoxas


con sus apartados de antecedentes, considerandos y decisin, sin perjuicio de los
informes precedentes.

Es caracterfstica de la noficacin que no puede aadir nada al acto que transmite, en su contenido esencial. El rgano notificante carece de competencia real
para incorporar modificaciones, perfeccionamientos o aclaraciones en el acto que
notifica, su labor es ejecutiva eminentemente.

ldentificacin det procedimiento


Resulta importante que el administrado conozca de la sola lectura de la noficacin
cul es la naturaleza y caractersticas del procedimiento en el cual ha recado la
resolucin que se le informa. Particularmente esta informacin resulta til cuando
el administrado tramita varios procedimientos ante la entidad, y con mayor razn
aun en los procedimientos sancionadores y de oficio(r61).

Autoridad y entidad
Otra informacin importante es la idenficacin de la autoridad de la cual provenga

la resolucin y el sealamiento de la entidad autora del acto administravo. Ello


quiere empoderar al administrado al extraerlo del anonimato.
Fecha de vigencia del acto notificado, la mencin de si el acto agota la va

administrativa y de recursos que procedan, el rgano competente para conocerlo y el plazo de interposicin
Estas tres precisiones al rgimen de la notificacin, constituyen innovaciones que
la Comisin consider indispensable instaurar para afianzar la seguridad jurdica
de los administrados.
No existiendo defensa cautiva, existiendo plazos sumamente breves en el procedimiento administravo, y sobre todo, conociendo la gran candad de derechos de los
administrados que se pierden por confusiones en la fecha de vigencia de un acto,
en esclarecer si el acto agota o no la va administrativa, o por eguivocaciones al
interponer un recurso, se ha establecido que este alea no sea nunca ms de cargo
del ciudadano, sino que al contrario, ser de cargo de la Administracin clarificar
estos temas, conforme a las normas de la Ley.
Se busca con esta medida que la Administracin otorgue al particular las mximas
condiciones para estar debidamente informado de las posibilidades de defensa en
el procedimiento y luego de 1.
Como son requisitos de la noficacin, no se trata que esta indicacin sea declarada
en la propia resolucin o acto, sino que puede ser incluida en la notificacin por el
responsable de la accin. Ser defectuosa la notificacin que no indica los recursos
admisibles, que sealar un recurso improcedente, s un rgano enneo ante quien
interponer el recurso, con rgano incompetente ante el que ha de interponerse el
recursor o se informe inconectamente el plazo para interponer el recurso.

(161) En los procedimientos de oficio se h a eforzado la formulada garantista de la notificacin estable.


ciendo que esta deber adems informar sobre el alcance del procedimiento, el plazo estimado de
duracin del procedimiento, y los derechos y deberes que le conesponden en este procedimiento
(art. 104.2).

Juan Carlos Morn Urbina

Otra informacin adlcional (publicaciones)


Tratndose de pubricaciones, ra Ley contempra que se puedan
agregar otras infor_
maciones que sean consideradas importantes para la proteccion"ae
bs derechos e
intereses de sus desnatarios.-Por ejemplo, puen sei tlesr
tas plrtes tegimadas
en el procedimiento, la direccin de la entidad, el nmero o"ielErono
o "
electrnico, etc.
"on"o
Es importante resaltar, que la exigencia dada al contenido
de la notificacin, demanda especiales conocimientos para la preparacin de esta, quele
"rmitan identificar
recursos procedentes, s agota o no la vas administrativa, plaz para
recunir, etc.,

del mismo modo, se-debe entender que no se cumpre co


estai exigencias s ra
autoridad recure a frmuras generales, a evasivas o a indicaciones por
referen_
cias (a normas especficas), por cuanto la idea central
qu" i"- nouficacin sea
suficiente para que er administrado conozca su situacin".rei.

Tratamiento de la conducta equivocada del administrado inducida por


la Admi-

nistracin

Si el administrado actuare siguiendo las pautas que le da la autoridad


acerca de
si el acto administrativo agota la va, sobre loi recursos que proceden,
las instancias
que lo apreciar, sobre.la.fecha de vigencia o el prazo pralnterponer
ros recursos,
estraremos en er caso de la induccn al error por parte oe
la neitigencia, malicia o
desconocimiento de la autoridad. En tales casos, resulta tfuico que-iadministrado
no
deba soportar perjuicos por esta situacin, al ser verdade-ro ajraviaoo
por el estado
de indefensin existente.

se sanciona la notificacin defectuosa con su invalidez y consecuentemente


con
la ineficacia del acto notificado, pero adems se prev que
los errores inducidos en
los lapsos de interposicin del recurso no pueden imputrse-at
inq"r"""oo. Al punto
que de este enor, por ejemplo, en materia de recursos
administravos, no podra ruego
pretender ser sanconado con la falta de agotamiento
de la nstancL admnistrativa
como presupuesto procesal exigido para acceder al contencioso.
Si la Admnstracin omitiera consignar los recursos procedentes,
indicara recursos

improcedentes, searara un rgano inompetente para conocer


er curso, o er prazo
expresado fuera distinto al real, la acfuacin seguida en su
conformidad conlleva la
nulidad de lo actuado y a gue se. enueve er praio para
ra impugnacin, incruso si se
tratiara de informacin que le hubiera perjudicado plnteaiopciruli"r"lt"
ta demanda
contencioso administrativa.
Por ello' la norma indica expresamente que en tales casos
el tiempo transcunido
en el,recurso impertinente, y su rechazo, no sbr
determinar er
vencimiento de ros plazos que correspondan. En tal sendo,
el aamiistrao podr una
vez advertido el enor, enmendar er rumbo y prantear et
recurso prceoente.

tomado;;;i;;;L

Finalmente' debemoscomentiarque en algunos de estos


supuestos de informacin
ennea de ta Administracin,.podra ser suplid por eila misma,
!n piicion det prnci_
pio del informalismo a favor.del administrado, por
ejemplo, p"r" .nr="r er trmite de
un recurso planteado ante rgano incompetente o la denominacin
Aeirecurso, con lo
cual se podra evitar la vfa de anulacin, procediendo
solo el encausamiento de ofico
por la propia Administracin.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

(_)

ARTCULO 25.. VIGENCA DE LAS NONFrcAC|oNES


Las notificaciones surtin efectos conforme a las siguientes reglas:
Las notificaciones personales: el da que hubieren sido realizadas.
Las cursadas medante coneo certificado, oficio, coneo electrnico y anlogos: el
da que conste haber sido recibidas.
Las notificaciones por publicaciones: a partir det da de la ltima publicacin en el
diario oficial.
Cuando por disposicin legal expresa, un acto administrativo deba ser a la vez
notificado personalmente al administrado y publicado para resguardar derechos o
intereses legtimos de terceros no apersonados o indeterminados, el acto produci
efec{os a partir de la ltima notificacin.
Para efectos de computar el inicio de los plazos se debern seguir las normas establ+
cidas en el artculo 133 de la presente Ley, con excepcin de la notificacin de medidas
cautelares o precautorias, en cuyo caso deber aplicarse lo dispuesto en los numerales
del pnafo precedente{1e},

1.
2.
3.
4.

CONCORDANCIAS INTERNAS

17
.4
Art.25
Art.

Arl.24.1

Art.
Art.
Art.

133.1
133.2
157.2

Art.216.3

Eficacia anticipada del acto administravo


Deber de contener la fecha de vigencia del acto notiftcado
Vigencia de las noficaciones
lnicio del computo de plazo expresado en das
lnicio del computo de plazo expresado en meses
Deber de guardar las constancias de notificacin
Requisito para la adopcin de la suspensin de la ejecucin de un aclo

couENTARros

Cuando la notificacin cumple con los requisitos exigidos por este captulo para su
existencia, producira los efectos normales, vnculando su contenido a los destinatarios,
legimndolo como parte en el procedimiento, y determinando el inicio de cmputo para
plazos de prescripcin, recursos, reclamaciones.
La vigencia de las notficaciones nos indica a partir de cundo podemos afirmar que
el acto administrativo de transmisin ha sido efectuado y en consecuencia quedamos en

la posibilidad de afirmar que queda vinculado por el acto administrativo. Con ella, entra
en vigencia tanto la notificacin misma como la eficacia del acto que se notifica(tB).

Vigencia de notificaciones personales


Las notificaciones personales vinculan a los administrados el mismo dfa en que
hubieran sido realizadas. Como la notificacin debe practicarse bajo cualquier forma
que permita tener constancia de la recepcin, en caso de haberse practicado pero no
constar fehacientemente la fecha de la notificacin, debe estarse a las manifestaciones

(1

62) Pnafo modificado por el Decreto Legislavo

No 1 029, publicado el 24lOGl20QB.

(163) Es necesario diferenciar el caso en el que la notificacin determina el nco del cmputo de algn
plazo (para realizar un acto a su cargo o presentar un recurso), en cuyo supuesto el plazo independientemente de la elicacia del acto, se iniciar al da siguiente (art. 133).

Juan Carlos Morn Urbina


del admnistrado. Lo cual no sucede si hubiere discrepancia
entre la Administracin
y el administrado, ya que en este caso prevalece la informacin
documentada de la

Administracin.

Mgencia de noficaciones a distancia (correo electrnico, certificado,


oficio, etc.)
Entran en vigencia er mismo da en que conste haber sido
recibidos por su des_
tinatario.

..

Vigencia de publicaciones
Por regla general cuando una acfuacin debe ser publicada,
esta tendr efectividad

a partir de la ltima publicacin en el Diario Oficial.

Caso de actos sujetos a publicacin y notificacin personal


Resulta bastante ms comn de ro que se piensa que determinados
actos deban
ser notificados a uno o varios administrados y'adicionalment, puuroo"
p"r, qu"

cualquier administrado que se vea afectado pueda hacer valer


sus'derechos o intereses
al respecto. Tal sucede con aspectos der medio ambiente, oe patrimnio
pbrico, de
propiedad intelectual, etc.

La pregunta en tares casos, es determinar con cur instrumento


de transmsin
opera el acto. La respuesta es simple, s la normativa ha exigido
esta doble notificacin
para un mismo acto administrativo se ha de entender
quJse trata de una exigencia

p?ra qye se complete el proceso de notificacin por medio de dos instruments.


En

tal sentido, el acto a notificar se entender.vigente cuando


han sido cumplidos los dos
mecanismos, y no por separado. La esencia d esta regra es pr"""r",
interes pouiico
de la segunda notificacin para darle esabilidad al aJto administrativo.
"r

De estimarse la solucin

contraria se privara al particular del derecho al acceso


de justicia, dando preeminencia ar transcuiso de ros iapsos
*rr"poni"ntes para ra
impugnacin der acto desde ra notificacin personal del interesado.

ll
26.1

anrculo

ee.. NonFtcActoNEs DEFEcruosAs

En caso,que se demuestre que ta notificacin se ha realizado


sin las formalidades

y requisitos legales, la autoiidad ordenar se rehaga,

iru".i"d"

lai'omsones

en gue se hubiesen incurrido, sin perjuicio para er innstra.


26.2 La desestimacin del cuestionamiento a fa
alidez de u-na notificacin, causa que
dicha notificacin opere desde la fecha en quJ iu. realizada.

ANTECEDENTE

Art.82

LNGPA.

CONCORDANCIAS INTERNAS

1!
lZ
t'rt.27

+4.

Art.
Art.

140.3

lndependencia de tos vicios det acto admnishativo


Eficacia ancipada delac{o adminisGtivo

SaneamientobenotificacionsOieaurrs
Efectos delvencimiento delplazo

()

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

(-.)

couENTARros

Cuando se hable de notificaciones defectuosas o viciadas se ha de diferenciar tres


supuestos que han recibido tratamiento diferenciado:

Falta absoluta de notificacin


Estiamos frente a la ausencia total de cualquier actuacin administrativa dirigida
ha transmitil el conocimiento de la dacin del acto. En este caso, se trata de un
acto en pendencia de entrar en vigencia, en tanto no se produzca la notificacin,
salvo que estemos en algunos de los supuestos expresos de dispensa de la notificacin de que trata el artculo 19 de la Ley. Por coherencia no sern aplicables
los supuestos de saneamiento de noticaciones defecfuosas, ya que no estamos
en una notificacin con inconecciones, sino de una falta absoluta de notificacin,
sin ningn inicio de operacin material para llevarla a cabo.

N_otificacin que induce a

eror al administrado

En este caso debe entenderse que si el administrado sigue lo informado en la


notificacin y realiza un acto procesal no procedente, queda a salvo su derecho
para plantear despus la cuestin ante el rgano o en el modo correcto (Ej.. recurso indebidamente planteado, considerar agotada la va sin estiarlo, etc.). Si por
ejemplo, contiene todos sus elementos conformes, pero equivoca en la mencin
de la proyeccin procesal (recursos procedentes, explicitrar si proceden recursos
administrativos y sus caractersticas), estaremos en el caso de un acto administrativo eficaz, pero cuyo plazo de impugnacin no habr comenzado a coner. Este
supuesto tiene su tratamiento especficamente en el asliculo 24.2.

Notificacin realizada extemporneamente


En principio hay que considerar vlida la notficacin, ya que las actuaciones administrativas realizadas fuera del plazo establecido solo implicarn la anulacin
del acto, si as lo irnpone la naturaleza de las cosas (art. 1a0.3) Si bien pueden
producirse desfiases con esta accin, por la conviccin que el administrado puede
adoptar acer de acogerse al silencio administrativo ante la inactividad de la Administracin, ello no es bice para invalidar la accin extempornea pero aneglada
al deber de resolver los asuntos administrativos.

Notificaciones con otros defectos


Tratndose de otros tipos de defectos distintos a los anteriores, ser de aplicacin
lo dispuesto por el presente artculo, en los trminos descritos a continuacin.

Cuando una notificacin no rene los requisitos de contenido (arl.24), modalidad


(art. 20) y las caractersticas propias de la modalidad aplicable, no produce sus
efectos ordinarios, como tal no empezar la eficaca del acto notificado, ni conern
los plazos, ni vincular vlidamente a los notificados.
La deficiencia del acto puede ser advertida por la propia autoridad instructora,
en cuyo caso dispondr directamente que se rehaga la actuacin y se anulen las
actuaciones realizadas en el nterin. Si fuere advertido por la autoridad superior
(va queja o recurso administrativo), deber proceder a reponer la causa al estado
de la notificacin invlida.

Juan Carlos Morn Urbina

^*t

27.1

uLo 27..

;ffiiEffi

DE

NorFrcAcroNEs

et

La notificacin defec{uosa por omisin de algunode sus requisitos


de contenido,
ta fecha en {ue el interesad'o r.ninerta.xfi.si
mente haberla recibido, si no hay prueba en ontrario.

surtirefectos legales a pair de

27

'2

Tambin se tendr por bien noticado al administrado a partir


de la realizacin
de actuaciones procedimentales del interesado que perrt'ln
ruion"r razonabl+
mente que tuvo conocimiento oportuno del contdnib o afancei
u rero.n,
o interponga cualquier recurso que proceda. Ho se conii.r. 1,
n solicitud de
notiftcacin rearizada por er adrinitrado, a fin que rJ si comncaa
irgu
decisin de la autoridad.

ANTECEDENTE

Art.83

LNGPA.

CONCORDANCIA INTERNA
ArL M 1.10 Principio de eficacia

T.P.

couENTARros

Del mismo modo como el sistema jurdico establece en resguardo


del derecho de
defensa, las formalidades propias paraefectuar una notificaciOnl
tambien permite, a ta
luz de lo-s principios de celeridad y eficacia, entender saneadas
o convalidadas aquellas notificaciones realizadas infringendo los requistos de validez
cundo la conducta
concluyente del interesado acredite claramente que pese a su
anmalo origen, no le
ha ocasionado indefensin.
Mantener de modo absoluto la sancin de nulidad para aqellas
notificaciones
ciertamente viciadas de modo formar, resurta afecvo a io. pri";i;
de cereridad y
eficacia administrativa en los casos que se evidencie cr"r"m"nt"
Le Lt inters"oo no
ha sido conducido al estado de indefensin. Significara
realizarun ritualismo inconducente contrario al principio de celeridad, obligai en tales
supuestos a ta Romnistracin
a reiterar tales actos si bien invlidos pero elcaces.
La'declaracin de conocimiento de un acto defectuosamente
notificado

efectuada
por el propio administrado es reconocida como elemento
habilitant para entender
saneada una notificacn vciada en su origen. Esta manifestacin
e conocimiento

puede expresarse de dos modos:

a.

si el interesado manifieste haber recibido ra notificacin

En tal caso el interesado expresamente se da por bien notificado


en esa forma y
si no constara la fecha de la notificacin, debe estarse a lo
manifestado por el interesado. como se puede entender de su propia definicn, este
tp saieamiento tiene
aplicacin al caso de noficacin personal, mas no en ros
ots supuestos.

b.

si puede presumirse que el interesado tuvo conocimiento del contenido


la
notificacin

de

Tal declaracn tcita de voluntad ser determinada por


la Administracin sobre
la base de los actos procesares posivos y concruyente.
d"i nt"i".o por
ros

crares

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

c)

invoca los efectos del acto cuya notificacin es defectuosa (por ejemplo, si impugna
vlidamente una decisin mal noficada(ts)o presentia argumentos en contra de pruebas
presentadas por la otra parte y que se omitieron acompaar en la notificacin). En este
sendo, consideramos que si frente a una falta de noficacin o una notificacin mal
realizada, el administrado realiza actos procesales especficos (recursos, reclamos,
apersonamientos) de cuyo contenido se aprecie el conocmiento del acto a noficarse, se sanea cualquier vicio de la notificacin defectuosa, a partir de la fecha que se
desprenda que tuvo conocimiento del mismo. No basta el mero conocimiento informal
de la actuacin, sino que el propio administrado mediante actos posivos evidencie
indubitablemente que de tal modo no se le ha ocasionado indefensin.
Distinto es el supuesto en el cual el administrado conocedor de que se ha producido alguna actuacin procesal, pero an sin saber su contenido preciso, solicita a la
Administracin que le notifique dicho acto, comparece ante ella para pedirse le notifique
un acto, o presenta queja contra la autoridad administrativa. O menos an, si presenta
escritos de cuyo contenido no pueda desprenderse ndamente que ha conocido la
decisin. En ales supuestos, no podr darse por saneada la noficacin, sino por el
contrario debe provocar rehacer la notificacin.
En los casos donde ocurre el saneamiento, la docina expone que debe considerarse como fecha de noficacin, aquella en la cual se suceden los ac'tos del administrado (declaracin posiva o inferida por la Administracin) y no aquella en que debi
producirse el acto.

ARrcuLo 28.-

:3#,'iilffi:88ff*l*roRD:

LA

Las comunicaciones entre los rganos administrativos al interior de una entidad


sern efectuadas directamente, evitando la intervencin de otros rganos.
28.2 Las comunicaciones de resoluciones a otras autoridades nacionales o el requF
rimiento para el cumplmento de diligencias en el procedmiento sen cursadas
siempre directamente bajo el rgimen de la notificacin sin actuaciones de mero
traslado en razn de jerarquas intemas nitrascripcin por rganos intermedios.
28.3 Cuando alguna otra autoridad u rgano administrativo interno deba tener conocimiento de la comunicacin se le enviar copa nformatva.
28.4 La constancia documental de la transmisin a distancia por medios elec{rnicos
entre entidades y autoridades, consttuye de por s documentacin autntica y dar
plena fe a todos sus efec{os dentro del expediente para ambas partes, en cuanto
a la existencia del originaltransmitido y su recepcin.
28.1

ANTECEDENTE

Art.79

(1

LNGPA.

04) Resultar necesario que para producir la subsanacin, el reorrso que se interponga sea procedente
en canto al tiempo y brma, y que se pierda en derecho, pues en estra siracin la afirmada eficacia
habra ido conta los derechos del administrado, lo ctal est pohibido en el artfcrlo M 1.10.

iuan Carlos Morn Urbina


CONCORDANCIA E(TERNA
R.J. No

088-200$lNEl

Uso de coneo electronico por entidades pblicas

CONCORDANCI,AS INTERNAS
M.1.2.1
Art.7

Concepto de acto administrativo


Rgimen de los actos de administracin intema

M.72.1

Facultad de delegacin de firma de los tulares de los rganos

Airl.74.2
Aft 123

admnisbativos
Deberes de los rganos de direccin
Recepcin por bansmisin de datos a distancia

couENTARros

La transmisin de actos administrativos entre los mismos rganos administrativos


es realizada medante las conocidas'comunicaciones', que los conectan directamente
sin la intermediacin de cualquier otro estamento que pudiera existir en razn de las

lneas jerrquicas existentes en las organizaciones. No es posible atenerse a seguir


las imbricadas lneas jerrquicas de cada entidad para enviar o recibir comunicaciones
de otras entidades.
En efecto, la Ley establece que "las comunicaciones entre los rganos administrativos se efectuarn en lo posible directamente, evitando la intervencin de rganos'.
Complementa la idea, a fin de evitar el desconocimiento de otros niveles de la entidad
interesados con el asunto o expediente, expresando que cuando alguna otra autoridad u rgano debiera tener conocimiento de la comunicacin, se le envia una copia
informativa.

Claro est que el lmite fsico de la comunicacin es la propia persona jurdica


estatal (municipio, ministerio, universidad, etc.) ya que la transmisin de resoluciones
administravas entre organismos diferentes queda sujeta a las disposiciones comunes
de la notificacin.
La copia informativa es una tcnica usual en la Administracin, empleada para
transmitir informacn a disntas autordades con el mismo texto simultaneamente.
Finalmente, se consagra la eficacia jurdica de las comunicaciones intemas mediante sistemas informtcos (lnternet o cofreo electrnico) con validez plena para fines
ntraadm in istrativos.
i

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

a)

EFICACIA DE
LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS

> Eficocio inmedioto:


> Eficocio onticiPodo:
> Vigencio de nofificocin y publicocin:

>
>
>

notificor:
notificor:

ort, ]
ort. 17
ort. 25

ori' l8

Oblioocin de
Dispnso de

Soeomiento de notificocin

defecfuoso:

ort. 19
ort.27

> Notificocin personol: orts. 20..l I , 21 , 22, y 25'1


ortl fr.l'2y 25'2
> Notificocin remoto:
orts' 20..l.3, 23.2, 25'3V
> Publicocin
.

Il_

2s.4

I* i:,:;lpilaon-ilt;!,f,r;:irij
ji

$iii:iiiHii'

j,:y.-b.nll"lli,;: .li..;,'.' an;?;l i +:ii;:


i
> Comunicociones interodministrotivos: ort.28
ii;it.b,'|Eg9l

(-)

TITULO I
DEL PROCEDTMTENTO I

aJ

(-)

INTRODUCCIN
a producir sus declaraciones
Pese a encontfarse la actividad gubemativa obligada
todas sus mltiples actuapuede
sujetar
no
de
frocedimieito"
" uofuni"A a travs
a las variadas materias
adaptarse
que
ya
requiere
ciones a un procedimentb intico,

pblicos que debe

que afron y- t"" n""esd"es- de los cometidos


; "ittla;;""-"
procedimientos administrativos
por
ello, e*i"ier innumerables diseos de
satisfacer.
procedimientos
por los diversos niveles del Estado. No nos referimos a los

="ro. que se sgue,; plra orindar servicios o ejecutar funciones materiales: Ej.
tcnicos

procedimiento oe atenco-n-rneica, el procedimiento estadstico, o presupuestal, sino


t;;;imientos jurdicos estricto sensu' por entraar decisiones iurdicamente
relevantes para los administrados'

Unaexposicinpanormicadelasprincipalesclasesdeprocedimientosadministrativos, es la siguiente:

.Losprocedimientosdeaprobacinautomticaylosprocedimientosdeeva.

Ir""iin

previa

tpo" ioti"" de aprobacin)

procedimietos insLos procedimientos de aprobacin automtica son aquellos


se considera
peticionado
lo
donde
veracidad,
de
pruncin
la
tituidos sobre la base de
la
solicigd o el
la
entidad.
prU"O" desde el mismo momento en que se presentia ante
Con el obj+'
TUPA
respectivo
el
en
formulario o:mpliendo todos los requisitos sealados
esta
emplea
se
socioeconmicas'
y
actividades
ti"o A" p"*tir la celeridad en la iniciativa
de
autorizacin
tcnicas
las
ntegramente
sustituyendo
modaliad de procedimientos,

documentada comunicacin
(licencias, permisos y autorizadones) por una suficientemente
quedando
en potestad de la
y
particular,
det inicio de la actividad social o econmica del
posteriori,
investigar
a
exclusivamente
previa,
sino
ya no emir una resolucin

para estar
prohibir la ac{ividad si comprueba la falta de los presupuestos
prodocumentacin
o
la
informacin
de
la
inidoneidad
o
actividad
e""rrt"r la
eliminan
se
categora
" or ello, muchos afirman con razn que mediante esta
porcionada.
tradicionales para dar paso a una simple comunicacin documentada

"rt*io"o
,, so,
V,

""
|rllit"oo

[r

.""irentos

desdeelexteriocenvezdedocrmentarladuranteelprocedimiento.
por el administrado
A su vez, en vez que los procedimientos sean substanciados
presentar toda la
al
fuera
os informa e instruye desde

dentro de la Administiacin,
probanza necesaria con su solicitud'

los procedimientos
Con la calificacin de procedimientos de aprobacin automtica,
del inicio de
avisos
simples
en
anteriores de permisos y utorizaciones, se convierten
actividades.

iuan Carlos Morn Urbina


Los procedimientos de evaluacin previa, son los verdaderos procedimientos
administrativos se caracterizan por ser aquellos que requeren para
su decisin, de una
instruccin, substanciacin, probanza y finahente, el pronuntiamiento.
Es propio de
estos tipos de procedimiento que la peticin materia de solicitud qr"O"
expectativa
hasta en tants la autoridad no resuelve el tema, consttuyndo"" por"n
esta caractersca, en un mecanismo de control de las activiades soales ylonomicas
de los
integrantes de la colectividad

'

Los procedimientos interadministrativos, los procedimientos externos y


el
procedimiento reglamentario
Los procedimientos administrativos internos (intraadministrativo)
son aquellos desarrollados dentro del mbito de la propia Administracin pUOtca
destinado a
organizar o hacer funcionar sus actvidades o servicios, estableciendo
una relacin

jurdica entre rganos u organismos del Estado y generando


un acto de administracin
intema. Adversamente a los procedimientos extemos, en los internos
los sujetos de la
relacin son actores pblicos y las decisiones generadas son actos de Administracin
que responden a prncipios de competencia, colaboracin y jerarqua, por
lo cual el
legislador al disear su secuencia tiene como objetivo evitai
los rigores formales
iue
inherentes a los procedimientos extemos compliquen el funcinamiento
intemo de la
Administracin o impidan la pronta toma de decisiones sobre los servicios pblims.
En tal sendo, las normas generales no les resultan aplicables, ya que
se encuentran
diseadas para la relacin usuario-servico pblico.'eor e.eilo,-son
eemptos oe
procedimientos internos: los procedimientos consultivos
ntre entidads juoti""s
(pedidos de opinn), procedimiento presupuestario, procedimiento
Oe control fiscal,
procedimiento para la designacin de funcionarios, y el procedimiento
de fiscalizacin
posterior en caso de aprobacin automtica de pefiin.
Por otro lado, los procedimientos administrativo extemo (extraadministrativo)
son aquellos desanollados hacia el eferior de la AdministracOn Otca
relacionndose
jurdicamente con un particular para los fines de
dictiar actos adminstrativos. La ubicacin de ambos sujetos en el procedimiento no es importante para
esta clasificacin,
puesto que nos encontramos por igual, frente a un procedimiento
extemo, cuando por
la iniciativa de laAdministracin se involucra al partilular en et proceoimiento
(rolactivo
de la Administracin) y cuando el usuario de algn servicio priblico
es quien ctiva la

secuencia (rol pasivo de la Administracin).

Laselaciones que surgen en los procedimientos extemos, informan las


tres formas
de vinculacin que pueden establecerse entre la ciudadana y laAdministracin prjblca,

denominadas: de prohibicn, de autorizacin preventiva o -de tutela


estaal.
En la primera, nos encontramos frente a determinada actividad de
la ciudadana
veda.da por el Estado y: pro tar, es perseguida y sancionada;
mientras que en Ia segunda se trata de actividades que no puedln emprenderse
sin la autorizcin previa
de alguna endad administrativa; y, finalmente, nos encontraremos
frente a la relacin
de tutela estatal cuandoer Estado anariza, procesa y se encuentra
arerta frente a
cualquier desviacin en el ejercicio de actividades que son de libre
ncatva privada.
En todos ellos el Estado adopta posiciones diferentes y consecuentemente
organiza
procedimientos

eltemos que muesan su diferente actitu frente al administrado,


como
por ejemplo, los procedimientos aduaneros de represin
al contrabando o defraudacin

(,

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

tributaria, los de licencias, concesiones y permisos, ascomo los de quiebras, registros


de marcas, patentes, servicios, etc'
Si bien prima facie parece ntida la diferencia entre los procedimientos.administrativos intemos y extemos, el anlisis se oscurece cuando abordamos procedimientos

que relaconan dos entidades estatales, actuando una como usuaria del servicio pblco
prestado por la primera. As acontece cuando una empresa del Eslado o incluso una'
entidad de Derecho priblico acuden ante un gobiemo municpal para solicitaruna licencia
de construccin o algn aspecto impositivo. En tales casos, se trata de procedimientos
efemos y no de intraadministravos, por cuanto pese a vincular a entes del Estlado, el
pasivo acta no con poder imperativo o en ejercicio de una funcin pblica, sino como
administrado comn, sindole aplicable el rgimen de las normas generales de procedimientos administrativos. Otra zona de penumbra son las relaciones entre el Estado
como.empleador y los funcionarios pblicos, donde los procedimientos disciplinarios
no son'enteramente intemos, ya que los funcionarios, en cuanto su rol de trabajadores,
no se'identifican con la Administracin.
Diversos autores restan solidez terica a esta clasificacin, afirmando -por ejemplo
DROMI- que se trata de una diferencia meramente didctica )a que siempre existe un
particular inmediata o mediatamente afectado por todo procedimiento 61ii5[fivs"ttss]
(lo cual privara de individualidad aldenominado procedimiento intemo)o como ESCOLA, quien la califica como un'mero elemento o instrumento de conocimiento"(rs).
Por nuestra parte, consideramos til tener presente esta clasificacin para el diseo
diferenciado de los procedimientos donde el inters directo, y por ende preeminente,
es el estatal (procedimiento intraadministrativo) de aquel donde por la participacin
del titular de un inters a ser satisfecho por la Administracin, debe realizar una fina
valuacin de preeminencias y equilibrios en su diseo; como por ejemplo, para efectos
de atribuir un sentido positivo o negativo a la actvidad silente de la Admnistracin.

Finalmente, tenemos el denominado procedimiento regtamentario, {ue es el


referido a la secuencia de actos y etapas sucesivas para la aprobacin de una norma
reglamentaria. Lamentablemente, nuestro ordenamiento omite darle una regulacin
uniforme a este procedimiento, sujetndose exclusivamente a los principio de esta
Ley, y a las normas especiales que pudieran regirlas (por ejemplo, las que exigen
la realizacin de audiencias publicas o prepublicaciones para dictar reglamentos en
materia de servicios pblicos)

Los procedimientos de oficio y los procedimientos iniciados por instancia


de parte

El impulso inicial que da lugar a un procedimiento origina una de las clasificaciones ms importantes del Derecho administrativo procesal, pues nos recuerda que el
servicio y la funcin pblicos pueden ser instados no solo por la propia Administracin
sino tambin de modo participativo y democrtico por quien se sienta interesado en un
pronunciamiento de la autoridad, segn los diversos intereses en juego.

Roberto. EI procedimiento administntivo. lnstituto de Estudios deAdministracin


Local, Macfrid, 1986, pp. 89 y ss.
(166) ESCOLA, Hctor J. Ob. cit., pp. 28'29

(i65) DROMI, Jos

Juan Carlos Morn Urbina

. . . Obviamente la legislacin no ingresa en el detalle de sealar en que caso debe


iniciarse de oficio un procedimiento, undo se requiere la
accin d un administrado,
o en qu situaciones caben ambos impulsos, dado que se trata
de diversos supuestos
dependientes de las caractersticas especficas en que se encuentre
el Estado, el administrado y el inters pbrico; sin embargo, puede firmao" qu"
lii,npurso de parte
y la accin de oficio son categoras complementarias y no
ya que, sarvo
exclusividad derivada de la ley o estructura del propio intetes
"rriry"nt""
purico a satisfacer, los
procedimientos dan cabida para ambos impulsos.
Con la denominacin del procedimiento administrativo de oficio, nos
referi-

mos a aquel promovdo por una decisin de actuacin propia


de los agentes pblicos

competentes, cumpliendo su deber de oficialidad o inquisitivo inherente


a la funcin
pblica, con el objetivo de tutelar el inters pblico, realir
una actvoo invesgatoria,

inspectiva, sancionadora o sasfacer una-necesidad propia Oe ta


Rmnstracin. ej.,
procedimientos trbutarios (acotacin), procedimiento
de cobranza coactva, procedi-

mientos intemos, procedimientos de fiscalizacin (defensa


de inspeccin de trabajo.

ronurnr"il,

procedimiento

.iniciativa,
. . L9. funcionarios pbricos
por

pueden iniciar un procedimiento de oficio por su propia


disposicin.del superior jerquico, a instancia de otro servidor p,iotim
o, incluso, en virtud de alguna denuncia de los administrados. cabe
anotar en este
ltimo supuesto, que la voluntad unilateral del administrado no
es decisiva para el
inico de una actuacin jurdicamente catalogada de oficio,
,i
ser examnada como antecedente para compulsar l conveniencia"unlr"
de incarla. Cabe advertir
-+onforme lo mencionan GARcfA DE ENTERRIA y renruruDe'orrl
que no todos
los procedimientos pueden ser iniciados indisntamente de oncio
o a instancia de
parte; por lo pronto, hay secfores de la actividad y procedimientos
estructurados en
base del principio de rogacin, como sucede con los procedimientos
encaminados al
reconocimiento de derechos, autorizaciones o la consitucin
de una situacin jurdica
favorable a un sujeto determinado, de tal brma que para ellos, la peticin
concretia del
administrado es condicin indispensable para la'iniiiacion msma'Jeiprocedimiento
y
la decisin gubemativa.

,"r"*

Por otro lado, los procedimientos administrativos de parte,


son los promovidos
a instancia de un particular legtimamente interesaOo en propici
un" o""r"ocin de
voluntad de la Administracin Pblica, ejerciendo sus derchbs
ae accon o contradiccin' Las posiblidades de los adminstradbs para generarprocedimientos
administrativos
estn presiddas por el derecho de peticin y sus oiverso. *rpon"nt"s
como son: i)
La peticn subjetiva (acciones y recramacioes indiduar";i
ii) La peticin
i;,1.
de.inters.general (peticiones de intereses difusos, populares o
colectivos), (art.10g);
iii) La facultad de contradiccin administrativa (art. igi; iv)
I-a p"ti"n o" informacin.
(art. 110); v) La formutacin.de consuttas. (art. 111);
viLa p"""""'gr"ciabtes

li;

(pro_

cedimientos para la obtencin de pensions de giacia, e'inauls


iara soticitrar la
promulgacin de normas.regares) (art. 112);y,viifH
cumprimi"nto " i"beres regares
(por ejempto, presentacin de deciaracionjiriUtarias.'

(167) GARCA DE ENTERRIA, Eduardo y FERNANDE


Toms. Ob. cit, p. 41S

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Los procedimientos obligatorios y los procedimientos voluntarios


por la exigibilidad del procedimiento, podemos diferenciar los procedimientos
obligatorios, d los procedimientos volunarios. Los procedimientos obligatorios'
conltuyen ia generalidad de procedimientos administrativos, en que resultan indispen-

producir una decisin


sables, lanto pra las entidades como para administrados, para
procedide la autoridad valida. A diferencia de estos, es posible encontrar algunos
por
a
las
entidades
que
ofrecidos
son
mientos admlnistrativos de tipo voluntario,
posibilidad
de
acarrear
por
no,
sin
o
seguirlo
opten
que
libremente
para
los usuarios,
sancin administrativa en caso de optar por evitar este procedimiento y acudir a la va
judicial ordinara directamente. As, sucede con los procedimientos de resolucin de
tontroversias que ofrecen algunas entidades a los operadores de algunos mercados
sectoriales intervenidos por la administracin.

Los procedimientos formalizados y los no formalizados (por su nivel de


formalizacin normativa)

Los procedimientos administrativos formalizados, son aquellos que tiene


su secuncia procedimental regimentada por la ley, de modo que el orden ritual
prescrito en la norma se impone rigurosamente al instructor del procedimiento. Por
procedimien'
Lemplo, la licitacin o la subasta pblica' A diferencia de estos, los
que
normativa no
la
en
procedimientos
los
a
comprenden
ts no formalizados,
establece un cauce predeterminado, con instancias, formas y requisitos, al cual
tenga que ajustarse el instructor del procedimiento, sin por ello, habilitar libertad
de ctuaci para el funcionario, sino mrgenes mayores de apreciacin de los
principios administrativos, reglas supletorias y fuentes jurdicas, para adoptar las
decisiones que correspondan a cada caso.

Los procedimientos autnomos, los procedimientos conexos y los complejos

(por su relacin con otros procedimientos administrativos)


Los procedimientos autnomos, son aquellos que no guardan conexin con
ningn oiro procedimiento anterior o posterior, a los cuales les pueda servir de antecedinte lgico, o por el contrario de derivacin necesaria. La declaracin de voluntad

administrativa obtenida, certificando, manifestando, constatando o atribuyendo, tiene


virtualidad y esencia propia, susceptibles de surtir efectos y tener efectos completos
por s mismo.

por el contrario, existen otros denominados procedimientos conexos o interdependientes, que mantienen recprocamente alguna relacin de dependencia, sin perder
su identidad propia. As tenemos, por ejemplo, los procedimientos de revisin, los de
adopcin de una medida cautelar, y los de ejecucin de la voluntad administrativa.
Finalmente, tenemos a los procedimientos complejos, a los cuales se refiere la
doctrina camo"un procedimiento de procedimiefss"(t68). En un procedimiento complejo,
funcionan distintos procedimientos administrativos como eslabones de la cadena procesal que, considerados aisladamente, carecen de la eficacia suficiente para conseguir

NAVARRO, Francisco. Derecho AdministrafVo Espaol. El Acto y et Procedmento


Adminstratvos. Eunsa, Pamplona' 1997' p. 535.

(1EftOLEZ

Juan Carlos Morn Urbina


un determnado fin pblico, el cuar solo puede lograrse
mediante ra concatenacin o
integracin de esos distintos procedmientos(16er.
En efecto, ar anarizar muchos.casos de procedimientos
veremos que para ra oF
tencin dealgunos tipos de licencia, existen otros procedimientos
indispensables de
seguir previamente para obtener declaraciones de distintas
autorioaaes lcertificaciones
de compatibiridad, constancias de zonificacin, etc.) que
procedimiento
complejo como insumo para ra decraracn final, d ,iloo"e*irn
qu LJ" ,no de estos
procedimiento-medios son reconducibres a un
tipo.superioi
Lbran unidad y
se hacen comprensibles: el procedimiento complejo.
"n-iqu"

.cada uno de ros procedimientos que comprende er procedimiento complejo son


verdaderos y propias decisiones o declaraciones escalbnaas,
con individualidad,
pero orientados a una finaldad comn. si bien
es cierto, caoa etapa el procedimiento
posee un resultado concreto, este solo resultia
til para et particulaien tanto sea parte
integrante de un resurtado finar, por er que se da incio
6;;i;;;"dimiento. Esra
caracterizacn de los procedimientos^complejos ha sido
connrniJ-por el rribunal
espaol- As por ejempro, ra sentencia de ra sara cuarta
9!pI"To
de 23 de enero de
1986 dice que "er procedimiento de eraboracin de pranes
es un procedimiento de ros que ra doctrina administrava califtca
oe broc"airLnto complejo,
esto es un procedimiento integrado por otros procedimientos,
c"Oiuno de los cuales
aisladamente considerado carecera de sentio, el cual les
vlene o"oo precis"mente
por su conexin con vistias a la produccin del
acto que culmna-eiltimo de ellos.
De manera que er acto que pone fin a cada uno de ros procedimientos
simptes es un
requisito sine qua non para abrir el siguiente"(r7o)

i;r;")

En todo caso, er dato decisivo para la clasificacin de


un procedimiento como
plejo viene. dado, en primer tugar, por la conexin
entre procldir;i;; distintos, "omy en

segundo trmino, por el hecho que ese sucesivo encadlnamientq


nire los mismos,
sirve de presupuesto a ra accin administrativa, que en
eiltva, ustinca, exprica y
da sentido a todos ellosozr).
La importancia de esta diferenciacin radica en tener en
cuenta que debe darse
tratamiento de actos de tramite, a los actos resolutorios
er interior
-de procedimientos complejos que cierran cada de una
"n
de sus isei.

qu"".frJr

(169) GONZLEZ NAVARRO, Francisco. Ob. cit. p.


535.
(170) lbld., p. s39.
(171) lbd., p. s3B.

(,

CAPTULO I
DISPOSICIONES GEN ERATES

ARTCULO 29.. DEFINrcN DE PR@EDIMIENTO


,\DMINISTRATIVO
Se entiende por procedimiento administrativo alconjunto de actos y diligencias tramita'
dos en las entddes, conducentes a la emisin de un acto administrativo que produzca
efectos jurdicos individuales o indMdualizables sobre intereses, obligaclones o derechos
de los administrados.

ANTECEDENTE

M.5

D.S. No 09+92-PCM.

b)

CONCORDANCI.A

EERIA

R. N0 027+2007/CAM-|NDEC0PI

Lineamientos de la Comisin deAcceso al l\,lercado sobre


Simplifi cacin Adminisbava

CONCORDANCIAS INERNAS
T.P.Art.lV

T.P.M.V
Art.1
Art.36

Art 39
Aft.5l
Art. 103

M.142
Aft.219

Principios del procedimiento administrativo


Fuentes del procedimiento adminisbativo
Definicin de acto administrativo
Legalidad del Procedimiento
Requisitos para la realizacin del procedimiento administrativo
Contenido del concepto adminisfrado
Formas de iniciacin de un procedimiento
Plazo mximo del procedimiento administrativo
Procedimiento trilateral

couENrl\Rtos

Mucho ha debatido la doctrina acerca de la estructura tcnica del procedimiento,


sobre si debe permanecer como instucin procesal dentro de sus lmites originales,
o, lo que es lo mismo, si se trata de un acto-complejo o una voluntad resultante de la
integracin progresiva de otras voluntades y elementos que, de tal modo, constituyen
partes carentes de autonoma e integrantes de una decisin final (acto-procedimiento).
Frente a esta tesis, se expresa que por el contrario, el procedimiento se trata de una

Juan Carlos Morn Urbina


cadena cuyos erementos se ariicuran por un vncuro
comn y proyeccin unitaria pero
sin confundr su individualidad propia.
La tendencia predominante afirma ef carcter procesal
de la va administrativa,
consderando que los actos jurldicos integrantes
oei procedimilnio-ii..,ro*"s, resotuciones, peticiones, etc.) tienen una funcin diversa,
responoen a sJs propias regras
de seneracn y eficaca, incruso
-como arirman nlEilirhilFi*X:
D?z:"\ cada uno sigue para su formacin, procedimientos especmcos
distintos ar
principal y finalmente, su validez sigue suert
diferente.
Asf, desde la visin doctrinaria, la estructura del procedimiento
administrativo se
muestra como una inte-gra.cin coordinada y racionar
d"
ro""""res
-fundamentalmente recepticos- dirigidos.a un fin unitario (preparar ""t*
una decisin final) y originados
por los diversos sujetos partcipes del proceso.
Para conformar un procedimiento unitario, dichos actos procesares
-precisa Ma_
nuel Mara D|EZ, con base en coNzLEz pREz-,
euen ctmpiiLn n" siguientes
condiciones:

a.
b'

Que.cada acto procesar conserve su propia indivduaridad (por


ejempro, mantener
requistos de varidez y objetos inmediatos propios) y
no como en er acto admnistrativo comprejo donde se fusionan en ra decraracion
nna e u mnstracin;

Que los actos conectados deben tener como objetivo,


efectos jurdicos unitarios;

v,

c'

Que, a su interior los actos procesales se vinculen causalmente


entre sf, de tal
modo que cada uno, supone ar anterior, y er rtimo

""p"""

ailrpo

entero(r73).

De tal modo, ros componentes der procedimiento


aparecen con su varor propio: ra
resolucin como el acto principal con vocacin
de ser termint y tos aJos preparatorios,
como instrumentos de aguella, vinculados en una relacin
de medios a fines.
Ahora ben er procedimiento administrativo no es prvavo
de ros organismos netamente adrninistrativos.como er poder Ejecutivo y
ros organisro" utonoros, pues
tambin aparece de modo residual en aquilos organismos
que tienen como funciones
eminentes, ra legisrativa y ra jurisdiccionai. si bien
en estos casos, su actividad predomi_
nante es.la.que re otorga su denominacin, tambin
reatzancts v pleoiri"ntos de
orden administrativo, cuya delimitacin se produce por
oposicin a los actos netamente
legislativos o jurisdiccionales, respectivamente (por
ejemplo, cuando administran su
personal, realzan contrataciones, ejecutan
su presupuesto, etc.).

(172) GARCA DE ENTERRA, Eduardo y FERNANDtrZ.


Toms. cutso de Derecho
-'---r Administntivo,
Tomo [, Editoriat Civiras. Madrd, lg0, pp. Sae
(1731 DIEZ., Manuel Mara. Derecho Administrativo.
fomo V Editoriat plus Uttra. Bs. As., 1971 . p. 219.

yiaZ.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ARTCULO 3O.. CAUFICACN DE PROCEDIMIENTOS


ADMINISTRATIVOS
Los procedimientos administrativos que, por exigencia legal, deben iniciar los adminis'
trads ante las entidades para satishcer o ejercer sus intereses o derechos, se clasifican
conforme a las disposicines del presente captulo, en: procedimientos de aprobacin
automtica o de evluacin previa for h endad, y este ltimo a su vez sujeto, en caso de
t lta O. pronunciamiento ofortund, a silencio positivo o-silencio F.gqtryg.Cada entidad
sealaeitos procedimientob en su Texto nico de ProcedimientosAdminislratvos'TUPA
siguiendo b critedos establecidos en el presente ordenamiento.

ANTECEDENTE

M.6

D.S. N0 09+92-PCM.

CONCORDANCIA GERNA
R. No 0274-2007/CAM-INDECOPI

Lineamientos de la Comisin de Acceso al Mercado sobre


Simplifi cacin Adminishativa

CONCORDANCI.AS INTERNAS
T.P.Art.lV 1.15

T.P.M.lV 1.16
Art.31

Art.33
Art. 34

M.37

Principio de predictibilidad
Principio de privilegio de control posteriot
Rgimen del procedimiento de aprobacin automtica
Procedimiento de evaluacin previa con silencio positivo
Procedimiento de evaluacin previa con silencio negativo
Conienido delTUPA

couENTARtos

Aefectos de su inclusin en el TUPA, cada endad debe identificar los procedimientos que realizan ante ella los ciudadanos para obtener su pronunciamiento siempre que
su eiistenca satisfaga una necesidad precisa y revele relevancia Pctica(t1. El objeto
de este anlisis es definir si el procedimiento extemo en cuestin se sigue justificando,
y adems si amerita incluirse en el TUPA.
Para el mismo fin, es necesario que se descarte la inclusin de aquellos procedimientos administrativos no comprendidos dentro del proceso de elaboracin de los
TUPAS, que son los siguientes:

procedimientos en los que se trate simplemente de remisiones de informacin que


se efecte para conocimiento de la administracin por mandato legal.

procedimientos relacionados con las actividades que realice laAdministracin Pblica a nivel interno orientadas a organizar o hacer funcionar sus propias acvidades,

como por ejemplo, los relativos a las acciones de personal, de administracin y


presupuestales.

(i74)

La prcca ha llevado a asimilar conectamente dentro de los TUPA, no solo a los procedmientos
fomalmente considerados por conduir con alguna decisin de la autoridad, sino tambin a aquellos
procedimientos que genen la prestacin de algn servicio efectivo mediante vas de hecho u
operaciones materiales pero sin resolucin formal esmatoria o desestmatoria (procedimientos
de prestacin efectiva)'

Juan Carlos Morn Urbina

'

Procedimientos seguidos de oficio por la Administracin para llevar


a cabo el
cumplimiento de sus actvidades inherentes de fiscalizacin.
Cercano a la identificacin

del procedimiento institucional, nuestra normativa establece que tambin el anlisis se relacione mn otras entidades a
efecto de descartar
aquellos procedimientos duplicados en varias entidadesfzs).
de procedimientos en esa Ley, ha evitado caer en el enor de la Ley
^La T_lificacinAdministrativa
de Simplificacin
de haber plantedo algunas direcricei y dejar librad
al criterio de cada entidad optar entre uno y otro tipo d proceoiminto
al momento de
formular sus TUPA. Por ello, las.normas siguientei contenen arlunas
directrices que
retiran a los funcionarios la facultad de autocalificar los procediriinls
v se opta por
que la ley califique algunos procedimientos para su reproduccin por
las entdades.

..

Algunas ideas que pueden considerarse como crterios en el proceso


de califica-

cn son:

'

Calificar como procedimentos de aprobacin automtica, todos los procedimientos. El lnstituto Libertad y Democracia enfatizaba que la importancia de extender
los procedimientos de aprobacin automtica por sobre los de evaluacin previa,
afirmando que era necesario:
"En vez de supeditar el otorgamiento de licencias y
autorizaciones al cumplimiento

'

previo de requisitos.indispensables para iniciar el negocio


o la activdad, debe
permitirse en principio el ejercicio de actividades econmicas
lcitas mentras se
encuentre expuesto permanentemente a un control posterior de la veracidad
de
las declaraciones, sobre la base del anliss de una muestra que identifique
a los
infractores como paso inmediatamente anterior a la imposicin'J"
un" multa considerable o a la disposicin de una clusula costos". Complementaba
la caracterizacin, afirmando que mediante este mtodo de intervengin estati aseguraba "que
no emerja lucro cesante como consecuencia de la intrvencin
estatal entendida
como requsito previo para el ejercicio de las actividades econmicas'(r76).
Excepcionalmente, la entidad podr acordar que un determinado procedimiento
califique como de evaruacin previa, considerando los criterios sr:fuientes:

'
-

Aquellos cuya repercusin der pronunciamiento sea importante.


Aquellos que adjudican derechos trascendentes a ros usuarios.
Aquellos gue tienen por efecto la posibilidad de limitar derechos de terceros.

Aquellos que otorgan concesiones.

(175) Un aspeco faltante de este anlisis comparada con


otras entidades, es la integracin de procedimentos o requisitos comunes entre varias entidades. o"
mJo r! s" ioentifiqu"n p.cedimientos en los que haya participacin o intereses comunes
con otros organismos priblicos,
para elaborar conjuntamente su diseo, aprovechar
economlas de escan, ripartir informacin,
con el objeto de evitar la necesidad de que el usuario deba p".t.pi."lrr"I
o" n" ebpas de
realizacin por diversas entidades o entregue informacin reiterada
en vas endades, para
un

mismo fin.

(176) Estada Mercantitista.

Eanonp

reformas institucona/es. Cuadernos deTrabajo No 05,

i1\rnal
lnstituto Libedad y Democracia (lLD),
Myo 19g9, p. 24.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


principio de privilegio de
Finalmente, debe tenerse presente que en funcin del
entidad debe tener en
cada
Preliminar,
Ttulo
el
en
controles posteriores establecido
y evaluacin
automtica
aprobacin
de
procedimientos
hayoritariamente
su TUpA
previa con silencio Posivo.

I
31.1

ITTCUIO 31.. RqMEN D-Et PROCEDIMIENTO DE


APROBACIH

awouAncA

solicitud es considerada aproba'


ante la entidad competente para
presentacin
Oi .i. el mismo mom'ento de su
y entregue la documentacin
requisitos
los
con
que
cumpla
cnocea, siempre
En el procedimiento de aprobacin automtica, la

completa, exigidbs en eITUPA de la entidad'


ningn pronunciamiento expreso
31.2 gn este procmento, las entidades no emiten
"1 rproUr"in automtica, debiend-o solo realizar la fiscalizacin
automtica se
oosterior. Sin embargb, cuando en los procedimientos de aprobacin
el cual el usuario no
sin
documento
un
de
h
expedicin
Ae
siramnie
ju erecho, el plazo mximo parasu expedicin es de cinco
.iilt.;,;i plruico de aquelloi plazos mayores fijados por leyes especiales
anteriores a la vigencia de la presente Ley'
de la solicitud del administrado,
31.3 Como constanc de la aproacin automtica
conteniendo el sello oficial de
presentado
formato
b
del
escrito
6p" ei
observaciones e indicando el nmero de registro de la solicitud'

il;ri;
;
;; ;;.6tr;
i
ur

recepcin,'sin

fech, hora y firma del agente receptor.


a la.presuncin de veracidad,
31.4 Son procedimientos de aprobacin automca, s:jetos
constancias y
autorizaciones,
ticencias,
de
obtencin
a
la
conducentes
"ouellos
sirit.r.s que habiliten para elejercicio continuado deactivid+
[ ri*li.lei, socales, ecnmicas o laborales en elmbito.privado, siempre
qri !,J i].Jit -rect os di terceros y sin perjuicio de la fiscalizacin posterior
que realice la administracin'

;;;rt-d;:

ANTECEDENTES
Ar|.24
Arts.7,20

D. Leg. No 757
D.S. No 094-92-PCM

CONCORDANC1AS fiERNAS
Lev
R.

No

h'

29060

0274-2007/cAM-lNDEcoPl

D.S.

No

096-2007-PCM

R.M.

No

048-2008-PCM

Lev del Silencio Administrativo


lineamientos de la Comisin deAcceso alMercado sobre
Simolifi cacin Administrativa
Regulan la fiscalizacin psterior aleatoria de los procedim-ientos adminisbavos por parte del Estado

Aorueban Directiva N' 001-2008'PCM'Lineamientos


pra h implementacin y funcionamiento de la Cenkal
de Riesgo Administrativo'

GONCORDANCTAS INTERN.AS
Art.'10.3

Nulidad de los actos expresos, de aprobacin automtica


o silencio posivo

Juan Carlos Morn Urbina


Art.30
Art 32

4rt.37.3
Art.75.6

\ft.125.3.2
4rt.154.1

Calificacin de procedimientos administravos


FFcattzacin Dosterior
Contenido ei tUpR. Calificacin det procedimento
Deber de resolucin de las solicitudi

--- ""'*

lmprocedencia del procedimieni de aprobacin

aulomarca

Empleo de formularios

couENTARros

Bajo er nombre de p.rocedimientos de aprobacin


automtica se conocen a aquellos procedimientos instituidos sobre ra bas
de h presuncion Je veracdad, donde ro
peticionado se considera aprobado desde
er msmo momento
qu" a" presenta ante
la entidad la solicitud o el formulario cumpliendo
"n
todos los requisitos
sealados en el
respectivo TUPA.

con el objetivo de permitir la celeridad en la iniciativa


y actividades socioecono.
micas' se emplea esta modalidad de procedimiento,
sustituyendo ntegranrente las

tcnicas de autorizacin (li9enci3s, p"*iro" y


autorzaciones) por una suficientemente
documentada comunicacin de iniiio e la activioad
socal lionJlll." del particular,
y quedando en potestad de ra.autoridad
"
ya no emtir una ,".otr"ion
fr"via, sno excru_
sivamente a posteriori, investigar y,
caso, prohibr ra actvidad si comprueba ra
falta de-ros presupuestos paraes, "n
habirtado a'ejecutar ra a;tr;d"d o de idoneidad
de la informacin o documentacin proporcionada. por
e[o, muchos autores afirman
con razn que medante esta categora se
eliminan lo" pr"dri"ito. tradicionales
para dar paso a una simpre comunicacin
documentada desde er exterior, en vez de
documentarla durante el procedimiento.

.,

A su vez, en vez que ros procedimientos


sean substanciados dentro de ra Admi_
nistracin, er adminstrado ros informa e instruye
desde fuera at pie"nt", toda ra pro_
banza necesaria con su solicitud. con la
calificacin de proceoimieniJs de aprobacin
aulomtica, los procedimientos anteriores
de permsos y autorizaciones, se convierten
en simples avisos der inicio de actividades, yia
prueua oe la autorin dada, es
er
simpte cargo de ra soricitud, sin haber r"o
de ra entidad.
si bien ra norma ratifica que ra nica accin que
corresponde a ra Administracin
es la fiscalizacin, la Ley prev el caso
excefcionat
qr" no o"nt" n"oer obtenido
-,i""a
la recepcin conforme de ra soricitud
l"
de partes, el aministrado requiera
obtener adicionarmente un documento"nt"
sin er cual no pueda hacer efecvo su
derecho. Por ejempro, supongamos que""p""m*
ra obtencin de un pasaporte se
considere de
aprobacin auromca asi
acbntecio,
sin emargo, JaiJJi J"r""io der derel utilidd
llava
cho de trnsito no ser de
er cargo, sino ser necesario obtener
er documento

bu."*"Lioi*;-

mismo, por ser una convencin

para

intemaciont.
tar caso, se ha prevsto que a crilerio
del administrado' adcionalmente se pueda
exlgir et otorgamiento del documento
dentro
del plazo de cinco dras hbires, sin nngn
iiilt" adicionar n procedimiento.

Finalmente, er artcuro carifica por s y


ante s como procedimientos de aprobacin
automtica, los siguientes:

'
-

Procedimientos conducentes a ra obtencin


de ricencias y autorizaciones.
Procedmientos para er otorgamiento de
constancias y copias certificadas.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Procedimientos que habiliten para el ejercicio continuado de actividades profesionales, sociales, econmicas o laborales en el mbito privado' siempre que no
afecten a terceros (por ejemplo, habilitaciones profesionales, locales comerciales,
etc.).

ARTCULO 32.. FISCALIZACN POSTER|oR

Por la fiscalizacin posterior, la entidad ante la que es realzado un procedimiento


de aprobacin automtca o evauacin previa, quedaoblgada a verificar de oficio
mediante el sistema del muestreo, la autenticidad de las declaraciones, de los
documentos, de las informaciones y de las traducciones proporcionadas por el
administrado.
32.2 La fiscalizacin comprende no menos del diez por ciento de todos los expedientes
suietos a ta modalidad de aprobacin automtica, con un mximo de 50 expedien'
te por semestre, pudiendo incrementarse teniendo en cuenta el impacto que en
el iriters general, en la economa, en la seguridad o en la salud ciudadana puda
conllevar [a ocunencia de fraude o falsedad en la informacin, documentacin o
dectaracin presentadas. Dicha fiscalizacin deber efectuarse semestralmente de
acuerdo a los lineamientos que para tal efecto dictar la Presidencia del Consejo
de Ministros.
32.3 En caso de comprobar fraude o falsedad en la declaracin, informacin o en la
documentacin presentada por el administrado, la entidad considerar no satis'
fecha la exigencia respectva para todos sus efectos, procediendo a comunicar el
hecho a la autoridad jerrquicamente superior, si lo hubiere, para que se declare
la nulidad del acto administrativo sustentado en dicha declaracin, informacin o
documento; imponga a quien haya empleado esa declaracin, informacin o do'
cumento una multa en favor de la entidad entre dos y cinco Unidades lmpositivas
Tributarias vigentes a la fecha de pago; adems, si la conducta se adecua a los
supuestos prvistos en elTtulo XIX Delitos contra la Fe Pbl'ca delCdigo Penal,
esia deber ser comunicada al Ministerio Pblico para que interponga la accin
penal correspondiente.

32.1

ANTECEDENTES
Art.30
Art.6

LNGPA.

Arts.14-17

M.24
Dir. No

003-90-INAP/DTSA

LSA.
Reglamento LSA.
D.S. N0 094-92-PCM.
Aprobada pr R.J. No O9&90-|NAPIDTSAde 5 de abdlde '1990

CONCORDANCIAS (TERNAS
Ley No 29060
D.Leg. No 635

D.S. No 096-2007-PCM
R.M.

No

048-2008-PCM

Ley del Silencio Administrativo

Cdigo Penal (Art. 411, falsa declaracin en procedimiento


427, falsificacin de documentos; M. 428,
administrativo;

kI

falsedad ideolgica)
Regulan la fiscalizacin posterior aleatoria de los procedimientos
administrativos por parte del Estado

Aprueban Directiva No 001-2008-PCM "Lineamientos para


la implementacin y funcionamiento de la Central de Riesgo
Administrativo'

Juan Carlos Morn Urbna

CONCORDANCI.AS INTERNAS
T.P Art. lV

1.16

10'3
Art. 3'1.4
Fa.41.2
Art 42
Art. 5-6.4
M.1M.2
Art. 159
Art. 165
Art'

Principo de privilego de confoles Dosteriores


Nuriod
;;;;pbacin automtica o- sirencio
-"-' positivo
Definicin de procedimibntos oe apac,on
presentacin,'admisin
y fiscalizaOn Oe lo.
presuncin de veracidad
del procedimento jrinrtr
Deber decomprobar ra arten't'ctiJJ'e h rcd;GHsucednea
---vvr
Notificacirin et inco oet proceoimiento administravo'-"
Actos de inshuccin
Hechos no sujetos a actuacin probatoria

t ,,::l.i:r-ril,

rffi

do.d;6.

couENrARros

La norma establece que los procedimientos administrativos,


luego

de concluidos
por decisin expresa, aprobacin automtica por
o
silencio admiistrativo, deben

estar sucedidos por un mecanismo de control posierior, que


consisie en el ineludible
procedimiento administrativo de oficio que la
Administracin r""i"-"r" confirmar la
autenticidad der documento presentado y ra veracidad
de ta intormac;,
las traducciones presentadas por los adinistrados amparados
en la presuncin de
veracidad. obviamente este mecansmo es de indispeniabre
,""ii,a"ion para que ra
facilidad de la presuncin de veracidad no se convierta
en un ncentivo para desviaciones, abusos o fraudes.

;';;

Para efecto de su caracterizacn jurdca debemos


tener en cuenta las siguientes
particularidades:

'

La fiscalizacin posterior es un procedimiento administrativo


intemo de oficio (art.
104' Lev No 27444), por ro que su inicio e
prenamente

Administracin.

'
-

impurs;;;

ra

Es un procedimiento.exposf, por ro que ra fiscarzacin


se caracteriza porque su
realizacin no debe nipuede interferircon el procedimiento
ornlltivo en elcual
se haya empreado ni a ros efectos der acto presunto otorgado
baj su imperio.

Es un procedimiento gratuito,

en cuya vrtud su realizacn no es financiada por


los fiscalizados mediante tiasas, sino por el presupu"sto
p,iOiico.
Es un procedimiento continuado, dada ra diversidad
de supuestos y esfuezos que
puede conllevar a la Administracin realizar
las pesquisas,
informacin,
mnfirmacin de datos, entre otros, para comprobar la
veracidad e o inrormaoo y
la fidelidad derdocumentopresentado, por ro que
r" no*"lu" ni
un prazo

.*"""i"

conminatorio o prescriptorio gronig para que ra Administracin Jantea


ralearice. Er plazo
mximo para realizar la.fiscalizacin postrior prou"noi
o1" i""iona"o jurdica
de sancionar la ilicitud de la irregulantaa que se
detecte.
La regla de toda acvidad de fiscarizacin es su
economfa, que orienta a que er
costo o et impacto de ra actividad de fiscarizacin
no
;;;;o-rcionados para
de modo que su desarroilo no debe propiciar excesos
burocrticos o
P-:I9:9:
rncrementos de personal..!l
sentido, ninguna norma exige
-ni podra hacerro,
por antieconmico- ra revisin rte.
de ra totarida o h documentac-n e-irormacn pre_
sentadas por todos los adminstrados. Lo diligente
es que la Administracin realce la

,";

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

fiscalizacin mediante el muestreo aleatorio en funcin de: aquellos procedimientos


de mayor impacto econmico o administrativo, aquellos en los que sea ms recunente
la ocunencia de fraude, aquellos en los que la autoridad pueda contar con los medios
probatorios indispensables para el cruce de informacin y segn la disponibilidad de
recursos humanos con que cuenta la endad para sU realizacin. En todo Caso, la entidad debe cumplir con el mnimo de fiscalizacin, esto es, una verificacin no menor al
1}o/o detodos los expedientes acogidos a la presuncin de veracidad hasta un niximo
de 50 expedientes por cada procedimiento previsto en el TUPA.
Ahora bien, cabe advertir que el esfuezo administrativo de cumplir con la fiscalizacin posterior no ser idntico en todos los casos de las declaraciones juradas
presenta'das en Ios procedimientos. En efecto, existen las expresiones escritas del
dmnistrado, contenidas en las declaraciones con carcterde juramentadas, mediante
las cuales afirman su situacin o estado favorable en relacin con los requisitos que
solicita la entidad y que se suelen emplear en tres casos distintos:

para sustituir una certificacin oficial proveniente de una autoridad pblica sobre un
estado o calidad del administrado (porejemplo, un certificado de buena conducta, de
domicilio, de ser pensionista, de supervivencia, etc.). Aqu, la adividad de fiscal'zacin
posterior de la Administracin estar dirigida a la obtencn de la documentacin
oficial que cnobore la informacin proporcionada por el ciudadano: el certificado
de buena conductia, de domicilio, de ser pensionista, de supervivencia, etc.

parasustituir una prueba privada sobre un estado de cosas sobre las cuales no

hay certificacin oficial alguna (por ejemplo, la declaracin jurada de los linderos de
un propiedad, o los bienes que ingresan al pas proveniente del exterior luego de

un viaje). Aqu, la actividad de fiscalizacin se dirigir a actuar medios de prueba


idnes y suficientes para verificar selectivamente la veracidad de lo declarado, por
ejemplo, la inspeccin fsica para conoborar los reales linderos de una propiedad, o
d-el equipaje que trae un administrado proveniente del exterior luego de un viaje.

paraacreditar la ausencia de una situacin personal del administrado respecto de


la cual no existe otro medio de prueba (por ejemplo, la declaracin jurada de no
haber sido destituido de la Administracin Pblica, de no tener impedimento para
contratar, etc.). En este caso, cuando la declaracin jurada ha sido aplicada como
el medio probatorio idneo para acreditar la ausencia de una situacin personal
del administrado por la insuficiencia de otros medios probatorios, la Administracin
difcilmente cuente con instrumentos cabalmente confiables para ejecutar la fiscalizacin posterior, sino solo aproximativos. Por ejemplo, si la condicin fuere que
el postulante a un cargo pblico no haya sido despedido de algn empleo anterior,
la dminstracin no cuenta con un registro oficial o medios probatorios privados
idneos o suficientes que le permita confiablemente corroborar lo declarado por
el administrado. Lo anterior no quiere decir que en estos casos no sea posible
ejecutar la fiscalizacin posterior, ya que estamos frente a un deber legal de cargo
de la Administracin, sino que sus resultados sern aproximativos. En estos casos,

la Administracin debe acudir a las fuentes de informacin disponiblest aunque


sean parciales, ampliar las posibilidades de participacin de terceros en la labor de
deteccin del fraude, y mostrar una conducta permanente de monitoreo compatible
con su deber de diligencia en la gestin pblica.
Si como resultado de la fiscalizacin posterior se confirma que el documento presentado no es autntico (por ejemplo, si no ha sido emitido por quien aparece como su

Juan Carlos Morn Urbina


emisor o si, habindoro sido, fue adutterado
en su contendo) o si ra informacn
reportada
en la decraracin o traduccin no
u"o.,l" utorr"d deber seguir er procedimiento
interno para proponer ra decraracn
".
der acto expres o presunto que se
hubiese obtenido con su mrito, previo
oescaigo der particurar beneficiado. rncruso
si
de la verificacin surgieren erementos
oro"o. pora proponer er inicio de ras
acciones
penales

6;;;ad

conespondientes.

comprementariamente, ra persona nafurar


jurdica que hubiere presentado
.o
er
documento inautnco o fraudrento
nluioord
ser reportada a ra denominada
central de Riesgo Administrativo qr" r"nti"a.presidencia
"
del consejo de Ministros.
Ah, tas entidades podrn encontiar euiJar'ent"
*n.ria1"
iniacon de quienes han transgredido ra presuncin oe veciao
en cuatquiiento'"i'guo"rn"mentar
y como tat, respecro de ros cuares,
ra
y
ya no muestral, en todos los procedimientos
en fo" que f"rtici;. "")permanente

fiscarizaciil;*t"il;;#; *'

lARrcuro3r.-pRocEl)rMrENt%3r#uAclNPREVTA
Los procedimientos de evaruacin previa
estn sujetos a sirencio positivo, cuando
se
trate de atgunos de los siguientes s[pueitii-"

1'

solicitudes cuya estimacin habilte para


elejercicio de derechos preexistentes,
satvo que medianre efla se transfierJfrurt
.i de
pbrica o que
habitite para rearizar actividadei que
sloten
;n su ejercicio.

r;i;ir;;;,

2.
3.
.
4.

inrt"nd;;;;;

Recursos destinados a cuestionar ra destimacin


de una soricitud cuando er

particurar hava oprado por ta apricaco

"rrii.n.i"-iiii.il.i

negativo.
Procedimientos en tos cuares ra trascenei.i.
i;-'i..rlin"nn.r
no pueda
repercutir directamente-en administradoi
airtirtr.ili i.-tii--*rio, mediante ta
limitacin, perjuicio o afechcin riut
io.res o derechos regtimos.
Todos los otros procedimientos a instancia
de parte.no

sujeto,

airirrn.o negativo
taxativo contemorado-en er artcuro sijuinle,
sbvo ro;
de peticin
graciable v de consurh que se
rgen r
ieguracion?sp-JJffiinn"r.

ilffiHros

(177) El artfolo 33 de la Ley del


Procedimiento Administra-tivo Generar
No 27444,fue derogado por
ta novena disposicin. transiton:a, compre;;t"ri;
' -"*''- y finar de ra Ley der srencio Adminisfravo
No 29060, pubticada et 7 de jutio
" ZO2.
(178) En la presente edcin^el autor
desanolla los coMENrARlos A l.^
LEy DEL stLENcto ADMINrsrRATrvo No 29060,
p"."rtrcuio,
obra. Dichos comentarios_artrcuro
se ubin

."g*i" a

"n

metooo

l" ,"c"idn oe anexos.

exeg!',;o

en ra presente

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

I
34.r

ARTCUrc 34.. PROCEDIMIENTOS DE EVALUACN


PRE\rlA CON SIIENCIO NECTATIVO
Los procedimientos de evaluacin previa estn suietos alsilencio negativo cuando
se trate de alguno de los siguientes supuestos:
34.1.1 Cuando la solicitud verse sobre asuntos de inters pblico' incidiendo en

la salud, medio ambiente, recursos naturales, la seguridad ciudadana, el


sistemahnanciero y de seguros, el mercadode valores, la defensa nacional
y el patrimonio histrico cultural de la nacin.
34.1.2 Cuando cuestionen otros actos administrativos anteriores, salvo los recursos en el caso del numeral 2 del artculo anterior.
34.1.3 Cuando sean procedimientos trilaterales y los que generen obligacin de
dar o hacer a rgo del Estado.
34.1.4 Los procedimientos de inscripcin registral.
34.1.5 Aquellos a los que, en virtud de la ley expresa, sea aplicable esta modalidad
de silencio administrativo.
34.2 Las autoridades quedan facultadas pan calificar de modo distirto en su TUPA los
procedimientos cmprendidos en los numerales 34.1 .1 y 34.1.4 cuando aprecien que
ius efectos reconozan el inters del solicitante, sin exponer significativamente el

inters generaloTe}(rsol.

ARTCUIO 35.. PLAZO UA<INO DEL PROCEDIMIENTO


ADMINISTRATIVO DE EI/ALUACN PREI/IA
El plazo que transcurra desde el inicio der.tn procedimiento administrativo de evaluacin
prvia tra'sta que sea dictada la resolucin respectiva, no puede exceder.de.tre_inta (30)
bas hbiles, ialvo que por ley o decreto legislativo se establezcan procedimientos cuyo

cumplimiento requiera una duracin mayor.

ANTECEDENTE

Art.51

LNGPA.

CONCORDANCTAS INTERNAS
Art.33
Art.34
Arl.142
Ar1.207.2

Procedimiento de evaluacin previa con silencio positivo


Procedimiento de evaluacin previa con silencio negativo
Plazo mximo del procedimiento administravo
Plazos pan la interposicin y resolucin de recursos administrativos

(129) El artculo34delaLeydel ProcedimientoAdministrativoGeneral No27444, fuederogadopor


la novena disposicin transiloria, complementaria y final de la Ley del Silencio Administrativo
No 29060, publicada

el 7 de julio de 2007.

(180) En ta presente edicin, el autor desanolla los COMENTARIOS A LA LEY DEL SILENCIO ADMINISTMTIVO No 29060, artculo por artculo, segn el mtodo exegtico utilizado en la presente
obra. Dichos comentarios se ubican en la seccin de anexos.

Juan Carlos Morn Urbina

couENTARros

Esta norma conene la especificacin que todo procedimiento


de evaluacin previa

iniciado a instancia del administrado, pue extenderse


como mximo hasta treinta
das hbiles desde su nicio oficial hasta la resolucin
" l" pr"r" .orio" llamada
a resolver' si algrln procedimiento necesitase contar
con un ptazo ma/i tenora contiar
con una norma con rango de ley que lo excepte de
esta norma.

Por su propia naturareza. no. es de aplicacin a ros procedimientos


especiares
contemplados en la ley (sancionador y trilaterat que se
cihen pi'.'pr"pos prazos
que le fija su naturaleza y estructura interna.

anrculo

ge.. EGAIIDAD DEL pRocEDtmtEltro

36'1 Los procedimientos, requisitos y costos administrativos

se establecen exclusivamente mediante decreto.srryrgmo o norma de mayor jeraiquiinorr.


de ra ms
arta autoridad regionat, de rdenanza Municipa'de
;in
;;r
fiturar de ras
entidades autnomas conforme a la constiticon,-iern
iu'Lrrnr". Dichos

procedimientos debe.ser compendiados y

sistemati;;J ;;

;ii.;;r ;;

Procedimientos Administrativoi, aprobado para cada


entidad.
36'2 Las entidades solamente exigirn a los administrados el cumplimiento
de procedimientos, la presentacin de-documentos, elsuministro
ae Normacn
por derechos ae t1flla9ion, siempre que.cumpran
".ip.o
con toi r.luiriios previstos
en
el numeratanterior. lncune en resfonsabtd;db
de modo
diferente, realizando exigencias aios administrados
nera e'eiio. ."ro..
36'3 Las disposiciones concernientes a la eliminacin de procedimientos
o requisitos
o a la simplificacin de los mismo!, podr1 aprou.o poi
nriorurion ruriiiii
Norma.Regionar de rango equivarite o Decreto de
caHa,!.n
trate de
entidades dependientes-det Gobierno central,
;ni'1., o
respectivamente,

ilto;Jil;;.ede

c"bd;;

,.

ro.

ANTECEDENTES
Arts. 18,23
Arl.12

D. Leg. No 757.
D.S. No 094-92-PCM.

CONCORDANCIAS D(TERN.AS
Ley No 29060
R. No 027+2007/CAM-|NDECOP|

Ley del Silencio Adminisbavo


Lineamientos de la Comisin deAcceso alMercado
sobre
Simplifi cacin Administava

CONCORDANCIAS INTEBNAS
T.P.Art.lV
Art.29
Art.39
Art.40
4r1.41

{rt.42

AtLM
Art.45

1.1

Principio de legatidad
Defincin de procedimiento administrativo
Requisitos para la realizacin del proceimiento administrativo
Documentacin prohibida de solicitar
DoqJmentos
Presuncin de veracidad del procedimiento adminisbativo
Deredro de bamitacion
Lmite de los derechos de hamitacin

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

M.47
Art.57
ArL75.4

M.169

Reembolso de gastos adminisfavos


Suministro de informadn a las entidades
Deber de abstencin de solicitar documentos no previstos en la ley
Solicitud de pruebas a los adminisfados

couENTARtos

El principio de legalidad en el Derecho Administravo tiene en este artculo una


aplicacin cabal para limitar la sobrecarga de procedimientos sobre los derechos de
los ciudadanos, el encarecimiento de los procedimientos y la sobrecarga de exigencias
a los administrados. Se trata de un primer lmite, establecido en funcin a la exigencia
del rango normativo para que se aprueben los procedimientos, los requisitos para los
trmites y los costos administrativos de los mismos.
por esta disposicin, la existencia de los procedimientos (esta referido a la organizacin de un procedimiento dentro del nivel general, puesto que los especiales requieren
ley), el establecimiento de los requisitos para los trmites y la ftjacin de los costos del
predimiento deben tener fundamento normativo en las siguientes disposiciones:

En caso de entidades de gobiemo central: decreto supremo.


En caso de entidades de gobiemos regionales: Resolucin de la ms alta autoridad

regional.

En caso de entidades autnomas constitucionales: resolucin de su tiiular.


En caso de municipalidades: ordenanza municipal.

La reserya jurdica no solo importa un nivel jurdico reservado para la fijacin de


procedimientos, requisitos y costos, sino la garanta de seguir un procedimiento complejo conformado por varias voluntades conformes para lograrlo.
Para convertir esta norma en jurdicamente perfecta, contiene la previsin de san-

cin y responsabilidad a los funcionarios y servidores que realizan exigencias fuera


del marco legal comentado, lo que se tramita conforme a lo previsto en el artculo 239
de la ley.
Finalmente, la misma norma contiene una flexibilizacin de la regla al permitir que
cuandose trate de reducir procedimientos, costos o simplificar requisitos, las entidades
no requieren seguir la exigencia mxima, sino que es procedente que se realice por
normas administrativas de menor jerarqua (resolucin ministerial, decreto de alcalda
y norma regional administrativa). Aqu se trata de una delegacin atribuida por la propia ley a las entidades adminislrativas para acelerar la reduccin de cargas y costos
administrativos a la ciudadana.

ARTCULO 37.. CONTENIDO DEL TPCO NCO OE


PROCEDIM IENTOS ADMIN TRATIVOS

Todas las entidades elaboran y aprueban o gestionan la aprobacin, segn el caso, de


su Texto nico de Procedimientos Administrativos, el cual comprende:

Juan Carlos Morn Urbina

1'

Todos los procedimientos de iniciativa


de parte requeridos por los administndos
de cuarquier
rgano de ra enridad,_.:rllll q,ii'es'exigencia
;,'il';;spardo resar, el
cuat deber consignarse-eriresmente
en e'rp,oli;d;, de ra fecha
de
publicacin en el Diario Ofiial.
para satisfacer sus intereses
o derechos

2'
3.
.
4'
_
5'

ms*ri;i,-riirijirilrt"

La descripcin clara y taxativa de


todos los requisitos
ve e^r5ruvo
exigidos P(
para la realizacin
completa de cada prcedimiento.
La carificacin de cada procedimiento
segn_conesponda entre procedimientos
evatuacin previa o OL aproni"in aiiomtca.
9.
En el caso de procedimienios de evaluacin
previa si
er s'
elsilencio
orrrir.,r( administrativo
r'v'ru
aplicable es negativo o
Los supuestos en que prooede-el pago
de derechos de tramitacin, con
indicacin
de su monto v rory'a d paso. Er r,;;
con
reracn
a la UtT, pubticndose en lis entaei
en monea
Las vas de recepcin adecuadas para
acceder a los procedimientos contenidos
en tos TUpA, de acuerdo a to sdu&-po,
tos artici rr"i, !guienres de ta
presente Ley.

positivo.

;;;;'J. ilJrl*

6'
'
_
8.
7

;;rl!;:

La autoridad competente para resolver


en cada instancia rvr
del procedimiento y los
recursos a interponerse pra acceder
a

ellas.

offi,:"ril:Hlil:$l;,i:lr

empteados

ur.nii

'vv

ta rramftacin

detrespecrivo proce.

El ruPA tambin incrur ra reracin


de aqueilos servicios. pqetados en
excrusividad por
las entidades, cuando el aminii-rao
nii'ii-. porbitdd de obtenertos acudiendo
otro lugar o dependencia- se precisir
.*"r..i.to r .lli l pi.uirio .n ro, incisos 2,a
6, 7 y 8, anteiiores, en loqrie iuei, ;pli;;tEt
l,
Los requisitos v condiciones para la. prestacin
de los servicios por las entidades
sern
fijados por decieto supremo i.trrnJJ p"iliijresoente
der consejo de Ministros.
Para aquellos servicios q::.lo sean prestados
en exctusividad,

Resotucin der Titurar ddr.etiego

:;;:ff:i;?ros

cuares eein

eiitiece:

seiL-init.

ras entidades a travs de

requisitos y costos conespondientes


n noo para que sean de pbrico

ANTECEDENTES
Arl.21
Arts. 11,'t3

D. Leg. No 757.
D.S. No 0%-92-PCM.

CONCORDANCIAS D(TERNAS
D,S. No01&2001_PCM

D.S. N0 088-2001-PcM

?':f,1.:l
ilSlrir en tos _Textos nicos de procedimienros
Ad miniskativos procedimiento para
pa r- faciltar
aciltai;;1.;
acceso de
q*:i'j?- tl informacin o, J.ni;pl[i!

R. No 0274-2007/CAM_NDECOP|

?:'tr*': j:l1lgl"TjPj:::rre;;;;"..v
rldad^es p bticas no empresa ria te!
::ilg:
_q?
jxglt^.,racomisin;";6;;iosobre
H:l::

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art.30
Art.34
Art.38

Califi cacin de procedimientos


adminstrativos

rroceotmento de evaluacinprevia con


- -" silencio
neoativo
-"-'lYrv "wvu
Aprobacin y ditusn delfUR

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Requisitos para la realizacin del procedimiento administravo


Requisitos de los escritos
Rejhs generales para la recepcin documental
Obervaciones a la documenbcin presentada

Art 39
Art.113

M.119
Art.125

Empleo de formularios
Recilrsos adminishativos

M.154
Art.207

couENTARtos

El contenido establecido en esta norma para los TUPA pretende corregir algunas
de las deficiencias mostradas por el rgimen aplicado por las normas de seguridad
a la inversin privada, y que no logr simplificar la Administracin Pblica. Con estias
mejorar Ia previsibilidad de las acciones administrativas y procedivariantes se
"itirn"
mientos, tendiendo a qe estos ltimos sean no presenciales (no requieran la presencia
personal de los administrados).
En principio, debemos mencionar que el contenido de los TUPA se ha integrado
por dos elementos:

Los procedimientos de iniciativa de parte requeridos por los administrados para


satisfacer sus intereses o derechos mediante el pronunciamiento de cualquier
rgano de la entidad.

Los servicios prestados en exclusividad por las entidades, cuando el administrado


no tenga la posibilidad de obtenerlos acudiendo a otra dependencia.

En cuanto a los procedimientos de iniciava de parte, el contenido debe concentrarse en:

La descripcin clara y taxativa de los requisitos exigidos para la realizacin com-

La calificacin de cada procedimiento, segn sea de aprobacin automtica,


evaluacin previa con silencio positivo o evaluacin previa con silencio negativo.
para el efecto debe tenerse en cuenta que la mayora de procedimientos deben
ser automticos y de silencio positivo, por as corresponder en funcin del principio
de privilegio de controles posteriores (art. lV 1-16).

Los supuestos en que procede el pago de derechos y la forma de hacerlo. Para

pleta de cada procedimiento para lo cual debe tenerse en cuenta los criterios
bstablecidos en el artculo 39 para conformar los requisitos de lds procedimientos,
la documentacin prohibida de solicitar (art. 40), y los documentos sucedneos
que son obligatorios de recibir para las entidades (art. 41). Cuando se dice para la
realizacin completa, quiere decir que la Administracin no puede solicitar otros requistos para resolver el caso, sino que debe resolver solo con esa informacin-

este efecto debe tenerse presente la exigencia de legalidad para la fijacin de tasas
(art. 36), las exigencias para la procedencia de cobro (art. 44 y 45) y las formas de
cancelacin previstas en el artculo 46 de la Ley.

Las vas de recepcin en cada caso, contemplando las alternativas de receptora


previstas en el artculo 119 de la Ley (en los propios rganos administrativos, en
ios rganos desconcentrados, en las autoridades polticas del Ministerio del lnterior,
en las oficinas de coneo o en las representaciones diplomticas).

Juan Carlos Morn Urbna

'

La auioridad competente para resolver


cada instancia del procedimienlo, identificndoro por su cargo y ros recursos que proceden
en cad
pr""uponiendo
almximo las posibilidades de recunnca previsibles.

."*,

'

Los formularios que se empleen durante la


tramitacin del procedimiento, los
mismos que eran de libre reproduccin por
los administrados.
El congreso de la Repblica, agreg en la parte
final de este artfculo un tratamiento
legal para dos supuestos de costoi airn"totuo.
distintos pero conexos a las tasas
por procedimientos administraiivos:

i.
i'

Las tasas por servicios excrusivos prestados por

ra

Admnistracin; y,

Los precios pblicos por servcios prestados por


las entidades pblicas no
empresarales.

Las tasas por servicios excrusivos prestados por

ra

Administracin

El ruPAtrambin debe contener la relacin


de los servicios prestados en exclusividad o en condicin de monopolio por las entiJades,
con g
de tos requisitos
paa su

obtencin,
"."riin
t9: tugares de atencin
a i"lorinirt ados, y
los formularios que "".",,:_1"pudieran !^"
ser empleable"l

!:::,

"f"rto.

Este agregado se dirige a superar una diferencia


operativa existente entre procedimientos administrativos iormaliiados y las
activida"'" pr""t""o'n-als entregadas a
los ciudadanos por ra Administracin ptiLli,-cuando,
en rearidad, ambos constituyen
servicios administrativol s_ujetos
econmica (tasas). como es sabdo,
el procedimiento administrativo "se"o.'p"n"tin
caracteza por curminar'en ra'eipeoicin

de un
pronunciamiento o acto,adminiskativo por
parte de alguna entidad de la Admnistra_
cin Pbrica, por ejempro, er otorgamienio
rn" autorizacin o ra concesin

de un
permiso o licencia' Estas actuacioes
tenen un contendo proceoimental. por
su parte,
los servicios que ra Administracn pbrca pueoe
bri";;;;;;r/""Lo"r, no se encuentran en funcin a procedimentos, e importan
ra ejecucin
materiales por
parte de la entidad que.se agotan en
su propia ejecucin. Ejempros de estos
servicios
monoplicos son por ejempro, ra venria de
a'ocumentacin especiarizada, estadscas
o investigaciones producidas por la entoaJlta
expedicin de pranos que posea, en
condicin de exclusividad o monopolio.

d;";

Por ello, teniendo en consideracin que la


finalidad del rupA es brindar informacin que facilite la relacin del ciudadano-nla
eoministracin pblica, dotndola de
transparencia yseguridad, se prcpone incruiien
octrosruera
concemiente
a los servcios que la Administrcin pr:l'onda
en condicn de exclusividad o
monopolio.

re#"

sin embargo debemos advertir que ra incrusin


de ra categora de servicios mono_
polios, no autoriza a ras endad"r g"n"i"i'servicios
o prestaciones no autorizadas
legalmente o en aspectos distintos " ,,
institucionI.

"

"Ul"to

Los precios pbricos por servrcios prestados


por entidades der Estado bajo
personera no empresarial
El artcuro finarmente estabrece que para
aquelros servicios que no sean prestados

en condiciones de exclusivida-d.-, se i"qie


pliego que tas establezca y ta ditusn

dntar con una resolucin del tular del

L*JJn"n,".

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

La mencionada inclusin nos ubica ante el tema del precio pblico, esto es, la contrapreslacin pecuniaria por la prestacin de servicos o la realizacin de actividades
de las endades estatales, dentro de un rgimen de derecho pblico, cuando sean
prestados a solicitud de los administrados pudindolos obtener tambin del Sector
Frivado. Por ejemplo, los servicios de estacionamiento, la venta de entradas a espectculos pblicos, la venta de publicaciones, la prestacin de servicios de investigacin
por parte de las universidades pblicas' etc.
Tanto la tiasa administrativa como el precio ptiblico son ingresos pblicos provenientes de la entrega por parte de la entidad pblica de ciertos bienes o servicios, pero
mientras en el precio la relacin se establece de manera voluntaria (contractual), en la
tasa, existe la caracterstica del monopolio y la coactividad propias del tributo.
En tal sentido, las caractersticas diferenciales de estos precios pblicos son los
siguientes:

La prestacin del servicio o la entrega de bienes por parte de una entidad estatal

La prestacin del servicio o entrega del bien es susceptible de ser prestado


por el Sector Privado, por lo tanto la peticin del administrado se basa en su
mera voluntad generando una relacin contractual (libre concurrencia con el
Sector privado). No obstante por el principio de subsidiaridad a que est sujeto
el Estado, debe contarse con una norma legal que le habilite a la realizacin

se realiza siempre bajo un rgimen de derecho pblico (no se trata de una empresa
del Estado).

de esta actividad comercial, y adems solo debiera proceder cuando se evale


que su realizacin no impacta negativamente en el cumplimiento de los objetivos y metas institucionales, ni implica riesgo de deterioro del equipamiento e
infraestructura fsica en perjuicio del patrimonio del Estado.

La contraprestacin entregada a la entidad es un ingreso no tributario, por lo tanto


est sujeta a reglas propias, a la libre competencia, diferente de la tasa que es
impuesta coactivamente por la Administracin (voluntariedad de la obligacin).

Complementariamente a esta disposicin ha sido dictado el Decreto Supremo


No 0gg-201-pCM previendo algunas normas complementarias para la percepcin de
los precios pblicos. De conformidad con el artculo 1 de la citada norma, se esablece
que a efectos de desarrollar actividades de comercializacin de bienes y servicios y
efectuar los cobros conespondientes a los ciudadanos, las entidades requieren contar
con autorizacin de ley expresa. Adems, el artculo 2 del Decreto Supremo No 0882001-PCM dispone que a fin de aplicar el cobro conespondiente por concepto del
servicio prestado, el Tltular de la entidad debe aprobar una resolucin que establezca
los siguientes requisitos: (i) la descripcin clara y precisa de los bienes y/o servicios
que son objeto de comercializacin por parte de la endad; (ii) las condiciones y limitaciones para su comercializacin si las hubiere; y (iii) el monto del precio expresado
en porcentaje de la UIT y su forma de pago. Dicha resolucin debe ser publicada en la
misma oportunidad en que se publica el TUPA de la entidad conespondiente.

Juan Carlos Morn Urbina

Descripcin del proceso para la elaboracin del TUpA


_. ._fhora bien, ruego de ro mencionado, es necesario searar que ra eraboracin der
TUPA por cada entidad estatal, puede d'ividirse
en cinco etapas tecnicas sucesivas,
conforme se describe a continuacin:

a'

ldentificacin de los procedimientos y servicios administrativos


exclusivos a cargo
de cada entidad.

b. Anlisis y simprificacin de ros requisitos exigidos para cada procedmiento.


c' Revisin der costo de ras tasas apricabres a c.adaprocedimiento.
d. calificacin der procedimiento, segn conesponda a ra modaridad de aprobacin
automtica o de evaluacin previa.

e'

calificacn de los procedimientos de evaluacin previa,


segn se aplique el silencio
positivo o el negativo.

La identificacin de procedimientos y servicios administrativos


exctusivos de

cada entidad

El objeto de esta etapa consiste en identificar ros procedimientos


que por sus
caracterGticas conesponden ser incluidos en er rupA, y,'post"iio*"nt",
definir si los
jusfican
mismos
objetivamente su subsistencia.
Con el objeto de determinar los procedimientos que
deben encontrarse inctuidos
en elTUPA, cada entdad pblica debe identificar
aquellos procedimientos administrativos susceptibres de ser iniciados por ros administrado,
a inicativa
de parte) con et objeto de que res sea reconocido,
*"ijit
erliiunciamento ue
cualquier rgano de la entidad, el libre ejercicio de
sus o"*"o" r"tivos o ntereses
legtimos previamente establecidos.

(rd;il;tos

Al respecto, sobre las caractersticas de los procedimientos


que deben ser incluidos
en los Textos nicos de Procedimientos Administravos
de cada entidad, cabe citar lo
dispuesto en ef artculo 30 de la LeyNo27444"Los procedmientos
administrativos que,
por exigencia legal, deben iniciar los administradosante
ls enl-"d"";;* satisfacer o
ejercer sus intereses o derechos, se clasifican conforme
a las disposciones del presente

captulo en: procedimientos de aprobacin automtica


o oe evaluacin previa por ra
entdad, y este rtimo a su vez sujeto, en caso d9
farta o" pr**"riento oportuno,
a silencio positivo o sirencio negtivo. cada entidad
ss ficeoimientos en
su Texto nico de Procedimiens Administrativos "enar
- TUpA, siguiendo los criterios establecidos en el presente ordenamiento".
De lo expuesto, podemos observar que nicamente
.los procedimientos
administralivos

deben ser incruidos en er rUpA


que cumptan con las siguientes exigencias:
i) contar
con base legar vigente; i) ser un piocedimLnto
a instan" e un
y, iii)
debe ser un procedimiento

necesriamente

"c-rinistrado;
seguido por
satisfacer
o ejercer sus intereses legtimos o derechos
"r "iuoJ"no'p"r,
especficos.

con relacin ar primer requisito, erartculo 36-de ra Ley


No 2T444prescribe que
los procedimientos, requisitos y costos administratvos
se establecen exclusivamente
mediante decreto supremo o nrma de mayor jerarqua,
norma de la ms alta autoridad

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

a=r'

autnomas
regonal, ordenanza municipal o decisin del titular de las entidades
procedimientos
que
los
puede
notar
co-nforme a la Constitucin. En tal sentido, se
por ley, sino que, la exiadministrativos no necesariamente deben ser aprobados
normas reglamentamediante
aprobacin
la
con
satisface
se
gencia de legalidad
del pliego de los
titular
del
resoluciones
o
Supremos
Decretos
los
sn
.o,,..o
".,
organismos autnomos.
ser seguido a instancia
En cuanto al requisito referido a que el procedimiento debe

50 de la Ley No 27444'
del administrado, debemos sealar lo dispuesto en el artculo
jurdica
que cualquiera sea su
o
"la
persona
natural
f cual el administrado es
procedimiento
administravo'
el
en
participa
""g"
procedimental,
cafcacn o situacin
se somete
administrado,
como
procedimiento
en
un
intrviene
Cuando una entidad
que
los dems
y
deberes
1". nor*"" que lo disciplinan en igualdad de facultades

"administrados".

administravo en
No solo los particulares pueden participar en el procedimiento
solic1en el repblicas,
cuando
calidad de administrados, sinb tambin las entidades
someterse
deben
por
la
cual,
razn
inters,
conocimiento de algn derecho o legtimo
administrados'
dems
los
a
a las normas que regulan
administracon relacin a la ltima exigencia mencionada, los procedimientos

a aquellos iniciados
tivos comprendidos en el TUPAde cada entidad, corresponden
subjetivo reconociderecho
algrin
de
titulares
de
calidad
for tos administrados en
debe ser personal,
que
adems
legtimo,
inters
un
de
o
po,'
ordenamiento,
el
o

actual y probado.
en el TUPA de
En virtud de lo sealado, los procedimientos que deben incluirse
legtimamente prointers
o
un
subjetivo
derecho
un
a
responden
tanto
en
la entidad,
no se encuentra
tegido, tienen carcter reglado; es decir, su concesin o denegacin
conforme
que
se
desenvuelve
sino
competente,
ente
libiada a la discrecionatiad del
previstos por
los
requisitos
de
y
cumplimiento
del
legalidad
de
a un estricto examen
en el TUPA se
las normas en la materia. En tal sentido, los procedimientos incluidos
de todos los
del
cumplimiento
cual,
el
segn
Gn pol' el principio de predictibilidad,
certera de
bastante
conciencia
una
puede
tener
el ad'ministrado
,"-quiSto"
procedimiento.
"iigiOo",
el
en
que
obtendr
se
final
rJsufiado
cul ser el
pueden estar suEn otras palabras, los procedimientos incluidos en el TUPA no
procedimientos
aquellos
consecuencia,
En
entidad.
la
Ae
etos a AsreconatiAaO
se encuentran
discrecionalidad'
de
un
mbito
con
cuente
que
Administracin
la
Ln los
la
entidad.
de
caractersticamente excluidos del contenido del TUPA
los reAhora bien, una vez identificados los procedimientos que cumplan con
quisitos anteriormente mencionados, la Administracin deber realizar un anlisis
parte del
oO"tiuo que permite sustentar la inclusin de dicho procedimiento como
y
con el
prctica
compatibilidad
relevancia
su
de
contenido ei fUpR, en funcin
inters pblico.

En adicin a lo sealado, el TUPA debe incluir los servicios administrativos


que, con carcter exclusivo, son prestados por una entidad especfica, cuando
Los
no tienen la posibilidad de obtenerlos acudiendo a otro lugar o dependencia.

iuan Carlos Morn Urbina


procedimientos que no son prestados en excrusividad por
ra entidad, no deben
formar parte de su TUpA.
Anlisis y simplicacin de ros requisitos exigidos para cada procedimiento
Una vez realizada la identificacin de los procedimientos que deben
ser incorpo-

rados en el TUPA, la autoridad debe determinar la necesidao y titiaaa


de la documentacin e informacin exigida a tos administrados para cada uno de los procedimientos,
a efectos de obtener el pronunciamiento correspondiente.
Con la finalidad de definirlos requisitos exigidos para los procedimientos,
se deben
seguir los siguientes criterios contemplados e los rtculos 39, 40 y 41de
la Ley del
Procedimiento Administrativo Generai:

a'

b'

c.

Analizar la necesidad y relevancia de cada uno de los reguistos exigidos,


con el
objeto de que la entidad pueda emitir fallo respecto a lo solicitado. para
io cual,
se debe optar por aquellas altemativas que mejor concuerden con el principio
de
simplicidad.
ldentificar el fundamento legal de cada uno de los requisitos exigidos
aplicables,
a fin de elimnar aqueilos que carezcan de sustento normativo eipreso.
sobre er
particular, debe destacarse que esta exgencia ha sido prevista,
especficamente,
con el fin de evitar que las entidades de la Administracin tradtional incorporen,
durante la elaboracin del rupA, requisitos no contemplados en ninguna
norma
legal o reglamentara.
Determinar la capacidad real que poseen las entidades para procesar
la infor_
macin proporcionada por los administrados. Un aspecto'relevante
a efectos de

discriminar aquellos requisitos que deben ser exigidos para cada procedimiento,
se

encuentra directamente relacionado con la caiaidad que po""" l"


Administracin
para procesar dicha documentacin, a fin de evitar la capiura
de informacin que
no pueda ser analizada debidamente o que sea excesivamente
costosa, sin que
ello afecte la decisin final sobre el procedimiento.

d'

Respetar el impedimento referido a solicitar informacin prohibida


legalmente,
segn lo previsto en el artculo 40 de la Ley No 22444, a"i como
cumprir con la
exigencia legal de admitr los sucedneos dcumentales en lugr
de documentos
oficiales o autnticos, en los trminos explicitados por el artcilo
t o" t" misma
nofma.

La revisin del costo de tasas del procedimiento


La tercera etapa de la elaboracin de los TUPA consiste
.
en realizar una revisin
de los aspectos involucrados en la determinacin de los
v ."" aplicables a
los procedimientos administrativos:

*.t*

Anlisis sobre la procedencia del cobro de la tasa.- con la finaridad


de establecer procedenca
la

del cobro, la entidad aeoe

teneijr"r"ni"

los criterios

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

previstos en los artculos 44ost),

y 45fet

de la Ley No 27444,|as cuales se en-

cuentran referidas a:

a.

La necesidad de contar con una habilitacin previa en una norma legal para exigir
el cobro de tasas, como derechos administravos:

Tomando en consideracin que, en principio, los procedimientos administrativos


deben regularse conforme al criterio de gratuidad procesal, la Administracin solo
se entender facultada para gravar a los usuarios mediante tasas la realizacin de
algn procedimiento administravo, cuando se le haya habilitado expresamente
pira eito mediante una norma legal que faculte el cobro de dicha exacciones. Al
respecto, debe sealarse que en nuestro ordenamiento, se encuentran excluidos
de L posibilidad de cobrartasas, los procedimientos inherentes a las funciones de
la Rdministracin Pblica y los que impliquen el ejercicio del derecho de peticin.

(181) Articulo 44.. Derecho de tramtacn


44.1. procede estrablecer derechos de tramitacin en los procedimientos administrativos, cuando
su hamitacin implique para la endad la prestacn de un servicio especfico e individualizable
favor del admi;istradd o en funcin del costo derivado de las actividades dirigidas a analizar
lo solicitado; salvo en los casos en que existan tributos destinados a financiar directamente las
actividades de la entidad. Dictro costo incluye los gastos de operacin y mantenimiento de la
inaestructura asociada a cada procedimiento.
para
44.2. Son condiciones para la procedencia de este cobro: que la endad est facultada
exigirlo por una norma con rngo de ley y que est consignado en su vigente Texto Unico de
Procedimientos Administravos
establecer cobros por derecho de tramitacin para procedmientos iniciados de
oficio, ni Ln aquellos en los que son ejercidos el derecho de pecin graciable o el de denuncia
que deban ser conocidas
nte ta entiOaO'por infracciones funcionales de sus propios funcionarios o
por las Oficinas de Auditorla lntema.
44.4. No pueden dividirse los proCedimientos ni establecerse cobro pof etapas.

14.3. No pmcede

44.5. La entidad est obligada a reducr los derechos de tramitacin en los procedimientos administrativos si, como producto de su tramitacin, se hubieren generado excedentes econmicos
en el ejercido anterior'
44.6 Medante decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros y el Ministro
de Economa y Finanzas se pfecisar los criterios y procedimientos para la determinacin de los
costos de los procedimientos y servicios adminstravos que brinda la Administracin y para la
fijacin de los derechos de tramitacin.
(182) Articulo 45.- Llmite de los derechos de tramitacln
4S.1. El monto del derecho de tramitacin es determinado en funcin al importe del costo que su
ejecucin genera para la endad por el servicio prestado durante toda su tamitacin y, en su crso,

pbr el cosio real e produccin de documentos que expida la entidad. Su monlo es sustentado
por el funcionario a cargo de la oficina de admnistracin de cada entidad'
Cuando el costo sea superior a una UlT, se requiere acogerse a un rgimen de excepcin, el cual
. ser establecido mediante decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros
y el Ministro de Economa y Finanzas.
4S.2. Las entidades no pueden establecer pagos diferenciados para dar preferencia o tratamento
especial a una solicitud distinguindola de las dems de su mismo tipo, ni discriminar en funcin
al tipo de adminiskado que siga el procedimiento.

Juan Carlos Morn Urbina

b'

La obligacin de realizar la prestacn de un


servicio especfico e individualizable
al particular.

La norma incruye una presuncin, en er sentido que


existe un servicio

de este
tipo, cuando ello implique para la entidad, la realizatinarn"
especial
con relacin al procedimiento injciado por el particurar,
ra qre r"""uuidad
materializa en la
emisin de un ttulo documental que atredita la
exstenciJ ,-n o"r""r,o a favor
particular.
del

c.

No encontrarse comprendido en ros supuestos


de impedimentos estabrecidos en
la tey, tiares como: no cobrar
pro"ediri"nto"-ini"L.;;;i" Administracin
(fiscalizacin' contrgl, supervisin,
"n inspeccin, etc., en pro""nr"nros

para ta Adminstracin (peciones de gracia,


administrativa.

a-

obligatorios

deild"), ;"no" po, instancia

Establecer ra graduacin der morito conforme


ar ordenamiento regar.- una
vez que se ha identificado ra procedencia der
por.
pr""taoo po. ta
entidad, esta debe.proceder a graduar er monto
"ooro
"i "ri"it
de ra tasa
exigida a ros usuarios,
siguendo ros crfterios consagos en erordenam";t"
r"g;i;;;" tarefecto.
La tasa no debe exceder el costo rear der servicio (costo
marginar que genere ra
prestacin del servicio de tramitacin
como unidad cional e el runconamiento
de la entidad, sum.ndore ros gastos de operacin y
mantenimiento de ra infraes_
tructura asociada al.servcio), y en caso der costo'de
io. roirui"rios no pueden
exceder el costo unitario de su produccin.

b. La tasa no debe exceder el monto de 1 UlT.


c' La tasa debe ser sustentada objetivamente medante un informe tcnico elaborado
por la Oficna de Administraci.

d.

La tasa no debe contener pagos diferenciados para


dar preferencia a arguna sori_
citud, ni establecer cobros por etapas.

La calificacin del procedimiento


una vez identificados los procedimientos susceptibles
de ser includos en el TUpA,
as como determinar ra procedencia de imponeruna
tasa por concepto de trmite para
cada proceso, la autoridad debe procedeia calicar
uno J"
a las
siguientes categoras: i) procedimientos o
""a
"o! "onro-e
aprouacion;;t;iliproceoimientos
de evaluacin preva.

Procedimientos de aprobacin automtica

son aqueilos procedimientos instituidos sobre ra


base de la presuncin de vera_
cidad, donde ro peticionado.se considera
desde
en que
se presenta ante la entidad la solictud o eliormulario
"pu"oo cumptiena
toos
los
requsitos
sealados en el respectivo TUpA.

el,i;;;;;r"nto

con el objetivo de permitir la celeridad en la iniciativa


del desarrollo de las actvidades socioeconmicas, se emprea esta
modarid" " pi"""oir""i1, sustituyendo
ntegramente ras tcnicas de autorizacion
y'"iiori=""ones) por
lricencias,
una comunicacin debidamente documentaa
el nido oe la
social o econmica der particurar. En ese.sentioo, ta pGtad
"t";; se encuentra
de ra Administracin
dirigida exclusivamenle a realizar rn ontioi
iosterior e las activiaes ejercidas por

g"*ir*

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


los particulares -en atencin a ellos no se encuentran sujetos a una utilizacin previaexciusivamente a posteriori y, en su caso, prohibir la actividad si se comprueba la falta
de los presupuestos para estar habilitado a ejecutar la acvidad o la idoneidad de la
informacin o documentacin proporcionada. Cabe resaltarque, mediante la aplicacin
de esta categorfa se eliminan los procedimentos tradicionales para dar paso a una
simple comunicacin documentada desde el exterior, en vez de documentarla durante

el procedimiento.
Asimismo, en vez de que los procedimientos sean substanciados por el administrado dentro de la Administracin, los informa e instruye desde fuera, al presentar toda
la probanza necesaria con su solicitud.
Con la calificacin de procedimientos de aprobacin automca, los procedimientos
anteriores de permisos y autorizaciones, se convierten en simples asos del inicio de
actividades.

Procedimientos de evaluacin previa


Los procedimientos de evaluacin previa o verdaderos procedimientos administrativos se caracterizan por ser aquellos que requieren, de la realizacin de acvidades
de instruccin, substanciacin, y probanza, con la finalidad que se emita un pronunciamiento sobre la solicitud presentada y admitida.

Como caracterstica inherente a este tipo de procedimiento, la peticin materia de


solicitud queda en expectativa hasta que la autoridad conespondiente resuelva el tema,
constituyndose por esta caracterstica, en un mecanismo de control ms riguroso de
las actividades sociales y econmicas de los integrantes de la colectividad; toda vez que
no podrn ejercer dicha actividad hasta que se les autorice expresamente para ello.

Calificacin de los procedimientos de evaluacin previa segn el silencio


aplicable
Una vez realizada la calificacin entre los procedimientos de evaluacin previa y
los de aprobacin automtica, la entidad debe seleccionar los primeros y establecer si
al trmino del plazo para el pronunciamiento sin haberse emitido una decisin expresa,
se entender aplicable el silencio administrativo positivo o negativo.
Sobre el particular, cabe mencionar que toda vez que el numeral 4) del artculo
33(r$) de la Ley No 27444 eslablece que estn

(.183)

sujetos al silencio positivo todos

Artculo 33,- Probedlmiento de evaluacin prevla con sllenclo positivo


Los procedimientos de evaluacin prea estn sujetos a slencio positivo, crando se trate de

:.

algunos de los siguientes

':

supuestos:

1.

Solicifudes cuya estimacin habilite para el ejercicio de derechos preexistentes, salvo que
mediante ella se transfiera facultades de la administracin pblica o que habilite para realizar
actividades que se agoten instantneamente en su ejercicio.

Z.

Recursos destinados a cuestionar la desesmacin de una solicifud cuando el particular haya

optado por la aplicacin del silencio administrativo negativo.


procedimientos en los cuales la trascendencia de la decisin final no pueda repercur directamente en administrados disntos del peticionario, medianie la lmtacin, perjuicio o afectacin
a sus intereses o derechos legtimos.

3,

Juan Carlos Morn Urbina

los procedimientos a instancia de parte no sujetos al silencio


negatvo en los
supuestos taxativos contemplados en el artcuf 34 de la menconJda
bfl'r), se

puede deducir que la regla general aplicable a los procediri"nt.


rinistrativos de
evaluacin previa es la delsilencio administravo poiiwo y ta
la aplicacin
del silencio administrativo negativo. Por tanto, ante el trascurso
""*p"ion
"" establecido
ei r"=o
sin que la Administracin pblica se haya pronunciado
se entender
de aplicacin el silencio administravo ngaiivo solo en "*pr"."r"lt
oun" peicion encaje en
alguno de los siguentes supuestos de cacter taxativo:"""t

a'
b'
c'

Cuando la solicitud verse sobre asuntos de inters pblico, incidendo


en la salud,
medio ambente, recursos naturares, ra seguridad ciuoaoana,
et sistema financiero
y de seguros, el mercado de valores, b dfensa nacionat y
p"trhonio histrico
cultural de la nacin.
"t
Cuando cuestionen otros actos administravos anteriores, salvo los
recursos que
cuestionan la desestimacin de una soricitud por sirencio negativo.

Cuando hayan sido estructurados como procedimientos trilaterales y


aquellos
procedimientos que generen obrigacin de dar o hacer
a cargo "i r.t"oo.

d. Los procedimientos de inscripcin registral.


e. Aquellos a los que, en vrtud de ra rey expresa, sea aplicabre esta modaridad de
silenco administravo.

En.virtud de lo expuesto, para la calificacin de los procedimientos


administrativos
en funcin al silencio administrativo aplicable en ausencia de pronunciamiento

las reglas antes expuestas son de apricacin obrigatoria p"r r"


entod.

expreso,

4'

Todos los otros procedimentos a instancia de parte


no sujetos al silencio negavo taxavo
contemplado en el articulo siguiente, salvo los procedimentos
'" p.ri"in."""bte y de consultra
que se rigen por su regulacin especfica.

(184) Artculo 34.- Procedimientos de evaruacin previa


con sirencio negativo
34'1 Los procedimientos de evaluacin previa estn sujetos
al silencio negativo cuando se trate
de alguno de los siguientes supuestos:

34'1'1 cuando la solicifud verse sobre asuntos de inters publico,


incidiendo en Ia salud, medio
ambiente' recursos naturares, ra seguridad ciudadana, ei sistema
fi*;";;;y de seguros, er
mercado de varores, ra defensa nacionar y er patrimonio
n.tori.rrtuoi'iJ' n""on.
34'1'2 cuando cuesonen otros actos administravos anteriores,

salvo los redrsos en el caso


del numeral 2 del artfculo anterior.
34'1'3 Cuando sean procedimentos trilaterales y los que generen
oblgacin de dar o hacer a
cargo del Estado.
34.1.4 Los procedimientos de inscripcio registral.
34'1'5.Aquellos a los que, en virtud de la ley expresa,
sea apllcable esta modalidad de silencio
administrativo.

34'2Las autoridades quedan facultadas para calificar de


modo disnto en su TUpA los procedimientos comprendidos en ros numerares 34.i.f . y ?4..1.4.,
c""n
que sus efectos
re@nozcan el inters del sotcitante, sn exponer sigiicawament "pie"en

ni"iJi-J"n"r"r.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

I
38.1

ARTCUIO 3g.. APROBAON Y DIFUSN DEL TE'CrO HICO

DEPROCEDIMIENTOSAD@

(UPA)es aprobado por Decreto


El Texto nico de Procedimientos Administrativos
la's autoridades regionales,
niveide
porlinorra
de mximo
suoremo delsector,

por Resolucin del Titular de organismo constituciode gobierno respectivo'


tnivel
s'egn
utnomo,
ir",ii.
obligadas a publicar el ntegro del TUPA'
estan
entidades
las
aos,
cada
Z{dos)
38.2
sin
emblrso, podrn hacerlo anles, cuando
tutar;
mismo lo ameriten. El plazo
prod.ucidaJen-el
iiroinCrciones
del mismo'
publicacin
ptur de la fecha de-la ltima
y Empresas'PS6E'
EITUp es publicado en el Portal de Servicios al Ciudadano

;i;;;ritip-ri,'r

;;;J!;ii'. dt;r

;.[i'il
;;;;;-di

38.3

y en el Portl lnstitucionaloEe.
'Sin
de su TUPA
oeriuicio de la indicada publicacin, cada entidad realiza la difusin
entidad'
la
de
visible
lgar
en
r.,iirit iu ubicacin
que no lmplique la crea.cin de nue'
38.5 Una vez aorobado el TUPA, tda modificacin
Nrt ii*nto de derechos d'e tramitacin o requisitos' se debe
M"isterialdelsec{or, Norma Regionalde.rango equivalente
r"-.illiii
del Tihiar del orsaismo Attonomo conforme a
poiRerolucin
;
su aprobacin
;;,;i, t,iir eiir.iOeloOiemo respectivo. E casoconErio,
casos se
ambos
En
numeral38.1'
el
en
eshblecidb
,.-ti r"frm almenism
po.r
elnumerall'3:
lo
dispuesto
segn
h
-.,- - -r!-!^--p.i. l. elaboracin delTUPA se procurar evitar la duplicidad deprocedimientos
Pblica.
las distintas entidades de la Administracin

38.4

iii;-.;iirinI.
;;iid
;;;ffi;\iJr,;

iffi ;;ili*.id

;;ilrti"r;en

ANTECEDENTES
D. Leg No 757.
D.S. No 094-92-PCM.

Arl.22
Arts. 32 a 36

CONCOFDANCTAS D(TEFNAS
Lev oue modifica el Art. 38 de la Ley del Procedimiento

Ley No 29091

'mirstratvo CeneralNo 27444 y establece la publicacin

D.S. No 079-2007-PCM

D.S. No 004-2008-PcM

de diversos disposivos legales en el portal del Estado


oeruano v en oortales insfucionales
Lineamle'ntos para la elaboracin y aprobacin de TUPAy
establecen didposiciones para el cumplimiento de la Ley
del Silencio Adminishativo
Reolamento de la Lev N0 29091 que modifica elM. 38 de
y
la Llv del Procedimie-ntoAdministrativo Gssl Nlo l/444
de diversos dispositivos legales en
Jstabce Ia publicacin
'Estado
el oortal del

R.J. N0 234-2001-lNEl

R.M. No 293-2006-PCM
R.

(185)

tf

027+2007/CAI'/-INDECOPI

N,."'"1 ."dificado

peruano y en portales instucionales

,i''ms v orocedimiento tnico's sobre contenidos de


pginas
e entidades pblicas (incluye el TUPA en
'leU
i,inas web)
Pdcedimient para ingreso y publicacin de los TUPAS en
el Portalde servicios al Ciudadano y Empresas.
Lineamientos de la Comisin de Acceso al Mercado sobre
Simplificacin Admin istrativa

por el artfculo 1 de la Ley No 29091 , publicada el 2510912o07

Juan Carlos Morn Urbina

CONCORDANCIAS INTERNAS
T.P.

Art. lV 1.15

Art.29
4rt.48.5
Art.49

Principio de predictibilidad
Definicin de procedimiento adminisfativo
FaCIltad de la PresUencia delConsejode Minsbosde
detec.
tar casos de dupl'xidad de procedimientos min;i&or.
Kegtmen de entidades sin WpA

couENrARros

La competencia para aprobar el TUpA


La Comisin consider necesario mantener la exigencia
de contar con niveles de
aprobacin calificados para los TUPA institucionates,lnt" q-rJ""L"halizarlos
en
cada entidad pblica. La idea que estuvo presente tre'ta
aeperitiiqr" l"r estructuras
admnistrativas ms instucionales pudieian servircomo
un instancilde revisin obj+.
tiva, frente a ros proyectos de TUp formurados por cada
entioa pulica, evitando ras
extralimitaciones y las contradicciones a las regias de la
simprmdJn administrativa.
En este orden de ideas, se aprob que ra competencia
originaria para aprobar ros
Textos unicos de procedimientoi Rmnstratvos de
cada entdad radica en:

'

En caso de entidades de Gobiemo Central (organismos pblicos


descentralizados,
proyectos, progmmas, etc.): decreto supremo.

'

En caso de entidades de Gobiemos Regionares: La


Ley No 22444 mencona que
debe ser aprobada por ra resorucn de r ms arta
aud;dad i"gionar, ra cuar es ra
ordenanza regonar dentro der nuevo ordenamiento
urioim iegin:at, oeanoo a tos
decretos regionares, ra reguracin de ros procedimienios

'
.

".p""i*".
En caso de entidades autnomas constitucignares:
resorucin de su titurar.
En caso de municipalidades: ordenanza municipal.

No obstante reconocer que er rango normativo


exigido para ra aprobacin de ros
TUPAgenera una serie de rigideces qu oincuttan una
mayor institucionalizacn de los
TUPA e.ntre ras dependencia! pbricas, se decidi
mantener esie nuJ'0" nm para ras
instancias der poder Ejecutivo, cuando menos.A parti,
d; "t"-;;j"i"n"i" sectoriar,
los Ministeros tienen a su cargo ra rabor de dai coherencia
a ii'requisitos, tasas,
procedimientos, plazos, sirencio.s, entre otros,
exigibres po.' ,u ."toi ros ciudada_
nos' permitindosere hacer ca.mbios a las propuesias
de ias entias, "moincartas o
suprimirlas, siempre con el objetivo e afianzr tos principis
-pr"uLroad y uniformidad en los procedimientos admnistrativos de
su mbiio. r_amnoiemente, ha sido
frecuente que ra aciuacin de los sectores, no haya
sido ro n"""ri""nte oportuna
con eltrmite conespondiente, debido a que no sun
sues;;i;;" sancin por
el incumplimiento ni tienen incentiuo" p"o su pronta
aprobacin.
Conviene llamar la atencin respecto de dos temas
controvertidos en esta materia: la
necesidad de ratificacin de las ordenanzas que
aprueban TUpA en las Muncipalidades
Distritales y la competencia para aprobar talas
oe los organsmos

autnomos.

Respecto a la necesidad de ratificacin de ras ordenanzas


que aprueban ros TUpA
distritales porparte de la Municipalida ProvincLi
el rndecopi r.t *""ir!.oo su posicin
en el sentido de que ya no es exigible esta ratificacion
ar rraoer

JJo

ffioo

"t

capitulo

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ll del Decreto Legislativo No 757 (que contenfa la exigencia originalmente) por el Capftulo

I de la Ley yo 27444 (Ver Lineamientos de la Comisin deAcceso al Mercado sobre la


Aprobacin y Publicacin del Texto tlnico de Procedimientos Administrativos-TUPA).
Sin embarg, cabe advertir que -rnayoritariament+ los TUPA directamente aprueban
las tasas a que quedan sujetos los contribuyentes por cada procedimiento, y que a este

respecto, tianto la anterior Ley Orgnica de Municipalidades como la actualmente vigente,


r"qui"ren la ratificacin de las ordenanzas distritales con contenido fibutario por las
Municipalidades Provinciales de su circunscripcin, sin ninguna excepcin. A nuestro
criterio, es necesario que las Municipalidades Provinciales rafiquen las ordenanzas
aprobatorias de los TUPA, mxime cuando elTribunal Constitucional ha declarado que
poltica tributaria
estia ratificacin es constitucional por coadyuvar a los objetivos de una
(sentencia
los
contribuyentes
de
principio
de
igualdad
el
con
y
acorde
integral uniforme
recada en el Expediente No 007-2001-Al).

e iegunOo aspecto tiene una complejidad constitucional mayor. Se refiere a la

constitucinalidad de los organismos constitucionalmente autnomos para crear tribu-

tos (tasas administrativas), dado que la Constitucin asume el principio de legalidad


tribaria y solo tiene como excepciones a las tasas administrativas a favor del Poder
Ejecutivo y de los gobiernos locales, pero omite facultrselo a los organismos constitucionalmente autnomos.

La actualizacin del TUPA


El artculo 38.5 de la Ley No 27444, concordante con el artculo 36.3' seala que
la actualizacin simplificadora de un TUPA puede ser realizada mediante una norma
de menor rango que la empleada para aprobarlo. Por ejemplo, un TUPA aprobado por
ordenanza municipal puede ser modificado a travs de un decreto de alcaldfa, cuando
su contenido se circunscriba a: eliminacin de procedimiento, eliminacin de requisitos,

o simplificacin de requisitos (conversin de documentos formales a declaraciones


juradas) o procedimientos (conversin de procedimientos d evaluacin previa a de
aprobacin automtica o actividad libre).
La lgica de la norma es deslegalizar y flexibilizar las exigencias de la jerarqua
normava para que sea ms atractivo y expeditivo a las entidades administrativas aplicar
tcnicas de simplificacin o desregulacin de la actividad econmica privada. De este
modo, proceder su actualizacin simplificada cuando se refiera a la eliminacin de
procedimientos o de requisitos, la abreviacin de plazos, la simplificacin de requisitos
juradas) o de calificacin del proiconversin de documentos formales a declaraciones
previa a uno de aprobacin
evaluacin
de
procedimientos
(conversin
de
cedimiento
automtica o actividad libre).

I
39.1

ARTCULO

39..

CONSIDERACIONES PARA ESTRUCTURAR

Et

PROCEDIMIET.ITO
Solamente sern ncluidos como requstos exgidos para la realzacin de cada
procedimento administrativo aquellos que fazonablemente sean indspensables
para obtener el pronunciamiento conespondiente, atendiendo adems a sus costos
y beneficios.

Juan Carlos Morn Urbina

39.2

Para talefecto, cada entidad considera


como criterios:

39'2.1 La documentacin que conforme a.esta


rey pueda ser soricitada,
pedida
de requerir y-aqueros

documentacin orijinai.
39'2'2 su necesidad y.relevancia

sucrioitruriiiiJl

ii

ra im.

reemprazo oe

en relacin alobjeto del procedimiento


administrativo y para obtener el pronuncmento
equri-o.-vvs'.,,

ANTECEDENTE
Art.15

D.S.

NO

.PCM.

CONCORDANCIA EffERNA
R' No 0274-2007/cAM-lNDEcoPl Lineamientos
de la Comisin de Acceso al Mercado
sobre

CONCORDANCIAS INTERNAS
T.P.Art. lV 1.4
T.P.Art. M 1.13

Art.36
Art.40
4r1.41

Art. 169

f"f"i:l[Li

Principio de razonabilkJad
Principio de smplicidad
Legalidad det pcedimiento
Documentacin prohbida de solcitar
uocurnentos
Solicitud de pruebas a los administrados

couENTARros
y ta razonabitidad como crfterios vatidos para
tas exigencias

cuando las diferentes entidades confortahtes

de la Administracin pblica establecen procedimientos, requisitos y t""r"


i. personas naturares o jurdicas
re estn
incrementando ros costos de sus r"pe"tiu.
a"tividades (sociares, eonmicas, curtu_
rales, etc.). Para todos, eslos mayore"
O"Oen ser justificados adecuadamente
por las autordades administrativs,
oe mooLl que su exigibilidad resulte
ser natural
en razn der inrers pbrico que ra ley
res .n"orn"n., trte;t;
!'aominstraoos
tenemos el derecho legal a que las atuacionls
tas entidades que nos afecten sean
llevadas a cabo en la forma menos gravosa lue
posible (art. 55

*"ti

il

^_"-
En este sentido' las
que se pretendan imponer a los
administrados
_exig-ercias
deben satisfacer dos referentes:

"

La regaridad de ra medida, con ra finaridad.


de. respetiar ros rimites, formas y pro_
cedimientos establecidos.por las no-".
pii."utes'atcaso
si no respeta
la documentiacin prohibida o.no r""p"t"
. sucedneos oocumentares y, si es
compatible con las competencias con rid"s
a dicha

co;;;,

'

autoaqJ,'-,

La racionaridad de ra medida, ro que


incruye apreciar si se justifica en
funcin
der inters pbrico asignado a ra autaJirniit
"J""'"roitrarias), as
como ser desproporcionales a ra naridad
"ti(medidas espropor"iona_
oerseguida

das) o estabrezcan dj;crilinaciones


inustircaaas enr; lo;-;d;lios
lmeoioas
discriminatorias). Aeste efecto, l" razonauiid
de ra exigencia, debe estabrecerse

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

a travs de un balance entre los costos derivados de la exigencia y los beneficios


pblicos previstos, determinan

i. La existencia de un beneficio priblico evidente. Si el inters pblico justifico

la medida impugnada y los beneficios para la comunidad que se esperaba


obtener con ell. Por ejemplo, indicando en qu forma y en qu medida se
haba previsto que la exigencia impuesta contribuirfa con el fin propuesto.

ii.

La adecuacin de la medida adoptada al fin propuesto. Si las cargas o restricciones impuestas sobre los administrados eran adecuadas o razonables, teniendo
en cuenta los fines que se pretende alcanza[ lo que significa haber evaluado la

magnitud y proporcionalidad de los costos y efectos que tales cargas tendran


sobre las acvidades de los usuarios'

iii. El carcter menos gravoso de la medida adoptada. Si la exigencia era una de


las opciones menos gravosas para los interesados, en relacin con las dems
opciones existentes para lograr el fin previsto. Ello implica demostrar que se
analiz otras alternativas que permitieran alc:,rvar el mismo objetivo a un menor
costo y exponer las razones por las que fueron descartadas'
El lndecopiha establecido mediante la Resolucin N' 182-97-TDC, expedida por
su Tribunal al resolver el Expediente No 036-96-CAM, el precedente de observancia
obligatoria sobre los criterios que deber tenerse en cuenta para determinar la existencia
Oe rJna banera burocrca ilegal o irracional que impide el acceso o la permanencia
en el mercado.

El derecho de los ciudadanos a no presentar documentos inexigibles


En bsqueda de soluciones eficaces frente a las peticiones abusivas de documentacin por parte de la administracin, la doctrina viene esbozando la tesis del derecho
ciudadano a no presentar documentos inexigibles o reiterativos, complementario al
simple prohibicin legal dirigida a la Administracin de incurrir en baneras de acceso
a los mercadososl. Para esta tesis, asimilable a nuestra realidad estaramos frente
a un derecho negativo y reaccional que permitira a los ciudadanos a resistirse a la
presentacin de documentos inexigibles requeridos por la administracin, y que por
efecto directo tendra el eliminar el carcter antijurdico a esta resistencia, evitando
cualquier perjuicio de tal accin (por ejemplo, aplicacin de sanciones, abandono de
procedimientos, prescripcin de derechos, etc.).
El contenido de este derecho subjetivo consiste en la facultad reconocida al admi-

nistrado a negarse a exhibir ante la autoridad u rgano administrativo aquellos documentos que le sean solicitados por este y que no sean exigibles, sin que ello impida la
incoacin del procedimiento, suponga la suspensin o abandono del procedimiento.
pensemos por ejemplo en las entidades que exigen documentos prohibidos de solicitar
(art. 40), documentos que debieran ser reemplazadas por los documentos sucedneos
(art. 41), tasas ilegales (art. 44 y ss), etc.

(l S6) NEZ GMEZ, Teresa Dolores. 'El derecho a no presentar documentos nexigibles o reiterativos':
En: Revista de Esfudios de ta Admnistracin Local, No 290, setiembre-diciembre 2002, Madrid,
Espaa.

Juan Carlos Morn Urbina

anrculo 1o.- DOCUMENTACIN

40'1 Para.elinicio, prosecucin

PROHIBIDA DE SOTICITAR

o conctusin de un procedimiento, las

entidades quedan
prohibidas de solicihr a los administraaos
ta iresenta;ffi;guiente informacin o la documentacin que la conten!:

'10.1.1 Aque[a que ra entidad soricitante pos.ea g deba poseer en virtud de argn
trmite rearizado anteriormente or.er adminirt6;;
dependencias, o.por haber

io nica

iaquiera de sus

lizaopl-.ili|iiirire

cinco (5) aos

i.i,"f;:'ffi{t!:.,!i{t9i1i:,"r:ff T"Hlfi r;igiiHtilt";


i.l:"uff1:i:ilI::[X1?.Tlii:t:';,nr.l*
;'ll;j l;ll5:,'j.,,1,ff
hubiese sido suministrada.
a0'r'2

que haya sido expedida por la misma entidad por


o
otras entidades
pbricas der.sector,en culo caso conesponde
recabara[ u p.pintJ
a solicitud del administrado.
40.1.3 Presentacin de ms de dos ejemplares de un mismo
documento ante la
entidad, sarvo que sea necesaio notificar a otros
tantos interesados.
Arq.u.glla

40.1.4 Fotografias, sarvo para obtener documentos e entiaa,


pasaporte
licencias o autorizationes de ndore persn;i"
nacionar. Los administrados tendrn'ribertad de

pols

de seguridad

empresa
en ra
..s..;
cuar sean obtenidas-ras fotograas, con excepcion
u-rl casos de digitalizacin de imgenes.
40'l'5 Documentos de identidad p-ersonaldistintos a la Libreta Electoral
o Docu.
mento Nacional de ldentidad.Asimismo, soros ex-n piia
los cudadanos
extranjeros.carnet de extranjera o pasaporte seg,ri
ieiponda.
40.1.G Recabar seilos. de ra propia entidad, qu. d"b.n
por ra auto.
ridad a cargo delexp-edinte.
40.f.7. Documenros o copias nuevas, cuando-sean presentadas
otras, no obstante
haber sido produidos para otra nnarJ, iirvo
f-Ji"iregiores.
40.1.8. constancia de pago-rearizado ante ta.propia
entidld pir.rg,n trmite, en
cuyo caso er administrado soro qued obrigado
a inioiri, en su escrito
er.da de pag.o y er nmero de cohsFncii ;g;,'iileJponciendo
s-' - -"
a ra

;.;.lrs

administracin la verificacin

40'2' Las disposiciones contenidas

inmediata.

'

--l

en este artculo no limitan ta facultad deladministrado


para presentar espontneamente la documentacion
mencinaJi, . .ont"rar
conveniente.

ANTECEDENTES
Art.31
Art. 17 a)
Art. 17 b)
Art. 17 c)

Art.20
Art.21 a)

M.21c)
An.u d)
Aft.N

D. Leg. No 757.
D.S. N0 094-92-PCM.
D.S. N0 094-92-PCM.
D.S. No 094-92-PCM.
Reglamento LSA.
Reglamento LSA.
Reglamento LSA.
Reglamento LSA.
Reglamento LSA.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


CONCORDANCIAS E(TERNAS
Ley

No

26497

Ley No 26745
Ley

No

27178

R.J. NO 4s4-2OOGJEF/RENIEC
R. No 0274-2007/CAM-INDECOPI

Lev Oronica del Registro Nacional de ldentificacin y


fsaoovit (Arts.2e39, rrgimen del Documento Nacional
de ldentidad)
Modifica a Ley Orgnica del RENIEC en lo relativo al
Documento Nacional de ldendad
Lev del Servicio Militar, modifica a la Ley Orgnica del
nfEC en lo relavo alDocumento Nacionalde ldendad
Emoleo del Documento Nacionaldel ldentidad'
Linamientos de la Comisin deAcceso alMercado sobre
Simplifi cacin Administrativa

CONCORDANCIAS INTEFNAS
T.P.M.lV

1.7

Art.42
Art.43

tut.125
Art.166

Princioio de oresuncin de veracidad


Presuncin de veracidad del procedimiento adminisfavo
Valor de docr.lmentos pblios y privados
Observaciones a la documentacin presentada
Medios de prueba

co*ENTARtos

para la
El legislador ha sido consciente que una de las deficiencias ms visibles
y
documentacin
informacin
de
exigencias
de
ciudadaria es la excesiva sobrecarga
que la Administracin solicita a los interesados en los procedimientos. No se tratia aqu
que trata de conegir los artculos
de informacin o documentos impertinentes como los
para el procedimiento, no
pertinentes
pudiendo
ser
que
anteriores, sno de aquellos
en aplicacin
propia
administracin
la
a
sino
los
administrados
a
aportarlos
nesponOen
prctica administrativa inconectaOel principio de oficialidad. Lo que sucede es que la
."t" tra cado en el facil6mo de trasladar esta carga de qporte documental al administrado, en vez de asumir su obtencin por su propia accin, como conesponde'

Ante esta prctica inconecta, es que este artculo contiene una relacin de informacin y docjmentacin que las autoridades.no pueden exigir a los administrados,
Je ningna manera. La prohibicin involucra: la imposibilidad de poderlos fijar como
Lqui"or del TUpA; la imposibilidad de solicitarlas a los ciudadanos a ttulo singular
paia resotver el procedimiento, en funcin de la atribucin de exigir el suministro de
informacin; as como, la prohibicin de poder denegar la peticin o negar el derecho
que precisamente debe ser obtenida por la Admioi l t"ft" de evidencia documental
vincula a la Administracin, no obstante
que
obligacin
dicha
nistracin. Cabe precisar
que alguna norma expresa podra considerar legal realizar estas exigencias a los administiados, por que en todo caso, debe entenderse que este artculo ha modificado
esta exigencia.
Sin perjuicio de esta imposibilidad de la Administracin para exigir la informacin,
se re"oo"'" a los administrados el derecho a presentarlos a su propio criterio, de
considerarlo pertinente. Pero en ningn caso, podr ser inducido ni compulsado a
presenarlos.
Los documentos prohibidos de solicitar son:

Juan Carlos Morn Urbina

Documentacin preexistente en la entidad (art.40.i.l.)


Las entidades estn prohibidas de solicitar a los partculares
la informacin o
documentacin que. po.se.a o deba poseer en virtub
oe arjrin trmte realizado

anteriormente por er administrado en cuarquiera oe


sus o"no"n"ias o por haber sido fiscarizado por eilas durante ros riimos cinco
*s. pJr-eemplo, si con
anterioridad se solicit a la persona sus certificados de
notas, no se puede volver
a exigirle esta informacin, aun- sea entregado en otro pro""ii"nto.
No resulta
relevante a este efucto, sira entidad

con la informacin o Lue tenerta


lpor

ejemplo, si ta ha perdido o ha sdo dado


"uen
de baja).

Documentos expedidos por et sector o la propia entidad (art.


a0.1.2.)
Las entidades tambin estn impedidas de requerir a los
administrados aquellas
informaciones o documenlg: q.r" cualquier deiendencia
"r mr*o secto. o que
la propia entidad haya emido. La norm no disiingue
un tiepo Jelerminado entre
su emisin y su necesidad, de ro que se desprene qr"
sea er tiempo
entre ambos momentos, la obligacin subsiste para taRominJt"""on.
"r"'quLo Esta norma
trata de evitar ros casos en que por ejempro e una uniu"iaJlara
obtener un
derecho acadmico se solicite los certifieados de notas qu piop"
ra
endad ha

generado y consta en sus- archivos, o que se solicite par"


,n trmite aOministravo,
alcanzar alguna resolucin emitida por la entidad.

Copias adicionales de documentos (art.40.1.3.)

otra.de las exigencias muy comn que esta norma rimta es que
ras endades

requieran a los administrados ms de una copia o dobles


de los do_
cumentos que estos presentan como recaudos de sus escriios.'gilo
"i"r-pl"r""ocu'e, uo
diversos argumentos, como por ejempro, organzar un
farso Lipeente, o tener
una copia para alguna otra autoridad distint al instructor.
en Jutquier caso, la
norma no desconoce esta necesidad, pero deben ser
cuoertas con ros gastos

administrativos y no con gastos de ros administrados. La


onca srveoad, en

ra cuar
s corresponde a ros administrados asumir estos costos,
es si deb ser noficado
con estos documentos a arguna otra parte, como sucede por
eemfb, en ros pro.
cedimientos trilaterales.

Fotografas para los trmites administrativos (art. 40.1.4.1

Yn" 99 las practicas inconectas muy extendidas entre nuestras entidades es


de soricitar fotografas g1a documgntos que muy bien podran

ra

ser emitidos sin

ellas. Detrs de esta prctica tambin suer encontrarse


otra modalidad para caP
recursos adicionates consistentes en admitir solo las
t";;il; captadas en
afgunos lugares o empresas previamente elegidos por
r"
prcticas la Ley estabrece dos rmites concretos. primero,"niio""J..Fi"nt" a ambas
soro se puede requerir
a los administrados fotografas para los trmites de
obtencin de documentos de
traf

idendad' pasporte, licencas o autorizaciones personalfsimas


(Ej. cam sanitario),
o.vinculados a ra seguridad nacionar (Ej. sarvoconductos, permisi-i"r"
port", a*a",
etc.). La segunda regra. estabrece qu cuando pueoa
sei
r" exigencia de
folografas en los procedimentos, so bs adminifiados quenes
"i;
rnt"n"n la libertad
de elegir la empresa en ra cuar se toma ra foto,
con ra nica sarvJo de aquelros

ffiS". ""

ros cuares se opte por ra digitarizacin de imagenes


y no se

tten oe simpte

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Exigencia de documentos de identidad distintos al Documento Nacional de


ldentidad (art. 40.f .5.)
Otra de las prcticas inconectas que es rechazada por la Ley, es la de exigir documentos de idendad distintos al Documento Nacional de ldentidad para la presentacin, prosecucin o conclusin de procedimientos, tales como libretia militar,
carn universitario, cam de asegurado, licencia de conducir, etc. Al lado de estas
acciones, tambin la norma implica la prohibicin de poder generar documentos
de identificacin especiales para la entidad, lo cual se ha venido en denominar
empadronamientos, reinscripciones y similares.
Solo en caso de los extranjeros que requieran realizar un trmite, se podr exigir
altemativamente su cam de extranjerfa o pasaporte.

Exigencias de sellos de la propia entidad. (art.40.1.6.)


Una prctica indebida que muchas entidades realizan es exigir a los administrados
que presenten sus documentos con los sellos que otras reas de la propia entidad
previamente han estampado como seal de conformidad de haber realizado ante
ellas alguna gestin o certificacin (por ejemplo, sellos de tesorera, para el caso
de pags, sellos de biblioteca para el caso de evidenciar no adeudar prstamos
ae iiUros, para acreditar estos hechos para la realizacin de otro trmite). Contra

esta prctica la norma establece la abolicin de las exigencias de sellos que la


propia entidad otorgue, debiendo en todo caso, de ser estrictamente necesario,
en va de instruccin, recabarlo el funcionario a crgo del expediente.

Exigencia de documentos o copias nuevas (art.40.1.7')


Constituye derecho de los administrados cumplir las exigencias de informacin
vlidas, con los documentos que juzgue conveniente. No importan que se trate
de copias nuevas o antiguas, ni siquiera que sea creado ex professo para este
procedimiento o que el administrado los desglose de tro expediente, o las hubiese
obtenido para otra finalidad. La norma limita a la administracn en estos casos,
establecindole que no puede exigir copias o documentos nuevos, salvo que los
presenados fueran ilegibles.

Gonstancias de pago ante la propia entidad (art.40.1.8.)


Otras de las malas prcticas administrativas es la exigencia de acreditar documentalmente haber efectuado el pago de los derechos de tramitacin, tasas o reembolsos ante la propia entidad. Si el pago ha sido efectuado ante la propia entidad
y esta tiene un sistema de informacin intema medianamente sasfactorio, ser
sumamente sencillo confirmar o no la realizacin del pago, en vez de acreditarlo
documentalmente en el expediente del trmite. Por ello, es que la norma ha establecido que el nico deber de los administrados en este caso, es el de proporcionar
la informacin del pago a la administracin, identificandolo con la fecha y nmero
de documento de pago, y quedar en cargo de la entidad, proceder a la verificacin
respectiva.

Finalmente, es de hacer notar que estas exigencias al limitar la potestad de exigencia documental de la Administracin, no solo resulta aplicable a los procedimientos
a instancia de parte (que es su mbito natural) sino tambin en los procedimientos de
oficio, como las auditoras y procedimientos sancionadores, que tambin suelen exigir

Juan Carlos Morn Urbina


documentacin comprobatoria de sus dichos a los ciudadanos,
siendo que la misma
nformacin y documentacin consta en la misma entidad,
cuando no ha sido emida
por ella misma.

nnriculo 41.. DocuuEillros

41'1 P1a.e.l cumplimiento.gg 19. requisitos conespondientes a los procedimientos


admjnistrativos, las entidades estn obligadas a recibir loi s,gunt6
documentos
e informaciones en vez de ta documentcin oficial, a
mismo mrito probatorio:

l..r-r t .rplazan

con ei

41.1.1 C.oPias simples o autenticadas por los fedatarios institucionales,


en reem.
plazo de documentos originaleso copias legatizaaaJntariitmenie
e tales
documentos. Las copias simples sein ace-ptadas, e-tn o no certiftcadas
por notarios, funcionarios o servidores poticoj en er eercici;;;;;;
funciones y tendn el mismo varor que ios documenisbrignares para
el cumplimiento de los rerl.uisitos conespondientes il Famitacin de
procedimientos administrativos seguidos inte cualquier
entidad. Solo se
exigirn copias.autenticadas porfeiatarios instituciohies en
los casos e
que sea razonablemente indispensable.

41.1.2 Traducciones.simples con la indicacin y suscripcin de quien


oficie de
traductor debidamente identificado, en tugar oe tiauJciones oficiales.

41'1.3 Las expresiones escritas del administraclo contenidas en dectaraciones

con carcter jurado mediante las cuales afirman su situacin


o estaoiavorable .T-.,|::lon .-on los requisitos que solicita la entJiO,
de certificaciones oficiares spre,ras bonjcionei erp..i.iei
Lr ;r"pi"
administrado, tales como antecedentes p"lrii.r, c!lilaos
de buena
conducta, de.domicirio, de supervivencia, e orfund, Jviue
; p;
de documentos, entre otros.'
41.1'4 lnstrumentos privados, boletas notariales o copias simples de
las escritu.
ras pbricas, en vez de instrumentos pbricos e cuiqr
naturaleza, o
testimonios notariales, respectivamente.

e;,;;;h;

41.1.5 Constancias originales suscritas por profesionales independientes


debi.
damente identificados en. reemplzo'e certnctiones "oncales
areic

iniJr.s.ili;

de ras condiciones especiares dd adminishao o irs


apreciacin requiera especiales actitudes tcnicas-
t;feson;s p;i;
reconocerlas, tales como certificados de slud o ptanJ
rquittiinils,
entre otros. Se hata de profesionales colegiadoi soto cuaho
la normi
-que regula los requisitos del procedimiento is to
exia.
41.1.6 C.opias fotosHticas de formatos oficiales o un. ,.prouccin particular
de

ellos elaborada por el administrador respetanao in[egiimnte


ta estructura
de los definidos.por la autoridad, en susitucid dalo;i-ulatos
of".lri
aprobados por ra propia entidad para er sumnstro e ilos.
41.2 La.presentacin y admisin de los sucedneos documentales,
hr.. al amparo
delprincipio de presuncin de veracidad y conlleva la reaizacin
obligatoria de
acciones de fiscarizacin posterior a cargo de icrrai eniues.-"

,.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

41,3 Lo dispuesto

en el presente artculo es aplcable aun cuando una norma expresa


disponga la presentacin de documentos originales.
41.l Las disposiciones contenidas en este artfculo no limitan elderecho del administrado a presenhr la documentacin prohibida de exigir, en ciso de ser considendo

conveniente a su derecho.

A{TECEDENTES

M.56
Art.3
Arts.30
Arts. 4 y 6

M.6
Art.18

LNGPA.
LSA.
in frne,31, y 32, D. Leg. No 757.
Reglamento LSA.
Re$amenh LSA.
D.S. N" 09+92-PCM.

CONCORDANC|AS AffERNAS
D.Leg.

No

768

D.L. No26002
Ley No 28882
R. No 027|-2007ICAM-INDECOPI
D.S.

No

096-2007-PCM

R.M.

N0

048-200&PCM

Codigo Procesal Civil [tUO aprobado por R.M.010-9]


JUS, M. 235, Docilmento pblico)
Ley delNohriado
Ley de Simplificacin de Certificado Domiciliario
Lineamientos de la Comisin de ACIeso al Mercado sobre
Simplifi cacin Adminishava
Regulan la fiscalizacin posterior aleatoria de los proce
dimientos administrativos por parte del Estado
Aprueban Directiva No 001-2008-PCM "Lineamientos
para la implementacin y funcionamiento de la Central
de Riesgo Adminisfativo'

CONCORDANCTAS INTERNAS

M.32
4rt.39.2
A1.42

Art.56.4
trt 127.4

Art

169

Fiscalizacin posterior
Critedos para definir los requisitos'de un procedimiento administravo
Presuncin de veracidad del procedimiento administravo
Deber de comprobar la autencidad de la domentacin sucednea
Deber de exhibir el doqmento original
Solicttud de pruebas a los adminisfados

couENrARros

Este artculo conene una obligacin general de la Administracin en relacin con


la probanza documental que corresponde a los administrados: aceptar los documentos
incluidos en esta relacin en reemplazo de los documentos oficiales u originales, a los
cuales suceden con el mismo mrito probatorio. Es bueno apreciar que esta obligacin
de aceptacin, supone tiambin el deber de abstencin de exigir aquella documentacin
que se estima oficialmente, y que la norrna expresamente ha calificado como reemplazable por los sucedneos documentiales.

Por su especial naturaleza, la doctrina reconoce a estos documentos como "sucedneos documentales" porque suceden o reemplazan a determinados documentos
que se reputan oficiales pero en funcin del informalismo a favor del administrado
resulta atendible recibirlos bajo el principio de presuncin de veracidad y con cargo a
la fi scalizacin posterior.

'

Juan Carlos Morn Urbina

Los documentos sucedneos consderados en la norma son:

Lascopias simples o autenticadas porfedatarios que reemplazan a los documentos


originales o copias legalizadas notarialmente

Las traducciones'simples realizadas por profesionales independientes,


en reem_

plazo de las traducciones oficiales por profesionales de ta


especiatioao.

Las declaraciones juradas en reemplazo de certificaciones oficiales sobre


las
condiciones del propio administrado.

Los instrumentos privados, boletas notariales o copias simples de escrituras,


en
vez de escrituras pblcas y testimonios notariales.

f.": constancias profesionales independientes, en reernplazo de certificados oficiales de mdicos e ingenieros de las entidades pblicas.
Las copias fotostticas de formatos oficiales o su reproduccin particular,
en reemplazo de los formatos oficiales aprobados por la endad.

Al igual que en el caso de las exigencias prohibidas a la administracin, en este


caso, los administrados preservan su derecho a presentar espontneamente
los do_
cumentos oficiales si les fuera posible y consideraren oportuno a su derecho, pero
en
ningn caso pueden ser compulsados a ello por parte de la Administracin.

ARrQqlq 42.. pREsuNqN

DE \TERAcIDAD

42.1 rodas las declaraciones juradas, los documentos sucedneos presentados y


la
informacin incluida en loi escritos yformularios qu. pr.int.n tfii administndos
para

ila.

realizacin de procedimiento adminiskativ's,

!" p*.ur.ln

quien hace uso de ellos, as como de contenido verz pra


salvo prueba en contrario.

42.2

ricaUoJ pi

nn.. rnrtratvbs,

En caso de las traducciones de parte, as como los informes


o constancias profesionles o tcnicas presentadas tomo sucedneos e ocumentacibn
otcai,?cia
respnsabilidad alcanza solidariamente a quien los presenta y a li qu.
fos triyan
expedido.

ANTECEDENTES
Art.29
Art.19

D. Leg. No 757.
D.S. No 094-92-PCM.

CONCORDANCIAS E(TEFNAS
D.Leg. No 635

Cdigo Penal (art. 4.f1, falsa declaracin en proceso adminis-

favo)
D.S. No 09S2007-PCM
R.M. N0 04&200&PcM

Regulan la fiscalizacin posterior aleatoria de los procedimientos


adminstrativos por parte del Estado

Aprueban Directiva N0 001-200g-pCM .Lineamientos para


la.impleme.ntacin y tuncionamento de la Cenhl-e niJ

Administrativo'

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

CONCORDANCI,AS INTERNAS
T.P.

Art. lV

1.16

31.4
Art. 32.1
Ar1.41.2
M.42
Art. 56.4
Art. 104.2
M. 165
M,

Principio de privilegio de contol posterior


Definicin de procedimientos de aprobacin automtica
Fiscalizacin posterior
Presentacin, admisin y fiscalizacin de los documenlos
Presuncin de veracidad del pocedimiento administrativo
Deber de comprobar la autenticidad de la doctmentacin sucednea
Noficacin del inicio delprocedimiento adminisbavo
Hectros no sujets a actuacin probatoria

couENrARtos

En verdad, este denominado "principio" constituye una regla jurdica ascendida


singularmente a tal categora por nuestros legisladores, pues en otros pases se prefe hablar de un "principo de buena fe" en cuya virtud se debe presumir en todas las
actuaciones de los particulares ante la Administracin Pblica que tal es la actitud del
ciudadano y no desconfiar de sus afirmaciones o documentaciones'
La presuncin de veracidad consiste en verdad en dos presunciones sucesivas
que la Administracin debe atender: i) presumir que han sido verificada la veracidad
de los documentos sucedneos que se presentan y la informaCin que se consigna
en las declaraciones juradas o en los escritos y dems formatos administrativos; y a
continuacin, ii) presumir que esos documentos y declaraciones Son veraces para los
fines del procedimiento en el cual se presentan. Como se puede apreciar, la primera
presuncin impide que una vez advertida la falsedad de la declaracin o del documento
presentado se pueda alegar que desconoca su origen o la verdad de su contenido.
Es su deber verificar previamente su veracidad y hacerse responsable por ello ante la
autoridad. Por la segnda presuncin, la Administracin debe suponer por adelantado
y con carcter provisorio que los administrados proceden con verdad en sus actuaciones (documentos, informaciones y declaraciones escritas) en los procedimientos en
que intervienen, asumiendo la propia Administracin la carga de la prueba sobre su
eventual falsedad. Las manifestaciones de la presuncin de veracidad alcanzan dos
dimensiones en el plano prctico: un alcance amplio que le proyecta sobre la integridad de un tipo de procedimiento administrativo, que se denomina procedimiento de
aprobacin automtica; y otro restringido, cuando su efecto aplica solo a determinadas
exigencias para evitarle al administrado cargas de probanzas documentales formales
en determinados procedimientos de evaluacin previa.
Con este principio se busca enfrentar la tradicional desconfianza que caracteriza el
relacionamiento entre las entidades y el ciudadano/sociedad. Esta equivocada actitud
supone pensar que el ciudadano, al buscar un servicio administrativo, pretende obtener
una ventaja y no el reconocimiento a un derecho inherente a su condicin de persona,
por lo que las acciones y disposiciones de los funcionarios tratan al recunente como
un potencial ventajista y de ah que tenga que exigrsele probanzas documentales y
certificaciones diversas.

Juan Carlos Morn Urbina

*.ulo

43..

pue.cos

WflfirBl3DcuMENros

lil.1 Son considerados.documenlos pblicos aqueltos emitidos


vlidamente por los
rganos de las endades.
de cualquier documento pblico goza de la misma validez y eficacia que
estos, siempre que exista constancia de que es autnco.
Lacopia del dobumenJo Rrivado cuya autenticidad ha sido certificada por el fedatario, ene validez y eficacia plena, exclusivamente en el mbito de actividad de la
entidad que la autentica.

43.2 La.copia

'[l.3

CONCORDANCIA E(TERNA
D.Leg.

lf 768

cdigo Procesat cMt


mento pbl'rco)

ftuo

aprobado por R.M. 01G93-JUS,

Art 23s, Doc+

CONCORDANCTAS INTERNAS
Aft.41.1.1

Nt.127
Art.128

Obligacln de recepciin de copias simfles o autenficadas por fedatario.


Rgimen de fedatados
Potestad adminislraliva para autenficar actos propios
Cuarta Disposicin.Complementaria. Vigencia de l presente ley

couENTARros

En funcin de quin es la persona autora del documento se suelen clasificar los


documentos en pblicos y en privados. Si bien la norma procesal civil contiene un
precepto sobre este tema, la Comisin consider necesario incluir una prevencin general al respecto desde el propio mbito administravo para consagrar el valor de los
documentos emitidos por las autoridadesadministrativas, integranles de la categora
ms amplia de documentos pblicos. lnserta esta definicin en el seno de la prin-cipal
norma del Derecho Administrativo, su alcance se proyectar a los procedimientos
admnistrativos, penales, civiles, laborales, etc.
El artculo declara que los documentos emtidos vlidamente por los rganos de la
administracin son documentos priblicos, entendindose como sui elementos determinantes: a) que haya sido otorgado, autorizado o suscrito por una autoridad pblca; b)
que cumpla las formalidades legales previstas; y, c) que la autoridad lo haya otorgad
en ejercicio de sus funciones. Antes de seguir profundizando en este tema, conviene
tener presente que son categoras distintas, y por ende, no conlleva mezclarlas reglas
y vicsitudes de los siguientes institutos: acto administravo (producto jurfdico),
el dcumento (instrumento que to contiene) y ejecutoriedad (obtigaioriedad del actj.

Se trata de definir que por haber sido emdo por la autoridad, no es nico mrito
para tener autoridad de verdad en un procedimiento determinado. para
determinar
su mrito probatorio, es bueno establecer algunas reglas importantes que parte de
diferencar entre el documento pblico y el contenido,-puesto'que podemos estar
en
cuatro situaciones diferentes:

Documentos de autoridades con el objeto de recibir o dar fe de determinadas actuaciones con el fin de documentarlas (Ej. actas de inspecciones, de declaraciones
testimoniales, etc.).

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Documentos de autoridades mediante la cual documentan la actividad cumplida


por ellos mismos (Ej. actas de noficacin de resoluciones, acta de incautacin,
actas de verificacin, etc.).

Documentos de funcionarios pblicos emitidos para dar constancia de otras


actuaciones procesales (Ej. transcripciones, reproduccin de las resoluciones,
constancas, etc.).

Documentos autnomos de funcionarios (resoluciones, informes, etc').

El documento pblico, en cuanto se presume su autenticidad, tiene valor probatorio pleno, erga omnes y da fe de su otorgamiento, de su fecha y de las declaraciones
que haga el funcionario que lo autoriza. Conforme a estos supuestos los documentos
pblicos hacen fe plena o simplemente prueba con suficiencia los aspectos extrnsecos
del documento en cuanto contenga afirmaciones de hechos realizados en presencia
del funcionario pblico que lo haya recibido o constatadoConviene precisar que la fe que merece lo extrnseco del documento, no implica afirmar la veracidad de las declaraciones que otos hubieren prestado, sino solo la constancia
de que ellas han sido prestradas. De este modo, se excluye de la fe pblica, los documentos que no sean de este po, sino que, por ejemplo, contengan apreciaciones, criterios,
ales como informes, pericias, declaraciones personales, resoluciones, etc',

que pueden

ser cuestionados o impugnados conforme a las reglas del procedimiento administravo.

En cuanto a las copias debemos distinguir varios niveles de valoracin:

Primero, tenemos las copias autenticadas notarialmente, que tienen el mismo valor
que los originales, conforme a la ley de la materia, y que la presente Ley no las
regula por ya existir normativa particular sobre ello.

Segundo: las autenticaciones efectuadas porfedatarios administrativos, tienen dos


grados de valoracin, segn se trate de autenticacines de documentos pblicos de
la misma entidad o de documentos privados. Para entender estos casos, debemos
recordar que los fedatarios pueden asumir dos labores:

a. Autenticar copias de documentos de los administrados para el trmite intemo


ante su entidad, en cuyo caso la validez y eficacia son plenos, pero restringidas
al mbito de la entidad del fedatario.

b. Autenticar copias de documentos de la entidad que van a ser emitidos al exterior,


en cuyo caso, la validez y eficacia es igual a la de los documentos originales,
sin distincin de entidad o localidad.
Lo que los fedatarios no pueden hacer es autenticar copias de documentos priblicos

de otras entidades o, incluso documentos particulares de los administrados para ser


empleados ante otras entidades.

I
44.1

ARTCULO 44.. DERECHO DE TRAMffiACN


Procede establecer derechos de tramitacin en los procedimientos administrativos,
cuando su tramitacin implique para la endad la preshcin de un servicio especfico
e individualizable a favor del administrado, o en funcin del costo derivado de las

actividades dirigidas a analizar lo solicitado; salvo en los casos en que existan

Juan Carlos Morn Urbina

tributos destinados a financiar directamente las actividades de la entidad. Dicho

costo incluye los gastos de operacin y mantenimiento de ta infraestructura


aso
ciada a cada procedimiento.
14.2 Son cond.iciones para la procedencia de
este cobro: que la entidad est facultada
para exigirlo por una norma con
ley y que esi consignado en su vigenie
-ra.ngode
Texto U n ico de Procedimientos Administratis.

. f9 procede establecer cobros por derecho de tramitacin para procedimientos

iniciados de oficio, ni en aque[os


qu9 son ejercidos ei erelrro de
9.19s
rici;
graciableo elde denuncia ante ra entidad poi infraccines funcionalei de
su.F;t;
funcionarios o que deban ser conocidas-por las 0ficinas de Auditora lntemi. '
14.4 No pueden dividirse los procedimientos ni establecerse
cobro por etapas.

44.5

La entidad est obligada a reducir los derechos de tramitacin en los

procedimien.

tos administrativos si, como- producto de su tramitacin, se hubieien generado


excedentes econmicos en el ejercido anterior.

44.6 Mediante decreto supremo refrendado por el Presidente

del Consejo de Ministros y


el Ministro de Economa y Finanzasse precisan
los criterios y procirnentos pai
la determinacin de_los costos de los procedimientos y servibios iaminlstrativos
que brinda la administracin y para la hjacin de tos drechos de tramitacin.

ANTECEDENTES
Arts. 9, 65

Art.30
Arts. 19,21

Art.30

LNGPA.
D. Leg. No 757.
D.S. No 070*89-PCM.
D.S. N0 094-92-PCM.

CONCORDANCIAS O(TERNAS
D.L. No 25988
D.S. No 079-2007-PCM

Ley_de. Racionalizacin del Sistema Tributario Nacional y


de Eliminacin de Privilegios y Sobreostos
Lineamientos para elaboracin y aprobacin de TUpA y
disposiciones para ei cumplimiento de la Ley
del Silencio Administrativo
Metodologa para determinackin de costos de procedimientos
administrativos y servicios prestados en exusidad
Gua metodologica para determinacin de costos de orocedimientos administrativos prestados en exclusividad
Mecanismos. y plazos para implementacin gradual de la
nueva.metodologa de determinacin de costs para todas
las endades pblicas
Lineamientos de la Comisn de Acceso al Mercado sobre
Simplifi cacin Administrativa

qrl.ll.r*l

D.S. No 064-2010-PCM
R.S. No00&201sPcM.ScP
R.S. No 002-2010-PcM-sGP

R. No 0274-2007/CAM-INDECOPI

CONCOFDANCIAS INTERNAS
Art. 36.2

Art 37.5
Art. 38.5

tur.45

M.46
4rt.48.9
4rt.109.3

'rt.p5.4
{rt.223.4

Legalidad del procedimiento


Contenido delTUPA
Aprobacin y ditusirin detTUpA
Lmite de los derechos de tramitacin
Cancelacin de derechos de tramitacin
Facultades de la Presidencia delConseio de Minisfos
Facultad de onhadiccin administrativ
Observaciones a la documentacin presentada
Contestacin de la reclamacin

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

co*ENrARtos

El derecho de tramitacin
El derecho de tramitacin, o simplemente la tasa, es la contraprestacin econmica

de naturaleza tributaria exigible a aquellos que reciben de ella un servicio especfico


e individualizable a su favor.

para la tramitacin de los piocedimientos administrativos las entidades solo


pueden exigir a los ciudadanos como contraprestiacin, los derechos administrativos
(extusividad de percepcin), bajo las condiciones y lmites que prev este
arifculo.'Por tanto, tas entidades no pueden crear ni exigir otro tipo de obligaciones
econmicas sobre los administrados, como por ejemplo, pago Por carpetas, seguros'
flderes, cartillas informativas, hojas de trmite, derechos de inspeccin o fiscalizacin,
pues todos los costos administraiivos que demanden la substanciacin y decisin del
bxpediente deben ser cuantificados para fijar la tasa. As, se ha pronunciado reiterada-

; t;;;;

mnte tnecopi, e incluso el Tribunal Constitucional (sentencia recafda en el Expediente


No 601-98-AArI-C).

Las caractersticas esenciales de los derechos de tramitacin son las siguientes:


La naturaleza tributaria de los derechos de tramitacin

a.

Los derechos de tramitacn tienen carcter de prestaciones obligatorias de naturaleza tributaria, en cuya virtud resultan exigidos coactivamente por el Estado
y
aplicado su potestad de imperio. Por tanto, su imposicin, percepcin, reclamacin, quedan sujetas tambin a las normas tributarias aplicables.

b.

La sujecin al principio de juridicidad


Si bien la Constucin Poltica del Estado radica en el Poder Ejecutivo la competencia para aprobar las tasas (con lo cual lo exime del principio de legalidad formal),
y
su creacin debe realizarse por una norma jurdica (alcance general, impersonal
ordenamiento
el
respetar
de
y
adems
concreto),
(especifico
por
y
acto
no
abstracto)
legal que'onstuye su fuente de generacin. Por ejemplo, el Cdigo Tributario o
la Ley de Tributacin Municipal' en su caso'

c.

Actividad efectiva
El hecho imponible de la tasa esta constuido por alguna actividad efectiva que el
Estado cumple respecto del administrado que promueve el procedimiento por serle
necesario para su actividad econmica o social (Ej. obtencin de una licencia), o
venirle impuesta por alguna norma legal (Ej. solicitud de inspecciones de Defensa
Civil).

d.

La equivalencia con el costo del servicio (la cuantificacin de los derechos


de tramitacin)
Para la determinacin del monto econmico por concepto de tasa, ha de tenerse
en cuenta el costo que para la administracin suponga la ejecucin de las tareas
administratvas que causen las solicitudes, y que el monto sea fijo e igual para todos
que reciban el servicio anlogo. La cuantificacin incluye los gastos de operacin
y mantenimiento de la infraestructura asociada a cada procedimiento, pero dentro

Juan Carlos Morn Urbina


de un criterio de racionaridad y eficiencia, de modo que
no pueda trasradarse a ra
imprciouctivi ostos artinciales.
En este sendo, ra tasa opera como una compensacin que
busca restituirre ar
Estado el costo de produccin de los servicios prestaoos
llolinisooo. De ao.erdo a esta opcin legislativa, se enq.enban proscritos
oos criteri existentes para
la graduacin de ra tasa,.tares corno, aprecir n
utnaao-o va-roi-o'Jla ventaja que el
seMcio proporciona aladministrado (ventraja subjetiva),
o l" cap"coad contributiva
del administrado.
asa, las ineficiencias administrativas, procesos

En este sentido, el principio es que ningn procedimiento


o servicio administravo
que sea pagado por el particurar deba exceder
al costo real que a la entidad o
dependencia le significa la prestacin del mismo. erecto
lterminar el costo
del servicio debe tenerse presente er costo margnar
que coresponde a la prestacin del servicio como una uniJad
adicion e'n L estructura de
funcionamiento de la dependencia pblica.

d"l*d;i;

El costo marginar de rargo prazo, es aquer que cubra todos


ros gastos operavos,
incluyendo ros costos.de gperacin y mantenmiento de
caoa srvaio y, adems,
los costos de renovacin de ra infraeitructura asociada
a cada servico, que re per_

mitan a ra endad reponer ra depreciacin de ra nfraestruor


o"

a,

dependencas

estatales. Este principio es una garanta para er propio ciuaaaano,


puo de otra
r.nangr?' sera imposible pensar o exigir que el serviio
se rine en condiciones

de eficiencia.

Lamentablemente, la pctica ha demostrado que las tiasas


establecidas para los distintos procedimientos y servicios administrativos no
son er r""rrio e un proceso
de evaluacin de costos marginares, sino ms bien ra
*p""t"]i"" J" ingresos que
la entidad tenga o er porcentaje derpresupuesto que
necsta cuiir para mantener
sus operaciones. por.eilo,
ircito que ta autoridad ;Ar"d; cobrar tasas
o
derechos de tramitacin en lesulf
funcin al valorde la obra
a los metros
lineales de cabreados canar tendidos, ar nmero e
"."utoia,
erem"ntos instrararse (ej.
_o
postes o antenas), en funcin
de ra dimensin der .uro J" prri"iia, en
funcin
de las ventas anuales del ciudadano, etc.
Para evitar eilo, ra norma exige que er funcionario
a cargo de
tracin, sustente, previa a ra apiobacin oer rup,
Lr
procedimiento.

ra

oficina de Adminispara cada

;;;t" ;;;sta

e.

Destino del rendimiento


La lma de las caracterstcas establecidas en ra normativa
nacionar, en
cordanca

con lo dispuesto en las disposciones tributariar,


"on_
qu"1r rendimiento
producido por ras tasas percibidas por ras
entidades """",Ji
destinado ar servicio que constituye er presupuesto
"i"tusivamente
por ejempro,
de ra ootigatio;.
si se trata de una tasa por ra obtencn de una ricencia
de construccin, su rendimiento debe ser destinado a financiar ras actvaaos
op;;"t;"portan varor
agregado ar procedmieltg.seguido para obtener
la mencionada icenca. por eilo,
es necesario que ra contabiridad de ra instucin
se aecu e,noJo qr" permita
controlar este destino predeterminado der rendimiento
e l-sal'no

soro para
cautelar esta afectacn sino.tambin, por cuanto
sial fin er pero- presupuestar
se produjeran excedentes, el artculo &.s ooliga
a la reouccon'"'" t""" para el
sguiente periodo presupuestal.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Procedencia de su cobro
Para la procedencia del cobro, el artculo exige como condiciones:

.
-"
.
.

Contar gon una norma con rango de ley que habilitante su percepcin, para satisfacer el principio de legalidad tributaria. Para sasfacer el principio de legalidad
tributaria, es necesario que la endad cuente con alguna norma habilitante para
la percepcin de tiasas especficas para el servicio respectivo.
Consignar el monto de la tasa en el Texto nico de Procedimientos Administrativos
de ta entidad. El TUPA, no es el documento que autoriza la percepcin de tiasas a
la entidad, sino solo plasma el monto por cada trmite, en funcin de los estudios
contables realizados.
No contar con tributos destinados a financiar las actividades de la entidad. Es impor-

tante esta salvedad, por cuanto las endades que perciben tributos -de cualquier
pe destinados a cubrir los gastos de operatividad del servicio adrninistrativo,
estn impedidos de efectuar cobros adicionales a los usuarios del servicio.

lmprocedencia de su cobro
Adems de los supuestos en cuales la entidad carezca de las condiciones antes
mencionadas, tambin el artculo establece que ser improcedente el cobro de tasas,
en los siguientes casos:

procedimientos iniciados de oficio, incluso por la interposicin de denuncias. En


estos casos, se justifica la medida por cuanto se enende que estos procedimientos
se dirigen a sasfacer una necesidad de la administracin (fiscalizacin, supeMsin,
procedimiento sancionado6 etc.)y por lo tanto no conlleva la prestacin de ningn
servicio individualizable y efectivo pretendido por el ciudadano. En igual sentido,
debe considerarse improcedente el cobro de tasas.en aquellos procedimientos que
se deban seguir en cumplimiento de un deber legal, como son la presentacin de
declaraciones juradas de impuestos o similares, los empadronamientos fozosos,
los censos, etc.

.
.

Procedimientos para instruir peticiones gracables. En este caso, la medida se


justifica por la necesidad de darle gratuidad a aquellos pedidos que en estricto
contienen el derecho fundamental de peticin.
Procedimientos fraccionados. En este mismo sentido, la norma establece que las
tasas deben financiar fntegramente todo el costo del procedimiento hasta su conclusin en ltima instancia administrativa. En tal sentido, no pueden establecerse
tiasas por instancia o por actos procesales dentro de un mismo procedimiento (por
ejemplo, por inspeccin, por tramitar un recurso o una reclamacin). Por tanto es
ilegal la prctica de algunas entidades que pretenden imponer tasas por recursos
administracin o por la interposicin de reclamaciones tributarias, que son partes
de un procedimiento unitario, mxime cuando en el segundo caso mencionado, se
trata de procedimientos de oficio en los que administracin est vedada de efectuar
cobro alguno.

Eltope legalde la UIT


La norma reitera que el establecimiento de las tasas de los procedimientos brindados por el Estado tiene como lmite el tope legal de la Unidad lmpositiva Tributaria

Juan Carlos Morn Urbina

(UlT) como costo mximo trasladable a los ciudadanos por la


tramitacin de algn
procedimiento administrativo. sin embargo, para darle
Reiitioao a tiegta, tambin
se prev que en casos.excepcionales, pueden establecerse tiasas
de monto mayor,
10ti9nto un rgimen ad hoc que debe desanollar y evaluar la presidencia del Consejo
de Ministros para todo el Estado.

!q t"g de este rgimen excepcionar es adaptarse a ra rearidad de cada costo


administravo de ra entidad pbrica, pues sino de otra r"nr" n""n
arbitraria y
uniforme. de este tope legal conllevara a que las entidades utilicen
los mecanismos
del subsidio cruzado entre los distintos servicios que provee a los
ciudadanos, con
el nico propsito de compensar y equilibrar su presupuesto, o se fraccionaran
los
procedimientos con la finalidad de superar el lmiie imiuesto por
la ley, o por ltimo
se trasladaran a los ciudadanos los costos en exceso, en va indirect
lpoi e.emplo,
exigir costear una determinada prueba costosa).

ARrcuLo +s.- r-Mre oe Los DEREcHos

45'1

El monto delderecho de tramitacin es determinado en funcin


al importe del

DE TRAMrrAcrN
costo

ejecucin genera para la entidad por el servicio prestao lrante


toda su
tramitacin yi.e! s-u caso, por er costo iear de.p,rodu.in o. .umentos
que
expida la entidad. Su monto es sustentado por el'funcion.rio .rr!o
de la oficina
de administracin de cada entidad.
9ue :.u

cuando el costo sga


a. una urr, se requiere acogerse a un rgimen de
:upgri,o,r
excepcin, el cual ser establecido mediante ae'creto suprlmo
retenaao por ei
Presidente del consejo de Ministros y el Ministro e coiiomiiy
Finrnr...
45.2 Las entidades no pueden establecer pagos
oaoos diferenciados
difarenciarlne para
nar r
rram-^!^ o^
dar preferencia
tratamiento especial a una soricituu islinguindola de la; dems ie
su msmo
tipo, ni discriminar en funcin ar tipo de adrinistrado qu.igr i p-to..imento.

ANTECEDENTES
Art.9

LNGPA

Art. 19

LSA.
Reglamento LSA
D.S. N09+92-PCM.

Art 210
Art.31

CONCORDANCI.AS ECrERNAS
Consfucin, Art. 2 inciso 2
D.S. N0 064-201&PCM
R. N0 0274-2007/CAM-|NDEC0P|

lgualdad ante la lev

fvteb$qa pa-ra la'etermnacin de costos de procedlmientos adminishavos y serviclx prestados en ex'dusMdaJ


Lineamientos de la Comisin deAcceso al Mercado sobre
Simplifi cacin Adminstrativa

CONCORDANCIAS I NTERNAS
4rt.36.2
Art 37.5
Art 38.5
Art.44

M.46
4rt.48.9

Legalidad del procedimiento


Contenirjo delTUPA
Aprobacin y difusin det TUpA
Derecho de tramitacin
Cancelacin de los deredros de famitacin
Faqrltades de la Presidencia delConsejo de Ministros

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

M.109.3
A1.125.4

P{Ln3.4

Faoltad de onfadiccin adminishaliva


Observaciones a la doq:mentacin presenbda
Contesbcin de la reclamacin

eouENrARtos

La experiencia demuestra que es tendencia de las administraciones exacerbar irreflexivamete las tasas, para contar con recursos directamente recaudados, abusando de

la posicin de dominio monoplico que tienen respecto a algrin servicio administrativo


(atorizaciOn, permiso, lcencia, certificacin, etc.). Por ello este artculo se preocupa
por pon"r los imites legales a la potestad administrativa de las organizaciones para
hj.r t"" tasas de sus trmites. Tales lmites quedan fijados de dos modos:

Un tope uniforme para todas las entidades (una UIT), que puede ser eximido nicamente en casos excepcionales y previamente jusficados ante la Presidencia del
Consejo de Ministros. Como el mismo lndempi ha sealado, es conveniente contar
con un rgimen para autorizar tasas ms all de los topes legales ordinarios, por
cuanto ge-neta disfunciones como subsidios cruzados para compensar costos de
procedirientos o el desdoblamiento en varios procedimientos de un procedimiento
unitario para superar el tope uniforme para todas las actividades administrativas.
En ese mismo documento se dej establecido que "El mayor cobro por la tramitacin de un procedimiento o por la prestacin de un servicio, no est reido con
los derechos ciudadanos en tanto se preste con eficiencia y calidad, por ello, la
reforma debiera contemplar la posibilidad de establecer dicha excepcin como un
medio de buscar establecer incentivos y mecanismos para gue la Administracin
pblica se oriente hacia la promocin de la actividad econmica y el bienestar de
los ciudadanos".

El deber de cuantificar cada entidad en funcin.del costo de ejecucin del servicio


durante toda su tramitacin, y por el costo real de produccin de los documentos
gue expida la entidad (Ej. Pasaporte, certiffcados, ttulos, etc.). En talsentido, todas

las entidades estn en condiciones de poder sustentar sus costos que expresen
el monto de los derechos de tramitacin consignados en sus TUPA'
Es importante tener en cuenta que con la misma finalidad racionalizadora, las
entidades estn impedidas de incrementar sus derechos de tramitacin, a travs de
algunos de los siguientes mecanismos:

Establecer derechos de tramitacin diferenciados en funcin de otorgarle alguna preferencia al tramite (por ejemplo, para una gestin ms acelerada que los
dems).

Establecer derechos de tramitacin diferenciados en funcin de los administrados


(por ejemplo, entre nacionales y extranjeros, personas naturales o jurldicas, empresas medianas, pequeas o grandes).

Establecer derechos por etapas del mismo procedimiento (por ejemplo, fijar tiasas por
la primera instancia, y otro pago, por la tramitacin del recurso, etc.).

Establecer derechos de tramitacin por las dimensiones o caractersticas de los


servicios u objetos que se autorizan (en una autorizacin de instalacin de avisos
publicitarios), el valor de las obras o sus undades (en una licencia de construccin),
los metros de construccin o tendido de cables, etc.

Juan Carlos Morn Urbina

16..

Tnuro

#TffoffiFffJ)*r

Los DEREcHos

La forma de cancelacin de tos derechos de tramitacin es


establecida en el TUpA
institucional, debiendo tender a que el pago a tavoi n ertii;d
ser reatizado

-;
mediante cualquier forma dineraria que
ie.nita su constatacin,
nluveno abonos en
cuentas bancarias o transferencas lecirncas de fonos.
CONCORDANCI.AS INTERNAS
Art 36.2
4rt.37.5

M.38.5
Art.44
Art.45
Art 46
4rt.48.9

Aft

109.3

M.125.4

Af

223.4

Legalidad del pocedmiento


Contenido delTUPA
Aprobacin y ditusin delTUpA
Derecho de bamihcin
Lmite de los derechos de tramitacin
Cancelacin de los derechos de famitacin
Facuftades de la Presidencia del Conseios de Minishos
Facultad de conbadiccin adminisbativ
Obsenraciones a la documenlacin presentada
Contestacin de la redamacin

couENrAnros

!9 fgrma en que los admnistrados deben efectuar los derechos de tramitacin


establecidos es regulada en esta norma. La comisin tuvo como
mira dsear et pro_
cedimiento general de modo tal que sea caracterizado por el
carcter innecesario de
la presencia del cudadano en ras ventanllas de las entiad"",

venido en llamar "procedimientos no presenciales".

"n

qr"

la doctrina ha

siguendo esta tendencia, es que la norma orienta a que las


entidades propicien
cualquier m_odalidad de pago que permita su constatiacin, tales
como abono en cuenas
bancarias directamente, las transferencias bancarias, entre otras
mJiioades que no
hagan necesario la asistencia de los ciudadanos a las oficinas
de la administracin.

nnricuLo

42.- REETUBOLSO DE GASTOS ADM|N|STRATIVOS

47'1 Solo procede el reembolso


lo autoriza.

de gastos administrativos cuando una ley expresamente

son gastos administrativos aquellos ocasionados por actuaciones


especficas

solicitados por et adminisrradb dentro der procedmd. s;;;ri"'un,


u.,
iniciado el procedimiento administrativo. yes'de cargo ad omnistrao-que
rraya
solicitado la actuacin o de todos ros adrinistraoi sielasuniol;
inters

comn; teniendo derecho a constatar en su crso, oservar,

el su-sieito e los
gastos a reembolsar.
47.2 No existe condena de costas en ningn procedimiento
administrativo.

CONCORDANCTA EffERNA
1eyN026979 Ley de procedimienio de Ejecucn
gastos de la ejecucn coacva)

coactiva,

Art l0 (cobro

de costas y

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

CONCORDANCTAS I NTERT'IAS
Art.79

Art

178

Aft.198

Costas de la colaboracin
Gastos de acfuaciones Probatorias
Ejeorcin subsidiaria

couENrARtos

La gratuidad como regla innominada del procedimiento administrativo


que las actuaciones
La gratuidad de los procedimientos administrativos consiste en
generar
ningn costo partier promiento y de las propias autoridades.-no deben

tradicionales
cutr y obligatorio para los'interesados. Constuye uno de los criterios
principio
de
actuacin
nivel
de
alcanzado
ha
que
incluso
del drech administravo
en la
administrava en algunos ordenamientostte4. fdi6ienalmente se sustentaba
ser
asumido
deberan
administrativos
procedimientos
creencia que los coJtos de los
que pagan
coro carg" publica por parte de la colectividad por medio de los impuestos
que
para
administrado
cada
los contri[uyentes y como tal no deberan ser gravosos
un
en
parte
comparece
o
de
procedimiento
promover
un
acude ante la autoridad a
cada
a
le
corresponde
s
Obviamente
de
oficio'
iniciado
pio""Orn"nto administrativb
jurdico o tcnico que elija libremente
administrado asumir los costos del asesoramiento
y
la prctica de los medios de prueba
de
para afrontar eitosamente el procedimiento

no deba
consiOere adecuados a u estrategia procesal y que razonablemente
(art.
LPAG)'
178.
estatal
la
entidad
soportar

lue

tales
Contemporneamente ha sido puesta en cuesn estia regla por circunstancias
por la
pero
todo
sobre
de
recursos,
materia
en
caufuva
defensa
de
como la exiiencia
generalizacin de tasas adminisfativas para el inicio de los ms diversos procedimientos
asumen en cada
e parte. Recordemos que mediante este pago, todos los administrados
(mano
de
operacin
directos
losgastos
de
individualizado
un'estimado
pioceimiento
a
cada
asociada
la
infraestructura
be obra, servicios, materiales) y mantenimiento de
por
los
admiiniciados
procedimientos
los
en
stuacin
io".irnnto. Fuera de esta
que en efecto,
histrados, no existe nada similar en los procedimientos de oficio, en los

y
el administrado no debe aportar financiamiento alguno para su impulso, desanollo
gratuidad que deben
conclusin. Aqu si es posible afirmar la existencia de un deber de
procedimiento.
esle
en
concemido
al
administrado
frente
mantener las autoridades

La norma bajo comento considera un supuesto excepcional que requiere ley


expresa para aplicarse: el deber de reembolsar los gastos y costos que la adminis-

tiOn ha incunido para llevar a cabo un determinado procedimiento

administrativo
y que corresponde sufragar al administrade'obligado. Es el caso, por ejemplo, de las
oit". (notift'caciones, dpsitos, inventarios, avisos en diarios, diligencias diversas,
etc.) y jastos procesales (ej. gastos por.actuaciones de Peritos, Martilleros Pblicos'
lntervetores, Recaudadores, Publicidad, maquinarias, equpos, derechos ante otras
ntU"0"" pblicas y privadas)ocasionados por el procedimiento de ejecucin coactiva
legtimamnte proc-edente que la ley permite liquidarlos, exigirlos al obligado y cobrarloi en la misma va. El sustento es evidente dado que la conducta incumplidora del

en la Ley Federal de Procedimiento Administrativo de Brasil (art. 2, Xll) y la


"""Sido
Administrativos de Chile (art' 6)'
Ley de Procedimientos

(1gn A.f h" .idr

Juan Carlos Morn Urbina


administrado es ra que ha ocasionado er inicio
de este procedimiento de ejecucin y
en
ese sentido, re corresponde asumir sus costs
y no a todos ros contribuyentes.
La auseneia de condena de costos como
expresin concreta de ra gratuidad de
los procedimientos administrativos
La doctrina refiere que la gratuidad
en el procedimiento administrativo
tiene como
principarcaracterfsca ra inexiltenci"
" n"n a. *"t"
deradministrado y en favor de ta endad en ningOnlroimiento
sea su resurtado. En consecuenci, si'ra peticin.o "d_i;t*;i"" y cuatquiera que
desestimado,
et administrado soro abona ras
ro, no,.rio"
sus asesores
tcncos o regales y ras. acfuaciones prooltorias
que haya pedido y no sea razonabre
que los soporte la administracion.
siioieintrario su pedido o recurso resurta
estimado, sus obrigaciones econmicas i"tn
s msmas.
r"rra es que tanto
la administracin como er administrad"
J"u"i soportar sus propios costos, dado que
constituira conflicto de
maninestlue
ra propia
i9rs.
a decidir
sobre el pedido del administrado,
pueda "J""o"'r"i'rt" a"uiori"rada
ia-"nJgioria, trasradarre
sus costos creando unirateralmenie la obrigacio"-"
,.*"r"i,.
por e'o es
ca me n te q-," n o existe conde n-.e,
en n in n

"n;il
"r;;;;;;rrta
p;"G;;##e

t",

Filtj"

il;;r"..

;A:iiHHf

";'"?l#rffinrti

Ng. obstante ro expresado, debemos


reconocer que norma no ha considerado
--ar
procedimiento
trirateraren elque concurren
oo" uir,inistrados pretendiendo de ra autoridad un rconocmi;;to;;
"nt"goniLr"nt"
su mejor derecho o una pretensin de
condena contra otro administrado. por su prt"ura,
naiurareza,'esLlitceoimiento es
propicio para erestabrecimiento de
ra
dolo iniciado (recramante) o p.."guio
or" habin_
1ie"i"m"oo h"v" ,oo u!-nfioo prenamente
en el procedimiento, independient"i,"nt"i

"";;;;;;;;;ffiil,i;lo

il

lir"#:",l""tXoposicin

resurte

s, condlctpro"airnn, esto es, que

-po cuarquiei motiu.- a;".tir"o-" io..

ra a.utordad

un ejempro de esta po-sibiridad, ha sido reconocido


la normativa en ros procedimientos'triraterabll.cargo -aunque imperfectament+_ en
de rndecopirr&). En efecto, esta
norma

permite que en cuarquier procedimiento


triraierat,
meoie peoioo oe
la partettasr, ra comisin o Tribunlr "
oi"r,"
orenar-ar
que ha sido
vencido en er procedimento que asuma
" "-ntav
en que haya
incurrido er denunciante o er indecop.
"
su conecta sentido, es menester

au;;;"
i;;J;,
*rtr *r" o"i;;;;

"""te

(188) Decreto Leglslavo

No 807.

Artculo 7'- En cualquierpocedimiento


contencioso seguido ante el lndecopi,
la comisin u oficina
competente, adems de imponer la
sanckln que nesponda, pod orLniqr"
nfractor asuma
er paso de ras costas
v cosG oa proceso
"f er rndecopi.
caso de narmprimiento rre,a orden e pa
En
y *"to"
"
cuarquier
u ocina del lndecopi
comisin
@r aplicar s rlt". rl"i.t"" en.el inciso ) delArtfcuo
38 del De*eio
Legislativo No 716' ouien s"beno".
"ilJJ"o " ra imputacin o de ra ausencia
de motivo
razonable' denuncie a alguna
" persona naturai
o lrric",
,i"'i"i"o," sancionable por cualquier roaJro funcinal
er lnJecopi]#r sancionado
"tri6"v""r"
con una multa de hasta So UtT
nediante resolucin debidamente ."ti".
."nclon amil,i"-j'"J'i'iii*, sin perjucio
de ra sancn penar o de la indemnizaJn
y p.rjuicr.os que conesponda.
oor
('f 89) Por ejemplo, vase
la Resotucin No OBr-2O0SftDC_tNDECOfl.

eii;l.ril;d;",i""r".ia"i,""
ft.t.

il
J;;.

i"lt-,

I
J

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


que en su plasmacin y ejecucin se apliquen conectivos dado que no resulta susla condena de costas
tentaLfe en funcin Oel principio de igualdad que en estos casos
reclamacin resulte
cuya
denunciante
y
el
contra
roro priqr" contra el nt acior no
ser
una entidad estatal
resulte
infractor
el
cuando
apliqe
n"!a"u*', ni tampoco
procedimiento-'t1e1)' que se pretenda aplicar
del
fines
un
adminisiraOo
Jio
n"
-ia
V
L condena de costas tambin para resarcir a la entidad de los gastos incunidos en el
proOr""to, trasladndolos al infractor y finalmente que no se prevea un mecanismo
como excesivos
betasacin oficial de las costas o su impugnacin -en caso de aparecer
o indebidos- por el obligado vencido'

ARTCULO +8.. CUMPUMIENTO.DE I.AS NORMAS DEL


PRESENTE CAPTULO
garantizar el cumplimie.nto
La Presidencia del consejo de Ministros tend a su cargo
las entidades de la Admi'
todas
en
presente
capitulo
el
J. i.r no*.s establecids en
a la Comisin de Acceso al
atribuidas
pbli.",
facultaes
las
periuico
d
sin
i.tt*ir
lntelec'tuaFer,
erca elmsttuto tcidnd de la Competencia y Defensa de laPropiedad
Legislativo
del
Decreto
61
y
artculo
n
el
26 BIS del Decreto Ley N"25868
le
econmicos
o
agentes
quelos
ciudadanos
denncias
y
resolver
No 776 para conocer
eltema.
formulen sobre
la banera
cuando en un asunto de competencia de la comisin de Acceso al Mercado,
ministerial
resolucin
una
suPrgJng'
por
decreto
un
establecida
sido
haya
u..it..
nunicipal regonal de carcter general, dicha Comisin se pronunciar,
resolucin de la
meJante iesolucin, dispon'iendo su inaplicacln al caso concreto. La
delTribunal
de
la
Competencia
Defensa
de
la
Sla
ante
irrr pAni ."r impgnada
INDECOPI.
del
lntelectual
y
Propiedad
de
la
la
Comp'etjncia
de
e Oetens
notificada a la entidad
Sin periuicio de la inapiicacin al caso concreto, la resolucin ser
la norma para que pueda disponer su modificacin o derogacin'
"t"t
deAcceso
Asimismo, tratndose de procedimientos iniciados de oficio.Por la Comisin
popular
contra
baneras
de
accin
el INDECOPI podr interponer la demanda
o
deroga'
modificacin
lograrsu
de
afin
supremos,
Uuio.tirr contenidas n decretos
que
para
interponga
se
Pueblo
del
Defensora
ala
acudir
propsito,
,6n y, .on el mismo
en normas
U eiana de nconittcionalidad contra barreras burocticas contenidas
lefrsl.
que
de
rango
tengan
general,
ffi;hrtregion.ter de carcter

;;.rthtt"

il;; ;-r

iiu..titi

;i;;d,

No 09&2006/CCD-INDECOPI Lima, 14 de junio de 2006, o la


de 13 cte septiembre de 2006 provenientes de la Comisin de
Comisin de Represin de la Competencia Desleal'
(191) por ejempto, la Resotucin No 0052-1999/TDC-INDECOPI de fecha 17 de febrem de 1999' Expediente o 0OOS24-200S/CAM y la Resolucin No 0132-2008/CAM-INDECOPI 14 de agosto de
2008, proveniente de la Comisin de Acceso al Mercado'
(192) por Decreto Legislativo No 1033, se aprob la nueva Ley de Organizacin y Funciones del lnstilntelectual' que
tuto Nacional d Defensa de la Competencia y de la Proteccn de ta Propiedad
por
de Eliminacin
la
de
Comisn
Mercado
al
Acceso
de
de
Comisibn
sustituyO ta denominacin

(1r0) p"r

la Resolucn

"J"rpl", "ase
R. Hdt+zooelcCD-tNDECoPl

'

'

de Baneras Buroctticas.

(193) Mculo modificado portas Leyes


y 04lMl2OO7, resPecvamente.

Nos 28015,28032 y 28996, publicadas el 03107f2003,191071?o03

Juan Carlos Morn Urbina

La Presidencia del Consejo de Ministros est facultada


para:
Asesorar a las entidades en materia de simplificain
administrativa y evaluar de
manera permanente

1'

?-

los procesos de simplilicacin amniiratival


rterioi e nI
entidades, para lo cualiodr solicitarto-dir
q'L. tl,qu.o de estas.
supervisar y fiscarizar er cumprimiento e tas normas
o.'i.-prrr.it.

3 R:t::Jilxqiq'lii:i,:
4'
,
5'
6'
7'

r:
perentorio para la subsanacin.'

r.v.

J:i,ffi fi tt lele

gn;ltl;ii,t..,:tT,tl.:;

En caso de no oroducirse la subsanacin, la Presidencia


del Consejo de Ministros

iropuestas normativaliqleras para realizar las modificaciones


lgrmularr.las
que considere oertinentes- y realizar las gestions
coirrilteitlr Ia hacer efectiva
ta responsabitiad de tos tnclniioslvlucraool. --'----"'vy

Detectar los casos de duplicidad de los procedimientos


administrativos en las
disntas entidades y propbner ras medidai neceiil pi
s neccon.
Dichrdirectvas decumplimientoobligatodotendientes aiantizi.l

cumplimiento
de las normas de la pre'sente tey.
Realizar las.gestiones del casoconducentes a_hacer
efectiva h nsponsabilidad
de tos tuncionarios por.er incumprimiento ae hJ nrm;;;;;;..nte
capturo,
para lo cual cuenta.io.n tegitimiddd para accioni
tli'i ;i".;r enridades de
la administracin pblica.
Establecer ros mecanis.mos para ra recepcin de denuncias y
otros mecanismos
de participacinde.ra ciudad'ana. cuanu-o iciri;
a asuntos
de ta competencia de ta Comisin de Acceso at Mdr;$lri
de
conocerlas
y las remitir directamente a esta.
A.nrgbl el acogimiento de tas entidades at.rgimen de excepcin para
el establecimiento de derechos de tramitacin superiors a una (1)
'
10. Otras que sealen los dispositivos .oo.pondientes. uit-'-"
Mediante decreto suoremo refrendado por el residente

8.

J;;;#i.i.t.on

9.

del Consejo de Ministros se


dictarn las medidas t"gljt"nttri.il,io-rpr.ntrrias para
ta implementacin de to
dispuesto en el presente artculo.

ANTECEDENTE
Art.'to

D.S.

No

094-92-PCM

CONCORDANCIAS E(TERNAS
Ley No 29158
Ley No 28032
Ley No 28335
Ley No 28996
D. Leg. No 1033

D.S. No 09-200sPcM

D.S. No 077-200tPcM

Ley.Orgnica del poder Ejgcy.tiug (art. ll numeral 3, principio


de
servicio al ciudadano - similiciOaO
Ley.de eliminacin de banras- buiocrcas en favor
de la compe_
tividad de los agentes econmicos
Ley que oea el ndice de baneras burocrticas de
acceso al mercado
impuestas a nivel locat

ley d9 Eliminacin

de Sobrecostos, Trabas y Restricciones a la


lnvenin Privada.
!q dlOrOanizacin y Funciones del lnstuto Nacional de Defensa
0e t9 qomperencia y de la proteccin de la propiedad
lntelectll

- INDECOPI.
Reglamento de. organizacin y Funciones der
rnstituto Nacionar
oe uerensa de a Comoetencia y de la proteccin
de la propedad
lntelectual- ROF
Reglamento del Decreto Ley No 25g6g

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Reglamento de Organizacin y Funciones de la Presidencia


del Consejo de Ministros
Directiva sbbre planeamiento y ejecucin de acciones de contol
R.S.C. No 016-2001-CG
en materia de simplificacin administrativa de los procedimien'
tos que brinda la Adminisbacin Pblica
Politicas Nacionales de Simplificacin Administrava
D.S. No 02S201o-PCM
Metodologa de Simplificacin Administrativa
D.S. No 007-2011-PCM
declara infundada demanda de inconstitucionalidad contra
TC
No
0014-2009-P|/TC
Exp.
STC
este artculo sobre facultad de INDECOPI de inaplicar ordenanzas que constifuyen baneras burocrcas.
STC Exp. No 0023-2008-PI/TC TC declara infundada demanda de inconstitucionalidad mntra
este artculo sobre pedido de INDECOPI a Defensora del
Pueblo para interponer demandas de inconstitucionalidad contra nomas regionales y municipales constituvas de baneras

D,S.

No

063-2007-PCM

burocrticas

./

couENTARtos

Es importante concebir la mejora regulatoria como un proceso permanente de


seguimienio, correccin y monitoreo.de comportamientos burocrticos, y no estamos
fr"-nt" una episdica rforma legal. Por ello, la eficacia de los principios, reglas y
" simplificadoras contenidas en la Ley del Procedimiento Administrativo
exigencias

Geeral depenen de la operatividad real de este artculo. lndudablemente, asegurar


t cumpmiento de las disposiciones de esta ley involucra adems de la atribucin
de las iorrespondientes compeiencias, dos aspectos inseparables: a) la adopcin de
una estrategi de gestin para impuisar la reforma; y, b) la atribucin de competencias
ad ministrativas adecuadas.
En este sentido, la competencia fue asignada a dos rganos del Poder Ejecutivo:
presidencia
del Consejo de Ministros y la Comisin de Eliminacin de Barreras
la
Burocrticas (antes de Acceso al Mercado)

Competencias de la Presidencia del Conseio de Ministros


En la presidencia del Consejo de Ministros se congregan las funciones permanentes
y ejecutivas de regulacin, supervisin y asesora en materia de simplificacin adminis-

iraiiva at Sector priOlco. Para ello cuenta con la Secretara de Gestin Pblica como
rgano de lnea, que depende jerrquicamenle de la Secretara General, encargada de
cordinar y dirigir el proceso de modernizacin de la Administracin Pblica.
Entre las principales actividades concebidas a este efecto tenemos las tareas de
asesorar a las entidades y evaluar de manera permanente los procesos de simplificacin administrativa, la aprobacin de los TUPA de las entidades del Poder Ejecutivo,
supervisar y fiscalizar el cumplimiento de las normas de simplificacin administrativa
contenidas en la Ley No 27414 - Ley del ProcedimentoAdministrativo General y reco-

mendar las modificaciones que considere pertinentes, otorgando a las entidades un


plazo perentorio para la subsanacin, para detectar los casos de duplicidad de los
procedimientos administrativos en las distintas entidades y para proponer las medidas

necesarias para su coneccin y dictar directivas de cumplimiento obligatorio tendientes


a garantizar el cumplimiento de las normas de la presente ley. Con el .mismo objeto la
no-rma autoriza a la Presidencia del Consejo de Ministros, a travs de su Secretara

de Gestin Pblica a que en caso no producirse la subsanacin que recomiende, la


presidencia del Consejo de Ministros formular las propuestas normativas requeridas

Juan Carlos Morn Urbina

para realizar las modficaciones que considere. periinentes


y realizar las gestiones
conducentes a hacer efectiva la responsabilidad be los funcionaiii
nvotucraoos para
lo cual.cueta.con legitimidad para accionar ante las diversas
entidades de la Administracin Pblica.
Competencia de la Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas
del lndecopi
La Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas es un
cuerpo colegiado al
interior del lnQecopi creado con el objeto de controlar posteriormente
ta legalidad ce
los actos y disposiciones de las entiddes administrativas
oer estao que constuyen
barreras-burocrticas que.limitan orestringen el acceso o la permanencia
de los agentes
econmicos en el mercado o que incumflan lo dispuesto n las
normas de simplificacin adminstrativa. Est a cargo de identficar dicl'as oaneras,
cartas y promover
las. acciones conespondientes para alcanzar su eliminacin,
haciendo prevalecer los
objetivos y lineamientos de simplificacin administrativa. Sus
decisiones son susceptible_s de ser impugnadas en segunda y definitiva instancia
ante la Si" o" Defensa de
la Competencia del lndecopi, quien agota la va administ;v;.
Esta Comisin de Elminacin de Baneras Burocrticas tiene
a su cargo controlar

la legalidad de los actos administrativos y normas generales que


la autoridad admi_
nistrativa pueda dictar modificando la stacin;uriica exsteiie para
la realizacin

de una actividad econmica (imponiendo requisiios, obrigaciones


o-oro", o estabre_
ciendo impedimentos o limitaciones) ilegal o irrazonable,-provocando
un cambio en la
regulacin del mercado
afecfg a cuarquier admnistioo que pitenoa ingresar o
3u.e
permanecer

en 1. Cuando la comisin descalifica una barrera burocrtica


se encuentra
ejecuando una labor de control de legalidad aplicando tas
regbs Je iormacon de actos
administrativos y simplificacin administrativa consagradas
ela Ley oet erocedimientos

Administrativos y otras normas complementarias.

La Comisin de Eliminacin de Baneras Burocticas inicia procedimientos


de parte
cuando algn afectado presenta su denuncia ante la identificacin
oe la uanera burocrtica, ilegal o inacional que le afecta, aportando elementos de juicio
r"=on"otr, idenficando
la autoridad que impone ra banera burocrtica y pagandb la
tasa ,"rp""tiu". por otro
lado, la mmisin tambin puede iniciar procedimients de oficio
.r"no considere que
lo justifique el inters de- un nmero significavo de
afectados. gsta iorma de inicio va a
determinar un distinto efecto a resolucin sobre la banera
b"roctd dentifcada.

Tratndose de procedimientos iniciados de parte, si la Comisin


de Eliminacin de
Baneras Burocrticas detecta una barrera burocrtica que naya
sio estaor""da por
un decreto supremo, una resorucin ministeriar, una ordenanz"
rrtuni"iplr o una norma
regional de cacter general (decretos de alcalda y las ordenanzsJi
" Comisin de
Eliminacin de Barreras Burocrticas se pronuncir mediante
resucn, disponiendo
su inaplicacin en el caso concreto. La forma como ha quedado
redactado este artculo
no explicita claramente si cuando se refiere a las normas
municipales y regionales de
carcter generar se est refiriendo solo a ros decretos e arcaria
y iegionates, o si
tambin incluye a las ordenanzas, con la que comparten la misma
caracterstica de ser

(194) Las barreras burocticas impuestas mediante leyes


no pueden ser sometidas al enjuiciamiento
ante la
2Q07

mmsn segn estableci la Resotucin fu" orsazoozlcl-ogpl,


27 de junio
No 000037-2007/CAM.

ealda en el Expediente

cte

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

una norma de carcter general. La comisin ha venido entendiendo correctamente -en


nuestra opinin- que n debe hacerse alguna distincin entre ambas a efectos de la
evaluacin de las baneras burocrticas, dado que estn sujetas, al principio de legalidad
en esta materia. En efecto, como lo prescriben tanto el artfculo 11 como el 12 de la Ley
Bases de Descentralizacin (aprobada con nivel de ley orgnica) la normativa expedida
por los gobiemos regionales y locales se sujeta al ordenamento jurldico establecido
por la Cnstitucin ylas byes de la Repblica y, en particular, los procedimientos y try
mites administravos en auntos de competencia de los gobiernos regionales locales
las
de
normas
caso:
en
este
la
materia,
de
deben ser sustanciados confrme a la ley
imposicin
procedimientos,
la
de
la
creacin
que
regulan
simplificacin administrativa
de xigencias y costos, y dems aspectos de regulacin de acceso y permanencia en
la actividad econmica.

Conforme al criterio establecido por el lndecopi, aun cuando determine en abstracpuede


to la inazonabilidad o ilegalidad de la medida, la decisin de inaplicacin solo
del
actividad
la
en
concreta
afectacin
de
una
ser adoptada cuando e*ista la ceeza
la
de
respecto
directa
posee
legimidad
no
quien
reclama
y
no
cuando
denunc'rante
medida burocratica (Ej. que ia haya consentido o no est en el mbito de aplicacn de la
norma). Sin perjuicio e ia inaplicacin en el caso concreto, la Comisin de Eliminacin
de Baireras Bwocrticas notiftcar la resolucin a la entidad estatal que emiti dicha
norma a fin de que pueda modificarla o derogarla con alcance general.

De otro lado, tratndose de procedimientos iniciados de oficio por la Comisin


de Eliminacin de Barreras Burocrticas, corresponde que el lndecopi imponga una

demanda de accin popular contra las barreras burocrcas contenidas en decretos


supremos y resoluciones ministeriales a fin de lograr su modificacin o derogacin. En
caio de traiarse de barreras contenidas en ordenanzas municipales o normas regionales de carcter general, la Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas remitir
lo actuado a la efensora del Pueblo, la cual prgcedera a interponer la demanda de
inconstitucionalidad correspondiente, de acuerdo con las funciones previstas en el
inciso 2) del artculo 9 de la Ley No 26520, Ley Orgnica de la Defensora del Pueblo.
No obstante, por tratarse un organismo autnomo, no se puede considerar que haya
una obligacin ineludible por parte de la Defensora de demandar segn el criterio
estableci-do por el lndecopi, y en ese sentido, la decisin de interponer la demanda y
su oportunidad la apreciar de modo autnomo la Defensora del Pueblo.
Adems, de estas acciones respecto a la barrera burocrtica misma, la comisin
podr imponer las sanciones y multas al funcionario o funcionarios que impongan la
barrera en el caso que sea ilegal, sin perjuicio de la responsabilidad administrativa
y la denuncia penal conespondiente. Dichas sanciones y multas pueden ir desde la
monestacin hasta la imposicin de una multa ascendente a cinco (5) UlT.
En nuestra opinin, la estrategia de intervencin de la comisin amerita ser revisada desde varias pticas. Una primera reflexin es si resulta tcnicamente acertado y
eficiente que siendo el Estado el que aprueba las normas simplificadoras, se proclama
sujeto a las reglas simplificadoras y ms an declarado legalmente de inters nacional
la nadicacin de las barreras burocrticas, este sistema traslade al ciudadano el costo
de actvar este mecanismo de control, cuando precisamente son las propias entidades
del Estado quienes incumplen las reglas. Parecera un sistema que advirtiendo su
fracaso no solo admite que existirn barreras burocrticas sino que le traslada a los
ciudadanos activar el sistema de deteccin cuando se les amenace con su aplicacin.

Juan Carlos Morn Urbna

Una segunda reffexin es el nvel de accesibilidad que los ciudadanos tienen


a la comisin para satisfacer prontamente sus intereses en caso de las vulneraciones
mtidianas
sufrdas por los ciudadanos (Ej. exigencias de ms de una copia de un documento,
de

legalizaciones de documentos, no aceptacin de sucednes documentales,


requerimientos de co_stos ilegales menores a la tasa que cobra el lndecopi para asumir
el
servicio, etc.). Pareciera que el esquema estuviera previsto solo para los casos
emblemticos de baneras burocrticas, pero no para las rnedidas oian"", menudas
y lamentablemente las que mas afectan a la ciudadana. En esa misma
lnea, cuando
acta de oficio, la forma de provocar la eliminacin de la banera burocrtica aparece
como poco eficente por cuanto judicializa y prolonga el debate a travs de los procesos de accin popular que ni siquiera son controlables por el lndecopi. por otr lado,
la forma de concluir el proceso mediante la inaplicacin al caso contreto conlleva
el
contrasentido de mantener sometidos a la barrera burocrtica al resto de ciudadanos
que no recurren al lndecopi, quienes para sustraerse de la exigencia debern
inicar
tantos reclamos ante el lndecopi como afectiados hubieran.

II

ARTCUrO 4e.- REGMEN DE EhTilDADES SrN Tpcro urco oE


__pggqEDtMtENTOS ADMTNTSTRATTVOS V|GENTE

Cuando la entidad no cumpla con publicar su Texto Unico de Procedimientos Administrativos, o lo publique omitiendo.procedimientos, los administraoos, iin
fe4uco eh;er
efectiva la responsabilidad de la autoridad infractora, quedan sujets t jigiente
g;,
Reee9!9 de los procedimientos administrativos que conespond ser aprobados
automticamente, los administrados quedan libedos de l exigencia ie iniciar
ese-procedimiento para obtener la autorizacin previa, para reaar su actividad
profesional, social, e99{m!ca o laboral, sin ser
iasiblei de sanciones por el libre
desanollo de tales.ac{ividades.
!-a suspensin d esta prenogativ de d autoridad
concluye a partir de la publicacn deTUPA, sin efect retroictivo.
Respectode las demsmaterias.sujetas a procedimiento de evaluacin previa, se
sigue el rgimen previsto en cada caso poi este Captulo

--

1.

2,

CONCORDANCTA E(TERNA
R. N0 0274'2007/CAM'INDECOPI Lineamientos de la Comisn de Acceso
al Mercado sobre
Simplifi cacin Administrava

CONCORDANCI.AS INTERNAS
Art.31

Rgimen del procedimiento de aprobacn automtica


Procedimiento de evaluacin prwia con silencio oositivo
Procedimiento de evaluacin irea con slencio,ieoatuo
Aprobacin y ditusin delTUpA

Art.33
Art.34
Art.38

couENTARros

El rgimen legal de la Simplificacin Administrativa adopt la estrategia punitva


como modo de torzar a las autoridades a lograr un avance simplificador
oe su procedimientos' En ello, sigu la concepcin tradicional del Derecho adminishavo
naconal
de lograr.adhesiones porlafuezade la propa autoridad, la amenaza
de sanciones o
de prdida de hcultades

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

En efecto, la falta de aprobacin del TUPAo su no acfualizacin una vez aprobado,

determina para la entidad, las siguientes consecuencias(1s):

para ejercer
Le suspende poder exigir llevar a cabo algn procedimiento a su cargo

Le impide poder exigir el cumplimiento de requisitos previstos en cada

la libertad o derecho al que se refiere.


procedimiento.

En el caso de cobro de tiasas, le impide la exigencia de cobro de derechos.

Como conelato, la normava establece una facuttad para los administrados, la de


quedar directamente habilitados para ejercer sus actividades, sin ninguna limitacin ni
sancin por parte de las entidades.

Esta estrategia de promocin del cumplimiento del proceso de simplficacin no


ha resultado de io ms eficiente, por diversos motivos que pretendemos sintezar a
continuacin:

En el plano estrictamente terico, esta consecuencia habilitante para el ciudadano'


es esirictamente aplicable para aquellos procedimientos limitativos de actividades'

pero no para los que persiguen una declaracin de voluntad (otorgamiento de un


erecno, la certificacin de un estado, o la prestacin de un servicio efectivo). En
todos estos casos el ciudadano queda igualmente subordinado a la administracin
para el
hasta obtener su finalidad propia, al no ser el simple estado de habilitacin
derecho.
de
su
ejercicio
Contiene un problema jurdico insalvable: cmo argumentar a fiavor qu disposiciones legales que estblecen la necesidad de un procedimiento o de determinados requisitos, puedan quedar suspendidos por pereza o desidia de autoridades
administrativas?
Transfiere el riesgo del estado y de su probanza al administrado frente al Estado'
ponindolo en condicin de tener que plantear argumentos de defensa a futuro.

por ello sera bueno, revisar experiencias comparadas donde el camino no ha sido
seguir la va de la coaccin normava, sino la de los pactos interadministrativos, donde
el rgano eje de la simplificacin establece peridicamente convenios de avance con
tas e-ntiOaOs pblicas para lograr la simplificacin sostenida de sus procedimientos.
Tales pactos tienen la ventaja de emplear una estrategia de conviccin y de seduccin para l burocracia, que permir su adhesin espontnea y establecer indicadores
de medicin de avance individuales por entidad o servicio'

(1ss) Sobre las cuales el Tribunal Constucional ha ratificado que si bien durante el lapso de ausencia
del TUpA la entidad se ve imped'nja de ejercer sus aclividades de lmitacin, con la publicacin
extemponea, se reasumen las potestades de irnperio conespondientes. (Exp. lW 14997-AA/
rC Rupa, Empresa de Transportes Copacabana. Sentencia del 27 de mayo de 199f1 y Exp.
N" 497-9&AA/TC Arequipa, Sentencia del 29 de octubre de 1997).

Juan Carlos Morn Urbina

FLUJOGRAMA DE
PROCEDIMIENTO ORDINARIO DE PARTE
o DeieOo de peticirin adminishativa
aft 106
> So[citud en inles parli(rrlar
a lO7
> Sofict.d en intes general dedella adrninistrado
colecl/idad arl 1Og
> Contradccn adminstratva
an t@
> Sofdtud delnfonnacirin
arl 1tO
> Consuftas
aft f1i
> Peticbrps de gracia
arl 1.t2

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EAPITULO II
DE LOS SUJETOS
DEL PROCET}IMIENTO

ARTCULO 5O.. SI"ETOS DEL PROCEDIMIENTO


para los efectos del cumplimiento de las disposiciones del Derecho Administrativo, se
entiende por suietos del procedimiento a:
Administrados: la persona natural o jurdica que, cualquiera sea su calificacin o
situacin procediniental, participa en el procedimiento administrativo. Cuando una
entidad inierviene en un procedimiento como administrado, se somete a las normas
que lo disciplinan en iguatdad de facultades y deberes que los dems administrados
Autoridad administrativa: el agente de las entidades que baio cualquier rgimen
jurdico, y eierciendo potestades pblicab conducen el inicio, la instruccin, la
iustancicin, la resolucin, la ejecucin, o gue de otro modo participan en la
gestin de los procedimientos administrativos.

1.

2,

ANTECEDENTE
Art.5

D,S. N" 094-92-PCM.

CONCOFDANCIAS NTEFINAS
I

Art.5'l
Art.54
Art.55
Art.56
Art.75

Contenido del concepto administrado


Libertad de actuacin Procesal
Derechos de los administrados
Deberes de los administrados
Deberes de las autoridades en los procedimientos

couENTARtos

Esie artculo contiene dos conceptos operativos importantes para el entendimiento

de la Ley integralmente. Los trminos de administrado y autoridad conesponden

los dos roles que se presentan en el procedimiento para darle dinmica y producir su
desenvolvimiento. Estos trminos no tienen un contenido propio excluyente, sino son
solo dos categoras procesales que son ocupadas conforme al procedimiento que se
trate por un sujeto en Particular.

Juan Carlos Morn Urbina

Por la estructura natural del procedirniento admnistrativo


concunen dos sujetos
para la formacin de la voluntad administrava:
un interesado o"nrin"oo tcnicamente
'administrado" y la Administracin Pblica representada
por la ,,Autoridal'!{ie6} Es
importante resaltar que el procedimento no se forma
por la existenca de un conflicto
de intereses entre ro pbrico.y ro privado, ni por
un ritigio como
en er proceso
judicial, sino por un desanoto unitario
de ros interes;
"*nt""" dirigido a ra
formacin de la voruntad pbrica, donde participan
ros aomnistr-os.

d;;;;u,o",

De tal suerte' dos sujetos conforman la relacin jurdico-procedimental


existente
en cualquier procedimiento administrativo:

El rgano administrativo, representado por ras autoridades


partcipes en ra se_
cuencia, decisin y ejecucin, asumiend sucesivamente
ros rJes de informante,
instructor y ejecutor.
El administrado o interesado en er procedimiento,
actuando de modo activo como
pretensor o, de forma pasiva, como afectado
o imptica poi"r'"""nvorvimiento
de la voluntad estatal.

La preponderancia de. cualquiea de los posibles


roles del administrado no soslaya
que eventuarmente, cuando er inters pbrico
en juego ro,elrie,
ser necesaria
la participacin de otras personas para exponer
sus intereses individuales relacionados
con la materia procesada. En tar caso aparecer
en er artcuro oo.---

;"

La vinculacin surgida por la acluacin de los administrados


involucrados en un
procedimiento y ra autoridad,.a travs der recproco
ejercicio de
Jrolr"s
y derechos
procesales, genera la llamada relacin jurdico_procedimental. "us
ra posicin jurdca de. ambos sujetos de
ra reracin -expone GoNzLEz
-*_E_1g.!l-", no es de
PEREzttg
coordinacin, sino de suboroinacn oei
frente a
la Administracin que acta con su necesari
"orrii"tooo
supremaca, ejerciendo
ius
imperium
en resguardo del inters pblco. Frente a esta situacion,
rla'sioo n'Jcesario disear
las posibilidades de accin mediante el reconcimiento
de ro" J"i""ho" procesales al
administrado previstos en el artculo 55.

El diseo de esta reracin jurdica no es uniforme para


todo procedimiento adm_
nistrativo, pues depende de ra manera como
s estructuran ras posibiridades de accin
puede
de ambos.
obedecer a una de tas siguientes

cuatro

rn"'Jue*

Una actuacin de oficio del Estado.

Una peticn del administrado.

un procedimiento triraterar sobre confrictos de intereses


de dos o

administrados.

'

:,[Hffi:imiento

ms

triraterarsobre conflctos de intereses entre


un administrado y

(196) conene disnguir de los trmnos "endado'endades' definir]os en el artfculo


que se refere en s a ras personas jurfcricas
a ras drares

I de la Ley,
resulta apricabre esta Ley.
(197) GoNALEZ PREZ, Jess. El ptocedimiento
adminstratiw.pubticacionesAbella, MadrilJ,
i964,

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


Como puede deducirse, en las relaciones tercera y cuarta la Administracin adopta

un rol de itro entre los intereses contrapuestos (contencin) de los ciudadanos o


de estos con alguna entidad pblica, aproximando la naturaleza del procedimiento
administrativo a la del proceso judicial.
La decisin adminishava obtenida al final del procedimiento es la conclusin de
una serie de actuaciones de las autoridades prlblicas participantes, ejerciendo sus
diversas competencias y facultades, que pueden sintetizarse en:

proyecConsultivas (emisin de dictmenes, informes, visaciones, elaboracin de

tos, etc.).

Registrales(inscripciones, anotaciones, etc')'

lnstructivas y decisorias (iniciar, conducir, sustanciar, acopiar evidencia y


resolver).

Ejecutivas (llevar a cabo lo resuelto por la Administracin)'

por lo general, los rganos administrativos desempean en el procedimiento una


situacin m--uy particular, ues, como afirma HUTCHINSON(I*)' los propios rganos a
cargo Oe ta eitOn de los asuntos, intereses y servicios pblicos estn simultnea*"t" disiosicin de resolver las peticiones y reclamaciones presentadas por los
"
sobre su actuacin estatal concreta'
administrados,
Solo excepcionalmente esa concentracin de funciones de gestin y decisin en un
mismo rgano, aparece sustituida, por una separacin funcional entre distintas autoridades adrinistraiiuas (por jerarqua) e incluso por especializacin, creando organismos
independientes de los'gestores, denominados.tribunales administrativos encargados
de decidir reclamaciones contra los actos administrativos de los gestores

jurdicas,
Finalmente, cabe anotar que cuando las entidades, es decir las personas
requieren seguir un procedimiento ante otra entidad para obtener un pronunciamiento de'
terminado pro no en uso de potestades de imperio, queda sujeto al rol de administrado
comn, bajo bs mismos derechos y deberes de los administrados propios del derecho
comn. Tai sucede cuando una entidad requiere obtener una licencia de construccin,
inscribir un derecho de propiedad intelectual, o seguir un procedimiento tributario. No
estaremos en ningn caso, en los supuestos del rol de autoridad administrativa, ni de
las relaciones de colaboracin entre entidades pblicas.

(198) HUTCHINSON, Toms. Ob' cit-, Tomo 2, p. 9.

Subcaptulo

DE IOSADMINISTRADOS

anrculo st.. coNTENtDo DEL CONCEPTO ADMINSTRADO

Se consideran

administados respecto de atgn procedimiento administativo


concreto:
Quienes.lo promuevan como titulares de dlrechos o interes.t
l.gtiro. individuales

1'

o colectivos.

Aqu.ellos qu'e, sin haber iniciado elprocedimiento, posean


derechos
- o- intereses
'
legtimo que pueden resurtar afecrados por ra deciib,

til"pi;;;;.

CONCORDANCA E(TERNA
Ley No

26520

9.3, tegilimidad de Defensora del Pueblo en procedimientos


r!
adminshativos

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art.52
Art. 53

Art.54
Art. 55

Art.56
Art.58
Art.60

Capacidad procesal
Representacin de personas jurdicas
Libertad de actuacin orocesl
Derechos de los admistrados
Deberes de los adminishados
Compa recencia personal
Terceros administrados

couENTARros

son denominados genricamente como "parte', "interesado, "administrado,,


o
la
persona fsica o jurdica, pblica o privada, concunentes
dentro de un procedimiento
administrativo en ejercicio de un nters leglmo o un derecho propio,
que se relacio_
nan con la Administracin con la finalidad de ser destinatariai
a l declaracin de
voluntad finar der procedimiento, y a cuyo favor o cargo, por
ro generar, se ejecuta er
acto administrativo.
La palabra "interesado' resurta inadecuada, por cuanto
evoca ar proceso judiciar

donde. existen parte y contraparte, en contraposicin


o

antagonis;;5

ntereses. por

el contrario, en el procedimiento administrati'vo no hay varios


intereses sino uno solo:
el pblico, y aun cuando existan terceros interesados,
soro hay ini";;;. concunentes
colaborando en la formacin de la voruntad pbrica.
uas apropo,
"administrado" por cuanto alude a una.situacin jurdica determinada:
".Lr't*ino
mantener
una
relacin
jurdica.gr9cla y propia del mbito adminiitrativo
que to vincula simultneamente con
la actividad del poder pblico.
No se trata simplemente de un particular con inters
directo frente al Estado (porque esa relacin puede presentarse tambin, por
ejempro, cuano Ls propietario de

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


que aquella
un inmueble que el Estado es conductor) sino fundamentalmente requiere

que es realmente lo
relacin jurdica responda a la naturaleza de Derecho Pblico,
para ser sujeto de Derecho administrativo. Lo cual excluye, a aquellas per"lntiuo
*"" q"" Lntran en laciones con la Administracin a travs de figuras de derecho
la personera
civil o merCantil, as como cuando la Administracin asume formalmente
de derecho privado.
el concepto "administrado'involucra a
de persona jurdica o natural, pblica
calidad
de
su
-+in
disngo
todo sujeto de derecho

como

;;;""d;,

lo sintetiza GARCA-TREVIJANO(iee),

;"gn acte con personera propia o no- que se encuentre en relacin de

Principalmente el trmino'admigeneralidad
frente a la variedad de roles
y
neutralidad
de
nistrado" presenta la ventaja
y denomiaciones que pue-den conesponder, segn las normas que disciplinan el rea
los trminos
n la cual se desenvuelva; de tal suerte que'administrado' comprende
(en el
"importador"
"exportadof
o
tributario),
procedimiento
e "contriUuyente' (en el
(en el p.rocedimiento agrario), "oferente', "pro'agricultof
aunero),
frocedimienio
(propio
ieedor" o "contratista' 1ei tos procedimientos de contratacin), "concesionario'
(propio
de los
"autof
"inventof
o
las
concesiones),
a
de los procedimientos vinculados
procedimientos industriales),'usuario" (respecto a los servicios pblicos)' etc'

" iespecto de la dmnstracin Pblica.


subordinacin

de imperNo obstante sus aspectos favorables, su empleo no se encuentra exenio

pasiva
fecciones, pues como se puede apreciar alude a una posicin eminenternente
guque
la
accin
sopoi'tar
en la relacibn jurdico-procedimental' ya que connota tener
la
misma
en
rol
activo
el
quien
correspondera
a
bemativa de l ldmnstracin Pblica,
vinculacin (administrador). El carcter subordinado es una nota propia de la relacin
que no existe nvel de equiparidad entre
*iOi"" trtjiO" en el procedimiento, desde
de indefensin para el administrado,
situacin
ios sujetos,-sin embargo, no revela una
y medios impugnativos frente a la
potestades,
derechos
de
doiado
qui"nt" ecuentra
Administracin previstos en el artculo 55. .
porque si bien
Errneamente suele identificarse al administrado con el ciudadano,
e incluso
una
autoridad
funcionario,
algn
Pblica,
la
Administracin
lo
comn,
ello es

un organlsmo pfrblico puede tambin asumir el rol de "administrado" en cualquier

pblica (rol
relacin jurdico-proced'imental cuando se torne sujeto de una actuacin
interadpropios
una
actuacin
en
intereses
que
con
y
actuar
tenga
de subordinacin)
ministrativa (ejemplo, cando un organismo desee obtener licencia de construccin,
autorizacin d-e funcionamiento, o sufra limitaciones municipales para el ejercicio de
su derecho de ProPiedad, etc.).
poderes jurdicos
Lo sui gneris de la situacin del administrado es su sujecin a los
soportar su
correspondindole
Pblica,
Administracin
la
a
reconocidoi legalmente
ejercicio a travds de los deberes, obligaciones y cargas que le son impuestos durante
ei desenvolvimiento de cualquier procedimiento'
procediEs importante resaltar los valores que el administrado presenta dentro del

judicial, En la va
miento administrativo a diferencia de su participacin en un proceso
reclamante o
solicitante,
como
por
el
administrado,
planteado
administrativa el inters
y
exclusivamente
no
de
la
colectividad
inters
el
integrando
siempre
aparece
recurrente,

(199) GARCA-TREVIJANO Y FOS, JosA. ob. cit., Tomo l, p. 502 y ss

Juan Carlos Morn Urbina


como tituf ar de un inters indiv.duar, particufarizado
o personar que merezca una consi_
deracin aislada: de ah que ernmintiior
o"o" instruir y resorver un procedimiento
teniendo en cuenta laposicin qu"
representativa de los valores del inters
colectivo y ra eficacia de ra activia "on.ioli"
eecutva, en.armona de ra regaridad
objeva. Den_
tro de este contexto, er pranteamient
aJrnistrado ,"
como exposicin
de un colaborador en la formacin oe volJnta
"on.ol
administrativa
y en tal orientacin es
que se le asegura un debido proceso.
Disnto es el rol que cabe a la parte e-n proceso
el
judicial donde exhibe un nters
o
derecho ndividuar, argumentando en
su favoifente a otro particurar que precisamente
expone ro contrario en aras tambin de ra
satisfaccon-Je;, interes individuar
como bien expresa FloRlNl{20o}' "La diferencia.entre
parte litigante

y administrado
colaborador, aunque impugne un acto rni.tr"tiuo,
s9r siempre notabre, por eso
se le juzga con varores djstintoc aunque
sean;urioicos. Er ritiganie est en funcin
de
contendor, er administrado de coraboraoor-i..i
et proceoimie'"ir ni"tr"vo si bien
tiene en mira el elevado valor justicia, qr"
a"'"n"u"ntra insito en toda actividad jurdica,
enjuicia siempre valores de slgurioo'aominist
atv", "
JJ Lno*n"tracin
y la plena satisfaccin de los iniereses
oe la cotectividad. ""a""
El procedimiento administrativo no sustenta ningn litgio, menos un qu-ererra
p"ri"
puesto que
su misin es satisfacer intereses Oe terceios
"ntr"
"n",nig"",
tienen en suma
jerarqua,
tratando oe no ,oi"ilos derechos particutares"lue
"unqr"

De tal modo' colaboran con la formacin


de la voluntad admnistrativa, el contribuyente, er usuario de un servicio, er
exportador,- er postor
u;"iil;;n o subasta, er
denuncante o el recurrente contra un
"to arini"iratiuo, "n
pes a to*-"ro, les interesa
directamente un recto y eficiente
oe la Administracin pbrica.

"""ionr

cuando er administrado ejerce en ro inmediato


una accin de defensa o recramo,
en el fondo est actuando como ttutar de
rechos

pbricos subjetivos que son


de
inters general cautelar (generalmente
r-r""t" y regular prestacin ce los servicios
pblicos). Ar buscar er reconocimiento
de un particirta, ,it"*;l;rdica,
de reflejo
est cauterando ra actuacin der poder pr"";
runoamentamnlJ!n to que hace a
la racionaridad der acto y a ra no rison
ie situaciones;rrioi" ."iiJLs. siguienao
a
FloRtNr, podemos coniruk.afirm"no
*";;intervencin que hace eradministrado
se sustenta en el derecho de defensa,
n el derecho a coraoo.f e ra inarterabiridad
de sus derechos, o a gue.se aprique
er prnpio de razonabiridad. Este derecho
de
intervencin, que no perjudica
cuanto ms particurar y directo
es el derecho del administra6le"r2or.
"JJ", "Jral'amptio
unicamente en el caso de procedimientos
disciplinarios o sancionadores, el carcter

:1t?':,t;J,.:HjXtJi:i::ao"pi"""l"io,ionaao,-po;;;;;;;"conerpreno
Finarmente, ros funcionarios pbricos,
fuera der ejercicio de su funcin, pueden
actuar en defensa de sus
-derechoi e int"i""eslranadbs "
.itr""in tuncionar, en
calidad de administados. por er *ntraro,
"uti .-"Jld,
nJo"n
bs rganos

""tu", "r,

(200) FlORtNt, Bartotom. Ob. cir. pp.


65 y ss.

leor

foem.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

de la misma persona jurdica a la que pertenece el rgano ante el cual se tramita el


procedimiento; si debieran intervenir, lo harn como integrantes de la Administracin,
ya que no son titulares de situaciones jurdicas propias'

Los roles del administrado y del tercero en el procedimiento


En el marco de cualquier procedimiento administrativo concurren tres diferentes
roles: el de la autoridad administrativa, el del administrado-interesado, y el del tercero-

administrado
La autoridaC administrativa -en los trminos establecidos por el artculo 50 de la
jurdico' y
Ley No 27444- es el agente de las entidades que bajo cualquier rgimen

ejerciendo potestades ptOticas conducen el inicio, la instruccin, la sustanciacin, la


rsolucin, la ejecucin, o que de otro modo participan en la gestin de los procedimientos administrativos.

Por otro lado, el rol de administrado conesponde a cualquier persona natural


jurdica
que participa en el procedimiento administrativo, considerndose para tal
o
efcto, como tales a; i) quienes lo promuevan como tulares de derecho o intereses
legtimos individuales o colectivos; y, ii) aquellos que sin haber iniciado el procedimiento
po.'"""n derechos o intereses legtimos que puedan resultar afectados por la decisin
a adoptarse(2o2}

Finalmente, en el procedimiento administrativo tambin se ha acogido la figura


del tercero, entendindolo como aquel ciudadano que sin tener un inters legtimo
o derecho, sino solo inters simple, puede participar en el procedimiento a travs de
los actos y momentos especficos que la normativa lo habilita. Los actos y momentos
procedimntales en tos cuales se habilita la participacin de los terceros, a saber son:
i a travs del derecho a formular denunciaso3\ ii) el derecho de-acceso a la informainr*r; iii) el derecho a padicipar en las audiencias pblicas(205); y, iv) el derecho a
presentar informacin en los periodos de informacin pblicatzoet.
Como se puede apreciar la participacin del tercero en el procedimiento administrativo, esto es, de quien solo posee un inters simple o general, mas un inters
legtimo o derecho subjetivo, autoriza un rol acotado, especficamente a la realizacin
de actos procedimentales especficos, y, en ninguno de estos casos, adquiere el rol
de admi nistrado-interesado.

(202) Ley No 27444,Articulos 50, 51 y 60.


(203) Ley No 27444, Mculo 105.- Todo administrado esta facuttado para comunicar a la autoridad
' '

competente aquellos hechos que conociera conlrarios al ordenamiento, sin necesidad de sustentar la afectacn inmediata de algn derecho o inters legimo, no que por este actuacin sea
considerado sujeto del procedmiento".
No 27444; Artculo lV numerai 1 .12. Principio de participacin.

(204) Ley

(20S) Articulo 182.2. En la audiencia publica cualquer tercero, sin necesidad de acreditar legitimacin
especial esta habilitado para presentar informacin verificada, para requerir el anlsis de nuevas
pruebas, as como expreser su opinin sobre las cuestiones que constituyan el objeto del procedimiento o sobre !a evidencia actuada".

(206) Ley

No 2744,

Ariculo 185.

Juan Carlos Morn Urbina

nrcu-o s2.. cApAcDAD pRocEsAr

I..ngn capacidad procesal ante las entidades las personas que gozan de capacidad
jurdica conforme a las leyes.
ANTECEDENTE

Arts.4,21

LNGPA.

CONCORDANCIA INTERNA
Art.

115

Representacin del administrado

couENTARro

Este es un artculo. de remisin, que implica para el Derecho


administravo el
reconocer ab initio que la capacidad procesal de aquellos que
acuon a su sede no
tenen tmites.en erpropio DerechoAdministravo. l capacioao
y para obrar
ante la Adminstracn Pblica, esta dada por las normas
del Derech Civil, societario,
laboral, etc., mas no por norrnas administrativas.

d;;;

tr

ARrcuLo ss.. REPRFSENTACN DE

PERSOT.|AS JURDrcAS

Las personas jurdicas pueden intervenir en el procedimiento


a travs de sus representantes legales, quienes actan premunidos de rbs respectivos podeies. -

ANTECEDENTE

Art.22

LNGPA.

CONCORDANCIAS INTERNAS

4r1.41.1.4
Art.

113.1

Art.115

Documentos
Requisitos de los escritos

Representacindeladminisirado

couENTAFros

Al igual que en er caso de ra representacn de personas


naturares, ras personas
jurdicas para acudir a un procedimento
administrativo deben seguir las reglas propias
de su rgimen jurdico y er de sus estatutos para ser
representados. Es necesario en er
escrito de acreditacin hacer mencin y ampanar
pia de tos respectivos poderes
con la habilitacin especfica para reprsentaien procedimientos
administrativos.

nnrculo

54'1

El administrado est hcuttado, en sus relaciones


con las entidades, para realizartoda
actuacin que no re sea expresamente prohibia por
abl iipo"iio uriaro.

s4.- uBERTAD DE ACTUAC|N PROCESAT

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

anterior, se entiende prohibido todo aquello que impida


o perturbe los derechos de otros administrados, o elcumplimiento de sus deberes

i4..Z parclos efectos del numeral

respecto al procedimiento administrativo.

CONCORDANCTA

ERt'lA

Constucin M.

2 inc.24 a) Libertad personal

CONCORDANCTA INTERNA
Art. 56

Deberes de los administrados

cavENrARtos

El artculo en su primera parte es declarativo de un principio de carcter general


en el mbito del procedimiento administrativo con base en la libertad, mientras que la
segunda parte, contiene los lmites de la misma libertad.
La declaracin de libertad de actuacin procesal constituye la proyeccin dentro
de lo administrativo del derecho constitucional de la libertad personal (art- 2 inciso 24),
segn el cual nadie est obllgado a hacer to que la ley no manda, ni impedido de hacer
lo que ella no prohbe. Conforme a ello, todo administrado se halla en plena libertad
para ejercer la libertad de peticin, de aporte y evaluacin probatoria, la libertad para
pre"entar los recursos y quejas que considere convenientes a su derecho.
Ahora bien como esta libertad debe ser ejercida responsablemente segn las reglas
del estado de derecho, la propia ley se encarga de establecer los lmites esenciales
para esta libertad. Tales son las siguientes:

a.

Actuaciones prohibidas (por ejemplo, la interposicin de doble recurso o recurso


subsidiarios).

b.
c.
d.

Actuaciones que impida o perturbe derechos de otros administrados.


Acttraciones que perturbe o impida el cumplimiento de deberes a otros administrados.

Actuaciones contrarias a los deberes que se han establecido a los administrados,


particularmente los establecidos en el artculo 56.

ARTCULO 55.. DERECHOS DE LOS ADMINISTMDOS


Son derechos de los administrados con respecto al procedimiento administrativo, los

siguientes:

1.
2.
3.

La precedencia en la atencin delservicio pblico requerido, guardando riguroso


orden de ingreso.
Ser tratados con respeto y consideracin por el personal de las entidades, en

condiciones de igualdad con los dems administrados.


Acceder, en cualquier momento, de manera directa y sin limitacin alguna a la
informacin contenida en los expedientes de los procedimientos administrativos
en que sean partes y a obtener copias de los documentos contenidos en el mismo
sufragando el costo que suponga su pedido, salvo las excepciones expresamente
previstas por ley.

Juan Carlos Morn Urbina

Acceder a la informacin. gratuita que deben brindar


tas entidades del Estado sobre
sus actividades orientada! aia coiectviaao, incruyen;H;r,;iiietencias,
o JepLnLn.','r'-'i il,.irlcon, pio

[l?,,1iil3'rt:lg:11][?.TJ:cion

A ser informados en los procedimientos de oficiosobresu naturareza, arcance y,


de ser previsibre, der praio esrimado JJauraci;;;.i;ffi'.1"uThlr..r,o.
y
obligaciones en el curso de tal actuacin.-

--'-

6.

f,":f:::!iffiff Jf;;:"fi x:T'#:ill",f#stacin v contror de ros servicios


Al cumplimiento de ros prazos detlrminados para cada
-'-- - r
servicio o actuacin y
exigirlo as a las autoridades.
ff

7.

ser asistidos por ras entidades para er cumprimiento


de sus obrigaciones.

8.

conocer la identidad de ras autoridad.es y


iersoa ar servicio o-. r. .niioro .o
cuya responsabiridad

9.

son tramitados ros piocedimenti d suini;A:"


A que las actuaciones de las. entidades que les
afecten sean llevaias a cabo en la
forma menos gravosa

10.

posible.

Al ejercicio responsable del derecho de formular anlisis,


cticas o a cuestionar
las decisiones

11.

12.
13.

y acluaciones de las entidadeil'A exigir la responsabilidad,de las entidades y del personal


a su servicio, cuando
as conesponda legalmente, y
Los dems derechos reconocidos por la Constitucin
o tas leyes.

ANTECEDENTES
Arts. 2,

10

LSA

Aa 3jncisos d),0, g), y k) Regt


Reglamento LSA
Art" 52

LNGPA,

Qerecho de acceso a expediente

CONCORDANCIAS E(TERNAS
Constitucin

Ley No 27408

Ley No 27658
Ley No 27806
Ley No 27927
D.S. No 072-2003-PCM
D.L. No 14516
D.S. No 14 det 15.05.55
Ley No 28683

Art. 2.inciso 2, derecho a la igualdad ante la ley;M.


2 inciso 5,
derecho al acceso a informacin det expediJntei
n i'
Z

derecho a la participacin ciudadana

D.S. N0 027-201&PCM

i,

Le_y que.establece atencin preferente


a mujeres embarazadas,
nios, adultos mavores v personas on sqpatiuo
en ir-gJ,eJ

de atencin al pbiico
ley lylapo de Modemizacin de la Gestin det Estado
Ley de Trangparencia yAcceso a la lntorma;iL
Ley que fnqtfiica a h Ley de Transparenci yfi66sso
a la lnformacin
Pblica
Reglamento de la Ley de Transparencia yAcceso
a la lnformacin
Pblica
Regulan la idenrificacin de ra firma de ros funcionaros
pbricos en
ac{os resolutivos
Ley-que modifica la Ley N027409.- Ley que
establece la atencin
preferente a tas mujere
bs adutros
mayores, en lugares de atencin al pblico
Portal de servicios al ciudadano
Obligacin de endades de poveer gratuitamente
intrpretes para
sordosa personas mn discpacida,i'auniu-' 'urean Centro de Atencin Telefnica para Ciudadanos
sobre pro.
cedimientos Administrativos

emaaoas,i;;;#;,

D.S. No 032-2006_PcM
Ley No 29535

n.*-l

""'''

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Ley No 27815

ffitgo
respea

de

lc

*z

Oe la Funcin Pblica (art 7 in fine). Deber de


deredps de los administrados delarticulo 55 LPAG)

CO NCOR DANCTAS I NTERT{AS


T.P.

Art lV 1.4

T.P.

Art V 1.5

T.P.M. V 1.12

l,tlr.4.2y

4.4

Art.104

M.109
tur 110
M.117.4
Art.118
Art. 131.3

Art.139
Art.148.1

Art

158

Art.160
Art. 173.1

M.181
Art.182
Art.185

Art

196

Art.206
Art.216
Art. 235.3

Arts.239.8 y239.10

PrirKipo de nzonabilkJad
Principo Ce inprcialdad
Princith de parkjpacjon
Forma de los as adminisativos
lnicio del procedimiento de oficio
Facultad de confadiccion adminisfava
Contenido del derecho de Pecin
Recepcin documental
Reglas para la celeridad en la recepcin
Obligatoriedad de plazos y trminos
Cmputo del plazo en das calendarios
Reglas para la celeridad
Queja por defectos de hamitacin
Acceso a la informacin del expediente
Presentacin de info rmes
ParticipacJn de los administrados
Audiencia pblica
Periodo de informacin pblica
Medios de ejecucin fozosa
Faeltad de contradiccin
Suspensin de la ejecucin
Notificacin al interesado en el procedimiento sancionador
Faltas administravas

couENTARtos

Con acierto, GONZALEZ PEREZeoa, indica que la posicin jurfdica del administrado dentro del esquema modemo "es una proyeccin de la nueva concepcin del
ciudadano', previnindonos acerca de la presencia en el Derecho administrativo procesal de la tendencia universal a re'norzar los derechos y libertades humanas frente a
la actividad del Estado.

En efecto, los derechos humanos, la libertad ndividual de los ciudadanos y la


igualdad, inciden en el estatuto propio del administrado dentro de cualquier relacin
jurdico-procedimental y especficamenle frente al Estado, que debe mantenerse presente durante todo su diseo y organizacin.
La evolucin del diseo del procedimiento administrativo se vincula con la comn
aspiracin legislatva por resguardar de mejor manera los intereses y derechos ciudadanos. Como ejemplo de ello, Gabino FRAGAreproduciendo los resultados del Congreso
del lnstituto lntemacional de CienciasAdministrativas celebrado en 't936, seala como
bases primordiales para la existenca de una regulacin administrativa moderna:

'(...) primero, el principio de audiencia de las partes; segundo, enumeracin de los


medios de prueba que deben ser utilizados por la Administracin o por las partes

(207) GONZALEZPREZ, Jess. ob. cit., p.248.

Juan Carlos Morn Urbina

en el procedimento; tercero, determinacin del plazo en el cual


debe obrar la Administracin; cuarto, precisin de los actos para ios que la autoridad
debe tener la
opinin de otras autoridades. o consejos; quinto, necsidad de una
motivacin por
lo menos sumara de todos los actos administrativos que afecten
a un particular;
sexto, condicn en la cual las decisiones deben ser notifcaas a los pariiculares
y
como reglas generales complementarias, la declaracin que todo quebrantamiento de las normas que fijen garantas de procedimiento" p"ra er partcurar,
deben
la nulidad de la decisin administrava y la responsabilidad de quienes
ProYogar
las infrinjan'{zoat.

Como se puede apreciar, todas estas notas distintivas de un moderno procediTi9lt9 convergen en la necesdad de brindar mejores posibitidads ta partiipacin
til del administrado.

El artculo 55 tiene Ja virtud de compendiar con carcter pedaggco


e informativo
el elenco fundamental de derechos que tienen los administraos trnL a las
entidades

de laAdministracin pblica-, antes, durante y posteriormente a losprocedimientos


administravos. En verdad, muchos de ellos se deberan haber tenido poisupuestos
bajo
el anterior ordenamienlo, o derivados de preceptos constitucionalei, sin
embargo, no
fueron institucionalizados en las relaciones entie las autoridades y los administrados.

Derecho a la precedencia en la atencin (inciso

l)

Es la facultad de requerir que la atencin y decisin de los expedientes


sean pro_
ducidas de acuerdo con la orden de ingreso del requerimiento. En sentido
estrcto
este derecho se refiere a que la precedencia de su impulsin y despacho
de los
asuntos responda a su orden de presenacin, mas no para su resolucin, por
cuanto
el grado de avance que haga viable emitir la decisin, necesita agotar
la materia a
investigar, haber recopilado toda la evidencia, entre otras circunstancias
aleatorias
que por su naturaleza so variables, y difcilmente sometidas
a reglas uniformes.
Entonces, no resulta exigible que la resolucin se realice segn la p"recedencia
del
inicio del trmite, sino solo su impulsin.
La consagracin del respeto al orden de precedencia en la
atencin no solo como

obligacin de la Administracin, sino como pleno derecho del administrado,


le
permite contiar con ra.facurtad para oponerse, e incruso
formurar queja, cuando
este orden se altere si el funcionario pese a encontrarse el expediente
en estado
de resolucin prefiere resolver antes otro expediente que naya sido presentado
posteriormente.

Derecho a ser tratados con respeto y consideracin (inciso 2)


Este derecho no soro se refiere a ra cortesa o respeto con que ros
ciudadanos

debemos ser tratados en cualquer relacin con la Adminstracin.


Esque eso, involucra de un lado, un derecho a ra comprensin que requiere qr"

nrni"i;#;

(208) FMGA, Gabino Ob. cit.. p.248.


(209) Es digno de remarcar que estos incisos contienen derechos
de los adminisbados, que no excluyen

otros derechos de naturaleza sustantiva previstos en otros artfculos,


los que se drvan de los princiPios previstos en el Tfulo Prelminar y los prestos en otros

ordenamientos adminsfativos.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Pblica, para estar efectivamente al servicio de sus ciudadanos, establezca con


ellos una relacin sustentada en un lenguaje claro e inequvoco, y un derecho a
ser entendido por la Administracin.
La informacin no debe ser suministrada de modo que la accesibilidad a la misma se vea dificultada, o en forma ambigua, incorreta o distante. Para lograr
esta meta, es necesaria una simplificacin en dos dimensiones: por una parte,

la simplificacin de los procedimientos administrativos, de modo de reducir


la prdida de tiempo burocrtica y las cargas intiles para los ciudadanos; y
poi otra parte, la simplificacin del lenguaje utilizado tanto desde el punto de

vista lexical como sintctico, y tanto en lo que respecta a los contenidos como
a la estructura lgica de esos contenidos (vale decir, la manera en la cual las
distintas informaciones se vinculan con otras, implicita o explcitamente)'
La operacin de simplificacin del lenguaje debe consistir en la "traduccin" de
trminos tcnicos especializados en palabras de uso comn, y en formular las
frases de la manera ms directa posible, aunque esto por s solo no es suficiente'
En sntesis, la informacin que debe ser fcilmente obtenida es la que se relaciona
con: quin produce el mensaje, a quin va dirigido el mensaje y cul es la informacin principal que contiene dicho mensaje.
La experiencia de los denominados'cdigos de estilo'tuvo su origen en esta perspectva; son documentos destinados, en principio, a los funcionarios administrativos,

de modo que su actividad de informacin se haga comprensible tanto como sea


posible a los ciudadanos, as como en el seno de la estructura intema de toda la
dminstracin. En estos documentos se llama la atencin de los redactores de
textos, sealndoles que las opciones que ellos hagan deben estar condicionadas
por los contenidos, los receptores y los objetivos del texfo, para lo cual es nesario
que consideren por igual estos tres elementos.

El derecho a ser entendido se relacion con la otra vertiente del proceso de comu-

nicacin. Mientras que en relacin con el derecho a la comprensin, el principal


protagonista es la Administracin, en lo que concierne al derecho a ser entendido,
ios ciudaanos son los nicos que deben tomarse acvos ante las autoridades
pblicas, a travs de la utilizacin de los canales de comunicacin, que a su vez,
deben ser accesibles de antemano y en forma adecuada por parte de la Administracin Pblica.
Los ciudadanos no soo deben estar informados, sino que tambin deben ser escuchados; vale decir, que es necesario que la Administracin est preparada para
enterarse de cules Son sus necesdades, abierta a las crticas, y en disposicin
y con voluntad para evaluar y/o implementar las propuestas de los ciudadanos.

Desde un punto de vista organizacional, esto implica que la administracin sea


lo suficientemente flexible como para ser capaz de remodelar su estructura organizacional en forma coherente, de acuerdo con las necesidades especficas de
los ciudadanos, de modfcar su manera de operar sobre la base de las crticas
recibidas, y finalmente, de renovar su estructura a la luz de las varias propuestas
formuladas.

Juan Carlos Morn Urbina

Derecho a la igualdad con los dems administrados (inciso 2)


No se tatia de la igualdad entre el peticionario o recunente y
laAdministracin, como
aparece en la fase contencioso-administrativa seguda ante et poder

Judicial; nos
referimos a la iguatdad de los administrados entrl s, frente
a h flicacion ae ta
ley y su tratamiento por las autoridades. Poreste carcter,
todos bsldministrados
deben recibir de la Administracin un tratamiento proceirentaLequiparaote,
en
cuanto a oportunidades, derechos y deberes, ro cuar resurta apticao-t
en:
Piocedimientos donde concunen varios administrados (Ej. licitacin,
subastas,
concesiones, procedimientos contenciosos o procedimientos con
acumulacin de
pretensiones de varias personas);
Procedimientos indMduales seguidos por los administrados con relacn
al tratiamiento otorgado por er Estado a ros expedientes precedentes o parateros
de ra
misma naturaleza (Ej. todos los procedimientos para el otorgamiento
de pensin
deben conducirse a travs de una tramitacin trombbga y ser rsuetios
bao criterios
homogneos).

se producir discriminacn,. siempre que la Administracin trate, sin justificacin


objetiva, de forma desig.ual a hechos iguales o hechos desiguares qslan
tramita_
dos o resueltos de igual modo (arbitrariedad). por el contririo,
si sutLre nnoaaa
objevamente la diferenca de trato, su decisin en tal sendo
contar con respaldo

jurdico suficiente.

sin embargo, la Administracin no es el nico posible infractor de tal igualdad,


sino tambin puede serlo otro administrado, cuando sus acciones procesares
-de mala fe o fraudurentas- induzcan a obtener alguna ventaja pllonal frente
a otro administrado. Tal situacin es prevista por el ordenari"nio, mediante
la

sancin para las acciones de los particulares que eliminen, dificulten


o eviten la
participacin til de otros administrados o que busquen
vnta.s-inoebidas, en
los procedimientos licitarios o subastas pblicas en qu" intervengan
1a 1.241 del
Cdigo Penal).
Derecho a acceso a informacin de ros expedientes der procedimiento
admi-

nistrativo

Recprocamente al derecho a la informacin, la Administracin pblica


tiene
el deber de asegurar una transparente utilizacin der poJ"i-pJli"o.
No debe

soslayarse que la Administracin tiene ef deber de ra pubricidJ"


lo cual concuerda, como principio generar, con ra aptird
"u" ""to",
oei
para
9o.|qcer.los actos procesa_res respecto de ros cuaies tuviere"rnistrado
rejitio inters.
Adicionalmente ta nueva constitucin pottica. tra consagroo
incso 5)
del artculo 2 el derecho a "soricitar, sin expresin de cauJa,
ta niormacon que
requiera y a recibirta de cuatquer entidad pbtica, en el prib
e;;i ;;" et costo
que suponga el pedido. se exceptan ras informaciones
que
i" intmidad
personal y las que expresamente se excruyan por
"rene segurioaa
rey o po,. o.onl"
nacional".

;;;

Las oficinas de la administracin.priblica gerencian una informacin


que pertenece
originalmente a toda la comunidad, por-o cual se ha establecido
como derecho
constitucional que cualquier ciudadano pueda solicitar y reciuir
tatiniormacin que

l|F

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

sea necesaria para su estudio, investigacin, trabajo o procedimiento en concreto.


Es la obligacin impuesta a la Administracin Pblica de trasladar a la sociedad
civil la informacin que produzca o maneje. No es un derecho absoluto sino que
est sujeto a condicionamientos y caractersticas. El primero es que la informacin
ser proporcionada a costo del interesadoelq.
En cuanto a la legitimacin para solicitrarla cabe referirque no se requiere "expresin
de causa', siendo un derecho abierto, de tal suerte, que ningn funcionario receptor
de este tipo de slictudes puede inquiri r la razn de tal pedido, exigr legitimacin
especial, y, menos an a cuestionarlo cuando aquel le fuere expuesto.

Dentro de un procedimiento, el administrado puede recibir la informacin de modo


verbal o por escrito y, para evitar malos entendidos la norma precisa que la respuesta
verbal tendr carcter meramente ilustrativa y no producir efectos procesales,
a diferencia de la escrita, por lo que se obliga a hacer constar su entrega en el
expediente.
Nuestrapclicaedencia la existenciadedosficrmasordinarias para el suministode la
informacin: generalmente el administrado -directanrente o mediante su asesor- acr.de
a la dependencia pblica y solicita verbalmente al empleado que le permitra resar el
expediente o mediante su entevista, tomando as conocimiento de las actuadones. La
segunda manem, por lo general, se presenta ctlando resuJta infructuoso el mecanismo
anterior y se obliga al interesado a presentiar un escrito requiriendo la informacin y
para su respuestia se expide una notificacin, de la cual debe dejarse constancia en

elexpediente.
En los procedimientos trilaterales se ha introducido la regla, adaptada del Derecho
procesal americano, segrin la cual para realizar cualquier entrevista o conversacin

con los administrados donde se informen, discutan o comenten las actuaciones


deben concurrir ambas partes, sus representantes o abogados. Ello constituye un
medio indudable que dificulta la comlpcin y propicia un equilibrio de posiciones
entre los administrados.
Finalmente, es importante notar las particularidades que brinda el derecho a la
informacin dentro de procedimientos investigatorios, contravencionales, sancionadores o administrativo-disciplinario, entre otros de anloga naturaleza. Con mucha
propiedad, GORDILLO manifiesta que en estos casos "Si se hace un procedimiento
secreto y se aplica inopinadamente la sancin, se incurre en un patente desconocimiento de los principios legales y constitucionales imperantes; si a la inversa se
da al particular y presunto infractor, oportunidad de conocer el expediente cuando
recin se estn reuniendo las constancas de la infraccin o cuando an no han
sido obtenidas, se comete una ingenuidad: el presunto infractor tendr asl sempre
oportunidad de destruir o alterar las pruebas existentes'811).

la Constitcin de 1993, pueden revisarse los debates cons{ituyentes en Derecho a la lnformacin, lnformca e intimidad en la Refonna
Conditrcbnal de 1993. Serie Debates Constitucionales. Desanollo y Paz. Editores, Uma, 1993.

(210) Sobre los antecedentes de la incorporacin de este derecho en

(211) GORDILLO, Agustfn. La vista de las actuacones en el procedmiento adminstrafiyo. Revista de


Administracin Pblica,

No 2, Bs.

As., 1986, pp. 50 y 51.

Juan Carlos Morn Urbina

En tales procedimientos, la disyunva no se encuentra

enfe respetar o no el derecho

a la informacin, sino en ubicar el momento adecuado para permitir su


ejercicio
sin afectar el inters pblico. En efecto, la prudencia ameriL reservarse hasta
haber recopilado la evidencia suficiente para obtener la conclusin debidamente
sustentada de todos los hechos acontecidos y, solo antes de emitir la declaracin
de voluntad de la Administracin, dar la vista al interesado a fin de que exponga
sus argumentaciones y evidencias.

Derecho a acceder a informacin general de las entidades


El derecho a la informacin est representado por el lenguaje, como un
canal para
el dilogo entre el ciudadano y la Administracin, que aoe estar en capacidad
de

producir informacin para todos aquellos que quisieran interactuar con las
autoridades pblicas.

La informacin es una de las misiones primordiales de la Administracin pblica, y


su cumplimiento involucra una multiplicidad de aspectos organizacionales y requier
de soluciones coherentes en trminos de la planificacinl b gerencia de los
ser_
vicios, que tomen en consideracin tanto la comunicacn;de Jervicos'(mediante
la cual el pblco recibe una informacin inespecfica sobre las operaciones
de las

distintas oficinas y de los servicios que ofrecen), asl como la cbmunicacin que
tiene el cometido de traducir la informacin general en una informacin dirigid
a
satisfacer las necesidades particulares de los ciudadanos.
El derecho a la informacin se asocia con la aspiracin de las autoridades pblicas
de construir una administracin amistosa: una administracin cuyos procedimientos

son simples y cuyo lenguaje es accesible; una administraci que


lo menos
burocrtica como sea posible y cuya informacin puede ser fcilmente
", obtenida;
todo esto en un contexto que considere la transparencia, la comunicacin y la
informacin como requisitob esenciales para darvida a una administracin
democtica
que funcione bien. La disciplina relativa a este derecho debe, por
lo tanto, estar
inspirada en la conviccin de que la democracia es el .reino dei poder visible".
Por consiguente, la Administracin no debe autolimitarse a dar respuestas
a los
consumidores con miras a satisfacer sus requerimientos con precisin y puntua_
lidad, sino que tambin debe tener a sus ciudadanos sistemdcamente
al tanto e
informados con respecto a sus decisiones, datos e informaciones ms relevantes.
As, la informacin no solo se convierte en un derecho para el consumidor,
sino
en algo necesario tambin para la Administracin, que a travs de dicha
informacin es capaz de obtener una imagen cualitativa de los servicios que
suministra,
y equiparse con un mecanismo para apreciar ras necesidades y
iendencias, de
acuerdo a lo cual podr elaborar su oferta de servicios.
A fin de permitir el oportuno ejercicio de los derechos procedimentales,
el ciudadano debe recibir la informacin necesaria de la Admihistracin. Esta
obligacin
de la Administracin -conocida en doctrna como el deber de suministrar
de oficio
"informacin descendente"- busca disminuir la posible indefensin
del administrado que se orgine en la desinformacin sobre aspectos medulares
de la actividad

administrativa.

conforme a la legislacin, la informacin sobre este derecho comprende


los aspec_
tos organizacionales, procedimentales, as como la posibilidad ie documentar
la

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

informacin recibida rnediante sus correspondientes copias. Conforme al siguiente


detalle se puede visualizar la informacin comprendida dentro de este derecho:

lnformacin sobre las caractersticas, fnes, competencias, funcionamiento de la


institucin y sus rganos, de sus nstancias, ubicacin, organigramas, horarios y
fl

ujo de procedimentos.

lhforriacin oportuna y veraz sobie el estado procesal del eipediente en que se


tenga legtimoJnters, a lo cual la doctrina denomina la'vista de la causa'.
lnformacin sobre los actuados administrativos: documentos, antecedentes, estudios, dictamenes, opiniones, datos estadsticos y cualquier otra con que cuente la
entidad; salvo:

a. lnformacin referida a la seguridad nacional y relaciones exteriores;


b. lnformacin reservada de particulares;
c. lnformacin en reserva por ley expresa.

Las actuaciones administrativas reservadas son nicamente establecidas por


esta norma, impidiendo a la Administracin Pblica adicionar a la relacin otros
supuestos. La opcin seguida por el legislador nacional es rgida y a priori si la

comparamos con otras altemativas extranjeras, donde tambin se suele permitir


a los propios funcionaros de determinado nivel y con vista al caso concreto definir
el carcter reservado o publicitable de alguna documentacin, analizando si su
acceso pudiera conferir algn privilegio indebido, o perjuicio a la Administracin.
Derecho a informacin especfica en procedimientos de oficio
En los procedimientos de oficio resulta necesario tener una mayor precisin para
darle previsibilidad a los administr.ados. Cuando se trata de procedimientos de
parte, basta que la normativa proteja al administrado exigiendo la informacin
general descendente y la necesidad de entregar aquella informacin que el propio
administrado juzgue como importante para sus intereses y pretensiones'
Pero ello no basta tratndose de los procedimientos de oficio que la administracin
inicia por su propio inters, y que por lo general pueden conllevar a actos de gravamen sobre los administrados (Ej. procedimiento de fiscalizacin tributaria, coactivo,
sancionador, disciplinario, auditora, etc.). En estos casos, la normativa exige un
plus de informacin a la Administracin: poner en conocimiento de los administrados
involucrados en el procedimiento, toda aquella informacin referida a:
La naturaleza del procedimiento de oficio (expresar su origen, objetivo, base legal,

antecedentes).
Alcance del procedimiento de oficio (expresarque se persigue con el procedimiento,
la extensin material o temporal del procedimiento).
Plazo estimado de su duracin, de ser previsible (expresar el plazo de la actividad
procedimental).

Sus deberes y derechos en el procedimiento especfico (expresar las facultades y compromisos especficos que el administrado debe cumplir en este
procedimiento).

Juan Carlos Morn Urbina


La oportunidad de ra entrega de esta informacin
es importante, por ro que debe
tenerse presente que debe hacerse conjuntamente
procedimiento, y hacerro de ra manera mscrara,
a fin que el administrado tenga claro su estatuto.

'

con

li

notificacin de inicio del


posibre,

;;";;frncreta

Derecho a participar en ra prestacin y contror de


servicios pbricos
La normativa ha querido mantener este derecho
de ros administrados pero
dimensin. No se ha querido erevarro ar niver o"pri".ipi"ll-tno,no, en una

r'eal

como ro
estableca la Ley de Simplificacin y su normativ"
compr"i"ntaiL, n establecer
instrumentos o estrategias verticals mediante lo"
.u"i"l r" pfrticipacion sociat
se deba prestar (tar c9m9 se haban organizado
,quiorln"',i"nto regar de
Comits Consultivos Sectoriales).
"n

La idea de ra comisin fue redimensionar este derecho,


consagrndoro, pero
dejndoro como una base para que ras diversas fil;;;t;a]irestacin
de ra
participacin en ra pres-tacin y control de servicios
pooricos pr*i"to. en normas
administrarivas especficas gntas, comits..de
aquettas que
sudan espontneamente de ra sociedad civir, pu.j"n
"6ii""",-"i,'t
d;;;;rrse con bases a
esta norma.

Derecho a exigir cumplimiento de plazos


Los administrados tienen er derecho que las autoridades,
en cualquier procedimiento, y ros otros administrados, en rs procedimientos
trtaterates, cumpran ras
acciones a su cargo con ra debda cereridad, dentro
d;l";;h;;;previstos
para

cada actuacin.

se hata de un derecho recpr9ry.entre ros


oartcipes der procedimiento, a favs der cuar
se cumpre er principio de cereridad der pr',ocedimi"nto.
",t" i inbiir"nto, queda
habilitado er administrabo para interpoer hs quejas y
oenrnis rropondientes,
conforme a las normas previstas sobre la materia.

'

Derecho a ser asistidos por tas entidades para


cumprimiento de sus obrigaciones
Este derecho imprica ra necesidad que ra Administracin
provea mecanismos
organizados y permanentes de asesoramiento y
orientacin a tosloministrados
dirigidos a asisrres en er cumprimiento de sus obrigaciones
procesares (conocer
ubicacin de dependencias, horaros de atencin,-*rpi"-ni"*mo
ilenar ros
formularios, moderos de documentos, entregar er
iexto ni"oe
- -- procedimientos
11
administrativos, consultar precedentes,

etc.).

'

Derecho a conocer ra identidad de ras autoridades


y personar ar servicio
instructor del expediente
El derecho a identificar,a.ras autordades y ar personal
ar servicio de ras entidades
se opone a la curtura dersecreto de ros funcibnarlos p,ioticos,'e-linonmato
der
instructor del procedimiento. si bien puede encontrarse
imprcito en er derecho a
acceder a la informacin de los ciudadanos, se ta
consoerott"nte incluirlo expresamente por cuanto ra curtura del secreto
impera an en ras entidades

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

pblicas. Por imperio de este derecho, las autoridades debern identificarse permanentemente cuando acten personalmente en el servicio (con el clsico cam
de identificacin), cuando firmen documentos administrativos, pero an ms,
conlleva implcito la facultad de acceder a las autoridades, a conocerlos y plantear
sus intereses personalmente ante ellos'

Derecho a moderacin de aclos de gravamen


Los actos degravamen, denominacin con la cual se conocen a los actos administrativos que imponen cargas, obligaciones, limita derechos, o conene dec,laraciones
perjudiciales a los administrados, enen aqu un tratamiento limitrante a favor de
los administrados. Aqu se dice que, todos estos actos deben ser llevados a cabo
en la forma menos gravosa posible, para los administrados, en una proyeccin del
principio de razonabilidad establecido en eltitulo preliminar'

Derecho a formular anlisis, crticas o cuestionamientos a las decisiones


administrativas
Este derecho tiene dos escenarios posibles: la crtica general de las decisiones

administrativas como partcipe del inters nacional, sin que exista legitimacin particular o especial sobre ellas, y el derecho al cuestionamiento individual y concreto
de las decisiones que afectan a los administrados. Este derecho se ejerce mediante
los instrumentos procesales de queja, recursos, acciones judiciales, denuncias,
etc.

Derecho a exigir la responsabilidad de las entidades y del personal a su

servicio
La responsabilidad de los funcionarios no es un tema intemo de la Administracin
pblica con sus servidores, sino un tema de inters claramente pblico, y con mayor razn para el particular intereiado en el procedimiento donde se llev a cabo
la infraccin. Por ello, el administrado tiene derecho para exigir la responsabilidad
de las entidades y del personal a su servicio, mediante las denuncias, quejas y
dems instrumentos procesales establecidos en la Ley.
Finalmente, debe tenerse en cuenta que en aplicacin del artculo 75 inciso 9, estos
derechos de los administrados no solo implican un estatuto inatacable por la administracin (derechos negativos) sino configuran deberes de accin para las autoridades
que instruyen los procedimientos administrativos e incluso para los terceros en el procedimiento, siendo que para los primeros su incumplimiento les genera responsabilidad
administrava. Si estos derechos no son respetados durante el procedimiento, servirn
de fundamento para interponer una queja adrninistrativa, un recurso administrativo o
la accin contencioso administrativa, segn el caso'

B vrooeLo

DE

Escntro

Vase en elAnexo No lll, modelo de escrito solicitando conocer tramitacin, obtencin de copias e identificacin de funcionario responsable (Modelo No 2).

Juan Carlos Morn Urbina

rr

ARTCULO

56..

DEBERES GENERATES DE LOS

ApMtNtstRApos EN EL PROCED|M|ENTO

Los administrados resoecto delprocedimiento administrativo,


ascomo quienes particpen
en 1, tienen los siguintes OeU'eres gns:-'

1'

'

2.
3'
4'

Abstenerse de formular pretensiones o articulaciones ilegales,


de declarar hechos
contrarios a la verdad o no confirmados como s ruerariietientes,
de solieitar
actuaciones meramente.dilatorias, o de cualquier otro mo
arcti ei prncpi
conducta procedimental.
Prestar su colaboracin para el pertinente esclarecimiento
de los hechos.
Proporcionar a la autoridad. cuatquier informacin dirigida
a identificar a otros
administrados no comparecientes'con inters legtimo
ei iroiaimi.nto.
Comprobar previamente a su presentacin ante la entidad, ia
autenticidad de la
documentacin sucednea y de cuarquier otra nform;d
ampare en ra
presuncin de veracidad.

;;

i;

AYTECEDENTE

Art.5

LSA.

CONCORDANCIAS INTEFINAS
lV 1,8 Principio de conducta procedimental

Tf 41
Art.41
Arl.42
Art.54
Art.

169.1

Documentos
Presuncin de veracidad del procedimiento adminishativo
Libertad de actuacin procesl
Solicitud de pruebas a'los administrados

couENTARros

El estatuto de los administrados no estara completo sino


se establecieran claramente sus deberes frente al procedimiento administrativo.
looos ts deberes aqu
consagrados se derivan del principio de conducta debida
o slmptemente de conducta
procedimental que consagra er artcuro rv 1.g der
rturo prerimi", a r_"v.

conforme a este artcuro, ros administrados adems de cumprir


con ras disposi_
ciones que le vinculan enla ley y las disposiciones legtimas
e la! auioriades, tiene
por imperio de la ley los siguientes deberes invariables:

Abstenerse de formurar pedidos, escritos, promover incidentes,


prantear recursos
ilegales.

Abstenerse de decrarar hechos contra ra verdad, o no


confirmados como si fueran
fehacientes. La inexactitud de una declaracin (ourepcn)
o eicunamiento oe
los hechos (subrepcin) sin perjuicio de su sancin, pueden
viciar de invalidez los
actos administrativos subsiguientes sobre todo si rvisten
trascenoenca para

decidido.

Abstenerse de soricitar actuaciones meramente diratorias.


Prestar su colaboracin para el esclarecmiento de los
hechos.

lo

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

proporcionar a la autordad cualquier informacin dirigida a identificar a otros administrados interesados en los procedimientos pro no comparecientes.

Comprobar previamente a su presentacin ante la entidad, la autenticidad de la


documentacin amparada en la presuncin de veracidad.
El incumplimiento de estos deberes conduce a diversas consecuencias jurdicas,
desde la eventual responsabilidad penal por la declaracin de hechos falsos o documentos no autnticos para presentarlos en el procedimiento, la posibilidad que la administracin se oponga a sus peticiones (como sucede por ejemplo, en las solicitudes
dilatorias o ilegales) hasta la anulacin de los actos administrativos que los hubieran
amparado.

ARTCULO

57.. SUMINISTRO DE INFORMACN A LAS


ENIUDES

Los administrados estn hcultados para proporcionar a las entidades la informacin


y documentos vinculados a sus peticiones o reclamos que estimen necesarios para

57.1

57.2

obtener el pronunciamiento.
En los procedimientos investigatorios,los administrados estn obligados afacilitar
la infoimacin y documentos que conocieron y fueren razonablemente adecuados
a los objetivos de la actuacin para alcanzar la verdad material, conforme a lo
dispuestb en el captulo sobre la instruccin.

ANTECEDENTE

Art.25

LNGPA.

CONCORDANCTAS INTERNAS
T.P.M.lV 1.11 Principio de verdad material
Art.36
Art.56
Arl.132.4

Art.169

Legalidad del procedimiento


Deberes de los administrados
Plazos mximos para realizar actos procedimentales
Solicitud de pruebas a los administrados

couENTARtos

El deber de entrega de informacin y documentacin a la administracin para la


instruccin del procedimiento tiene su punto de inicio en este artculo, que diferencia
el rgimen aplicable segn se trate de la naturaleza del procedimiento administrativo.

Conforme a ella, si estamos en un procedimiento a instancia del administrado, la


entrega de informacin configura una facultad del administrado, siempre que lo considere necesario para obtener el pronunciamiento pretendido.
Por otro lado, si se trata de procedimientos de oficio o investigatorios iniciados
por la Administracin, la entrega de informacin es obligatoria, conforme a lo previsto
en el artculo 169.

ET

Juan Carlos Morn Urbina

anrcuro se.. coMpAREcENctA pERsoNAt

s8.1

Las entidades pueden convocar ta comparecencia personal


a su sede de los admi.

nistrados solo cuando as re haya sido facurtado expres.mente


por rey.

58.2 Los administrados pueden comprecer


para-la mejor exposicin de la verdad
58.3 A solicitud verbal del administrado, la
de su comparecencia y copia del acta

ANTECEDET\ITE
Art 26

asisdos por asesores cuando sea necesario


de los heihos

entidad entrega al final del acto, conlancia

elaoa.

LNGPA.

CONCORDANCTAS E(TERT{AS
D.s. No017-9$JUS TUodeh.LeyOrgnicadelpoderJudlcial.(art2g3,derechodeabogados
'de oatrocinar ante cualquier autoridad amnsfavj-- D'S' No 032-93-JUS nutbrioaoei yieryq,,dti
esn obtigados
cacin personal de tos adogados previa a
gesn

tj

a soticitar ta idenfr,

Oi[,genc].rur.ion o

CONCO RDAI\CIAS I NTERNAS


Art.54
Art. 59
Art 115.2

4rt.138.4
Art.156
Art.169
Art. 175

Art.184

Libertad de actacin procesal


Formalidades de la coinparecencia
Representacin del administrado
Regimen de horas hbiles
Elaboracin de actas
Solicitud de pruebas a los adminisbados
Testigos
Desanollo y efectos de la audiencia pblica

couENTARros

una de las orientaciones de la comisin fue establecer


las medidas necesarias
para que los procedimientos admnistrativos sean
en general no presenciales, esto
es' no requieran de la presencia fsica de los administo"
en iJ"mbientes de las
entidades publicas, para su avance o conclusin. Histricamente
la discrecionalidad
administrativa ha tenido una de sus manifestaciones gravosas
sobre los administrados,

en las citacones a comparecer ante sus funconarios-,


sin

*"yi n"""ridad

nijustificacin, lo cual no solo es arbitrario sino agravante al derecho


fundamental a la libertad
personal, sin temores injustos, desordenLs de
actividade. p"on"i"", hostigamientos
de funcionarios, entre otras.
En la comparecencia legarmente exigibre, ra doctrina
reconoce que requiere citacin
expresar motivada y circunstanciada; su objeto deber
orien;;;6ftor
instruccin
det asunto y se prasma en acta suscr*ia entre
tuncion;;;t"r;;;;?eciente que se
agregar a los autos. Del mismo modo, la doctrina establece
que la falta de concunencia
en estos sos, acrea excrusivamente ras consecuencias
p'r*iat"a
en
la ley, pero en ningn caso tal omisin podr alegarse
por el instructor"ipresamente
como
eximente
para evitar resolver la causa en tiempo y forma
debidos.

Para afrontareste tema ra Ley, ros articulos 5g y 59


contienen algunas prevencones
para limitar la discrecionalidad administrativa
de rs ct""in"s'r-i.,p"r"""r.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Reserva de ley para exigir comparecencia personal de los administrados


La primera regla incorporada es limitar la posibilidad de la administracin de atribuirse la facultad de citar a una persona su sede, y reservarla Solo para aquellOs casos en
los cuales una norma de rango legal se la atribuye, lo cual por lo general viene aparejada
de la jusficacin del objetivo que persigue esta convocatoria. Por ejemplo, el artculo

169, iaculta a la administracin a solicitar la asistencia del administrado interesado en


un procedimiento para colaborar con la prctica de algn medio de prueba.

Fuera de los casos mencionados, la Admnistracin solo podr realizar requerimientos de declaracin, solicitudes de prueba a los administrados, mas no requerir su
presencia personal. En caso de hacer, el administrado podr no comparecer, sin gue
por estia accin pueda ser objeto de sancin, perdida de derechos o represalia por la
entidad, de ningn tiPo.

Derecho de acudir al patrocinio como componente del debido procedimiento


La norma contempla que es facultad de los administrados decidir, si frente a una
citacin con fundamento legal, asisten solos o con l o los asesores personales de su
eleccin, para estar en mejores condiciones de atender los requerimientos pblicos.
por tratarse de una de las expresiones del debido procedimiento, constituye un atributo del administrado que no puede ser limitado, conminado, ni tampoco sustituido
por los servicios de asesoramiento que la entidad pueda poner a disposicin de los
administrados. Esta defensa har posible al administrado, afrontar el procedimiento con
expectativas razonable que sus intereses y derechos sern respetados, pues permitir
una contradiccin mas igualitaria entre las partes.

Ntese que no se precisa la especialidad o ciencia que debe ostentar el asesor,


por lo puede tratarse de un patrocinio letrado o no letrado, en este ultimo caso, por
cualquier tipo de profesional (contadqr, ingeniero, medico, etc. ), o de ambos. La intencin del legislador ha sido, permitir al administrado elegir la especialidad que juzgue
idnea para la mejor exposicin de sus intereses ante el procedimiento, teniendo en
cuenta que en los actuales momentos el quehacer administrativo aborda infinidad de
materias y temas. Si no fuera as, seria prcticamente imposible que un ciudadano
con elemental formacin puedan asumir con precisin y certeza de manera directa la
proteccin de sus intereses.
Deber de la administracin de documentar las declaraciones o actuaciones realizadas con el administrado y entrega copia del acto al interesado
Se establece como deber bsco de la administracin que se documente por escrito

todas las actuaciones realizados con la presencia del ciudadano. Goncordantemente


se regula que se entregue copia del documento Las entidades pueden convocar la
compareoencia personal a su sede de los administrados solo cuando as le haya sido
facultado expresamente por ley, para el resguardo de su seguridad jurdica.

Juan Carlos Morn Urbina

4nculo se.. FORMATIDADES

DE LA COMPARECENC/A

59'1 El citatorio.se rige por el rgimen comn de la notificacin,


haciendo constar en
ella
lo siguiente:
El nombre.y la.direccin del rgano que cita, con identificacin
de la auto
ridad requirente;
!9.1.2 El objeto y asunto de la comparecencia;
59.1.3 Los nombres y apeltidos del citado;
59.1.4 El da y.hora en que debe comparecer er citado, que no puede
ser antes del
tercer da de recibida ra citac6n, y, en caso d
re-visir., r. ui..ion
mxima que demande su presenia. convenconarentJ'pueoe
fijarse er
da y hora de comparecenia;
59.1.5 La disposicin legal que faculta al rgano a realizar esta
citacin;

59'1.1

il

59.2 La.comparecencia debe ser realizada, en lo posible, de modo


compatible con las
obligaciones
59'3 Elcitatorio

laborales o profesionates de los convocados.


que infringe.algu.no de los requisitos indicados
no surte efecto, niobliga

a su asistencia a los administrados.

ANTECEDENTE

Art.26

LNGPA.

CONCORDANCIAS INTERNAS
Arts. 20, 20.3 y
Art. 55 inciso
Art.

59

ss.

10

Modalidades de noficacin
Derechos de los administrados
Formalidades Oe ta ompicencia

couENTARros

Concordantemente, con el artculo anterior, este artculo


establece cules son las
exigencias que debe satisfacer el documento que cita
a los administrao" p"r" ser eficaz.
Dando por.supuesto que ra entidad cumpra'con
iJg;r.n"n," previstas
para poder hacer comparecer a un administrado,
deber e-fectuar la
cumpliendo
con los requisitos de este artcuro, que en buen parte
son medidas"It""n
de seguridad para
el administrado de que la entidad respeta su estatuto.

d";ig"";;.

Los requisitos son:

Nombre y direccin del rgano que cita, con la identificacin


precisa con nombre,
funcin de la autoridad que lo cita.

crgo y

'
'

El,objeto y.asunto por el cual la administracin precisa


de la comparecencia del
administrado. Sealando causas y finalidades d su presen"i". Los nombres y apellidos completos del citado.
El searamiento de da y hgra en que debe comparecer
ra persona citada, que
debe ser ruego der tercer da de recibida ra citacin,
con er'seramiento de ra
duracin mxma de ra sesin, con er objeto que pueda
organizar su agenda diaria
el citado.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

La disposicin legal que faculta al rgano a dicha accin'


El apercibimiento que le acanear al ciudadano en caso optare por la inasistencia.

Con la finalidad que las citaciones.no afecten las actividades laborales de los administrados, se ha establecido que la frjacin del da y hora de comparecencia pueda
ser frjado convencionalmente entre ambas pa19.s, as como que el acto mismo de
comjarecencia deba ser compatible con las obligaciones laborales o profesionales
del administrado.
Cabe exponer con precisin que si la autoridad no cumple escrupulosamente con
los requisitos del citatorio, el administrado no se encuentra obligado a la asistencia,
y la aministracin no podr extraer ninguna consecuencia negativa en contra del
administrado ni hacerle perder derechos'

l3 ruooelo DE DocuMENTo ADMlNlsrRATlvo


Vase en el Anexo No ll, modelo de citacin de comparecencia (Modelo No 11).

ARTCULO 60.. TERCEROS ADMINISTRADOS

60.1

Si durante la tramitacin de un procedimiento es advertida la existencia de terceros

determinados no comparecierites cuyos derechos o intereses legtimos puedan

resultar afectados con ia resolucin que sea emitida, dicha tramitacin y lo actuado
les deben ser comunicados mediante citacin al domicilio que resulte conocido,
sin intemtmpir el procedimiento.
60.2 Respecto de terceros administrados no determinados, la citacin es. realizada
med'iante publicacin o, cuando corresponda, mediante la realizacin del trmite
de informcin pblica o audiencia pblica, conforme a esta Ley,
60.3 Los terceros pueden apersonarse en cualquier estado del procedimiento, teniendo
los mismos derechos y obligaciones de los participantes en 1.

ANTECEDENTE

Arl.24

LNGPA.

CONCOFDANCIAS INTERNAS

1.6
6.4.2
M.12.1
Art. 17.1
Art. 24.1.5
Art. 25.4
Art. 51
Art. 56.3
Art. 114.1
Art. 136.3
Art. 179
Art. 182 y ss.
T.P.

Art.

Art. lV

Principio de informalismo
Actos que no precisan motivacin
Efectos de la dedaracin de nulidad
Eficacia anticipada delacto administravo
Contenido de la notificacin a terceros
Vigencia de las noficaciones
Contenido delconcepto administrado
Deberes de los administrados
Copia de escritos
Plazos imPronogable
Actuaciones probatorias que afecten a terceros
Audiencia Pblica

Juan Carlos Morn Urbina


Art. 189

Art.203
4rt.216.3
{rt.228.3

Desismiento delprocedimiento o de la pretensin


Revocacin
Suspensin de la ejecucin de un acto
Conciliacin o hanaccin exhajudicial

couENTARros

adiferencia delproceso judicial, la nocin d.e


iercero es amplia en lo administrativo,
por lo.cual una vez que aquel, ingresa dentro
de la actuacin Jministratva concreta,
deja de tener esa caridad, adqurilndo cacter e
aomnisaJ",
todos sus efec_
tos' Dicha conversin se debe alreconocimiento del inters pJl-inr,"r"nte
a todo
procedimiento gubernavo por el cual la relacin
uriic+procesair""t"
de diversas
manefas a otras personas dstntas a ras orignalmente
rercion"J"r.

;;;;

La calidad de tercero soro permanece en tanto. y en


cuanto aquer no intervenga
o participe en el procedimiento. Cuando ingresa, adquiere
oe pteno oerecho cacter
de administrado.
considerando esta caractersca, podemos conceptuar
ar tercero como aquer sujeto
distinto del accionante o reclamante que durante el
iranscurso er pioceoimiento se
presenta ostentando ra cuaridad de titurar de
un inters rrlo"o ,""pcto der acto que
se emitido en tal secuencia administrativa, aun cuando
directamente ese acto no
est dirigido a 1. Entre los terceros podemos diferenciar
lor-tli.. determinados
y los terceros indetermnados, segn sea que
" einteiJs con la materia
su identificacon
procesada se aprecie de ro actuado en er expedient"
o, poito co"i*", que no pueda
identifirseles de tar modo, y debe convocdos de
modo imprecso o aoerto.
La incorporacn der tercero ar procedimiento puede
acontecer de arguna de ras
siguientes maneras:
.

lntervencin voluntaria
En cautela de los intereses subjevos de los ciudadanos
indeterminados, cuando la
Administracin pbrica sustancia pcedimientos que
razonabremente se piensa puedan
afectar tares intereses o simpremente er acto
au,.nnirtiul;, p;;;;ncemir, debe
darle la publicidad suficiente, a efecto de brindar
ras mximas o.irio"", para que
esa indeterminada ciudadana eeza su derecho
de defensa o prantear su posicin.

por ejempro'

cuando se trata de registrar derechos interectuares


o
mrneros, 1'":d."'
autorizar ra constitucin de entidades financis (qr;;;.tra
recursos del
pbtico), para obtener rice.ncias de aeronavegacon,
rai;;IJ;,LI.", aviso de ros
contrayentes matrimoniares, convocatorias rcitacion"
o
iuoti.o.,

-,-l:i

"on"rril*

"t".
En tal contexto' como en otros, la intervencn
voluntaria de un tercero indeterrninado tiene rugar cuando pretende que su regtimo
i"ir", ";p"iiol" con er de
los adminstrados comparecientes, s"L
dentro ol ,nir.o procedimiento
iniciado. El mecanismo procesar por medio
"rpaoo
o'el cuat ese tercero
su posicin
indeterminada y aparece en er procedimienio
"noon"
recibe er norui
"
Lposrcrn,
que
en verdad es una solicitud.con vioa propia gue poreconoma
procesar es tramitada
conjuntamente con erprincipar,.en un'sorb exfeoiente
t"rt. isfilin:ncpio, ni ra espera de este apersonamiento ni su
concrecin suspende o retrotrae er procedimiento,
respectivamente.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

lnteruencin provocada
Consiste en atraer, en virtud del inters priblico que ello implica, a un tercero identificado dentro de un procedimiento en curso. Es obligacn de los agentes pblicos
comunicar personalmente a los terceros determinados acerca de la tramitacin de procedimentos donde sea advertido su inters personal. De igual modo se considera en el
articulo 56 el deber de los administrados proporcionar informacin dirigida a identificar
a los terceros administracin con inters legitimo en el procedimiento.
En efecto, el artculo 56 establece entre los deberes generales de los administrados.'

'el de proporcionar a Ia autoridad cualguier informacin diigida a identficar a otros


administrados no comparecientes con inters legitimo en el prccedimienfo'. Conforme
a ello, por ejemplo, los administrados que inician un procedimiento administrativo tienen
una exigencia de comportamiento concreto, esto es, el deber de informar a la autoridad

instructora respecto a todos quienes cuenten mn inters legitimo en el resultado del


referido procedimiento, en la medida que la decisin final los beneficie o perjudique. Por
su parte, el artculo bajo comentario, establece una obligacin a la autoridad adminislrativa, para queen caso le sea posible adveftirla existencia de ferceros determinados no
comparecientes, cuyos derechos o intereses legtimos pudieran resultar afectados, les
comunique la tramitacin del proceso a su domicilio mediante notificacin, publicacin,
informacin pblica o audiencia pblica.
Como ha apuntado bien el Tribunal ConstitucionaFlz)debe observarse que el sentido
del artculo 60.1 condiciona el deber de la autoridad de provocar la participacin de los
terceros a que sea advertida durante la tramitacin de la causa. La condicin razonable:

que la identificacin de los terceros pueda evidenciarse del propio expediente; caso
contrario, resultara materialmente imposible pretender que el rgano administrativo
pudiera advertir su existencia de cualquier modo.
Una vez producida la convocatoria, el procedimiento debiera ser suspendido a partir
de la citacin al tercero hasta su comparecencia o hasta el vencimiento del plazo para
hacerlo. Por ejemplo, convocar al adjudicatario de una buena pro en el procedimiento
recursal incoado por otro proveedor para anular la licitacin, etc.
El tercero, previamente a su ingreso al procedimiento, puede pedir certificacin de
las actuaciones para tomar conocimiento pleno de la materia que se trate y estar en
mejores condiciones de tomar su decisin.

I=I MODELO DE ESCRITO


Vase en el Anexo No lll, modelo de escrito de apersonamiento de tercero en el
procedimiento administrativo (Modelo No 1).

(212) STC No 1963-200G.PA/TC.

Subcaptulo ll
DE I-A AUTORIDAD ADMINISTRATIVA
PRINCNPIOS GENERATES Y COMPETENC1A

mrcu-o er.- nerure

DE coMpErENcrAADMrNrsrRATwA

La competencia de las entidades tiene s fuente en la constitucin y


en la ley, y es
reglamentada por las normas administrativas que de aquellas t. ru.n.
61.2 Toda entidad es competente para realizar las tareas materiales internas
necesarias
para el eficiente cumplimianto de su misin y objetivos, as como pa
li stiuucon
de las atribuciones iue se encuentren comprenaio. .niio Jsu coml"tenclr.
61.1

CONCORDANCTAS E(TERNAS
D.Leg. No 295
Ley No 27658
Ley No 29158

Cdigo Civil(art 76, Reserva l.eO.al qe personera de derecho pblico)


Ley Marco de Modemizacin de ta CeitiOn det Estado
1arts. S'y , Cterio
para asignacin de funciones)
Ley Orgnica del Poder Ejecuvo (Arts.V Vt y 3)

CONCORDANCTAS INTERNAS

1.1
ql
M. 62
Art. 63
Art.qq
Art. 75.1
T.P.

4rt.

Art. lV

Principio de tegatidad
de alidez de tos actos adminisativos
Presuncin de competencia desconcentrada
Carcter inalienabl de la competencia administrativa
Ejercicio de la competencia
Deberes de las autridades en los procedimientos

equilitos

covENTARros
Creacin de competencias administativas
La competencia es la facultad para decidir vlidamente sobre determinadas
materias, adquirida por un rgano administravo y que solo puede ten;;por
fundamento
la Constitucin o la ley.
La norma tiene como objeto claro establecer una reserva legal para la creacin
de competencias administrativas. Es la constitucin y ta ley orffic5,
en el caso de
los organismos constuconalmente creados, y en to dems "o=,
la ley ordinara,
las nicas vas jurdicas para crear competencia a un organismo o
entidadiblica. La
propiaAdministracin no puede crearorganismos, ni pueie asignarse
competencias no
establecidas en la ley. Cumpliendo su rol de desanollo legal, las normas
administravas
solo quedan habilitadas para reglamentar las competenias ya dadas por
el legislador.
Proceder de modo contrario sera favorecer la extensin de mpetenas por parte
del
propio ente administrador. Ahora bien, la norma expresa puede
signar la competencia

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

de manera exclusiva (cuando se asigna a un solo rgano la facultad para dictar un acto)
o de manera compartida con otro rgano, cuando en esa materia intervienen dos o
ms niveles de gobierno, gue comparten fases sucesivas de los procesos implicados:
planificar, normar, ejecutar, supervisar, etc'
Dada su trascendencia en el desenvolvimiento de la gesiin pblica, la competencia

siempre se ha reconocido como de carcter restringido, de manera que solo podrn


adopiarse decisiones vlidas sobre los asuntos que hayan sido alribuidos en forma
clara y expresa. Asl queda claramente excluida cualquier alegacin de competencia
administrativa adquirida va prorroga por el consentimiento del administrado o derivada
de manera extensiva o analgica de alguna disposicin legal. Pero la doctrina menciona como un supuesto admisible a la competencia implcita, entendiendo como tal a la
facultad inherente a la actividad que desarrolla un rgano que resulta necesaria para
realizar sus funciones o lograr los objetivos que le atribuya otras normas de manera
explicita. As suceder cuando una norma atribuye competencia a un rgano para dictar
un determinado tipo de acto, se asume que ese mismo rgano tiene la competencia
para modificarlo aunque el ordenamiento no indique expresamente esa facultad.
En este sentido, una competencia implcita ser aquella derivada de la atribucin
de otra competencia asignada expresa y previamente al mismo rgano que es necesario para la concrecin de esa competencia expresa. Por ello es que la competencia
implcita tambin tiene su razn de ser en una norma explicita de forma tal que si tal
competencia implcita no fuera reconocida, la atribucin expresa quedara carente de
contenido o se harfa inoperante o dificultoso su ejercicio efectivo. Por tanto, la competencia implcita supone que la competencia no atribuida en forma expresa, va necesaria e incontestablemente contenida o implicada en otras que s han sido otorgadas
explcitamente. En nuestro ordenamiento jurfdico la tesis de la competencia implcita
de los rganos administrativos ha sido admitida por el Tribunal Constitucional(2r3) en lo
referido la atribucin de reglamentar aspectos incursos dentro del mbito autnomo
de los gobiemos regionales por drnsiderarlos derivados del principio de efecto til,
calificando que ello no es incompatible con el principio de taxatividad de las competencias. En estas sentencias se ha manifestado que: 'A juicio del Tribunal, cada vez
que una norma (constitucional o legal) confiere una competencia a los Gobiemos
Regionales, debe entenderse que esla contiene normas implcitas de subcompetencia
par reglamentiar la norma legal, sin las cuales el ejercicio de la competencia conferida a los gobiernos regionales carecera de eficacia prctica o utilidad. El principio
del efecto til, as, pretende flexibilizar la rigidez del principio de taxatividad, de modo
que la predeterminacin difusa en tomo a los alcances de una competencia por la ley
orgnica o la Constitucin no termine por entorpecer un proceso que, en principio,
se ha previsto como progresivo y ordenado conforme a criterios que permitan una
adecuada asignacin de competencias (art. 188 de la Constitucin).As, el principio
de taxatividad de competencias no es incompatible con el reconocimiento de que los
Gobiernos Regionales tambin pueden realizar aquellas competencias reglamentiarias
no previstas legal ni constitucionalmente, pero que sin embargo son consustanciales al
ejercicio de las previstas expresamente (poderes implcitos), o constituyan una directa

No 0031-2005-P|/TC, caso Presidente de la Repblica (demandante) contra el Gobiemo


Regionat de Tacna (demandado) y STC Exp. Nos 0020-2005-PllTCy 0O21-2005'P|/TC (procesos

(213) STC Exp.

acumulados).

Juan Carlos Morn Urbina

manifestacin y exteriorizacin de los principios que rigen a los Gobiernos


Regionales
dentro de un Estado unitario y descentralizado".

Organizacin interna de competencias


El precepto en su segunda parte, deja a salvo la potestrad netamente administrativa
para a ttulo singular -no.reglamentario y por ende impersonal- poder
organizarse. Aun
cuando se ha establecido la reserya legal para la cieacin, rnc""6n o supresin
de organismos administrativ-os y para dotarles de competencias administrativas,
se

a la
Administracin la potestad para estructurar orgnicamente sus
servicos con cacter discrecional, pero dentro del marco legal. La pote-stad organizativa
se recnoce para dos ling3q.de_ac9in: a)ejecucin de tareas maieriales intimas para
cumplir sus objetivos; y, b) distribuir las atribuciones que se encuentren comprendidas
en la competencia.
reco-ngce

propia

Por la ejecucin de tareas materales intemas, el superior puede encargar a sus


subordinados actividades de hecho, la realizacin de actos e timite prepaiatorios
o
la ejecucin de decisiones del superior, operaciones materiales o tcnics. por
la distribucin de atribuciones, se imputan las funciones expresas o impllcitas razonablemente
dentro de la competencia asignada legalmente.

I
I

ARTCULO 62.. PRESUNCII, Oe coMpETENCtA


DESCONCENTMDA

62.1

cuando una norma atribuya a una entidad alguna competencia o facultad sin especificar qu.rgano a su nterior.debe ejercerla, debe entenderre quJ cnesporiue
al rgano de inferior jerarqua de funcin ms similar vinculada a'ellaen rain de
la materia y de territorio, y, en caso de existir varios rganos posibles, al superior
jerrquico comn.

Particularmente compete-a estos rganos resolver los asuntos que consistan


en
la simple confrontacin de hechos on normas expresas o asuntos tales como:
certificaciones, inscripciones, remisiones al archivo, notificaciones, expedcin de
copias certificadas dedocumentos, comunicaciones o la devolucin oj ocumentos.
63'3 Cada entidad es competente para realizar tareas materiales intemas necesarias
para el eficiente cumplimiento de su misin y objetivos.
62.2

ANTECEDENTE
ArL

28

D.S.

No

09+92-pCM.

CONCORDANCI,AS INTERNAS

62
Arl.74

Art.

Art.

113.4

Arl.121.1

Presuncin de competencia desconcentrada


'

Desconcentracin

Requisitos de los escritos


Recepcin de medos altemavos

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

couENrAnros

La Administracin tradicional conceptuaba que toda organizacin pblica parte


bajo el principio de concentracin funcional, segn el cual todos los poderes que el
ordenamiento atribuye al organismo se congregan en el niveljerrquico superior. En ese
momento inicial, todos los actos jurdicos relacionados con la razn de ser de la institucin emanan de su titular, correspondiendo a los rganos restiantes efectuar meramente
las acciones tcnicas de preparacin, trmite o ejecucin de tales decisiones.
Esta tesis es acompaada de la idea que solo a partir del desarrollo legal e instucional posterior aparece la atribucin de competencias originarias (por ley de organizacin

o de los sistemas administrativos) y, luego, la distribucin mediante delegacin a los


niveles inferiores de la entidad. Precisamente frente a aquel modelo tradicional es que
se surge la disposicin bajo comento.
Como se puede apreciar la disposicin precisamente consagra la regla contraria, de
modo tal que a partir de su vigencia cualquier disposicin que adicione competencias

a un rgano preexistente, se entender va esta presuncin, que las nuevas atribuciones o funciones corresponden directa y originariamente a los niveles inferiores de
la entidad y no al superior. La regla tiene varias consecuencias directas, pero las ms
importantes son dos:

lmporta una desconcentracin automtica dispuesta a partir de la propia ley, que


no queda librada a ninguna decisin administrativa especfica. Por ello, tambin se
le menciona a esta presuncin, como una forma de determinacin inespecfica de
competencias, por que mediante ella, se logra la asignacin de tareas no obstante

que las normas establecen atribuciones sin mayor detalle o concrecin.

lmprime mayor celeridad a la gestin, desde que atribuida la funcin, el rgano


inferior en que radique competencia en funcin de las reglas establecidas es
responsable de actuar inmediatamente, sin esperar alguna asignacin adicional,
documento de gestin o similares.

Con la finalidad de afianzar la presuncin de desconcentracin automtica de las


nuevas funciones, la norma precisa adicionalmente algunos casos de actividades que
desde la ley misma han sido desconcentrados en los niveles inferiores de las entidades. Ellos son:

Confrontacin de hechos con normas expresas (ejemplo, recepcin de informacin,


o de documentos conforme al TUPA).

Certificaciones de documentos.

lnscripciones en cualquier registro.


Remisiones al archivo.
Notificaciones y comunicaciones.
Expedicin de copias certificadas de documentos.

Devolucin de documentos.

Ciertamente la relacin en enunciativa de otros tipos de actividades anlogas que


no deben ser realizados por los niveles superiores de ninguna entidad.

@"

Juan Carlos Morn Urbina

*.ulo 6r..

I
63.f

trffitr*trr{ABu

DE LA coMpETENcrA

Es nulo todo acto administrativo o contrato que contemple la renuncia a la titula-

ridad, o la abstencin del ejercicio de las atribuciones cbnferidas a algn rgano

administrativo.

63.2 soio por ley mediante mandato judicial expreso, en un caso concreto, puede ser
exigible a una autoridad no ejercer alguna tribucin administrativa.
63.3 La demora o negligencia en elejrcicio de la competencia o su no ejercicio cuando

ello corresponda, constituye falta disciplinaria imputable a la autridad respecti-

va.

CONCORDANCI,AS I NTERNAS

M.10
M.11

M.12
Art.13

M.6l
Art.65
Art.76.1
irt.76.2.1

M.186.1
Arl.228

Causales de nulidad
lnstancia competente para declarar la nulidad
Efectos de la dedaracin de nulkiad
Alcances de la nulidad
Compelencia
Ejercicio de la competencia
Colaboracin entre endades
Colaboracin ene entidades
Fin delprocedimiento
Conciliacin o transaccin exfajudicial

CONCOBDANCIA E(TERNA
Ley

No

26572

Ley General de Aiiraje (art. 1)

counrRRros

Estia norma se dirige a reforzar la reserva de ley de la competencia de la administracin, ratiftcando lo indisponible que es para la propiaAdministracin la competencia
funcional. No basta establecer que solo medante una norma con rango de ley se pueden asignar funciones, sino tambin es imprescindible disponer quea mismo modo
nicamente mediante ley, se pueda alienar esta competencia.

Por ello, se prohbe expresamente que las propas entidades puedan renunciar a
la titularidad de una competencia administrativa o le habilite a abstenerse de ejercer
una atribucin. La nulidad que se derivara de esta accin alcanzara a los acts administrativos que se puedan haber dictado en este sentido, como a los contratos que
la administracin pueda haber suscrito, como por ejemplo, en una transaccin juoiiial
o extrajudicial o conciliacin, para el mismo fin.

Las excepciones a esta regla son: la ley expresa y la existencia de un mandato judicial firme en un caso concreto, que impidan a administracin ejercer una
atribucin.

Para ratificar la decisin legislativa de convertir la competencia administrativa en

un verdadero deber para la administracin, se tipifica como falta disciplnaria, indepen-

dientemente del rgimen laboral, tanto la demora o negligencia en'el ejercicio e la


competencia administrativa cuando los hechos la hagan exigible, como el no actuarla
cuando conesponda legalmente hacerlo.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ARICUIO 64.- CONFUCTO CON LA FUNC|N JURISDICCIOIi|AL

Cuando, durante la tramitacin de un procedimiento, la autoridad adminishativa


adquiere conocimiento que se est tramitando en sedejudsdiccional una cuestin
litigjiosa entre dos adminisbados sobre determinadas relaciones de derecho pdvado
qu precisen ser esclarecidas previamente al pronunciamlento administrativo, so.
tictdr al rgano jurisdiccional comunicacin sobre las actuaciones realizadas.
64.2 Recibida la comunicacin, y solo si estima que existe estich idendad de sujetos,
hechos y fundamentos,la autoddad competente para 19 resolucin delprocedimiento
podr dterminar su inhibicin hasta que el rgano iurisdiccional resuelva el ligio.
La resolucin inhibitoria es elevada en consulta al supedor jerrquico, si lo hubiere, aun cuando no medie apelacin. Si es confirmada la resolucin inhibitoria
es comunicada al Procurador Pblico correspondiente para que, de ser el caso y
convenir a tos intereses del Estado, se apersone al proceso.

64.1

ANTECEDENTE

Art.11

LNGPA.

CONCORDANCIA E(TERNA
D.S.

No

017.93-JUS TUO de la Ley Orgnica delPoder Judicial(art. 13, cuestin contenciosa


en procedimiento

adminisbavo)

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art. 167

Art.2M

Solicitud de documentos a otras autoridades


lnevisabilidad de actos judicialmente conftrmados

couENTARtos

Dentro del principio de separacin de Poderes impregnado en todo rgimen


constitucional de derecho, tenemos que analizar cul es la relacin existente entre los
procedimientos administrativos y los procesos judiciales, o lo que es lo mismo, la vas
secuenciales por las cuales el poder administrador y el poder jurisdiccional atienden
sus fines constitucionales y cometidos pblicos.
Como bien afirma ROCCO, la "actividad administrativa es la actividad primaria; la actividad jurisdiccional es actividad secundaria, y segn lo hemos dicho ya, susttutiva'(214).

Con ello el autor sintetiza las relaciones de priordad resolutiva y conceptualizacin


entre ambas funciones, derivadas de que mientras con la actidad jurisdccional, el
Estado persigue una finalidad indirecta y secndaria: la de procurar la satisfaccin de
los intereses, individuales y colectivos, privados o pblicos, tutelados por el derecho,
que no pueden ser satisfechos por la falta de cerTeza o la inobservancia de la norma
que los tutela; en cambio, mediante la actividad administrativa, el Estado perslgue,
finalidades directas y primarias.
Se entiende dentro de esta lgica la posicin preferente de la resolucin administrativa de las causas sometidas a su conocimiento, y solo en vla excepcional, cuando
se producen las interferencias funcionales, la preferencia judicial, adelanando la

(214) ROCCO, Ugo. Tratado de Derecho Procesal Civil,VoL I' Parte General' p. 81.

Juan Carlos Morn Urbina


competencia que obviamente le conesponde de modo
sucesivo, durante el contencioso
administrativoErs).

. Estas reglas son dicta.das para asegurar coherencia y unidad a ras decisiones
del Estado' y se fundamentan en criterioJ de distribucin de
secuencias,

mediante la
prelacin de rdenes (cuando la resolucin de una
opera como condicin habilitante
para el pronunciamiento de la otra) o la exclusin
ae cbmpetenci"" (noo alguna de
ellas absorbe ntegramente la competencia).
Como se puede entender fcilmente de no darse estas circunstancias
excepcionales que son establecidas legislativamente, la competenca
o aas rdenes es
inaplazable, irrenunciable e indisponible, por constituii principio
etemta de derecho
que cualquier ciudadano obtenga una decisin sobre la
materia qr planteado a la
autoridad administrativa o judicalurzrel.
lrrelevancia de los procesos judiciares para determinar accin
administrativa
Resulta importante establecer los alcances de los artculos 139
inciso 2 de la Constitucin Poltica del EstadoelT) y el artculo 13 de la Ley orgnica
del Fooer udicial(2rs),
que son dos figuras cercnas pero no idnticas.

Concepto de avocamiento a causa pendiente


El artculo 139 inciso 2 de la Constitucn Poltica conene
varias conduclas prohibid3s e funcin del principio de independencia en el ejercicio
oe ta nrncion urisdiccional
vinculada a la genrica "no avocacin a causa pendiente en
et pode,r Judiciaf.
Es bueno tener presente que er avocamiento no es ms que
ra accin de des prazarra
competencia de otra autoridad para conocer de un caso que
orignalmente estaba siendo
conocido por aquer. para er efecto ra avocacin, es una hgurairopia
elos camoios oe
competencia jurdica para conocery resolver asuntos que je
enfr"nti" p*"ticamente en

(215) En verdad la normativa.contiene dos reglas para


solucionar estas nterferencias funcionales: la
preadministrativdad de la vfa judicial, medianie la
cual es n"*."o
proninJamiento preuio eri
la sede judicial, para poder proseguir y concluir la administrativa,
rd;"i
de la va administrativa, mediante la cual se hace necesario
obtener el
trativo anterado para que er poder Judiciar conozca de arguna

il; il;

b prejudiciatidad
pionunci"ri"nto adminis-

stuaci.

(216) Esta afirmacin no es incompatible con el reconocimiento


de la superioridad-s-ntenca
judicial sobre la administrativa, que implica por

ejemplo que si ella emite una oroen uiiecta


oefintiva o
len
medida cauterar) a ra Adminstracin para que suspenda
glqyn tramite o J"" o" *no""r arguna
materia debe proceder conforme a ello, asl como la imposiu-itioad que
la
adminstativa
pueda revisar ros hechos comprobados judicarmente
"u1iia
mediante sentencia
firme.
(217) Articuro 139.- Son principios y derechos de la
funcin jurisdiccionar:

2'-

La independencia en el ejercicio de la funcin jurisdiccional.


Ninguna autoridad puede avocarse a causas pendienles-ante el rgano judicial ni interferr
er,lJo oe sus funciones.
Tampoco puede dejar sin,efecto resorucions que han pasado "n "r
en
cosa juzgada, ni
cortiar procedimientos en trmite, ni rmdificar sentencias
ni ,"taro",,u i.". t...1
(218) Attculo 13'- cuando en un procedimiento
administrativo surja una cuesn contenciosa, que
requiera de un pronunciamiento previo, sin el cral o puede
sei resuelto el asunto que se tramta
ante ra Admnistracin pbrica, se suspende aquer pr ra
autoridad qr
der mismo, a fin

"rrid;;;

que el Poder Judicial declare el derecho que


"""
defina ei litigio. s la autoaJali.riii.t
." ni"ga
a suspender el procedmiento, los. interesados pueden
"tiu" ante el
interpon"r " "r"""' pertinente

Poder Judicial. si la conducta de la autoridad rinstr"w p.uo*


aplicando las rcgras procesares de determinacin de competnc",

"n

nni,'"rr" ,"

Jo.

resuetve

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

rerada en el Derecho procesal contemporneo, asf por ejemPlo, lo podemos encontrar

sumamente limitada dentro del propio mbito adminisfativo para establecer que solo
procede avocarse una autoridad, por ms jerarqua y mando que tenga, a los asuntos
que conoce otra autoridad cuando una ley expresa as se lo autorice
Dentro de la misma lgica se encuentra tratada como una forma de preservar la
independencia de la autoridad jurisdiccionalen la Constitucin Poltica del Estado y en
la Ley Orgnica del Poder Judicial, e incluso garantizada con una penalidad especfica
(art. 410 del Cdigo Penal).
pero en todos los casos debe tenerse presente que la conducta prohibida es la de
los tribunales superiores o autoridades ajenas al Poder Judicial para 'sacar un proceso
tramitado o a tramitarse en un tribunal inferior de su competencia"(21e). Como se puede
apreciar, para su configuracin requiere un verdadero cambio de la competencia para
resolver el asunto, una 'succin hacia aniba de las competencias que la avocacin
comporta encuentra su manifestacin propia entre los rganos de un mismo Ente u
organizacin sujetos a una relacin jerrquic'tzot.
La proteccin de la judicatura frente a la figura de la avocacin tiene una raz histca y no contempornea, por cuanto tiene su origen en la prctica co.mn en elAntiguo
Rgimen francs, de la Administracin por impedir que los tribunales conocieran de
los asuntos en que la propia administracin estaba implicada, bajo el argumento de la
separacin de poderes, y tiene su base histrica en la clsica Constitucin de Cdiz:
"Ni las Cortes ni el rey podrn ejercer en ningn caso las funciones judicialest avocar
causas pendientes ni mandar abrir procesos fenecidos" (arl.243)El supuesto de la cuestin judicial previa a la va administrativa establecido por
este artculo es distinto al del avocamiento de causa pendiente en el Poder Judicial,
pues se refiere a aquellos casos en los cuales la autoridad administrativa se convenza
que una situacin contenciosa surgida en el procedimiento que instruye no permita su
resolucin, se suspenda hasta que la autoridad judicial declare el derecho.
Orientndose a preservar la funcin administrativa dentro de sus propios lmites,
sin asumir implicancias jursdiccionales, es que ha desanollado la figura contemplada
en estas normas y que se conoce en la doctrina como la preadministratividad de la va
judicial o 'carcter prejudicial civil ante la Administrasif"tr2t). Se suscita esta figura
cuando, anticipadamente a la resolucin administrativa sobre alguna materia de su
competencia, resulta necesario obtener la decisin en la va judicial sobre una cuestin
litigiosa o contenciosa cuya competencia es natural del rgano jurisdiccional.

Cuando durante la tramitacin de cualquier procedimiento administrativo se suscita


una aestin litigiosa entre dos administrados sobre determinadas relaciones de Derecho
privado que precisen ser esclarecidas previamente al pronunciamiento administrativo,
conesponde a la Administracin inhibirse del mnocimento del procedimiento, suspender
este y transferr el asunto al Poder Judicial para que declare el derecho definitorio del litigio.
Si la Administracin lo considera pertinente, tiene la facultad de recabar informacin de la
instancia judicial para dilucdar si existen los supuestos parE que opere esta abstencin.

(219) ENCICLOPEDIA JURDICA OMEBA. Voz 'avocacin", Tomo l.


(220) PARADA,Ramn.Rgimenjurdiodelasadministracionespblicasyprccedimientoadministrativo
comn p. 104.

(221) GARCA-TREVIJANO Y FOS, Jos Antonio. Tntado de Derecho Admn:sfraf,'vo, Tomo l. Eclitorial
Revista de Derecho Privado, Madrid, 1964' p. 82 y ss.

I
I
I
I

Juan Carlos Morn Urbina

Una vez resuelto el conflicto de inters en la sede judicial, laAdministracin

reasume
el procedimiento, y deber obrar teniendo en cuenta el criterio
de la inevisibilidad en
sede administrativa de ros actos confirmados por er poder
Judiciar
Un caso tpico de esta situacin acontece cuando durante
..
la tramitacin de una
solicitud para obtener pensin de viudez acuden oos persns
yuges del exservidor y aparentemente acreditan tal'condicin,"rsu*;nt"noo ser cn_
rnineno una litis
pendiente sobre este tema en er poder Judiciar.
como o pr;J" d;;;i;r, sieradministrador resolviera ese expediente estimando alguna de lai dos
habra que
concluir que ha reconocido calidad de conyugd a una de las solicitantes
"orciir"",
en desmedro
de ta otra, ro cual solo compete regalment
via uoiciar. eio, Jn apricacin oe
esta figura, lo adecuado es transferir el extremo controvertido
al poder Judicial.
De acuerdo con ra norma.existen argunos presupuestos que han
de
- darse necesaramente para que proceda legalmente esta inniUiOn, y tafs
son:

jb

'

una cuestin contenciosa suscitada entre dos particulares dentro


de un

procedimiento administrativo

Esto.es, que el surgimiento del conflicto, sea durante el desanollo


del procedimiento
administrativo, no antes ni despus. por este presupuesto se traia que
en ambas
vas se encuentren tramitando simultneamente procesos que
mantienen vinculacin, y por ende, debe prevalecer la instancia judicial a la Lmnstrativa.
En tal
sentido, no cabe apricacin de esta inhibicin, sio existiera un prLro
abierto en
el Poder Judicial o si fuere la propia administracin, quien evasivamente
planteara
que el tema deba ser anarizado en sede judiciar y n administrativa.

'

Que la cuestin contenciosa verse sobre relaciones de derecho privado


Que el contenido esencial de la materia discutida sea inherente al
derecho privado y regurado conforme a sus normas, y no de derecho pbrico. por
ejempro,
GARCA-TREVIJANO y Fos explica esta ituacion con tos !r"nt".

ejemplos,

itustrativos

"Cuando se discute sobre cuestones matrimoniales


en relacin con determ-

nados efectos ante ra Administracn pbrica, esta pueJe


gar a que ras

partes acudan con carcter previo a ros tribunares


civires p"r" qr" decidan su
estado. un ejempro acrara esta cuestin. se discuteL"iJ"no
a pensin
entre la qalre y ra.esposa de un funcionario failecido. r-a maie
alega que no
puede existir pensin a favor de la viuda porque
el matrimonio oe s-u no era
nulo. La Administracin no puede resolveresta cuestin de
derecho p"n"iOn
sin que previamente los tribunales civiles declaren s el mmmonio "
era vlido
o nuro. Es, pues,. un caso tambin en que ra Administracin
oa de conocer
hasta que ros Tribunares civires decide er starus d; it;;":ientras
tanto
debe suspender cualquier decisin"{zz).
En el mismo sentido,.desde la perspectiva nacional el
doctor vALDEz CALLE@3),
integrante de la comisin encargada.de preparar er regramento
de normas generales, analizando este artculo, nos dice:

(222) tbd., pp. 85 y 86.


(223) VALDEZ OALLE, Antonb. hmentarios a lasNormas
Generales de ptocedmientos Adminslrtiws,
p.25.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


poartculo 11, que se comenta, significa no solo un aporte ms de derecho
significa
que
fundamentalmente
sitivo sobre lo contencioso administrativo sino
que la administracin nunca debe interveniren resolverproblemas o situaciones
para que
de derecho privado, aunque ellas surjan en expedientes organizados
objetivas
normas
proveniente
de
un
derecho
conceda
o
reconozca
se declare,
de derecho administrativo"
.El

judicial previo para poder


Necesidad objetiva de obtener el pronunciamiento
resolver el asunto planteado ante la administracin
conflicto y el asunto adEn este caso, se requiere no solo que la materia civil del
vinculacin, o sean
tengan
la
autoridad,
de
conocimiento
al
sometid
rinirtr"tiuo
de
interdependencia
de
relacin
una
relativos a un mismo tema, sino que tengan
para
la
resolucin
hecho
de
judicial
supuesto
sea
va
roJo qr" lo resuelto en la
judicialmente.la relacin de
del casb administrativo. Por ejmplo, que se dilucide
de una pensin
fil6cin, para poder administraiivamente determinar el otorgamiento

por este motivo.


de ineludible cumpliEste elemento es crucial porque nos configura una condicn
judicial
cuando el artculo
constituida
la
sede
de
a
fvor
preferenci
,.ni"nto p"r" ta
i " r" Ley orgnica del Poder Judicial, dice'que requiera de un pronunciamiento
previo, sn Lt crlal no puede ser resuelto el asunto que se tramita ante la administracin Pblica".

ldentidad de sujetos, hechos y fundamentos


judicial y la admiLa segunda exigencia de contenido, es la que entre la materia
que
el procedimiento
en
partes
estn
nistraiva deba xistir idendad entre las
en ambos
que
instruyendo
vienen
se
hechos
los
administrativo, identidad entre
ser
tambin
pretensiones
deben
las
de
fundamentos
los
y
adems
procedimientos,
procedimiento judicial
ios msmos. Oe ln, se extrae que no basta que exista un

i"rto para que la administracin ceda su competencia, aun cuando los temas

para
fueran concurrentes. Por ejemplo, si existe un procedimiento administrativo

probables afectados
anular una resolucin aprobatoria de una pensin, y uno de los
la inhibicin de
judicial
por
no
cabe
adeulo_s,
proceso
mantenga con la entidad un
entre ambas
de
fundamentos
de
identidad
por
carece
cuanto
la sede dministrativa
pretensiones.
posible existencia
En caso de no producirse esta situacin resultar irrelevante la
puesto que
curso,
en
administrativos
de procesos judiciales paralelos a asuntos
del
derecho de
emanados
la
Administracin
en
oficialidad
p"*"n""" d"b"r de

"i
peticin ciudadana.

Diferencia entre inhibicin y abstencin


se inhibe de la va administrativa por cuanto en razn de la materia no es compegrado o tiempo,
tencia de laAdministracin Pblica, independientemente de la instiancia,
a un caso de
frente
particulal
cuando
en
autoridad
puede analizarlo. Se abstiene una
que
personal
circunstancia
alguna
posee
lo
en
administrativa,
la
sede
fompetencia de
que
por
apartarse
debe
el
le hacen incurrir en conflicto de intereses real o presunto,
del conocimiento del caso.

Juan Carlos Morn Urbina


La previsin de la autorizacin al Procurador Pblico
en caso de convenir

al Estado
apersonarse al proceso judicial configura solo una posibilidad
que t omnistracin
puede ponderar ejecutar, ms no uniineludible
obligacin.

anrcuro 6s.. E ERC|C|O DE LA COMPETENCTA

-'ilqii:!ii,:,",H!["i:iJf

:it'fftfi :'::;i""J:,1n,#ffiHi;:

;t"G;:-'-"'

de detegacin o evocacin@it, sgn to previstJ e-n


65.2 El qnTrgo
!9 s.etign, ra deregacin de firma y ra suprencia no rupon.n atteracin
de la titularidad de la competencia.
65'3 No puede ser cambiada, alterada o modificada la competencia
de las entidades
consagradas en la Constitucin.

CONCORDANCTAS I NTERNAS

S.! 1
F.l
Art 6l
Art 93
Art. 76
Art. 71
Arl.72
Art. 73

Requisitos de validez de los actos administrativos


Rgmen de los actos de administracin intema
Competencia
Carc{er inalienable de la competencia adminstrativa
Colaboracin enhe entidades
Encargo de oestin
Debgcin je firma
Suplencia

couENTARros

La competencia de un rgano administrativo es la esfera


de atribuciones encomendadas por er ordenamiento jurdico, y por ende, contiene

de tunciones
'
y facultades que pueden ser ejercidas.

;d;;i"

Para evitar la confusin existente en nuestra Administracin pblica,


sobre si las
facultades o atribuciones, importan ra potestad discrecionar
para su ejercicio, ra comisin consider indispensable caraclerizar la competencia
como un deber funcional,
de modo tal, que los funcionarios y servdores se reconozcan
con claridad titulares de
una carga directa y personar de.actuacin y en arbitrio para
oeterminituno y cmo
ejgtT' se estima que la legislacin al fijar la competencia en trminos
especficos
(at establecer tunciones espeificas) o en irmino"
"";r;i;"
i"i-n"r'optvos,
ftnes
o metas), importa afincar er deber de ras autoridadJs de
J""
ras
funciones
posibles para el cometido del servicio pblico.
"g"tli

La competencia entonces es una potestad que compete


asumir a quien ra tiene
prornto
preve el artculo
62- y a la vez, consttuye requisito para todo acto administrativo
"oro
o acto de administracin interna.
atribuda.como propia -por norma expresa o de
modo

(2241 El texto pubrcado dice "evocacin', cuando


en texto orginar deca .avocacin..

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

De este artculo se desprende con nitidez, la existencia de un verdadero deber


imputable a todos los funcionarios de ejercer la competencia que le corresponde, cuando se presenten los presupuestos fcticos para su ejercicio (por ejemplo, la comisin
de una falta a ser sancionada). En suma el deber se encuentra a cargo directamente
del rgano administravo que la tenga atribuida como propia. Este deber se ve complementado con otras caractersticas de la competencia administrativa, como son: su
irrenunciabilidad (artlculo 63), y su intransmisibilidad, sino es por alguna causal legal.

Precisamente a este ltimo deber se refiere el artculo citado rn fne cuando afirma
"(...) satvo el cambio de competencia por motivos de delegacin o avocacin, segn

lo previsto en

esta

Let'.

En efecto, con ello, el Legislador quiere establecer que la autoridad administrativa no


puede trasmitir o modificar discrecionalmente la competencia que le ha sido asignada,
si no tiene para ello, una causal vlida que lo justifique, previamente calificada como

tal, por el ordenamiento legal. De otro modo, la autoridad administrava, podra eludir
resolverdeterminados casos, los procedimientos se alargarian interminablemente, o, se
afectara el debido procedimiento de los administrados, puesto que no habra ninguna
seguridad en que quien instruye un expediente, ser quien lo resuelva.
Por ello, el deber de oficialidad no solo exige ciertas acciones positivas por parte
del funcionario sino tambin algunas obligaciones de no hacer, como por ejemplo, la
Administracin no puede proceder a mantener un expediente en la incertidumbre de
la no resolucin, no puede abstenerse o inhibirse sino en los casos taxativamente
previstos por la ley, o enviar al archivo un expediente sin haberlo resuelto previamente,
pues, an en el caso que el procedimiento sea concluido de manera atpca (abandono, desistimiento, renuncia, caducidad, etc.) amerita una resolucin expresa que
as lo establezca, ni tampoco podr transferir incausadamente la competencia de los
rganos administrativos.
Adems de esta funcin declarativa del artculo, tambin cumple con organizar los
supuestos de transferencias de competencias administrativas. Para el efecto, la norma
contiene tres supuestos claros:

Competencias inmodificables en va administrativa


Participan de este supuesto, las competencias establecidas constitucionalmente
para aquellos organismos administrativos que se encuentran en la Carta Constitucional. No solo se trata de ratificar la subordinacin constitucional de la administracin,
sino tambin evitar que por esta va se pudiera alterar el modelo constitucional de los
organismos constitucionales y de los de relevancia constitucional.

Formas de transferencia de competencias administrativas


La norma precisa que la propia Administracin puede cambiar la competencia
administrativa a travs de las tcnicas de la delegacin y la avocacin, siguiendo las
normas y requisitos previstos en la norma para cada caso. Estos supuestos de transferencias pueden hacerse a un rgano que se encuentre con el que originalmente la
tiene atribuida en la relacin jerrquica inferior o superior. En la lnea jerrquica inferior,

la competencia se transfiere por decisin del superior mediante la delegacin. A

la

inversa, la competencia se transfiere por decisin del superior que atrae competencia
en un caso concreto, mediante la avocacin.

Juan Carlos Morn Urbina

Formas alternativas de ejercicio de ra competencia administrativa


La norma tambin incruye tres formas alternativas para
ejercer la competencia,
con el objevo de dotar d.e celeridad al procedimiento,
!n .ii.,n"r JIt"racin de ta
competencia

de su tular. Nos referimos las figuras.oe oebgn


de nna, suptencia
y encargo de gestin, que los comentaremos
ei cada caso.

*t'*r"66..

3#ii,Ef.il"fiH5rENcrA

poR

Moflvos

Sidurante

la tramitacin de un procedimiento administrativo, la competencia


para cono.
cerlo es transferida a otro rgano
rqao o entidad administrativa
amii.ror"" poi -^r],,^1-^Ilan!raai^--r^motiv&
oiganicionii,
en este continuar el procedimiento sin retrotraer etapas "^l
hl,sp.n.i p-l.ror.

CONCORDANCIAS E(TERNAS
Ley No 27658
R.J. No 153-92-AGN/J

Ley Marco de Modemizacin de la Gestin del Estado (art.


13, firmas
de organsmos y rganos pblicos)
hansferencia de acervodocumental en los organismos
I?l111r ryn_ 1.
pblims
en proceso de desactivacn,niOn
l prt

rl;j;:

CONCORDANCAS I NTEFINAS
Art

61

Art.63
Art. 65

Competencia

Qgcter inalienable de la competencia administrava


Ejercicio de la competencia

covENrARros

Ha resultado un fenmeno relativamente frecuente en nuestra


Adminstracin pblica, las supresiones, sustituciones, reorganizaciones y
ausorcones Je rganos bajo
argumentos diversos de reformas, reorganizaciones o restructuracilnes
funcionales.
Esta norma, tiene el efecto partcular que admitiendo la existencia
de este

fenmeno
pernicioso, pues cofresponde a la potestad de autorganizacion
que tiene la Administracin.Pblica, se preocupa por ra.bsqueda que cuquier
camo-io o-iganiza"ionar
no
afecte la continuidad de ros procedimentos administrativo.
.n .ur"o.
En ese sentdo, ra norma es sumamente tir, pues imprica
varios deberes para
Administracin que inicia cambios estructurales.

a'
b.

ra

Cautelar que cuando se lleve a cabo un cambio estructural,


se proceda a cuidar la
continuidad de ros procedimientos en curco, mediante h
#;;J;i-ente
asignacin
de competencia. Ningn cambio estructurar pueoe proJu"t;i
concrusin
;;r",
o suspensin de procedimientos administrativos de facto.
Las. autoridades que- reasuman la competenca de
asuntos en curso deben
cudar la conservacin de ras actuaciones rearizadas, ni
retrotraer fases der
procedimiento.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ARTCUIO 67.. DELEGACN DE COMPEENCIA

6T.l

Las entidades pueden delegar el ejercicio de competencia confedda a sus rganos

en otras entiddes cuando existan circunstancias de ndole tcnica, econmica,


social o territorial que lo hagan conveniente.
62,2 Son indelegables las atribuciones esenciales del rgano que justifican su existencia, las atribuciones Para emitir normas generales, para.resolver recursos
administrativos en los rganos que hayan dictado los actos obieto de recurso' y
las atribuciones a su vez recibidas en delegacin.
67.3 Mientras dure la delegacin, no podr el delegante ejercer la competencia que
hubiese delegado, salvo los supuestos en que la ley permite la avocacin.
67.4 Los actos administrativos emitidos por delegacin indican expresamente esta
circunstancia y son considerados emitidos por la entidad delegante.

67.5

La delegacin se extingue:
a) Por revocacin o avocacin.

b) Por el cumplimiento del plazo o la condicin previstos en el acto de delega'


cin.

ANTECEDENTE

Ari.86

LNGPA.

CONCOBDANCTA EffERNA
Ley

No

27972

Ley Orgnica de Municipalidades (art. 76, Delegacin de competencias


municiPales)

CONCORDANCIAS INTERNAS

8
Vll
Art. 65.1
Art. 68
Art. 70
Art. 231

T.P. Art. I
T.P. Art.

mbito.de aplcacin de la ley


Funcin de las disposiciones generales
Ejercicio de la competencia
Deber de vigilancia del delegante
Delegacin y avocacin de competencia
Estabilidad de la competencia para la potestad sancionadora

couENTARtos

La Ley establece la posibilidad que las propias autoridades de las entidades pblicas, las transfieran a otras entidades o a sus rganos inferiores, aunque no sean
jerrquicamente dependientes.
La delegacin, es una tcnica de transferencia de competencias, autorizada por
ley, en virtud de la cual un rgano denominado delegante se desprende de una parte
de la competencia que tiene atribuida y la transfiere a otro rgano -delegatario- al
cual esa competencia no le haba sido asignada. Por ello, se dota al rgano receptor
de facultades decisivas que sern ejercidas en exclusiva, en tanto no sean revocadas
o avocadas por el superior. Como posteriormente se apreciar, la transferencia de
competencias no es absoluta sino relativa, puesto que el delegante mantiene algunas
potestades aun operada la delegacin.
Las caractersticas de esta delegacin son las siguientes:

Eq

Juan Carlos Morn Urbina

Ponderacin de causas por el delegante


La posibilidad de deregar facurtades no es discrecional para
ra autoridad, ya que
para otorgarra ha de fundamentarra en azones
de ndo econmica, sociar, teni_
torial y tcnica, que la hagan aconsejable.

Taxatividad de las facultades delegadas


No toda funcin o atribucin originar de ras entidades pueden
ser deregadas, sino
aquellas consideradas perifricas de las entidaaes. eiige
i;t.i0"
regal expresa
para poder delegar las siguientes atribuciones:
a) aquells qu";rrtm""n su existen_
cia, esto son, ras funciones esenciares o que caiifican ra
intial Je ra entidad; b)
las potestades normativas y reglamentaris de su niver;
cl ra ptestao de revisin

de actos administrativos emitidbs por subordinaoos;


v,'ous-"triciones que, a

su vez, le hubesen sido delegadas.

Temporalidad de la delegacin
La delegacin se diferec! oe^t9 reasignacin de funciones
en que, es esenciar_
mente temporal y no defrnitiva. Si bien ladelegacin no
siempr se-staotece irasta
unafecha fija o durante un lapso determinado, siempre
i"uo"o|e o cancerabre
mediante la avocacin, por el superior.
""r

Constancia de la delegacin en el acto administrativo dictado


por el

delegado

La autordad delegada debe permanentemente exteriorizar


a los administrados
que acta en va de delegacin y no competencia propa,
Finalmente, es bueno precisar que ra opcin der regisrador
ha sido ra de acoger
la.delegacin.interorgnica, es decir, entre stintos organismos
de la Adminstracin
Pblica, y no la delegacin al interior de una misma entidad.

anrculo

ee.- oeeeR DE vrcr.ANcrA DEL DET.EGANTE

El delegante tendr siempre la obligacin de vigitar gestin


ta
del delegado, y podr ser
responsable con este por culpa en la vigilancial

CONCORDANCIAS INTERNAS

1
67

44.q!

Art.

Ejercicio de ta competencia
Delegacin de competencia

couENrAnros

La tcnica de la delegacn produce una disociacin del


universo de facultades
y deberes de la competencia: transfiere al delegado
la titularidad de Ljercicio de las
facultades y atribuciones precisas objeto de ra-eregacin,
,"ni"ne en poder
deldelegante la potestad de revertir ra'deregacin cuando

p".

lo

fundamenlafmgnte, la potestad de direccin]coordinacin


v
de la facultad delegada.

*n.0" *nveniente,

"ontrorini"*o

delejercicio

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Como responsable del deber de vigilancia, la autoridad delegante se toma responsable por culpa en la vigilancia, acerca del contenido de la decisin adoptada.

nricuro

69.1

Con

69.-

A\rocAcN

DE COMPEIENCIA

cacter general, la Ley puede consderar casos excepcionales de avocacin de


conocmento, por parte de los superiores, en razn de la materia, o de la particular

estructura de cada entidad.


69.2 La entidad delegante pod avocarse al conocmento y decisin de cualquier asunto
concreto que cnesponda decidir a oha, en virtud de delegacin.

CONCOBDANCI,A (TERNA
Ley No

27972

de Municipalidades (art. 77, Avocacin de competencias


Ley
.Qrgnica
municiPalidades)

CONCORDANCTAS INTERNAS
Art.67.3

Art.67,5
Art. 70

Competencia
Competencia
Delegacin y avocacin de competencia

co*ENTARtos

La norma reconoce la posibilidad que la ley expresamente pueda autorizar a los


rganos superiores a avocarse el conocimiento y decisin de un asunto originalmente
atribuido a otro rgano, operando como una forma de asccnso o succin de la competencia por parte del superior jerrquico. Como consecuencia de esta avocacin,
asume la competencia como propia para decidir el asunto el rgano superior, y el acto
se entende dictado por 1, a todos los efectos, incluso para definir la procedencia
de los recursos.
Salvo en el supuesto de delegacin de competencias, en el que las autoridades
delegantes estn habilitadas a poderse avocar el conocimiento de los asuntos delegados, en todos los dems, la existencia de la avocacin necesita de una norma
habilitante de efecto general para que proceda. Pero la transferencia de competencia
hacia aniba, no es posible realizarla en base exclusivamente a los poderes jerrquicos
y a la norma general, sino que la habilitacin general debe responder a uno de dos
factores, la materia de que se tfate y la estructura de la entidad, justificacin que es
necesario explicitar en la decisin.

De lo expuesto se puede entender que la avocacin opera en dos contextos


posibles:

En la relacin orgnca de jerarqua, donde el superiory el inferiortienen una misma


competencia material por tanto, el superior asume como propia la competencia

no obstante el orden competencial establecido.

En la relacin de delegacin, por la cual el delegante retiene la disposicin ltima


sobre la competencia

Juan Carlos Morn Urbina

El sentdo de la norma es limitar las posibilidades de avocacin de la competencia


administrativa, por cuanto representa varos inconvenientes: que se pueda istnguir
en funcin de las personas para decidir a cuales casos se avocan y, ser adversa a una
pcltica de descentralizacin.

I
r

ARTCULO 7O.. DtSpOStCr.

conN A LA DELEGACN
YAVOCAC6N DE COMPETENCIA

Todo cambjo de competencia debe ser temporal, motivado, y estar su contenido referido a
una.serie de actos o procedimientos sealdos enel acto q-r'.re lo origina. La decisin qu
se disponga deber ser notificada a los administrados comirendido en el procedimieio
en curso con anterioridad a la resolucin que se dicte.

CONCORDANC1AS INTERNAS

20
65
Art.67
Art. 69
M.

Art.

Modalidades de noficacin
Ejercicio de la competencia
Delegacin de competencia
Avocacin de competencia

couENrAnros

Los cambios de competencia que la ley contempla, requieren la concunencia de


cuatro caractersticas. como tal, el acto administrativo que aprueba la delegacin o
avocacin de competencias no refleja una facultad discrecionl, sino reglada,-con una
serie de exigencias que debe cumplii.

La norma bajo comento ha establecido cuatro exigencias:

Temporalidad
Por la cual ninguna transferencia de competencias puede ser permanente ni indeterminada, sino debe estar sujeta a un trmino fijo para asegurar la previsibilidad
en el accionar de la administracin pblica.

Motivado
La.segunda exigencia es que el acto que establezca la avocacin o delegacin,
deba fundamentarse en las causales previstas en la Ley en los artculor 6Z y Oti

para su procedencia. La autoridad debe argumentiar y convencef que si acuera


b
deleg.acin es porque existen circunstancias de ndole tcnica, enmica, socal

o tenitorial, que lo hagan aconsejable; o si acuerda la avocacin, deba responder


a la materia de que se trate o en la estructura de cada entidad.

Generalidad: referirse a una serie de actos o procedimientos


Como la transferencia de competencia es una figura prevista en funcin del servico
Pgbllco y, no de la situacin particular de tos admnistrados, la norma establece que
tal disposicin debe referirse a una sere de actos o procedimientos y no a casos

especficos. Esta misma norma proscribe que la transferencia de competencias

sirva para dar preferencias, privilegios o generar discriminaciones entre los asuntos
y administrados.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Comunicacin a los administrados


de trascendencia meramente
La transferencia de competencias no es un fenmeno

Por
Ni"rn", sino con imporiantes proyecciones en el estatuto del administrado' de
que
decisin
la
administrado,
del
favor
a
exig'enia
,n.
constituye
ello, se

"i

en los expedientes en curso


transferir la competencia se nofique a los interesados
afectos a esta decisin.

lRrcuto zt.- erucReo oe cesrl

o de servicios de
71.1 Larealizacin de actividades con carcter material, tcnico
o.entidades-p_or
rga.nos.
competencia Ae un ilano puede ser encargada a otfos

i.ioh..

para su
de eficacia, o cuando la encargada posea los medos idoneos

desemPeo Por s misma.


mencin
es formalizado mediante convenio' donde conste la expresa
plazo de vigencia, la naturaleza y
que
el
afecten
las
a
o..iu.d.t
de la actividad

71.2 Elencargo

su alcance.
la competencia y con la
Ei rgano encargante permanece con la titularidad de
21.3
'
actividad.
la
supervisar
ir.polrUitiO.a io, ell, debiendo
a realizar encar'
71.4 Mediante norma con rango de ley, puede facuttarse a las entidades
ndole tcnico
razones.de
cuando
estatales,
no
qestin
a oisonsurdiai
oos de
previstos en
trminos
mismos.
los
bajo
aconsejable
haia
lo
'o-r.rui,u..t;di*
Adminis'
Derecho
al
sujecin
con
n..io deber'realizarie

"-

ri;;'i;;i.no
trativo.

CONCORDANCTA OERNA
D.S. No

188-2001-EF Precisan naturaleza

de ingresos.percibidos por prestacin,de serviLios

a etoaoes pblicas que-constituyen ingresos propios de entidades


privadas encargadas

CONCORDANCIAS INTERNAS
Eiercicio de la comPetencia
R'eglas para la celeridad

M.65
Art.148.6

.f

couENTARtos

operativa de la
La tcnica del encargo de gestin supone la traslacin

competencia

iolo alanza a las ctuaciones materiales, tcnico o de servicios, y no a actuaiion", jurdicamente relevantes o decisorias, manteniendo el rgano encargante la

que

de estos encargos, los


isponauiliOad y titularidad de la competencia. Son ejemplos

o efecte
acuerdos para que una entidad reciba los escritos dirigidos al encargante'
las notificaciones que les corresponden'
que es una tcnica de taslacin
como se puede apreciar con nidez, esta figura a la vez
entre entidades pblicas'
de
colaboracin
importa una forma
de acciones materiales,

(rr5) C"tf"t-" ,l t"tt"

del Anteproyecto el trmino era'presupuestal"'

Juan Carlos Morn Urbina

Lo que diferencia a la encomienda de la delegacin es que la primera


se refiere a un
objeto definido (ejecucin de actuaciones materias, tcnicai, o servicos)
mientas que
delegacin importa una dimensin jurdico-formal integral; pbr om prt,
ra parte encarv
gante a diferencia del delegante. manene competena pra
arloptar arantas decisiones
sean necosarias paia el mejoi desempeo del errcargo, el deber de supeMsin
dei
entre ohas expresiones de ra retencn de la mmptencia originaria.
"norgo,

conforme al texto de este artcuro existen dos crases de encargos:

a.

Encargo de gestin interadministrativo

Una de las manifestaciones de la relacin de colaboracin es el encargo


de gestin
interadministrativo, que constituye una modalidad limitada de traslacin
competencial a
travs de la cual una actividad compleja (aquella que requiera un conjunto
de decisiones formales y actividades materiales de gestin) ;1.... iueoa .",
entre dos
rganos o entes, de manera que er titulaide ra miimi retenga tosasfeoos
"""ndid" jurdicos
y formales de su ejercicio, pero encargue o encomiende al tro la relizacin
de los
aspectos meramente materiales o tcnicos"p:q.

La implantacin de esta figura requiere ra convergencia de ros siguientes

elementos:

i.

Entidad encargante que permanece con la titularidad y responsabilidad


de una

competenca.

ii.

Transferencia de la gestin material, tcnica o de algn servicio a la


entidad
encargada.

i.

Justificacin del encargo en la eficacia de la gestin o que el encargado


cuente
con los medios idneos para asumir la gestin eficientemente.

iv.

Formalizacin a travs de un convenio bilateral.

b. Encargo de gestin extraadministrativo


el encargo vincura a una entidad pbrica como encargante y una persona
. . .cuando
jurdica
no pblica, como.
encargada de fas op'eraciones materiale-s. para el efecto, se
reguiere una norma legal que autorice realzar el encargo a ta entioaJpblica,
y adems fundamentarse en razones de conveniencia tcni pr""upu"rt"ria que
lragan
v

aconsejable esta altemativa antes que ejecutar las acvidaes


matbriales direciamente.
Es bueno diferenciarlo de los contratos de servicios y de las concesiones
de servicios,
que tienen una normativa y procedimiento de seleciin especfico.

arrcuLo

22.-DELEGActr. oe HRntA

72.1 Los titulares

de los rganos administrativos pueden delegar mediante


comunica.
cin escrita la firma d actos y decisiones su compie-ncr'n'sur
inmediatos

(226i SANTAMnRfn pnstoR, Juan Atfonso. Ob. cit., p. 427

.-i

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

sbalternos, o a los titulares de los rganos o unidades administrativas que de


eltos dependan, salvo en caso de resoluciones de procedimientoS sancionadores,
o aquelas qe agoteh ld va administrativa.
72.2 En caso de delegacin de firma, el delegante es el nico responsable y el delegado
se limta a firmar lo resuelto por aquel.
72.3 El delegado suscribe los actos con la anotacin "pof , seguido del nombre y cargo
del delegante.

CONCORDANCIAS (TERNAS

14516

Regulan la identificacin de la firma de los funcionados pblims en actos


resolutivos
D.S. No 14 del 15.05.55

D.L. No

CONCORDANCIAS INTERNAS
Arl.4.2
Art.65.2

Forma de los actos administrativos


Ejercicio de la competencia

couENTARtos

La delegacin de firma no implica alteracin de la competencia original, puesto que


el delegante sigue siendo el exclusivo responsable de la decisin y de la competencia.
Es una tcnica instrumental creada para acelerar la formalizacin de decisiones admi-

nistrativas, sin cambiar la competencia y responsabilidad del delegante.


No se trata de una traslacin de conocimiento de un expediente para el delegado,
sino que el delegante ya ha decidido, instruido y conceptualizado e impartido el sentido
de la resolucin, restando solo la formalizacin del acto administrativo respectivo.
Por esta figura las autoridades con capacidad resolutiva pueden delegar al interior
de su oficina (subaltemos inmediatos), o en otros rganos jerrquicamente subordinados, la formalizacin de la firma en documentos y actos resolutivos a Su cargo. Para el
efecto, el delegante debe formalizar la delegacin por escrito dirigido al delegado. La
expresin grfica de esta delegacin, es la suscripcin porel delegado, con la anotacin
de una equis o el signo "por" antepuesto a su firma, y debajo de ello el nombre y cargo
de la autoridad a la cual se representa.
Para el subordinado constituye un deber, involucrado en el deber de colaboracin
entre las autoridades administrativa, el ejercicio de esta delegacin de formar.

Queda claro que el rgano habilitado para firmar no puede tomar una determinacin propia y decisiva sobre asunto alguno, sino instrumentalizar lo decidido por el
delegante. Si no procediere as el delegado, lo resuelto estara viciado de nulidad por
incompetencia manifi esta.

I
73.1

ARTCUIO 73.. SUPLENCIA


Eldesempeo de los cargos de los titulares de los rganos administrativos puede
ser suplido temporalmente en caso de vacancia o ausencia justificada, por quien
designe la autoridad competente para efectuar el nombramiento de aquellos.

Juan Carlos Morn Urbina

73'2

El suplente sustituye altitular para todo efecto legal, ejerciendo


las funciones del
rgano con la prenitud de ros ioderes y deberes
t ia m;;. iontenen.
73.3 s no es designado titular o s.up-lente, el cargo es asumido transitoriamente por

sigue en jerarqua en dha unidaO; y nte ra existencia


d";il;;;
lri"i
': por quien desempee
rguar nver,
el

;;

cSrgo con mayor vinculacin a la gestin d-i


y,.dg persist.ir ta equivaiencia, et e ,.t;;;idad;
en todos
tos casos con carcter de interino.

*illTrplrj

CONCORDANCIA O(TERNA
D.S. No 032-72-PM

CONCORDANCT,AS INTERNAS
Art 65.2
Ejercicio de la ompetencia
Art. 96.3

Art

148.4

Autoridades de los rganos colegiados


l(eglas par Ia celeridad

coENTARros

El tema

de la supre.ncia existfa ya en nuestro ordenamiento administravo, pero


su tratamiento lo vincul al rgimen de la carrera pblica, bajo el ttulo
de
d"
funciones, cuando es ms propio de ra secuencia der procedimienio y
"nc.rgb
ra competencia

administrativa.

La suplencia no artera ra competencia der rgano, sino que su titufar, que


es
uno de sus elementos, se.desplaza temporalmente. por esta Rjura,
nte ra ausencia
transitoria o permanente de un titular de rgano, es sustituido jor quien
determine el
rgano competente para er nombramiento e aqueilos, o en , deiecto, por
quien re
corresponde asumir esta tarea a partir de esta norma.

se puede

apreciar existen dos niveles de suplentes para cada cargo de


-Como
tular
de rgano: los suptentes habititados por ta autorida'nominao-tenlrg"os)
y los
suplentes subsidiarios, ope tegis (accidentales interinos). para
esta ltima condicin,
la ley.establece la siguiente rnea de sucesin de ofici a) quien posee jerarqua
ra
inmediata al suprido; b) quien desempee er cargo con mayor
vincuracin ar rea que
se suple; c) quien posee la mayor antigedad en el rea qe

"" "ulf".

ryricurct 24.-DEscoNcENrRAc6N

74'1

La titularidad y el eiercicio de competencia asignada


a los rganos administrativos
sedesconcenha en otros jerrquicamente depndieniea d.il;'ito;,
sguenJois
criterios establecidos en ia prente Ley.
74'2 Los rganos de direccin de las entidades se encuentran liberados
de cualquier
rutina de ejecucin, de emitir comunicaciones ordinri.Jt J;i;;
reas de formalizacin de actos administrativos, con el objeto d; q"e
;cincentrarse en

actividades de planeamiento, supervisin, cordinacdn, .bntrol'ni.rno


de su nivel
y en la evaluacin de resultadoj

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

24.3 A los rganos ierrquicamente dependientes se les transfiere competencia para

emitir reiolucines, ton elobjeto de aproximar a los administrados las facultades


administrativas que concieman a sus intereses.
74.4 Cuando proceda la impugnacin contra actos administrativos emitidos en ejercicio
iomp'.tencia descnntrada, conesponder resolver a quien las haya transfe'
rido, saivo disposicin legal distinta.

ANTECEDENTES

M.9
Art.z
Arts. 30,
Arts. 26,

32
27

LNGPA.
LSA.

Reglamento LSA.
D.S. No 094-92-PCM.

CONCORDANCIAS TNTERNAS
Presuncin de competencia
M. 62

Ar1217

desconcentrada
Resolucin del recurso administravo

couENTARtos

Esta regla busca generalizar la transferencia de competencias de las autoridades


a los empledos, permitir que los rganos de direccin en entidades pblicas se liberen de la necesidad de ejecutar actos administrativos rutinarios, para concentrarse en
actividades de planeaminto, supervisin, coordinacin y fiscalizacin, y por otro lado
que un mayor nmeto de empleados puedan.asumir las facultades de gestin, de reiolucin d los asuntos presentados por los ciudadanos, particularmente, en aquellas
que consistan en la simple confrontacin de hechos con normas expresas o asuntos
simptes como certificaciones, inscripciones, remisiones a archivo, notificaciones, expediciones de copias, comunicaciones o entrega de documentos'

para lograr esta finalidad, las autoridades deben aplicar todas las metodologas,
tcnicas y eitrategias de labores que permitan descargar a los mximos niveles institucionalei de las ctividades inherentes a la ordinaria gestin de expedientes.
Esta regla ene subyacente la nocin de que las organizaciones pblicas funcionan
yfacultabajo un fen-meno de concentracin funcional, dentro del cual, todos los poderes
se
congregan
al
organismo
atribuye
que
pblicos
el
ordenamiento
asuntos
Oei Oe resolver
en el mximo nivel adminisbativo de la endad, desde el cual descienden a los niveles

inferiores bajo diversas tcnicas de gerencia (desconcentracin, delegacin, fansbrencias,


etc.). precismente el principio aplica para cambiar esta nocin administrava, fadicional, y
particr.rlarmente elcio administrativo existente en los empleados y funcionarios subaltemos
bn evitiar las responsabilidades inherentes a la toma de decisiones mediante la transferencia
de los expedientes hacia los niveles superiores(227).

eril

Otr"
de ta

f"-" rr radical de enfrentar

estos factores adversos a la simplificacin, es la propuesta

pResur.clN DE coMpETENctA DESCONCENTMDA por la cual se presume sin admitir

prueba en contrario que'cuando una norma atribuya a una entidad alguna competencia o facultad
iin especificar al rgano que a su nterior la ejerce, debe entenderse que conesponde al rgano
de inferior jerarqua de funcin ms similar vinculada a ella en razn de la materia y de tentorio,
y, en caso de existir varios posibles, al superior jerrquico comn inmediato".

Juan Carlos Morn Urbina

En aplicacin de este principio, se producen las siguientes manifestaciones

concretas:

Los rganos de direccin quedan liberados de rutinas de eiecucin


v de formali-

ZaCin rte acls admniStratiVOS.

II

Los rganos de direccin se concentrar en aspectos generares de generacin


de
normativa, planificacin, supervisin, coordinacin, ncafizacn y
evaluacin de
resultados.

Los rganos desconcentrados asumen mayores capacidades de gesn y


de
resolucin, incluso la de resolver recursos impugnativos por actos
de autoridades
inferiores.
Los rganos desconcentradosasumen labores de orden burocracoyoperaciones
administravas, tiales como, tramitiacin de expedientes, colocacin
A slos, regetros' verificacin del.cr.mplimiento de requisitos para presentiacin de documens,
otorgamiento de certificaciones, inscripciones, remisiones a archivo, notificaciones,
expediciones de copias, comunicaciones o entrega de documentos, etc.

ARTCUIO 75.- DEBERES DE LAS AUTORTDADES EN


PROCEDIMIENTOS

rcS

Son deberes de las autoridades respecto del procedimiento administrativo y


de sus

partcipes, los siguientes:

1.
23'
4'
5.
6.
7.

Actuar denho delflbito de su competencia y conforme a los ftnes para


los que
les fueron conferidas sus atribucions.
Desempear sus funciones siguiendo los principios del procedimiento
adminishativo previstos en elTtulo preiiminar Oe eta t-ey.
Encausar de oficio el procedimiento, cuando advierta cualquier
enor u omisin de
los administrados, sin peduicio de la actuaein qu.i., ioiir"'pna
a ellos.
ae.exigir a los administrados el cumplimiento de rcquisitos,
la realizacin
de trmtes, et suministro de informacin o ta realizacin de'pagos;
p"d;
legalmente.

fl$9ne.pe

*"-

Realizar las actuaciones a su cargo en empo hbil, pan facitihr


a los administrados
el ejercicio oportuno de los actos procedimentattij cJsu c[o.'-Resofu_erexplcitamente.todas.ras soricitudes presenhdas, s"o
aquellos procedimientos de aprobacin automtica
"n
velar por la eficacia de las actuaciones_ procedimentales, procurando
la simplifi.
cacin e.n su: trmites, sin ms formariades. que tai;;i";;'iarantizar

el respeto a los derechos de los administradoi o para propiciar'c-rtela


en las

actuaciones.
8.

9.

lnterprctar las normas adminishativas de forma que meior atienda


el fin pblico al
cual se dirigen, preservando razonablemente los'dereco.
.ibr.minisrauos.

Los dems.plevistos en la presente Ley o derivados del deber


de proteger, corr
sruar y bdndar asistencia a los derectios de los aministaos,
cn u nnaroao
de presewar su eficacia

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ANTECEDENTE
LNGPA, Deber de entrega de informacin'

Art.34

CONCORDANC]AS E(TERNAS
Ley No
.
[ N0
Lev

27815
27658
ZZOS8

.. r."19i200$PcM

Ouiigo de Eca de la Funcin Pblica


Modemizacion de la Gesn delEstado
de la Mooemzacr
arco 0e
Ley Marco
Reglamento de la Ley No 27815

CONCORDANCI.AS INTERNAS
T.P.Art.l
T.P.Art lV
Aft.36.2

M.55.8
Aft.131

Art

139

Art.140

Art

141

Art.145

mUito de aplicacin de la leY

Principios del procedimiento


Leoalidad del Procedimiento
Deiechos de 6s administrados
Oblioatoriedad de plazos y trminos
Cmiouto del plazo en das calendarios
Efecios del vncimiento del Plazo
Adelantamiento de Plazos
lmpulso del procedimiento

couENrAntos

o de sus funcionarios
cuando se caracteriza la actuacin de los rganos estatales
y

funciones, facultades
se suele confundir entre los trminos finalidades, atribuciones,

deberes,tratndose,enverdad,deconceptosconcomitantesperonocoincidentes.
inherentes a la naturaleza de
Las finalidades son los propsitos o razones de ser
potestades
concedidas a las entidades
las
son
un" nto u rgano. Las airluciones
finalidades'
sus
manera
mejor
en
para
J"sanollar
, Otg"no"
cada cargo dentro de
Por su parte, las funciones son las acciones asignadas a
contrariamente' las
propias
estas.
de
atribuciones
las
las entidades para operativizar
para que los servidores
cafgo
cada
a
reconocidas
autorizaciones
las
son
facultades
puedan ejercer .s,: 99"":pgndientes funciones' para determinados
Vn
finalidad instucional'
""i""A"s
supuestos previstos en t ey o incluidos dentro de la
por las normas a cada
Finalmente, los deberes son las tareas obligatorias impuestas
que
le son inherentes'
atribuciones
las
entidad o a sus agentes, dirigidas a cumplir

respecto del
Precisa este artculo, los deberes generales que enen las autorida-des
no agotan
bien
Si
y
de
los
administrados'
rgimen legal del procedimiento administrativo
importante
referente
un
es
autoridades,
las
cumplira
encarga
;r"; que t tey tes
tas'principaleJobligaciones que ellegisladorconsidera indispensable
f" mer ierencia e ios procedimientos administrativos. Los principios son:

p;;;";d!a
ir

propios de las
Actuar dentro de su competeneia y conforme a los fines
atribuciones
partr de este inciso
Los elementos de finalidad y de competencia cobran realce a
verdaadministrativo,
acto
del
validez
de
que los consagra adems d-e requisitos
deben
autoridades
las
deber,
este
pblica.
Segn
U
autoridad
deros debereJe
extralimitarse'
que
evitando
achjan,
con
la
competencia
permanentemente
evaluar
sus decisiones deben cautelar que se enmarquen dentro de los obV f
"obt"t
jetivos
para los cuales fue acordado el otorgamiento de la facultad administrativa.

Juan Carlos Morn Urbina

De suyo, cualquier actuacin efectuada sin competencia correctia


o cuarquier acto
que distorsione los fines para los cuales fueron dados,
adems de la afectracin
del acto, conllevar responsabilidad para sus autores.
Drrscrnpcf-rar las ur.ions i.;!f nre a ios principios del procedimiento
admi-

nistrativo

Este inciso es un refuezo del cacterncrlante de los principios


del procedimiento
administrativo consagrados en el artculo lV del Ttulo reliminar, cet
oujevo oe
establecer ntidamente que no solo constituyen elementos int"!oor"s
en caso
de vacos, o referentes interpretativos en cso de defectos norrativos para
o
el
desanollo ulterior de la normava, sino verdaderas obligaciones parals
autoridades
administrativas de ineludible cumplimiento. como tal tos prinbipios
de legalidad,
impulso de oficio, debido procedimiento, razonabilidao, imparcitidd,
entre otros
se convierten en deberes de actuacin permanente para ias autoridades, por
ra
que quedan sujetas a la responsabilidad consiguiente.

Encausar de oficio er procedimiento ante omisiones o errores de ros

administrados

A las autoridades conesponde impulsar, dirigir y ordenar cualquier procedimiento


administrativo sometido a su competencia hsta esclarecer las cueitones
involucradas, aun cuando se trate de procedimientos iniciados por el aministraoo. gste
deber de oficialidad no excluye la posibilidad de colaboracion o
tesiion de que
goza el administrado para impulsar el trmite.
La fundamentacin del deber de oficialidad aparece en la
necesidad de satisfacer el

inters pblico inherente, de modo directo o indirecto, mediato o inmediato,


en todo
procedimiento administravo. De ah que, resulte indispensable
no oear librada a
la voluntad de los administrados concurrentes al procedimiento,
ei imiutso segn
su mayor o menof inters en obtener una resolucin certera, inmedita, pronta
o
diferida; y, por el contrario, exigir a la parte llamada a servir int"ie.

f,:oiico

1eoministracin), la funcin de impulsarlo, en todos sus aspectos,"iindepenientemente


del inters que puedan mostrar los administrados.
La oficialidad impone a los agentes cumplir las siguientes acciones
concretias:

lnicar el procedimento
lmpulsar el avance del procedimiento, soricitando cuantos documentos,
informes,
antecedentes, autorizaciones y acuerdos sean necesarios, incluso
si fuere contra
el deseo del administrado, cuando sean asuntos de inteis pouti (como,
por
ejemplo, en caso de desistimiento y abandono).
Remover los obstculos de trmite.
lnstruir y ordenar la prueba.

subsaar cualquier error u omisin que advierta en er procedimiento.


El deber de oficialidad no solo exige ciertas acciones positivas por
parte del funconario.sino algunas obrigacionei de no hacer. En tvirtu,
ia Riminstracon
no puede proceder al archivo de un expediente sin haberlo resuelto
o tcitamenie) y aun en el caso que el procedimiento sea concluio lexpresa
d"

''n"n"o

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

atpica (abandono, desistimiento, renuncia, caducidad, etc.) amerita una resolucin


expresa que as lo establezca.

Abgtenerse de realizar exigencias a los adrninftstrados que carezcian de sus'


tento legal
Este inciso convierte en deber de las autoridades la legalidad de las exigencias
documentales, de informacin, de cobro de tasas, y de procedimientos, que establece el artculo 36 de la misma Ley.

Realizar actuaciones a su cargo en tiempo hbil


La norma busca que las autOridades realicen las acciones a su cargo de manera
oportuna, sin afectarle a los administrados por lo prematuro o extemporaneidad de

los actos de su cargo (emisin de informes, realizacin de notificaciones, obtencin


de documentos deotras entdades o administrados, decisin sobre pedidos en el

expediente, etc.). La autoridad, si bien puede tener un determinado plazo para


cumplir sus actuaciones, debe cumplir con el principio de celeridad, y evitar con
ello el ejercicio prematuro de atribuciones de gravamen sobre los administrados,
el retrao desleal de sus propias actuaciones, la fijacin de plazos inadecuados
para cumplir las prestaciones de los administrados' etc.

Resolver los asuntos sometidos a su conocmento


Los agentes necesariamente deben emitir pronunciamiento sobre el asunto so-

metid a su conocimiento, sin poder dejar de decidirlo por ningn motivo (incluso
ante algn defecto de la ley -+rtculo ll del captulo I del Ttulo Preliminar y artculo
Z- ni tuOirto, apartndose injustificadamente de su conocimiento (art. 18). No
se cumple con este deber con el simple acuse de recibo, con las informaciones
intermedias de los trmites seguidos por el expediente, sino con la decisin de
fondo desestimando o estimando la peticin administrativa.
El fundamento de este deber lo encontramos en la necesidad absoluta de respe-

tar el derecho ciudadano a la peticin. Como bien expresa CAJARVILLEPaI , el

pecionario y el recurrente son titulares de un inters legtimo sobre lo que piden,


cualquiera que sea la situacin jurdica que los legimen, y a la vez, son titulares
de un derecho subjetivo a la resolucin de su causa, configurado con ello la tutela
jurdica efectiva. Desde este punto de vista, el derecho de peticin involucra no
lolo la posibilidad de acudir ante la Administracin, sino tambin supone obtener
un resultado de aquella.
Lgicamente, el cumplimiento de esta obligacin no significa resolver favorablemente lo planteado por el particula ya que los agentes siempre deben atenerse
al orden jurdico vigente. Por su parte, tampoco se cumple con el otorgamiento
de cualquier respuesta, que pudiera ser dilatoria o evasiva, sino con la emisin
de un pronunciamiento que involucre haber abordado verdaderamente el asunto
planteado.

(Z2g) CAJARVILLE PELUFFO, Juan P. Procedmento Admnstrativo en el Decreto 500/991. Ediciones


IDEA. Montevideo, 1992, P. 75.

Juan Carlos Morn Urbina


La sancin del "silenco administratvo" ante el incumplimiento
del deber de resolucin, perfecciona jurdicamente este deber. pero es n"""""rio pi""isar
que tal
tcnica para enfrentar la omisin, no constituye una forma oe
cumptimiento de la
obligarin r:{e deci'r;r, },e ?u. esta instfuye unt pi-estacin positiva
tonsistenie en
un hacer, y solo se cumple rearizando efectivamente el comportamiento
impuesto,
no con su omisin.
De ah que la aparicin del silencio administrativo no exima al
rgano competente
de su deber de decidir la peticin o recurso y acarrea alguna san6-n
al funcionario

omiso.

Velar por la eficacia de tas actuaeiones procedimentales


Este precepto hace de cargo de la autoridad la promocin de la eficacia
de la di_
nmica del procedimiento a su cargo, procurand la simplificacn
oe sus tramites,
sin ms formalidades que las esencias para garantizai el respeto a los
derechos

de los administrados o para propiciar certeza en las actuacines. n""p""i


o"l

procedimiento la autoridad administrativa no es un mero cumplidorde


su estructura
y formalidades, sino que es un agente de permanente
cambio y renovacn

tmites, exigencias y formalidades.


vez que haya que actualizar el tefo
de modo permanente.

de ros

actitud no solo se eoe piantear caoa


nico de procedimientos administrativos, sino
Estra

lnterpretacin finalista de las norrnas administrativas


Esta regla consagra una norma hermenutica de singular importancia para
el funcionamiento conecto y aplicacin adecuada del ordenamient administLvo por
la
autoridad. La experiencia nos ha evidenciado el hbito admnistrativode
recunir a
interpretar las normas d.e qangp riterar y formar acomodacas a tor p"rpr".to"
de hecho y consecuencias jurdicas
-abitractamente considerados- de las diversas leyes administrativas, produciendo enervantes interpretaciones contrarias
al
esprifu y finalidad de las normas en contra de los derechos de los
administrados,
o para producir favorecimientos inequitativos.

Para enfrentar este hbito, la norma incluye un nuevo deber exigible


a todas las
autoridades administrativas, por la que no podn ahora acur ii-mpremente
a in_
terpretaciones acomodadas al texto literal, o semntico del ordenaminto jurdico
adminisbavo para resolver los casos sometidos a su conocimiento.
Ahora, todas
las autoridades, cuando deban nterpretar una norrna administrav,
pr" los fines
de su aplicacin, su resin, nurificacin, o su control, debern
siempre, desentraar. el fin pblico que persigue cada norma y adecuar su
decisin a'ra opcin que
mejor concuerde con tal objeto.
La opcin adoptada en favor del criterio general de interpretacin
teleolgica haya su

fundamento en el carctereminentemete nstrumental de la norma


ao"mnist,atva,
por el que aspira a encausar ra legaridad administrativa
v er curnplimiento de los
objetivos permanentes de laAdminisbacin. conform"
,"gl"i.'"utori"""
administrativas deben asumir una posicin interpretativa " qre
"tt ag po" sats*acer
la finalidad predeterminada por la norma jurdi, to cual involura
oos Lfini"ion""
sucesivas: La bsqueda de ra.finaridad pubrica perseguda por ta normaurdica
(por
ejemplo, esmurar ra inversin privada, interdictar t aseconaii,
"""r"nt",
una conducta, sancionar un illcito, etc.) sin sobrevalorar la voluntad
dl legislador

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

o de la ley; y, luego, adoptar entre las varias interpretaciones posibles aquella


que consieie adecuada a la finalidad definida antes. Como se puede apreciar,

sumir la interpretacin teleologa no significa excluir ab initio los dems mtodos


de inierpretacin (histrico, literal, analgico, etc.)l sino precisaente legitimar su
empleo siempre que permitan favorecer la intencionalidad del precepto.
En ese sentido, en caso de interpretaciones de normas administravas generales
entre varias opciones posibles se debe acoger a aquella que se encuentre ms
acorde con la finalidad de la norma, se debe optar por una interpretacin conectiva
si la disposicin se expresa en trminos excesivamente restringidos y dar cobertura
a los supuestos que dicha finalidad exige; mientras, la interpretacin ser concreta
si la disposicin se expresa en trminos concordantes con la finalidad publica que
persigue. Por el mismo deber, las autordades deben concluir desestimando las
posiciones interpretativas que conduzca a una consecuencia incompable con la
finalidad de la norma.

Dber de proteger, conservar


administrados

y brindar asistencia a los derechos de los

Las decisiones del agente deben orientarse al servicio pblico y, como tal, auxiliar
al interesado, desempeando hacia l -como componente de la sociedad- un rol
tuitivo.
Como la participacin del administrado no obedece a la idea de un litigante contra
el Estado, sino la de un colaborador, no se justifica que el funcionario pblico o el
particular se consderen en conflicto.
En tal virtud, al funcionario pblico le corresponde:
Admitir escritos imperfectos e indicar tales deficiencias al administrado. Convocar a
los terceros no comparecientes y a terceros facultados para intervenir en defensa
de intereses difusos.

Aplicar nofmas pertinentes, aun cuando no sean invocadas por los


administrados.
Tramitar los recursos no obstante incurran en errores de cita legal.

Corregir cualquier omisin u error que advierta de oficio o a pedido de parte, encausando el procedimiento por la va legtima.
Advertir al administrado la insuficiencia incunida al formular su peticin, que pueda
ocasionarle una denegatoria o impedir la obtencin del derecho.
Entre tales particularidades merece resaltarse este ltimo efecto, por cuanto mantiene la Administracin Pblica la indeseable prctica de no informar oportunamente
a los interesados sobre los vacos o insuficiencias detectados a sus peticiones o
recursos, para luego -inaudita pares- resolver declarando la inadmisibilidad del
pedido o denegando lo solicitado precisamente en base a tal defecto. Adquiere as el
agente un medio para eludir mediante ese razonamiento su deber de pronunciarse
sobre la materia Planteada.
Ello suele sucede6 por ejemplo, cuando no Se acompaa nueva prueba a un lecurso
de reconsideracin o cuando se omite la suscripcin de letrado en cualquier recurso.
En verdad, ante estas situaciones corresponde al funcionario pblico comunicar al

Juan Carlos Morn Urbina


interesado ra insuficiencia denotada, ya que ra norma prescribe
craramente que en
ningn caso las nsuficiencias que no hubiesen
sico oiortun"r"ni"
por
las entidades podn constuir tundamento para
"Juertidas
ta on"gat*ia de r]
soricitud o
la obtencin de rrn ls6.
De tal modo, las insuficiencias nicamente pueden
fundar resolucin contraria ar
administrado si la discrecionardad de la Rdminstracin pbr
b;mite y siem_
pre previo requermiento o advertencia ar interesado
p"r" qu" nipi"*"nt"
petitorio.

"u

Los deberes mencionados son ros comunes a todos


ros actos procesares que pueden cumplir los diversos agentes pbricos, sin embargo
no agotian
posibles que pueden ser exigibres ante situacioneJcon"r"ia", ras obrigaciones
tar como sucede

por ejemplo, para emitir una resorucin. por


eilo cada uno "
estudiaremos al abordar la instucin procesal respectiva.

""to"

Loeres ros

Subcaptulo lll
COIBORACION ENTRE ENNDADES

rrrfcut-o

26.- coJABonnoru ENTRE ENTIDADES

Las relaciones entre las entidades se rigen por elcriterio de colaboracin, sin que
ello importe renuncia a la competencia propia sealada por ley.
76.2 En atencin al criterio de colaboracin las entidades deben:
76.2.1 Respetar el eiercicio de competencia de otras entidades, sin cuestiona.
mientos fuera de los niveles institucionales.
76.2.2 Proporcionar directamente los datos e informacin que posean, sea cual
fueie su naturaleza jurdica o posicin institucional, a travs de cualquier
medio, sin ms limitacin que la establecida por la Constitucin o la ley,
para lo cualse propender a la interconexin de equipos de procesamiento
elec{rnico de informacin, u otros medios similares.
76.2.3 Prestar en el mbito propio la cooperacin y asistencia activa que otras

76.1

entidades puedan necesitar para el cumplimiento de sus propias funciones,


salvo que les ocasione gastos elevados o ponga en peligro el cumplimiento
de sus propias funciones.
76.2.4 Facilitar a las entidades los medios de prueba que se encuentren en su

poder, cuando les sean solicitados para el mejor cumplimiento de sus


deberes, salvo disposicin legal en contrario.

En los procedimientos sujetos a silencio administrativo positivo el plazo para


resolver quedar suspendido cuando una entidad requiera la colaboracin de otra
para que le proporcione la informacin prevista en los numerales 76.2.3 y 76.2.4,
siempre que esta sea indispensable para la resolucin del procedimiento administrativo. El plazo de suspensin no podr exceder el plazo dispuesto en el numeral
3 del artculo 132 de la presente Let'8l
Cuando una entidad solicite la colaboracin de otra entidad deber notificar al
administrado dentro de los 3 das siguientes de requerida la informacin@).

(229) Numeral incorporado por el Decreto Legislavo No 1029, publicado el24106120A8


(230) Numeral incorporado por el Decreto Legislativo No'1029, publicado el24106120O8.

Juan Carlos Morn Urbina

c|of\lcoRDA!,c:t4s FYTFrt NAs'D.S. N0017-93-JUS Ley Orgnica det poder Judiciat (arl. 276,lnformes
o pericias de
funcionarios)
Lev No 2915R
ley Orgnica del Poder Ejecutivo (art V, Deber de cooperacin dc podsr

Ejeor[vo)

Ley No 27867

'

---r.

Ley Orgnica de Gobiemos Regionales (art. Z, Deber de coopenacin


de gobiemos regionales)

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art 63

Cacter inalienable de la competencia adminisbativa

Arl.77

Art
Art

150.2
167

Art.168

Art

176

Medios de mlaboncin interinstucional


Reglas de expediente nico
Solicitud de documentos a otras autoridades
Presentacin de documentos entre autoridades
Peritaje

cauENrAnros

La naturaleza de las relaciones de cooperacin o colaboracin lnteradministrativa


Para el cumplimiento de sus finalidades, la Administracin pblica genera
multiplicidad de formas organizacionales y personas jurdcas a las
cuates as-igna compe_
tencias, responsabilidades y medios para el cumplimiento de sus cometidos
instifucionales. como bien expresa SANTAMARA PASTR, con la "distribucin
de tunciones
y potestades entre las administraciones pblicas y los rganos que
las componen se
cubre.una primera y muy importante etapa en el proceso-de estructuracin
del sstema administrativo. Pero esta dstribucin funcional origina problemai
caractersticos,
como es la tendencia a la actuacin independiente y esciordinada
de cada una de
las unidades, consecuencia de ra hipervaloracin dei propio trao"io
e los intereses
v
cuya satisfaccin se encomiendarzrl. por ello, es que consttuy
dL inters pblico,
afrontar esta tendencia insular de las entidades
-que luego dst,orsiona en relaciones
confliclivas- mediante la adopcin de determinadas tcicas ttani=acionales
que
permitan dar coherencia a la actuacin de diversas endades pbicas.

Ahora ben, en su desanollo operativo tales entidades asumen diversas


relaciones
nteradministrativas como por ejemplo, la autonomia, la tutela sectorial,
la descentralizagi.qfuncional u operativa, de contror, de controversias competenciaLs,
etc. pero la
relacin que promueve con mayor eficiencia la coherencia
en la actuacin de diversas
entidades pblicas es la. de colaboracin o cooperacin interadministrativa,
que hemos
tenido ocasin de definir como la "(...) conducla activa de las
entidades pblicas tendente a facilitar las actuaciones de autoridades ajenas o a realizaracciones
conjuntas
y voluntariamente aceptadas para la consecuci
de sus fines de inters pbrico".
La relacin de mlaboracin refleja la necesidad del inters pblico que
las endades
administrativas acten de manera coordinada en aquellos asntos
de su competencia
material en los cuales mantengan afinidad o cercanfa funcional.
No obstante, esta

(231) SANTAMARIA PAsroR, J1a.1eprgo. Principios de


Derecho Administnvo. votumen t, Tercera
edicin, coreccin ceura, Editoriar cnbo cre Estudios Ramn Arece.
s.., p.'r.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

relacin de colaboracin no est sujeta a la espontaneidad de las autoridades de turno


sino que ha sido calificada por el Tribunal Constitucional como un principio implcito en
nuestro ordenamiento constitucional derivado del sistema de equilibrio depoderes que
como tal, es necesario observar por todas las autoridades administravas. En efecto,
podemos apreciar esta afirmacin consttucional a continuacin:

"(...) Sn embargo, la separacin de poderes que configura nuestra Constitucin


no es absoluta, porque de la estructura y funciones de los poderes del Estiado regulados por la Norma Suprema, tambin se desprende el principio de colaboracin

de Podere5"{zazl.
Conforme a dicho marco legal, para el mejor logro de los cometidos pblicos, las
entidades se encuentran sujetas al deber de colaborar recprocamente para apoyar la
gestin de las otras entidades, y adems, para darle estabilidad a dicha colaboracin,
mediante la suscripcin de convenios obligatorios bilaterales o plurilaterales. Como reconoce la doctrina estos convenios "(...) estn regidos por el principo de voluntariedad
y libre consentimiento de las administraciones que deciden ejercitar sus competencias
de comn acuerdo. Sistemticamente se ubican en la teora de la organizacin administrativa; de esta manera se encuentran excluidos del mbito de la Ley 13/1 995t2srdel 18
de mayo, de Contratos de las Administraciones Pblicas. Pero, a pesar de no tratarse
de un contrato, no suponen la mera aplicacin de efectos legales, sino que descansan

en la autonoma de la voluntad administrativa ejercida en el marco del ordenamiento

jurdico. Crean ex voluntad derechos y obligaciones que afectan al ejercicio de las


competencias, no a la titularidad de estas'(2s).
Decamos en la Comisin(23s) que considerbamos necesario incorporar las relaciones de colaboracin entre las entidades pblicas, porque cuando nuestra legislacin
se refiere a las relaciones entre autoridades solo concibe a la relacin conflictual, como
si el nico supuesto de relacionamiento fuera el conflicto. Se propuso balancear el
esquema de relaciones interadministrativas. El mensaje es: en caso de controversias
o situaciones divergentes, procedan a la labor de colaboracin.
La cooperacin o colaboracin, implica una conducta activa de la entidad pblica
tendente a facilitar las actuaciones de autoridades ajenas o a realizar acciones conjuntas
y voluntariamente aceptadas para la consecucin de sus fines de inters comn. En
todo caso, la cooperacin o colaboracin interadministrativa es un principio implcito e
inherente al Estado de derecho, que no hubiese sido necesario justificar en preceptos

concretos, sino fuere porque nuestra realidad administrativa precisamente ha sido


prdiga en ejemplos de conductas adversas a este deber, e incluso con clara conciencia que con ello se satisface el inters pblico confiado en desmedro de otra entidad.
Recurdese los casos de las entidades pblicas ventilando diferencias a travs de los

(232) STC Exp. No 00+2004-CC/TC (Conflicto de competencias entre Poder Judicial y Poder Ejecuvo).
Reiterado en las STC Exp. Nos 012-2003-CC/TC y 0001-2004-CC/TC.

(233) Anloga a nuestro Texto Unico Ordenado de

Ia Ley de Contrataciones yAdquisiciones del Estado,


cuyo reglamento concordantemente excluye de su mbito a los convenios de cooperacin suscritos
por dos o mas entidades (cuarta disposicin complementaria).

(234) FERNNDEZ MONTALVO, Rafael. Re/acio nes nlendmnstrativas de colaboracin y coopecinMarcial Pons, Espaa, p. 55.

(235) Sesin del 9 de mayo de 1998.

EA

Juan Carlos Morn Urbina


medios de prensa, los sendos comunicados condenatorios
entre entidades pblicas,
las acciones judiciales entre ellas, las competencias
entre autoriddes para ejecutar
determinadas acciones por separado, entre otros
enojosos casos de anticolaboracin
Ptihlir:a

La doctrina es clara.en establecer que, la actividad


adminstrativa de cooperacin
no precisa de una hablitacin legal expresa para
concretarse, ni ha de ceirse obligatoriamente a frmuras tasadas y tegaimente previstas. por
e[o, es que esta seccin
cumple un rol de orientador y oe R.acion de deeres
v'p"itivos por ros que
las entidades deben transitr necesariamente, aunque
"""ti"o"
sin posibiridad de coercin,
bastando el sentdo poltico de la crtica pblica y el
control parlamentario o ciudadano
sobre. este cumplimiento. En este artculo se encuentran
enumeradas como deberes
las principales tcnicas de cooperacin entre
enridades p,:urcas, plo que no excruyen
algunas otras que las entdades puedan hacer ingresai
"ntio d
marco de la
colaboracin administrativa.
"r]terio
La primera tcnica consiste en el deber negativo de respetar
el ejercicio legtimo
de las competencias de otras entidades. s estima qr"i" prr"ra
aproximacin
a esta colaboracin, imprica que ras entidades no
arguna
fi"ron="r
actividad por separado, no efecttien crticas por fuera
"onii"ni"n
de los cnones formales del
procedimiento

a'

de conflicto de competencias entre las entidades

iori."", entre

otras
f
acciones. Los debates y crticas deben realizarse dentro
Oe lJs canales oficiales,
y dentro de los niveles de coordinacin que se pudieren
haber establecido entre
ellos (por ejempro, er consejo de Ministrbs, para ros conflictos
entres entidades
del Poder Ejecutivo).

b.

La segunda tcnica consiste de arguna manera ra


base o er presupuesto previo de
todas las variantes de cooperaci entre entidades,
es el niercarnbio de informaciones. constituye.un deber generar de todas r""
ras dems,
facititar ra informacin sobre su propia gestin que "ni"a, "'.on
estas
para er adecua_
do ejercicio de sus cornetidos. si ra exfgencia bs eventulr,
erra'poora ejecutarse
tambin eventuarmente, mas si ra necsidad fuere
tender a ra
interconexin permanente de sistemas informticos.
t_a iniormacon que posee
una entidad pbrca, no es para e[a, ni si quiera para
su,"oi, ,ino configura er
gran conjunto der servicio, que todas ras dems
ntidades tambin deben servir.
otros mecanismos, es ra asistencia o auxiro administrativo, que
hoy tambin
constituye un deber generar, con ras mismas consecuencias
y'toi mismos rmites
det deber de facritar informacin, ya examinado. pero
mi
deber generar,
importa sealar ras modaridades de asistencia previstas por
a oJenamiento.
Esta asistencia pu!d! sg puramente jurdica (por
ejempro, para ra ejecucin de
los actos de una Administracin que ha e'rearzari'e
ru"l" i ,i6i o" .u, competencias, embargos, notificaciones, actuacionei probatorias,
rc.j; r"0" consistir en
una asistencia tcnica (por ejempro, mediante er'destaque
i"l,.,'o de personar,
equipos o de medos tcnics de una entidad
a otra,'o *"i.i"'fasesoramiento
jurdico, econmico o tcnico, o meoiante
ta ecucin de obras o ra instalacin de
servicios para otras autoridades).

t;;;
;t;;,-se

c.

ild;

En palabras de pAMDA, ra asistencia requerida


en ros anteriores supuestos .onstituye-"un deberjurdico, pues solo poora nege
cuando et ente dJ
se soticita no
esta facultado jurdicamente para prestarta,-cuando,
de nacerro,
un perjuicio

G
rl"r"

ComentariosalaLeydelProcedimientoAdministrativoGeneral

graveasusnteresesoalcumplimientode.Suspropiasfunciones,ocuandonotuviera

prestar asistencia se comunicar motivamedios suficientes p"r" tto. La negativa de


Jamente a la Administracin solicitante"(236)'
esenciles dei principio de
En ese mismo sentido, se sealan como caractersticas
las respectivas compede
titularidad
la
que el mismo "ene como lmite
*op"r""on
GARRIDO
,no
abundamiento,
mayor
A
expresa'@7).
necesia d;-n;;cacin
tencias, y
Espaol 18982y
Constitucional
Tribunal
el
Sentencias
tas
piecisa -ctanoo
administrativas constituye
76/1983- que el intercambio de informacin entre entidades
el cual implica "la
colaboracin,
de
deber
o
un elemento del principio OL cooperacin
ori"in recprca de suministrar informacin'(2s)'

ila

Comoconsecuencia,podemosafirmarqueelcriteriodecolaboracinquerigelas

Pblica implica la existenrelaciones de las entidaL! integrantes de la Administracin


administrativas de proporciona
cia de un deber recpro o" .tso de las entidades
que
lo necesiten la informacin y
pblicas
suministrar o facilitar oitt insti-ituciones
generen
como consecuencia del
"
produzcan
o
po."r,,
documentacin que
por atribucin
que
le
conesponden
"*inistren,
y actividades
iunciones
V *a"'offo eias
que una
consideramos
cuenta,
buena
En
jurdico
vigente.
""i"i" el ordenamiento
solicitada
informacin
la
proporcionar
a
btigaOa
entidad administrativa se encontrar
pr:iica, ,i"|]'lpr" que la misma no resulte pasible de ser calificada
.,
prohibiciones previstas
"ii""t,tucon
una contravencin a las iimitaciones, restricciones o
como
secreto tributario'
(por
ejemplo:
jurdico
vigente
sobre el particular po, orJ"n"miento
o.generacin de la referida
produccin
"l
administracin,
p""rion,
que
y
I"
industrial, etc.);
a
dentro del mbito de competencias legalmente reconocido
informacin
respectiva.
"nr"rq,l"
la
solicitud
""
dirigida
quien
fue
ia entidad administrativa a

;ff;

Lacolaboracinadministrativacornomecanismodesuspensindelplazopara
resolver
regular el efecto que tienen el
La adicin incorporada a este artculo est dirigida a
del plazo para resolver del
peO cotaoraiin administrativa respecto al decurso
si la autoridad instructora
por
ejemplo,
regla,
lr*irnento iniciado. conforme a esta prueba que se encuentre en su poder, el
de
medios
los
;"it; que otra le facilite
hbiles profroprocedimiento en curso quedar suspendido por un plazo de siete das
a los
finalmente
llegar
hasta
plazo
reanudara
se
"t1"" a tres mas, luego'de lo cual ei
que
advertirse
debe
obstante,
No
el
expediente'
para
decidir
r"" hbiles que tie-ne
solo
que
ha
regulado
medida
la norma tiene una imferfecta tcnica legislativa en la
administrativo positivo y
el supuesto de procedimientos administrativos con silencio
Este defecto de la
negativo'
administrativo
silencio
al
sujetos
no io" procedimientos
pedido de
que
cualquier
" hace en los procedimientos sujetos a silencio negativo
norma
de treinta
plazo
original
el
modificar
no
colaboracin realizado a terceras eniidades

das hbiles.

(236) lbd, P. 71.


por GARRIDO FALLA, Fernando. Tratado de Derecho Adrninistrativo'
iZgZ) fUef*f,OEZ REMCH citado
Volumen l. 13'ed., Editorial Tecnos, Madrid,2002,p'434'
(238) lbd, P. 435.

Juan Carlos Morn Urbina

II

ARTCVLO77.- MEDTOS DE COIABORAsO

i7'f

INTERINSTITUCIOT\IAT

is entidades estn facultadas pan darestabilidad


a la colaboracin interinsttucie
nalmediante conferencias entL entiaes
vinculadas, convenios de colaboracin
u otros medios legalmente admisibles.
77.2 Las conferencias entre entidades vincuradas permiten
a aqueilas entidades que
conespondan a una misma- probremtica ,{rirjri;;iir;r;
para intercam.
biar

;'ffi;;

;.;;;ir,-t;il'nr

mecanismos de sorucil! pr"pirrr


.n aspecros
comunes especficos y constirir instancias
. ,lrbi'Liill
Los acuerdos sern formarizados cuando
eilo ro amerite, mediante acuerdos suscritos por los representantes autorizaioi.77.3 Po los convenios de coraboracin, ras
entidades a kavs de sus representantes
autorizados, cerebran dentro.de ra uy iero,
.n
su respectiva
competencia, de naturareza obrigatori para
tai-fari, v iJi'lierura expresa de
libre adhesin y separacin.

.inil;

CONCORDANCIAS I NTERNAS
Art

76

Art 78
Art.79

Colaboracin entre entidades


Ejecucin de la colaboncin enhe autoridades
Costas de la colaboracin

couENTARros

Estabrecido en deber de coraboracin y


sus ejempros

ms empleados, en er artcu_
lo anterior, er presente est dedicado a ls
nstrumentos a travs de ros cuares ras
partes, de considerarro.conveniente, pueden
dar estabiridal
ar ejercicio
del deber de colaboracin entre nr Li"'tiJe..
" """ii*oad
euede
iLlntn""o que no
se trata que estos medos

sean indispensaos para que"r"r"r"ni"


pueda operar ra coraboracin,
pues eila deriva der mandato regar
directam*t" y no de un orgen negocar que pueda
producirse de un convenio o co-nferenca.

La Ley pone a disposicin de ras entidades


dos mecansmos, conformes a la
doctrina y legslacin comparada ms reconocida:
las conferencias entre entdades
vincr.rladas y ros convenios rin"tr"tiuo",
sin lxaur otros medios que tambin pueden
darse, tiales como: ra creacin e consils
iemporates, asocoron oe endades,
o
comisiones de trabajo especiales.
Por los convenios de colaboracin, dos
o ms entidades acuerdan dar estabilidad
a la colaboracin recproca entre s, asumiendo
cures s"ren i"s te"nL, emprear y
su contenido. como contenido general r"
o"ntificar, ros rganos que
" cerebran
elconvenio, la competencia

".tiL
quJeerce."oliru",
ra financiacn, ras actuaciones
acordadas, la necesidad o no de "t"U1""",
*a
organizacin ad hot para la gestin
det acuerdo, o sus reoresenrantes eecurivos,
efpia;;;;
podr ser a
fecha fija' sino con cLusura de ribre
adh;"i;t
Adems que una buena
prctca aconseja su publicidad p"o
"eparacin.

Hi";::'""

"i.""""'ciudadano.

Porotro rado, se muestran ras conferencias


entre endades vncuradas, que permite
de modo verticar, horizontar o por temrica
;b"rd*
y pranificar su
solucn. En eila pueden reariiar confer*"r,
l""ae ministerios vincurados a un soro

;il#;,#:

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

tema, los organismos de un solo sector, las entidades ubicadas en una zona geogrfica,
etc.; todos n el objeto de formar un colegiado que discierna la salida a determinado

problema comn, establezca las lneas matrices de cmo abordarlo unitariamente y


proyectar altemativas y progftmas de accin.

ARTCULO

78.. E'ECUCN DE IA COL/ABORAC6N


ENTRE AUTORIDADES

La procedencia de la colaboracin solicitada es regulada conforme a las normas


propias de la autoridad solicitante, pero su cumplimiento es regido por las normas
propias de la autoridad solicitada.
78.2 La autoridad solicitante de la colaboracin responde exclusivamente por la legalidad
de lo solicitado y por el empleo de sus resultados. La autoridad solicitada responde
de la ejecucin de la colaboracin efectuada.

78.1

CONCORDANCIAS INTERNAS
Colaboracin enhe entidades
Medios de mlaboracin interinstitucional
Costas de la colaboracin

Art. 76

Arl.77
Art. 79

co*ENTARtos

La operatividad de las tcnicas de colaboracin ha sido preocupacin de este artculo, en el nimo de encontrar la regulacin adecuada que permita resguardar la legalidad
tanto del pedido de colaboracin como de la prestacin misma de la colaboracin.

La norma establece que el marco jurdico aplicable a la entidad solicitante, segn


sus propias habilitaciones, posibilidades de acceso a informacin y deberes' es quien
delimita la legalidad del pedido, por lo que conforme a su rgimen ser analizada la
regularidad de lo peticionado en va de colaboracin.
Sendo de cargo de la autoridad solicitada, establecer bajo su propio marco legal la
procedencia de lo solicitado, la posibilidad legal y fsica de proceder a la entrega de la
informacin. As, por ejemplo si se tratara de un pedido de acceso al secreto bancario

que se dirige a la Superintendencia de Banca y Seguros o de secreto tributario a la


Sunat, ellas, bajo su propio marco jurdico analizarn la procedencia de lo pedido.

Finalmente, se establece el equilibrio entre las responsabilidades de las dos partes: compete al solicitante responder por la legalidad de lo pedido y por el uso efectivo
de la colaboracin entregada, as como conesponde al solicitado, responder por su
cumplimiento.

Juan Carlos Morn Urbina

ARrcuLo ze.. COSTAS DE tA COLABORACN

79'1

La

79'2

A peticin de la autoridad solicitada, la autoridad solicitante


de otra entidad tendr
que pagar-a esta los gastos efectivos realizados
cuando las accionei se encuentren
fuera del mbito de ctividad ordinaria de la entidad.

solicitud de colaboracinro genera glpago de tasas, derechos


administrativos
q:-ue impri{udpaso atsrino, niie entaaes
ce r

irff,:i|;:,tl

l|,,::gipto

CONCOFDANCIA E(TERNA
29566 Disponen intercambio de

Ley N0

informacin gratuita entre entidades vinculadas


a
proCedimiento 0e
pfoceormrenlo
de consttucrn
constifucin de gmoresas
linnciac de
rto funcionamiento,
fr,^^--;^^*^
u^u,
empresas, licencias
r'lv'rsvr
hablitacin y transferencia de propiedad (DsprjsclOn

mir;i.

CONCORDANCTAS INTERNAS
Art.76

M.77
tur.78

Colaboracin entre endades


Medios de colaboracin interinstttr:cional
Ejecucin de la colaboracin entre autoridades

cov,ENTAFros

Naturaleza del deber de colaboracin interadministrativa


Dentro de nuestro sstema jurdico, ras entidades estatares _cuarquiera
sea su
categora y ubicacin organizacional estn sujetas al criterio
de colaboracin o cooperacin, tal como ha sido reconocido en vari-as oportunidaer
pi nu"stro Tribunal
c9gtitryj91a!. por ejempro, en ra senrencia recad en tos rxp.
J ozo-zoos_prirc
y 0021 -2005-P|/TC (acumutados), manifest:
"39. Elcarcter descentrarizado der Estado peruano, porotro
rado, no es incompatibre
con la configuracin de Estado unitario, desde er mbmento q*'.io"n
ena slpne

el establecimiento de rganos de poder tenitorialmente


"r."-", a los cuales se
les dotia de autonomfa portica, econmica y administrau",
su ejercicio
debe rearizarse dentro de.ro prevsto por ra onsfucin y ras "in "rrgo,
r"yes *'"rco que reguran
el reparto competenciar de ros gobiemos regionares rr"i"i"r"".v

40. Tal como sostiene Fenando Bada:

"La autonoma implica siempre competencias legislativas.


Serentidades autnomas
no supone que sean sglegl"g' sino que presupone
su integracin en er Estado.
De ah que la actividad legislativa de los entes autnomos
niaestar de acuerdo
con los principios de integracin der Estado del que torm"n p"rt".
i...1. r_" autonoma es, en efecto, ribertad, facurtad de promurgir no*"",
coordinacin
necesaria, respecto de una colectividad ms giands"eaor

pL'n

La gratuidad consustanciar a ra coraboracin interadministrativa

cuando una entidad pbrica corabora con otra, en cuarquiera


de sus modaridades,
se encuentra cumpriendo un deber esenciar de toda actuacibn
p,:ol

qr" garantiza ra

(23e) Numeral modificado por er Decreto Legisrativo


No 102g, pubricado er z4t06t200g.
(240) Ob. cit.. p. 53.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

unidad de accin, la eficacia de la gestin y la economidad de resultados. Conelativamente, la entidad que solicita la colaboracin no esta solicitando una gracia o liberalidad
de la otra dependencia, sino simplemente que acte en concordancia con ser parte de
un solo centro de imputacin de intereses: la Administracin Publica. For ejemplo, las
dependencias publicas para la fiscalizacin posterior de las solicitudes recibidas bajo
prsuncin de veracidad o por ejemplo, para realizar exmenes especiales requieren
recabar informacin de Registros Pblicos, del Reniec, partidas de estados civiles,
registros de migraciones, etc. En esta medida, las entidades administradoras de esta
infrmacin estn en la obligacin de compartirla con las dems, para cumplir los fines

pblicos encomendados.
por eso, resulta contradictorio que las acciones de colaboracin puedan serobjetos
onerosos para las entidades publicas, sino ms bien deben ser gratuitas. En efecto,
durante la Comisin Elaboradora del Proyecto, afirmbamos: 'las tasas por estar en
un TUpA, es un costo exigible a la ciudadana, a los usuarios particulares del servicio,
y no al propio Estado. No podemos admitir que el propio Estado se pague asimismo"
La regla que se incorporaba a este artculo -en su texto original- es la de la gratuidad ent-re las entidades pblicas, sustentada, de un lado que el presupuesto pblico
es quien en verdad da sustento a los gastos de las actividades de colaboracin y del
otro que en cierta medida, la prestacin gratuita solo opera como un mecanismo de
redistribucin del erario nacional, en aras del logro de la finalidad pblica.
Sin embargo, en el supuesto de que la atencin o absolucin de la referida solicipara la primera la realizacin de acciones distintas a las que, de manera
importe
tud
ordinaiia, comn, habitual, normal y regular, lleva a cabo en el ejercicio y desarrollo
de las funciones y actividades atribuidas legalmente, esta podr cobrar a la entidad
administrativa solicitante aquellos costos efectivamente incurridos por la ejecucin de
tales acciones. Nos encontraremos frente a una actividad ordinaria, comn, habitual,
normal y regular de una entidad cuando la solicitud respectiva suponga, nicamente,
la identificain, reproduccin y traslado de la informacin requerida a la institucin
solicitante. Lo contrario ocunir, por ejemplo, cuando la solicitud formulada implique
(i) la preparacin, sistematizacin o clasificacin de la informacin en funcin de deierminados criterios, patrones o pautas sealados por la entidad solicitante; o, en su
caso, (iy' la realizacin de un anlisis o evaluacin de la informacin mayor al llevado
a cabo de ordinario por la entidad, a fin de cumplir con los alcances del requerimiento
de informacin formulado por la autoridad solicitante.
El va crucis de la gratuidad en la colaboracin
El texto original del artculo 79, numeral 79.1 de la LPAG dispona lo siguiente:
"Artculo 79.- Costas de la colaboracin
79.1 La solicitud de colaboracin no determina el pago de tasa administrativa alguna".
Con posterioridad, dicha norma fue modificada por el artculo 3 de la Ley No 28160,
publicada en el diario oficial El Peruano con fecha 8 de enero de20O4, en los trminos
que se indican a continuacin:

"Artculo 79.- Costas de la colaboracin


7g.1 La solicitud de colaboracin no determina el pago de tasa por dicho concepto,
sin perjuicio del pago de las tasas regulares"'

Juan Carlos Morn Urbina


Finalmente, con ra entrada en vigencia der Decreto
Legislativo No 102g, pubricado
en el diario oficar Et peruan? con ecna z de junio
de 200g, er artcuro 79 de ra LpAG
qued modificado de la sguiente manera:
"A'tculo 79.- Costas de la colai.,,oracin
79.1 La soricitud decoraboracin no genera er pago
de tasas, derechos admnis_
travos.o de cuarquiei.glr: concepto-que impriqu p"go
entre entidades
de la Administracin pblica".
"run,
Sobre la modificacin, resulta relevante lo sealado en
la Exposicin de Motivos
del Decreto Legislativo No 1029:
"El numeral 76'1 del artculo 76 establece que
las relaciones entre las entidades
se rigen por er criterio de coraboracin, sin que e[o importe
,"nrn"" a ra compe_
tencia propia searada por rey. En ese sentido, ra coraboracin
entre entidades
alude a una conducta activa de las mismas a fin de faciltar
bs ctuacones de las
autoridades del sector pblico para ra consecucin de
fines de nters comn a
toda la administracin estatal.
Asimismo, er numerar 26.2.2 dispone que, en atencin ar
criterio de coraboracin,
las entidades deben proporcionar directamente ros
datos e informan que posean,
sea cual fuere su naturaleza jurdica o posicn institucionar,
a tr;; de cuarquier
medio, sin ms rimtacin que la estabrecida por ra constitucn
o ra rey, para ro
cual se propender a la interconexin de equpos de procesamiento
electrnico
de informacn, u otros medios similares.
Queda claro entonces,

er deber de todas ras entidades para con ras dems para


facilitar la informacin.sobre su propia gestin, que
estas necesiten para er adecuado
ejercicio de sus funciones, por ro qu resurta necesario y
convenLnte mantener
una interconexin permanente de sus sistemas informtios.
No obstante ro antes expuesto, er numerar 79-1
der artcuro 79, modificado por ra
Ley No 28160 de fecha 7 de enero de 2oo4,seala que
la solicitud de colaboracin
no determina er pago de tasa pordicho concepto,
sin pe4uicio
de ras tasas
regulares, generando as una obligacin de pago por parte
de la entidad solicitante
respecto de tasas que establezca la entida que brinde
dcha ,colaboracin,.
Por tanto, a fin hacer efectiva ra coraboracin entre endades
pbricas, esta debe
realizarse de manera or:atr[a, toda vez que ra obrigacion
J po'L ta"a,
endades implicara que el Estado se estb pagandda
"ntun"
si msmo,'o cual resulta
despropsito;debiendo en todo caso redistribirs!
en etpre"upu""to porico los costos
en que incurran las entidades a fin de materiarizar "i,"
sustentando
dicha redistribucn en criterios de eficiencia y
economa"oi."oooi
en ra gestin pbrica.
En tal sentido, cabe indicar que ra coraboracin
entre endades resurta importan-

o;r;;"

te-en la medida gue genera ra posibiridad de acceder


de manera inmediata a ra
informacin que todas estas posean, resurtando
necesaria poi"r""t" coadyuva
de manera decisiva a ra simprificacn de trmites y
reorJ" ii"ito, actuarmente exigidos por ta Administracin a tos aministraos;
Oi"ffi", el acceso
directo a la informacin con que cuenta er Reniec impricara
ra eriminacin der
requisito de soricitar copia simpre der DNr der adminisirao,
poi"r"nto a travs
del sistema informtico interconectado se tendra acceso
a dicho documento en
tiempo real, eriminando as ros costos generados por
ra exigencia oe tno requisito

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

al administrado, optimizando de esta forma la gestin administrativa, dndole


celeridad a su tramitacin.
En virtud de lo expuesto, se propone en cpSeggencia modificar el numeral 79.1
del artculo 79, eliminando la obligacin de pago de tasas regulares, derechos
administrativos o de cualquier otro concepto que implique el pago de costo alguno
entre las entidades de la administracin pblica".

De un anlisis de la norma citada con anterioridad y de su justificacin tenemos


que, en principio, una entidad que posee la informacin que es solicitada por otra no
podr exigirle el pago de tasas, derechos administrativos o cualquier otro concepto
como condicin para atender y absolver las solicitudes de colaboracin formuladas
por otras entidades Pblicas.

Finalmente, debemos anotar que la cooperacin y asistencia prestada por las


entidades administrativas a requerimiento de otras instituciones pblicas que asl lo
necesiten para el cumplimiento de sus funciones proceder en tanto que su realizacin
no suponga para las primeras la generacin de gastos elevados o la puesta en peligro
del cumplimiento de sus propias funciones.

Subcaptulo lV
coN FUGTGS DE eOnilPFTENGtA
YAgSTEtCn

nrculo

Bo.- CONTROT DE COMPEIENCA

Recibida la solicitud o la disposicin de autoridad


superior, segn elcaso, para iniciar un
procedimiento, tas autoridades de oficio deun
iiegyi"qe ." slfela cmpetencia para

il;,iosapricabres

l:::*:::L.*:y:1.$,:T]"-."1ry:*mdtq,,r.ffi
al
caso de ta materia, et tenitorio, eit";;;Ldo
o la cuanta.
CONCORDANCIAS INTERNAS

Aft.61
4rt g?
Art.qq
{rt. 25.1
4,t q1,
Art. 145

Competencia
Presncin de competencia desconcentnda

CarcierinatienabOetacomjJtn'administrativa
Deberes de tas autoridaOes n'fJprocedimentos
Conflictos de competenci
lmpulso del proceimiento

couENTARros

Este artculo contiene el deber de oficio de toda


autoridad admnistrativa

de apreciar la_competencia que re conesponde sobre cada


caso en particular, atendiendo a
los criterios tradicionares oe ra mteria, er teiritoo,
*"rp,
o, de ser er
caso, ra cuanta.

Ahora bien, este deber no se agota "i


"i-oo
con er anrisis
extemo der caso
y su vincutacin con ra tuncin que se
ostenta, Jino tambin;;;qr; ra norma no ro
mencione expresamente-,anarizar ra aptitud personar
exstente sobie er tema, a fin de
descartar o afirmar er grado de imparciardaicon
er cuar puede apreciarse er asunto,
y en su caso, proceder a la abstencin correspondiente.
El momento adecuado para asumir este deber
es instantneo: debe ser ra primera
actuacin de ra autordad, ggra asegurar su propia
competencia. su ncon es sanear
desde el inicio, ra varidez der proceimiento Lonforme
at criterio de Jmpetencia, pero
no implica fa emisin de un acto formal declarativo
de ra
a" competencia o
de su aptitud para ello, sino simplemente un
"sun"ion
constatacin
de efecto negavo. Solo
cuando se reconozca ra incompetencia o ra
existencia "
J" abstencin se
emiti una acluacn administrativa.

"*""i

como puede haberse comprendido, er objetivo de


esta norma es evitar ros supuestos de declnatoria de incompetencia extempoanea
o inoportrn",
pr*rra de sanear
los supuestos de incompetencia que puoieian
aredar inoportunamente la continuidad
eficiente de un procedimiento administrativo
e oficio o, "0o J"!L. ooui"r"nt"

no significa er estabrecimienjo.d.e un9 fase piectusiua


para

confl ictos de competencia administrativa.

"i r"I"riento

de ros

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

nnrculo st.- coHrllcros pe coulpgrENclA

81.1
- La incompetencia puede ser declarada de oficiq una vee apreciada conforme

al

que conoce del


irtcuto ahterior o nstancia de los administrados, por el rgano
tnio o por el superiorjerrquico'
con un superior
E1.2 En ningn caso, los nives inferiores pueden sostener competencia
pa6
su
discrepancia.
las
razones
exponer
caso,
eniodo
liniole,

-' -

ANTECEDENTE

Art.13

LNGPA.

CONCORDANCIAS INTEFINAS

61
OZ
ffi. a
rt. is.t
Art.81
M. 145

Art.
rt.

M.

239,7

ComPetencia
Presncin de competencia desconcentrada
Carcter inalienabl de la competencia administraiiva
Deber de actuar dentro de su competencia
Conflictos de comPetencia
lmPulso del Procedimiento
Faltas administrativas

couENTARtos

se
Los conflictos de compelencia resultan cuando dos rganos administrativos
asunto.
mismo
un
para
conocer
atribuyen, positiva o negativamente competencia
al interior de la admiComo tales no son cuest'ones entre paftes, sino entre rganos
incompetente es un
o
que
competente
es
de
rgano
un
de
La
afirmacin
niitraciOn.
en s' la
compeiencia
de
y
la
cuestin
no
frliupu""to de la cuestin de competenciaquien considera competente reafirma o
se
a
rgano
el
producir
si
se

Lual s'olamente
niega su comPetencia.

manera:
La incompetencia de un organismo puede ser declarada de la siguiente

a.
b.

Por la autoridad superior, de oficio'

c.

Apedido de alguno de los administrados, quien activa algunos de los dos supuestos
anteriores.
La norma finalmente refuerza el criterio de autoridad, al establecer que ningn

llega al conPor la propia autoridad que efectuando el control de su competencia


vencimiento que carece de ella.

y
subordinado puede contestar la competencia de una instancia superior, si tuviere
alguna discrepancia, lo nico que corresponde funcionalmente es hacerlo conocer
uitificadamente pero sin carcter de cuestionamiento'

I
82.1

ARTCULO 82.. DECLTNACN DE COMPETENCIA


El rqano administrativo que se estime incompetente para la tramitacin o reso'
furiOi . un asunto remite directamente las actuaciones al rgano que considere
competente, con conocimiento del administrado.

Juan Carlos Morn Urbina

82.2

El rgano que decrna su competencia,


a soricitud de parte y hasta antes que
otro
asuma' puede adoptar ras med.idas cauierares
ne.e.ariai faia evr oanos graves
o irreparabres a ra entidad o a ros aominiitraos,."rrnill"aoroltorg.no

petente.

"or-

CONCORDANCIAS INTERNAS
Controtdecompetencia
+4.qq
q1 Confictos de cdmpetencia
Resotucin
coriflicio e competencia
++ 9! _
4rt.86.1
Competencia para resolver onhittospresntacin
te escritol nt, irnros incompetentes
S lgq
Art. 146 Medidas cautelares
4rt.

Oe

couENTARros

La decrinacin de competencia puede darse


de oficio como consecuencia der
controt de competencia que debe hac'er cada
autoridao, o a plii"ioriJ! cuarquiera oe
producida
las partes.
ra decrinacin, r"
debe remitir s actuaoos ar rgano
que considere competente, pero advirtiendo
"riaao
de ello previamente
con
el objeto no que pueda efectuar argn ategto
"iJrnirtr"do,
eilo no re corresponde_
sino para
que pueda estar informado de la uocac-n -pues
fsca de su expediente.-'No obstante ra decrinacn efectuada, ra autoridad
puede adoptar arguna medida
provisionar de aseguramiento prwisional'para
evrtar daos graves o irreparabres ar
administrado o a los inteeses de la propia'entia. por
ejeq'J"tJl- ,n embargo o
realizar argn inventaro, toma e debaiaciones
impostergabres, etc.

4nrculo ss.- CONFI|

TO NEGATIVO DE COMPETENCIA

En caso de suscitarse
de competencia, et expediente es erevado
ar
rgano inmediato superior para gue resuelva
el conflicto.

r{i:grgatvo

ANTECEDENTE

A.14

LNGPA.

CONCOFDANCI,AS INTERNAS
Art. 80

Art.81
Art. 82

Art.85
Art. 86
Art. 87

Control de compeiencia
Conflictos de competencia
Declinacin de competencia
Resolucin de conflicto de competencia
Competencia para resolver conhictos
Resolucin der conflicto de ompetencia y
continuacin derprocedimiento

couENTARros

La cuestin de competencia

negativa consste en qe dos rganos


consideran que
en un mismo asunto no es de su coimpetencia
iespectiva.

General
Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo

alque est conocien'


que se considere competente requiere de inhibicin
requiriente
autoridad
a
la
eva lo actuado
do delasunto,.lru.'lt.iie cuero,
para que contine el trmite'
requerida, remite lo actuado al
En caso de sostener iu competencia.la autoridad

84.1 Elrgano
g4.2

ru-poot n*.diato para que dirima el conflicto'

ANTECEDENTE

Art.15

LNGPA.

CONCORDANCTAS INTEFNAS
Conflicto de comPetencia
Confl ictos de comPetencia
Declinacin de comPetencia
Conflicto negativo de comPetencia
esolucin de conflicto de compeiencia
Competencia para resolver confl ictos
*nni.to de competencia y continuacin del procedimiento

Art.80
Art.81

Art.82
Art.83
Aft.85
Art.86
ArL87

ffiffii

co*ENTARlos

en que dos o ms.rganos se atriLa cuestin de competencia positiva consiste

Quien se considere competente


buyen competencia par conocei el mismo asunto.
incompetente para que le
que
considera
al
nnOcin
e
olantear un requerimiento
iemita el expediente, si coincidiere de criterio'

Sielrequeridomantienesucriteriodeseguirconociendodeltema'corresponde

que defina el diferendo'


elevar de oficio a una autoridad superior para

DE coMPETENCIA
ARTCULO 85.. RESOLucIN DE CoNFLICTo

a.quien se remite el expediente dicta reso'


En todo conflicto de competencia, el rgano
lucin irrecunible dentro del plazo de cuatro dias'

ANTECEDENTE

Art.16

LNGPA.

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art. 80

Art.81

Art.82
Art, 83
Art. 86

Conflicto de comPetencia
Conflictos de comPetencia
Declinacin de comPetencia
Conflicto neqativo de comPetencia
Competenci para resolver confl ictos

couENTARtos

Anteelrganodirimentenoestnlegitimadaslaspartesparapresentarescritos

pues la contienda es estrictamente


o intervenir ericualquier forma en la tramitacin,

Juan Carlos Morn Urbina


nterna- Por eilo er prazo,es.breve
ciacn especial y ta resotucin e"

mrculo

ee.-

e improrrogabre, no se organiza ninguna substanirr"""iUi]-

coftflp'reNc^ p4E4rEsowER coNF,cros

86.1 compete resolver los conflictos positivos

o negativos de competencia de una


misma
enridad, ar superior jerrquico omun,-y,;i
ra enridad.
86'2 Los conflictos de competencia entre autoridades
de un mismo secfor son resueltos
por el responsable de ste, y los
conflictoiLntre otras autriuai LtRooer
eecutivo son resuertos por ra irsideniia .ionrejo
d;Min't'r;;eiante decisin
inmotivada; sin sei ilevada por tas iuioiiJades
en ningn caso a ros tribunates.
86'3 Los conflictos de competencia entre otras
entidades se resuelven conforme a lo
que disponen la Constitucin y las leyes.

l;;;.itit'Jri'oe

CONCORDANC1AS E(TERNAS
Constucin
Ley No 27783

Ley No 27972

Arl.20Z3, atribucn de conocer onflictos de


comoetencia
Leyde Bases de ta DescentralzacOn (art
iO, tmncia OelTribunal
constitucional para resorver controversias
entre Gobiemo Nacionar
y los Gobiemos Locares v Regionabi
lntn o-uiJ.os Locares y
Gobiemos Regionales
Ley Orgnica de Municioatidades (art. 127,
Conflictos de competencias
municipales)

CONCORDANCIAS INTEBNAS
Art 80
Art.81

Art.82
Art.83

Art

84

Art.85

Confl iclos de comoetenca


Conflictos de combetencia
Declinacin de coirpetencia
Conflicto negativo db competencia
Conflicto positivo de comp'etencia
Resolucin de conflcto db comptencia

couENTARros

El artcuro distribuye ra competencia gararesorver


ros conflictos entre rganos y
organismos pbricos, segn sea ia categoiia
Je ros entes in"orulrJJrlpero se puede
sintetizar del modo siguinte:

'
-

si son dos rganos d.e ua misma entidad,


entonces corresponder ra competencia
a la autordad superjo.r inmediata, y siamuos
rganos *-,.";-;o!"ren autoridad
intermedia comn, deber resoviel

titi o"

s son dos organismos

ta entidad.

mismo sector, entonces conesponder


ar Titurar del
Sector (obviamente se refiere at eoJei-icutivo.
d_er

si son dos organismos de distintos sectores


del poder Ejecutvo son resueltos por
la Presidencia del Consejo de Mnstros.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Si son dos organismos que tienen una va propia de resolucin de competencias,

Tales son los


deben seguirll procedimiento especial determinado para el efeclo'
y
Poder
Ejecutivo'
el
ellas
o
entre
ejemplos e los onflictos entre municipalidades
y en igual
de
M.unicipalidades;
Ley
orgnica
propia
la
en
ql t"n"n va resolutiva
conflictos de
los
de
la
decisin
Constitucional,
tribunal
at
conesponde
sentido,
competencia de los rganos contenidos en la Constucin'

realizar meEn todos los casos mencionados la resolucin de la controversia se


Ejecuvo'
Poder
las
autoridades'del
entre
conflicto
diante decisin motivada, salvo en el
oa
Ministerio
un
a
asunto
de
un
de
competencia
que
ta
asignacin
J*" entiende
otro, es""una decisin poltica y no jurdica'
las controversias
Es necesario resaltar la regla prohibitiva por el cual en ningn caso
cual se asegura la
judicializadas,
lo
con
pueden
se.r
Ejedutivo
Poder
del
competenciales

,"r"t" administrativa para resolver las cuestiones de competencias administrativas'

ARricuLo ez.- cotlrNuach oeL pnoceoilunNro

pa.ra
Lueoo de resuelto el conflicto de competencia, el rgano que resulte competente
y
lo
actuado,
todo
conserva
suistado
procedimiento
segn
el
salvo aquello que no sea jurdicamente posible.

;;;;i;ri.niinU.

CONCORDANCIAS INTERNAS

Art.10
Art. '13
Art. 14

Causales de nulidad
Alcances de la nulidad
Conservacin del acto

co*ENTARtos

La norma tiene dos objetivos fundamentales: asegurar la continuidad del pro'


cedimiento tan luego sea resuelto el conflicto segn su estado sin retrotraer actos
procesales, y sobr todo hacer prevalecer la conservacin de todo lo actuado' Se
busca favorcer el mantenimiento de los actos procesales que pudieran haber sido
efectuados por quen es luego separado del procedimiento' pero que los ha actuado
con la propiedad debida.

nnrculo

as.- causAlEs oe ABsreNcl'l

La autoridad que tenga facultad resolutiva o cuyasopiniones. sobre el fondo del-proce'


Ar.nto pued'ari inflir en el sentido de la resolucin, debe abstenerse de participar en

los asunts cuya competencia le est atribuida, en los siguientes casos:


Si es pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o.segundo de afinidad,
con ciralquiera de los administrados o con sus representantes, mandatarios, con
los administradores de sus empresas' o con quienes les presten servicios.

l.

Juan Carlos Morn Urbina

si

2.

ha tenido intervencin, como asesor, perito


o testigo en er mismo procedimiento,

o si como autoridad

hubiere.manifI,o fir-irr.te su pareci.l'rii


mismo,
de modo que pudiera ente.nders
il;.;d;;;;runciado sobre erasunto, sarvo ra
rectificacin re enres o ra decisin rl
r r.roLirJlil"'"
Si personalmente, o bie
',*[iuo

golsansuiniao;';;,lal',!'##rili:yii?Jflff

t:.l.:nff

L.Hi?3:Xr,?.1:
o en otra semejanre, cuva resorucin pueda
cuando tuviere amistad intim., rn.rLt d
mannesta o conflicto de intereses objetivo con cuarquiera e ros aainla;.#ni.tes
en ei-pi"iliffi"ro, que
se hagan parenres medianre acrnudeJ
l.relrrs ev;G
cuando tuviere o hubiese tenido en ros
rtimos dos aos, reracin de servicio
o
de subordinacin con cualquiera e ios-rin-istrados
o terceros directamente

i.nrii,l'rill".iil,li.r,

4.

;;';iir.nto,

5.

g1'nx*','xl'"'"gt:':.:'
j:!:.f
con atguna de ras partes, aun cuandol:lry"v..ild;;.;;;;-'i.'i.so.io,
n 5ro*i"ir;".ffift;]
ANTECEDENTE
AtL.17

LNGPA.

CONCORDANCTAS EfiERNAS
Ley

No

27588

D.S.

N0

019-2002-PcM

Ley No 27815

Prohibiciones e incomoatibilidades conespondientes


a funcionarios y
servidores pbticos, ai como de lm p.bni
prtun servicios
al Estado bajo cualquier modalidad .nt.trrti-Hegtamento de la Lev oue establece prohbicione!
e incompatibilidades
de funcionarios y selvidores pblims
codigo de Eca de ra Funcin ibrica (arr g.1 prohibicin
,
de mantener
inters en conflicto)

ir. "-

CONCORDANCAS INTERNAS
Art.63
Art.89

Carcter inalienable de la competencia administrativa


Promocin de la abstencin
Disposicin superior de abstencin

Art. 90
ArL 91

consecuencias de la no abstencin

Art 92
Art 93

Irmite de abstencin

Art 94
Art.101.2

Art

201

Art.208
4rt.239.6

lmpugnacin de la decisin
Colaboracn de la autoddad abstenida
lrga.nos colegiado. Abstencin del voio
Kecuncacton de enores
Recurso de reconsderacin
Faftas administrativas

couENrARros

Concepto de abstencin
El principio de imparciaridad de ras autoridades
y ra buena fe de ras partes son
asegurados a travs de ra figura administrat
oeLa ustencn,'J"-Jfi.o o a pedido
de parte. En er mbto procdimentar, ra
ausiencn constituye un supuesto de
auto
separacin, apartamiento, o excusa e
la auord
"t'i"*n"lrn n resolucn
de la controversia, en tanto existan
atenten contra ra imparciaridad e
ndependencia de su actuacn,
"sm"Jro oe ra imagen
rr's'err
se rrrrPdIUr'r
de
imparciaridad que debe
ser princpio de la actuacin
"n

-u.".!u" q*

pblica.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

El efecto directo de esta figura consiste en sustituir al rgano-persona que ha de


prestar su voluntad en lugar del que se considera inhabilitado para intervenir en el
caso especfico, pero con la misma competencia del rgano institucin en cuestin.
No desplaza la competencia del rgano que est entendiendo, sino solo a la persona
que lo representa.

Autoridades comprendidas en su alcance


El deber de abstencin alcanza a quienes participan en el procedimiento como
autoridad con facultad resolutiva (instructor), de origen electoral o designado, en carera
pblica o no; y tambin a las autoridades con facultad asesora (asesor legal, tcnico o
autoridad dictaminadora) puesto que todas las autoridades estn vinculadas al deber
de imparcialidad.
Se encuentra incluida tambin cualquier autoridad individualmente considerada que

conforma un rgano colegiado de tipo decisor o asesor. La situacin de una autoridad

que aparece en el procedimiento como perito, testigo o declarante no se encuentra


sujeto a estas causales de abstencin, sino sujeto a las reglas de su propia funcin.
Causales
para que proceda la abstencin es necesario que concurra alguna de las causas
que se enumeran taxativamente en la Ley. En ese sentido, debe tenerse presente que
teniendo por efecto natural la dispensa de la obligatoriedad de ejercer la competencia,
su interpretacin debe ser necesariamente restrictiva, de modo que los hechos se encuentren debidamente probado e incursos en los supuestos expresamente previstos
como causales.
Con la final6ad de evitar que puedan emplearse abusivamente las abstenciones sea
para demorar el trmite o para evadir el compromiso de atender procesos complicados,
la ley disciplina la forma, oportunidades, trmites y motivos tasados por lo cuales se

puede producir el apartamiento de la competencia de una autoridad,


Las causales se pueden clasificar segn GONZALES PREZ('?a1), en relacin con
los sujetos o con el objeto del procedimiento:

1.

En relacin con los sujetos

A su vez pueden clasificarse en dos grupos, segn que se basen en la unin o distiancia entre el interesado y la autoridad o funcionario que intervenga en el procedimiento.

Tambin se le denominan reflejas porque no estn dadas en funcin de la condicin


intrnseca de la persona, sino por establecerse una relacin determinada con alguna
de las partes del procedimiento, de modo tal que si esa relacin no existiera, o fuera

otro el administrado, la causal desaparecera. De otro lado, es conveniente precisar


que todas las condiciones que se mencionan como causales de apartamiento deben
ser precedentes al conocimiento del procedimiento, porque si fueran posteriores a ello,
estaremos frenle a otras figuras de responsabilidad funcionarial, tal como sucede si
iniciado un procedimiento, la autoridad ingresa a tener tratos lucrativos con esta misma
parte o sus representantes.

(241) GONZALES PREZ, Jess; Manual de Procedimiento Administrativo' p. 145.

Juan Carlos Morn Urbina


1.1. Por vinculacin o unin

Las causares fundadas en una excesiva


unin der funcionario o autoridad con
pueden dividirse en oos grup"s, segn
ro"iioluiioica ra ndore

i::Jil:ffi:ros

de

1.1.1. Unin jurdica

Nos refermos a los supuestos del inciso primero,


referidos al parentesco civl o
"'

regarestrabrecido conforme a ras

'
'

r"gi""ii-ig; br:uir,'""

'

Parentesco (4o consanguinidad o 20 afinidad)


con ros adminstrados.
Parentesco (4o consanguinidad o 20 afinidad)
con los representantes o mandatarios
de los administrados.

'

Parentesco (4o consanguinidad o 20 afinidad)


con ros administradores de ras empresas de los administrados.

'

Parentesco. (4o consanguinidad o 20 afinidad)


con quenes prestan servcios a ros

administrados.

Tambin se encuentran aqu ros casos


del inciso 5, que versan sobre reraciones
rucrativa entre ra uioo"o y argun;Je rs

ominstraos, con-

iT11;1Ai?lncidencia

'

Tener o haber tenido, durante ros ltmos


dos aos, reracin de servicio con cualquiera de ros administrados o terceros
interesados
srnto. La reracn de
servicios debe entenderse no soro restringido
"n "l
a ra reracin
cuarquiera que

puede implicar una actividad servicial


"if;;;;
eirtre ambosr ,"t""in
orercial, laboral,
servicio pblico, etc.

'
'

Tener o haber tenido, durante ros rtimos


dos aos, reracin de subordinacin con
cualquiera de ros administrados o terceros
nteresos
""
Tener en proyecto alguna concertacin
de negocios con alguna de ras partes, aun
cuando no se concrete posteriormente.

"i"*"t".

1.1.2. Unin social


Nos referimos a las relaciones de vinculacin
social preexistentes entre la autoridad
y algunas de ras partes,yque es
ersupuesto Je tenerasta iniima n cuarquiera
de
los administrados intervinintes en
iro"o, que se haga patente medante actitudes

o hechos evidentes en el procedimiento


"l
ln"ijo 1.
se trata de una circunstancia q-ue requiere ra
confluencia de una amistad ntima
(no cualquier amistad ocasional, ptor""oni
o eventual) sino una vincu-lacin estrecha,
y, adems, una plasmacin de
esa situacin en acciones u omsines patentes
o evien el procedimiento, mediante pi"i"i"i"i""
prt" o I"Jn:-in""iones

*::""

" """

a ra

1.2.Po distancia o lejana con la parte


Los motivos fundantes de esta causar
son aqueilos que consisten en er distancia_
entre ta autoridad y arsu;o" Je ros aominist";:-s;
concrera en tas

ff::?":j::nat

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Tener enemistad manifiesta con cualquiera de los administrados intervinientes


en el proceso que se haga patente mediante actitudes o hechos evidentes en el
procedimiento. Obviamente si la autoridad tuviere aversin, resentimiento o inquina
con el administrado, no estar en condiciones de apreciar objetivamente el casrj, o,
a lo sumo, su actuacin siempre esta sujeta a dudas. Por el contrario, si una vez
iniciado el procedimiento, el adminiskado inftere ataques u ofensas a la autoridad, ello
no es causal de apartamiento de este, pues no se trata de crear

Tener conflicto de intereses objetivo con cualquiera de los administrados intervinientes en el proceso que se haga patente mediante actitudes o hechos evidentes
en el procedimiento.

En ambos casos se requiere la confluencia del factor subjetivo (enemistad manifiesta


o conflicto de inters) y el objetivo (actuacin omisiva o activa que denote favorecimiento
de la parte o discriminacin o indefensin). No basta tener una denuncia en contra, una

querella, sino que ello se trasunte en desmedro de la imparcialidad.

2.

En relacin con el objeto del procedimiento


Los motivos de abstencin que se inspiran en su relacin con el objeto del procedimiento pueden clasificarse en los siguientes:
2.1. Haber participado en el asunto objeto del procedimiento (inciso 2)
Se trata que la autoridad hubiera tenido intervencin con anterioridad al procedimiento, ejerciendo una funcin distinta que no sea la que le corresponde como titular
del rgano, por ejemplo, si la autoridad hubiese sido defensor de los administrados.

Haber intervenido como asesor en el mismo procedimiento.


Haber intervenido como perito en el mismo procedimiento.
Haber intervenido como testigo en el mismo procedimiento.
Haber manifestado previamente como autoridad su parecer sobre el asunto (salvo

rectificacin de enores o recurso de reconsideracin). En este caso se trata de


haber emitido opinin, directamente o dado recomendaciones acerca del asunto
sometido a pronunciamiento, antes o despus de haber comenzado. El supuesto
se concreta en las opiniones o juicios referidos expresamente a ese procedimiento
administrativo, de modo que no comprende a las opiniones generales emitidas en
abstracto sobre un problema jurdico, como las emitidas con motivo de publicaciones, obras cientficas, clases universitarias, en reuniones pblicas, en la medida
que no se hubiese realizado expresa remisin al caso especfico.
2.2. lnters en el asunto objeto del procedimiento (inciso 3)
Por otro lado, tenemos la causal de abstencin por la vinculacin existente en la
autoridad y el asunto materia de pronunciamiento, y se concreta a dos supuestos:

Si personalmente tuviere inters en el asunto que se trate o en otro semejante,


cuya resolucin pueda influr en la situacin de aquel (inters directo).

Si su cnyuge o cualquier pariente (4o grado consanguinidad y 20 de afinidad) tuviere inters en el asunto que se trate o en otro semejante, cuya resolucin pueda
influir en la situacin de aquel (inters indirecto).

Juan Carlos Morn Urbina


Puede ser que se tenga un inters directo en
el expediente mismo sometido a su
conocimiento, lo cual se concreta cuando la autoridad
o su familar sea titular de intereses legtimos gue puedan verse afectados
o beneficiaoo.,

oirc-Jindirectamente,
nor la decisin que en su ca se dicte. pero
tambin r"
c-"o qus sq
irters verse sobre aign otro expediente d
contenido semejante (inters indirecto).
Para este rtimo caso,.es necesario que ra autoridad
tenga en otro procedimiento er
inters a que se arude en er prmer *"o, y qu"
er objeto de ambos procedimientos
existe una conexn consistente en ta iniuLnca
"ntre
de ra ,"'"olr"0", pol
inters
en obtener er precedente interpretativo para apricarro
"Jempro,

no*;;;;;io

J;;;;;rsonat. como se
aprecia no es necesario que el efecto d'e la resolucin""
sea directo ,oUr"
estatuto
jurdico, de tat modo que vincure arrgano
qr" t oe resopr ei
procedimien_
to; bastar que la misma como antecedentLs, permta
"
suponer una lnea de criterio a
seguir por las autoridades administrativas.

;;r"d"

,,

Las mencionadas causales son de interpretacin restrictiva


por ser causales taxativas'.Por su parte la legislacin no ha aceptado como
causales conceptos jurdicamente
indeterminados abiertos que permitan ei apartamiento
de ra *rp"i"n"i" por motivos
tales como er decoro, ra delica.deza, o cuarquier otra
causal de auioestimacin propias
del fuero intemo de ra administracin, der msmo modo
como no se pueoen admitir
abstenciones indiscriminadas u orgnicas que involucren
a todo ,n i"" o sector de
una dependencia pblica.

La situacin pranteada se_.ha debido a que ra comisin


consider indispensabre
mantener como regla ra estabiridad de ra competencia
administi"tu", v
a ra vez,
que la figura de la abstencin.pueda ser emplada
"uta,
con otros fines que los
perseguidos
al contemplarla y pueda constituirse-en un
de ta nnlin aoministrativa,
demorar un trmite, o apartar a un funcionario
"torp""imiento
su recto proceder, por morestarro o
for
discrepancias subjetivas.

nnrcu.o eg.- pnoMocN DE rAABsrENc6N

tn.t

!1,T1:ri-111_g1.

se encuentre en arguna de ras circunstancias


searadas en er
j, . n q u
g:,_ia das h; i d;
i,
:l'^"^ *.t"'-

:*f:3^' it::,:: *

;; iio

::ii::"1,:1'::'::l-?:'l9r:-:'qi''"*'i.l;;;:ii;il'tH:ili::
jT-111*rrr".'*;.;;i;;Li';:liX':;
il:*?j::T:.::,,'::I9
.::d::.1.1,i._n:p:..n,3li.'p-'i.d:HJ#fi :
:lf ms
:1':i:11,f
sin
trmite, se pronuncie sobre la a6stencon ffi;;il;;;,
dt:

89'2 cuando la autoridad no se abstuviera a pesar de existir


alguna de las causales

llfllltjltll

eldministrado. puede hacei conocer dicha situacin


at titutar de ta

entidad, o al pleno, sifuere igano colegiado,


n cuatquier

ANTECEDENTE

Art.19

LNGPA.

CONCORDANCI,AS I NTERNAS
4rL

Art.

q9
88

Carcter inalienable de la competenca administrativa


Causales de abstencin

ffit;:

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Ari.90

M.147

Disposicin superior de abstencin


Consecuencias de la no abstencin
Trmite de abstencin
lmpugnacin de la decisin
Colaboracin de la autoridad abstenida
rganos colegiados. Abstencin del voto
Cuestiones distintas al asunto principal

Art.239.6

Faltas administrativas

Art.91

Art.92
Art.93
Art. 94

M.101.2

co*ENrARtos

De oficio por la propia autoridad

La abstencin debe ser promovida de oficio por la propia Administracin, lo cual


importa el cumplimiento de un deber mnimo de garantizar no solo la imparcialidad
de esta sino garantizar su credibilidad frente a los administrados.

El reconocimiento de esar incurso en una causal no implica un reconocimiento

de culpa o dolo, sino una actuacin de transparencia que las autoridades deben
ejecutar espontneamente.
La autoridad debe apreciar del modo ms objetivo posible no solo si se est en
condiciones de ser objetivo aun cuando se presente la causal, sino que los dems
administrados puedan pensar o dudar que su actuacin sea verdaderamente
imparcial.

La autoridad puede tomar conocimiento de la existencia de la causal para la


abstencin, al momento de iniciar el procedimiento cuando realiza el control de
competencia a que alude el artculo 80, o con posterioridad, con motivo de alguna
actuacin del procedimiento. Pero en cualquier caso la autoridad tiene el deber de
abstenerse dentro de los dos das de tomado conciencia de su situacin'
La forma de plantearlo de oficio, es mediante escrilo razonado ante el superior
jerrquico inmediato y con la entrega simultnea de lo actuado hasta la fecha
para la resolucin. El efecto producido por una abstencin es la de suspender a la
autoridad en el conocimiento del asunto hasta que recaiga la decisin del rgano
competente, de modo que la nica actividad que se permite al abstenido es la de
remitir el expediente al rgano que decidir.

Por peticin del administrado ante el titular de la entidad o el pleno, en cualquier momento
Estn legitimados para formular esta solicitud debidamente fundamentada y con
evidencia quienes ostentan la condicin de administrados interesados en el procedimiento. Desde el momento mismo de la comparecencia podr plantearse la
abstencin, y adems en cualquier momento del procedimiento, si bien lgicamente, deber hacerse antes de que tenga intervencin definitiva el rgano en cuyo
titular concurre alguna de las causas sealadas. Con posterioridad, solo quedara
argumentar la falta de imparcialidad como causal del recurso, aunque no formulara
la solicitud de abstencin.

Por la estructura de este pedido que no supone un derecho al apartamiento,


sino solo la promocin de un incidente contra la autoridad, invocando hechos y
situaciones objetivas tipificadas en la norma, a fin de obtener la separacin del

Juan Carlos Morn Urbina


procedimiento. En verdad, se trata
de una coraboracin con la imparciaridad
de ra
Administracin tendiente a la regurariz"in
i"l rgano administrativo, de ro cuar
tenemos que aparte de ra posibifJ'ad d"r p"i,
oponerse
"minGJ;';;il;"
oor la autoiid"Jn, "r
t"*po"o
puede dispensar

aque'a

:r"1*:::1i?llformutada
- -J

egss

g/\igtg.

Algunos han denominado a este pedido


der
pTPol9 a ra rigura procesarordinaria, sin administrado como "recusacin, equi_
e.moargono;"" p;;"]irr" ar"r"nt"
orientacin conceptuarenhe una y oto
,""p"dio-Jo-"iiJ"
en el mbito administrativo, ra registacion
""iiuio.
ofia por estabrecer una obrigacin
""t"r"rqr"
de
separarse der conocimiento de un asunto,
mas no reposa ra tcnica sobre ra base
de la concesin de un derecho 1". prri"" plra
pedir ra separacin (verdadera
recusacin).
"
No se trata de organizar ra instucin sobre
ra base der derecho a intentar retirar
a la autoridad, como acontece oe h ngli
JeL recusacin, sino estabreciendo er
cargo de la propia administracin de atoexcluirse
cuando aparezcan ras causares
legales para ello.
Si se permiese ra recusacin

de ras autoridades se ntem:mpira en


cada momento
la continuidad de ra accin administrativalll
pararizara ra ejecucin der acto
por cuarquier

argumento, quedando
r"noa der administrado estas potestades
administrativas; e inctuso quedaran "n
lioraoos a
tos ms
altos funcionarios, como rosministros, u"*-nst.s,
rectores, arcardes, titurares de
entidades, en cuanto se res tendra qu" or""ai
sustitutos. Tampoco esto significa
que el administrado quede en indefnsin,
pr cuando ra parciaridad podr
ser
motivo de la queja o recurso que corespond.

Ji;, i;ff;;;;;""1"

4nrculo eo.. DISPOSIC!N

90.1

Elsuperiorjerrquico inmediato ordena,


de oficio, o a pedido de los administrados,

la abstencin deraoente

incuno.n

89 de la presente Ley.
90.2
90.3

SUPERIOR DE ABSTENCN

ifu;;;ur.res

a que se refiere

erartcuro

conociendo der asunto, preferen.


[L:s"tT::[.ff::,"d:::s"T:::i:?-::Ii11ar,
j9'rer,;iEirilff
i#:
::::1,:-':i:-Tg,lg"d.,.dgp1a

.ff

ff':l*::'Ltli*:i:::',"*l1llg j':l!ot;;';';;;;;'oL'"",isuperior
iffi

:fbstencin
l?:xt::i:llH::::r!:1911-.qi;zu;ffi
rram*e y res uetva .i, *t, uJ

.ANTECEDENTE
Arl.17 in

frne

i'T:''":il3:ffJ
iiffi lftlf.:

LNGPA.

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art.63
Art. 88
Art. 89
Art. 91
Art. 92
Art. 93

Carcter inalienable de la ompetencia


administrativa
Causales de abstencin
Promocin de la abstencin

Cosecuencias de la no abstencin
Trmite de abstencin
lmpugnacin de la decisin

-.1
i

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Art. 94

Art, 101.2
Aft.147
Art.239.6

Colaboracin de la autoridad abstenida


rganos colegiados. Abstencin del voto
Cuestiones distintas al asunto principal
Faltas adminstrativas

co*ENTARtos

Tratndose de un tema que debe ser resulto por el superiorjerrquico, este puede
decidir la abstencin de oficio a propia iniciativa (abstencin forzosa) o cuando el inferior
revela la causal que afecta su competencia (abstencin), o conociendo de un escrito
de los administrados (peticin de abstencin).

Los efectos sustitutivos de la autoridad que producen la abstencin deben ser


establecidos mediante decisin motivada de la autoridad superior inmediata, que es
a quien compete conocer del asunto, comprobar la causal y decidir el tema. La nica
excepcin, es tratndose de la abstencin de integrantes de rganos colegiados, cuya
decisin compete al pleno (art. 89.1).
La superioridad puede decidir desestimando la solicitud de abstencin, con lo cual
la autoridad recusada en la instruccin y conocimiento del expediente; o
mantiene
se
por el contrario, puede admitir la solicitud. En este ltimo caso, la decisin debe contemplar simultneamente:

a.
b.

La abstencin de la autoridad.
La designacin del competente para proseguir el trmite (de preferencia una autoridad de la misma jerarqua, en su defecto, alguna otra autoridad apta; y a falta
de ambas, habilitar a una autoridad ad hoc o disponer que la autoridad abstenida
resuelva el tema bajo su directa supervisin. Tales situaciones e)dremas se presentan en organizaciones administrativas muy pequeas o donde no se reconozcan
autoridades superiores (ej. municipios distritales) o en los niveles ms altos de la
administracin donde no exista situacin jerrquica superior (Ej.. Ministros, titulares de organismos autnomos, etc.). Esta radicacin de competencia sustitutiva

es definitiva, aunque posteriormente desaparezcan las causas que motivaron el


cambio de autoridad.

I
91.1

ARTCULO 91.- CONSECUENCIAS DE LA NO ABSTENC6N


La participacin de la autoridad en el que concurra cualquiera de las causales de
abstencin, no implica necesariamente la invalidez de los actos administrativos en
que haya intervenido, salvo en el caso en que resulte evidente la imparcialidadr24zl o
arbitrariedad manifiesta o que hubiera ocasionado indefensin al administrado.

91.2 Sin perjuicio de ello, el superior jerrquico dispone el inicio de las acciones de
responsabilidad administrativa, civilo penalcontra la autoridad que no se hubiese
abstenido de intervenir, conociendo la existencia de la causal.

(242) Conforne al texto delAnteproyecto el trmino correcto es 'parcalidad"

Juan Carlos Morn Urbina

ANTECEDENTE

Art.18

LNGPA

CONCORDANCIAS INTERNAS
Ar. A'
Art. 88
Art 89

Art.90

Art92
Arl. 93

Art.94
Art. 101.2

Af

147

Art 239.6

Carcter inalienable de la competencia adminisirativa


Causales de abstencin
Promocin de la abstencin
Disposicin superior de abstencin
Trmite de abstencin
lmpugnacin de la decisin
Colaboracin de la autoridad abstenida
Organos olegiados. Abstencin del voto
Cuestiones distjntas al asunto pdncipal
Faltas administrativas

eouENTArros

La falta de abstencin implica la asuncin de responsabilidad para


la autoridad que
habiendo debido abstenerse no lo hiciere. Aun cuano la norma
nllLcisa qu tipo de

responsabilidad es consecuencia de este incumplimiento, es


evidlnte que, incunir
una posible
responsabilidad econmica derivada de los daos ocasionados ""llry"
*na""uencia
-rno
del acto dictado, y, en su caso, penar, si er motivo de ra abstencin
r" t,roe"e ilevado
a cometer fraude al Estado o concertacin indebida. Del mismo
modo, queoar libre
de responsabilidad administrativa, s, habiendo alegado
J" urtencin, estia no
le es admitida por la superioridad.
""u."
en responsabilidad administrava directa (art. 239.6), pero ello
no

La consecuencia jurdica anulatoria sobre los actos administrativos


se reserva

sobre aguellos casos en que en el caso concreto se evdencie:

a'

b.
c.

Parcialidad. (Esta condicin no es necesaria acreditar cuando


se trate de las causales de indefensin delinciso 4 der artcuro gg, pues ta parcarJ
se ha asumido
como un elemento para la configuracin de la piopia causal).
Arbitrariedad manifiesta.
Ocasionado indefensn al administrado.

En verdad, ra norma estabrece una norma generar que


deber ser concretada en
cada caso por la autoridad, en vista de las crcunitancias.
No pooriasei oe otra manera,
porque la variedad de supuestos en los que puede presentarse
ta i" o" abstencin
es realmente indeterminada con respecto al acto administrativo.
Sern muy oistintas las
consecuencias cuando se trate del distinto rol que ocupa la
autoridad incursa en una
causal de abstencin: asesor, perito, instructo autoridad
dictaminadora, etc., incluso,
en nivel de aportacin o influencia en er sendo de ra decisi;
; segn sea un
r91".o personal o rgano coregiado.
para concruir el universo oe anlsis, habr que
establecer s se han utilizado potestades discrecionale"
o r"gl"d", e ilcluso, analizar
si, d_esde ta perspectiva derprincpiode eficacia, ta reteracon-lijirni"nto
o acto,
conllevar al mismo resultado que el obtenido.

ilr,

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

anrcuLo ge.- TRMIe oe ABsrencl

los plazos
tramitacin de una abstencin se realizar en va incidental, sin suspender
pritoluer o p.r. que pere elsilencio administrativo'

La

CONCORDANCTAS INTERNAS
Aft'63Carcterinalienabledelacompetenciaadministrativa

89
gO
Art. 91
Art. 93
rt. g+
Nt- ll

Art.

ntt.

Promocin de la abstencin
Disposicin superior de abstencin
Cosecuencias de la no abstencin
lmPugnacin de la decisin
Cobdoracin de la autoridad abstenida
Cuestiones disntas al asunto principal

couENTARtos

lugar a un incidente,
Conforme a este artculo la tramitacin de la abstencin dar
sin embargo' no
administrativo.
del
silencio
sin suspender plazos para resolver ni los
que
ya
al mismo tiemva
incidental,
proceder
en
casos
los
todos
pr"""'n"""""iio
ta instancia superior
principat
a
"n
et
expediente
acompaarse
debe
;b"ncin
cuando lo allf tratado
e conformidad al artculo 89.1. El incidente solo tiene sentido
por
de
una pretensin del
tratarse
procedimiento
del
pu"a" o"rordenar la secuencia
que amerita probanza o exista controversia de la autoridad.

;; ;;l"

J*n"tr"o

previo informe de la auto'


En ese incidente, la buena prctica aconseja resolver
necesaria, pero siempre
que
prueba
considere
la
o
solicita,
se
ridad cuya abstencin
informe debe contener
Este
dentro Lt trmino brevsimo que los incidentes importan'
de la causal
o
inexactitud
exactitud
la
de
pruente
acerca
la informacin concreta y
y no una
por
administrado
el
advertidos
hechos
los
de
nlgacin
o
invocada, la admisin
la
situacin'
Si
admite
refutacin de su dicho, pouanto no se trata de un contencioso.
por el contrario,
el incidente dsignndose a la nueva autoridad sucesora' Si'
tema'
el
para
"on"iuy"
concluir
lo nieg, se actuar evidencia

anricul-o gs.- lnflpueNAct{ oe

t oecst'l

salvo la posiLa resolucin de esta materia no es impugnable en sede administrativa,


administrativo contra
recurso
del
fundamento
com
abstencin,
t.
no
lgi
lOlil"
la resolucin final.

ANTECEDENTE

Art.20

LNGPA.

CONCORDANCIA INTEFNA

At1.206.2

Facultaddeconhadiccin

Juan Carlos Morn Urbna

couENTARros

La resorucin del superior que decide


sobre ra abstencin es inimpugnabre.
pei'initirse el cuestonamenio
De
del i""d;;;a voysrs, irnpredecible
ta conclusin
der expediente princioar,
."

por er prin"ipiJo"-JJiidad
!o:r."1
der proce_
dirniento. La disposicin de
ra_inimpug";-il;;" agrava
ii"oido pro"".o,
por cuanto ro que se est searandi"n
"r"r""totro cuesonamiento
u"ioJ'"s que cuarguier
sobre el

";;;;

tema se reconduzca oe"tro J

pffiar,

sin finat. por eto se dice que,soro


cabe
recu rso ad mnistrativo contra
ta resotuciOn-n"

anrculo

;i;

t.

g+.- apanran4rENTo
DE

mediante er recurso contra ra decno abstencn como fundamento


der

u A'o*po

ffisENrDA

La autoridad que por efecto de ta


abstencin sea apartada der procedimiento,
para contribuir a ra cereridad
coopera
de ra arencid,;e;
-

posteriores ni en ta detiberacin

;rdii;;i";;illili;:,

.l, dliJ,.

en reuniones

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art 63
Art.88
Art. 89

Art. 90
Art.91

kt

92
Art. 93
Art. 94

Cacter inalienable de la competencia


administrativa
Causales de abstencin
Promocin de la abstencin
Disposicin superior de abstencin
consecuencas de la no abstencin
f rmite de abstencin
lmpugnacin de la decisin
Colaboracin de la autoridad abstenida

couENTARros

Et artcuro aborda
ra autoridad que. ha sido sustituida
en er procedimiento
con posterioridad a su"Lr]i"
apartamento. con
oo"t?
Guilil"=r"ij"noo
ta imparciaridad de ra Admins,..?_"io1r: Jr"""
q
est obligada a contribuir con er pro'cedimientoL autoridad apartada der conocimiento
pero sin participar en informaciones
detiberaciones sobre ertema. sul
o
accones JJcolaor"0" J,i""
rir"ilr."
propor_
cionar documentos, nformar ar
sustituto ,our
pendientes o aqueras
"
proceso' pero en ningn caso puede
en
influir en ""tu""iones
p"r"""i:

ii

"r

ffiffi;.

Subcaptulo V
nceruos

cotcnDos

pE LOS RGAIIOS COLEGIADOS


ARTCULO s5.- RctMEN

interno de los
Se sujetan a las disposiciones del presente apartado, el funcionamiento
permanentes temporals de las entidades, incluidos aquellos en
o econmicas
UJ quJpartcjpen riresentantes de o4ianizaciones gremiales, sociales

g;;;;1.$oor,
no estatales.

CONCOFDANCIAS EEBNAS
Ley No 291 58

y
Lev Oronica del Poder Eiecuvo (arts.20, comisiones lnterministerales,
SS'

a l,Comisiones Sectbriales, Multisectoriales y Consultivas)'

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art.3.1
Arts. 96-102

Reouisitos de validez de los actos administrativos


rg'anos colegiados

co*ENTARtos

para todos los rganos


La Comisin crey conveniente regular un rgimen general

cotejiados, del mod ms amplio posible que pueda dar un carcter unitario a todos
elbsl Se trata tambin de evitar que los rganos colegiados tengan tratamientos dispares
funcionamiento,
en temas importantes como: qurum, rgimen devotacin, composicin,

etc.; y de otia parte, que los propios colegiados queden librados a la autorregulacin'
bajo la
No s trata de inducir o exigirque las entidades que no los tengan se organicen
que
el
rgimen
uniformice
legal
rgimen
dar
un
de
sino
colegiadts,
de
rganos
forma
interno de aquellos que los tengan.
De tal suerte, quedan sujetos a esta seccin, los rganos colegiados de nivel directivo (Consejo Municipal, Universitario, Consejo Directivo o Consejo de Vigilancia)' los
rganos coiegiados e nivel asesor o dictaminador (Comisin de Procesos Administra-

tivs o Comisiones Dictaminadoras), y los rganos colegiados de naturaleza operativa


o de lnea de las entidades (Comits de Adquisiciones). Tambin encuentran aqu su
regulacin las Comisiones temporales o permanentes del Estado, aun cuando en Sus
coiponentes participen representantes de la sociedad civil, organismos intermedios
o reiresentaciones de otras entidades pblicas. Como se puede apreciar los rganos
colegiados son centros ex profeso creados para componer y coordinar diversos inte,"." ,eptet"ntativos y resaltantes para la formacin de la voluntad pblica, pero no
son todos igualmente. Se trata de una categora amplia de fenmenos representativos
de la sociedad civil.

Juan Carlos Morn Urbina


La creacin de estos organismos en laAdministracin pblica
enden a refozar el
consenso para la toma de decisiones, de modo que paft
adoptar decisiones no solo se
soporte en el criterio de una.sola autoridad (rganos
unipersonales) sno en un colectivo,
que se reputia ms oarticipativo, democrtico
y atemperador oe ros imf rnt". qr" suelen
acompaar los procedimientos en manos d irrstancias
unipersonies. precisamente
las normas estabrecidas a continuacin tienden precisamenie
ir, l"s etapas de
gurum, deliberacin y voto para fortarecer
"
su dinmica

, . Aunque estn
dejan de ser

"on""n.r"l.--

integrados por varias personas fsicas, ros rganos


corectivos, no

un soro ro3Jro, por ro cuar tampoco producen a"to.


Jo*pi"os sino actos

simples, con ta singurardad que en su formacon


e
ciones de varias personas que son sus miembros.

4qnculo e6.. AUTORIDADES

votuntaJi;i;;"

ras decrara_

DE tOS RGANOS COLEGIADOS

96.1 cada rgano.colegiado

de las entidades es representado por un presidente,


a cargo
de asegurar ra reguraridad de ras deriberaciones

v.e"utiru. ."ilro.,

con un Secretario, a cargo de preparar la agena,


tas actas de ras

sesioneslcomdniil!,rur*,

propios de la naturaleza delcargo.

96.2

96'3

lbvt;;irr;,

,l;;;il;Jy

y cuenta

y conservar
oemas actos

A falta de nominacin expresa en la forma prescrita por


el ordenamiento, los cargos

indicados.son eregidos.por er propio rgno coregiado


enlie'ruri-nt"gr.ntes, por
mayora absoluta de votos.
En caso de ausencia justificada, pueden sersustituidos
con carcter provisional por
tos suptenres o, en iu defecto,'por quien el corejiaao
rniembros.

;i;;;;,

CONCORDANCIAS INTERNAS

9!
+1. 91
fl]. *
fll.yy_
Art. 100
Art. 101
+tt

rganos cotegiados
Qrganos obliados. Atribuciones de tos miembros
g)rganos colegiados. Rgimen de las sesiones
prganos colegiados. eurum para tas sesiones
Organos colegiados . Aurum'p las votaciones

rlanos mreliados. olgr;idri' uoto

covENTARros

En todo rgano coregiado existen unas instancias


carificadas por sus

funcones, que
son el Presidente, el secretaro y los miembros o integrantes.
Este artculo se dedca
a los dos primeros de los mencionados.
La designacin der presidente se ajustar a ro que
estabfezcan ras normas respectivas del propio rgano, que pueden atburse
a ra representacn de una determinada
unidad orgnica o entidad, o dejarse a ra ereccin
ber corectivo.
l". principares
funcones de este rgano persona, las siguientes:

i*

Representacin der coregado. consiste en ra representacin


extema del rgano
colegiado.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Asegurar la regularidad de las deliberaciones. De tal modo, durante la tramitacin


del irocedimiJnto, debe cautelar que las deliberaciones se produzcan de modo
que no resordnado, conforme a las normas reguladoras, ni tolerar actuaciones
jurdico,
conlleva
de
lo
cual
peten los principios de la organizacin o 9l rgimen
y
manlener
para
conducir
intemas
disciplinarias
potestades
brdinario "t""i las
el decoro de las deliberaciones.

Ejecutar los acuerdos.

a
El Presidente es tiambin el primer servidor del colectivo, por lo que deba llevar
pudiera estar
cuando
aun
colectivo'
del
los
acuerdos
responsabilidad,
su
bajo
cabo,
en discrepancia sobre la materia.

administrativo al
Por su parte, el Secretario' tiene a Su cargo las labores de apoyo
las de preparar
son
esenciales,
Presidente y at pieno, cuando se rena. Sus funciones
actos de las
y
los
conservar
actualizar
llevar,
y
notificarla,
con anticipci la agenda
y
otros'
y
copias
otorgar
acuerdos
los
comunicar
sesiones,

especial,
La eleccin de ambos, se ejecutar conforme disponga el ordenamiento
por mayora absoluta de
integrantes
entre.sus
propio
colegiado
por
el
Ot*to,
,u
V
"n Hay suplencia y, en su defecto, por quien el colegiado escoja'
otos.

anrculo

gz.-

nrneuclotlEs oe Los tlleMeRos

Corresponde a los miembros de los rganos colegiados:


iecibir con la antelacin prudencial, la convocatoria a las sesiones, con la agenda
f
conteniendo elorden delda y la informacin suficiente sobre cada tema, de manera
que puedan conocer las cuestiones que deban ser debatidas'
Participar en los debates de las sesiones.
Ejercei su derecho al voto y formular cuando lo considere necesario su voto sin'
gilar, asf como expresar loi motivos que lo justifiquen. La fudamentacin de un
i iingutar puede ser realizada en el mismo momento o entregarse por escrito
hasta el da siguiente.
Formular peticiones de cualquier clase, en particular para incluir temas en la agenda,
y-Recibir
formulai preguntas durante los debates.
y otenrr copia de cualquier documento o acta de las sesiones del rgano
colegiado.

.-

2.
3.

4.

S.

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art.100
Art.10'l
Art. 148.6

rganos colegiados. Qurum para las votaciones


rganos colegiados. Obligatoriedad del voto
Reglas para la celeridad

Juan Carlos Morn Urbina

couENTARros

El estatuto

de ros miembros o integrantes der coregiado


ha sido desanoilado en
este artculo congregando varos temasi"itioo.
r sus potestades al interior del rgano
colegiado. sus actividades
pu"o"n sinteiizar
i; fu;"i; de deriberacin
_propis ."
y voto, en ra funcin inspectiva'soore
"n de promover ra
gestion y ra funcin
accin der
organismo.
Por cierto, ra funcinrincipar.de un integrante
de un rgano coregiado es deriberar
y votar acerca de ros temas pianteados,
sliJn r"" propue-stas o"
que sean
presentadas. por su especiar c,aracterizaci'n
"""r"roo
este deber de eiu"ra,
es personar e
intransferbre, aun cuando as no q"Jl""t"orecido
expresamente en er articurado.
Nada obsta que, en determinados """,
JuJa aprc.irsere en va de concordancia er
rgimen de ra suprencia estabrecido
en el'rrcuro73, y por ende, si er rgano
coregiado
estuviere formado por titurares de ohos
rg""*, los suprentes de estos puedan actuar
como suplentes a su vez, en el rgano
coiegiaOo.
Al servicio de este deber fundamental,
se enanentran las facultades tambin
establecidas en este artculo de recibk con
prdencial la *nucatoril a las sesiones,
recibir y obtener copia de cuarquier do"r,nntoi
"nt"r"tio-n y rormutar peticionls-luaquier
ctase,
en particurar para incruir temas en agenda
y prlgrnta, durante ros debates.

Reservamos er comentiario der inciso 3


sobre er derecho ar voto para hacerro
juntamente con el artculo 101.
con_

anricuro

e8.. RGIMEN DE I-AS SESIONES

98.1 Todo coregiado se rene ordinariamente


con

ra frecuencia

y en
e'|, e,
er ,da que indique

'
:u ordenamiento;y, a fatta de ambos,
^ La
convocatoria
"rr.d;i;;;;'g al presidente y
,oLgrdo..rorr..ponJe
debe
*-gr_:g:lo,
ser notificada coniuntamenle
con la rg;. er ore?r

^_
98.2

98'3

Jia ioi'un, antetacin


B;.T;t?}ff 1,,",Hfi :d;;;;i,;ilaope,ioaii;;h,,enquepodr

No. obstante,.

queda v.lidamente constituido


sin cumplir los requisitos de convoo s" r,i n a n
ffi ffi

;i:",,,fl ,1,:J1;:, :

jl?ff:

il #

98.4 lniciada ta sesin,

;,i

ac uerde

po

de acuerdo ningn asunto fuera del


orden
del da, sarvo que T.p:1t_yobjeto.
estn presenteitodos ro-sintegrantes
der rgano coregiado y
ru voto unnime dnison, e razn
a n ufencia de adoprai
:B;:ff:ltii':1,f

CONCORDANCTAS INTERNAS
Art.3.f
Art.95

Art

99

Art. 100

Requisitos de vafidez de los actos administravos


Organos mlegiados
lrganos colegiados. eurum para las sesiones
urganos colegiados. eurum para las votaciones

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

co*EN'oRtos

Cuando la determinacin de la voluntad administrativa por intermedio de una sola


persona a cargo de la funcin administrativa, no conlleva ninguna difcultad prctica

importante, el procedimiento de formacin de la decisin de la autoridad es desarrollado


en el plano inierno y volitivo de la autoridad. La mayor preocupacin ser que exista
nexo gico entre loi presupuestos (documentos, alegaciones, expediente, base legal)
y la decisin de la autoridad'
por el contrario, cuando los rganos son colegiados o pluripersonales, las funciones
propias del rgano son ejercidas por un conjunto de personas fsicas constuidas en
tolgio, y conurren simultnea, inseparable y en plano de igualdad al ejercicio de la
su decisin se externaliza en un ciclo procedimental
funci'On. i
"ons""uentemente,
observar para la regularidad de la voluntad admique
necesario
es
deliberativo eliterno
nistrativa. Estos trmites exigen que las decisiones sean producto de deliberaciones.
El escenario complejo donde se realizaesta deliberacin es la sesin, considerada
como una unidad conceptual, que presenta tanto exigencias previas para su existencia
como coetneas para su realizacin. A diferencia del rgano unipersonal cuya funcin
es continuada en el tiempo, el colegiado asume funciones de manera intermitente,
cuando est sesionando. La voluntad del rgano colegiado se forma en un procedimiento administrativo interno, que tiene las fases fundamentales de convocatoria,
instalacin, deliberacin y votacin. Si se prescinde total o parcialmente de algunas
de ellas, o se afecta alguno de sus trmites esenciales, el acto que se adopte incurri

en vicio de invalidez.

La convocatoria es el acto por el que se pone en conocimiento de los miembros


del rgano el lugar, da y hora en que ha de celebrarse la sesin para tratar los asuntos
del orden del dla.
Este artculo remite, en principio, la convocatoria y el rgimen de sesiones a una
normativa especfica que pudiera existr para cada colegiado. En caso de no establecerse ah, opera la regla del acuerdo del colectivo. Los requisitos indispensables para
la convocatoria varan segn el tipo de sesin de que se trate, conforme al siguiente
detalle:

Sesiones ordinarias: exigencia de convocatoria antelada, y agenda de orden del


da.

Sesiones peridicas con fecha fija: solo notificacin del orden del da.
Sesiones de urgencia: notificacin de agenda del da.
Sesiones plenarias con unanimidad de integrantes: se puede obviar la convocatoria

y el orden delda.
Una vez constituido el colegiado se proceder a la deliberacin de los asuntos
previstos en el orden del da, sin que pueda admitirse algn otro tema. Sin embargo,
se admite tratar y resolver otros asuntos, siempre que concuran dos factores simultneamente: a) urgencia del tema a abordarse; y, b) la presencia de todos los miembros
del rgano colegiado.

La norma obvia referirse al tema del lugar de la sesin, por entender que ello corresponde a la naturaleza y rgimen de cada rgano colegiado. En el mismo sentido

Juan Carlos Morn Urbina


se omite referirse a ra secuencia de
ra cerebracin de ra sesin der
coregiado, aunque
tue consenso en ra comisin qu"
*riiolio"r"in
debera
seguirras
exigencias
de las etapas de apertura, desanoilo
v"."""if" con ros acuerdos-

anrcuLo gg.. ounuM eARA sEstoNEs

99.1

flJ"',,l'TJs';'ffi:lxli.iv

sesin vlida del rsano cotegiado


es ta mayora

si no existiera qurum para ra primera sesin,


er rgano se constituye en segunda
convocatoria er da siouienre be ra serahdi'pi;;;;';on

99.2

l;Tfff ,l:e

er nrei

bs;r

.
il;#"* t fii;f|il,ilii qlo*,
lt,.,o no

lnstalada una sesin. ouede ser suspendida


soro por fueza mayor, con cargo a
continuarta en ra feca y tugar quliJ;;Jiq"
r"mento de suspenderra. De no
serposibte indicarro en rrJi"r;;j;;.ridrrcia
convoca ra iecha de reinicio
notificando a todos tos miembros
"taiiii, prudenciat.

99.3

",

couENTARros

Qurum de sesiones
Para la varidezde ra constitucin de
ras sesiones y deriberaciones,
se requerir ra
presencia der presidente.v der
secrerario, y oL r *"yor
componentes.
En segunda convocatori, la ley,
r"
precsa solamente la asistencia
de la
tercera parte de ros miembros,
""
too
v
en nrero
menor a tres. En ambos
casos' no se trata de un qurum iniciar
"n y que
""J,pueda o.cre"",nourni"
L continuidad de
la sesin; sino ms bien ebe
eroesanoto

;;;il;';,

"ir"

de ras sesiones.

'it*;5

La parte finar der artcuro incruye.una


regra para desarentar ra ncorrecta prctica
de suspender las sesiones bajo clarqui"rligur"nto,
para ruego inadvertidamente
sesionar y acordar aquello que iea
oe lli". a"" bs jerarcas de lai entidades.
se trata
simptemente de ra exioencia de continuJi;
r".
satuo que por
fueza mayor sea neceiario proceoer oe
,i"n"r","""o-ne";ffi;::
en cuyo caso, deber ar cenarse
la sesin hacer constar la fna
".jJ
O
O" l" sesin.

"*trr""n

anrcurc roo.. ounun pARA\orActoNEs

100.1

Los acuerdos son. adoptados por


ros votos de ra mayora de asistentes
ar tiempo
de ra votacin en ra seiin r.ip.rtiua

*rro

100.2

una regra distinta; corresponciieno


ii
empate.
Los miembros derrgano coregiado que

qy9

ra

y expresamente estabrezca

pr.Jl.n..

'irr.nr.

en caso de

expresen votacin distinta a ra mayora

deben hacer coptaien actiiu poJiion


v o.
secretario har consrar este votoln

r"tiil;ia'ustifiquen.
Ji.ti.,it'i"'iiii'ill"r11', adoprada.

Er

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

,00.3

En caso de rganos colegiados consultivos o informantes, al acuerdo mayoritario

se acompatel voto singular que hubiere.

CONCORDANCI,AS I NTERNAS
Art.
Art.

97.3
99

rganos colegiados. Atnbuciones de los miembros


rganos colegiados. Qurum para las sesiones

couENTARtos

El rgimen de adopcin de acuerdo se rige por el principio de la mayora simple


de los asi-stentes. Tiene el presidente el voto de carcter dirimente de los empates de
votacin.

Las posibilidades del deber de votar son las siguientes:

a.

Votar con la mayora, a favor o en contra de la propuesta sometida a consideracin, de forma que se produzca acuerdo con este voto. Votar en este sentido es
responsabilizarse por el acuerdo adoptado, pues la voluntad del rgano colegiado
para formar
es la suma de todas las personas que forman la voluntad del colegiado
decisin.

b.

Votar en contra de la mayora que forma acuerdo, o comnmente denominado'!oto


singulaf. En este caso, la motivacin resulta trascendente, para efectos de la eventual
resionsabilidad por la decisin adoptada, por lo que incluso elartculo 97.3, la fundamentacin puede realizarse en el mismo acto de modo verbal, o por escrito hasta el
da siguienie. Normalmente los votos singulares se registran en el acta de la sesin,
sin erbargo, cuando el colectivo constituye un ente consultivo o informavo, resulta
necesario-que al acuerdo mayoritario se alcance los votos singulares que se hubieren
producido, a efecto que la instancia decisoria pueda contar con los mayores elementos
posibles para cumPlir su funcin.

ARTCULO

101.. OBLIGATORIEDAD

DEL VOTO

Salvo disposicin legal en contrario, los integrantes de rganos colegiados


asistentei a la sesin y no impedidos legalmente de intervenir, deben afirmar su
posicin sobre la proiuesta en debate, estando prohibido inhibirse de votar.
Cuando la abstencin de voto sea facultada por ley, tal posicin deber ser

101.1

101.2

fundamentada por escrito.

CONCORDANCTAS INTERNAS

75.6
89
Art. 101
Art.
Art.

Deber de resolucin de las solicitudes


Promocin de la abslencin
Obligatoriedad delvoto

.o*ENTARtos

Confrontados los integrantes del colectivo frente al tema de agenda del da, tienen
el deber de pronunciarse sobre el tema. El deber de resolucin de los asuntos pblicos,

Juan Carlos Morn Urbina


tiene su consagracin especfica en este artculo para las
autoridades del colegiado,
al iguat que acontece con ras autoridades individurmeni"
caso. Er privilegio de la inaccin o sirencio de ras autoridades no
tiene acogida
r"nto a rganos
colegiados

;;;;i;

se refiere.

"i

nica excepcin.a la obligatoriedad, a la cual se refiere "clusula


..La
la
de no impedimento legalmente de interveni/ es la del deber
de abstencn n-atgunos de los
integrantes del colegiado.
Aun cuando la norma no se refiere especficamente a las
si
votaciones podrn ser
ptiblicas o secretas, parece inferirse que ebern
ser pbricas en razn de ra mencin
a que cada integrante deber 'afirmar su posicin', io cuar gr"rd"
;rr"spondencia
con la expresin visible de su posicin.

rculo

102'1

102'2

102'3

1o2.. AsrADEsEsN

sesin._1gy.3ltrda un acta, que.contiene ra indicacin de ros


asistentes,
ascomo del lugary tiempo en que haiido efectuaai,'los
oeloeracin,
JunioJie
cada aeuerdo por separado, con indicacin de la torma
v'snilao oe los votos de
todos los participantes. Elacuerdo expresa claramenteii;;tij;
de la decisin
adoptada y su fundamento.
E!1ta.e9 leda y sometida a la aprobacin de los miembros delrgano
cotegiado
al final de ra misma sesin o ai ncio de la siguient., pr.nj-no
obstante er
secretario certificar ros acuerdos especficos'y, ,prf"o.,'i'J,oro
er preno
autorizar la ejecucin inmediata de l acordad.
deaprobada, es firmada por.etsecretario, erpresidente, por
quaenes hayan votado singularmente y por quienes
as ro srciten.
De cada

9:l=:,tl.tn:

CONCORDANCIAS INTERNAS

Ar1.128

Ari.

156

Potestad administrava para autentificar actos propios


Elaboracin de actas

couENTARros

El acta es er documento ms importante que. produce


er coregiado, porque reflejan
los aspectos ms importantes de la actividad e la
organizacin. La estructura del acta
ser la siguiente:

lnformacin general (asistentes, lugar y tiempo de la sesin).


Agenda del da (puntos sujetos a deliberacin).
ldentificacin de los acuerdos por separado.
lndicacin der sentido de ras votaciones producidas y
su fundamento.
La concesin y precisin.no.son o_bstcuro para que
de ra rectura der aca

pueda

se
apreciar con exactitud ra posicin deriberada y'er acerdo
nn"i poi
""p"r"o.
Trmite indispensabre para ra varidez de ras_ actas, es
su aprobacin por er propio

rgano colegiado, dando su conformidad sobre la fidelidad


de su contenido. Normalmente

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

las actas se aprueban en la misma sesin, pero puede producirse igualmente en la

siguiente sesin, pero no ms. Aun cuando estuviere pendiente el acta, los acuerdos
prieden dar que se certifique su existencia, o que el pleno encargue al presidente iniciar
su ejecucin inmediata.

Ahora bien, la norma incluye una nueva regla para dar fe de la existencia de estas

actas: ser suscritas por la presidencia, la Secretaria y quien desea hacerlo, sin ser
necesario que sea suscritia por todos los integrantes del colectivo. Ello apunta a la idea
de acelerar la formalizacin de las actas y acuerdos colectivos.

CAPTULO III
rNrclAcu DEL PnocEDlmlEltlro
pRoCEDMlehnO
nRCU.o tos.- TORMAS oe MClAct{ oel

o ins'
El orocedimiento administrativo es promovido de oficiopor el rgano.competente

t#i;

dl,J;ffiinsti.ao, salvo que ior disposicin legal o por su finalidad conesponda


seilncado exclusivamente de bficio o a instancia del interesado.
ANTECEDENTE
LNGPA.

Art. 3

CONCORDANCTAS INTERNAS
Art.
Art.

104
106

lnicio del procedimiento de oficio


Derecho de petcin adminisfativa

couENrAntos

jurdico al que el sistema


El procedimiento administrativo es iniciado por aquel acto
produciendo
una sucesin ordepblica,
funcin
la
jurdico le da el carcter de acvar
'n"0" sistemtica de trmites dirigidos a obtener una decisin de la autoridad'
V

Los actos jurdicos a los cuales se les da esta virtualidad, o bien son actos de
ge'
la autoridad (piocedimientos de oficio) o actos de los particulares (peticiones en
neral), pero jn cualquiera de los supuestos sirve para fijar los lmites del objeto del
procedimiento.

Conforme a la norma aprobada afirmbamos en la Comisin que existiran tres


tipos de procedimientos, segn el criterio de la forma su inicio. Tendramos las tres
clases siguientes:

Procedimientos a iniciarse exclusivamente de oficio'


Procedimientos a iniciarse exclusivamente a pedido del administrado.
Ambas formas (procedimientos que son iniciados tanto de oficio como a pedido de
parte).

El impulso inicial que da lugar a un procedimiento origina una de las clasificaciones ms importantes del Derecho administrativo procesal, pues nos recuerda que el

Juan Carlos Morn Urbina


servicio y ja funcin pblicos pueden ser instados no solo por propia
la
Administracin
sino tambin de modo participativo y democrtico por quien
se sienta interesado en un
pronunciamiento de ra autoridad, segn ros diversbs
intereses ;;

iA".

bviamente la leoslacin no ingresa en el detalle de sealar


en qu caso debe
iniciarse de oficio un procedimiento, undo s requere
la accin de un administrado,
o en qu situaciones cabe ambos impufsos, dado que se trata
o iurso" supuestos
dependientes de ras caractersticas'especficas en que se
encuentre
administrado v er inters pbrico; sin embargo, puea'
er"iE;i"d"r';r
impurso de
parte y la accin de oficio,son categoras compiementari""
ya que,
salvo exclusividad derivada de la ley o estructura del propioi"i"J"
"Jyentes
p,iurco a satisfaceq los procedimientos dan cabida para.ambos impulios.
sn emoo, debe tenerse
presente conforme to mencionan cARcfA DE ENiERRtn
y rei96rr,r, que no
todos los procedimientos pueden ser iniciados indistintamnte
o oncl o a instancia
de parte. Por lo pronto, hay sectores de ra actividad y procedimientos
base del principio de rogacin, como sucede con los'procedimientos "st."turados en
encaminados al
reconocimiento de derechos, autorizaciones o la consiitucin
de una situacin jurdica
favorable a un sujeto determinado, de tal forma que para ellos, peticin
la
concreta
administrado es condicin indispensable para la'iniciacon m.a'jeiproceoimientodel
y
la decisin gubemativa.

"fi*;;J;;;
t;

ARTcuLo to4.- rNtcto DE oFtcto

'104'1

Para el inicio de oficio de un procedimiento debe existir


disposicin de autori-

;;"iirfin

104'2

dad superior que la fundamente en ese sentido,


asaa en el
cumplimiento de un deber regar o er mrito de una "nn.i"l-'El inieio de oficio del procedimiento es notificado
a los administrados determnados cuyos intereses o derechos pro.tegidos puelierliil;;.
por
a ejecutar, sarvo en caso de ra sorictues o

104'3

ros actos
su documentin, acogidos

a ra
presuncin de veracidad. La notificacin incluye la
intrmacOn soore la naturaleza, a.lcance y de ser previsibre, er prazo esdmado
e su uiacon,
as como
-'de sus derechos y obrigaciones en er turso de
tar actuacin.
La notificacin es realizada inmediatamente luego
de emitida la decisin, salvo
que la normativa autorice que sea diferida porsu
naturaleza confidencial basada
en el inters pblico.

ANTECEDENTE
Art.6l

LNGPA.

CONCORDANCI,AS DffERNAS
D'S'

N0

096-2007-PcM Rggyl?l la. fiscalizacin posterior ateatoria


de los procedimientos

aomtntstravos por parte del Estado


R.M. No048-2008-pcM Aprueban orechva
or-zo0l{cM .Lineamientos para ra impre_
mentacin y funcionamiento de ra cenhar ae niesgo
minisbavo.

lZaS eancla DE ENTERRA, Eduardo y FERNNDEZ, Toms. ob. cit, p. 41s.

Comentaros a la Ley del Procedimiento Administrativo General

CONCOBDANCIAS INTERNAS
Art. lV 1.3
Arl,24
Art.44.3
T.P,

Art.55.5

M.187.2
Ar1.234.3

Art.235. 3

Principio de impulso de oficio


Contenido de la notificacin
Procedimientos exentos del cobro por derecho de hamitacin
Derecho a ser informados de los procecjimientos rje ocio
Contenido de la resolucin en procedimientos iniciados a peticin del
administrado
Notificacin al interesado de los cargos que se le imputan
Notificacin al interesado en el pocedimiento sancionador

couENTARtos

Con la denominacin de procedimiento administrativo de oficio, nos referimos a


aquel promovido por una decisin de actuacin propia de las autoridades pblicas competentes, cumpliendo su deber de oficialidad o principio inquisitivo inherente a la funcin
pblica, con el objetivo de tutelar el inters pblico, realizar una actividad investigadora,
inspectora, sancionadora o satisfacer una necesidad propia de la Administracin. Son

de naturaleza gratuita para los administrados involucrados. Ej. procedimientos tributarios (acotacin), procedimientos internos, procedimientos de fiscalizacin (defensa
monumental), procedimienfo de inspeccin de trabajo, etc.
Las autoridades adrgnistrativas son las que dan origen al procedimiento de oficio,
mediante un acto admifstrativo de trmite (acuerdo, resolucin, etc.) que se dirige al
interior de la administracin para activar sus competencias propias. Por su propia naturaleza no son actos dirigidos a los particulares pues no le producen efectos directos
ni perjuicios a los administrados, por lo que no constituyen actos impugnables autnomamente, salvo, que, por ejemplo, como medida accesoria conlleven alguna medida
cautelar que s pueda ser cuestionada o materia de oposicin independiente.

La norma exige que el acto de inicio de un procedimiento de oficio sea notificado


inmediatamente a los administrados determinados cuyos intereses o derechos protegidos puedan ser afectados por los actos a ejecutar, como una medida previsora y de
advertencia al contribuyente, al servidor procesado disciplinariamente, o al auditado;
para que con posterioridad no pueda ser sorprendido sin haber podido expresar sus
argumentaciones en torno a los hechos. Pero ello, no implica la posibilidad de habilitrsele a impugnar la decisin administrativa por el mero hecho de haberse dictado,
ya que como queda dicho por s sola no genera perjuicio.
Esta notificacin del inicio del procedimiento de oficio tiene dos tipos de restricciones: una de nivel amplio, en los cuales no se produce la notificacin previa, y, otra
de nivel medio, cuyo efecto es diferir la notificacin hasta cuando el procedmiento se
halle avanzado.

Entre aquellos sujetos a la primera restriccin, tenemos los actos de fiscalizacin


posterior a las peticiones aprobadas o a sus documentos, que no son notificados al
administrado, desde que se entiende que este procedimiento razonablemente debe
ser esperado por quien se ha acogido a la presuncin de veracidad. Por otro lado,
tenemos, que la normativa puede diferir la notificacin hasta cuando la indagacin se
encuentre lo suficientemente avanzada para comunicar hechos fehacientes, siempre
que se trate de informacin confidencial.

Juan Carlos Morn Urbina


El acto iniciacin tiene como requisitos objetivos,
a modo de antecedente de
razonabilidad de su inicio, los siguienies:

a.
b'
c.

d'

ra

lniciativa gropia de ra autordad superior con competencia para


cictarrc.

orden superor, en caso de autoridades inferiores.- se trata


de la orden superior
impartida por quien mantiene una reracin de jerarqua
qr* va a iniciar er
"
procedimiento.
Peticin razonada de otros rganos.- En er supuesto que
un rgano administrativo
que no sea el competente considere oportuna
la incoacin de-un procedimiento,
debe formular al rgano competente la conespondente
solicitud, debidamente
fundamentada para justificar er inicio der procedimiento.
Er orjno competente,
puede iniciar o no el procedimiento, pero en
todos los casos er una decsin
fundamentada.
Denuncia.- En este supuesto la voluntad unilateral del administrado
no es decisiva
para el inicio de una actuacin jurdicamente
catalogada de oficio,aunque s merece
ser examinada como antecedente para compursai ra conveni"n"
o" iniciarra.

En todos estos casos, ra autoridad tene ra potestad imprcita


de
las indagaciones preriminares o previas que juziue n"""""h""-pJ rearizar todas

identificar ras
circunstancias der caso, reconocer ras exisienasie trecnslu"
su activi[Jiqr"n
dad, merituar er alcance y caracterstcas der procedmiento
o-onio que va a iniciar,
seleccionar a los administrados que u"
etc.

" "orpr"nder,

como se trata de una indagacin intema an queda sujeta


a ras disposiciones der
artculo 7 dera
pero

Ley,
s resuita indispensabre que ros reslftados oe esta
indagacin
preliminar sean sustento de la decisin de apertura
der procedimnto oe onco.

f=
L=

MoDELO DE DOCUMENTO ADMtNtsTRATtVo

Vase en el Anexo N" il, Modero de resorucin de


iniciacin der procedimiento
(Modelo N" 1)

ComentariosalaLeydelProcedimientoAdministrativoGeneral

FLU-JOGRAMA DE
PROCED|MIETTO DE OFICIO
EAS LGAL

Di!9ddd'n

ART. TO4

ft rtb.id a4tbr

Orrpha*o dcdcbbg.l
odttds
0! PEftr
CmFobacth

. nqbitos
.

ffiG

F!

d.

Gttihd(rt

& noaftetn (

161

2a)

lomUn comdgmgrie

. lbluElea dd Fed$ef,b
. AhaE dd FoedinL{do
. Pho sthado de duftih
. Dss!fioyobg*iEe6pecfH

(')

De

hils'lYncdatnofr fuclo

drd dd

ptes

basda cn Hets

d!

mi

Pbco

la

diril sh

qu b

ffim uidt dlqile Por mbmba

dr ls

@rd*b

Juan Carlos Morn Urbina

ARTcuro tos.. pEREClto A FORlr4uLAR

105.1

DENTJNCTAS

Todo adminisollg.-.._u fac.urtado para


comunicar a ra autoridad competente

:f:,.ll,i:,i::i:.T,..:gl3:,:111".,i4e*.i,ili,..iiil,iijl

105.2

105.3

necesa e
sr rsrentar ra arecracin
inmediata ae arq,r.ei;iil; r.iii'ffi1iffifii:':;
ee,8v,,
esta actuacin sea cons ideraao s ujeio"a;l
w,
La comunicacin debe expon.r
ctaminte ra.reracin de ros hechos, ras
circuns.
tancias de tiempo, rugar mooo q;;
v
fermitan
ra indicacin
de sus pres untos_a utrer, par*cps-vi#d;;J
f i I i"iiI,o. ta evidencia
o su descripcin para que a aomitrr';fi.id
as como
cualquier otro elemento qu. p._'ii-iricomprobacin.
su presentacin obriga.
ir.ai..r irrlitig.n"i* prerminares necesarias y, una
vez comprobada s u. veros imirft ud,
a n ici o;i,;
fi scarizacin.

;;;
.t;;;;;n,
;;;'.;'i;r:in,

i,J:i,:1.r.n;,??rx:l#ff

iffi;a
i14.u...,'n",,dililffi ffi ;'..r",,Eii,ii,

CONCORDANCTAS INTERNAS
Arl'

44.3

Art.

4B.B

Art.

_
s5.12

F 235
l-01

procedimientos

exentos der cobro por derecho de tramitacin


recepcin de denuncias
-y!'|s"qqe yr otros
mecanismos de participacn
Derecho oe
entidades y de su personar
tnicio det p,oreimienio O. #.iJFacurrad para

estaieer;;;-ffi ie

ciudadina

exigiireffi;tild; -"'"
;i;,

Art.

procedimiento

couENTARros

sancionador-

'-'-

como hemos visto,.ros procedimientos


de oficio incruyen ra posibiridad que
un particular inste su inicio mediante, "o"nrnc"1

por eilo er procedimiento se


convierta
en uno de parte. Eto obedece a que
"n-iue
ra *nJ"
;;;,
se pone en
conocmento de una autoridad,
Trg;r
.iu""in ":
no ajustada a derecho,
con el objeto de comunicar r.n "igun"
"rinishava
a
diferencia'J
J"r"on"r,
a peticion
es la expresin de ra pretensin"oo"ir"nto
int"ie"rsonal, regtimo, directo e inmedatoque
obtener un comportamiento y resurtado.onJr"to
en
"on
oe ra a-utoriai,'liii"ion"s que no
son exgibles a los denunciates
o in.tig"i"r.

"i"*,

En verdad, "(...) ra denuncia en si


no debe g-enerar ningn efecto
vinculante para
iniciar la investigacin. ra. cuar
factores que soro es dabre evaruar
funcionario competenre oe acuerooll
ar
"rt"
i""0 o"i rr"-"l.,qliri*;" det mismo,
verosimilitud de ra denuncia, etc. si l"
"n,in"i.
procedibre (sc), eracto de inicacin
es de simpre tramte, o sea que ncamente "s
pone en movimiento ra administracin
investigativa, pero este simpte'ircno;;;;;;;J""da
en contra der presunto impricado
y por consiguiente no se concurca
et posturJo de ra presuncin d inocenca"4s).
conforme ar artcuro 51 de ra Ley de procedimento
Administrativo Generar, soro
poseen la condcin de administraoo
nteresao-en el procedimiento:
a) los titulares de

.or"tl

(244) Nota del editon El trmino


conecto sera contrarios.
(245) oSSAARBELAEZ' Jaime; "Derecho
Administrativo sancionador. Hacia
una teora generar y una
aproximacin para su autonomL",
EoitJ"i i"i,iororoa, 2000; p.
628.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

derechos o intereses legtimos que promuevan el procedimiento (supuesto pensado


para los procedimientos administrativos iniciados a pedido de parte), b) los titulares
de derechos afectados por la resolucin del procedimiento, como son los procesados
o inculpados de la falta administrativa, y los terceros que puedan ser respsnsables
soldarios; y, c) titulares de intereses afectados por la resolucin del procedimiento. De
este modo, correspondiendo la facultad de contradiccin administrava al presupuesto
de la legitimidad que otorga la afectacin de derechos o intereses legtimos directos,
no corresponde la calidad de parte al denunciante. Como bien expresa GARBERI
LLOBEGRAT, 'El hecho de que la incoacin de oficio del procedimiento pueda venir
precedida de una denuncia presentada por un particular, junto a la obligacin administrativa de notificar a dicho denunciante el acuerdo de iniciacin del expediente, hace
necesario desvelar cual es el estatus que ocupa el mismo en el seno del procedimiento
sancionador y, en definitiva, obliga tambin a determnar si el denunciante ostenta o no
en realidad la condicin de interesado"(246).

Al respecto, la doctrina y jurisprudencias extranjeras muestran dos tendencias.


La ms tradicional que niega que el denunciante tenga el carcter de interesado en el
procedimiento sancionador y, como tal carece de la facultad para presenta recursos
administrativos contra las decisiones de la autoridad en estas materias. No obstante,
existe otra posicin -+iertamente minoritaria- que se orienta a extender la posibilidad
impugnatoria a los denunciantes, cuando adems del rol del colaborador posea inters
directo en la resolucin de la causa.
En su importante ensayo sobre la materia el profesor espaol REBOLLO PUlGrzzl

consolida los principales argumentos por los cuales la doctrina y jurisprudencia mayoritaria justifica la exclusin de los denunciantes como legitimados para ser administrados
en un procedimiento, particularmente, en procedimientos sancionadores(2a8):

El denunciante no adquiere por el mero hecho de formular su denuncia la


condicin de interesado ni legitimacin para recurrir
Al respecto, se afrma que 'el denunciante de una supuesta infraccin... que da

lugar a un procedimiento administrativo sancionador no se convierte en titular de ningn derecho subjetivo ni pone en juego un inters personal o legitimo como exige el
artculo 113 de la Ley de Procedimiento Administratvo(24s), para recurriq que hubiera de
encontrar satisfaccin adecuada ytraducida en algn beneficio o ventaja, puesto que se
limita a comunicar a la Administracin un proceder que considera irregular, a fin de que
se ponga en marcha su actividad investigadora y sancionadora o de sobreseimiento,

(246) GARBERI LLOBREGAT, Jos: 'El procedimiento administrativo sancionador". Tirant Le Branch,
1998 p.453.
(247) REBOLLO PUIG, Manuel; 'lnteresados y denunciantes en el procedimiento administratvo sancionador", en el Colectivo El Procedimiento Administrativo en el derecho comparado, coordinado
por Javier Bames Vsquez. Editorial Civitas S.A., 1993.

(2a8) En esta enumeracin de causales justificativas no recogemos la no-obligatoriedad para a los


rganos administrativos incoar el procedimiento sancionador ni acordar la sancin aun cuando
se den todos los presupuestos exigidos para ello, por no considerarlo aplicable dentro de nuestro
ordenamiento juridico nacional.

(249) Este artculo de la ley espaola es anlogo al artculo 206 de nuestra ley.

Juan Carlos Morn Urbina


sin ms aclaraciones y menos an
de reconocimiento de situaciones
indivdualizadas
a favor de personas ajenas al nn

JerseJuil;err.

'

El contenido y raafrrrareza de pctesiad


!a
sancionadora de raAdministracin
permite

;o

considerar que exist un derecho

"r p"rt""l"il
----.--.-. d su eercicio ni
un inters legitimo en la imposicOn
el castigo
sobre este aspecto, come.nta er profesor
espaor coBRERos que ra exclusin
se fundamenta en la manera de entender
la potestad .an"ioo ise basa
premisas: por una
en dos
eate-_c:,e
er interes jbtico es ;i
jueso cuando
:oro
aquella se ejercita y, por otra,
qr" o" un-plcedimiento ,"n"in"io, soro pueden
derivarse desventajas_para. er s"nconaoo,
no se reconocen como jurdicamente
intereses de un rercero
;" ,roie. plrr-J?o por ta actividad
iJr*flt:""4'1"s

;;;;;"n

p.i

;;;

En este mismo sentido se ha afirmado jurisprudenciarmente


que "(...) en materia
sancionadora la actividad y tos oerecnr
u'" lo" particurares se rimita denunciar
ros
hechos ante ra Adminstrac'n *rpi"nt",-ro
rin qr" qu"p",
*no"to
pun_
to, el ejercicio de recursos tendentLs
qr""o"r.," administracin"n'"J"
imponga (en contra
de su voluntad sancionadora) er acto "
aJ n-r"r"n que se sorica"es2). En ra
misma
lnea argumental que exponemos,
se estira que es clave para dilucdar
la situacin
planteada definir si ra imposicin
" ,n" .n"iin.administrat", o o"r"inado
grado,
puede produch un efecr,o. positvo
u
riii""
derechos der
denunciante o puede erminarre ,n" "n
g;vamen en esa esfera. omo se puede
no sucedj, poiio que no cabe reconocee
caractere
ffiI:::11.:,T:'ff:,:?,:sto

*r
."r*

i"'iii; ;

De lo expuesto se comprende con facilidad


que al no poseer el denunciante
derecho ni intereses regtimos
un
l i,nporiJn oer castigo que re permita
obtener
una satisfaccin jurdicamente "n
rerevanti, r""" de ra base jurdica
en et procedimiento, y como rat, interpone;;;tijJ';.n".l indispensabre
atsn recurso

ffiffftffi;
t=

,=,MODELO DE ESCRITO
Vase en erAnexo No ilr, Modero de
escrito soricitiando ra iniciacin de procedimiento

administrativo por denuncia (Modeto


1.

(250) Senrencia der rri::1"J;:o*r"


espaor

crer

5i- -"

23 de enero de 1986, concordante


con ra Sentencia

(251) coBRERos MENDAZONA,


E' "Eleconocimientol denunciante
de ra condcin de interesado
,i#:"ilT:#l,Lllllili.";.!JrC"'";:;r

iff

o"."r,o oi,,n"I*i'

(252) Sentencia del Tribunal Supremo


Espaol cfel 15 de enero de 1993.

jil}

umbrar der sisro

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

aRrculo toe.- oenecno oE penoru nonnlusrnmva


por escrito
Cualquier administrado, individuat o-colectivamente, puede promover
y
de las
cualesquiera
todas
ante
administrativo
procedrhiento
de
un
el inibio
inciso
2
el
artculo
en
peticin
reconocido
nUO.Oes, ejeriiendo el derecho 4g
Estado'
del
20)de la Costitucin Poltica
presentar so'
El derecho de peticin administrativa comprende las facultades de
en inters
solicitudes
de
realizar
adminisado,
particular
del
licitudes en inters
g" . la coleciividad, de contradecir actos administrativos, las facultades

106.1

106.2

feOir informaciones, e formular consultas y de presentar solicitudes


gracia.
por escrito
Este derecho implica la obligacin de dar al interesado una respuesta
plazo
legal.
del
dentro
de

106.3

ANTECEDENTE
1.

D.C.

LNGPA.

CONCORDANCIA EfiERNA
Constucin M. 2 inciso 20, derecho de peticin

CONCORDANCIAS NTERNAS
Art.75.6

M.107
Art. 108

Ad.109
Ari.110
Art.111

Aft.112

Deber de resolucin de las solicitudes


Solicitud en inters pariicular del administrado
Solicitud en inters general de la colectividad
Facultad de contradiccin administrativa
Contenido del derecho de Peticin
Facultad de formular consultas
Facultad de formular peticiones de gracia

couENTARtos

El artculo 2 numeral 20 de la Constitucin Poltica del Estado consagra el derecho


persona
fundamental de peticin ante cualquier autoridad pblica, al sealar que toda
por
ante la
escrito
colectivamente,
o
individual
peticiones,
tiene derecho " formular
tambin
respuesta
una
interesado
al
a
dar
que
obligada
est
ta
competente,
autoridad
por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad. Los miembros de las Fueras
Rrmadas y de la polica Nacional solo pueden ejercer individualmente el derecho de

peticin".

Nuestro Tribunal Constitucional ha consagrado los elementos estructurales de


este derecho fundamental cuando es ejercido sobre entidades administrativases3)'

Conforme a estos criterios, el derecho de peticin administrativa, tiene una naturaleza


mixta, toda vez que la peticin puede ser de naturaleza pblica o privada, segn sea
utilizada en el caso de la defensa de los derechos o intereses del peticionario o para
la presentacin de puntos de vista de inters general. En el primer caso, la peticin
administrava pertenece al conjunto de derechos civiles comunes a los seres humanos,

pero por el segundo se recubre de la peculiaridad de los derechos polticos, ya que

(zss)

src

e"p. No 1042-2002-AA/TC (Sindicato unitario de Trabajadores Municipales del Rmac).

Juan Carlos Morn Urbina


pertenecen a ros ciudadanos como
manifestacin de ra comunicacin, participacin
y
control del ejercicio del poder.

El contenido esenciar de un derecho esta


conformado por ra ribertad que re es
reconocida a cuarouier persona parea fonnurar
pedidos escritos a ra autoridad com_
petente, y, ra obrigacin.de ra miima
oe resfoncieri"
yln
efectos,
la obligacin de ra autoridad, constitucionrri"nt",
""tos deberes
comprende ros sguientes
secuenciales:_:-.'lFiY!lvvlvgolvr

;;r**;;

'

Facilitar ros medios para que er ciudadano pueda


ejercitar er derecho de peticin
sin trabas absurdas o innecesarias;

'

Abstenerse de cuarquier forma o modo de


sancn ar peticionante, por er soro hecho
de haber ejercido dicho derecho;

'

Admitir y dar er curso correspondiente a ra peticin,


abstenindose de cuarquier
forma de traba, suspensin o indefinicin

.
'
'

so'bre
pio"eoin'
"r
de peticin det administrado para no perjudicarto
por
?f:il":J"derecho

Resolver

en er prazo,searado.por ra rey de ra materia


ra peticin pranteada, ofre_
ciendo ra conespondiente tundmentan de
ra determi;""i;-;" "
comunicar ar peticionante ra decisin adoptada y
en caso de no comunicarro,
admitir su sucedneo: silencio administrativo.

El artcuro baio comento:.se.la encargado


de desarroilar los alcances der inciso
20) del artcuro z de ra constitrrcin, rerii que
se pueden presentar seis mbitos
de operavidad del derecho de peticin;

a. La peticin graciable (art, 112).


b. La peticin subjetiva (art. 106).
c. La peticin cvica (art. 10g).
d. La peticin informativa (art. 110).
e. La peticin consultiva (art. 111)
f. La peticin contradictoria (art. 109).

" ""0"r,

t=

,=

MODELO DE ESCRTTO

vase en elAnexo No llt,It4odelo de escrito


solicitando la iniciacin de procedimiento
admnistrativo (Modelo No 6)

ARrcuLo 1o7.-

souiri+iHJ-ERs

pARflcurAR DEL

cualquier administrado con capacidad jurdica


tiene derecho a presenfarse personar.
mente o hacerse representar aite ta auriia
a'miiJtili,prii".iiili,",

por escriro

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


declaracin, el reconoc.imiento u otor'
la satisfaccin de su inters legtimo, obtener la

;;i;;uUirrro,l.nit

n'.a de un hecho, eiercer una facultad o formular

legtima oposicin.

ANTECEDENTE

Art.4

LNGPA.

CONCORDANCIAS

NTERNAS

Art.15
Cohtenido del concepto administrado
nrt. Si
Art.52 CaPacidadProcesal personas jurd'tcas
Reilresenta'cin de
rt. a
Art. 103 Formas de iniciacin de un procedtmento
rt. tOO Derecho de pecin administrativa
Art. 113 Requisitos de los escritos
Representacindeladministrado

c",",ENrA*to

del derecho de peticin adminisEste artculo expresa una de las manifestaciones


referido a aquellas peticiones inditrativa: el derecho de peticin subjetivo, que es el
por parte de la administracin
reconocimiento,
viduales o colectivas Oe que buscn el
de un derecho subjetivo.
por el d.erecho de peticin
Por su contenido entre los procedimientos impulsados
decisiones declaravas
obtener
que
buscan
solicitudes
subjetiva, podemos encontrar, tai
de reconocisolicitudes
insolvencia),
de
(declaracin
incertiJumtre
de
r'r"
que
solicitudes
registrales)'.
de estados o situaciones jurdicas (inscripciones
*iento"rios
licencias,
(autorizaciones,
determinada
situacin
buscan conformar o conieer un-a
y solicitudes para atencin de constancias (certificados)'

prti"o.l,

ARTCULO 10S.. SOLICITUD EN INTERS GENERAT DE


LA COLECMDAD
peticin.ocontradecir actos
Las personas naturales ojurdicas pueden presentar
*ntrativa cbmpetete, aduciendo el inters dituso de la

108.1

il.tfi;i;rii

10g.2

sociedad.
respuestasobre
comprende esta facultad la posibilidad.de comunicary obtener
provenientes
de
o
normativos
obstculos
u
trabas
lr-eiijt"nca de pioblemas,
que afeclen elacceso a las entidades, la relacin con
;d;i.;;drinistrativas
dtinttttdos o el cumplimiento de los principios procedimentales, as como
la calidad de los
pi.ientr atguna sugrencia o iniciativa dirigida a mejoa
que suponga un
medida
oha.
o
cualquier
rendimiento
sdrvicios, incrmentar-el
r"bi Ae satisfaccin de la sociedad respecto a los servicios pblicos.

r..i

ANTECEDENTE

Art.7

LNGPA.

Juan Carlos Morn Urbina

CONCORDANCI.AS INTERNAS

fl :1
:,:."_:
f,l :: ,
,:u:. y9. n
$ 191

Contendo detconcepto adminstrado


uapacEad procesal

199
119
Art. 115
f4.
44

Representacin de personas
iurdicas
Uerecho a cuestonar Ceisicircs
Formas e nciaion -ui-p-rooimento

soticitudenntereipariiiiilillriiiirt.oo
p;*i;;i.illjjil'rrt ro.

soricitud en inreri

Representacin.1rln-.i'rr-i'""""'

couENTARros

Este artcuro se dedica ar derecho


de peticin popular, que tiene por objeto
proteccin det bien
ra
y.et inrers g"n"r5i
-Tjn
e;
en representacin de un srupo indetermnad9
"onsstente
d"
o de ra .od"d;i;; generar
dirigido
a obtener respuesta a sus necesdas

;.;;;s
comunes.

;;;;;"

Este derecho es empreado cuando


cuarquier administrado se dirige
a
Administrativa para:

ra

Autoridad

comunicar ra existencia de probremas,


trabas u obstcuros normativos.
comunicar la existencia de practicas

ififli];lijlladn

administrativas que afecten el acceso


a las
con los aomnstJos o er cumprimi"nt
J
principios der

t"

Presentar sugerencias para mejorar


ra caridad de ros servicios o incrementar
rendimiento del servicio.
er

Y en generar
que el inters difuso ro haga
:ircunstancia
aconsejabre,
para influir en ros "n
",1!1'_"f
criterios
con ros cuares se

,n* i"" ""i""".i"i""0"

ARTCULO

IO9..

FACUTTAD DE CONTRADICCN
ADMINISTRATIVA

109.1

T
lilLLfitt'fi ;'il?:::':T,':1ft,..i,tiit,1'r?:i]T",Hl??:,;?f
,'"uo..jo]H#LTlHi,r1ili::j;

199.2
109.3

:'ff
rorma prevista n est Ley, para que
suspendidos sus efectos.
Para que er inters oueda justificar
ra tituraridad der administrado,
debe ser
tegtimo, personar' atuar
i iiillSliir.de ser materiar o
v
morar.

i;;:

La recepcin o atencin e una .ontr.irroi'no


'--'-" puede ser condicionada at
previo cumplimiento del acto
respectivo.

ANTECEDENTE

Arts.5,6

INGPA.

CONCORDANCIAS OffERT\AS

ir,hH:f*'r:ll

de Derechos civiles Poltcos:Arr.


v
2 tsuatdad ante la ley. Derecho a

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art.51
Art. 52
Art. 53

Art

55.11

Art

103

Art. 106
Art.113
Art.115

Art.206
Art.239.8

Contenido del concepto administndo


Capacidad procesal
Reoresentacin de personas jurdicas
Deiecho a o.estiona' decisicnes
Formas de iniciacin de un procecjimienio
Derecho de peticin administrativa
Requisitos de los escritos
Representacin del adminishado
Facultad de contradiccin
lnmidacin al recurente

couENrARtos

Las exigencias de legitimacin para recurrir actos administrativos


El derecho a recurrir contra los actos administrativos adversos constituye una de
las manifestaciones principales del derecho de peticin administrativa, en su modalidad

general del
de facultad de contradicci-n, a la par de la peticin en inters particular o
Por
administracin.
a
la
consultas
formular
o
informacin,
administrado, la de solicitar
este derecho, todos los administrados que nos encontramos frente a un acto administrativo que consideramos nos viola, afecta, desconoce o lesiona un derecho o un inters
legtimo, estamos habilitados a contradecirlo en la misma va administrativa segn la
foima pievista en la Ley, con el objeto de que aquel sea revocado, modificado, anulado
o suspendidos sus efectos por la Administracin.
En este sentido, la facultad de contradiccin, permite a los administrados-interesados disentir con la Administracin dentro de un procedimiento abierto o mediante uno
nuevo, y contradecir una decisin gubemamental prexistente. Si la ejerce dentro de un
proceimiento en curso, hablamos con propiedad de un recurso o medio impugnativo,
mientras si la contradiccin se produce a travs de un nuevo procedimiento administrativo, conesponde hablar de una oposicin.

Como bien afirma la doctrinaps), para que un administrado pueda vlidamente


intervenir en un procedimiento administrativo y constituirse como parte interesada, o
para que pueda interponer cualquier recurso administrativo, es preciso que se halle
iegitimado para ello. Esto supone que el administrado posea una aptitud especialjurdiamente relevante necesaria para ser parte en un procedimiento, fundamentado en
la circunstancia de ser el titular de un derecho subjetivo o de un inters legtimo, afectados porrelaciones jurdicas creadas, modificadas o extinguidas porla administracin
publica. Es pues, la titularidad de un derecho subjetivo o de un inters legmo lo que
ba lugar a que las partes queden legitimadas para intervenir en el proceso o interponer
un reurso adminishativo. En suma, "la legitimacin implica una relacin del sujeto con
lo que constituye el objeto del procedimiento, una especial posicin del sujeto respecto
del acto que ha de dictarse en el procedimiento'(2ss).

(rS4) ESCOLA, H.1" . Teora Genenl de! procedimento admnstrativo. Depalma, Segunda Edicin,
'1981, p. 182 y ss.
(2S5) GONZLEZ7EREZ, Jess. Manual del procedimiento administativo. Editorial Civitas, 2000

P. 157

Juan Carlos Morn Urbina

segn er artcuro bajo comentario, para interponer


un recurso administrativo,
ende' promover la revisin de un acto administratvo,

y, por
el administrado debe ser titular
de: a) Un derecho subjetivo reconocdo por
et orOenamiento; o, b) Un inters legtimo,
que adems debe ser personal, actual probado.
f
.i!,.-iJ-J
I
Lq
rii'irtca

J^

ae un
^
'jerecho subjevo como factor de legitimacin para recunir de un
aclo administrativo, conesponde cuando arguna
normaur-idic"
un determinado
derecho que debe ser reconocido en er proc-eoimiento
""i!a ra tior"
(j. eid;;;r,i
empresa
que debe ser autorzado administrativmente),
o
po""v"it ya un derecho
reconocido administrativamente, debe acudirse "r"no
a ta Amisn p"r remover un
obstculo que se opone a l (Ej. recurrir ante
una cancelacin de una lcencia).
Por su parte, la titularidad de un inters legtimo
como factor de legitimacin adminstrativa, conesponde a quien er acto admintrativ;;i"t"d';iorte
un beneficio
(si le determina una stuacin positiva
o re rimrna una restriccin), o, por er contrario,
le originara un perjuicio (esa violacin, afectacin,
desconocimien 'reson que habla
la ley)' Al efecto, el inters legtimo debe inierpretarse
en el sentido definido por la
jurisprudencia espaora como;aqueila
situacion en ra que, de prosperar ra pretensin
de su titurar, se obtendra un bereficio o se
dejara "'""nrir.i" plrico de carcter
material o jurdico, derivado del acto de la Administracin"
G"ri"ri"". del rribunal
constitucionar de octubre de 19g2, jurio de 19g3 y
febrero " rgiil. En ambas si_
'er
tuaciones jurdicas indviduarizadas,
artcuro 109 de ra Ley No 27444 permite a ros
administrados la posibilidad accionar para hacer
efectivo suinteres y obtener tutela a
travs del procedirniento administrativ, y luego proceso
el
contencioso administrativo.
En cada caso, er inters no se sustenta en
una norma positiva, sino en s mismo, y
gue atae no a ra corecvdad sino de
manera indivduaiz;d; '*r"" ro ejerce y, en
su caso' a un grupo identificable y circunscrito
de personas
r"l"in inmediatia con
el objeto del acto' En este sentid, debemos
"n legtimo con el
conectar el inters
objeto
(dectaracin, decisin o certificacin)
contenio en er acto
que
pre_
es
cisamente el acto lesivo del inters.
",.,,nLii"luo,

Ahora bien, er artcuro requiere ar inters para


ser regtimo, ra concunencia de tres
elementos sujetivos-formlssizs6,

a'

Ser un.inters personal: por la que el beneficio


o afectacin que el contenido del
acto adminstrativo debe tener repercusin
en er mbito pvaol oe quien ro aregue
(interes no administrativo), esto

*" qr" no." intente,"pi"""ni"rlitereses

genera_
les que han sido confiados a ra Adminis;acin
y preciiail;i;';;'"rya
se ha dictado er acro. como bien afirma GoRLrlt_.1"iijetiuo autoridad
de ra regra
del inters personar es.evitar.que ,n" p"r"on"
pretenda representar ros intereses
generares de ra Administracin; en
otros trminos, rr"* r"ii" q"e er peticionante
tenga un inters distinto de aquer que tendra
ra peoon"
misma,
por cuenta de ra cuarer acto ha sido
hecho 1...
"oJlnistratva
esre concepro
cabe excruir der recurso a ras personas no pueden
inuo""r rno inters generar
de que se cumpla la ley o se respeten ts
frtncipios J"lb"i""rrf, pres este inters

eoierio;i;;;j;
i

(256) SANTAMRpRSfOR,Juan.Alfonso
y PAREJOALFONSO; Luciano;
DerechoAdministrativo.
del rribunal sup'"'o. dito. centro
de E;irH. R;;;n r"""" s.A., p.

lSJT:3.'t'*""ia

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


Publica: es el inters
es comn a todos los habitantes y tambin a la Administracin
simple de la accin popular"(257).

b.

c.

que el contenido del acto


Ser un inters actual: por el que el beneficio o afectacin

inmediata en
administrativo debe tener ua repercusin o incideflcia efectiva e
como inters
califican
no
lo
tanto,
Por
reclamado.
inters
del
titular
del
la esfera
remotos.
hipotticos'
legitimo aquellos agravios potenciales, futuros,
que el contenido del
Ser un inters probado: por la que el beneficio o afectacin
la
administracin, no
de
a
criterio
acreditado
estar
,.io prou"" en el inters debe
bastando su mera alegacin.

frente a un incuando falta alguno de estos elementos, posiblemente estaremos


que corresponde-a toda persona
simple"
un'inters
solo
sino
pero
legtiio,
no
ters,
jurdi o naturafcomo integrante de una comunidad pafa actuar en funcin del bien
profesionales,
tm,:n o de crculos de intrs determinados (Ej. vecinos, familiares'
procedimiento' En tal situaal
terceros
como
definir
podemos
que
etc.),
cmerciantes,
habilitando
cin, el inters no es suiciente para ejercer el derecho de contradiccin'
en el ordeadmitidos
expresamente
procesales
actos
solamente para realizar aquellos
periodos de informacin
en
participacin
jara
denuncias,
como
tales
ellos,
nmiento
pblica, o audiencias Pblicas.
del
Por su parte, el derecho de contradiccin administrativa, como componente
la asuncin de deparala
Administracin
implica
peticin
administrativa,
de
derecho
constitucional
terminados deberes para garantizar ei contenido esencial del derecho
jurisprudenciales
establecidos
criterios
los
a
Conforme
;f""ilit"; r" desenvoivimie-nto.peruano, tales deberes son los siguientes(2s8);
poi el rribunal Constitucional

a.
b.

de peticin
Facilitar los medios para que el ciudadano pueda ejercitar el derecho
innecesarias'
o
absurdas
sin trabas
de cualquier forma o modo de sancionar al peticionante, por el solo

Abstenerse

hecho de haber ejercido dicho derecho'

c.
d.

Admitir y tramitar el petitorio.

e.

Comunicar al peticionante la decisin adoptada'

planteada, ofreResolver en el plazo sealado por la ley de la materia la peticin


la
determinacin.
ciendo la conespondiente fundamentacin de

El carcter incondicionado del derecho a la recurrencia


La caracterizacin del derecho a la recurrencia en sede administrativa como una
dentro
modalidad del derecho de peticin conllev a que incluyramos a la recurrencia
peticin' En
de
al
derecho
que
inherentes
le
son
y
exigencias
particularidades
de las
particuiar nos interesa eatzr que segn los trminos ya delineados por el Tribunal

bonstitucional, cualquier entidad administrativa para respetar el derecho a la recunencia


para que el ciudadano
debera, entre otros aspectos, cumplir con "facilitar los medios
pueda e.ercer el derecho de peticin sin trabas absurdas o innecesarias" y "abstenerse

(r5?) GORDILLOS,rSIn;

p. lV.
Tratado de DerechoAdministrtivo, Tomo 2, Ouinta Edicin. Lima, 2003,

(25g) STC Exp. No 1042-2002-AA/TC, Sindicato unitario de Tfabajadores Municipales del Rmac.

Juan Carlos Morn Urbna

:,!,f,,;:t;fij"J3ilI*o

de sancionar ar peticionanre, por


er soro hecho de haber

Dentro de esta misma rnea, se


estabreci

treti": Gc:ierai ra reora. e a nn;;;; en ra Ley der procedimiento Adminis_


oer recuiso in.initi"tuo, por ra
"ia recepcin o aten-cin "
cual
,"" nti"in no pu"o" .".
ar previo
cumplimiento der acto respectivo".
oe sie moo.'ra comlsion-i"tl?o
"onJi"Lnada
proscribr
nuestro sistema jurdico, cualquier
limiiaclori

de

las entidades exigieran a ros'administrio"aoministrativa oi"i"i""Lri" por ra cual,


ilu,'*ro requisito
de admisibiridad o proceden"" J
,"rr!-o-,-0""r,"r,nprr""to

i;or

r"
Ej. un cobro
de una suma econmica), hacer(Ej.l"-"i*o; ooiig"";u
,:t"" consrluccn
ilegal) o no hacer (Ej. soportar
rn'"i"*iouoie de paso
nrJte) dectaradas
por el contenido der acto administotiuo.
"n ", er ejempro
orn-o se puede advertir,
este condicionamiento, esta.constituid
p", *nocido resabio absoiutista tfpico de
der so/ye
et repere, por er que raAdminsha.ion-"1ia""r
"i amnistrlo-J lup,ri"nto
previo
delacto administrativo, para pode.raomitrfiesol"";;;,;;;;;il"",mismo.
pero,
tambn existen tcnicas ms sutires,
r"'no-i-o, eilo torerabres de desincentivar
derecho de peticin administrativa,
este
e,
ra posibiridad de producir una reforma
peyorava con motvo de ra
atencin "irrr"o, ds ncentivos
para ra no
recurrencia o el consentir un acto
oe grau;e;.
".in,.,."o"

;;;;#;;;:

."rJ

nnrculo

110'1
1 1

r ro.-

racurrao

DE

solrcrrAR TNF.RMA.N

Er derecho de

oeticin incruye er de soricitar


ra informacin que obra en poder
;;
Hi;:i' v, a, e y
l:l
Las1'"i:':i::::
entidades esrab recen mecanismos
o. n.r.iir"r""r"o'ilioll

:p*::::i:d; {

ffi''

lillir;"*-

r,:litjfi }:',:;i,flJ.,t.1,:*1,1,:*i.,i];k:.,iH*iTfff#,.lHii;:
ANTECEDENTE
Art. 35

D. Leg, No 7S7.

CONCORDANCIAS D(TERNAS
Constucin
Ley N0
D.S. No

2780G

informacin;Arr. 2 inciso 6, restriccin


frk^1ry:^ua9:t,rq.de
ta tiberta_d de informacin por
r_ey

oe

rL-si#;;h

d;;t;

medios
a ta tnformacn

018-2001-PCM lncl,,uon en lnc Ta-+i. r'r-:^^-

r-

Il:y:**.nr"*trnro-roei;Ll,Iliil"illi,.rAdministrativos
facititar acceso d.
,rj;;; inormacion
31ofjgl:ltg-qlq
de
las entidades pblicas

CONCORDANCIAS INTERNAS
principo
de parricipacin
I3.|t
ly I 13
r.r,. Arr. tv t.1S principio
de ireOiciiUitiOaO
An' c''J
Derecho de acceso a ra informacin

Art.

ss.4

Ar.

55'5

contenida en er expediente

lffii:J"r.Jii.-i.'i';;"."#'g,rtuit, .o,e'r.i"ljlors
Derecho a ser informados de ros procedimientos
de oficio

de

tas

General
comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo

Art.106.2
Art.117.4
Art.157.2

M.160
M.239.10

Contenido del derecho de pecin administrava


J qu. se realizan eh la Undad de recepcin documental
Medidas de seguridad documental
Acceso a la informacin delexpediente
Difu ndir informacin confidencial

i*it

couENTA,Rtos

el de acceso a la informacin pEste artculo vincula el derecho de peticin, con


del cual se establece el derecho
travs
blica, dndole ,n tr"t"ti"nto particulariiado,.a
parte
o no de un procedimiento, a
ser
de
independientemente
" r.
"*inistrados,
la documentacin oficial poseda por las entidades'

Ot"n"t

el derecho de acceso
como lo ha establecido nuestro Tribunal constitucional(25s),

estrechamente vinculado a uno


a la informacin publica evidentemente se encuentra
Y al igual de lo que sucede
de los contenidos protegidos por la libertad de informacin.

acceso a la informacin pblica tiene


con esta ultima, debe inicarse que el derecho de
derecho individual, en el sentido de
poiuna
un
de
trata
se
too,
una doble dimensin.
que
q"" gi"tL" que nadie sea arbitrariamente impedido de acceder a la informacin

guarden,mantenganoelaborenlasdiversasinstanciasyorganismosquepertenezcan

que se han previsto como constitucionalfestaO, sin m limitciones que aquellas


aisladamente
r*-1" l"gftiras. Atravs de este derecho se posibilita que los individuos,
pero
tambin el
vida
proyecto
de
su
libre,
considerados, puedan tiazar, de manera
perspectiva, en
esta
Desde
fundamentales.
derechos
otios
de
leno ejercclo y Oirtrt"
informacin se presenta como un
su JimnsOn dvual, el derecho de acceso a la
como puede
pi"rupu"sto o medio para et ejercicio de. otras.libertades fundamentales,
alguna'
por
mencionar
expresin,
de
o
opinin,
e
ser la libertad de investigacn,

Ensegundolugar'elderechodeaccesoalainformacintieneunadimensin
colectiva,yaquegaranlizaelderechodetodaslaspersonasderecibirinformacin
informa.
opinin publica, libre e
necesaria y oportuna, a fin de que pueda formarse una
En este sentido, este
J, pr"rupu""to d" un" sociedad autnticamente democrtica.
y a su turno, permite
predictibilidad,
y
participacin
los principios de

derecho viabiliza
el control de los particulares sobre sus autoridades'

dar respuesta a las soliciEl artculo bajo comento, establece no solo el deber de
para que el ciudadano
medios
los
facilitar
de
obligacin
tudes de informacin, sino la
a los usuarios,
atencin
de
servicios
de
kavs.
petiin,
a
de
derecho
el
pulOa e.ereitar
de
el
establecimiento
o
lnternet,
en
i" p"ttr" de portales de informacin interactivos

Es imporiante anotar
lneas telefnias dedicadas a la atencin de los ciudadanos.
solo de la Administracin una
no
exige
derecho
este
de
que
el
contenido
finalmente,
y
conforme a los criterios
respuesta, sino que esta sea cierta, actual, precisa completa'
no se satisface el desentido,
tal
En
estbbcidos por nuestro Tribunal Constitucional.
evasiva' dilatoria'
respuesta
una
de
remisin
la
con
informacin,
iJ " ."i"tr O"
falsa, incompleta, indiciaria, o confusa'

(rSrtSTC E"p-l'{o1

97

-i]})2'H)rc

(Wilo Rodrguez Gutinez)'

Juan Carlos Morn Urbina

anrcuro

111'1

r t.. FACULTAD DE FORMUTAR CONSUTTAS

El derecho de peticin incluye las consultas por


escrito a las autoridades adminlstrativas, sobre ras materis a ,u crio y
.r ientdo
vigentc

;;;;;;ilr,.

111.2

lus
comprende su acconar, particurarmet.'aqu.rJ;;;;;'r.
prrpia entidad.
cada entidad atribuye a una o ms de sus unidades
corj.trn. para absorver
tas consurtas sobre ra base de ros pieceaenies
d;

;i;;;., seguidos en

CONCORDANCIAS INTERNAS
T.P.

Art V 2.9 Pronunciamientos vinculantes


-

Vl
33.4
Irt. 196
Art. 173
I.P.4rt.

Art.

precedentes
aminittvs
procedimientos_sujetos
Jvatuacon previa con sirencio posivo
Derecho de peticin amsfafua
presentaci
de nforms

----'-

"'

couENTARros

El derecho a consultar como derecho de peticin


En el estado de desorden en que se encuentra
el ordenamiento administrativo
y por su vastedad, aparece como necesario
que ra Administracin comunique a ros
adminstrados, cuar es,ra posicn oficiar que
sustenta y que pueda servir de base
para ra determnacin de.alguna pretensin
futura. por r,i, g?rti"rro incruye como
otra modalidad del derecho de peticin administrativa
oe trmri.. consultas a las
autoridades pblicas' que. conforma conjuntamente,
con"rel servicio de asesoramiento
a los usuarios para compretar formuraris o
scrto t"rt.lrazil-"i0"0", de brindar
informacin generar sobre ra entidad
1art. s!, instrumentos puestos ar servicio der
mejor entendimiento
ras. autoridades y ros administrados,
as como faciritar a
11!re
la comprensin
anticipda'(previsibirio"iJ"li
de ra rey
"pricacin
""ff1|;3i5f;;dos
La consulta instituye un procedimiento especfico
para la determinacin cierta de
un hecho donde ra entidad fija su criterio
sooi'er tratamieniolui]'" ,n supuesto
de
hecho propuesto. En arguna-medida, esta piion
administrativa,
porque las mntestaciones a las consultas
fcilitan alos adminisioo"
*nocimiento y
entendimiento de ras normas que res conciernan,
aranticiparse ;;i;."lr" interpretacin
que la Administracin consideia apricabre y,
por tanto, cuat se et tramiento jurdico
previsible para ros hechos consurtados. poi
Jjmpro, pueden
de consurtas
escritas, si determinado hecho es oe ta comfetencia
de ra autoridad, ra vigencia o no
de las normas de su mbito, ra interpretacni"uio"
" argn precepto o su apricacin
al supuesto de hecho propuesto, y en generarcuatquier
tacin pueda suscitar duda al aminJtraointeresaOo. custi;;L cuya interpre_

proru"ui"';;;

;;;;"

El derecho a consurtar y a serrespondido,


como componente der derecho de peticin, es un verdadero derecho subjetivo
,n Tnt"i"l"giii,o, obtener una
interpretacin autorizada de aemineicion!qr"
"rsieniao "n aradoptar
ua "rion, respete
pronunciamientos
sus
obtenidos al emitir un nsulta
".t" anticiaal Uiue ta Oiferencia
de la peticin de informacin, en er qu"
no
un inters concreto y a ro nico que
aspira el administrado es a obtener dltermioos
"tilt" conocmientos
que permtan ampriar

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


peticin
o precisar los que se poseen sobre una materia especifica. De este modo, la
(independientemente
que
la
emite
parala
entidad
vinculacin
ia
de consulta, conlleva
del funcionario que la.suscriba), en cuya virtud, esta debe atenerse necesariamente a
presupuestos de
ls criterios expuestos en la respuesta si el contribuyente realiza los
y
aplicable
la
legislacin
entidad,
a
la
proporcionados
los
datos
hecho coincidente con
no ha sido modificada.
La respuesta a la consulta

por su parte, el acto de respuesta de la autoridad, constuye un acto administrativo


jurdicas, siendo los ms evideclarativo generador de determinadas consecuencias
el principio de conducta
y,
operar
hacer
Jente, la auiovinculacin de la administracin
consultante.
procedimental a favor del
los
La norma establece que las entidades ofrezcan la respuesta sobre la base de
lo
informado
que
de
sentido
en
finalidad
la
con
entidad,
precedentes existentes en la
i"ng" ,n"yot certezay vinculacin para la entidad. La regla que prohbe ir contra los
acts proiios (venire contra factum propium no valet), es aplicable a favor del consulde la
tante, de modo que si acomoda sus actos a los hechos que hubieran sido objeto
jurdica expuesta en la consulta,
la
consecuencia
podr
variarse
previa,
no
consulta
sin incurrir en resPonsabilidad.

B rrrooelo DE Escntro
Vase en el Anexo No lll, Modelo de escrito de consulta previa sobre tramiacin
de procedimiento administrativo (Modelo No 3)

ARTCULO I

I2..

FACULTAD DE FORMULAR PETICIONES DE

GRACIA

112.1

112.2

112.3

Por la facultad de formular petciones de gracia, el administrado puede solicitar


al titular de la entidad competente la emisin de un acto sujeto a su discrecie
nalidad o a su ibre apreciacin, o prestacin de un servicio cuando no cuenta
Con otro ttulo legalespecfco que iermita exigirlo como una peticin en inters
partcular.
-Frente
a esta peticin,la autoridad comunica aladministrado la calidad graciable
de lo solicitado y es atenddo directamente medante la prestacin efectiva de lo
pedido, salvo diiposicin expresa de la ley que prevea una decisin formal para
su aceptacn.
Este derecho se agota con su eiercicio en la va administrativa, sin peruicio del
ejercicio de otros derechos reconocidos por la Constitucin.

CONCOFDANCIAS INTERNAS

33.4
44.3
Aft. 106

Att.
Art.

Art.

186.1

Procedimientos sujetos a evaluacin previa con silencio positivo


Procedimientos ex'entos del cobro por derecho de tramitacin
Derecho de peticin administrativa
Actos que ponen fin al procedimiento administravo

Juan Carlos Morn Urbina

couENTARros

Las peticiones

graciabres, han sido conceptuarizadas como


aque[as que no pueden
apovarse en otro titulo que el genrico derecho de peticin
r*"ono",'o en !a Censtltucin. e implica una esperanza o expectativa que
la autoridad, en atencin a razones de
mrito sustentadas, acceda a lo solicitado.

As sucede, en ros. procedimientos para ra obtencin


de pensiones de gracia, de
indultos, la concesin d-e Preferencias o ventajas, para
solicitar la formulacin de polticas, produccn, modificacin o derogacin e alsposiciones,
n."or"rento de ra
estructura
o

funcionamiento de ros serviios pbricos, ta reatzan


oe'ilrs,

despriegue
de funcones o similares, ya que segn ra doctrina'y r"srr""io;
;.;J"radas,
ambas
no ameritan encontrarse sujetas al mismo rgimen procedimental.

Afirma GARCA DE.EN.TERRA, que ras peticiones graciabres


tcnicamente no
deben obligar a la Administracin a "iesolverias' o
aplicarles tcnicas del "silencio
administrativo", o sino solo a "acusar recibo Oe ta peticiOni"*lJlJ":v
"sustanciarla"
(darles respuesta)e6o), denotando ras particularidaes
de

""t"

or""hol

La comisin re ha dotado de argunas particuraridades


muy especiales a este
dereeho, tales
como:

El agotamiento del derecho en ra sede administrativa,


desde que al no ser peticio_
nes soportadas en normas regares o constifucionares que
r" s,i.rae

sustento,no
existe posibilidad deljudicializar la legalidad de la actuacin
de la admnistracin
en este extremo.

De otro lado, el pronunciamiento de respuesta de la


Administracin ante las peticiones graciables difieren de ser verdad'eras decisiones
estmtoas o negativas
tradicionares. por eilo se ha regurado ra respuesta
escrita como la primer forma
de atencin de este q:rg"lo'pero contemprndose
t"ru*1" Jl"ilcon efecva
directa de aquello solicitado por la autorid0.

ryricuto

11s.. REQUISITOS DE tOS ES{CR]TOS

rodo escrito que se presente ante cuarquier entidad


debe contener ro siguiente:
y
l{.or.?r."r. ape[idos compretos, domicirio y n.rrero J.
Nacionar de
tdentidad o cam de extnnjera'eraomit;,

1.
_
2.
3.
4.

1Z0o

;;;"
t;;;;;;

catidad de representante y de la persona a quien represente.


La expresin concreta.de ro pedido, ros fundamentos
de hecho que ro apoye y,
cuando le sea posible, los de derecho.
Lugar, fecha, firma o huella digital, en caso de
no saber firmar o estar impedido.
La indicacin del rgano, la entidad o ra autoridad
a la cual es dirigida,lntendindose por tat' en ro oosibrg a ra aul"11d d., grao
mas ..r..n'rir.iiio, segn
la jerarqua, con comiretencia para conocerlo-y
resofuerlo.

Oence oe eNreRRfA Eduardo y FERNNDEZ, Toms.


Ob. cit., pp. 87 y 8g.

ComentariosalaLeydelProcedimientoAdministrativoGeneral
notificaciones del procedimien'
La direccin del lugar donde se desea recibir las
en virtud del numeral 1' Este
expuesto
sea dife-rente l domiclio real
to.
"unOo
r.io surte sus efectos'desde su indicacin y es presumido
l.iniiidi*iJ.
,uiiii.nt , mientras no sea comunicado expresamente su cambio.

6.
7.

que acompaa, indicados en-el.TUPA.


La relacin de los documentos y anexos

de procedimientos ya
identificacin del expediente de la materia, tratndose
iniciados.

la

ANTECEDENTES
LNGPA.

M.62

D.S. N0 094-92-PCM.

Art. 19 in fne (relacin de anexos)

CONCORDANCIAS D(TERNA.S
Ley

N.264e7

[%?flii[,:?',1.d"x;'Jff::if*,]*.*iffi::1iJ,,".;
ldentidad)

Nacional de ldentidad
R.J. No 454-2000-JEF/RENIEC Empleo d'el Documenlo

D.Leg.N"943
R.

No

210-2004/SUNAT.

OUtigacinCeexigirnmerodeRUCenescritosdeadministrads en determinados procedimientos


so obligatorio de. RUC en todo trmite administrativo,
ntenciso administravo y cualquier otro procedimiento
tributario

CONCORDANCAS INTERNAS
Rgimen de la noficacin Personal
Contenido delTUPA
presunciOn de veracidad del procedimiento administrativo

Art.21

Aft.37
Aft.42

Capacidad Procesal
Rebresentacin de personas jurdicas
Deber de abstenerse a formular pretensiones ilegales
;; trobar la autenticidad de los documentos que presenta ante la

Art.52
Art.53
Art. 56.1

;;

Art.56.4

Aft.62
Art. 155

Art.157.1

,/

entidad administrativa
Presuncin de competencia desconcentrada
Modelos de escritos recurrentes
Sistema nico de identificacin de escritos

couENTARlos

fundamentados que los admiLos escritos, instancias o solicitudes son los pedidos
peticin
realizan ante cualquiera
la
a
constitucional
derecho
su
de
nstdos en ejercicio
intereses'
entidaes con la finalidad de obtener una satisfaccin a sus

;;";

e inte-

como se trata de una va que tiene muy diversos contenidos, derechos


iniciales. comunicaciones
reses, la presente norma est oirigioa a homogeneizar las

pero tendiendo tambin a ser bastante


e los aOmnistrados hacia la administracin,
las
exigencias que la ley precedente tena
flexibilizado
ha
medida
t iierta
que as lo exija es obvia la exipositiva
materia. Aun cuando no hay norma
"r"
pero no cabe exigir en
los
administrados,
"it
pedios
de
los
6"" O" l escrtoredad de
formalidad
especiales,
procedimientos
en
contrario
en
expresa
norma
cambio, salvo
de tinta de
papel,
empleo
idioma,
ipr"" alguna, tales como, dimensiones, o tipo de
mquina'
a
escriturado
ser
manuscrito,
ser
membrete,
determinados color, uso o de
o en fotocopia firmada, ni otro formalismo parecido, que carece de

;;;"t

;;

en cmputaora,

Juan Carlos Morn Urbina


contenido esenciar. rncruso, cuando ras
endades optan por emprear formatos,
estos
deben ser gratuitos,
y oe riure rffigci, collorme
prantean ra mayora de
:'Tprg..
autores esta flexibilidao
aede
F.i", o"l administrado
que po condiciones personales "(posibiiidaoes
"r"rqlii*nsideracin
materiales, ""
o por ct,ndiciones der contexto (extrema
"rrt*i" o interectuares)
uroencla a" p,*"nt"rJ'!scrt,:,
estado de
necesidad impostergabre, cercana a" pra
oe trmino, ei".j'"'""nti"nde protegido
por el principio de informalismo
a t"uor.ryo.

ldentificacin del administrado


El primer requisito tradicionar es ra identificacn
prena de ra persona que acude
ante ra autoridad adminstrativa. p"iio
es necesario, que er adminstrado se

identifique con nombre y aperrioi


mmprits, domicilio rear, nmero der Documento
Nacionarde rdentidad lno copia, i q""
- se trate de extranjero, en cuyo

to sustituye por et carn

o" e*traniiia.

caso

Es importante que en caso de representante".s".""o_Tp,"e


er poder cofrespondiente y ra identificacin oe a quiei
i"pr"s"nt". La fja;n d"ilorini"tr"oo qu"

acude ante

ooTiTr:ig1^reurta"" imiorranre

pa*'q* i"ridad anarice ra


regitimacin, '"e intes
pn
grg proceoe, y para dirucidar quien es er administrado
que ha obtenido er agotamiento
oe ra v'administrativa en su momento.
La nica excepcn a este requisito
es er ejercico de ra facurtad de denuncia
que
segn er artcuro es admisibre sin identiircacin
der interesado.
La exigencia de nombre y.apellidos
completos, y domicilio real (distinto
al domicilio
procesal) sirven para
jr

mejor identifi""r
ri'ii"#.'l|,ilmnistracin to
confunda con otra persona' en cuya virtud
es un requisito establecido en su favor.
por eilo, sexiste
rg'rn oeL;to
estos
to' s impiden para ra.Administracini"no"", enunciados, soro afecta erescri_
pt"n"reni"'al aminstrado. por
ejempro, si erdomicirio no
pero ra aministraciJi'ro *no"",
por tenerro regstrado, por algn
"" ""pifi";;,
proceomilnto coetneo o por
"""

il;;i;;

otra circunstancia,
ello no afecta er escrito, pr"ri" nhin.ioion"on
un mnio de dirigencia puede
sanear el tema acudiendo a sus registro"
inrorr""ii'1lt-".". . sucede, con
los escritos que presentan ros misis
empteaoos pi""
sus entidades,
de ros proveedores con respecto a
ra entidad a u craL sum"i;;
"i" bienes, o ros
escritos de los usuarios de cualqui"r
s".iJo pblico ante la concesionaria.

Fundamentos del pedido


Las soricitudes que seformuren debern
contener, ras circunstancias que identfi_
que er inters der administrado,
sus r,e"to", razones,
e' que
derimiten er objeto
Yse uErrrlrer
procedimiento.
der

j:?rf'ff:Trff';j::i

l"-"""*io

flexibilizar el requisito de ra rundamentacin

parricpacinil;liff :""!'fJ#::,,J;.ff

,":;":?l,tl!:1'L.ffi

,T:ff
para justificar jurdicame_nie
ra uase e-suJedido, r.
peticin gracabre que en particurar
oe ta
"*i"t!"il"iJia ngura
ro tiene-base.;#;;'"1"#""
por ro que
podra ser rimitada oor ra va
de e;ig;;;tl tegat.expre." p"rJrtir
er escr*o,
y, finarmente, por ra rretevanca
fundamentiacin jurdica gue aporta
et administrado por c,y:nto er eblr
o aJri, a nor,'" j""JL-a
oe"pono"
la propia Administracin y no ar
ciuoaoan. omo bien afirma pARADA
abonando"
a favor de esta posibilidad:

il ilJJ;

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


"La solicitud es tambin el vehiculo formal, un escrito porteador de variadas
de denuncias
mercancas que van desde el ejercicio de derechos o intereses,
pecin
lo que no es
de
simple
de
derecho
al
de infracciones al ordenamiento,

*iO"*"nt"

exigible;"aunque s licito impetrar. Este derecho formal, no material,

de una pretensin sustantiva


i" p"ti"On (...) ndtiene por qu vehicular el ejercicio
puede
que
contener una aspiracin'
protegido,
sino
o Ob un intes jurdicament
pblico
manera discrecional o
de
poder
pr
el
conceder
a
u* pti"iOn simple,

graciable

(...)"(261)'

Data

una importancia
La indicacin de la fecha y lugar de redaccin de escrito tienen
que lo-realmente trascendente
puesto
piopio
expeOiente,
del
para
los
fines
,"t"tu"
por la Administracin, que es el
resulta t techa y lugar de'recepcin del documento
los plazos de prescripcin
competencia,
la
fjar
de
dato determinante iara efectos
administrado y la fecha
del
lugar
del
selamiento
El
etc.
la prioridad de atencin,
de empleo de
posibilidades
la
para
fijar
de suscripcin son refeientes importantes
documentos'
los
de
los medis alternativos de recepcin

Firma o huella digital

al adEl requisito de la firma o huella digital sirven para identificar.plenamente

principio, la firma del


ministrado solictante. Escalonadamente la norma exige en
en el documento de
consignada
la
a
similitud
guardar
administrado, que debe
no sabe
en caso de no ier posible porque el administrado es iletrado o
identidad;

del ndice derecho


imar, se por satisfacer este requisito mediante la huella digital
en el escrito.
imposibilitado de
Finalmente, y aunque la norma no lo mencione, en caso de estar
proceder
la firma
siempre
hecho el administrado para cumplir estos requisitos,

aruego,quedeberrealizaunservidordelamesadepartesconUntestigo,en
presencia del administrado.

ldentificacin de la autoridad destinataria


especfico al cual
La solicitud debe consignar a la autoridad, la entidad o el rgano

r"

que se
rig" el administraoo por tener competencia para adoptar la decisin

solicita.
que considere corno
Esta norma contiene la regla orientadora para el administrado
grado
ms cercano al
de
la
autoridad
a
sino
destinatario no a la autoriad mxima
jefe
con la finalidad
etc')
de
rea,
local,
departamental,
regional,
usuario (director

que los escritos .JOlt"n no a las mximas autoridades de la entidad como ha


sdo costumbre en nueitro pas (presidente, ministro, alcalde, etc.).
se trata de inducir a evitar esta costumbre, en la medida que conduce a la conpases y
centracin de documentos y la dilacin administrativa por la cadena de
pedido'
al
para
atencin
dar
salida
de
trmites que origina tanto de ingreso como
que
se esdesconcentrada
competencia
presuncin
de
la
Concordantemente a
la
celeridad
de
que
a
contribuya
pide
ciudadano
al
se
62,
artculo
el
en
tablece

y
Adminis(161) PAMDA, R"r n: Rgimen Jurdico de tas Administraciones Pbticas Procedimiento
trativo Comn, P.281.

Juan Carlos Morn Urbina


ra atencin de ros,documentos, presentando
sus peticones ante ras instancas
desconcentradas desde et princlpio. -

Lgicamente, si en este caso como


en cuarquier otro, er administrado
equivocare
la conpetencia der igar-:c p"," *noo,.
eetitoro,'er;;;;- ser suprico en
oelintormari"'o

y{:E"J

sijri"nb " p"tr-""n"""

?ifipio

"n

ros

artcuros

de ra presentacin de recursos, er recunente


debe saber diferenciar

"T;1*""
- Er rgano ante quien er escrto der recurso debe ser presentado
recunida).

Er rgano ar cuar se dirige inmediatamente


er recurso (ra mesa de partes).

Er rgano habilitado para pronunciarse


sobre er recurso (quin resuerve er
recurso).

ff,T"rff:elSestinatario

(ra autoridad

que se ha de consignar es et rgano


ante quien et

Sealamiento de domicilio
Es importante que er administrado indique
a ra autordad, er rugar donde desea
recibir las noficaciones del procedimienit,
cuanoo este sa diflLnte al domicirio
real consignado en el introito del escrto.
se trata der domicilo especal constituido
para efectos admnistrativos.
conforme a esta norma, se provoca que

el administrado constituya un domicilio


para fines administrativos en er.cuar
se presumir, sin aomiiir p-ru"0"
contrario,
que reside permanentemente ah p"r"
"n
de
y cumprimiento
de sus obrigacione-s. por esta r".dn, "tejercicio
. qJ" ser inerevante cuarquier cambio
rear
de direccin en tanto no sea *rrni""o
por escrito iguarmente a Ia entidad.
Este ser el lugar y momento para que
el administrado
de coneo electrnico o fax paia ,*"ii*t"aciones. pueda habilitar el empleo

J.;;;;;

Relacin de anexos
Para mejor orden y evitar prdidas posteriores
se ha estabrecido que en er mismo
escrito se indiguen. cures son ros ocurnentos
acompaado., ,un se exija en
el Texto U n ico de p roced m ientos-nOmiiisiratuo".
i

De tar suerte, si posterormente ra


entidad afirmara que farta argn documento
ar
escrito, eradministrado tendr una
ooote g'rantia pa
ro entreg: ra
aceptacin incontestada derescrito
siguieio ras eiigencia" J"l rpn ra
en el escrito de la documentacin
v mencin

"r;;r;';

ldentificacin de expediente

"nr"g"J".

Exclusivamente para ros escritos


sucesvos ar incar, ha sido estabrecdo
que er
administrado indique en el texto oer
s"io cures son ros datos mnimos der
pediente para identficarfo (por
exlo g"n"i-r" trata det nrnerq
;i;rdad, fecha y
nmero correrativo der escrito qu"-*""rpno"
ri rJri"i;;;;1"'"

General
Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo

Estosreferentessirvenparalosescritosdelprocedimientoconstitutivocomodel
recurso Y de la fase recursal'

Comoseapreciaraenlosartculosl26yl2gestosrequisitos.sonsubsanables
d; u oriniitt"cin en dos niveles. Un primer nivel
por tos administrado.
es el que debe brindar la adnrinistracin
de alcance general p"r"lrlqu"r requisito,
y reflexiva'
posiUitiCaO,.g"
p"tt".
segunOa
una
*it1.
Y
9'd"nJ1liva
desde la Mesa de
permite
a la Adque
petitorio,
del
y OeiconteniOo
circunscrita a tos requisi" O" n"

";Jd"

ministracinrequerirlas,o'.,na"ondeestostemascuandoseadvierteinsuficiencias
analizados con criterio profesional'

;;;t

Cuandoelescritoconstademsdeungpgina,essufrcientefirmarsololaltima
ta unin de las hojas' la foliacin

pgina, no exigindos"

t"V"t

t"rmalidades'

mo

correlativa,identificacinespecial,etc',comoenelproceso.judicial.Paraellobastael
erexpedienie, de foliar y conservarlo en orden
deber de la Administra"in 6" org"nizar
hce aconsejable la suscripcin de cada

corretativo. si bien ," ;iid"i;ersonal


parecidas, son potestades de los
folio, la numeracin o"l"i pgi""s o circunstancias
su contra'
administrados, pero no exigencias en

anrcuLo t t+" copls oe rscRmos

114jElescritoespresentadoenpapelsimpleacompaadodeuna.copiaconforme
inayor.para.notificar a terceros.

1't4.2

y legible, ..luo q-u.iurt. neeiario.un nmero


con la firma he l autoridad y el sello de
La copia .. uru|litr .rini.tt.o
i..[i"qu. ir,ique fecha, hora v lusar d.e nlse*13i,--,
tiene et mismo vator legal que el original.

;;i;rpeuio

ANTECEDENTE
LNGPA.

Art.63

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art.22
Art.40.1.3
Art.40.1.1
Art.117
Art.118
Art.119

Notificacin a pluralidad de interesados


i;ir;d.:licitar dos o ms ejemplares de.documentos
prfriUicOn de solicitar documentacin que la endad posea
Recepcin documental
p.tt la celeridad en la re9.e!9191.-^-.^,
para la recepcin documental
iii.

natit

ttes

couENrARlo

o fotosttica de los documentos


El recibo de la solicitud es la copia mecanografiada
funcionarios del registro. Este
por
los
que se presente, un" u". -itig;il;u y nu*era-da
ingresado tiene como funcin
original
que
el
mis *o valor
que en original

cargo,

ti"*

"lr
dl administrado de iniciar un procedimiento
pi""Jirnental
dejar constancia del
excitado a la Administracin el despliegue de sus
y de tas condiciones ""to
el.escrito fue entregado conforme al ruPA
funciones. De tal suerte, u" t"rtironiar si
fue emplazado para presentar alguna
,i
(si no tuviere oo"eruacoiJ.,
"r
"o*ilistrado
que se presenta la peticin.
inioi*""in exigibte, v l" tl"n" indubitable en

""il;;;;

Juan Carlos Morn Urbina

anrculo t l 5.. REPRESENTACN

ll5.l

pEr ADM|N|STRADO

Para ra tramitacin odinaria de


ros procadimientos, es req-uerido
poder generar

fc-rlLd ;:reuiltg

sm- . u4-i.iiian cr.purona


acreditando una carta podr con ,i,
ih ,ri.liJ'o.
Para etdesistimiento . pr.t
nrii

j
o

115.2

.ierti
v'|v'| s El
.n

t"'miitn'convencoh,ldibl1.01[[xtliTl"*"1?::1?f

er escriio, o

::H:?f ::

requerido poderespeciar ndican'o


eipiesamenti !i o s ..tJ. p.ra tos
cuares
tue conferido. Er pbder
admin isrrado,
medianre documero privao .n
n*, bgfi.;;r-r;,ii'ilit-,if o tuncionario
pbrico autorizado.paia el
*ecto,
r.ianie u-e"in .n .orprr*
cencia personar der'administr.J'iip.enhnte
ante ra autoridad.
Et empreo de ra represenracin
no impibe
cuando lo considre pertinente,
ni;i"cru
por este de las "minisrado
obligaciones
que
queexansucompaiecenc.;;;i;'r;'i#J#ll,T::|.|,Ti!";
exiian su comnrra.oni no,-^_^, ^lryTpnto

.'p;;il;, il;;ri=,;;:;i,fi 'iii

iriii*o

1is.3

;il;;;;

lrilloi"

ANTECEDENTES
Art.23
Art.7

LNGPA.
Reglamento LSA.

CONCORDANCI.AS EffERNAS
D

Les N'

D.L. No

2es

26002

**t$$#*H*:;*,i**F,,?,,#*##trffi*

actos
Ley de h
na

CONCORDANCT AS |NTERI\AS

Aa

52

Art.53
Art. 58

Art. 186.1
Art. 189

Capacidad procesal
Representa'cin de personas jurdicas
uomparecencia personal
ponen fi n at procedimiento
administravo
l1g:.grS
Desistimieto oetproat-imient

prrffi;;

couENTARros

Este aftfcuro aborda excrusivamente


er tema de

ra

representacin convencionaf para

:iiffi tffi ;lJffi#:li"fj;1il:"ff Tol.l?l''o'rqihH;"senracin,esa,


p"""",*-pi';;,;;p'r;;'i;il;i?,"'tr"ffJffi&ffi

;XJffi i#1,i1:
cualquera puede otoroar representacin
otra persona, sn necesoal
partia'rlaridad, p"""
de reunir alguna
e; r"
adminstrativas.
"oJdi'.
"*o,i"des

;il;;;;"r

,,nrf"n|"3itas

.
'
'
'

en que el mbito administrativo


se puede otorgar poder son

ras

Carta poder.
Desgnacin de persona cierta
debdamente identificada en ef
escrito.
Poder especiar con firmas regarizadas
ante notario o fedatario.
Acta de decraracin en comparecencia
personar ante autoridad (poder
por acta).

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


tenga que
La existencia de la representacin no impide que el representado
iila autoridad lo considera conveniente y se cumplen las
isnatment

"orpr"i
condiciones para ello.
"

!r ,i -rr.,

por el otorgante en cualquier momento' e


f- isntacin'es de libi revocabilidad

en el procedimiento'
ncluso s le presume si el administrado interviene directamente
que se pueden presentar en la actuacin procedimental del admi-

Las hiptesis
nistrado son:

a. Actuacin Por s mismo.


b. Actuacin por s mismo, con patrocinio letrado'
c. Actuacin por representante no letrado, sin patrocinio letrado'
d.Actuacinporrepresentantenoletradoconpatrocinioletrado.

e.

Actuacin por representante letrado'

mrculo t t e.- acunuuclt'

116.1

oe

soucruoes

en obtener un mismo acto


En caso de ser varios los administrados interesados
conjuntamente
pueden
Gomparecer
incompatibles,
t.t.s
administrativo rn int

pi meo de un solo escrito, conformando un nico expediente.


que
116.2 iueden acumularse en un solo escrito ms de una peticin siempre

116.3

se trate
pero
coniuntamente'
y
de asuntos conexos que permitan tramitarse resolverse
alternativos'
o
no planteamientos subsidiarios
o existiera in'
Si a criterio de Ia autoridad administrativa no existiera conexin
se les emplazar
un
escrito,
en
planteadas
p.ticiones
.lrjiiuiliOU
proc-eder
para que pt...nt. peticibnes.por.sbparado, bajo apercibimiento de
en
su
defecto
o
separables,
fueren
de oficio . rustan.ii.s indivibualmnte si
procedimiento'
disponer el abandono del

*ii.i.s

CONCORDANCI,AS INTERNAS

Aft.22
tOZ

't.
Ari:

Noficacin a plumlidad de interesados


Solicitud en iniers particular del administrado
en tos prbcedimientos iniciados a pedido deladministado

ii

co*ENTARtos

Esteartculoreguladossupuestosdistintosdeacumulacin:

La acumulacin objetiva de pretensiones de un mismo administrado.


(unificacin
La acumulacin subjetiva de pretensiones de ms de un administrado
de personera).
que se les traLa acumulacin de peticiones o de solicitudes, tiene el propsito
y,
concluyan
luego,
y
simultnea
agregada
manera
de
mismo expediente,

mite en un

la
en un mismo acto administrativo, evitando traslados, notificaciones' simplificando

Juan Carlos Morn Urbina


actuacin de pruebas y lmitando fa proliferacin
de recursos. Es la solucin adecuada
cereridd p"r"
o" peticiones mrtipres de uno o varios
"lurioJ'""r"r

fl,:H:lfr:e
--

':

--

-.,^Japreuiar
por ia ubicacin de la norma
;ues
en eonrenta:io, la cpcr.tunidad
qre
de un proceso
reflexivo de anrisis de prooaria".*rt"l"""r,
"s'ia
oe s=ur o-rit""iio19,
ta"";;;;i; "r proceso.
Si bien es factble una acumula"On posteoi.ella
"]t;",n
debe basarie
ya

adecuada para hacerio e1 en et

del administrado, sino en que de proceoer


a, no

peticones a acumular o se retrokig"

"inr,lirJ*?',ta

,"

no en la pecin
ocasione entorpecimiento a las

""tr""ion"a.

establece como causas de denegacin


de la acumutacin, las

rntereses ncompatibres entre ros


administrados que pretenden ra
acumuracin. si
los administrados tienen intereses
mu-nes resutta procedente ra acumuracin.

Pretensiones

subsidiarios o arternativos der rnismo


administrado (por ejempro si
una de ras pretensiones es propuesta
n- ta conicio" . qr.
sea acogida
la otra, o si una de etas
.llit qr"
ra Administracin
si ra otra fuere desestiT^1g",,
"" o r u="io """ considerada por""tes
rltensiones son ppuestas para que ra
autoridad estime uno u otra).

:fit;::?:ffs

no conexas objetivamente, aunsue provensan


det msmo

una vez denegada ra acumuracin, ra


autoidad

debe requerir ar administrado o


tos administrados oara que presenten
sus escritos por rp"r"iol'a;'
apercioimento
de proceder de onio a sustanciarra
noivlauilnte sifueran ,"p"r"br"r.
que no tueran escind'o':",'.::g:r"n"ion"s
soro en caso
atendieran a ra intimacin er administrado, la autordad podr disponer
er abandn1g1ra soricitud.
claro gue en cuarquier
momento podr el administrado renovar
f"-J"li",on.

/ni

anrculo r rz.. necepcN

117'1

111.2

DocuMENTAT

cada entidad tiene su unidad generarde.recepcin


documentar, trmite docu_
mentadoeq o mesa de partes, spo
canooG;"i;in."rlli.o,
en varios
inmuebres ubicados en zon"i i;i;t;;,
cuyo caso conesponde abrir
en cada
locarregistros auxiriares a piri'prr,
icuarreportan todo registro gue rearicen.
Tares undades estn.a ..tgo
a. rr"u;, ui regiso o.t ingre.ii;ios
escritos que
sean presentao:rr:_r_rrtoa de
aquetos icuments-;;;, po,

dirisidos a otros rganos o amristrad*:i,;;;;;i;;lio,o.n ra entidad


et carso,
practican tos asients respectivos"ietano
su oJi.il]ir.ro o satida,
indicando su n.mero. d"
,oi'v destinatario.

il;;,;.n*, ir,'

ff Tl'JSi:l[ir,,,,J,?J:,d;it;;'o'.*ru.ion.,*iliiilii,;*ermismo
(262) Debe ser.trmite documentario,
segn el texto detAnteproyecto.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

117.3
117.4

Dichas undades tendern a admnistrar su informacin en soporte informtico,


cautelando su integracin a un sistema nico de trmite documentado.
Tambin a travs de dichas unidades los administrados realizan todas las gestiones pertinentes a sus procedimientos y obtienen la lnfotircin que requieran
con dicha finalidad.

ANTECEDENTES
Art.57
Art.34

LNGPA.

D.Leg. No 757.

CONCORDANCIA D(TERNA
D.S. N0027-2010-PCM CreanCenfodeAtencinTelefnica(AlotulAC)paraatencinalaciudadana sobre informacin bsica de procedimientos, orientacin y quejas.

CONCORDANCI,AS INTERNAS
Art.114
Art. 118
Art. 119 y ss.

Arl.124
Art. 125
Art. 132.1

Copia de escritos
Reglas para la celeridad en la recepcin
Reglas generales para la recepcin documental
0bligaciones de unidades de recepcin
Observaciones a la documentacin presentada

Plazo para la recepcin y derivacin del documento a la unidad


competente

couENTARros

Un aspecto esencialmente pragmtico pero trascendente para conservacin de los


derechos de los administrados es la presentacin de los escritos. Este aspeclo tiene
una serie de reglas que son pertinentes observar.

Como pauta general, los escritos deben ser presentados en la Ventanilla nica
(denominada en la prctica como Trmite Documentario, Mesa de Partes, Unidad de
Receptora, etc.) establecida para el efecto en cada una de las instituciones competentes.
Los administrados -personalmente o mediante su representacir- se dirigiran ante
esa dependencia presentando el escrito correspondiente, momento a partir del cual se
le da ingreso, registra, numera y, en el da y directamente, debe derivarse a la unidad
orgnica competente para su atencin.
El establecimiento de la Ventanilla nica sustituye la modalidad de recibir escritos
directamente por cada una de las unidades orgnicas de las entidades destinatiarias
reales de los escritos. Tal sustitucin asegura al administrado: uniformidad de trato
para la entrega de sus escritos, as como la posibilidad de acceder simultneamente
a la informacin necesaria que desee.

lndependientemente de este aserto, se debe reconocer que su establecimiento


impone a la Administracin la obligacin de generar un expediente por cada nuevo escrito presentado, debido a que el principal se encuentra en la dependencia respectiva
que conoce del asunto y no en la Ventanilla nica, e impone a cada uno de los escritos
sucesivos a la peticin inicial la necesidad de seguir el curso del expediente principal
hasta incorporarse fsicamente a 1, todo lo cual resulta inconveniente porque demora
para que el instructor reconozca, tome conocimiento e incorpore cada escrito al principal.

Juan Carlos Morn Urbina

otro inconveniente se presenta cuando se trata de entidades pblicas que


cuen_
tan con ms de una sede administrativa o con unidades orgnicai
Jesconcentraoas
ubicada-s en lugares diferentes. En ambas situaciones la
extencia e una Ventanilla
por instucin dificulta al ad.ministrado la presentacin
de
por lo cual la
!;;_.;; I'o prcasufJacjo por disponer la existencia de ventanilla""s"rto",
rini"".'"n cada sede
institucional.

.r,

anrcuLo r re.- neclAs

pARA cELERTDAD EN

rA REcEpcN

siguientes acciones para facilitar la recepcin personat de tos


y evitar su aglomeracron:
La puestaen vigencia d9 plogr.amas de racionalizacin deltiempo
de atencin por
usuario yla mayor provisin simultnea de servidores ecJi exclusivamente
a la atencin de los usuarios.
El servicio de asesoramiento a los usuarios para completar formularios
o modelo
de documentos.
Adecuar su rgim.eT de horas
lro:fes q1F !a atencin al pblico, a fin de adaptarlo
a las formas previstas en el artculo 137ttt l.
Estudiar la estacionalidad de la demanda de sus servicios y dictar
las medidas
preventivas para evitarla.

*:-fltj*!i-t-.99!1in_las
escnros de tos admnstrados

1.
2.
3.
4.
5'

lnstalar mecanismos de autoservicio que permita a los usuarios suministrar

directgmente su informacin, tendiendo tempteo e niveles v.n.rUo,


Ae Oigitalizacin.

ANTECEDENTE
Art.62

Reglamento LSA.

CONCORDANCIAS INTERNAS
T.P.

Art. lV

1.9

4r1.117

Art.137

Ar.

154

Principio de celeridad
Recepcin documental
Rgimen para das inhbiles
Empleo de formularios

couENTARros

La Comisin consider indispensable inclur este artculo acerca


de la gestin de
conglomerados de personas a modo de pautias vinculantes p"o qr"
r", oiversas reas
a cargo de la atencin de usuarios puedan a partir de ellas
teneiO"rroi"ro, ciertos de
accin y.referentes legales para la evaluacin de su rendimiento.
El objetivo es que
estas.unidades a partr de su rectura e interiorizacin pongan
n p"i"" una o ms
de estas pautas hasta disminuir la famosa tradicin e
cols v coriglltion"ri"nto o"
demandas de servicios en las oficinas pblicas.
Las reglas son bastante senciilas y provienen de ra administracin:

(263) El artfculo conecto es el 139.

General
Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo

Racionalizacin de tiemPo

Consisteenquelasendadesestandaricenyreduzcanlos.tiemposdeatencin

mayor personal encargado en exclua los usuarios individualei en parateto, a colocar


d ixcritcis;
Oe atncin a los usuarios, asesoramiento, recpcin
siv a las labores
informacin sobre sus expedientes, etc'

Servicio de asesoramiento a los usuarios

se ha previsto que se
Dentro de la lnea de acelerar la atencin de los usuarios
para
el asesoramiento
irpona un contngente de persons especficamente
por telfono' correo
remota,
va
en
grsonalmente
o
;;t'"ip;J"; los adminiJtrados
tlenar los formatos y modelos de
electrnico) para que cnozcan"la forma exacta de
justa contribuye a la concrecin
documentos. Et suminstro eiacto de la informacin
del anlisis y celeridad en la atencin'

Adecuacin horaria
pblicas reorienten sus reas de atencin
La norma plantea el reto que las entidades
con las jomadas laborales de
coincidentes
siendo
que
no
sgan
al p,:Of co de oOo tat
esta superposicin
quienes precisamente.on ,"r"iio, de sus servicios. Precisamente

perdida
varios fenmenos adversos a la celeridad: la
horaria hace que
trmites ante
para
realiza.r
""oni"t""n
permisos'personales
por
los
de horas hombre taoorates
previsibles' como son
Adrn"tr"cin, la demana de mayor atencin en horarios
o hacia la hora
servicio,
del
cierre
al
horas del da, las ltimas cercanas
i.

Jrr"or

convencional de refrigerio.

Paraevitarello,esquelanormaproponealasentidadesqueredistribuyansus

de servicio extendido (horas nochorarios de atencin at potlco a fin de tener horarios


all de las horas tradicionales'
ms
los
trmites
desarrollar
prJO*
turnas) para que r"
que no deriven
p"ro Ujo sistma grus Oe trabajo, rotacin de personalo similares
diarias'
en jorndas mayores a las ocho horas

Estudios de la estacionalidad de la demanda de servicios


deben identificar aquellos
Quiere decir que las reas de atencin a los usuarios
servicios tienen
determinados
cuales
los
en
ao)
momentos (horas, das, periodo del
para evitar
medidas
las
dictar
causas
sus
v
determinar
de
;;; ;;iln, a "t"
tiene que
si
se
Por
ejemplo'
esta recunencia o en todo caso distribuirla en el tiempo.
porque
fecha
de pago
la
Municipalidad
una
a
"i" un" misma poca del ao se acude
proceder a
y
la
causa
determjnar
aconseja
la
regla
la
misma,
de varios impuestos es
de gente.
modificar la bstacionalidad para evitar los conglomerados

lnstalacin de mecanismos de autoservicios


Sebuscaquelosusuariosmismospuedansuministrarlainformacinnecesaria

por ejemplo, realizar insa


las entidades mediante sistemas de digitalizacin, como
-ripclones,

computadoras
empadronamientos, registros, y matrculas por lnternet o en

personal
"Lirit"O"r par el efecto, en vez d tener que dedicar

y convocar la presencia de personas a las entidades'

a accesar la informacin

Juan Carlos Morn Urbina

ARrcuro t 1e.. REGLAsEffitEMres

PARA LA REcEpcrN

Los.escritos que los adminstrados dirigen a


ras entidades pueden si yrcos..l_...s d
rncdo personat o a travs de terceros, ri.
ar unoiG-;;

1.
2.
3'
4.
5.

i*.pJiiii,

Los rganos administrativos a los cuales van


dirigidos.
Los rganos desconcentrados de la entidad.
Las a.utoridades polticas del Ministerio del tnterior
en la circunscripcin cores.
pondiente.

::

::: :I-"jT:_l:::Tq-.n

ta manera expresamenre previsra en


esta Ley.

[111.":Tj:1.:fin::j,fl1T{i:1,
I ortcnas .on.ra,., "n .r ,xt,**ro, tra.
j"^:9,:f_{:d::iesentesen;;k;ffi:drffiililf
fla :*,:'^
ntidad competente, con indicaci" J. di;;;il;ilil;ffiH: :l"J,?"::i
e

ANTECEDENTE
Art

59

LNGPA.

CONCORDANCIAS INTERNAS

Alt.37.6
M.113
Art. 117

Arl.120
Art.121

{ft.1n
Art.123
Art.124
Art. 125
Art. 135

Contenido det TUpA. Vas de recepcin para acceder


adminstravos
Requisitos de los escritos
Recepcin documental
Presentacn mediante coneo certificado
Recepcin de medios altemativos
Presuncin comn a los medios de recepcin
altemativa
'-"'
Recepcin por transmisin de datos a O!ncia
Obligaciones de unidades de recepcin
Observacones a la documentaciir piesentada
Trmino de la distancia

a los procedimientos

'-

couENTARros

Es preocupacin constante del legislador brindar


facilidades para el acceso de
los adrninistrados, considerando ror mltpli
imponderabres y costos que re pueden
dificultar su comparecencia a ras Mesas e partes
nicas v, oi n"isuiente, poner
en riesgo sus derechos e ntereses por el transcurso
de los plazos.
A saber, tares dificunades son: distancia entre
ra mesa de partes y ra residencia der
adminishado, afluencia de un nmero importante
de. ciudadanos que impidan una prontia
atencin (comnmente deominadas "coias'),
taita e disponibitid " [n.,po de tos
administrados, sobrecostos (gastos de viaje,
ajamiento, obtencin de permisos, etc.).

Por ello, aparte de ras posibiridades de acreditar


representacin, searar dobre
domicilio o esiablecer horarios de atencin
aoecuaoos no coincident"*
la jornada
ordinaria de rabores, ra,regisracn na previstLeunos
"on
."c"n"ros
iternatvos
para
la presentacin de escritoi. conforme' i"r
noirr" generares,, eilas son:

Presentacin por medio de autoridades porticas


(prefectos, subprefectos en
ienientes'b"b;;;;;;;;s
en puebros,
caseros y centros poblados ,"nor""j

provincias, gobernadores en distriros,

General
Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo
Repblica se encuenfa habicuando el administrado resida fuera de la capital de la

por intermedio de las autoridades


litado para presentar sus escritos altemavamente
de remitirlos oportunamente a
obligacin
la
estos
asumiendo
polticas d " zona,
ia autoridac de destino dentro d las veinticuaho horas siguientes.

.Presentacinpormediodelosrganosdesconcentradosdelasentidades
de la capital de la Repblica
Altemativamente, cuando el administrado resida fuera
por
intermedio de los rganos
escritos
pfesentar
sus
para
se encuentra habilitado
siendo igualmente, de
dirigen,
se
cuales
ailas
entidades
las
de
sconcentrados

cargodeestossuremisinoportunaalaautoridaddedestino(dentrodelasveinticuatro horas siguientes).

Presentacin en representaciones diplomticas en el exterior


que domicilien en el exterior y
Esta va est facultada para aquellos administrados
pblicas, sin diferenciar
deseen presentar escrits a cualquiera de las dependencias
entre nacionales o extranjeros'

Estaenumeracin,noexcluyequeporejemplo,unaentidadencargueaotrala

mediante convenio'
recepcin de los escritos qu" ie son dirigidos por los ciudadanos
la
leY'
de
71
a partir del artculo

ARTCULO 12O.. PRESENTACN MEDIANTE CORREO


CERTIFICADO

120.'l

completos' me'
Los administrados pueden reitir sus escrtos, con recaudos
la que
competente.,
entidad
a
la
certticao con acuse de recibo
y
recepcin.
de
ta
fecha
certificado
del
registro et nmero
gl adrinistrado exhibe al momento de su despacho el escrito en sobre abierto y
r.rGi'qu..l agente postal imprima su sello fechadortanto en su escrito como

;i;rl;;;
;;;;d; ;;u

120.2

120.3
120.4

en el sobre.
en el escrito' y' en
En caso de duda, debe estarse a la fecha del sello estampado
iu defecto, a la fecha de recepcin por la entidad'
nien
Esta modaiidad no cabe para la presentacin de recursos administrativos
orocedimientos
procedimentos trilaterales.

ANTECEDENTES

fui.60
Art. 62 m)

LNGPA.
Reglamento LSA'

CONCORDANCIAS E(TEFNAS
D. Leg. No 685
D.S. No 032-93-TCC
R.J. N0 088-2003-lNEl

Declaran de necesidad y ulidad pblica y preferente inters social el


servicio postal
Reglamnto de servicios y concesiones postales
Us de coneo electrnico en Entidades Administrativas

Juan Carlos Morn Urbina

CONCORDANCIAS INTEFINAS
M.121
Recepcin de medios
Arl.122

altemativos

Presuncin comn a los medios de recepcin altemava

couENTARros

La presentacin mediante las Oficinas de correo era una previsn


nonativa en la
Ley de Normas Generales de ProcedimientosAdministrativos
iv " simplificacin

v
Administrava; sin embargo, no tuvo suficiente acogida por'ta
insgurid"-;dil;;
regulacn y particurarmente por la farta de precisin-soo quien
erriesgo pcr
las eventuales fallas en la comunicacin poi coneo.

;"

Para que cumpla sus efectos esta forma de presentacin de escritos


administravos

es necesario que se concreten los requisitos de presentacin debiJa


del escrito por
parte del administrado y en la certificacin que se le exige
al funcionario del servicio
de coneo. Cumplidos debidamente estas fases se entie-nde presentado
en la fecha

anotada en el escrito por la Oficina de

Coneos(2s).

'

Los escritos sern presentados ante la oficina de coneos exhibindolos


en sobre
abierto y acompaado de los respectivos recaudos exigidos por
r-en, tal cual fuera
presentado directamente ante la Mesa de Partes
"r Si este requisito no
de lai entidades.
fuere cumplido a cabalidad (si por ejemplo, hubiese sido presentado
en sobre cenado, o
si incumpliera algn requisito. de.l_TUPA, conespondiendo
ser materia de subsanacin),
no-resultara vlida la presentacin en el correo sino que solo
ha de tenerse en cuenta
la fecha de recepcin por ra mesa de partes de ra eniidad
destnataria.
El servidor der servicio de correo, anotar er seilo de fechas
en er escrito, haciendo
visible el lugar y la fecha de recepcin del acto, tanto en el
escrito como en el sobre.
con esta accin er agente der coneo se convierte en un certificador
der acto.

Tratndose de correo certificado, ser necesario que se entregue


al administrado
el acuse de recibo del escrito presentado, el que si bien no
tieneifecto para indicar
la fecha de recepcin, documentar er hecho qle el
servicio de correo haya cumprido
con diligencia su deber, en la forma esperada.
Finalmente, la norma incruye una norma de conservacin
de ra recepcin de fecha
dudosa, en la cuar se deber estar a ra fecha anotada en er
escrito v,
,, defecto, a
la fecha de recibo por ra entidad destinataria. como parece
obvio, eita regra se aprica
para los.casos de inseguridad sobre la fecha oe
recuo reat, pr t".." omitido la
imposicin del selro, ra no regibiridad del dato en er sobre,
etc., mas no para caso de
insuficiencias en la estructura de los escritos conforme
al TUp o en t presentacin
misma, en los cuares no corresponde acogerse a esta arternativa
como quedo dicho
lneas arriba.

(2&.) Por considerar que esta nueva experiencia puede.conllevarciertos


riesgos para la seguridad
jurdica de los

expedientes' se ha delimitado esta altemativa para


L'ro. en los cuales
pueden implicar riesgos para los derechos de
terceros, tales como"qu"ld"
l presentacln de recursos
administativos o en procedimientos trilaterales. se
enende igualmentelueiampoco alcanzar a
los procedimientos especiales anlogos en la medida qr"
noi"y" so liresamente hablitada
esta altemativa (lcitaciones, subastas, etc.).

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ARTCUIO f 2I.. RECEPCN FOR MEDIOS ALTERNATIVOS

121.1

12'1.2

Los administrados que residan fuera de la provincia donde se ubica la unidad


de recepcin de la entidad competente pueden presentar los escritos dirigidos
a otras dependencias de la entidad por intermedio del rgano desconcentrado
ubicado en su lugar de domicilio.
Cuando las entidades no dispongan de servicios desconcentrados en el rea
de residencia del administrado, los escritos pueden ser presentados en las
oficnas de las autoridades polticas del Ministedo del lnterior del lugar de su

domicilio.

'121.3

Dentro de las veinticuatro horas inmediatas siguientes, dichas unidades remiten

lo recibido a la autoridad destinataria mediante cualquier medio expeditivo a su


alcance, indicando la fecha de su presentacin.

CONCORDANCIA EffEFINA
D.S.

No

004-2007-lN Reglamento de Organizacin y Funciones de las Autoridades Polticas

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art.120
Aft.122
Art.123

Presentacin mediante coneo certificado


Presuncin comn a los medios de recepcin altemativa
Recepcin por transmisin de datos a distancia

eov,ENrARros

Los administrados que residan fuera de la provincia donde se ubica la unidad de


recepcin de la entidad, tienen dos posibilidades adicionales a la del coneo certificado; presentarla por los rganos desconcentrados de la misma entidad ubicados en la
provincia donde domicilia el administrado. A falta de oficina del rgano desconcentrado, el administrado puede presentarlo ante las autoridades polticas del Ministerio del
interior: prefectos, subprefectos en provincias, gobernadores en distritos, tenientes
Gobernadores en pueblos, caserios y centros poblados menores.
Cuando el administrado resida fuera de la capital de la Repblica se encuentra
habiltado para presentar sus escritos alternativamente por intermedio de las autoridades polticas de la zona, asumiendo estos la obligacin de remitirlos oportunamente a
la autoridad de destino dentro de las veinticuatro horas siguientes

T
I

ARTCULO 122.. PRESUNCTru CONNN A LOS MEDIOS


DE REcEPcN ALTERI,ATIvA

Para los efectos de vencimiento de plazos, se presume que los escritos y comunicaciones presentados a travs del correo certificado, de los rganos desconcentrados y de

las autoridades del Ministerio del lnterior, han ingresado en la entidad destinataria en
Ia fecha y hora en que fueron entregados a cualquiera de las dependencias sealadas.
Cuando se trate de solicitudes sujetas a silencio administrativo positivo, el plazo que
dispone la entidad destinataria para resolver se computar desde la fecha de recepcin
por esta.

Juan Carlos Morn Urbina


En el caso que ra entidad que reciba no
sea ra competente para resorver, remitir
ros
escritos y comunicaciones.b h entiiJe
..t,:no e er trmno . ir i.t.n.., ta que
la que
informan ar administraoJiiiecil;r,

tos recibep6e.

CL'{CORDANC|AS TNTERNAS

]li
123

fi:
Att. 121
Art.

Ft3;:il','"i:'o[ffi9ftr'#i*documenra,

ae;;ir;;""*"

Recepcin oe meooJ
Receicin por hansmisin oios a distancia

couENTARros

El aspecto dbir de ra regisracin precedente.era


ra parquedad regisrativa para
precisar ra fecha a partir de ra cuar, a
nimnistracin debe entenderros recibidos.
Era necesario que el ciudadano tenga
certeza si laAdministracin lo tendr por
recibido para sus efectos procesales
nya sido presenta ;
alternativa
(Prefectura, dependencia desconcentrada
"u"no
la oncina de correo), o, si por er contrario,
ser de cargo de su cargo el riesgo de la
tcna en ra cuar
ingresa a ra
Mesa de partes centrarde ra entido r""f""iiu"
"t"oiu;nt"
(destino finar),
en cuyo supuesto, se re
impona ar ciudadano asu.mir un riesgo ql
rL'pu"o" ocasionar la prdida de derechos
en el procedimiento e incruso asumiun'a
eventual prdida der escrito.
Este artcuro estabrece que corresponde
ar-propio Estado asumir er area por ra presentacin de escrtos va correo certRo,
oe oiganos
y autoridades
potticas der Ministerio der rnterior.
ruo poila s"i" oi.
conesponde
a la propia Administracin garantizar tb
de su propio funcionamiento, y ros
rganos desconcentrados y
"n"i"n""
f,rerecturas son
ponentes de la estructura estatal. por
su
lado, algo simrar sucede cn ros servici"
"
que o bien son propiamente estatar
(serpost) y, en caso de concesion"" po.t"l".,
"o""o
compete al Estado garantizar un buen
servicio a la colectividad por medio d
u tuiacion y fiscatizacin e ta actividad.
De tar modo, resurta improcedente ra
exigencia ar administrado de que acredite
que
etescrito tuvo entrada en argrna depenoe-n'c'il-J;-i;,
#;;d;,'r'""0"r""1,"
no
recepcin
del escrito, presentado conlo.me "r".h
las oncnas a,ini'Jti"tv", no puede
perjudicar a quien cumpli los requisitos
"
f"g"lr"ntu exigdos"66).

;;"cia

o;il;;ild"s

,;-d*;;"

cabe referir que esta presuncin no esTure


dgit{e,sinoTuns tantum,por ro cuar
si la Administracin rogra comprobar ra
7t
exitencia de fraude en ra presentacin
de un
escrito, podr decrarar ra nuridad al
10 de ra Ley, sin perjuicio de
la responsabiridad del infractor y oer "rj"r-r.artcuro
prJo-r-oet servicio postar.
La modificacin incorporada a travs
der Decreto Legisravo No i02 est
dirigida a
resguardara raAdministracin nicamentee-ta
osminucin der tiempo para responder
tipo de presentacones documentales
o de escritos ante endades
rncompetentes en er caso de procedimientos
afec{os
;r";;;;ritivo. En estos

A^=Ij"."ste

"i

(265) Artforro modificado por er


Deceto Legisrativo No 1029, pubricado
er 24t06t2a08.
eruznlEz PREZ,. Jess; Manua t de prcedimiento
Administrativo, p. 276,citando
jurisprudencia espaota det
15 de junio J; irs-'

lZOe

ra

General
comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo

de plazos,-eltrmino que dispone


casos, la regla ser que para efecto del vencimiento
jara
desde la fecha de recepcin por
computar
se
resolver
d-estinataria
r"
""ii"6
y'no desde la fecha de ingreso en la entidad receptora'
sta

ARTCUIO

I23..

RECEFCN FOR TRANSM|SN DE DATOS

A D|SfAI.ICIA
informacin o documentacin
Los administrados pueden solicitar que elenvode
sea realizado por medios
procedmento
un
de
dentro
recibir
lpond
i distanca, tates como orreo electrnico o tacsmil.

123.1

;;;
;;Hr*i;ifi

Siemprequecuentenconsistemasdetransmisindedatosadistancia,las y

123.2

documentos o solicitudes
entidades facilitan tu .tft.o para la recepcin de
administrados'
los
a
decisiones
remisin de sus
a distancia, debe presentarse
cuando se emplean medios de transmisin de datos
intro deltercer da el escrito o la resolucin respectiva'.con cuyo
iriiipiiril.t" se le entender recibido en la fecha de envo del coneo electrnico

123.3

if.;""6
o facsmil.

CONCORDANCIA E(TERNA
R.J. No

0gg-2003-NEt uso de correo electrnico por Entidades de

la Administracin

Pblica

CO NCORDANCIAS INTERNAS
Art.20.1.2

Art.28
Art. 113.5

Modalidades dd notificacin
Comunicaciones al interior de la administracin
.i O. indicar la dkeccin donde se recibirn las noficaciones

couENTARtos

concebidos en esta ley' no


Los medios de transmisin de datos a distancia han sido
administrativos'
los
documentos
de
fsica
recepcin
la
a
altemativos
cmo mecanismos
prdida
de trminos
la
o
evitar
;i"; ;;" un auxilio a fin de acelerar eiprocedimiento
es que se
proceso.
ello,
Por
el
en
partcipes
los
de
;;"*";. ajenas a la voluntad
sea
necesaria
!*ig qr" paia complementar la presentacin del documento o escrito,
subsanacin'
fa p-tlsLntcn fsica del documento en va de
de datos a distancia (facLa regulacin de este artculo a los medios de transmisin

en dos supuestos:
simif iax,-coneo electrnico) permite que puedan ser empleados

.
.

(resoluciones, notificaciones,
lnformacin de la Administracin al administrado
etc')'
subsanacin,
de
requerimiento
quejas, etc')'
lnformacin del administrado a la entidad (escritos, recursos'

para la informacin que


Cuando se utilice uno de estos medios de comunicacin
proceda a su
los administrados presentan, es recomendable que la Administracin
al respectivo
y
integrar
lo
(fotocopias)
pertinentes
.d; " tr"u'er deportos medios
la
documentario
trmite
de
la
unidad
jefe
de
encargado
o
el
certificado
la
recepcin'
y
de
hora
"-"O"nt",
y
fecha
la
realizada
reiroduccin

Juan Carlos Morn Urbina


El admnistrado o su representante deber comparecer
en ra oficina entregando
el escrito o recurso dentro der prazo der tercer da,
cumptienoo con ,u
regurar,
si no lo hiciere dentro der prazo er escrito o ,'""ur"o
"nt "g"
se iendr por no piesenkdo.
una
vez gi.ibcsnado este hecho se dr tu"mite al expeciienre,
v bnr"noLndose recbcro
desde la fecha de ra comunicacin a distancia, conforme
ar reporte emitido por er
propio equipo.

srcuro

124'1

124.. OBUGACIONES DE UNIDADES DE RECEPCN

Las unidades de recepcin documentalorientan al


administrado en la presenta.

ffi

L:;;n:;iH?iaJ,l8:1,13;ff fJ,trt"1:3,lTsT,l,t?Jlri:ilt!tr

calificar, negar

124'2

Quien recibe las solicitudes o formularios debe anotar bajo su


firma en el propio
escrito, ra hora, fecha_{.rjg'_l.n que ro recbe, et n,imeioire}as
que contenga,
la mencin de ros docrmntos a'companaooi y ue
.G;;entada.
como
constancia de recepcin, es entrega'da ra copia pr.r.nlai
aiigencio ;;
tas anotaciones respectiva y regitraoa, sin
modaridades
adicionales, que por razn ei trrte t..onul,nente
extenoei.

fefuici;;;;

CONCORDANCIAS I NTERNAS

Art.114
Art.117
Art. 118
Art.125

4rt.239.1

Copia de escritos

Recepcindocumental
Reglas para la celeridad en la receocin

ObservacionesatadocumentacJiientaa
No recibirsolicitudes, recursoi

-" r'--

couENTARros

Para que el escrito produzca sus efectos es necesario


que ilegue ar rgano encargado de darle ingreso: Mesa de partes, oficina
de Trmite bo"urno, Receptora
Documenlal, etc. Lo que produce el ingreso es la recepcin
del escrito en estas oficinas
competentes.
Estas unidades tienen como funcin principar constatar
que se cumplan ros requi_
sitos documentales para el ingreso al trmite aministrativo
" l"
presentada.
es certificar que se. hayan cumprdo con presentar
"oli"itro indicados en
ros recaudos
elTUPA, los pagos,los poderes, y que elescrito'cumff"
vvr! nllisitos
de forma
've rvYe
previstos en norma expresa.

Y:l"-r

*"

.carecen de competenca para pronunciarse sobre ra varidez der escrito, sobre su


fundamento, su coneccin, la comptencia de ra
entidad, y sobre cuarguier aspecto que
pueda

significar pronunciamiento de fondo, que corresponde


a las direcciones

tcnicas a las cuales los escritos van dirigidos. Aun


cuando el escrito sea manifiestamente
intunrlado, estn ros prazol vencid, esr
o" r" entidad,
o contengan

eluivocadal";;;J;

expresiones inadecuadas, carece " *rpi"nli"-pJil


pronun"i"r."
sobre ello. A ro sumo podr asesorar ar admnistrado,
peio nrn" "nugar er ngreso
y registro del escrito.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


partes, no puede ser rechazado
De tal modo, presentado un escrito ante la mesa de

po, ,"g" rpecio

Oe

fondo. Solo si producida la revisin formal que hemos mencio-

nadodentrodelacompetenciadelaMgsad'9.|artglapreciare.alg.unainsuficiencia

al administrado de
o carencia formal o estructufal, procede que aoverta formalmente
a rechazarsu
lo
habilita
pero
nunca
alescrito;
r"iin"" incurrida, sin darletmite
a los escritos'
ingreso
dar
de
deber
al
sujeta
permanece
pues
ingreso,
o recurso deriva de su
La imposibilidad que la mesa de partes rechace un escrito

de documentos, por lo
propio paet Oe unida especializada en el ingreso y derivacin
indirectamente implique pronunciarse
iu" r" L"lft" extrao cualiuier labor que directa o
sobre la admisin o no del documento'
encontrare conforme la documentacin y el escrito, co-

Si producida la revisin,

rresponderentoncesadejarconstancia-encadaescritoyenlacopiaquelesirvede
presentan, la
folios que se
carqo: la hora, fecha y tugar en que lo recibe, el nmero de

"'i"r oo"rl"niot acompaados

"*iir"
i;;p;;;"i"

y de la copia presentada. Adems, registrar

y
el
en et registio de control fsic de documentos a su cargo entregar
cargo al administrado'
procedimiento reviste trascenLa determinacin del momento exacto de inicio del
para aspectos sustantivos,
como
procesales
dencia tanto para efectos meramente
siguientes:
los
relevancia
entre los cuales tienen

a.

produce a partir de su
La interrupcin de plazo que importa el procedimiento se
inicio;

b.Desdeesemomentosecomputaelplazomximoparaqueelinstructorpueal silencio
da resolver y a partir de cundo el administrado puede acogerse
administrativo;

c.

instruidos e impulsDetermina la prioridad con que los expedientes deben ser


ados;

d.

Y,

objeto de la
En algunos casos determina la prioridad del propio derecho sustantivo
industrial.
en
materia
registrales
(procedimientos
expedienies
a
otros
solicitud frente
a la
quien
accede
preferencia'
de
rnnr" y de propiedad, regidos por el criterio de
prioridad registral)'

brindar
El carcter de oficialidad del procedimiento administrativo hace necesario
de
instruccin
actos
los
para
determinar
posibilidad
amplia
a la Administracin una
generales se limitan a
a la realidad de cada secuencia. Por ello, las normas

"rrt"Joilas pautas medulares, los alcances de sus figuras ms importantes (contradicenunciar


ellas propiamente
cin, pruebas, alegatos, trminos y plazos, etc.) sin estructurar con
un orden.

que existen actos adRespecto al momento de la ejecucin debemos adelantar


para su cumplimienlo pero
fase
de
esta
requieren
que
indudablemente
ministrativos
(certificaciones'
coexisten otrai decisiones que no la requieren por ser autoaplicativas
de los actos
ejecutorio
el
carcter
analicemos
constancias, registros, eic.). cuando
detalle'
este
sobre
comentarios
administrativos mpliaremos

Juan Carlos Morn Urbina

I T':"
,lti I

"':fft5ffilrEs

A D@uMENrAcN

Deben ser reclbiCcs todos

recaudoscorres'ondentro;.;il;;;hr;;aiJi:txT$i:ilixr#;,!;
formarprevistaeirerrupdqr;il;;;;;;ff"TE::,lll,*1"*.f
1"_1.
u';g:ili'**T$#[*i::'lnli,Ctnff;T:59;:,.ttTj,:trJ[l[
unIa e re'plji a ffi
;ffi;l;H#f;:|;::::ifr:H:nj=
por tncumplimiento de requisitos
qdilil.d*
al administrado a subsana-rras;;+;#rffiilil ser sarvadas de oficio, intando
mximo de dos das hbies.
firma di
ra soricitud y en ra copia
ii:::;3fr,:gii::fllil1e.bajo
'"..gg1g1,
respectvas
sias r,ue're,
i.i'.,iii" qlli:J'#';T,:tf,|,:';:lJfir'Jffi:ones

125.2

125.3

11gfi,:n:il:,li:t*;;;'*,li'ff
_

tvoi

12s.3.2

I:

ffi

:.lii:::i.il:,,:.,

ni;;;; i; ;i*:ffij:lff:: ff;:,ffi :?iffl,i,ffi,imini,to.

JJ::il:J:.iprobacin

.rt"*,ill;

procedimienro administrativo,

125.3.3 La undad no cursa


ra soricitud o erformurario
a ra dependencia competente oara sus actuacion;a;;

125'4' Transcurrido.tprr.o

procedimiento.

r.in

qu. oruialusanacon,

considera como
ri::[,rg g tormuraro v ra .uu.rnr'ronra entidad
,r"rlriuao, cuando er
H:ini*HJnn*:::ng:n*emoriniJ;;il;?"n..i.;,
no presenradr

125.s si ra documentacin pr.""ntror'io-Je


ajusta.a ro.requerido impidiendo
n uacin der procedim
ta contiiento, ro ci
'iJj j'!l'r aovertiao por
ra unidad de recepcin rt
:..:tTri,il,.
r"r.iiiiliu
presenhcin, as como
necesaria una actacin .ir-inrrio
si resurtara
continuarcon-er-icedimiento,
*o
Adminisrracin. por rinic veil.iii?
.ii*., nrJir-.itJli administrado,ra
a rin de que realera rG#j;lriilpona9nte._Mienrras
es pendiente di.
cha subsanacin son apricaores
ias ,s'estaor.i,i;;;;;
iiil.,"r.,

12s.3.1

#i:.tt?i:L.#Hili',;;ilr.r"i.qi,.,"i'.;:*3lapricacinro

En este caso no resulta


a
i ;

{cu!

#ffi"'

lffiiJi,

rene
lilll?iilli:? :. re

a fin de que'efecte-iibsanaciones

n u me ra

aOcionaiesrfinuevamente

r 1 26.2 det
al administrado

ANTECEDENTES
Art.64
Arts.23, 25,29

Art.28
AL22

LNGPA.
Reglamento LSA.
D. Leg. No 7S7.
D.S. No094-92-PCM

(267) Numerar ncorporado por


er Decreto Legisratvo.No
102g. pubricado er 24rQ6r200g.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

CONCORDANCIAS TNTERNAS
Art. 37

Art. 126
Art.148.7

M.239.1

Contenido del TUPA


Subsanacin documental
Prohibicin de alegar deficiencias en la solicitud.de inicio del procedimiento
Responsabilidad por no recibir solicitudes, recursos

couENTARtos

Como conelato obligado a la presentacin de los escritos aparece la exigencia


quien se
de recepcin impuesta Jlos funcionarios pblicos competentes' por la cual'
que
escrito
ningn
recibir
puede
a
negarse
no
Partes
de
la
Mesa
de
a
n"u"nit"
(por
observaciones
""rgo
le
mereciese
." t" pt"t"nte.-En el supuesto que el documento
darlas a conocer
e.empio, falta de recaudos, suscripcin o pago de tasas) conesponde
plazo
das hbiles
dos
de
del
dentro
proceda
a
subsanarlas
que
para
interesado
ai
a
trmites)'
siguientes, peio sin dejar de admitir la instancia
L presentacin de escritos libres de toda traba u observacin encuentra sustento
de peticin, consagrado en la Constitucin Poltica del Estado, el cual
"iJr""f,o
"n
o cuestionado, bajo ningn argumento. En este sentido, este
puede
limiiado
ser
no
rtiiulo establece que las oficinas de trmite documentario de las entidades pblicas

proestn obligadas a iecibir las solicitudes o formularios para la realizacin de los


cedimients administrativos que se presenten sin cumplir con los correspondientes
requisitos, bajo condicin de subsanarlos en el trmino dado, a cuyo vencimiento, sin
la subsanacin correspondiente, el documento se tendr por no presentado y ser
devuelto al interesado cuando este se apersone'
que no
Toda posible orientacin al administrado resulta vlida solo en la medida
correspondiente,
y
el
trmite
darles
limite el derecho a presentar sus diferentes escritos

pues de lo contraiio, se estara desnaturalizando la funcin esencial de las oficinas


be Trmite Documentario que es la admisin de los escritos presentados por los iny
teresados, sin calpcar su contenido, pues la tarea de decidir sobre la admisibilidad
el
mediante
destinatarias,
autoridades
las
a
corresponde
procedencia de lo solicitado
procedimiento administrativo pertinente.
Cabe tener siempre presente que la admisin a trmite de los escritos de los interesados, no implica declarar fundada la peticin sustancial o de fondo de estos, pues
solo cumple cn respetar uno de los derechos fundamentales de los que gozan los
administrados que no puede ser obstruido ni perturbado, en ningn caso.
Resulta importante precisar que la accin de advertencia sobre la insuficiencia de
los escritos debe estar precedido de un detenido anlisis del documento o escrito por
parte del receptor, ya que no resulta procedente, por afectar el derecho de peticin y
t"r"""r e seiieOa, que una vez subsanadas las conecciones exigidas se formulen
nuevas objeciones por otros errores u omisiones distintos a los identificados en un
primer momento, aun cuando fueren ciertos.
La modificacin incorporada por el Decreto Legislativo No 1029 agrega un inciso a
fin de abrir una segunda posibilidad a laAdministracin para observar la documentacin

(26g) Las observaciones siempre deben fundarse en un requisito, estabecido en la legislacin y particularmente en el TUPA, que el administrado no satisface'

Juan Carlos Morn Urbina


presentada en va de subsanacin.
Evidenteme-nte, no se trataba de un vacio
de ra rey,
va que ta tesis orisinar era que ra observacl
y si no
se subsanaba adecuadamente, er pro""oiri"nto
ry"T;;;;;;"-irtunoa
debera
En ra prctica,
era frecuente que ra Administracin ,"cuera
ocrr*to. "r"r,u"rG.."osanacin, sin
advertirle ar ad-inist.aco que segua"
"" "i"
.iJo inoompretas o'in"J""i"o"s
para ra fina_
lidad requerda' El numeraj tes's. ""orpr"io
establece que la Administracin tiene
una segunda oportunidad para observai
ra nto*"c;,;il;;;;iiio
requiere ra
concu'encia de tres condic.iones: i) que ra
documentacin presentada pafa
"" subsanar
no se ajuste a ro requerido; ii) que esa insuficLncia
oocumeli;i; ra continuacin
det procedimento; iii) que ra oficien"a
no nv" sio. avertJ;;;;;"."
de partes.
La norma no nos exprica cmo proced"i
de esos
no
existe;
por
ejemplo: podr hacer er nr"uo t"qu"ri""
"i "rguno
"r#ento"*""" de partes
o" sro"ancon-ri'Jn"
diligente pudo advertir la inobservanciai -' '-

i"

De esta forma se posibilita que laAdministracin


requiera

la subsanacin de aquella
documentacin que adorezca o abon error;'no
cumpra con ro requerido por er rupA,
lo cual. es un eror imputabre al ao'mnsiraoJ.'Asimismo,
de requerirse informacin o
actuaciones adicionalesdel administrado que
resulten necesarias para continuarcon
el
procedimiento, ra Administracin deber
qr"iirt"", ro qu iolL"
debe
efectuarse de inmediato, para garanrrll
eod ,i"i r";;;iiJi,o"""o"
vez' promoviendo as que los funconarios
v por nica
no generen requerimientos innecesarios
o
dilaten excesivamente el procedimiento.'

En tial sendo se seara que en estos


casos, mientras

est pendiente ra subsanacin


requerida, son apricabres.ras regras estaorcas
en ros numLrarl, is.e.r y 12s.3.2
que disponen ra improcedencia ler
prazos
que opere er silencio ad_
ministrativo, ra presentacin de ra roii"iiro
"rp"J; recurso,para
ni
ra
aprobacin automtica
procedimiento
del
admnistrativo, " ,",

ol

"i."Jo.

Finarmente, se ha estabrecido que en


caso no subsanar oportunamente ro
de aplicacin lo dispuesto en eiarticuro

lgl ,ereiio'"iabandono

;:"?:l?JL"t"

re_

det

A,RrcuLo r ee.- suBsAr.tAcN DocuMENHr

126'1

126'2

lngresado elescrito o formulada la subsanacin


debidamente, se considera reci.
bido a partirdeldocumento incal, ialvo qu."rpro..oimniJiintera
prioridad
registraro se trate de un procedmienio
triraterar, en cuyo caso ra presentacin
opera a partir de la subsanacin.
si el administrado subsanara oportunamente
las omisiones o defectos indicados por ra entidad, y er-escrito iirurio
fuera objetado nuevamente debido
a presuntos nuevos defectos, o a omisiones
errt.ni,
el solicitante puede, altemativa o .rpfur..ntariamentqJ.ri .scrito iniciar,
pr...ntar queja ante

;,fJ,H::[:

conesir sus documentoi-contorme

ANTECEDENTES

Arl.22

D.S. No 092-94-pCM.

; ;.i;;in!rro.. J.i

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art.
Art.

125
158

Obsewaciones a la documentacin presentada


Quejas por defecto de tramitacin

couENTARtos

Deben diferenciarse dos supuestos de la tutela de la administracin hacia el rednente


que suelen confundirse en la prctica, el deber de la Administracin de excusar formas no
levantes y darles el trmite conecto (por ejemplo errores en la calificacin del escrito,
en la denominacin de la autoridad destinataria, y similares), de aquellos supuestos en
los cuales s la Administracin debe pedir al administrado una enmienda de su escrito o

recurso (falta de poderes, constancia de pagos, etc.)(26e). Ntese que entre ambos hay
diferencias de grado impodantes para el desenvolvimiento del procedimiento'

Este artculo se refiere a la segunda de las tcnicas tuitivas mencionadas. Por


la subsanacin documental la Administracin cumple con advertir las insuficiencias

formales del escrito y solicitar al administrado perfeccione su escrito ya ingresado, por


cuanto no resulta suficienle para el efecto el deber de suplirlo de oficio.
El requerimiento de subsanacin es un acto formal de trmite, que debe formularse
por escrito en el mismo cargo entregado por el administrado y constar en el expediente

si estuviere ya formado.
Sobre la vigencia del acto de subsanacin es importante destacar que no se trata
de una ampliacin del plazo original, porque en verdad no es un acto nuevo, ni una
renovacin del acto original; por el contrario, es un perfeccionamiento al acto original
que ya se da por presentado. En efecto, el recurso o escrito en va de subsanacin,
ya qeda ingresado en la fecha de su presentacin solo que sujeto a una condicin
posterior: su perfeccionamiento en los trminos que la administracin exige, bajo pena
de tenerse por no presentado.
En tal sentido, la subsanacin produce efectos desde el momento inicial y no a
posteriori, desde que en verdad no se trata de una nueva presentacin de documento
sino la correccin de un documento ingresado, pero que por deficiencias a criterio de
la autoridad se encuentra supeditado a la subsanacin'
La advertencia de las omisiones o del pedido de subsanacin debe ser cuidadosamente realizada por la autoridad, de tal modo que su requerimiento sea integral y
no admita posteriores rechazos por motivos no advertidos, puesto que si el interesado
presentare oportunamente el escrito, solicitud o recurso con las conecciones exigidas
y esta fuere objetada por la entidad, debido a nuevos errores u omisiones, el solicitante
puede ejercer, conjunta o alternativamente, la queja contra los funcionarios ante el
superior jerrquico o corregir por ultima vez el escrito.

(269) La nica omisin de un escrito que presenta algn grado de dificultad para requerir la subsanacin
es la falta de sealamiento de domicilio cuando ha sido entregado por coreo. Si bien la norma
no lo ha previsto por lo puntual del fenmeno, creemos que en estos casos resulta imposible
la Administracin perseguir a un ignoto administrado, por medios de avisos Pblcos, sino
ms bien quedaria la exigencia del agotamiento de los medios para obtener la direccin real, por
medio de informacin general (guas telefnicas, colaboracin del RENIEC, etc.) y en caso de
ser infructuosa, el archivo con la razn debida.

exigir a

Juan Carlos Morn Urbina

,o
r

z
a
o
3
a
UJ

tr
(t

o
?
f
J
lt

Administrativo General
Comentarios a la Ley del Procedimiento

trrculo tzz.'nqnen

oe reoranos

de documentos eladministrado podr


cuando seestablezcan requisitos de autenticacin
continuacin:
a
iLiiis que se describe
adscritos a sus unidades de recep
GadaentidadOesignaf.Oatariosinstitucionales
necesidades de atencin' quienes'
sus
pipi"n.a
cin documentrr,.'n niit.io
brindan gratuitamente sus servicios.a los
sin exctusin d. J:'i;;;;.'or,iiriii.,
administrados.

ffii;;i;iii,
l.

ilfritr1f1;;:ffitii*ffrlllfr]..'ilflllfiirii
pedido de los
O..'.i.Jo. como piueba. Tmbin.p.ueden, a
el administraAo

de la identidad del susctiptot


administrados, certificar-firras previa verificacin
en que sea necesario.
concretas
pr. ii iit.on..'.rinstraiivas
o de la naturaleza de los documentos
En caso ae compteiiOad derivada delcmulo
la posibili'
o.nl'J"iiit. aoo*"ntario consulta aladministrado

3.

autenticar, L

dad de retener tos

ijigili;;;;ra

l cua se expedir una constancia de retencin

por el trinino mximo de dos das hbiles'


de los documentoi'ai.mniLtrao,
Cumplido este, devuelve al
oara certifica, lrr lortr.iondientes ieproducciones.
d*nistr.do los originales mencionaclos'
del procedimiento la exhibicin del
La entidad purO. ,.iuttir en cualquierestado
por
elfedatario'
la autenticacin

4.

il;;;l;;.Gio ttt

ANTECEDENTE
Arts.8,

10

Reglamento LSA'

CONCOFDANCIAS INTERNAS

Aft.41,1.1
Art.43
Art.128

o autentificadas porfedatario'
Obligacin de recepcin.de copias.simples

y privados
Valoi de documentos pblicos
Disposicin Com'
;d;d;ilstrativ'a pa tntiRca r actos propios Cuarta
presente
Ley
la
de
Vigencia
plementaria.

co*ENTARlos

Elprocesodesimplificacinadministrativatrajoconsigolaaparicindeunanueva
artculo esta dedicado a regular sus
funcin pblica: et teoaiaro nstitucional' Este
y
la
dinmica de su actividad'
caractersticas organizacionales, funcionales
Caractersticas organizacionales

1.

funcin publica agregada a la labor


El fedatario no es un cargo pblico, sino.una
dar fe para los fines de los procede
tuncin
ordinaria oe un servi .ioli"o. La

dimientosadminstrativosnorrasidoconcebidacomouncargoespecficodentro
pblica

publicas, sino solo como una.funcin


de las actividaoes !'Ls enti""t
En tal virtud, no podr considerarse
preexistente.
adherible a cuatquier tai" o *tgo
contratars-e personas para
tampoco
mismo'
s
en
al fedatario como un cargo
.ni
ser asignada la funcin
que
deber
que oficien e teoaiarlosinstitucionales, sino
a la eleccin' la
flexibilidad
darle
Para
las entidades.
entre el personal .*i"i"nt"

"n

Juan Carlos Morn Urbina


norma no establece condiciones
mnima

jh:ln:*f

comoporetemoro,llqeriencia"r;';",;"":i[iJjl;'rij_i"rt
determinada rea organizacionar; pr".,
n:
L idea es que ra entidaioesigne a quien
meezca ra respetabiridad para
asmir sta t:rea *"m"ri
v
u" capacidac,rcs e
nonestidad y experiencia necesarias.

2'

rnpo"o ra norma
un periodo fijo
para er desempeo de ra
funcin, en er entenoiuo que es
"rt"-o"
.it" quien debe
analizar dicha stuacin casuisticahen
en nncon de variabres, como
ra cantidad
de personar, evaruacin ae oesempeno
y-*trnr"o " *aoJi iersereccionado.
El fedatario est adscrito a ras
unidades de Recepcin Documentar. para
mayor funcionalidad a esta tarea,
darre
el iatario ttn"ioir"lr"ntl-is
vincutado (aoscripcin)a ra(s) unidad(esl e ncepciJn'estaotecioas
frr"
b cuarimprica
que debe estar al servco oe
ras nlcesJades de aroio-''nilso
""ia0,
y sarida de
documentos, sin perjuicio esus
que ocupa
y de su propia jerarqua insttucionat. pJi""t"
r,azn,.no Ls l"eminoaOfe
asignar
como fedatario a
e conanz
r"i"t,!", por cuanto
lur:r.des.gmpe.a
""
oncinas de
;:*fl$T3';""J,:il1,"*in'a ros i"iJ"" de ras refatu,"Jo".r""

;;;;;rJi;il;*"0,;;iliLrn"
""r!*

3'

Er nmero de fedatarios estar


determinado por ra necesidad instituconar.

La ley tampoco ha querdo adentrarse


en ra.definicin de cuntos fedataros
contar ra entdad, pues se entiende
debe
qu r" !nt". t"", a i"-p"iilr"o
para designar
tantos como puedan ser necesario
para mantener un fluido y
oportuno tfico de
documentos y atencin.a tos usua-ollioi
i""tor". a tener Jn-Ju-enta para apreciar ra necesidad de featarios: ra
esiJiaroa " "r"n"'-JLs servcios,
et
oricinas oe trmite

oc;;;;;",

lifrrf.:"

r".

"u"ir"ion-"1"o="n"r""ras a ros

Caractersticas funcionales
Las funcones de los fedatarios
son:

Autenticacin de ra-cgeias de ros


documentos que ros administrados
presentarante ra entidad.
deseen
E1 e_ste

o"o,
da fe, para un uso meramente
nJ"ru"Ji-""iL"trrio
ra reproducci,i o"iJ"""rento
que en
originar ha renido
o"r;;j;r"i";prosecucin de cuarquier procedimien" '11"]"1
to' como es lgico,
para dar re e la noetioa
oe r" ,"proor"Jili efectuada,
necesario tener er documento.originar,
es
poi ianto no pro..J"
a partir oe
copias simptes, o inct uso, certifd;io-;;;oiaaes.
"J"iiilr
intemo de

ra

Administracin, r"

Autentieacin de ras copias de


ros documentos producidos por
para ser entregados a otras
ra
entidades, o a sus destinataros.-n entidad

este caso,
el fedatario da fe de ros ocumntos
prilio"" por ra entidad, tares como,
luciones, actas, formatos o expeoient!"
resoJii.,in"tr"tivos, para ser piporcionados
de oficio (norificacione"l o pJiJo-J"-J"i""'i""r"ii
rail"*acin).
" JJ""r"
La limitacin de esta_a&ivioo-"-"ta
"
.-orlto"_0" tratarse de documentos
"
nistratvos -producidos originarmente
admipoliJ enruao-, por ro que tiene
para apreciar ta fidelidad
capacidad
d b reprodul"iOo
docu men tos de ros pa rticu ta
ry" o puede certificarse a partir de

re" J l-oG

tio""".

"- "n

ComentariosalaLeydelProcedimientoAdministrativoGeneral

.Certificar,apedidodelosadministrados,firmasparalasactuacionesadminispoder, o efectuar desistimiento


trativas. poi ejemplo, para otorgamiento de carta
115 de la misma
Je la pretensin o'eiprocedimiento, conforme exige elartculo
lcy.

Dinmica de la actividad del fedatario

de un actq que
El fedatario se encarga de comprobar y certificar la autenticidad
(resolucin,
documento
un
de
reproduccin
pr"r"n"i" (la firma) o la ielida de la
consideracin
su
de
efectos
a
etc.)
declaraciones,
i",tiA"r, autorizaciones, contratos,
tomo verdicos por la administracin pblica'
de manera inmediata a la presentaLa concrecin de esta funcin debe producirse
para
determinar la admisin o no de las
la
ciudadana,
parte
de
cin de la demanda por
auloriza-a ttulo excepcional
norma
la
embargo,
Sin
solicitudes de los admriistrados.
un trmino mximo de dos
de
del administrado- el otorgamiento
V
acogerse a
solicitada'Para
y
certificacin
"on
"i"r"ntimiento
pararealizar la confrontacin
as hbiles
i)
siguientes:
las
condiciones
de
concurrencia
la
este trmino ampliado es necesario
documentos
o la naturalezade
compfejOad de certificacin por cmulo de solicitudes
ii) aceptacin del solicitante; iii) otorgamiento de
pr"no",
completos;
expedientes
ifj.
y retencin de documentos originales'
constanca al administrdo o ta prsentacin,
de plazos en esta circunstancia,
cmputo
el
con
La norma no establece lu sucede
o no, para los fines administraingresada
la
solicitud
eniiende
particularmente si se
es aplicar analgicamente la
tivos, ante lo cual .onriJ"ru*os que lo ms adecuado
documental -a favor del
subsanacin
para
la
r"r" o"r artculo lzs etatey, pensada
administrado-.
que si la administracin consiFinalmente, el numeral 4 de este artculo, establece
de los originales, podr
presentacin
la
posterior
derara necesario en atgJn momento
previstas en el artculo
reglas
las
siguiendo
iequ"ri' su exhibicin J los administrados
norma.
169 de la misma

ARTEUtO 128.. POTESTAD ADMINISTRATIVA PARA


AUTENTICAR ACOS PROPIOS

no afecta la potestad
facultad para realizar autenticaciones atribuidas a los fedatarios
de
los documentos que
autenticidad
la
de
rJrniriotiu Oe las autiidades para dar fe
ellos mismos haYan emitido.
La

ANTECEDENTE
Art.9

Reglamento LSA.

CONCORDANCTAS INTERNAS
Art.

43

Aft.127

Valor de documentos pblicos y privados


Rgimen de fedatarios

Juan Carlos Morn Urbina

coutENTARros

Este artculo tiene por objeto aclarar que


la existencia de los fedatarios institucion9.".r."tuye ta potestad Orin"trte
Us propias autoridades para dar fe de
11":
ia a'ie,'idati rie ios documentos que eilos
hayan emitido. se trata J" ,"""ao*, quo
cualquier autoridad administrativa tiene ra potista
inherente a su caridad de funcio_
nario ptlblico para mediante su firma certnrl
autenticidad de aquellos documentos
expedidos por sus propias reas u oficinas.

Al gual que subiste esta funcin de cada autoridad,


existe ra competencia de ra
secretarfa Generar para certificar ros doctmentos
instiiucionro, n varor oficiar,
aun cuando elro debe regurarse en ra normativa
intema "
nioad, por ro que
no se ha considerado necesario regurarro en ra
""" der procedimiento
norma generar

admnistravo.

*ttcul

129'1

lre.- RArffFBN

DE FTRMAvDEL

coNrENrDo

En caso de duda sobre ta autenticidad de


la firma det administrado o falta de
claridad sobre ros extremos de su peticin,
comoprimeraictacon,taarqridad
puede notificarto para que dentro
di un pt+;;ru.d;i;i

;lffi;ffi;;ffi

129.2
129.3

elcontenido derescrit, sin perjuicio e ra cbntinuacin-'i-p"0miento.


La ratificacin puede hacerra ei administrado por
escrito o'afersonndose
la entidad, en cuyo caso se levantar er ac{a
respectiva, que es

agregada ar
expediente.
Procede ra mejora de ra soricitud por parte der
administrado, en ros casos a que
se refiere este artculo.

OONCORDANCTAS TNTERNAS

|rt.

Art.

3
156
!1q

Deber de indtcar el tugar, fecha y firma en


los escitos
Elaboracin de actas-

couENTARros

Este artculo contiene la regulacin de dos potestades


inherentes de la administracn en beneficio del adminsirado: la
ratificcin de firma y la aclaracin del escrito.
Ambas figuras mplican la existencia de os
Jeres en el instructon verificar la identidad
del administrado, y tutelar los intereses fegit;s
del ac{or.
Son dos figuran enderezadas a preservar
los derechos e intereses del administrado,
y no aplicables para dilatar los proiedimientos.

Por la ratificacin de_ra firma, ra autoridad que


tenga

razones fundadas para dudar


de la autentcidad de un escrito pr"""nt"oo
el administrado, sea porque difiere
ior
sustancarmente de ra que aparece en er
documento de identidad, o en otro escrito
anteror, la autoridad proceder

r *nuo*i"r administrado para que ratiiique ra firma


mediante un nuevo escrito o apersonndo""
r" entJ
en acta, que
se adicionar ar expediente. La exigencia
"
oeoe
cuando
se trate de escritos presentados pe,rsonatmenie
por el interesado.

J';i;;
,;r;;ifJvi'""0"r

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


por la aclaracin de escrito, la autoridad que considere que el objeto de un escrito
para que en un
resulte ambiguo, oscuro o Poco claro, podr dirigirse al administrado
piio pruOe"iaacbre su contenido y permitra su procesamiento con seguridad. Del
i,.ti"rd modo puede actuar la Administracin cuando aprecie que la solicitud pueda'serru petitorio en beneficio deladministrado. No se puede aplicar esta c!usula
,"r

faia

"n Oe forma, estilo o presentacin, sino solo y exclusivamente cuando aquello


meorar

pueda ser mejorado a su favor, conforme a derecho'


it'"ionOo por el administrado,

Fii"rpr", .i un peticionario solicta un pago por beneficios laborales


,"nr a i" que el adminislrador considere legalmente procedente.

en una candad

de recursos,
La aclaracin del escrito, no procede cuando se trata de la interposicin
el tmite
darle
es
especfica:
la
ley
en
establecida
la
regla
oscuridad
ya que en caso de

o previamente a
iue nsera debido, sin poderLdmirse que se acuda alternativa
la aclaracin de escritos'

La oportunidad es un criterio importante a tener en cuenta en estas situaciones'


por to quL b norma ha previsto que estos requerimientos sean efectuados ni bien la
se podr extraer
LutoO recibe elescritb, y no posteriormente. Sida trmite alescrito,
y
el contenido del
claro
la
firma
por
cierta
tiene
que
la
entidad
interpretacin
e
n via
escrito.

por su propia naturaleza la ratificacin de firma o aclaracin de contenido de un espor lo que una vez
crito no han de determinar prdida de derechos para el administrado,
presentado
entendindose
aclarado o ratificado la firma, el escrito prosigue su trmite'

desde el primer momento. La ratificacin tiene como efecto convalidar retroactivamente


o
el acto realizado. si el interesado niega la firma o el escrito, o se rehsa a contestar
presentado
escrito.
el
por
no
tener
debe
autoridad
la
citado no compareciere,
t=\

l ruooeLo DE DocuMENTo ADMlNlsrRATlvo


Vase en el Anexo No ll, Modelo de peticin de mejora voluntaria de la solicitud

(Modelo

I
130.1

130.2

E?0)

No 2)

A TCUIO 13O.. PRESENTACIN DE ESCRITOS ANTE


ORGANISMOS INCOMPETENTES

Cuando sea ingresada una solicitud que se-estima compelencia. de otra entidad,
entidad recdptora debe remitirla, en el trming d9 la {islancia, a aquella que
Considere com'petente, comunicando dicha decisin al administrado. En este
caso, el cmpuito del plazo para resolver se iniciar en la fecha que la entidad
competente recibe la solicitud(401.
Si la entidad aprecia su incompetencia pero no rene certeza acerca de la enti'
dad competente, notificar diha situacin al administrado para que adopte la
decisin ms conveniente a su derecho.

N"r*" r"df'*do por el Decreto

Legislativo No 1029, publicado el241061268.

Juan Carlos Morn Urbina

CONCORDANCAS INTERNAS
Art.80
Art.82

Control de comoetencia
Declinacin de bompetencia

eouENTAFros

El objetivo de esta_noqa es idntico


ar que inspir er artcuro g2 de ra rey, por
er cuar
se dispuso que cuando un rgano ," .oniij"r"
incompetent,e oeOe insrerlo a quien
considee competente. Ambal buscan protejer
at administrado y sus derechos, ante
ra
incertidumbre de la competencia administr"ti",
a la autoridad adminstratva
el deber de reconocer ra competencia ea ""rg"ndo
y transferir a este er peddo.

La diferencia

estrb-a en la dimensn y arcance


de ra norma, ya que mientras er
artculo 82 se refiere a competencias entre
drgnos de una misma entioa, este artculo
est previsto para sorucionar er diferendo
lr r" produce cuando ra incertidumbre de
la competencia se refiere a dos entidades
ir-organismos pbricos.
Por apricacin de esta norma podemos

estabrecer dos consecuencias importantes


en beneficio de ros administrados. primero,-un
cuando ra entidad sea incompetente
para conocer de un escrito, no puede
deciararro namislute o L"r"rro a
trmite,
sino que ta autoridad debe.recibirro y
a quien ,.".onor"" *ipetencia sobre
etta. segundo, en proteccin der deecho
Jei"ornsrrao-, i;;;;;'"rtoridad debe
determnar ra entidad competente p"r"
*no"",. er pedido, i
a era de oficio,
con conocimiento del administrado.

d";;;il

;i;

La norma tambin tiene previsto, en va


de excepcin, que en caso ra entidad
receptora no pudiera determinar ra entidad
competente, no oustanle su dedicacin y
estudio previo, deber notificar aradministJ,
p"r" que r mismo inicie ra indagacin
y proceda conforme considere ms
conveni"ni" ,r. intereses.

"

Ahora bien, ra modificacin introducida


ar artcuro bajo comentario ha precisado
desde cuando debe iniciarse el compulo
oJi ptazo para resorver er procedimiento.
como no podra ser de otra manera, tu"noo
l" entido ,"""pr" r" remite a aquera
otra que considere competente, recin
ion ia iecepcion oe ra'instancatompetente
se

entender que se inicia el cmputo Oet pfazo


plra resolver.

La modificacin propuesta,
g.1ar.as de agirizar er procedimiento, estabrece
un plazo
remisin a ra entdad rorp""t"ni"
se rearice,
trmino de

B:l:"fl*a

"t"i"

"ri"r

CAPTULO IV
P1AZOSYTRNfiNOS

131.1Losplazosytrminossonentendidoscomomximos,secomputanindepen.
por igual a la administracin v a

d, il;i;;i;;ra., y obligan
en aquello que respectivamente
tos administr.d;;;il';;;rO.O de'premio,

dientemente

les concierna.
y plazos a. su cargo' as como
Toda autoridad debe cumplir con los.trminos
131.2
rr
'v
propios de su nivel'

;G;qt; I;;;iiJt*i

i31.3

Es derecho u.

..t.i.tioi

iumplan con los

lo. .Jminstrados exiiir el.cumplimiento

de

los plazos y trminos

para cada actuacin o servicio'

ANTECEDENTE

Art.47

LNGPA.

CONCORDANCIAS I NTERNAS
T,P. M. V 1.9
'- Principio de celeridad

de los plazos legales


:b.i Oreito a eiigr etsuscumptimiento
dentro del plazo legal
atuaciones
,.i'ii,
oe
uer
ffi: ;:i
olazos
sponsabitidad por incumplimiento de
il. iil
la autoridad competente
.sr,;J;h;;i;;'ipl;ii't"da'a
Art. 23s.2 tto rnt
datos
de
il t:3 tota'rnjusficada dedela remisin
'il.
t.t Dilatar el iumplimiento mandatos superiores
.

couENrARtos

Desdesuestablecimiento'losplazosadministrativosestndeterminadoscomo
para una fecha

ti"Jli*no i'raya sido sealado expresamente


oe diciembre) o mediante la fijacin de un nmero
concreta (por ejemplo, p"r"
"isr

mximos, sin distinguir

dedasapartiroeravigenciadelacto(porejemplo,altercerdadenotificadaalguna
providencia).

Porimperiodelaley,losplazosobligan.porigualsinnecesjdaddeapercibimien.
y a los interesados en lo que
to o intimidaciOn atgunai'a tJ agentes Jd.inistratiuos
recprocamente el deber de cumplirlos
respectivamente les .ontLrn", q'uien". tienen

Juan Carlos Morn Urbina

[fi,r1#"'r

su cumplimiento en sede administrativa (rectamacin,


queja, etc.) o en

Respecto de las autoridades administrativas


debemos distinguir entre el grado de
exigencia que enen la autoridad instructora y ia
autcridatj superior a esta. confone
a to dispuesto en estia norma, er instructor dbe
cumprir et pLzo .
."rgo, mas er
superior tiene un deber rn vigirando, acerca
dr graoo de cumprimiento promedio de
sus subattemos en sus expedientes. Esta distincin
tendr "ci;i;'L"go cuando er
artculo 143 fija la responsabilidad por estos-Jeberes.

,,

ARrcuLo

r32..Fkr.B,Hffir
ffJ^RA

REAUZAR

Acros

A falta de plazo establecido por ley expresa,


las actuaciones deben producirse dentro
de los siguientes:

1'

2.
3.
4.

Para.recepcin y derivacin de un escrito a


la unidad competente:
vE
-Yr!'rve"tr dentro
delmismo
da de su presentacin.
Para actos de mero trmite y decidir peticiones
de ese carc{er: en tres das.
Para emisin de dictmenes, peritajes, informes
l.n'tro oe siete das
despus de soricitados; pudiendo dertiorrogao),
a tres os mls s ra dirigencia
requiere eltrastado fuera de su sede o asitenc;a;;;";.
Para actos de carq_o del,administrado. requeridos
por ra autoridad, como entrega
de informacin, reipuesta a ras cuesiiods
soure ras cuares deban pronunciarse:
dentro de los diez dias de solicitados.

,rr*

CONCORDANCIAS INTERNAS
T.P.

Art. V 1.9 Princpio de celeridad

++

148.3

Art.117

Art.

Art

1.2.!

Especificacin det ptazo

pri-ilirt., trmites a efectuarse por otras

autoridades
Solicitud de pruebas a los adminstrados
Presentacin de informes
Peritaje

169

Art.173

At.176

Recepcindocumental
Obligaciones de unidades de receocin
I

colvENTARros

La doctrina reconoce ra duaridad de origen


de ros prazos adminstrativos: ros prazos
o bien tienen su origen en 13
positivatxpiesa estabrecid" *n
generalo,
loJma
en la actividad discrecionaf de
ra autorid"J qri"n to fia propoia:o*i,iit"
"r""n""a su criterio
ponderando las circunstancias de cada
caso.

Este artculo adiciona una posicin intermedia:


fijar desde ra propia rey a modo
supletorio los plazos mximos para determinalas
actuacones aminitrativas princpales con ro cuar se busca regrzyra
s"g;riJad procesar v r" *-,toe ros prazos,
rim*ar ra discrecionarida ar run"on"rio

:JrX#,:"*"

;fu;t-;;

ru", prazos de

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


juri-

A la par de dar ftrmeza y uniformidad a estos plazos, se busca dar seguridad


dica a todos los administradbs a fin que tengan claridad de los plazos mximos en los

producirn las actuaciones principales. Solo si la normativa del procedimiento


J"p""f establece plazos distintos, este artculo cede su posicin, de no ser as, rige

qu

r.

automticamente.
Los actos que se estimaron importantes regular desde la ley, son:

a.

Plazo de recepcin

y derivacin de escritos por la Unidad de :frmte

Documentario.

b.
c.

Plazo para actos de mero trmite y resolver peticiones de trmite, tales como
disponer notificaciones, traslados, etc'
propias
Plazo para emisin de dictmenes, peritajes, informes, a cafgo de las
autoridades.

d.

plazos a cargo de los administrados (entrega de informacin, absolucin de posiciones, presJntacin de originales, poderes, etc.), salvo el caso de la subsanacin
documental que tiene un trmino especfico en el artculo 125'

plazos adCabe aadir que estos trminos son mximos al igual que todos los
procesal
a su
el
acto
antcipacin
con
cumple
obligado
el
si
por
lo
cual
ministrativos,
cargo, el plazo habr vencido de conformidad con el artculo 140'

ARTCUp

13r.-

lNlclo

DE CMPUTO

El olazo expresado en das es contado a partir del da hbil siguiente de aquel en


ou! r. Dractique la notificacin o la publicacin del acto, salvo que este seale

133.1

na tectra poiterior, o que sea necesario efectuar-publicaciones sucesvas' en


cuyo caso el cmputo es iniciado a partr de la ltima.
El plazo expresado en meses o aos es contado a partr de la notificacin o de
la iublicacin del respectivo acto, salvo que este disponga fecha poslerior.

133.2

ANTECEDENTE

Art.49

LNGPA.

CONCORDANCIAS INTERNAS

16
25
Arl. 135

Art.

Art

Eficacia del acto administravo


Vigencia de las notificaciones
Trmino de la distancia

couENrARtos

El plazo administrativo tiene como unidad de medida para todos los intervinientes en
el procedimiento a los das hbiles administrativos, entendiendo portales a aquellas fechas
en que funcionan las dependencias de la Adminisfacin Pblica, esto es, en principio, todos
los as del ao excepto sbados, domingos y feriados. Pero esta unidad de medida ene
otra consecuencia directa: las endades no pueden frjar plazos a computarse en horas (por
ejemplo, ordenar una subsanacin y otorgar tres horas por hacerlo)'

Juan Carlos Morn Urbna


Independientemete. d.e
gualquier form,alidad documentar
o circunstancia, er cmtw a rdt(rr'oel mlsmo
dia inicial (dlbs a quo non
in termino), aluo,'--"'- ' '
computator

i:iffi iJff trff J"T[ii.t""lf;*p191,iriir"iiil'p,ori*cinderacto


- Quc el acto deba serpublicado en
das.s.ucesivos,
cuyo caso el cmputo se
inicia etda ssuente d"
il;;;;;z.e ltmo avisoenpubtlcado.

'

$:""'?,"'::"."T

eue, el acto se

TflTEi"*t?jjA1L

lH,x#;:f

*i":{,;t["J;3":,"H"J#;

?l ll1"

so er com puto se

in

cia er

j;f,:g,ff::"Tt:T",""""i,?xl

La regra es que se presume


simurtnea ra notificacin (acto
emprazamiento rconvocato"
p"rti"pr,. J".:l,rgqo,miento), de transmisin) y er
pero sucesivo er nicio
dertrmino para ia eficacia
"
derato;iifi;;;
(vigencia uincurat!),'Jun
cuando, puede

#f; ::'"x1ff

::jg::i,ri j,m:*:"',,nrl'll'5x.i'1i,fl

actosde""."i"

_ l_: doclrina y la jurisprudencia extranie


i::F'r'*no3"i""p'""'J'tri#iJirilx""lTilff
carso
1rt""#T,1"."l",,;
o una acta o"?'-o-"-T:",*

:"*,";;;ios

inte^,inienili;'a-;" de rearizacin
de arguna actuacn orocesar
a fin de p"iir".
ejempro' de arsuna notnc,:0i,";;;;J#,:;",noportuniaao"-n i", prazo o no (por
de escritos, etc.j o"u"
fecha enunciada en
estar a ra
que indique, a efecto"r,ocur"nil&"eradministrao
su defecto, a ro
o" no p"4roii"1, o.rr""no de.defensa v,
"n
detadmnistrador que impioe
ra impericia o doro
aJrJr i"lr"".mente er acto pr
de transmisin.
conviene ecordar que ra regra
de ra erimin_acin der cmputo
cacin o pubricacin
der dra de ra notifi_
rio",_"n r
Jos prazos ,"
o aos, pues se trata espcfi""r"niu
en meses
"1"o
-Ju-
".t"0r"""n
prazos cortos.
ros prazos inciarn r-i"ii
i"
reatizado

"i"

ilrl;:ffi::s,

meoioa!il;;;;"
;l;;" ffir",.,un

comentario aoarte amerita


er caso donde el prazo,debe
ser.computado a partir de
.':I? o ;
r",,e n t" pa ra er e.e rcicio d e
iJ;T,f": "l
"
recu rs os

:ilfi

ird;,;',rllu

i;tm,r#;":il:T;?.13::Jl,il:::::mHi"ril*,h*[.J".,r:H
Para e'o, es recome-ndabte
que.el*.Orl?::,licie.con.elda
aquer en que se considera
hbilsiguiente a
ocurra r" e"iir-"lin presunta

silencio' cabiendo aclarar que


o ta esesimacin por er
cuando el .dnamiento
concepta ai slencio como
con ra espra ;;;
entenderse ocu*ido
"""1'ii*1"11
;;onrnciamiento
r

una attemativa der administr"

:xt#:,rj.rj:

"r""t"'Lr

slencio'a-p-ani,

i","ji"g,*ienro

der

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ARTCULO 134.. TRANSCURSO DEL PLAZO

Cuando el plazo es sealado por das, se entender por hbiles. consecutivos,


excluyend del cmputo aquellos no laborables del servicio, y los feriados no
laborables de orden nacional o regional.
13'4.2 Cuando el ltimo da del plazo o la fecha determinada es inhbil o por cuaquer
otra circunstancia la atencin al pblico ese da no funcone durante el horario
normal, son entendidos pronogados al primer da hbil siguiente. '
134.3 Cuando el plazo es fijado en meses o aos, es contado de fechaa fecha, conclu'
yendo eldia igualal delmes o ao que inici, completando el.nmero de meses
aos fijadoi para el lapso. Sien el mes de vencimiento no hubiere da igual a
aquel enque comenz el cmputo, es entendido que el plazo expira el primer
da hbil delsiguiente mes calendario.
134.1

ANTECEDENTE

Art.50

LNGPA'

CONCORDANCIA D(TERNA
D.S. No 039-2002-JUS Prnoga de plazos por paralizacin de actividades de Entidades
Pblicas

CONCORDANCIAS INTERNAS
0bligatoriedad de plazos y trminos
Rgimen para dias inhbiles
Rgimen de horas hbiles
Cmputo del plazo en das calendarios
Adelantamiento de plazos

Art.131
Art. 137

Art.138
Art.139
Art.141

couENTARtos

Adiferencia del plazo civil, el decurso del plazo administrativo toma en consideracin
como unidad de medida a los das hbiles, sustentndose en los momentos efectivos
en que presta servicios la Administracin Pblica y, como tal, los administrados estn
en condiciones de acudir ante ella realizar sus actos procesales deseados. Por ende,
se encuentran excluidos del cmputo de los plazos administrativos: los das feriados
oficiales de alcance general o regional pero debidamente autorizados conforme al artculo 137. Como se puede colegi quedan incluidos en el transcurso del plazo aquellos

das conmemorativos de actividades no oficiales, grerniales y aquellos declarados


institucionalmente.

Para el efecto, tampoco se toma en consideracin las horas o minutos en que es


efectuada la notificacin sino que es considerado por completo el da en que es realizado, ya que todo plazo debe computarse por das enteros; por lo cual, resulta impropio
establecer plazos en horas como se haca en la legislacin nacional.

El plazo sealado en meses o aos es computado de fecha a fecha (sin tener en


cuenta la inhablidad o el carcter hbil de los das intermedios, ni efectuando descuentos de cualquier orden).
Cuando nos encontremos que el cmputo ha empezado el da 31 de un mes
anterior y el mes de vencimiento solo tene treinta das o se trata de mes de febrero.

Juan Carlos Morn Urbina


Esto es' que ar momento
der vencimiento farte ef

:::i#:il"*X::':f:it

_d.a

q," !i'""l"iiii!"n,o o"'

fijado como equvarente,


nuestro
prazo se dar Lr primer
da hbir

Estia sorucin difiere de ra


regra nro.?cente on ra.regisracin
que venca er rtirno da
nacionar que estiabiecia
der m"i ven"iio-."i'"i1"oio
se ha propici"J.po, considerar
que originaba un recorr:.g_e
,n
Ji",'l]-til
fiH9:, en perjuicio d.er inteiesado asr
generaba la ms de ras
corno
veces peroio o,i'ino" para
er administrado promedio.

g$gry,1i6ffi,-"gry"qffig'lu***rl,if,"ffi
!

anrculo rss.- rnnfi*to oe r.l

135.1

DtsTANctA

Al cmputo de los plazo

iento
asresa et t m ino ", il'"?ll*ltll*.:^f 3.f
.administravo, s e
"*dim
;fl#:i".!:Tll;l".dehstanc;;,,;.,;,1+i:l"J:ilHlH[iXi:Hi
cercana a aouet*",,,j,r1i,:T:.":1,-},-:llglr Ji lrt-;l.jir,liiliiion ,,
:,J,::;
13s2;i::*i:i1111::111lqi".1ie;;;.;.b;il;;JiJ:.:ff
de rrminos o"' r. o.i,i";
ffl,Xlil;,
lJ,:::,.
tente.

lff;fffi:

compe-

ANTECEDENTE
A1.50 in

ne

LNGPA.

CONCORDANCI.AS INTERNAS
Art.'119

kt.121

f;

{rt.ln

:S:1ffi:'f:J,,'f,l?,fi ffl :,3'

documenta I

rresuncin comn a los medios


de recepcn altemativa

couENTARros

En consideracin ar factor geogrfico


que sepa.ra a.ros administrados
nas de raAdministracon,
de ras oficiinciJnotil'ilri"".""iJ;ilJ;:i:,",
nacionar considera r" oi"i"n"i
ra resisracin

del pas para er cmputo


o"

0,"=o'""oll3t"x""xff

iiJ";i"

sttos,

";;"'os
6" piL""'-piLir"nt"res

pro"]"#,

ordinarios.

v o"partamentos

3l'iisF$iii jf :ii:"",l"l#*3:H
inT::ffi [H?;

pueda presenrarse ante-ra


nrnis,..i;i,!".1,.,.'"no_r"
.",1;Ip""," exisrente
enke ambos rugares. para
asegura'n"
unirorr'"i!i!T"ii
es empreado
.u"o-.,1"-tr'ri""rri""Ti"ra.ros
"jr"in
prL"f" i"ii"i'"',".
"orinistrativo,
emita un referente
", propio para pro"JimiJnt
tanro se
ef
administrativo.
"n
La inclusin del trmino de
la distancia en un procedimento
administrativo tiene
p J'ip=,L, g trmino
a ra dis"r

f#,::Xf:'Jllt;i#:i""'"'
a.

Aqueldonde domicilia eladministrado;

"o,,".pnoi"nte

y,

ComentariosalaLeydelProcedimientoAdministrativoGeneral

b.

administrativa hbil para


El ms prximo donde exista una oficina de la entidad
y no entre la
desconcentrada),
unidad
una
(preferentemente
"uii d, escrito
ubicada en
(generalmente
mraa del usuari y la sede principal de la endad
para
administrado
a
cualquier
habilita
que
Ley
ia
li*1. efl" es as, ei razn ae
zona
en
su
entidad
la
de
desconcntradas
Oficinas
las
pr"Jnt"i .r" escritos en
o zonales de ministerios)'
[poi "tpfo, direcciones regionales

ARTcuLo 136.' Plzos IMPRoRRoGABLES

salvo disposicin
Los plazos fijados pof norma expfesa son mProrogables,
habilitante en contrano.
Laautoridadcompetentepuedeotorgarprr.ogjalosplazo.sestablecidospara
cuando
e p'rueai b para la ersiOn delnformes o dictmenes,
t.
funcionarios,
los
o
aiies oe su'vencimiento los administrados

136.1

136.2

;;;

;ii;;ii*

resPec'tivamente.

decisin expresl' siempre


La prnoga es concedida por nica vez mediante
a quien la solicita y
poI
tlTlilputable
periudicad.o
sio
qr.i pl.io no rry"
l.tnp que aqueila no afecle derechos de terceros'

136.3

ANTECEDENTE
LNGPA.

Art.48

CONCORDANCIA D(TERNA
plazos
D.S. No 039'2002'JUS Prnoga de

por das inhbiles

CONCORDANCIAS I NTERNAS
Art. 132.3

Art.163

Arl.172

Plazos y trminos. lnicio de computo


Actuacin Probatoria
Peticin de informes

couENTARtos

efectuar actos procesa!-e-sad^e:I:


Los plazos administrativos limitan la posibilidad de
deben ser realizadoslSon de
indicando_cundo
futuro,
periodo de tiempo
O" ,n

i"

"rto

"r""L1s

y pereTories-Existen plazos:
Gmples y pronogabtes)

.simples:sonaquellosplazosque-aun.vencidospermitenlarealizacindela

acarrea para
actulciOn procesl a que estaban referidos, pero su incumplimiento
parala
emisin
de la
plazo
(Ej.
consiguiente
responsabilidad
la
para
resoluciones,
notificar
"i""utoit"rdo
decisin constitutiva e ta Rminstracin, artculo 87;
artculo 81, etc.)'
plazos que con su vencimiento impiden la ejecucin
Perentorios: son aquellos
'que
esin referidos, agotando la facultad.no.ejercida en el
del acto procesal al
apremio, peticin de parte ni resolucin declarativa
requerirse
sin
pioceOimiento
de subsanacin
ldicionat (ejemplo, pi"tos para impugnacin de resoluciones o
oficio).
de
nulidad
de
de
declaracin
documental a una slicitud o

Prorrogables: aquellos plazos establecidos originalmente c.n ul


qu" f" O*lnistratOn qeda facultada a extenderlos a pedido del interesado' En
trmino fijo pero

Juan Carlos Morn Urbna


principio, dentro de ra funcin
d ireccin der procedimiento
se inscribe ra de pro_
ros prazos habiritados por ta nrma
y para eto tiene raicuitad
'ogar
de apreciar
la
existencia o"
v ire su otorgamienro no-Jause perjuicio a
T:::g-riyrrlit".
tos intereses o derechos
e bs interesls. nsi, "tr"'J"i"!o

3i":1"J;?rff:":a

de prnog" ri*ituente

mnisirtos:i""11"",Jffi

." 0il",f"1?iS::l?i,:Ti3sa

a.

oroenamiento

tos.

pr"'o. pr-'ra actuacin de


;"i"*"'odictmenes

:,::'ffi J;??lif";jili.ji3

la norma tiene alsunas prevenciones


que intentan que no

La prnoga debe ser sorictada por


er interesado regitimado (sea
er administrado
"u
a"iudn"il'l"nto der prazo
orignar, evidenciando et
""rgo)"nis

o un tuncionario, en.caso de aitos

i" n.g"n a_consejabre y que no ha sido


i""resado. con ero, se i"i" qu"

sustent-qu"

:ffJ"ffi:1ff"i:%:i?:",rp
b'

c'

no cabe

El plazo concedido eomo pronoga


debiera
---'-'- computarse a partir de la notficacin

de la decisin de su otorgmient.

nicamente por er rsano encarsado


de ra

'::ff3,':"""ltJ,5r5i:,;::::rdada
t=
MODELO DE ESCR|To

t,

Vase en er Anexo No
rr/odero de escrito soricitando
ra ampriacin
para el cumptimiento de trmites
6rf"Uli" ;

ii

o"

o*

t=

I= MODELO DE DOCUMENTO ADMINISTRATIVO


X:?

en elAnexo No il, Modeto de resotucin


de prnoga

anrculo tsz .. Rcneru

137'1

o"

0,".o"[ll"

paRa Das lHblLEs

El Poder Ejecutivo fija por decreto


supremo, dentro der mbito geogrfico
-i[iii
napa rric ra r, r", J,
i;: ;;'
ili' f".,i p u,o de p razos
:"ff i,ffil#H

r,

137'2 Esta norma de-b_e pubricarse.previamente


y difundirse

:lrlffiJil:tTtes
137.3

de ras entoJes,

r'

nn

permanentemente
j.'p.iririi'ri,:#i'Jf
irienro

ros

Las entidades no. pueden uniraterarmente


inhabiritar das, y, aun en caso
de fueza
mayor que impida et normat tuncionamienro
de sus
garantizar et
manrenimiento der servicio oe

r "

(271) con redta 22t10tzoo9

d.;i;i;;;;;;e

G;;;ilii,irlliirrr,,.

oubric er D.u. No 099-2009 que estabrece


como das hbires para er

;e pr"zos
cmputo de determinado.

orini;;;;,

a bs das

sbados, oominlos y friados


no
:"iii:r#,1:Tn""J" *r";" *'';'",til,r". v,." "iiLi",.i,b.u. *"ors:ooe

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


CONCORDANCTA E(TERNA
D.U. No 0gg200g Establecen como das hbiles para el computo-de

determinados plazos
administrativos, a los das sbados, domingos y feriados'

CONCORDANCIAS INTERNAS
Aft.118.3

kL

124

Adecuacin del rgimen de horas hbiles para atencin al pblico


Obligaciones de unidades de recepcin

couENrARtos

Este precepto nace para darle un sentido orgnico a la-s normas.dispersas sobre
ferialos y das'infrbiles en la adminisacin pblica. Conforme a ella, tenemos dos
grandes reglas para la inhabilitacin de das'

1.

por
y
Los das inhbiles son uniformes para toda la Administracin Pblica se fijan
del
por
Presidencia
la
reftendado
Supremo,
el Poder Ejecuvo mediante Decreto
que
la
inhbiles
das
nicos
los
contener
debe
norma
Esta
Mnistros.
Consejo d
publicada en el
Administracin Pblica puede tener al ao, para lo cual debe ser
diario oficial y difundida en los ambientes de las entidades pblicas.

2.

Las propias entidades, entendidas por ella a todas las comprendidas en el mbito
(da de
Oe ly, estn impedidas de inhabilitar das por motivos institucionales
personales
creacin de la entidad, aniversario del sector, etc.) e incluso por motivos
de las autoridades (cumpleaos de las autoridades, homenajes a funcionarios,
mayor
etc.). Adicionalmente a ellos, la norma previene que si por motivos de fuerza
por horas
sea
aun
cuando
servicios
de
sus
funcionamiento
normal
el
impidiera
se
(Ej. hlelga, actuaciones institucionales, etc.), las autoridades deben garantizar el
mntenimiento del servicio de su unidad de recepcin'

En todo caso, debe advertirse que en Derecho Administrativo no se aplica con la


generalidad del Derecho Procesal, la regla de la inhabilidad o habilidad de los das,
iu". p"t" los fines del servicio pblico se presume la continuidad y no intemlpcin
del servicio.
De tal suerte que existen una gran cantidad de actos administrativos y actuaciones

que no reconocen el lmite de los das o de las horas inhbiles. Pueden adoptarse

cualquier da y a cualquier hora, sin necesidad de habilitar dlas, tal como sucede con
las potestades sancionadoras, policiales, de acotaciones, etc'

ARCUIO 138.. RGIMEN DE LAS HORAS HELES


El horario de atencin de las entidades para la realizacin de cualquier actuacin se rige

por las siguientes reglas:


Son horas hbites las correspondientes al horario fijado para el funcionamiento
de la entidad, sn que en ningn caso la atencin a los usuarios pueda ser inferior

i.

Z.

a ocho horas diarias consecutivas.


periodo
El horario de atencin diario es establecido por da entdad cumpliendo un

no coincidente con la jornada laboral ordinaria, para favorecer el cumplimiento


de las obligaciones y ctuaciones de la ciudadana. Para el efecto, distribuye su

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

CONCORDANCIA E(TEFNA
D.U. No

0992009 Establecen como das hbiles para el computo de determinados plazos


administrativos, a los das sbados, domingos y feriados.

CONCOBDANCIAS INTERNAS
M.118.3
ArL 124

Adeo.acin delrfuimen de horas hbiles para atencin al


Obligaciones de unidades de recepcin

pblio

couENrARtos

Este precepto nace para darle un sentido orgnico a las normas dispersas sobre
feriados y das inhbiles en la administracin pblica. Conforme a ella, tenemos dos
grandes reglas para la inhabilitacin de dias.

1.

Los das inhbiles son uniformes para toda la Administracin Pblica y se fijan por
el Poder Ejecuvo mediante Decreto Supremo, reftendado por la Presidencia del
Consejo de Ministros. Esta norma debe contener los nicos das inhbiles que la
Administracin Pblica puede tener al ao, para lo cual debe ser publicada en el
diario oficial y difundida en los ambientes de las entidades pblicas.

2.

Las propias entidades, entendidas por ella a todas las comprendidas en el mbito
de la Ley, estn impedidas de inhabilitar das por motivos institucionales (dla de

creacin de la entidad, aniversario del sector, etc.) e incluso por motivos personales
de las autoridades (cumpleaos de las autoridades, homenajes a funcionarios,
etc.).Adicionalmente a ellos, la norma previene que si por motivos de fuerza rnayor
se impidiera el normal funcionamiento de sus servicios aun cuando sea por horas
(Ej. huelga, actuaciones institucionales, etc.), las autoridades deben garantizar el
mantenimiento del servicio de su unidad de recepcinEn todo caso, debe advertirse que en Derecho Administrativo no se aplica con la
generalidad del Derecho Procesal, la regla de la inhabilidad o habilidad de los das,

pues para los fines del servicio pblico se presume la continuidad y no intemlpcin
del servicio.
De tal suerte que existen una gran cantidad de actos administrativos y actuaciones

que no reconocen el lmite de los das o de las horas inhbiles. Pueden adoptarse
cualquier da y a cualquier hora, sin necesidad de habilitar das, tal como sucede con
las potestades sancionadoras, policiales, de acotaciones, etc'

ARCUIO 138.. RqMEN DE I.AS HORAS HAEILES


El horario de atencin de las entidades para la realizacin de cualquier actuacin se rige

por las siguientes reglas:


Son horas hbiles las correspondientes al horario fijado para el funcionamiento
de la entidad, sin que en ningn caso la atencin a los usuarios pueda ser inferior
a ocho horas diarias consecutivas.

1.
2.

El horario de atencin diario es establecido por cada entidad cumpliendo un periodo

no coincidente con la jomada laboral ordinaria, para favorecer el cumplimiento


de las obligaciones y actuaciones de la ciudadana. Para el efecto, distribuye su

!f,

General
Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo

extendidosdeatencinalpblico(porejemplodel2m'a20:00horas)favorecen
cargo'

'i"" p"itn"s

que trabajan para realizar los trmites a su

a todos los asuntos bajo


El horario debe ser continuado para brindar atencin
determinados das u

d.

ft";;" oara atender algunos en


-n"o
;;i;;"; tincin d;;;
que
libremenie por la propia demanda de.servicios

su competencia, sin

personles. La propia entidad no cjebe


horas, ni afeciar su desarrollo por razones
hor"r para atender algunas materias y no otras'
sino que ello debe ,",
los administrados manifiesten'

con la prestacin delservicio a la ltima


El horario de atencin diario debe concluir
y no cortarse de modo abrupto al
peGona comparecient" "ti del horario hbil,
la Administracin salvaguarmanera,
esta
iiJgi r" norr ii*it" " atencin. Solo de
ciudadanos que acuden en
los
todos
de
atendidos
ser
da la confianza legiuma e
tiempo hbil a las dependencias pblicas'

Losactosdenaturalezacontinuainiciadosdentrodehorahbil,comoporejemplo'
tomadedeclaraciones'testimonates,inspeccionesoculares,etc.'debenserconsalvo consentjmiento

f.

horario de atencin,
cluidos sin afeAar su vali"i ""pus del
diferirlos'
del administrado en

nrrcuLo tgg.'crtrpuro oe oAs caeNoARlo

de actos procedimentales internos


Tratndose del plazo para el cumplimiento
establecer que su cmputo sea
legat
ouede
;;;r e us dtt.iJ1 ngr|T.r
la conclusin del ltimo da aun
con
eipiie
en das cal.naril,-J;;li*o
cuando fuera inhbil'
plazo para un acto procedimental a
139.2 Cuando una tey Seale que el cmputo del est circunstancia le es advertida
cargo del amnsirJo Jea en Olas tannaro,
ipiesamente en la notificacin'

139.1

CONCORDANCIAS I NTERNAS
Art.131

Art.132
Art.134

Oblioatoriedad de plazos y trminos


pl.io
par realizr actos procedimentales

*.*ito

Transcurso del Plazo

couENrARtos

Esteartculotratadeincluirunaregladeflexibilizacinenelcmputodeplazos
y' por
idla de acelerar l cumplimiento de los actos procesales

aOmnJstrativos, con la

ende, abreviar la duracin de los procesos'


uniformemente a administrados y
La tendencia a que el da hbil sea aplicable
en la doctrina' principalautoridades ha tenido recientemente serios cuestionamientos
como unidad de
reservada
sea
da
del
que la habilidad
mente orientaOo. .
mientras el
administrados'
los
de
"tt"Oi""er
cargo
a
to"'"dimentales
medida solo para ro.
Administracin'
la
de
"t
para los actos a cargo
da calendario ser r" uni de medida
los inhbiles'
a
como
hbiles
los
a
astanto
i"u[""

Juan Carlos Morn Urbna


Para esta variante se considera
que es ra propia Administracin
facuttad de poder estabrecer
a r,uiiiolliliil v, qr" ra consideracinra que tiene ra
parE su cmputo soto
a ra habiridad
tiene
JuJr;Ji

ff lifi,Xfi.:i,,"ff:*

lrg"r;
o"l
t quien
rd;e;;i". i" r" e,ni,i,"n-,;"",
"ro;d;; #nto es
mas no ras

das;

Ahora bien, si er ordenamiento


especiar habirita er cmputo
der prazo por das ca_
tendarios para actos a cargo
der
circunstancia debe hacersr ."0"r
".lriulJi,inton""" ra norr" L-plsto que esta
J,i'," norifi cacin,
""p""Jn]n""t"
g"llT!f,!f,,:r" otn" que siinifica
tun". qr" reatizaruna-irvessacin
ante
'"

ri"ii""',"

*:

DEr prAzo

140.1

El plazo vence er rtimo momento


derdra

hibirfijado,

anticipadamente, si antes
ii;;d;dff#lr. u"o que
esubrecdo.
;,:::.ilryGr. pri. ,..irr unatuera
actuacin o ejercer
ii!'i]lt".lll'1";,0*
i+xri,t"iJi1fi ;ll,'xim:fl fll::l:i[,f
de esa fecha son cumoras
Al vencimienro de un

140.2

140.3

El vencimiento det orazo paracumprir


un acto a

rrgo. de ra Administracin, no

ii!r1;,;H?ltT:H:i:,ffi?iifitfif."J;:'ifri:l,ff ;trn
i.

ley expresamente as lo disponga


por ta iitueza perentoria
del plazo.
La preclusin por er vencimi*i:
p"*lirtnro.ruos opera en procedi.
mientos triraterares. concunenciat.r,"t;;d;,,o,
qu. por existir dos o ms
co n i nte res.r

140.4

iu.,nillir

ilfil!}i:uto"s

rr.s

u r

rseras trara mienro

CONCOBDANCI,AS INTERNAS

ft. 111
r

,-rL

Obtigatoriedad de ptazos y rrminos

Hazo mximo para.realhr actos procedimentales

ff 33, S'ft?,'JHfJl::jf;;;r;;;;ver
I

Art.

219

adminisbavo negativo
procedimiento

aun crando opere er sirencio

titeral

covlENrRros

El vencimiento del plazo. Clases

como regra generar, ros plazos


vencen en er.rtimo mornento
hbir der horario de
ta dependencia comoetent".;.:F4
nj'."'"" termino fiar. Lgicamente,
de ta fecha presta son cumprido"
roJ""io. procedimentiare" p"ir"iol'"rares si antes
estaba desnado, este se
er prazo
uno:i"-i i"."io
efectos' continuando el procedimie$"
para todos sus
"nti"no"
r"s,i; IJ etapa."uto,'rtL-n'-"nt"
En iguat sentid, cierta doctrina
permite er adetantamiento
de ros prazos"e-s'il"i.io" pr""il"i,L","L",0n,
etlo sea aconsejabte por' r" n"tri"iJ-o
cuando
.ir,i.on"ias det caso.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Sin perjuicio de esta posicin uniforme en la doctrina y en la legislacin comparada, exisie l tendencia para flexibilizar en favor del administrado este lmite, a travs
permite
de figuras como la "Reposicin de actuaciones a situaciones anteriores", que
plazo,
alguien
cuando
del
vencimiento
del
retro-traer las actuaciones al estado anterior al
pade
(accaida
su
plazo
culpa
de
sin
legal,
ese
para
con
cumplir
estuvo imposibilitado
en la legislacin alemana).

En ese mismo objetivo encontramos el denominado "plazo de gracia adicional'


para admitir la presentcin de escritos y recursos hasta las veinticuatro horas del da
!n qu" finaliza el plazo e incluso dentro de las dos primeras horas del da siguiente al
del vencimiento. nspirado en el principio de informalismo en favor del administrado,
que queda a
este plazo de gracia se orienta a no privar a los interesados del lapso
y
del
la
medianoche
oficina
de
horario
convencional
del
su favor desdela finalizacin
vencimiento real del plazo, sobre todo teniendo en cuenta las complicaciones reales
que existen para cumpli al borde del trmino' con obligaciones masivas (por la acumulacin de personas comnmente denominadas colas, la falta de medios alternativos
de recepcin y la escasa posibilidad de atencin cuando dentro de este contexto la
burocracia es desbordada por la demanda)'
Con agudeza Gonzles Prez expone la posible aplicacin en el procedimiento
administrativo de la regla "dies ultimo por completo habetuf, por el cual estando al
borde del trmino para la presentacin de escritos puede el interesado vlidamente
buscar extenderlo al mximo en su favor.
Ello ocurre paralapresentacin de escritos antes del cierre de la Oficina de recepcin, empleando los medios alternativos de receptora habilitados en esta Ley, de tal
suerte que si la entidad pblica ante la cual sigamos el procedimiento cierra su atenciOn at pOtico a las 13:00 horas, puede considerarse presentado el escrito en trmino
hbil si ha sido ingresado en cualquiera de las alternatvas de presentacin antes del
vencimiento de dicho trmino, a pesar de no haberse realizado el acto directamente
ante la entidad pblica mencionada'

Sin embargo, para operativizar esta regla sin contratiempos entre nosotros es
necesario acepiar la interpretacin que el ingreso de la documentacin a estos medios

altemativos de receptora con anterioridad al vencimiento de los trminos y plazos'


es actuada en tiempo hbil, como si hubiese sido actuada en la misma entidad, esto
es, que el alea de la recepcin y del envo a la entidad de destino sea asumida por la
Administracin y no por el administrado.
Segn nuestro ordenamiento cuando el ltimo da del plazo recae en una fecha

inhbil por cualquier motivo ese da no funciona durante el horario normal, el trmino
se entiende prorrogado hasta el siguiente da hbil inmediato, que permita al interesado
cumplir con alguna prestacin a su cargo. Pero, cierta parte de la doctrina considera que
esta disposicin resulta excesvamente tolerante en caso de plazos fijados en fecha fija
para los sujetos faltos de diligencia que esperan el ltimo momento para cumplir sus
obligaciones, habiendo tenido un plazo ms o menos lato para realizar su actuacin,
afeclando de tal modo el principio procedimental de celeridad. Dentro de este parecer
se encuentra la Leyde ProcedimientoAdministrativo de la Repblica FederalAlemana,
cuando expresa en la Seccin 2 (Plazos, trminos, reposicin de las actuaciones):

Juan Carlos Morn Urbina

'31.

3'

Plazos

y trminos (...)

elprazo expire en sbado, domingo o


!-uanflo
lig feslivo, ra expiracin der prazo
se entiende glonogada ar siguiente da rborar.
t_o oispesi'nL--"nt" no
e" ''le aplicacin cuando ar interesado se re indic
expresamenre un ora @ncreto
como fecha de expiracin de plazo.

4- cuando ra autoridad debe. cumprir una prestacin


dentro de un prazo determi_
nado, el prazo expira con ra terminaci oe su
rtimo da aunque este recaiga
en sbado, domingo o da festivo.

5. cuando la autoridad fija un trmno debe tiambin


ser cumprido aunque recaiga
en sbado,
domingo o da festivo'.

Efectos del vencimiento del plazo. Para la Administracin


y para tos admi-

nistrados

como se puede apreciar el efecto del vencimiento


de los plazos es

distinto segn
se trate del administrado o de la AdministracinPara
Jivencimiento J
un plazo improrrogable conducir al decaimento
"r "Jri"iJt,
del derecho
a ejercitarel acto procesal
al cual se refiere el plazo (presentacln e cumento,
ofrecimnto de pruebas,
etc.),

previo apercibimiento que la Adminstracin


deber realizar.

Por otro rado, pana ra Administracin el vencimiento


de prazo genera ra responsabi_
lidad para la autoridad infractora, pero en
a la actucin jn.,in"t
misma,
debemos.expresar que no decae ra tacuttao
"u"nio incumplir
fara
""r. e""trua
apricabre ra
regla por la cuar nadie puede aregar su propi
"u J".p"r"cer su
negligencia p"i"
obrigacin legal.
La actuacin administrativa fuera del plazo

salvo mandato contrario de ra.propia rey indicativo


en sentido expreso de un
trmino perentorio, ros prazos en et'oerecrrJRorni"tr"tivo
(fundamentarmente ros
establecidos para er ejercicio de ras atribuciones
pbricas)
e/
son vs
evrr
de tipo
tr
ordenador
(simples y pronogabres).

b:

razones para esta caracterstica fueron descritas


por CALDERA DELGADO
,.
del modo siguente:
"En primer rugar er d.erechg no admite,
sarvo excepciones dar carcter de inamovilidad a ro actuado en la va administrativa;
en cuya virtud er transcurso de
los trminos no puede dar origen a ra extincn
e erlcnos
u" usuarios)
o de competencias y funcionei (para la Administracinl.
"u"'Inoi"r
que aun en
los casos de plazos perentorios'para los usuaos
surgen subsidiariamente otras
vas para reactivar sus derechos
irereriJosln un prodimiento determinado, asf
para el vencimiento del plazo de'mpugnacin
cabe el incio o" iia rectamacon
o para er vencimento der prazo de sublanacin
documeni"i
int"rponer una
nueva solicitud.
""

En.segundo lugar porque a diferencia de la vfa judicial


en el procedimiento adminishativo no existen distintos intereses
Mientras que en ras reracones
jurdicas entre particurares (materia
"nlr"go.
e a
la
Le ras partes
solo aprecan esferas indiduares, derechos -uoiciat
a ios que'resurta n"-orio g" ranrizar
seguridad jurdica aun a costa derperjuicio
de ra or prte
su

l*;ni,;;.

il;;;;j"L

facurtad

ComentariosalaLeydelProcedimientoAdministrativoGeneral
administrativos el respeto a la
dentro de determinado plazo, en los procedimientos
importancia de la bsqueda
la
trascendente
a
jurdica
cederfrente
debe
,"guo"u
del accionar del Estado. De tal modo, la preeminencia
del bien.comn, ,"rJn "
para activarsus compe'tncias
""r
axiolgica del bien com,in curta a laAdministracin
que pudiere.haber ocasio"
perjuicio
el
r99-aral
de
en cualquier tie*po, a condicin
por el retardo".
administrativa
responsaitiad
n"Oo V con ta consiiuiente
de un servicio, no pugde supeditarse
El ejercicio de un deber prlblico o la prestacin
se vera imposibilitada
Administracin
la
vencimiento
a un ptazo determinacto]'Jrv
la mayorla de
Administracin
la
pesa
sobre
que
dcsln
de
obligacin

de actuar. La
a quien compete evaluar la oportuveces queda sujeta a su posibilidad d aituacin,
nidad que la haga aconsejable'
transculibera de la obligacin de emitir un informe si han
Acaso la autoridad se

p- la ley para hacerlo, o de efectuar la noficacin, luego


Acaso concluye
qrf,"lasaoo b; die;lis previtos en las normas generales?treinta
das para la
los
nido los ocho dias pr"uirio,

el deber de resolver

"i-""p"!nt"
conclusin del Procedimiento?

cuando han transcurrido

no ocasiona para.la.Administracin
En todos estos casos, el transcurso del empo
la nulidad de las actuaciones
origina
ni
expediente,
el
la liberacin det deber d resolver

"*t"rorn"as,
o negligente'

funcionario renuente
sino Onmente las sanciones disciplinarias al

que
por ello, con acierto la reforma espaola incorpor como artculo 62'3 de su Ley'
establecido
tiempo
del
fuera
.La realizacin de actua;ones aominstrativas realizadas
imponga la naturaleza del
.oro implica la anulabilidad del acto cuando as lo
p"r"

"ia"o Plazo".
trmino

ComplemenandoestasrazonesFloRlNlconsideraadversoalaperentoriedad

de colaborador en la formacin
de los plazos respecto del administrado, su carcter
que sustenta el principio del
"(...)
razones
Las
de la voluntad aOmnistrtva, afirmando
oponn-al carcter perentorio absoluto sobre los
administrado ,oro ,oi"Uoiot
""
jurdico, ante la unilateralidad del
pt""L"t"recidos. o rtV ningrna iazn de orden
(para) la rigurosidad del principio perentorio {"') ante
"j;"utoredadlnmai",
fueza mayor que hacen al derecho del administrado"'
razones de

;;;tr,

general y salvo norma expresa en conDe tal suerte, consideramos, como regla
la invalidez del acto sino solo su
determina
traro, que el incumpliminto del plazo no
incorreccin.
La preclusin en el Procedimiento
procesal" como el principio que divide
La doctrina procesal consagra la "preclusin

alprocesoenfasessucesivasoetapas,queseVancerrandosegnelavancedela
no eiercidas

prdida de las facultades


secuencia, ocasonand-para el interesado la
en su momento debido.
proceso, la preclusi.n tiene por efecto
Estimada como principio elemental de todo
preestael ciene .de cada fase o transcunido el trmino
prncipal, determinai qr"
que
conespondfan
procesales
"on
actos
ciertos
blecido, fenezca ta posioitioao de ejercitar
procesales ya cumplidos.
Aicna oportunida e impedir el romo a momentos

iuan Carlos Morn Urbina


De este modo, este principio ocasiona
para el sujeto procesal la prdida
de derechos
procesares, aun cuando.su.farta
de eerciiio sea ooo
simprernente
inadvertida y no a falta de diligencL.
"

* *jr"ta

oorno se cornprende, se iogra ra precrusin


procesar por ra existencia
de prazos
perentorios, cuyo vencimiento
oiigina ta ct"Lsrr" oe las dversas i"""s

pro""s"t"r.

Para nuestros fines resulta importante


determinar si ante la carencia de
disposicin
expresa en sentido afirmativo o negativo,
como acontece en nuestras normas gene_
rales, la precrusin puede tener
*,t iuestro Derecho aoministratvo; o, si por ro
contrario,la vigencia de.los principios "n
o eRcaca, rimpiicio"j
hacen incompatibre e." piin.ipio
"'inif,rr"li.ro en favor

::ilr#:""ado

"on'r"

nL"i"-!"rprocedimiento

Revelando lo controvertido
esle tema, la doctrina administrativa
9e
se ha pronunciado
siguiendo diversas tendencias, oesoe
ialjirsiotioao
aceptacin restringida. porun rado, tenemos a HUTCHTNSo,
-nl"r'nrnnr, afirmando
-n*i"no"
que "los actos procedimentales-cumptioos
qoan"nfirmes y no se puede volver
sobre ellos
-sin retrotraer etapas-, po-r el efecto qre t"-* c"o" estadio procedimental
de clausurar el
anterio/' Agresando qye ':r con""pto
J"pr".ir"n r"
imputso, ya que
este carecera de objeto sin la preclusionl g-ti
c"so contrario, los actos procedimentales
podran repetirse y el procedimiento
no prog;s"ria. Tampoco la preclusin
sera suficiente
por s sota, pues no se pasa
e un estadoi olio sn el impulso".

;;;b;;su
"il;;'ei-

En distinto sentido doctrinario, FroRrNr


acepta

ra apricacin de ra precrusin pero


de modo rimitado para argunos pro""iri"']tos.
especiat;;;;"
iJ""mo una regra
uniforme

para todos los procedimentos


administrativos.

As, nos afirma,

"En er procedimiento administrativo


no rge ra frrea precrusin pero tampoco
debe regir er caprcho o ra desidia
oer aiminstraoo; pr-""o'riipr"
ser er poder
administrador
res.orvel r"" p"t"ion"
;!;;ertinentes,
(...) er
l:be
"r -q,u,: en
administrador decide
una vista finar, y cuanoo aptica ra
frecrls-ion es excepconat' ante ra necesidad d3l1arar."n
ijri"o de
procedimiento
donde compiten en iguar situacin
ur-"orinistrados. Lr
estos casos se
impone la preclusin

t.";e;i;;;;
"i

En la misma orientacin se ubica


OASSAGNE

cuando ar disnguir et procedimiento


administrativo del proceso judicial,
este ltimo se ncuentra diseado
"-.io"r"-que
de prectusn, . ir"r"n."'j"i"rnt"ii;;

"1;"spira

,TffH:,,?r"fJo

en etde

Vorvendo ar anrisis.que compartimos


de.FroRrNr, queda conceptuado que ra
prectusin tene un niver prepon;;1"
proces
ar isuar que
otros principios rigurosos vincurados
al ctor to.mar, por ra necesdad
de preservar ra
rndependencia der funcionario pbrico
ir"0" a. resorver (iuez) y ar deber que tiene
de otorsar isuatdad r
Jrrt"s ttisants; ,idnJol" vedado, dejar
sin efecto un momento""_q:19:q,qo'L
proce-sar a
p"-itr
que una de las partes pueda rearizar
un acto procesar cuya fase ya pas. por
eil, lncontraremos ejempros de precrusin,
en el proceso judiciar cuano qu"r
oio*rri"nto impde preseniar hechos nuevos

;";r

j;;l;;;;r,

I'ii,

!"j

;:"s:T:::"'l'il1*Jf,'j;r"'d#;;;'1'np"n"'p*0"-'o"ionatesarasva

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

general la rigurosidad resulta


Contrariamente en el procedimiento administrativo
de la Administracin que buspara
colaborador
el
pLrjudicial
y
bien
ms
inconducente
el Estado' En esta realidad
particular
con
l"i"ii piUti"o y Oonae retaciona a un
inducir al administrado a
administrador
"i
al
impedirfa
sumir la rigibez de l preclusin,
de nuevas pruebas'
presentiacin
la
administrado
al
impedira
subsanar s;s omisiones,
se encuentra
alque
expedientes administrativos
su petitori,
de respon"d"on"t
para
la
determinacin
imperfecto
bn trmite, subsanar un pliego de cargos
contraparte
ninguna
perjudicar
a
no
que
de
aparte
sabilidades, etc., actos irocsates
contribuyen a una mayor cerleza en la decisin administrativa'

;;i".*

preclusin puede admi|se Tn


En este conte)do, se infiere como principio que la
podrn considerarse actuaciola
retiOaOioustifique,
puei
cuando
algunas salvedades,
con elinters pblico (por
colaboren
que
ellas
n.l-pt""s ruera'Oe iermino siempre
y
dicfra accin tardfa no
siempre,que
material)
veidad
la
de
;J#;t",69 l" determinacin
del administrado'
originada por actos dilatorios de la secuencia o en fraude
LV

"d"

procedimientos especiales
concordamos tambin con FlORlNl en exceptuar a los
o con propios intedivergentes
expectativas
con
administrados
varios
donde concunen
jurdica y un
la
seguridad
afirma
preclusin
reses subjetivos, en cuyo caso incorporar la
concunenciales
procedimientos
-subastas'
los
en
sucede
i"*"nio paritario (cmo
contenciosos que
procediqien]o
los
o
en
precalificacincon
concursos
licitaciones,
En tales procedmientos'
rsuelven conflictos de inteses primarios o secundarios).
entre las
espontneamente
surge
preclusin
la
normas,
las
no obstante el silencio de
estructura'
su
en
establecidas
etapas
diversas
que esta
Acertadamente, VILLAR PALASI y COBOS HERRERO, han afirmado
a una maobedece
administrativo
procedimiento
el
procesal
en
preclusin
crisis de la
de todo administrado a
nifestacin del deseo del Estado por salvaguardar el derecho

unatutelajurdicaefectiva,frenteacualquierrigorformalista'
preclusivas, el proce-

Adiferencia del proceso jurisdiccional estructurado por etapas


de vista por el cual
dimiento administravo ordinario responde al criterio de una unidad
temporal.
ciclo
solo
un
se
cumple
administrativa
sde su inicio hasta la decisin
puede afirmar que
Exclusivamente, cuando ha sido concluido el procedimiento se
realizar actos
para
la
Administracin'
como
es imposible tianto para los administrados
permiten nterecursos
los
quedarn
Solo
nue
etapa.
dicha
en
pioi""at"" ordinaribs
o la nulidad -que permitira reabrir
rr"nt" renovar la secuencia en na nueva fase-,
de orden pblice.
vicios
de
fse sobre ta base de ta existencia

;";

rRrfculo t+t.-apeunrnuetwo oe puzos

decisin inecunible,
La autoridad a cargo de la instruccin del procedimiento mediante
pj.tos o rniiiipar tostrminos,dirigidos a la administracin, atendiendo
iazones de oportnidad o conveniencia del caso'

p"fffi;r

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art.55'5Derechoaserinformadosdelosprocedimientosdeoficio

M.
Art.

131
136

Obligatodedad de plazos y trminos


Plazos imPronogables

Juan Carlos Morn Urbina

couENTARros

Este artcuro exoricita una atribucin


que antes.era imprcita
de la autoridad administrativa: ra de redcir r"" pr".*
"iiot.l"="l"ginarrnente
po' era riisnra o incruso
por c!g::n: :':o;'ma ieoai,
:ira
cumprn hs ctuaciones a
carso' Ntese que si tra
su

qG;;;;;dades.
excrlsiv;;;il; u

"ptt"

iJli'pli"irl"antar

prazos

;l3ff it:X'"3:'::XH",#3"::.:"'"i"*t"i",eani,tdiJ,'il,esp"cto"ro"

Aun cuando las decisiones interadministrativas


son recurribles admnistrativamente, desde que ras entidades
fi,r#;iJntos .no
intereses que er pbrico, ra

il]l$:iff

J,:,,*:.nX:'" "*p,""", ".tJ

rARrcuLo

142.-

Lry-g

racte rist

;; :J"- ; il

comi-

pa

ra ev*a r

lrlAroMo DEr pRocEDfMtENro

ApMINfSTRATMO

r::ilf gl.: ptazo que transcurra desde que


:1
es iniciado un
lJ$,.,*ll.[:,:HJ::.i:?i,J:,1.,!;;;;"il;;.;,ffi ;tl,:seadicradara
fiTll,:Jl#:f :fiy.'saroluei;#J',i,Hi:lili:'.',hllfi'l'"',ii:til1:
No puede exceder O.

CONCORDANCIAS INTERNAS

35
M.217
Art'

prazo mximo
derprocedimiento adminiskativo
de evaruacin previa
Resolucin del recrrso adminishativo

couENTARros

Esta norma contiene ra especificacin


de que todo procedimiento
cia de parte de evaruaci" p,rd"
iniciado a instanmximo hasta treinta das hbires
-desde su inicio oficiar hasta ;;";rr;;brr! prir"r"
autoridad,amaoa a resorver.
La nica satvedad es
11 11va.o;il;;-"bn t irt"
arsunos das
;I;#rticipacin

;;";;;="tr."

*'i;9ffi"ff:ilT:::ffi

if

qJ;;;;"

;#;ii.

esrab,ecidas

Por su propia naturareza no es


de aprica,in a ros procedimientos
especiares

fr

3'iJH:",T;:il,::"f

iffi :i#:;ilHfF,,q,"""iJiilL:propiosp,azos

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

anrCutO I 4t.-

143.1

RESPONSABITIDAD POR INCUMPUMIENTo


DE PLAZOS
de

El incumplimiento iniustificado de los.plazos.previstos 4lt-lT-*q:ciones


s entd'aes gene responsabilidad-discipnafl para la autoridad obtigada'

; ;rr-d;i

pudiera
resporisauitidad civitpor-tos daos y periuicios que

haber ocasionado.

143.2 Tambin alcanza solidariamente la responsabilidad al s.upedor ieqluilgtP9r


ffii;il;-] *p"ru.iOn, si el incumilimiento tuera reiteravo o sistemtico.
CONCORDA{CI.AS INTERNAS
Art.131

Art 239.2
Art.239.3
Art.239.7

Oblioatoriedad de plazos y trminos


Lir''ioar oCImentacin presentada a la autoridad competente
Demora iniustificada de la remisin de datos
Dilatar el umplimiento de mandatos superiores

cov,ENTARtos

plazos establecidos en el
Como corolario de los deberes de cumplimiento de los
eventual incumplimiento
del
consecuencias
a
las
artculo 131, el presente se dedica
a esos deberes.
plazos, la responsabilidad
conforme a su propio texto ante el incumplimiento de
a tramitar el expeobligada
directamente
que
est
instructora
la
autoridad
alc,anzaa
la medida que no
en
inmediata,
superior
diente con celeridad, as como a la autoridad
que no se trata
referir
cabe
extremo
ltimo
este
En
"v" rup"r"ado el cumplimiento.
medida que el
jerrquico,
la
en
sino.
J'ra iesponsabilidad objetiva por ser superior
permita inferir
que
modo
de
o
sistemtco,
ln"u*plrlnto del inferioisea reiteravo
administrava'
actuacin
en
la
de
supervisin
ueim"nt" que se ha adolecido

que se resuelve
La responsabilidad que recae es la administrativa disciplinaria
que
la inaccin haya
medida
la
en
civil
y,
en la vla lauoral respectiva, eventualmente
ocasionado perjuicio econmico al administrado'

Juan Carlos Morn Urbina

PLAZOS ADMINISTRATIVOS

> Obligoioriedod
> Plqzos mximos
> Corocter impronogoble
> ResponsobitiJod pr conflicto

ort. 13
orf. 143

> lnicio

qrt.

> Vencimiento

>

Irmino de lo distonco ort. l3S

ori.

131

orts.l32y

133

142

CAPTULOV
oRDENAct-l DEL PRocEDIMIENTo
al conjunto
Con el nombre de ordenacin del procedimiento Ia Comisin se refiere

procedimiento se
de actuaciones que conforman la actividad encaminada a que el
conjunto
desarrolle de acuerdo con las pautas establecidas en la ley. Comprende al
que van
de figuras y reglas que van a caracterizar el desarrollo de los actos de trmite

acto
a deienvoivere dentro del procedimiento, desde su iniciacin hasta antes del
final o resolucin.

relaciones
Todos los actos y reglas que son tratados en este apartado no crean

jurdicas, no afectan inteieses o derechos directamente, ni encienan declaraciones


de
de voluntad constitutiva. Se trata de actos de gestin documental y declaraciones
procedimiento.
jurdicas
del
situaciones
que
crean
conocimiento
doctrina reconoce que los actos de trmite o de ordenacin son por lo general
La
de tres tipos:

a.
b.

c.

proceActos de impulso que actuando hacia el futuro tienden a hacer avanza el


queja,
etc.);
dimiento (Ej. acumulacin,
Actos de direccin, por los que la autoridad gobiema las actuaciones de los administrados y la de otras autoridades (Ej. notificacin, intimacin, etc.); y,
Actos de constancia, que se dirigen a documentar actuaciones realizadas, de modo
que permita su conocimiento en cualquier momento posterior'

ARTicuto t 44.- UNIDAD DE vlstA

Los procedimientos administrativos se desanollan de oficio, de modo sencillo y eficaz sin

formas determinadas, fases procesales, momentos procedimentales rgidos


pai reatizar determinadas actuaciones o respond$ a precedencia enhe ellas, salvo
biiposicn expresa en contrario de la ley en procedmientos especiales.

teitho.rr

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art. lV
lV
T.P.An. V
Art.

T.P.

T.P. Art.

1.6

Principio de informalismo

1.10 Principio de eficacia


1.13 Principio de simplicidad

140.4
Art. 234.1

Preclusin por el vencimiento del plazo


Diferenciacin de la autoridad que instruye de la que sanciona

Juan Carlos Morn Urbina

couENrAnros

En cuanto a ra estructura der procedimiento.administrativo


de evaruacin prea,
como todo proceso iurfdicn,
y ra de ejecucin.
"r'ntiene cros fases: ru u
Se dcncmina fase de conocimiento
a la dirigioa oot"neiia'j"L-0"
"ono"i*i"nio
administrativa,
mientras que ra de ejecucin,
r" qr *"u]"rt" " ,""i"J"r-"ii"nido
materiar de
lo resuelto por el funtonario. "=
"n

Por imperio de los principios de simplicidad


ministrativo procesal, no considera*o.

y_

eficacia propios del Derecho Ad-

t"p"" o fases rgidas ar interior de la fuse


sn qu6;!""

fundamentalde conocimiento,
estructurada bajo elcriterio de unidad
de vista, cuyas variadas actuaconei pooHn'",="
o no, ,"g,inlxigencias propias
de su clase y de la situacin

-rrrL-oJiro""oi*i"nto.

En rneas generales, ra secuencia de


acto-s responde ar esquema de: promocin,
instruccin y resorucin, rn
n
un esquema esttico, unitario
o preclusivo ya que la.nafuraleza
"-o"ig;
";-ciertamente
o-"r'pro"eoimiento
administrativo permite adecuar la
secuencia ar inters pbrico presente
dn o"
sin ernbargo, tan flexibre estructura
no puede inducimos a admiila
"""g.
omisn
nnoamen-tat'e"s-;; debido proceso
recurso o ra notincacion, lesonanJo;;;.
e inrereses de

d+

ffiHil*]?j#::.",
.

La promocin der procedimiento empieza


con er acto de iniciacin, que constituye
eremento decisivo oara.derimitar su
un
oujeto, eierminar su
d;ntro de ra gama
de procedmientos existentes, identifinb
t"*po
,;;; iiiciaoo y conside_
rarlo para contemprar er comienzo
d"i" "]
procedimiento administrativo.
der ";
"to.
Tal acto se concretia en ra decisin
de ra autoridad que ro acuerda o, en
ra disposicin
administrava que acoge er pranteamien-n"t"oo
o!,, *"ililni,'r"oo (pecin
simple, regitimada o oeunci).
qi1-"rlr!r, en cuarquiera e ros piocedimientos es
usuarque precedan ar acto amnstrativoi;
n;""'" actuacones o
diligencias sencilras, que, sn
gqrb"rg;, ilJncuentran reguracin expresa entre
ras
normas generares, por ro que debems
con"io"r", qr" ,L""uli""'r*ol* excrusiva_
mente segn el criterio dscrecional
O"in"iru"tor' encargado.
La determinacin del momento exacto
de inicio
procedimiento reviste trascendencia tianto para efectos r"r"m"nt" prl"J."r". del
como
para aspectos sustantivos,
entre los crales tenen relevancia los

*fifi;;;;
; ;;

i"i"il,"-

"iunt"",

a'

,:?"il,.te**'n

b'

de plazo que importa el procedimiento


se produce a partir de su

Desde ese momento se computa


er prazo mximo pa'" que er instructor
puea partir ae cuanJ i lJrin"t
jj"'""IoLrs"

ffJi";:g:i"J.

c'
d'

?*:ilt"

ar sitencio

"o

la prioridad con que los expedientes


deben ser instruidos e imputsa-

En argunos casos, determina ra prioridad


der propio derecho sustanvo objeto
de la soricitud frente-a
q*n"oi";i;jproodimientos
registrares en materia
_otto
industriar, minera v de propiedab,
--- hr
' rsid;"
r er critero;

accede a la priordad registral).

;";"ia,

de quien

comentaros a la Ley del Procedimiento Administrativo General


El carcter de oficialidad del procedimiento administrativo hace necesario brindar

a la Administracin una amplia posibilidad para determnar los actos de instruccin

ajustados a la realidad de cada secuencia. Por ello, las normas generales se limitan
a
enunciar las pautas medulares, los alcances de sus figuras rns iporantes (contradiccin, pruebas, alegatos, trminos y plazos, etc.) sin structurar dn ellas propiamente
un orden.

Respecto al momento de la ejecucn debemos adelantar que existen actos ad_


ministrativos que indudablemente requieren de esta fase para su cumplimiento pero
coexisten otras decisiones que no la requieren por ser autoaplicativas
1rtificaciones,
constancias, registros, etc. ).

ryrcuro

t+s.-

tMputso DEI pRocEDtMtENTo

aun.sin.pedido de parte, debe promover toda ac{uacin


.?-l$:l9rd
991qe!ente,
fuese.necesalg
su tnmitacin, superaf

que

cualquier obstculo que se oponga a regular tram.itacin delproc-edimiento; determinar h horma aplicable l caso
aun cuando
no haya sido invocada o.fuereennea la cita legal; as como evitar el entorpecimiento
o demora a causa de diligencias innecesarias - meramente tormalis, ado'ptanJo iai
medidas oportunas para eliminar cualquier inegularidad producida.

Era

ANTECEDENTE

Art.68

LNGPA.

CONCORDANC1AS INTERNAS
T.P. Art. lV 1.3 Principio de impulso de oficio
Art. 5.4
Contenido de la resolucin administrava
Art. 18
Notificaciones
Art'
Obligacir de_fiscalizacin posterior de la entidad en los procedimientos de

32.1

Art.

14.3

Art.75.3
Art. 80

4rt.81.1
Art.90
Art. 103
Art. 104

4rt.110.2
Art. 116.3
ArL 144

Art. 146.2
Art. 148.1
Art. 159.1
Art. 162.1
Art. 187
Art.'189.7
Art.191
Art. 201

aprobacin automca
Procedimientos exentos delcobro por derecio de tramtacin
Deber de encausar el procedimienio de oficio
Controlde competencia
lncompetencia
Disposicin superior de abstencin
Formas de iniciacin de un procedimiento
lnicio delprocedimiento de oficio
Deber de brindar informacin a los administrados
Denegatoria de acumulacin de procedimientos
Unidad de vista
Modificacin o levantamento de medidas cautelares

Reglas para la celeridad. lmpulso y tramiracn de casos de la misma

nafuraleza
Actos de instruccin
Principio por el que se rge la carga de la prueba
Contenido de la Resolucin
Continuacin del procedimiento por afeclarse intereses de terceros
Abandono en los procedimientos iniciados a pedido der administrado
Rectificacin de enores

Juan Carlos Morn Urbina


Arl.202
Art.203

Nt216
M.221
Art.226.1

Art

228.3

Art. 235

Nulidad de oficio
Revocacin
Suspensin de la eieqrcin
Pocedimiento trilatbral. lnicio del procedimiento
-Procedimiento Trilateal. Medidas'cautelamconnuacin der procedimiento, a pesai oe exisr
un acuerdo conciriatorio o una
transaccin extraiudicial
Procedmento sancionador

couENTARos

A las autoridades.corresponde impursar, dirigir y


ordenar cuarguier procedimiento
adminstrativo sometido a su competentia rasta
eclrecer las *""n". involucradas,

aun cuando se trate de procedimientos iniciados por


el amnistrao. gste deber de
oficialidad no excruye. ra posbiridad de impurso propio,
de coraboin o de gestin
de que goza el administrado p"r" prornour
el trmite.
El fundamento del deber de oficialidad aparece
en la necesdad d satisfacer el
nters pbrico nherente, de modo directo o
indirecto, ,Jl"io ir*ediato, en todo
procedimiento administrativo. De ahf que,
resurte naiipensJre
voluntad de ros administrados *ncuoente" ar proceimie-nto, no'0""r ribrada a ra
segn su
mayor o menor inters en obtener una resolucinertera,
"iirprr"o
n.""t"]
pronta
o
diferida;
y' por el contrario, exigir a ra parte ilamada
a servir er interes pdr
iRoministracin,
la funcin de impursarro,. en iodos sus aspectos,
independient"r"ntl der inters que
puedan
mostrar los administrados.

La oficialidad impone a los agentes cumplir las


siguentes acciones concretas:

lniciar el procedimiento.
lmpursar

er avance der procedimiento, soricitando


cuantos documentos, informes,
antecedentes, autorizaciones y acuerdos sean
necesarios, incluso si fuere contra
el deseo der administrado, cuando sean suntos
de inters
-'-- pbrico
r-' (como por
ejemplo, en crso de desismiento y

abandono).

Remover los obstculos de trmite.


lnstruir y ordenar la prueba.

subsanar cuarquier error u omisin que advierta


en er procedimiento.

El deber de oficiaridad.no soro exige ciertas


acciones posivas por parte der funcionaro sino algunas obligacones oe nJnacer. gn
t"l virtud, u nmistlcin no puede
proceder ar archivo de un expediente
sin haberlo. resuert t"rr"""'o tcitamente)
y aun en el caso que er procedimiento
sea conctuido de manera

:ffiig,ff",

renuncia, caducdad, etc. a-nrerita

atpica (abandono,
que as to

,n" i"roiu"i,i;;;;"r"

Pero' de otro rado, r"^_ot':ld"d no imprica.que


raAdministracin pbrica est obrigada, siempre y en todos ros casos, a proveer
a r impulsin e instruccion oRciosa, porque
existen, ciertamente, supuestos en ros que
elprgcedimiento (por ejempro inscripcin
registral) o trmite (desistimiento responoe
inters pu'Jo,iin'que concurran,
por lo general, simultneamente,'circnstancias
"iioro
particulares o inters administrativo
o
pblico que justifique ra actuacin oficiosa

oeia autoad administrativa.

comentarios a la Ley del Procedimiento Adminilrativo General


La compabilidad entre la existencia de figuras como el abandono o el desistimiento

proyecte un margen
con este deber solo es posible si se reconoce -como lo hace el
que
de inters privado no
las
figuras
modo
de
la
autoridad,
y
de
criterio
de valoracin
judicial
conlleven efectos automticamente sino que estn sujetos a la apreciacin
el
tema'
no
en
o
pudiera
haber
acerca del inters pblico que
El impulso tendr lugar mediante el acto del rgano administrativo competente
que admitan
sponinio el cumptimiJnto del trmite siguiente o todos los trmites
necesidad
de
sin
solicitado,
acto
el
vez
efectuado
una
i'f,rlJ simultneo. Por ello,
pedido
esperar
sin
la
siguiente,
efectuar
disponer
debe
la
autoridad
myor activtOad,
del administrado o del suPerior.

arrcuLo te.- nneooas caureunes

146.i

lniciado el procedimiento,laautoridad competentemediantedecisin motivada


con elenientos de juicio suficientes puede adop-tar, prosoriamente baio su
.ipon.ulad, tas'medidas cautelares establecidas en esta Ley u otras dis'
jurdicas aplicables, mediante decisin tundamentada, si hubiera
resolucin a
GibilA'Je qu" sin su adopcin se aniesga la eficacia de la

146.2

del
Las medidas cautelares podn sermodificadas o levantadas durante elcurso
sobre
parte,
de
circunstancias
virtud
en
de
o
a
instancia
oficio
de
pi..r.nto,
venidas o que no pudieron ser consideradas en el momento de su adopcin.

i
;;i;;a
emitir.

146.3

i46.4

que pone
Las medidas caducan de pleno derecho cuando se emite la resolucin
para
plazo
su
eiecucin,
fiiado
el
nn J procemiento, cuado haya transcurrido
o par la emisin de la resolucin que pone fin al procedimiento'
N se podnn dictar medidas que puedan causar periuicio de imposible reparacin
a los administrados.

ANTECEDENTE

Art.66

LNGPA.

CONCORDANCI.AS t NTERNAS
Art.55.10
Art.81.2

M.82
Art.147.3

M.216.4

Derechos de los administrados a que las actuaciones que los afecten sean lo
menos gravosas
lmpedirento de los rganos inferiores de sostener competencia con un rgano
superior
Declinacin de comPetencia
Decisin anciPada

Suspensin de la ejecucin de un acto. Establecimientos de medidas


cautelares

M.226

Pocedimiento trilateral. Medidas caulelares

Art.236

Medidas de carcter Provisional


Resolucin del procedimiento sancionador. Medidas cautelares

An.n7.2

Juan Carlos Morn Urbina

couErvr1,oa

"r-:"i1,*fl1J:,:T:i?"'i"JlS;:"t"

ms rrascendente para ra encacia


der acto

comentando esta figura.en er Derecho


espaor, G'N.ALEZ pREZe'2)
que su procedencia requiere
expone
ta concurre1gllr,tg"
yobjevos especiares. En cuanto a tos
irimeros""o" i"i?

responsabirdad en su emison
onicamenlJ!"
para decidir er asunto de fondo
y

qre con

il;"'.

finafidd de refozar er niver


de
i""ur
comperente
orinario,
n"."o de oficio
puoe
una medida
ra

o"i;;';;;""ario
pijiio
o,.*"o"

";;ri;;"tor
il'o

LffJ'::'::Srht:f;3,ll1,?iX'"1n ""

"pu"sto,
n"lltt?go de.manera generar.por
esta Ley para emitir una medida
cauterar constituve u.n eremento
oo"tu'rportante,
Er momento

ya

jurisdiccionar, erfuncionario

d;;;;;"cia

der mbito
puede dictar medida cauterar"rin"GtiJo'ieornario ar amparo de esa norma soro
oentroe u'n plcedimiento aJn'i"]"irJuo
v" iniciado (no

:i"fr :i.3TJ',XiJ,itr"t'"?Jf

';;",")!;"i*'""1";;HLacluadoexistan

Por eto tenemos,,que no cabe


adoptarmedidas cauterares cuando
en etexpediente de erernentos
sorcitaa;;;;": iniciarseuncarezca
procedimiento. Soto de
tuturo
modo
en proceoimiento" esj""iates y
norma expresa puede facuhars"
mediante
a nrin"d"ion;
preventiva antes delinicio
medida cauterar
"

;"i";i;;
"*d;;

#;;;";"ffi

de rn proOiriento amnistrativo.

En cuanto a

r, trTir:r'? disposicin

prev q.ue no cabe dictar


medidas provisionares

:xJ:;5$::tnffi ,'"T#',.:nn: jl::"*li;::"ilff:::"J:re,arraseourisa

Para ilegar a ra medida prwisionar


no se exige oiorgar audiencia
precisa sipuede orisinarse
ar interesado ni se
excrusivament" Jo.ro o p"tid;;;'}tn
En cuanto ar primer aspecto,
aminstrao.
ra
"
u *Ji!r"
para su exisrencia por ro.cuarTs,in
de varidez
pt"i"lnoiio"
"" "-"?!1","*"
que su existencia puede
consideramos
""u"ui," J"lL"
debers"
o"""rJil, oe ra auroridad
pero tambin basarse en
alguna ";Ji"i;;uaeuier

r"iiJ"l,

"'".tor"'li;;;,
+ib;;
administrado.

como decisn discrecional, er


instructordebe fundarse en
motivos acreditados que
siempie;;;
fin de asegurar ra eficacia de
resolucin, bajo su resoonsabiiid".
su tutura
"
extender no ms alt de a ""1"" "r""a su extensin, una medida cauterar se
la.conrirma?;
revocada antes, cuando ro.actuado
pudiendo ser
a"i li""p,y, ;;
derecho ar dctarse ta resorucon,
oe preno
o"r" su resorucin.
la jusfiquen razonablemente
y

d"iluJ
;;;;id#'',"=o

ffi;;:,
il;;r;;lucan

Las normas generares expresamente


autorilll los funconarios pbricos ra posib_
ldad de adoptar medidas
cauierare" ogiJ;sr;conservar
ra materia er procedimiento
y suspender ra ejecucin
de resolucon";; otro rado,.en
nuestros procedimientos
especiales encontraremos otras
meoas,riirares propias,
prevenriva de tuncionarios,
ra suspensin
ertrastao'o;; en r pi.o'oimitiiLciprinario,
"orrr

*rJ

ras

(272) GONZLES PREZ,


Jesrjs. ob. - p.422.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

anotaciones preventivas en los procedimientos registrales, la cesacin prevenva de


anuncios publicitarios controvertidos por ilegales, el ciene temporal de establecimientos,
comiso, inmovilizacin de mercaderas, etc.

Las medldas cautelares anteladas al procedimiento administrativo


Como se ha expresado, esta norma no considera el supuesto de las medidas
cautelares adelantadas. Las normas generales se refieren a las medidas cautelares
dictadas una vez iniciado el procedimiento o a lo sumo, simultneamente con este,

pero silencia la posibilidad de dictarla previamente a su inicio. Su modelo fundamental,


ios instrumentos propios de la justicia preventiva, son medidas que se insertan en un
proceso, con las garantas propias del mismo, y que, adems, versan sobre la existencia
de un acto de apertura notificado previamente. Por lo tanto, en el campo del procedimiento, si todava no se ha incoado este, no cabe anticipar en el empo la adopcin
de medidas que, rodeadas de garantas, duplicaran el procedimiento y ajenas a todo
procedimiento, podran vaciar en gran medida el espritu garantista de este.
En todo caso, solo la legislacin especial de procedimientos adminstrativos puede
admir en va excepcional, antes de la iniciacin del procedimiento administravo, que el
rgano competente, de oficio o a instancia de parte, en los casos de urgencia y para la
prteccin provisional de los intereses implicados, adopte las medidas conespondientes.
En todo caso, solamente mediante ley podran, para supuestos concretos, contemplarse
medidas cautelares o provisionales exigidas por las circunstancias espacialsimas que

pudiera revestir la accin administrativa.


En estos supuestos han de tenerse en cuenta cuatro reglas importantes:

posibilidad de decretarla de oficio o a pedido de parte. La posibilidad de que sea el


propio interesado, en la medida provisional, quien la solicite al rgano competente;
hay que enmarcarla dentro de la filosofa participativa que configura al ciudadano
como protagonista del actuar administrativo'

Un sustento de urgencia calificada especialmente como presupuesto bsico de


la adopcin de estas medidas, postulado que acenta la necesidad de seguir los
conceptos del fumus boni iuris(valoracin por parte de la autoridad competente de
los indicios, elementos o circunstancias que rodean la fundamentacin de la solicitud de la medida cautelar, dotndola de una apariencia probable de legitimidad), y
periculum in mora (la posibilidad de que la inemediable duracin del procedimiento
provoque situaciones daosas para la Administracin o los intereses generales).
La urgencia calificada aparece, junto con la proteccin de los intereses implicados, como tos dos elementos justificantes que motivan la adopcin de la medida
preprocedimental. Comnmente ser el inters general el que anime la actuacin
administrativa (resultando ser intereses protegibles la seguridad, salud, higiene, la
seguridad vial, conservacin material, el medio ambiente, el urbanismo, derecho del
consumidor a la calidad del producto, o las necesidades de la defensa nacional).

.
.

La necesaria y la razonabilidad de la medida provisional, que se convierten simultneamente en presupuesto y parmetro necesario de su validez.
Debe asegurarse que el procedimiento se inicie, en lo inmediato' Como este tipo

de medidas nacen con una absoluta vocacin de provisionalidad, lo gue condiciona su permanencia a la existencia de una confirmacin expresa de las mismas

Juan Carlos Morn Urbina

09r qarte del rgano competente en el propio acto de iniciacin del procedimiento
administrativo.

. - uno !:de los puntos importantes-que er regisrador ha de tener en cuenta, o en su


cefeetc,
auioiidad ha de determina es eioe s pueden *roi" inaudita pafte
g p..A falta de disposicin expresa, es de esperar que en apricacin

der derecho al
debido procedimiento, e1 rgano competente oLue asLgu,
i p"itre h audiencia
delinteresado en la medida que la urgencia del perjuciJque "
tri oe evtar lo tolere.
No cabe,tomar aquf, ar parecer, un decisin inflxibre'."0i"
"e r" p"rti"encia o no
en
la adopcin de esta medida, a costa de ras exigencias y necesioJes
que prantee ra
urgencia en cada caso.

La garanta privada frente a.ra adopcin arbitraria de este


tipo de medidas provsionales, sern ros reo'rsos administiavos, la accin
y ra accin por
responsabilidad contra el Estado.

d;;il;tr"

E uooeLo

DE DocuMENTo ADMtNtsrRATrvo

Vase en el Anexo No il, Modero de resorucin de adopcin


de medida cauterar

(Modelo

ARrcuLo 147..

147'1

147.2
147

No 3)

'3

147'4

FH,ffJrsrt*

DlsnNrAs ArAsuNro

Las cuestiones que planteen los administrados durante la


tramitacin delproc+
dimiento sobre extremos distintos arasunto prin"p;;il.r;;;o"n
su an"e,
debiendo ser resueltas en la resolucin finai e t nltana,Epo
rcposclori
expresa en contrario de la ley.
Tales cuestiones, pan que se sustancien conjuntamente
con el principal, pueden
plantearse y argumentarse antes del alegaio. rini.unJo
eiie momento, se
pueden hacer valer exclusivamente en el iecurso
Cuando la ley dispone una decisin anticipada sobre las
cuestiones, para efectos
de su impugnacin, ra resorucin dictaa en estas con;i;;;
se considera
provisional en relacin con et acto final.
Sern rechazados de.plano los planteamientos distintos
al asunto de fondo que
a criterio der instructor no se vincuren a ra varidee *dil;;cementai,
al debido proceso o que no sean conexos tr
ei.t"iio", ,-"'p.rirrrl"d; qi;
el administrado pued prantear ra cuestin .iu;;*tia'iierorucn
que
concluya la instancia.

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art.
Art.

146
158

f4.?99.?
217.1

P{t

Medidas cautelares
Queja por defectos de tramitacin
Actos objero de impugnacin
Contend'o de ta reolcin

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


L

co*ENTARtos

del expediente no impide la generacin de incidentes Quando


La singularidad
-tramitacin
del asunto principal surgieren otros aspectos que no puedan
durante la

ser sustanciados conjuntamente, porque obstaculizarfan la instruccin oportuna de la


omite mencionar esa categora, resulta
ietensOn principal. i O"n nuestra normava
'irpii"ii.".jritir su existencia, pues de su propia naturaleza, deriva la necesidad de
a una
*nt"t con procedimientos incidentiales derivados del principal pero orientados
nfiO"O prpia, inmediata y accidental respecto al objeto del expediente matriz'
procedimienEn efecto, si surgieren aspectos anormales durante el desanollo de un
proceso por el instruclor'
to, como por ejemplq quejas por defectos en la ordenacin del
conflictosde cmpetenca, peticiones de nulidad sobre alguna actuacin u otros aspectos
principal'
similares, su cauce naturai es el incidente, sin obstaculizar la va

como bien afirma Jess GNZALEZ pfipE2tzzrt, "los incidentes constituyen un

suponen
supuesto de crisis del procedimiento", pues sus factores causales, de ordinario,
el desarrollo
un anormalidad, que con carcter secundario o accidental surge durante
delobjeto princiPal.

pero, como puede apreciarse, la proliferacin de incidentes en el procedimiento

puedan derivarse,
administrativo y disgregacin de expedientes y procesos que de ella
eficacia de la gestin. Por ello, es que la
de
celeridad.y
p-rinipios
los
atectar'a
iia
que se
boctrina administrava recomienda limitar los factores causales, a cuestiones

relacionen con el fondo del asunto principal pero diferenciados de 1, cuestiones de


pueda ser
validez de la relacin procedimental y que, por ende, su planteamiento no
se estima
casos,
de
estos
Fuera
asunto.
del
aplazado hasta la resolucin del fondo
que
perjuicio
plano,
sin
de
para
rechazarlos
habilitada
encuentra
qle la autoridad se
pueda argumentarlo al momento de plantear recurso contra la decisin

"l
"drinirtr"do
del proceso.
final

En ese sentido, por ejemplo, las Bases sobre el procedimiento de reclamaciones


econmico-administrativas espaolas (art. 331 )' establecen que:
.Solo se admitirn como incidentales las cuestiones que se refieran a aquellos
efremos que, sin consttuir el fondo del asunto reclamado, se relacionen con 1, o
con la validez del procedimiento y cuya resolucin sea requisito previo y necesario
para la tramitacin de las reclamaciones y no pueda, por tanto, aplazarse hasta
que recaiga acuerdo sobre el fondo del asunto"'
Posicin que ratifica su reglamento (art. 113), cuando dispone que:
,(...)
Se considerarn como incidentes todas las cuesones que se susciten durante
la tiamitacin de las reclamaciones econmico-administrativas, en cualquiera de
sus instancias, y se refieran a la personalidad de los reclamantes o interesados,
a la abstencin y recusacin de los componentes de los rganos competentes
para conocer de estas reclamaciones y de los funcionarios que intervienen en su
iramitacin (...) a la admisin de las reclamaciones y de los recursos pertinentes, a
la negativa a dar curso a los escritos de cualquier clase, al archivo de las actuaciones (...), a la declaracin de caducidad de la instancia, (...), y en general, a todos

(273) GONLEZPREZ, Jess. ob. cit ' p. 279.

Juan Carlos Morn Urbina


aqueilos exfremos que, sin constituir
er fondo_der asunto
' '-- recramado,
' --'-'.,i
se reracionen
con l o con la validez del procedimento

(...)".

como se ha expuesto,

ra

admisin de ros_incidentes en

procedimiento

er
tampoeo
que necesariamente sus
procesares s'ean de prea y especiar
resolucin, por a:anto es consenso"rgur"nt""iones
que

:cr!!cu

-satvo disposicin expresa. de ra uv-.

no suspend

"l*^"
*
;;;'-

;"r;-r;dimiento

principar

iri"ir, r,""" tncape


pr"""pto d" r"
legislacin espaolasobre ta maieri
el artcuro ss ve
procedimiento
"
r"
r"/oe
Lsv
Administrativo det 17 de jutio o" rsa,"**
'|q
pr";"rib"

i ii?i

"Las cuestiones ncidentares que


se susciten en er procedimiento, incruso
ras que
no se refieran a ra nulidad de actuaciones,
no suspendern er curso del expedien_
te, sarvo ra recusacin", disposicin qu
n
artcuro 77 de
la Lev No 30/92 sobre. et niimenJuriJ"o "
de lasAdmini"ii""oi"."r pbticas y det
Procedimiento Adminstrav Comn,
n Us terminos'.ig

*i;;l;I'J"

rir,

'Las cuesones incidentares que se


susciten en er procedimiento, incruso ras que

:il:t;'ffi lil:llgl

de actuaciones, no suspenderan la tramitacin


dd

;i;;,

operavamente, p.resentada ra causar que justifique


ra generacin de un inciden_
te, se proceder a su formacin
incorporando
ras copias de ras
partes pertinentes der pri.ncipar y ros
"n "rro"l"parada,
desgbsls conespondentes. En tar caso,
ambos,
principal e incidentes, ar tenr o-bjeto" piJpio"
r"guirn secuen". ir"rn"adas pero
obviamente interactuantes, por

"strct'nexin

que ros vincura.

como establecen las normas generales de


actuacin admnistrativa en laAdministracin centrarder urugua "cuaoo
in""urso de ra tramtacon de un asunto
derive otro que no pueda !ustan"i"o.
"nnlrntamente

porqr"

extraern ros testimonios der caso o


se nan tos oesgtJsr-"n
54' con los que se iormaran pi"Lr'qu"
conrn po,
;!i.*t"u,o

oi"

ar principar, se

-ioln" indicada por

"u"r"

separada, (art.

Generando er incidente de previa resorucin,


ro adecuado es que ra autoridad
ad_
ministrativa ro instruya con prontitud y
ro resuerva,S.ntes oeis,in1o'-piin"ip"r,
a fin que
se observe ra coherenca en er pronunci*"nto.
si bien no
con un trmno
uniforme en todos ros
ncoentes lara dirucidar estas
"" "u
situaciones, nuestra
normativa aisradamente^c11os
c"so na puisto
caso de abstenciones, conflictos
"1..?d" e compJtrncia, yargn termil,-pr-""rpro para er
la queja administrativa.

como bien expresa.la Ley Federal det ProcedimientoAdministrativo


mexicana (art.
48) con carcter general para
todos

b"

;";;i;.

susceptibles de generar incidentes,

"("') se tramitarn por escrito dentro


de los cinco das siguientes a la notificacin
del ac{o que ro motive,

en erqr"
ro que a
as
como ras pruebas que estime pertinente
"ip""ra
"u"j"i"ili"*nuiniere,
nanoo rb. punto..orJbs
que versen;
una vezdesahooad_a,en:u
tas pruebas
ettrmino
que se fije y que no- exceder9a:o,
de diez'das, er rgano
"n
resorver
er
ncidente planteado".

qrtfrbi;;f;aif,
";;;l;"-

La oportunidad ms adecuada para


emir ra-decisin

administrativa que resuerve


algn incidente es conjuntamente on
a oecsOn .1"*t" pffi;;i, sin embargo
con ra finaridad de dar segurdad ro"
minltrados acerer de ra prosecucin
der

"

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


procedimiento, tambin existe la posibilidad de emirla antes de este momento, bien
por decisin legal que fije un trmino
ioil tpt""iacin libre de la autoridad, o bien
nt"ip"o para su definicin, como sucede, por eiemplo, en el caso de la abstencin
y los conflictos de comPetencia.
Si la autoridad resuelve anticipadamente el incidente, la decisin se entiende en
que
todos los casos como inecunible, tanto por efecto de las disposiciones expresas
imposibilidad
de
la
derivacin
previsto,
o
como
ha
asf
e roio aislado el legislador
caso' Aunque
medios impugnavos
uiiJca de emplear ms de una vez los
"n _T93 del adminisprecluir la posibilidad
caUe aclarar qe dicha inimpugnabilidad no implica
p"r" hater valer en su fvor la existencia de cualquier circunstancia anmala,
t
"
ser empleada como sustento del recurso que luego plantear contra la
pu"

r""

decisin final, de ser el caso.


a la tesis de
Con la misma finalidad, pero desde una perspectiva doctrinaria distinta

jurdica y la recula inimfugnabilidad, el legisiador costanicense aborda la naturaleza


En este
procedimiento
administravo.
el
,riUO e las resolucoes de incidentes en
que:
establece
Pblica
Administracin
de
la
General
la
Ley
,"ntio, el artculo 333 de

"1. Cuando un caso pueda ser decidido por materias o aspectos separables y
algunos estn listos para decisin, el rgano director podr pronunciarse sobre
dichos aspectos, a peticin de parte interesada'

Z.

La decisin dictada en estas condiciones se considera provisional en relacin

con el acto final y iambin para efectos de su impugnacin y ejecucin'.

arricuro

t+e.- neel.as pARA tceLEnDAD

para asegurar el cumplimiento del principio de celeridad de los procedimientos' se


observan-las siguientes reglas:
En el impulso y tramitacin de casos de una misma naturaleza, se sigue rigurosa'

1.

Z.

r.nt..iorden de ingreso, y se resuelven conforme lo vaya pe_rmitiendo su estado'


plazos
OanJo cuenta al supe--rior de los motivos de demora en el cumplmento de los

oficio.

'

de ley, que no pueilan ser removidos de


''l
En una sola decisin se dispondr el cumptimiento de todos los trmltes necesarios
q. por su naturaleza conesponda, sierirpre y cuando no se encu_entren entre s
subordinadosen su cumplimiento, y se concentran en un mismo

que e
"'u.rii"alente
cto toas las diligencias y actuacones de pruebas Posbles' procurando

3.
4.

sarrollo del proedimienio se realce en el menor nmero de actos procesales.


Al solicitar trmites a ser efectuados por otras autoidades o los administrados,
debe consignarse con fecha certa el trmino final para su cumplimento, as como
el apercibimiento, de estar Prevsto en la normativa.
En ningn caso podr afuctarse la tramitacin de los expedig$es 9 la atencin del
servc por la ausencia, ocasionat o no, de cualquier autoridad. Las autoridades
que por raaones de licencia, vacaciones u otros motivoslemporales o Permanen'
tis se alejen de su centro de trabaio, entregan a quen lo sustuya o alsupedor
jerrquic, bs documentos y exp-edientes a su cargo, con conocimiento de los
administrados.

Juan Carlos Morn Urbina

de varias.resoluciones, se podrn
usar medios

:::?::,:Tll*':111i?|,:._r_in

*:"f,:?g::'l:l,lil?1i:lTqdqy;.;;r:i;Fffiffil,t".ffilT.::i:il:'lT

j1l1l9:,,.'roni0.,r,-r,'.-riJ#ffii#1ffi".i;,il?:.
vvrrrv swtv rrru.Ptrruenre'
:iT:91'j.^,1
l-:
autcricac competenie. nara imn,,r.or;;;::"'
procedimiento, puede encomendar
ytq{sa,d
a
aioin crrhnzi,^.^;,^-^ilj:11

:'3:il":lf,Toll,ill,lg:i:'f
':$lrlig.*,il;"J#:io"J$:'il;l[fl
j::',:'lT":ii",J:ilTfi,:i*.":f
,lii,??l'Ef ,l:,#lt:
eeiei!n:;;
^T,:j,g3i!'*il,fi
'r* miembros.

:
colegiados,
dicha accin

,t?,"I:::".:r^?i:1*?:gfHdf
a
ta presenracin de ra soriitud,

aresardefclencas aeaminisrrado

no advetidas
co'Jrrriilil;ffiffi#ilil.1ll:'iH:

ANTECEDENTES
Art 35

Uso de formularios preimpresos para resoluciones.


rvr' 'vevruqr
Art. 69, literata) !-l{914,
llgfA,Atencin por orden be inrirei.Art. 69, literalbj LNGPA, Concenhcin procesal, Art. 69, fiterald)
de rrmino para

Arl

trmiles.
!l!9t4,lrlacin
LNGPA' Ftta de ntenupciori Jserv'i-ior
ateamienro de instrudor.

71

CONCORDANCIA E(TERN.A
D.S. No 032-72-PM

CONCORDANCI.AS INTERNAS
T.P.

An'

Art. lV

1.9

55'1

14.9I19?

fr|.

|rt 199

lrl ]9!

S.

Art.

19i
oe

'f

principio de
ceteridad
Derecho a ra precedencia en ra atencin
der servicio pbrico

Abibuconeserrrrois;,s;;;:cobsiados
plazo

mxmo para reatizar acios procedimentales


Prv
Regtas de expOiente,:nicovvrvv
'-Actacin probatoria
Soticitud d doc;tos a otras autoridades
Soticitud de *rb;;;l;r-r',ilnlirroo.

couENrARros

La autoridad administrativa no tiene


fases secuenciares o etapas precrusivas
a ras
cuales responder v sequir. caa auto.loig"n="
de ra mejor manera ra secuencia

[:, ff::'.'iento

;iris;;"r;

;,;,i;,;

i;L' " escra rer a

""ij"

materia r de

Pero su discrecionaridad et regimentada


por este artcuro que contiene los
crteros de impurso que ras autoridades-h"n
" *gr,, para organizar su procedimiento.

p;il;;;

Este artcuro contiene octo regras


contribucin a ta celeridad oel m.

1.

t"r-

autoridad o'cte acts Le impurso en

"i,""

"on,
lmpulso de expedientes segn precedencia
de ingreso (inc. l)
Esta norma es el conerato der derecho
de los administrados estabrecido en
artfculo s5 inciso 'r- No obstant",
ur"no overtirqu eiJ"GjJrpurso

er

segn
precedencia de ingreso, no comprende
""
seguir er mismo orden para resorucin,
en
la medida que eilo no es necesariamente
iimtrico con er ingieso sino que debe
respetar er orden cmo se va obteniendo
verdad ,"toi "-r-*,.r en condi_
ciones de resorver certeramente. p"ro
no"itoriza a discriminar en el momento de
la resolucin por movos distintos
iri":n"oo.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

2.

lmpulso simultneo de trmites compatibles


un solo
Esta regla contiene el deber de la autoridad instructora de disponer en
solucin
una
admitian
por
que
su
naturaleza
O" irprlso todos los trmites

""io
.i*rnan.u'y

a.

b.

no sea obligado su cumplimiento progresivo o subordinado.

la expoAdmiten impulso simultneo, la peticin de informes a reas consultivas,


autoridades'
a
otras
informacin
de
solcitud
para
alegatos,
sicin del eipediente
una posinti" otros. ia posibilidad reaide llevar a cabo este impulso se trata de
un solo
con
contar
por
de
ejemplo,
fisicas,
UitiO uriOica y no a tas limitaciones
copias'
mediante
puede
subsanable
ser
potqu"
ello
eipeOinte,
que los actos
Trmites no subordinados de cumplimiento progresivo. significa
de impulso simultneo no tengan por mandato legal o secuencia
"u""ptiUf".
fOgi'qr" antecedr uno al otro, o integrarse uno posteriormente' De no ser as,
resultar procedente el impulso de esta manera'

3.

Concentracin de diligencias y actuaciones


de la autoridad es la
La tercera regla para organizat los actos de trmite, a cargo
y actuaciodiligencias
disposicin que se concntren en un mismo acto todas las
el menor
realicen
proceso
se
del
desanollo
nei posibles, procurando que en el
permitir
probatoria
debe
la
actuacin
ejemplo,
Por
procesals.
numero de aclos
posibles, o concentrar
medios
por
los
todos
sesin
sola
una
en
evidencias
acopiar
la abtuacin probatoria con la notificacin de resoluciones'

Solicitudes de trmites a terceros con feeha fiia


o testigos'
En el acto de impulso dirigido a terceros (autoridades, administrados
hacerse
debe
actuacin
alguna
o
disponerle
par
obtenervidencia,
peritos, etc.)
procesal
tonstai inetuiiblemente la fecha frja en la cual deber realizarse el acto
del
se trate, para lo cual deber tener en cuenta los plazos uniformados
LeY.
artculo 132 de la

;; ;";

5.

suplencia automtica para evitar dilaciones por audiencia de autoridades


por falencia de auCon la finalidad de aminorar los riesgos de dilatar el impulso
automtica
de
suplencia
toridad instructora, en este inciso se nfatiza el rgimen
en ese
lo
comentado
a
remimos
por
nos
cual
lo
establecido en el artculo 72,
artculo.

6.

Empleo de formatos para emitir resoluciones con motvacin vinculada


en curso
La norma autoriza con el objeto de acelerar el impulso de los expedientes

que de ser necesario expedir simultneamente resoluciones sobre expedientes


homogneos (por ejemplo, advertir expedientes que estn por incurrir en abandop"r" distinios (no acumulados), la autoridad pueda dictar solo una resolucin,
"l
nica motivacin y notificarlo a todos los administrados interesados. No
ni de
"o'un"
se trata de acumular los expedientes, desde que no hay conexin material
ante
procesales
iguales
estados
de
ocasionales
que
trata
se
sino
administrados,
lo cual la autoridad tiende a impulsarlos simultneamente'

Juan Carlos Morn Urbina

7.

Encomienda de actuaciones procesales


otra de ras regras que esta norma contiene para
acererar er impurso de ros expedientes, es la posibilidad que la
autoriJa administrava

cuando deba realizar


lorrnas dirigencias petscnai*"nte (iestimonares,
decraraciones, inspeccrones
ouuiares, etc.), pueda delegar esta actvia
en oirs
puedan rearizarse varias simultn."".
. una encomienda de gfstin puntuar,
eventual y necesaria para mantener et impulso
o"i"*pljt""." ".

s";id;'ffi:,:il :

8'

lmpedimento a las autoridades para resolver


en contra de administrados

basndose en deficiencias no
"d;;ri;
como se sabe, en
der principio de informarismo,

1"::l

es de cargo de ra autoridad advertir a ros administraoi e "


sus escritos,
recursos o acfuaciones, puedan contener y que
no puedan ser supEradas de oficio
por la autoridad.

oLn"lal;il#,:,r'"

En funcin de eta, tenemos que ninguna


autoridad podra hacer perder derechos
o desesmar pretensiones de ros adinstraoos
poi oencierrcia" iJ*"r"s que no
hubieran sido advertidas ar administJo-v
oto.gado er derecho a subsanacin.
Por elro, este inciso ro regura como un
oeor e -rprn ui .i'"'rp"oiente, con
er
objeto deque ra autoridad ro recuerde pirn"ntemente
como rn iirit" arimpurso
de oficio, ya que no podra bajo esta regra
Jesestimar este

tipo de

|El

",rsos.

naooeLo DE DocUMENTo ADMINIsTRATIVo

Vase en

er

Anexo No t, Modero de resorucin de prctica


simurtnea de trmites
de prueba (Modero N.7)

(Modelo N" 5) y Modero de resorucin

4rculo

;r**

t4e.- ACU MUI.ACIT.

OC PROCEDIMIENTOS

La autoridad resoonsabre d,e ta instruccin,


por propia iniciativa o a instancia
de ros
administrados, dispone
[lcnbru
. ro. procedi.
mientos en tmite que guarden conexin.-----'-

r.ild';;;;#

dr;;n

ANTECEDENTE

Art.67

LNGPA

CONCORDANCIAS INTERNAS
T.P-Art. lV

1.9

$. 14S
]1q

Art

principio de ceteridad
Acumtacn de solicftudes
tmputso elproceimienll

covENTARros

La acumulacin de procedimientos tiene


er.propsito de que se res tramite en
un
mismo expediente de manera-agregada y
simurtnea y concruyan en un mismo
ac10
administrativo' evitndose traslaJosrnon-o"ion"",
simprificando ra prueba y rimitando

ComentariosalaLeydelProcedimientoAdministrativoGeneral
principio de celeridad para aquellos casos que
los recursos. Es la solucin adecuada al
por la materia pretendida.
conexin por el administrado partfcipe o

g;r;

Aunquelaacumulacinpuedepromoverseapedidodeparte,sempres.erala
y ceqren oetermine

iu

pertinncia siguiendo los criterios de cportunidac

"utoti'
que debe cumPlir.
leridad,

Porello,esquetambinseestablecequeladecisinenes!m.a]eri.aesirrecunible
proliferacin de incidentes por movos
inoepJnJientemnte e moo que se evite la
la acumulacin pueda presentarse
que
contra
adjevos. Ello, no osbnte,
",i"t"
qr", !n U *e' que ella puea periudicar injustificadamente a una de las
para ser resuelto resulte retrotrado
"i1""
partes, como podria t"un'ip"diente expedldo
su crso'
inicia
que
recin
b suspendido por acumularse con otro

DE DocuMENTo ADMtNlsr

B vrooeLo

de procedimientos
Vase en el Anexo No ll, Modelo de resolucin de acumulacin

(Modelo

No 4)

aRricul-o tso.' neeu oe Beeoleure nco


de un mismo caso' para
Solo puede organizarse un expedienle para la solucin
para
resolver'
todas las ctuaciones
pretensin, se tramita un nico
Cuano se trate de solicitud referida a una sola
que recabar de los rganos
autoriad,
una
iesolver
iniervenv
y acuerdos que sean necF
autorizaciones
biinformes,
.rt"ades
i.-rer
por s mismos
administragglli5lT
iiit*ioo'n.1 derecho.de los
pertinentes.
documentos
los
y
a
aportar
prtinentes

150.1

;;fi;"uidas

150.2

;;ilte.
liJ,

b;Ea

ANTECEDENTE

Aft.36

LNGPA.

CONCORDANC.A E(TERNA
D.Leg. No

768

codig.g Procesal civil


exPedientes)

fl'uo

aprobado por R.M. No 010-9$JUS) (art 240'

CONCORDANCIAS INTERNAS
Colaboracin entre entidades
M.76
Unidad de vista
M.144
lmoulso del orocedimiento
M.145
Ar1.148.2

M.157.4

(r?4)

C""f"*e

iuital e'oisponer todos los mites necesarios en un mismo acto


Prohibicin de realizar un hlso expediente

al proyecto el trmino era "periuicio" y no 'preluicio''

Juan Carlos Morn Urbina

couENrARros

Er eremento documentar der procedimiento,

considerado en su expresin ms
integrat, es er expedient:-ugli",...jrut*",;;;
es nenester impraniar como mecanismo
de segur'iclad formai para permitir, en cualquier
tiempo, oot!n-"rln" visin grobar e
inmediata de todas ras actuacion". r"ri=""
sea para fines
de su instruccin, resolucin o control

duranie;;;;;;b,

"AJn.t "tuo.
Por regra generar, er procedimiento
es escrito, entendiendo que todas las
actua_
ciones procedimentales deben constar gRcamente
o documentadas. por ello, co*esponde incruso que ras actuaciones
or"" o materiares (por ejempro, informes orares,
testmoniales, desglose de documentos,
constancias, pubfciinie notncacones,
edictos' peticiones verbales, eic.) sean tiaucas
notJon"" escrtas insertadas
en el expediente.
"n
compete a ros funcionarios pbricos cauterar
el cumprimiento de ras normas de
demas pauras

53i1,:^ilfi*

senerares de intansibirida!, oiJ"n".ion y sinsuraridaJ

En la sustanciacin adminstrativa se procura


el menor desplazamiento fsico del
expediente en giro, a fin de resguardar
su intangibiridad, ""oo""1,, lusooia y
no per_
turbar la cereridad, por

cuya raz-n los pedidos de datos,'info*""onl,


, opiniones para
la instruccin del expediente son rormulaas
preterentem""," prr
o cuatquier otra
comunicacin sin ra rem.isin del expediente,
e ncruso, si es requerido por ra autoridad
judiciat, soro ser expedida
copia certinJ sn movn;
trmte.

Singularidad del expediente

"ili"

"ri;;iJn

Solo puede serorganizado un expediente para


la instruccin y solucin de un mismo
caso, guardando uniformidad entre todos
ros expedientes, *"no. t
de asuntos
de competencia de una. sola dependenc"
si incorrectamente"ta
huberen sido
tramitados varios expedentes qe guaroen ir"..
Lnexon, op"r", o" onJo o a instancia
de
parte, la acumulacin de procedimintos.

como su objeto es brndar una condicin


materiar

indispensabre para ra vigencia


delderecho der admnistrado a ra nrormcn,
corisiona rontarmeni"'con esta pauta
generar que la Administracin ileve
ms oe un expediente sobre sus asuntos,

guiendo entre ra informacin accesibre


y r"s*"d", s"gn favorezca
oio
expedientes, o ns ri"s' anaos qu p,iu"iol'

il i"r|flffi

i:"J:""

distin_

r"" posturas

"
i"nsparencia

La regra preexistente. en ra Ley de Normas


Generares de procedimientos Adminis_
travos resultaba demasiada. p"rL r""p"io-a
sus reales potencialidades. No basta
que sepamos Que ar interior
de cada entiad pueda instrui^; ;;".b;;pediente,
sino
que debiera expresamente, comprender
"..0" sus arcances que se organice un
solo expediente tambin para obtener
un oeiecno, *n"""on -"iiJri-dn
(unidad
de objeto materiar) en vez que eradministrado
tenga que .."-rrlir. de un organis_
mo estatal para obtener sucesivas
declaraciones dministratvas ravoiaoles
(informe,
decisin, dictamen, autorizacin, etc.l
cuanio"" ."
Esta es ta rear utiridad de-ra singuaridJJ"iLrpioente dirigen a una finardad comn.
administravo, yas ro re@noce
la legislacin
comparada.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


!-r

Asf, por ejemplo, reza el precepto anlogo de la ley espaola: "Cuando se trate
de autorizaciones o concesiones en las que, no obstante referirse a un mismo asunto
u objeto, hayan de intervenir con facultades decisorias dos o ms Departamentos ministeriales o varios Centros direcvos de un Ministerio, se instruir un solo expediente
yse dictar una resolucin nica".
El precepto espaol no solamente trata de consagrar la existencia de un solo
expedente por institucin sino posibilita la aparicin del denominado 'procedimiento
nico", para dilucidar del mismo modo una sola pretensin, no obstante intervenir en su
tramitacin varias dependencias de la Administracin Pblica (por ejemplo, la apertura
de una actividad comercial, industrial o de servicios). Lo cual fue considerado favorablemente por la Comisin elaboradora del proyecto para su incorporacin en nuestro
sistema administrativo, siguiendo el pensamiento de GONLEZPREZ, "cuando,
como consecuencia de la heterognea regulacin de la actividad administrativa, en
un mismo asunto se exige la actuacin de diversos rganos administrativos, carece
de sentido obligar al interesado a seguir el calvario de una serie de procedimientos
distintos ante cada uno de los rganos con competencia de decidir"(27s).
La propuesta del expediente nico es desanollada en toda su potencialidad por
la Ley de Procedimiento Administrativo Uniforme del Estado Libre Asociado de Puerto
Rico (aprobado el 12 de agosto de 1988), en cuanto establece que: "Las agencias
podrn establecer centros de gestin nica con el objeto de considerar en conjunto las
solicitudes de licencias, franquicias, permisos y similares, de forma que la concesin de
estos puedan realizarse de una vez, con la participacin de varias agencias, por medio
de funcionarios a los que los jefes de las agencias concernidas les hayan delegado la
facultad de conceder la licencia, la franquicia, el permiso y autorizaciones similares".

anrcur-o rsr.- rruroRrvracrn oocunnenrm

Los documentos, actas, formularios y expedentes administrativos, se uniforman en


su presentacin para que cada especie o tipo de los mismos renan caractersticas
iguales.

ANTECEDENTE

Art.33

LNGPA.

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art.150
Art. 152

Art

153

Art.156
Art.157

Reglas de expediente nico


Presentacn extema del expediente
lntangibilidad del expediente
Elaboracin de actas
Medidas de seguridad documental

lZzs eruZnt-EZPREZ, Jess. Ob. cit., p.399.

Juan Carlos Morn Urbina

couENTARros

La actividad administrava se distingue por su


carcter documentar, es decir, por
reflejarse en documentg: qY" consttuyn
eitestmonio " r" *"i"ionada actlvidad.
Los docuentos administrativo-s son et'soporte
en el que se materializan los distintos
actos de la Administracin priblica, la forma
extema de dichos

;;;:'

1'

2'

Son dos las funciones primordiales que cumplen


los doqmentos adminisbativos:

Funcin de constancia. El documento asegura pervivencia


la
de las acfuaciones
administrativas al constituir".."._"1 su soport materiar.
s"ganza as ra conser_
vacin de ros actos y ra posibiridad de emoshar
su existe-rrc, .;" efectos y sus
posibres erores o vicios, asf como
er derecho oe ros ciuoanbl a acceer
a ros
mismos.
Funcin de comunieacin. Los documentos adrninstrativos
sirven como medio
de comunicacin de los actos de la Admnistacin.
o"rt" rr"cacin es tanto
intema -enfe ras unidades_que componen ra
organiz"iJ" ri"istrativa_ como
extema
ra Administracin con ros ciudadanoi

{e

Caracterlsticas

-ot

""-anizaciones_.

se pueden apreciar una serie de caracterscas que


determinan er que un documento pueda ser calificado como documento
administrativo.
Produccin de efectos
No cabe calificarde documento administrativo
a aquellos documentos que no estn
destinados a ra produccin de efecto arguno
ro
.on,.por ejempro, ros resmenes y
extractos' Los documentos administratios siempre producen
efectos frente a terceros
o en la propia organizacin administrativa.

Emisin por un rgano administrativo


El emisor de un documento administrativo
-aquet que ro produc+ es siempre uno
de los rganos que integran ra organizacion
pbrica.
oe una

Administracin

Validez de la emisin
un documento es vrido cuando su emisin cumpre
una serie de requisitos formales y sustantivos, exigidos por las normas que
"onla actividad
regulan
administrativa.
Esta norma contiene una pauta de racionaridad
para que ras endades homogenicen
sus documentos administrativos en moderos
,"r"rJ""",;"';ffij",iro
de raciona_
lizar los trmites, er archivo, er procesamiento
automco de datos y contribuyan a ra
mejora en la atencin de los servcios.

Quere el legislador que cada entidad, independientemente


de la oficina, de la
localidad, der adminstrado que ro sotcite, ls'documentos,
actas, iormurarios y expedientes satisfagan un mnimo de identificcon y
uniformidaA.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ANTICUrc I52.- PRESEI.ITASN PCIERI.IA DE E@EDIENIES


Los expedienbs son compaginados siguiendoelorden regularde los documentos

152.1

que lo integran, formando cuerpos conelativos que no excedan de doscientos

folios, salvo cuando tal lmite obligara a dividir escritos o documentos que

152.2

constituyan un solo texto, en cuyo Gaso se mantendr su unidad.


Todas las actuaciones deben foliarse, mantenindose asf durante su tramitacin.
Los expedientes que se incorporan a otros no continan su foliatura, deindose
constancia de su agregacin y su cantidad de fojas.

ITNTECEDENTE
LNGPA.
Art 58

CONCORDA{CLAS I NTERNAS

150
151
Art. 157
Art.

M.

Reglas de expediente nico


lnformacin docrmental
Medidas de seguddad documental

couENTARtos

El expediente debe mostrar plenitud, integrndose por todas las acfuaciones administravas: empezando con la orden o petcn que le dio origen y seguido por los
dems documentos, segn su precedencia en su produccin o presentacin.
Toda pieza agregada al expediente ser debidamente foliada en nmeros y letras e
incluso la prctica aconseja que en cada hoja deba ponerse el nmero del expediente
para idenficar el documento y evitar confusiones si se desprendiesen los folios. As,
las oficinas pblicas, al adicionar los escritos, resoluciones o cualquier otra documentacin efectuarn su foliatura conelativamente con la hoja que antecede, en forma tial
que todo el expediente cuente con su uniforme compaginacin.

Estas tcnicas de tratamiento documental resultan indispensables por cuanto dan


estabilidad a la composicin del documento, impidiendo alteraciones inconvenientes
y evita la existencia de expedientes inconsultables por el desorden, volumen, ilogicas
secuencias, etc., coadyuvando a su control y permitiendo las remisiones del texto.
Cuando sea necesario agregarde modo permanente oto expediente administravo
al principal (acumulacin, antecedente, etc.) la experiencia aconseja que aquel conserve

su cartula y foliatura propias, adicionndole las correlativas del principal.


La regla de la singularidad no es adversa a que el instructor pueda, considerando la
candad de documentiacin conformante del legajo (expediente), proceda a desdoblarlo
en tantos volmenes o tomos como sean necesarios par: su fcil manejo y evite su deterioro por el excesivo tamao, siempre que por dicha accin no se pierda la ordenacin
(compaginacin y foliatura), se uniforme el nmero mximo de fojas a partir del cual se
constituir un nuevo cuerpo de expediente, no se dividan escritos o documentos que
constituyan una sola acta o tefo y se advierta de ello a los interesados.

Armoniza perfectamente esta accin dentro de la singularidad del expediente, por


cuanto siempre se ha de considerar que esos volmenes o tomos, componen un nico
expediente y resultan la altemativa vlida para afrontar la voluminosa documentacin
de algunos actos, tales como concursos, subastias, etc.

Juan Carlos Morn Urbina

anriculo tss.- INTAI\IGBIUDAD

153'1

DEI D(PEDIENTE

Elcontenido delexpediente es intangible, no pudiendo


introducirse enmendaduras, alteracionqs, entrerineados ni aigrejaac's
,n. vez que
hayan sido firmados por ra autorid ompetente.
De ser nesarias,

;;G d;iiior,

deber
dejarse constancia expresa y detallada oe s moinc..r
ir,troducidas.
153.2 Los desgloses pueden solicitarse verbalment-e y son otorgaao,
u.o constancia der instructor y der soricitante, indicando pirrt y
6iioJ, Je'ndo una copia
autenticada en er rugar conespondiente, co ra t"r.l,i
153'3 Las entidades podrn empteartecnologia de microformm r.lir
nformticos
v
p1T.ej aclivo y tramitacin de expedientes, preuienoial
s'{uiioaaes, rnarte.
rabilidad e integridad de su contenido, de conformOa
con "rormatividad de
ta materia.
153'4 Si un expediente se extraviara, la administracin tiene la
obligacin, bajo responsabilidad de reconstruir et mismo, independienter"nt.
!-1. solicitud del
interesado, para. tarefecto sg apricarn, en rb que
ru r,re ipcrur., iri ,"grr.

ii"..

contenidas en et artculo r40 d cdg proceiiCv1.-'-

-'"--

ANTECEDENTE
tuL29

CONCORDANCIAS E(TERNAS
R.J.

O7}85-AGN-J

Normas Generales del Sistema Nacionalde Archivos para


el sector
pblico

R.J. No 173-86-AGN-J

Normas Generales del Sistema Nacional de


Archivo
Regulacin del uso de tecnologas avanzadas en materia
de archivo
de documentos e informacinlmodificado prl
tJv-;zooiz i'el
D. Leg. No 827)
Reglamento de las normas sobre uso de tecnologas
de avanzada en
materia de archivos
Reglamento sobre aplicacin de normas que regulan
uso de tecnolo
gras avanzadas en materia de archivo de
documentos e informacin
a endades pblicas y privadas
Ley que establece bd cances del D. Leg. No
6g1

NO

D.Leg. No 681

D.S. N0 009-92-JUS
D.S. No 001-2000-JUs

Ley No 28186

Directivas sobre

CONCORDANCTAS INTERN.AS

M.150
Art.l54
Art. 155

Art.157

Regla de expediente nico


Empleo de formularios
Modelos de escritos reoJrentes
Medidas de seguridad doctmental

coutENTArros

, se conoce como expediente administravo al instrumento material sistemticamente


ordenado que acumura toda ra.actividad procedimentarde
originada
de oficio o a soricitud de ros sujetos p-rocs"tls,
comprendiendo documentos, notfica_
ciones, copia de las publicacin"s fi"ales .-r""tg{ar,
etc" que sirven de fundamento a la decisin aoministrativ-y-e-uJnn'r""
""t"i ""oiis, resotucones,
ditigencias
encamnadas a ejecutarla.

;;;;unto

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Dado la exigencia de seguridad documental la Ley mantiene la regla unnimemente

aceptada de la inalterabilidad del expediente, que indica que una vez agregado una
actuacin, documento o folio a 1, no resulta jurdicamente vlido introducirle enmendaduras (cambios en el texto), alteraciones (agregados o alteraciones de secuencias),
entrelineados (cambios en los documentos o actas), ni adiciones, una vez que la
autoridad ha suscrito. La rinica excepcin al carcter inalterable es la posibilidad de
realizar desgloses al expediente, como acto formal por la cual se separa un elemento
del expediente par un empleo independiente (por ejempl, devolucin al administrado,
organizacin de otro expediente, por haber surtido sus efectos en el procedimiento).

Estas acciones deben estar premunidas de una serie de garantas para la seguridad documental:

Peticin expresa (verbal o escrita del interesado) o decisin de la autoridad.


Asentar en el expediente constancia del desglose efectuado, de su finalidad y quien
la autoriza (si fuere temporal o permanente).

Dejar copia autenticada por el fedatario del documento desglosado, sin alterar la
foliatura general del expediente.

La nocin tradicional muestra al expediente como un documento fsico conformado


por diversas fojas y anexos, pero el avance de la tcnica ha transformado el contenido
del trmino expediente hasta incluir dentro de su alcance cualquier forma de documentacin de las actuaciones procesales, como son el soporte informtico y el uso de
tecnologa avanzada para el archivo de documentos e informacin.

Este artculo tambin faculta a las entidades sujetas al mbito del procedimiento
administrativo general a empleartecnologa de microformas y medios informticos para
el archivo y tramitacin de expedientes, previendo las seguridades, inalterabilidad e
integridad de su contenido, de conformidad con la normativa de la materia. La microforma

es la imagen reducida y condensada o compactada, o digitalizada de un documento,


que se encuentra grabada en un medio fsico tcnicamente idneo, que le sirve de
soporte material portador, mediante un proceso fotoqumico, informtico, electrnico,
electromagntico o que emplee alguna tecnologa de efectos equivalentes, de modo
que tal imagen se conserve y pueda ser vista y leda con la ayuda de equipos visores o
mtodos anlogos, y pueda ser reproducida en copias impresas, esencialmente iguales
al documento original. Segn lo previsto en el artculo 5 del Decreto Legislativo No 681,
la confeccin de las microformas, sus duplicados y sus copias fieles deben garantizar
los resultados siguientes:

a.

Que las microformas reproducen los documentos originales con absoluta fidelidad
e integridad.

b.

Que las microformas obtenidas poseen cualidades de durabilidad, inalterabilidad


y fijeza superiores o al menos similares a los documentos originales.

c.

Que los microduplicados sean reproducciones de contenido exactamente igual a


las microformas originales y con similares caractersticas.

d.

Que a partir de las microformas y de los microduplicados puedan recuperarse, en


papel u otro material similar, copias fieles y exactas del documento original que se
halla micrograbado en aquellas.

Juan Carlos Morn Urbina

e.

Que ras microformas bajo ra modaridad.de documentos


producidos por procedimientos informticos y medios simirares tengan
sstems
.r0" de datos e
informacin que asegurcn su inalterabitid;;i"t"Jffij}#",
cuando en estia
modalidad de micmformas se incluva signatura
n.ma nrormtica, esta deber
ser inalteraore, fiia' durable y cornpicuable
su autentieid"J
irrciubitable;
estia comprobacin deber realizarse por
medios tcnicos idneos.
cuando ra entidad se.a"osg a este rgimen para
documentar sus acvidades se
debe tener en cuenta,que.los rcroarchiui'y
ro" documentos contenidos en ellos son
vtdos para cuatquier revisin de orden
contub o t
p"r" exmenes
y auditorias, pbricas o privadas. pueden
ser exhibidos
l;;;ectores,
reviso_
res' auditores y autoridades competente", ar"ctrenie,';;;;l;'",
"n6
presentacin
en pantailas o aparatos visores, sin reque.se
copia en p"p"l,
que tengan que
ser presentados ros documentos en argn expediente
""ruo
d
;irirar.
Der mismo
modo cuando estras formas son empreadios por'bs
partcrrares en soperaciones.
los
revisores e inspec{ores fiscales, superintenintes,
auditores y contables funcionarios
ptiblicos competentes

l.

"i'tr*"

ita;;;;J;i.o
d;;;

deben resar'ra oocumentacin micrograbada


mediante el uso de
los equipos tcnicos de.recuperacin visua pantallas,
visores, redes interconectadas

telemticamente y artetactos simirares, qui""


gegen profoi"i""i ras empresas y
endades pblicas y privadas sujetas .rp"ri.ion,
inspeccin o auditora, las cuales
para este fin proporconarn tates medios
" icncos ad corJ"l-"]
v
n"o""rias. No
se exigiran copias en papel de ros docum"nto"
qu" tien"n q*
isados.

""i

, .cuando una dependencia se acoja a este rgimen quedan obrigadas a mantener


al alcance der pbrico, ros expedient" orign"r"i
en tmte rrastaiespues de doce
meses compurados desde su terminacin.
vencido d";h;;, rJs expeoientes y
documentos que por obrigacin_regat o p;i-conveniencia
o"i s"o tengan que
ser
conservados, pueden ser sustituido pol' ia"
conespondientes microformas mantenidas

en microarchivos autorizados.

consciente de que.la regulacin de los nuevos procesos

de tratamiento de informacin y la incorporacin de icnicas erectronicas


a ra dinmica
y que
ello solo sera disponible por un escaso nmero
"oni"poranea,
de. entidades
to mediato, la
comisin consider dejaresle tema abiiltacion
especi'Rc!
dictar en
elfuturo, en ra medida que ra rearidad aorini"tratu"
rg
indispensabre.
Empero
fra_sa
siempre tue consciente que toda reguracion
tuiura ha e oiai sotllion
p"r"
los siguientes temas complejos:
""gur"

;bt;;"

c*:;;u"da

:"?:."1,9cin

'
-

de ta escrirura manuscr*a y ta firma otgrafa por


ta firma

La restriccin de ra circuracin der documento


administrativo sobre paper,
sino que
,
va a necesitar de sistemas de recuperacin

bastante funs.

Empreo necesario der equipamiento y asistencia


tcnica para ra produccin, repro_
duccin, movirizacn y desprazamiento y
Ln"ervacin

der documento.
Necesaria intermedia{n d-g otros sujeros para
ra operatividad der documento,
tales como fedatario infurmtico, op"roi, programadores,

etc.

La desmaterialzacin del documento.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

La reconstruccin del expediente


Agotadas las indagaciones para la ubicacin del expediente administrativo, independientemente de la responsabilidad que por este hecho se pueda derivar, surge el deber
ineludible de la autoridad instructora de reconstruir el expediente para la prosecucin
del trmite a su ctrgo, segn su estado.
Para el efecto, el instructor tiene que determinar cules son los instrumentos ido'
neos para que el expediente se tenga por reconstruido, esto son aquellos considerados
suficintes para proseguir el trmite, sin necesidad de reunir todos los actuados y constancias del original. En la reconstruccin se emplearn las copias de los documentos
que sean proprcionados por las partes, previa intimacin para su entrega y conformidad
de la otra parte, y se reunirn las copias de los documentos pblicos (informes, actas,
comunicaciones) que obren en los archivos de las entidades u rganos de la entidad.
La reconstruccin deber ser aprobada por el instructor mediante resolucin, y aun
cuando no haya podido organizar ntegramente todas las actuaciones del perdido, se le
considerar 'similado", con la conformidad de las partes. Definida la reconstruccin,
el procedimiento seguir su trmite de oficio.

ARTCUIO 154.. EMPLEO DE FORMULARIOS


Las entidades disponen el empleo de formularios de libre reproduccin y dis'
tribucin gratuita, mediante los cuales los administrados, o algn servidor a su
pedido, cmpletando datos o marcando alternativas planteadas proporcionan
ia informacin usualque se estima suficiente, sin necesidad de otro documento
de presentacin. Particularmente se emplea cuando los administndos deban
suministrar informacin para cumplr exigencias legales y en los procedimientos
de aprobacin automtica.
Tambin son utilizados cuando las autoridades deben resolver una serie nume'
rosa de expedientes homogneos, as como para las actuaciones y resouciones
recunentes, que sean autorizadas previamente.

154.1

154.2

CONCORDANCIA P(TERNA
R.

No

0274-2007/CAM-INDECOPI Lineamientos de la Comisin deAcceso al Mercado sobre


Simplifi cacin Administrava

CONCORDANCIAS
Art.
Art.
Art.

31.3
37

41.1.6
At1.42.1

Art.
An.

113

118.2

Arl.124

NTERNAS

Constanca de la aprobacin automtica de la solicitud del administrado


Contenido delTUPA
Deber de recibir copias simples de formatos oficiales
Presuncin de verificacin de los documentos presentados por el administrado
Requisitos de los escritos
Asesoramiento a los usuarios en el llenado de formularios

Subsanacindocumental

125 Observaciones a la documentacin presentada


M. 126.2 Subsanacin documental. Presentacin de queja
Art. 150 Reglas de expediente nico
Art. 151 lnformacin documental

Art.

Juan Carlos Morn Urbina

cowENTARros

Las comunicaciones dirigidas por los ciudadanos


hacia las entidades se plasman
en expresiones formales escrilas que sirven
de insumo p"tr r"-iir"cin y las acir,aciones administativas.

con la finalidad de imprirnirle informalismo, celeridad y


simplcdad al
el ordenamiento jurdcoha establecido qe
el administrad

il;"

procedimiento
pr"Jentar sus escritos

en papel simpre y, asimismo, que bajo determinados


,upul.io" r-". !i-,t0"c". pueden
exigir la presentacin de formuiarios formatos, poner
a disposicin de los ciudadanos
modelos de escrito y facilitar servicio de orientacin
y asistencia a los administrados.

Empleo de modelos de escritos


Mediante esta estrategia, las entidades aprueban
a tftulo ilustrativo referentes
de documentos de uso frecuente con ra finarid'ad
oe que
de su ribertad
procedimentar er administrdo. tos empree,
pero sin caiicter
Apunta a ra
informalidad a favor del administrado.

;i;
;;p;i;".

Ernpleo de formurarios o formatos para tramitacin


de procedimientos

administrativos

La norma se orienta a generalizar el empleo


de formatos o formularios en aquellos
procedimientos de empleo intensivo por
por.

los administrado".
r"olo c" los formularios
o formatos, er admnistrado, o argn servidora
su.pedido, compreta datos en espacos

en blanco o marcando signos o grficos artemativos,


proporcionando

Ia informacin
que se estima suficiente, sin necesidad
de otro documento
pr"""i"l"in.
La medida
promueve ra homogeneizacin de ros
escritos que puedan presentarse para perrniiir

i"

su ordenacin y celeridad, as como faciritar


a ia ciuaani"
.rrprriento de ros
requisitos necesarios para ra tramitacin
"i ya que ar compretar
de su peticin o recramo,
correctamente er formato proporciona ra informacin
que se juzga suficiente para er
tmte' para asegurar su efectividad, se estabr"""
qr r",
deben compre_
mentar er uso de formatos con er servicio
"itiJ",
de asesoramento
a
ros usuarios para er
cumplimiento de la informacin en los formatos.
Las entidades disponen et empleo de formularios
de libre reproduccin

y distribucin
gratuita cuando los adminstrados deban
suministrar nrormacion estaioarizable para
cumplir exigencias regares y en procedmientos
de aprobacin automtca.
Las caractersticas de ros formurarios dentro
der rgimen der procedimiento admi_
nistrativo general son las siguientes:

'

Los formatos deben ser consignados en


el rexto nico de procedimientos
Administrativos de cada entida. La exigencia
presentacin
de

de formurarios o
formatos por parte de las entidades de la
iministracin pbfica debe efectuarse
de conformidad con ro dispuesto en er artcuro
36.2. de ra rey en cuanto dispone
que las entidades de la Adrninistracin
Pblica podrn exgir a los adminstrados
el
cumprimiento de procedimientos, ra presentacin
de documentos, er suministro de
informacin o erpago de derechos e tramitacin,
si"rpre qu"rJ',.,.'i.,.''o, *n"_
ten en errexto nico de procedimientos
Amin"t
rri;d. sta rimitacin

"

incluye a los formularios o formatos requerioos


a los ciudadanos para la tramitacin

ComentariosalaLeydelProcedimientoAdministraiivoGeneral
entidades de
de los procedimientos administrativos que se sigan en las diversas.
artculo 37 de la
el
seala
lo
expresamente
como
tal
Pblica,
l" Rrlnrtr"cin
referida leY.
sin podrsele exigir
Los formatos son de libre reproduccin por los suarios,
algn formulario oficia! para el trmite'

.Lainformacinqueseincluyeenelformatoestsujetaalapresuncinde
pt"u*" cierta y confirmada por el administrado
veracidad, por ta cuat
que lo emPlea.

""

.Elaccesoalformatoesgratuito:laAdministracinnopuedevenderloso

La orma establece la posibilidad de generalizar el empleo


por
parte. del administrado (copia
"rpl"o.
"u
"o
formatos o tormuLrios de libre reproduccin por
de
gratuita en aquellos
y/o
distribucin
de
originaies)
tor
simpre en reemplazo o"
ranera sistemtica y constante por parte de los
de
efeJuados
io"6ri"ntos
de informacin estandarizable
administrados, a partir de los cuales se suministra
legales- En otras palapJotica
exigencias
de
cumplimiento
en
a la Administracn
haya establecido la exigencia
bras, en aquellos casos en los que laRdministracin
deben: (i) ser de disiribucin
estos
e la presntacin Oe formatos o formularios,
El supuesto de distribucin
reproduccin.
para
su
Ll"ii (ii) ser facititados
Pbl6a debe proveer
Administracin
la
de
que
ntidad
la
en
irtuitr con"t"
lo
solicite, sin que deba
se
este
al administrado el formulario o formato cuando
implica que
reproduccin
libre
de
El
supuesto
por
entrega.
su
pagar precio alguno
formulario
o
lulqui"r aOmstrabo puede obtener una reproduccin del-formato
debe
entidad
talefecto.la
Para
y utiltado vlidamente Ln reemplazo del original.
pblico
de
permitan
el
conocimiento
que
"nti."r la existencia de mecanismospara que sean fotocopiados.
mismos
los
y/o
facilitar
ios formularios
Los modelos de formatos deben ser uniformes'

Empleodemecanismosdeautoservicioquepermitaalosusuariossuministrar
de digitalizacin
directamente su informacin, a travs de niveles avanzados

que consiste en el acEs una modalidad ms avanzada de los meros formularios,


un asistente)
mediante
o
(directamente
persona
que
en
para
ceso directo al ciudadano
informtico
sistema
un
a
datos
los
suministre
tnternei,
et
(Ejempio,
" n..oo remoto
Aqu
inters'
su
de
trmite
el
que
requiera
a nn e cumplir con tas exigencias legales
de
datos'
y
verificacin
de
ciudadano
al
la autoridad tiene un rol de-auxilio

ffi anricuuo lss.- ruoogLos ue escRFos necunneNrEs


155.1 A titulo informativo, las entidades Ponen a disposicin de los administrados
modelos de los esciitos de empleo ins recurrente en sus servicios,

155.2

En ningn caso se considera obligatoria la suiecin q

eslol

m-g$9tos, ni su empleo

pueae-ocasionar consecuencial adversas para quien los utilice.

Juan Carlos Morn Urbina

CONCORDANCI,AS INTERNAS
Art.37
Art. 113

Art

118.2
.4r1.154

Alt. tcr

Contenido delTUpA
Requsitos de los escritos
lsesoramiento a los usuarios en el llenado de formularios
Regla de expediente nico
tnlormacn doqJmental

couENT1es

Las decraraciones de voruntad de ros


administrados aparecen en er procedimiento
bsicamente mediante documentos
o"-""ri"3qg lescritos' (concepto genrico que
involucra soricitudes, recramos,.rec"r""., pi..""tacn
de prlb"r,"as, etc.), ase_
gurando de tar modo, su estabirida,
crariaad- e nrrt"uiri"ol;
como hemos
visto, incruso ras actuaciones oare"
"til", inspecciones,
ioe"i,"on"" de testigos, peritos,
etc.) son documentadas tambin r"iini"
era.boradas poi tds agentes pbricos
consignando rugar, fecha, nombres, circunsLncia"
""t"s "i"".lir"il"our",
--"---'
cenada,
bajo suscripcin de los administrads.

como ben plantea BIELSA76) asumir plenamente


el carcter escrito adems
involucra un medio de anticorrupcion. pi
es5 debe suprimirse "toda actuacin
verbal
del interesado en ra gestin d .*p"o"ni"l,
pues ra Administracin pbrica debe
actuar en forma escr*a. (...) se oed"
aumente ra
papelerfa (actuaciones);.es necesario "uit"iido rormutismo
regiamentar el procedimi;;l;;;" suerte que
et
escrito inicial se limite a los puntos-pertn"t"",
y una breve
.obre lo que se
pide o gestiona, pero eso.n
signifi
"f"g;"n
ra burocrtica. se trata simpleirente ;i;-"racion au,'eiL*r*pr" ra papere,i"o"r-'"ntar en nota de unalagina o menos
toda rectamacin tundada
ra "'noi",
reticenre
de tos tuncionarios dados "n
at coneco '; h
deben ser molestados con.visitas " g""r*,"-rbl,ail;;1".'1_;";iJfu"cionarics no
potticos, intermediarios, comisionistas
(interesados), pues evitn_dose tas
uiJtas Iptnn de ms empo
tir, y habr ms
seriedad. tranquiridad v.deg9
e"rc"r-r-fr.ncin
ryra
tuego, para er
estudio de ros expedietes. To r" qr,"
J"! veoatmbnte pul;;;;;r"" porescrito,
y esta forma garantiza mayor'serie'dadl, ,aulnticioad'y,certeza,.
La Administracin
no debe tener secretos,.con excepcin
d'e bs sos que as se requiera por
ra ndore
o naturaleza de la cuestin'.

;;;;r"

;;;i;;;;ffiil-#;":hoso,

p,ibri*;;;ol

Mediante esta estralegia, las entdades


aprueban a ttulo ilustrativo referentes
de documentos de uso freuente
u
nnriad de que en ejerccio de su
ribertad
procedimentaf er administrdo_
ros "on
emple", p"ro sin carcter compursivo.
Apunta a ra
informalidad a favor del administrado.

nnriculo rse.. elaeoRAcN DEAcras

ffi .TgxnTff ::::,'fl1];s*1il'i$fl?,1:tgi,l,li:J?:geccionessernd".


(276) BTELSA' Rafaer. srgn/?ca cin
de Ia Buocracia. Abredo peno.
Bs. As., 1965, p. 107 y ss.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

1.

El acta indica el lugar, fecha, nombres de los partcipes, objeto de la actuacin y


otras circunstancias relevantes, debiendo ser formulada, leda y firmada inmediatamente despus de la actuacin, por los declarantes, la autoridad administrativa
y por los partcipes que quisieran hacer constar su manifestacin.
Cuando las declaraciones o actuaciones fueren grabadas, por consenso entre ia
autoddad y los administrados, el acta puede ser concluida dentro del quinto da
del acto, o de ser el caso, antes de la decisin final.

CONCORDANCIAS INTERNAS

19 Dispensa de notificacin
21.3 Entrega de copia del acto notificado
Art.43 Valor de documento publim de actas
M.58 Comparecencia personal
Art. 102 Organos Colegiados. Acta de sesin
Raficacin de firma y contenido
Art. 129
Art. 151 lnformacin documental
Art. 166 Medios de prueba
ArL 174.1 Omisin de informe
Art. 175 Testigos
Art. 176 Peritaje
M.

Art.

co,rtENTARlos

El acta como forma de documentacin de hechos y situaciones relevantes


El acta es un tpico acto de constancia administrativa por el cual la autoridad registra

o documenta diversas actuaciones materiales o verbales que resultan indispensables


frjar para su incorporacin en el expediente y posterior aprovechamiento como material
probatorio en sede administrava y judicial. Mediante el acta se convierten en documento

incorporable al expediente diversas actuaciones manifestadas flsica o verbalmente, tales


como diligencias de notificacin de resoluciones, sesiones de cuerpos colegiados, actas
de actuaciones probatorias como declaraciones, testimoniales, pericias, inspecciones
fsicas y la ejecucin de actos administrativos, etc.). Todas ellas poseen, a partir de una
base comn contenida en este artculo, regulaciones distintas segn sea la finalidad
perseguida por la autoridad al preparar el acta.
El acta que ms preocupacin ocasiona a los admnistrados es la que sirve para
documentar la actividad de inspeccin que realizan las autoridades cuando supervisan actividades privadas (inspeccones laborales, tributarias, de seguridad, sanitarias,
ambientales, sobre diversas actividades econmicas, etc.) dejando constancia de los
hechos y las situaciones verificadas sobre el grado de cumplimiento de sus deberes
(ej. connuacin de una obra que ha sido objeto de mandato de paralizacin, la no
entrega de comprobantes de pago en una operacin gravada, la situacin de seguridad
de un local industrial, la asistencia de trabajadores que no estn registados como tales,
etc.). Nos referimos a las actas de comprobacin o de inspeccin.
Los temas que se suelen discutir en tomo a las actas administrativas son: su naturaleza jurdica, el procedimiento y las formalidades a seguirse en su formulacin y el
valor probatorio que se le asigna para los fines de la actuacin administratva.

Juan Carlos Morn Urbna


Naturaleza jurdica del acta
sobre la naturaleza jurfdica del acta se ha tratado
de reconocerle naturaleza de acto
admnistrativo de trmite, en la medida que
constituye una declaracin de la autoridad
instructora cuvo contenido

*r

es certificar q'r"
situcin e rl"to
rla prccuci.Jc, (ej.
un incunnprirniento) y que, en er marco ,ie
=c
norras de Derecho pbrico,
est destinada
producir
a
efecto jurdico sobre sus intereses, obligaciones
*""o" dentro de una
situacin concreta.
"

En nuestra opinin,.ra. pregunta no puede


ser respondida

de manera uniforme para


todo tipo de actas administraiivas, sinb oese
ta p.jrtp""i"" o"'i"Jo""r"r"ciones
o
certificaciones contenidas en cada una de
etLs. por ejempro, er acta de sesin de un
cuerpo colegiado no tiene carcter de acto
administratvb sno e;;;1" administracin
en la medida que sus efectos se mantienen
al interior oe ra nmniscin pblica; ni
tampoco un acta que se rimite a constatar er
estado de una maquinaria der Esiado. No
obstante, hay que estar atentos porque er acia
administrativa es empreada para documentar tambin ra dacin de mandaios
administrativo", ,"oio*
medidas
cautelares, el emplazamiento de cargos de
"oi"ctivas,
infracciones, o"clatciones
oe
conrormioao
legal de arguna actvidad.privada, aiguna-0""i.n
sobre ros pedidos rearizados en ra
misma audiencia, entre otros semeja-ntes.
en tooos estos casos, el acta servir como
forma de documentar verdaderos
aOrnnislrativos.

"lto"

La definicin de s.u.naturareza jurdica es rerevante


a efectos de apreciar, por
ejemplo, su impugnablidad
en seOe bministrativa.

Procedimiento y formalidades para su formulacin

Por Ia envergadura de la actuacin administrativa


el acta puede elaborarse de dos
maneras: instantnea o diferida. por ra inmediatez
que
,."pr"r"nffi;JJil:
preparada
oe meos ecanograRaoos,
:j:_"]i^."?o de modo de manera instantnea a travs"u"
rmpresos
manuscrito. La modaridad de preparaci;
soto si hay acuerdo entre tos intervinientes:;ir"r;";il;;;;'h ser apricabre
actuacin ser
exfensa y siempre que se acuda de modo
auxiriar i" gr"o""in"J" iJ actuacin para
en los cinco das posteriores concluir
"
nlru."ripcin
en el acta.

did;;

"*

Dada ra trascendencia de ras actas administrativas,


ras normas re recubren de un
procedimiento apropiado para su
respeto a rs garantas de ros administrados.
Dicho
procedimiento pasa por tres moment"
rr"""iuo", su revantamiento o formuracin, er
dercierre v suscripcin, ra entrega ae a
copia
p"iiilies y finarmente
T:,T-":l
su rncorporacin en el expediente del respctivo
"
procedimiento.

i*

como requisitos de contendo der acta, ra autoridad


que ra prepara debe cuidar

consignar:

'

Las crcunstancias de tiempo y rugar


de ros hechos que quieren documenta
de ra
actuacin administrative og
gomniooacion y oe preparacin der acta, incluyendo su
hora de inicio y de finarizacn.
ide; su;iacente es que deben sersucesivos
ros
momentos de rearizacin de ra actividad qu
r" quiere documentar, er conocimiento
que

la autoridad adquiere de eos y ta'etaoocid


excesivo o desproporcionado afecta
ra viluaridad

i;;.'Euiqri",
td;;#;i".

desfase

La identificacin de todos ros partcipes


en ra actuacin que se documenta: auto_
ridad, administrados y sus representantes,
con expresin der carcter con er que

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

comparecen y cualquier tercero compareciente (testigos, peritos, etc.). La idea no


solo es dejar constancia que todos los administrados pertinentes controlaron la
actuacin, o por lo menos se les dio la ocasin de ello, sino crear las condiciones
pra que cualquiera de los padcipes pueda ser citado posteriormente para corroborar las versiones y ejercitar el contradictorio.

El objeto de la actuacin que es el contenido esencial del acta. Dicho objeto est
consiituido por los hechos y circunstancias constatadas por la autoridad, como
por ejemplo, la declaracin del testigo, la situacin de una construccin, el estado
de u producto manufacturado, el estado de conservacin de un bien estatal, la
situacin de un registro contable de una empresa, etc' Adems, la autoridad debe
declarar el medio empleado para percibir esos hechos y circunstancias, por ejemplo'
describir las diligencias que se hubiesen realizado (muestras, arqueos, revisin de
documentos, empleo de traductores, etc.). En esa lnea, el valor probatorio del acta
se debe entender circunscrito a los hechos que porsu naturaleza sean susceptibles
de percepcin directa y personal por la autoridad, segn su especialidad y capacidad, o aquellos inmediatamente deducibles de hechos percibdos directamente

por el inspector (Ej. accidentes de transito deducidos del estado de vehculos)'


parte de ellos, las valoraciones, calificaciones jurdicas u opiniones personales
de la autoridad suscriptora del acta o las simples manifestaciones de terceros no
pueden estimarse como un contenido con valor probatorio del acta'

Otras circunstancias relevantes para los fines del acta (Ej. incumplimientos advertidos, alegaciones de los partcipes, medidas adoptadas por la autoridad, anexos
documentales).

Una vez formulada, el acta debe ser leda y firmada inmediatamente despus de la
actuacin por los declarantes, la autoridad administrativa y por los partcipes, los cuales
tienen derecho a hacer constar su manifestacin y observaciones sobre esta actuacin.

La firma representa la notificacin de los suscriptores de la existencia del acta y de


su contenido. Si algn partcipe se rehsa a firmar, es conveniente dejar constancia
de ello tambin y respaldarse en testigos reconocibles. Finalmente, es derecho de los
administrados obtener al cabo de la diligencia una copia del acta elaborada.
En cuanto a la formalidad del respaldo con la firma se tiene un mnimo de suscriptores obligatorios que est conformado por el declarante y la autoridad instructora; y
un mximo de suscriptores facultativos, conformado por quienes estando presentes
desearan respaldar el documento con su firma.

El cumplimiento de estos elementos respaldar la confiabilidad de la constancia


realizada por la autoridad, por lo que se impone su cumplimiento cauteloso y evidenciable. Poi ello sern circunstancias que invaliden el acta y le resten mrito probatorio,
los defectos en la anotacin del da de la situacin que se documenta, contradiccin
en los hechos descritos, omitir la firma del administrado sin constar que se rehus a
firmar, la formulacin del acta con desfase temporal excesivo respecto de las fechas
de los hechos, no consignar el nombre de la autoridad responsable de la actividad,
consignar borrones o enmendaduras.

Valor probatorio de las actas


El presente artculo ha omitido referirse al merito de las actas y sus efectos respecto
a los hechos y circunstancias apreciadas o comprobadas por la autoridad y consignados

Juan Carlos Morn Urbina


en aquella. Evidentemente, definir el mrito probatorio
de las actas de la administracin,
en particular de aquellas que son empleads.en
ta actvioali;-";,= de la Adminis_
tracin resulta crucial para dotarle L en""a
a esta actividad'de la Administracin,
pero tambin debe compatibilizarse
con derechos
"bJo piIo'v r" presuncin
Ce inocencia que iienen ios administra
"r
"

En doctrina han sido ensayadas tres posiciones:

i'
ii.
ii.

considerarra soro mmo una denuncia de


hechos que abre un procedimiento posterior de verificacin en ra que ros hechos
deben sbr
!- nueva probanza.
considerarra como. un instrumento pbrico que
por su naturaleza hace fe prena
respecto a ros hechos y circunstancias
en eila
r' en
- tar virtud, soro
- y,
pueden ser desvirtuadas acreditando
-contenidas
su
considerarra como.un documento pbrico
de rerevancia probatoria, pero sujeta ar
anliss probatorio ntegrar, de modo que
cabe probanza en contrario.

,"t""

falsedad-

En las posiciones ii) y iii) subyace ra idea


de que ar haber sido eraborada y aprobada
por una autoridad pbrica er acta
constuye un instrument"
consecuencia,
posee fuerza o varor probatorio sobre
e initrumento en s mismo y sobre su
contenido' En el primer eltremo, teniendo a ra visia
er acta, existe una presuncin de que
dicho instrumento pribrico ha sido r"armnt"]ormurado

pilri, ;

p";

:Sfi,j:",;["j?"y

r";;"1;;d

que su firma es autntica, retevndos!-0"

gue aparece

,vri"mprobacin

En cuanto a la verdad de ros hechos consignados


en er acta y que fueron reariza_
dos por la propia autoridad o.han sido pr"iioo"
por efra, se eoten oos posiciones.
Para una posicin, tares hechos ." "6n
l"ner por ciertos (presuncin de certeza o
de verdad del acta) en tanto el administiaao
no togre demostrar su falsedad. De ese
modo, el acta constituira un mnimo oe
actoiJac probatoria a cargo de ra Administra_
cin protegida por una presuncin de certeza
suficiente para
la presuncin de inocencia deradmi;is1;aJ;-y,atteranooi;; desprazar por s misma
ra carga de
la prueba, ya que eladministrao
no pouar naa en contraro, sino
solo buscar
demostrar ra farsedad
9"r.?"t". r"ilnl" 'irobanza, rr"".-ni"*rnie negativa, de
aquello que afirma ta autoridad
(por. ejemrol Jcredirrar que
ta autoridad
no existi o no corresponda a l ,""iO"jj.-' --

;;re

l;;;;;;';"r

Esta posicin -orientada indudablemente


a dimensionar positivamente la eficacia
de la Administracin- es contestada haciendo
ver que existe una diferencia

esencial
entre el instrumento pbrico que ras partes
iueoen aportar o que erjuez puede ordenar
elaborar para un proceso judiciar y
er instru-mento pbrico que ra propia
Administracn
elabora dentro su activid p"r"
oJ"l
tomar decisiones respecio de e'as
y la ms de ras veces contienen
"ir"'r]"r"
nr""r"n"i"J'gr"uor".
contra ros administrados. En
el prmer caso, ra neutraridad
ra autoriad frente a ras parres permite
reconocerre sin probremas una.fe puutica
mayor a..tos instrumentos pbiicos,

"""l; G;;l

pero eflo
no es predicable respecto de los propios prbcedimientos
que adelanta la autoridad
contra los administrados, pues eso imprica
reconocerre un priviregio inequitativo
a ras
autoridades pblicas.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Frente a ella, surge una segunda tesis que, admitiendo la calidad de documento
pblico del acta y su relevancia probatoria sobre los hechos que contiene, reconoce
que este medio de prueba carece de preferencia probatoria que haga innecesaria
otra evidencia para acreditar la verdad de los hechos, por lo que debe ser merituada
conjuntamente con los otros medios probatorios. En ese sendo, esta posicin no recon-oce en las actas una certeza absoluta e indiscuble, sino que admite la necesidad
de compatibilizarlas con otras pruebas que conduzcan a conclusiones distintas. Para
ello, por ejemplo, tratndose de hechos constitutivos.de infraccin, lo que corresponde
es iniciar un procedimiento sancionador donde se presentarn y valoran los medios
probatorios de descargo.

ARTCUI.O f 57.. MEDDAS DE SEGURIDAD DOCUMENTAL


Las entidades aplcarn las siguientes meddas de seguridad documental:
Establecer un sistema nico de identificacin de todos los escritos y documentos
ingresados a ella, que comprenda la numeracin pro-gresiva y la fecha, as como
guirdar una numeracin invariable para cada expediente, que ser conservada a
iravs de todas las actuaciones sucesvas, cuaquefa fueran los rganos o auto'
ridades del organismo que interviene.
Guardar las constancias de notficacin, publicacn o entrega de informacin
sobre los ac1os, acuse de recibo y todos los documentos necesarios para acreditar
la realizacin de las diligencias, con la certificacin del instructor sobre su debido

1.

Z.
3.

cumplimiento.
En la cartula debe consignarse el rgano y el nombre de la autoridad, con la
responsabilidad encargada del trmite y la fecha del trmino final para la atencin
del expediente.
En ninqn caso se har un doble o falso expediente.

CONCOBDANCIAS P(TERNAS
R.J. N'386-2002-lNEl
R.J. N0 140-95-lNEl
R.J.

N0

076-95-lNEl

R.J.

N0

090-95-lNEl

R.J.

N0

347-2001-lNEl

Normas tcnicas para almacenamiento y respaldo de la informacin


procesada por las entidades de la Administracin Pblica
Recomendaciones tcnicas para la organizacin y gestin de los
servicios informticos para la Adminishacin Pblica.
Recomendaciones tcnicas para la seguridad e integridad de la
informacin que se procesa en la Administracin Pblica.
Recomendaciones tcnicas para la proteccin fisica de los equipos
y medios de procesamiento de la informacin en la Adminishacin
Pblica.
Normas y procedimientos tcnicos para garantizar la seguddad de la
informacin publicadas por las entidades pblicas.

CONCORDANCIAS INTEFNAS
Art. 18

Aft.124

M.150
Art. 152

Noficaciones
Obligaciones de unidades de recepcin
Regla de expediente nico
Presentacin extema del expediente.

Juan Carlos Morn Urbina

covENTARros

Este artcuro contiene una serie


de pautas mnimas de seguridad
documentar que
las endades deben imorant{
*;
;;ri;ri
L.r"
rey,, 1, cc:rco;Ja;rremerre
normas Cel slstcrna ;acional Ce
ccrr ias
arcnivos y de jnformtica.

anrculo I 58.. QUE A poR pEFECros

158.1

De

rnruvlmclt

En cuarquier momento, ros administrados


pueden formurar queja contra
ros defectos de hamitacin y, en ."i;;iue.supongan
pararizacin, infraccin de
tos prazos estabrecid regarmenG,
ilrinprirri.nt
nnconares u
omisin de rrmites que a'eoen sei.usariaos;;6;
Lcin
definitiva
delasunto en la instancir

ilirl ilrl

r..f".ti-r582j:d;ii:.i;&?"'J.':,HTift",r,,Hlifi
superior resuerve ra queja entro
ioi

3,1?il1oilii,',.1,:il:"
158.3
. F^ ,
158.4

lT#

"H:',xTiJ*il.::Tfi
basrado ar
p""nt" Jt id;H:'li.Lil!lill""
nrorme qu estimellnvenienre
ar d

En ningn casose suspender


ra tramitacin d_er procedimiento
en que se haya
presentado queja, y la iesolucin
serliirecunible.

La autoridad.que c.onoce de la queja

,;;.,lT:',"lr1iii"f#j!i##.:1ff"i'1t'.3f#:H:nJ.1iltxff :,Hil,.;:
',.^,tu^:g!:.!ln,.}.,ilffi ;li;ll3l",f"Til,'l;
j:1r""'x3::t1r1;F#HiL"':LT:.T,$:H?;
"t"*.,i::,:..,:::f:fl
5i,i[iJiT,::::if
et
inicio de las ctuacons necesari*
i,r"l''o'# fi:lltJ;:rtii
ANTECEDENTE
Arts.

105-109

LNGPA.

CONCORDANCIA D(TERNA
Ley No

29060

Ley del Slencio Administrativo

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art. 55.11

Art. 126
Arl.147

4ri.239.8

leecho d_e cuestionar acciones administativas


Subsanacin documental
Ojr.tintas at asunto princpat
9!,g-r-qqo.
Fattias administrativas

couENnRros

La queja adminstrativa constituye


un remedl033s.arr.eour.alo
expresamente por
la Ley mediante el cual los aminl=ra;
incunidos, con ra finarida e o_btenei."""""0"*ntestar ros defectos de tramitacin
en.er curso de ra misma secuencia.
La naturaleza de la queia, ra aiieinii-l'roi"meoos
impugnativos o recursos. como

;;;"

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

aflrma GARRIDO FALLA72) "no puede considerarse a la queja como recurso -expresin del derecho a la contradiccin- porque al presentarse un escrito quejndose de
uno o ms funcionarios, no se est tratando de conseguir la revocacin o modificacin
de una resolucin sino que el expedente, qLie no marcha por negligenpia"de uno o
ms servidores pblicos o cualquier otro motivo no regular y justificado, sea tramitado
con la celeridad que las normas quieren y que el interesado espera'. La queja no se
dirige contra un acto administrativo concreto sino enfrenta la conducta desviada del
funionario pblico, constitutiva de un defecto de tramitacin.
Adiferencia del derecho judicial donde la queja resulta un verdadero recuGo ante la

denegatoria a la posibilidad de contestar una decisin concreta, en lo administrativo, su


naturleza no es de recurso ya que exclusivamente contesta conductas. En tal sentido,
la queja administrativa se aproxima ms a la denuncia que al recurso, diferencindose
con eila, solo en el inters personal caracterstico de la queja'

procede su planteamiento contra la conducta administrativa -activa u omisiva- del


funcionario encargado de la tramitacin del expediente que afecte o perjudique derechos subjetivos olntereses legtimos del administrado, como pueden ser pof ejemplo,
una conducta morosa o negligente que dlate el procedimiento; la omisin de enviar
al superior el expediente donde se ha presentado algn recurso; la obstruccin a los
derehos de presentar escritos, a informarse, a presentar prueba; la prescindencia de
trmites sustanciales; el ocultamiento de piezas del expediente; y cualquier accin que
importe distorsin o incumplimiento de cualquier trmite o plazo.
Todas estas circunstancias afectan el derecho al debido proceso administrativo.

Este artculo prescribe que procede la queja para reclamar contra cualquier defecto de tramitacin y especialmente los que supongan paralizacin o infraccin de
los plazos respectivamente sealados; sin precisar si tambin procede su interposicin ante el incumplimiento del plazo mximo para resolver la peticin o el recurso.
Resulta importante aclarar este tema por cuanto en otras legislaciones se encuentra
exceptuado expresamente este supuesto, por considerar que para esta desviacin el
remedio especfico es el silencio administrativo. Ante el sigilo de nuestra legislacin,
consideramos que la queja procede incluso en este caso.
El trmite de la queja reconoce algunos roles especfcos a los sujetos partcipes.

Un sujeto activo o actor principal que plantea y sustenta el defecto de tramitacin incurrido en su contra. Un sujeto pasivo o autoridad responsable de la supuesta omisin
o defecto cuestionado, quien durante la substanciacin de la queja debe exponer sus
descargos en un informe escrito.
Finalmente se encuentra el agente ante el cual se presentia y a quien compete
resolver la queja, llamado sujeto decisor que es el superior jerrquico inmediato al
quejado, con competencia disciplinaria suficiente sobre el subalterno.
Plazo para su interposicin
Las normas generales no contemplan un plazo legal para interponer la queja administrativa, pero resulta lgico plantearla tan pronto como el interesado conozca de la

(Z7Z) GARR|DOFALLA,Femando.LaLeydeprocedimientosadministrativos.SerieEstudiosAdministratvos. Editora Escuela Nacional de Administracin Pblica, Madrid, 1966, p. 105.

Juan Carlos Morn Urbina


conducta desvada. Dicho ordenamento
se

rimita a estabrecer q ue "en cuarquier


momento ("') pueden formutar queja nntra
ns-aeieclgs de tramitacinf.../", sin peocuparse
por determinar un rmite finr
a ta po"ioniJ o" presentar una queja
administrativa.
La misma naturaleza teleolgica de la qus;.
pen:rite afirmar que el trmino
final
innp!cito para ra procedencia "-1" qr"",
Js ta propia extensin der procedimiento
administrativo en er cuar haya
se deriva de
considerar que si er objev de"*ntdo'a'actuacin
ta que es arcanzar "ont*i".Luo
Ln ra misma va,
entonces para admitirra como tar, a otru""on
debe ser susceptibre de subsanacin
en el procedimiento. Resurtara in*nor"n
prantear una queja cuando er
fondo
asunto ya ha sido resuetto por ra autorida
pro""rnt'oiilv?ncrudo. soroder
si
el defecto fuere grave cabria posterior*"nt
cuestionar er procedimiento, pero no
en
va de queja, sino de peticin e nuri"Js-i.Jhuu"r"
prescindido de ras normas esen_
ciales det procedimiento. por eilo, p"d;r;"
;;nduir en que ra queja pod presentarse
solo, en tianto y en cuanto, et oecio
u" L ,notu" pudiera
l"r'*o.anado por ra
Administracin, por as permitirlo elJ"i"r
desanollo det",in
procedimiento.

r.*""""]i

En cuanto a ra substanciacin dera queja


hay que tener presente que er superior
se
orienta con cereridad a verificarra
r"'riprt""i"il"r#;

h conduca der
tuncionaro quejado, pero sin suspen"ilp.J".dimento
".tt"L-'"
admnistrativo niobstacurizar
la posibilidad de oue ra AdministLcon
oe ln-"o proc"o" ;
rara incunida.
Para et efecto, ra tiamitacin
U;iente en investigar er defecto indicado en
el escrito der interesado y en recabar
un informe, que a modo de descargo, prepara
el tuncionario quejado, sn dar rug"r,
;inL; Lrt" adicionar o apertura a prueba.

*""i"

il;;;;;la

Plazo para la resolucin


Por ser de inters pbrico mantener un
correcto servicio administrativo y ra
nece_
sidad de dirucidar ra oueja
. r"'i";il;" de ra causa, ra fey ha fijado
un breve
plazo de tres das hbiles para
"nt"ssu r.".olu"-nl''

Efectos de la resolucin

Los efectos propios de una queja decrarada


fundada son dos:
subsanar ra debida tramitacin der procedimiento

administrativo.

lffiI',n
t=

expediente sobre la responsabilidad


incurrida por et funcionario

MODELO DE ESCRTTO

vase en er Anexo No ,r, Modero de


escrito interponiendo queja por defectos
de
tramitacn (Modelo No f2)

-)

CAPITULOVI
INSTRUCCN DEL PROCEDIMIENTO
La instruccin del procedimiento tiene por objeto que la autoridad a cargo de un
expediente acopie los elementos necesarios para lograr su conviccin de la verdad,
material indispensable para decidir el derecho aplicable al caso. Como tal se trata
de formar el fundamento que servir de insumo en la futura resolucin que emita la
autoridad.
Este captulo est organizado en funcin de dos principios administravos esenciales: la oficialidad y la verdad material.

aprculo
159.1

l5g.2

15e.- ACrOS DE INSRUCCN

Los actos de instnccin necesarios para la determinacin, conocmiento y comprobacin de los datos en virtud de los cuales deba pronunciarse la resolucin,
sen realzados de oficio por la autotidad a cuyo cargo se tramita el procedi.
miento de evaluacin previa, sin perjuicio del derecho de los administrados a
proponer actuaciones probatorias.
Queda prohibido realizar como actos de instruccin la solicitud rutinaria de
informes previos, requerimientos de visaciones o cualquier otro acto que no
aporte valor objetivo a lo actuado en el caso concreto, segn su naturaleza.

ANTECEDENTES

Arts.37,68,72

LNGPA.

Art.62

Reglamento LSA.

k)

CONCORDANCIAS INTERNAS
T.P. Art lV 1.11 Principio de verdad material
T.P.Art. lV
Art.

1.16

33
Art.34
Art. 56.2
Art. 145

Pdncipio de privilegio de controlpsterior


Procedimiento de evaluacin previa con silencio posivo
Procedimiento de evaluacin previa con silencio negavo
Deber de prestar colaboracin en el esclarecimiento de los hechos
lmpulso del procedimienlo

Juan Carlos Morn Urbina

couENrARros

Los actos de instruccn en puridad comprenden


dos pos diferentes de actuaciones procedimentales: aquellas dirigidas a aportar
datos al expediente y aqueiias que

ccirrsituyen acvidad probatoria.

Por la primera activdad de aportacin de datos,


se incorporan al procedimiento
y al expediente determinadas informaciones,
datos o no*", jristentes

ar caso,
que sern evaluadas por la autoridad en
su momento. son tales los requerimientos de
informes legares (arr.1121, soricitud de documentos
a ras
(art. 167), y ra
solicitud de informacin a los admnistrados (art. 169).
"rt"ru"i""

Por la segunda actividad, que es ra propiamente probatora,


se trata de aqueilos

medios que permiten demostrar la veracidadde las


infrma"ion"" y oo"umentos aportados. Tales como testimoniares, decraraciones, inspecciones,

p"iitaL",

"t".

En todas ras ramas der Derecho ra nocin de prueba


cumpre un ror fundamentar,
trascendiendo del campo particular de cada una de
ellas hacia la teora general del
Derecho

Procesal, en donde se consolidan sus caractersticas y peculiaridades. por


esto, el ordenamiento administrativo se rimita a
estabrecer lo.
;;
prueba en su mbito, dejando ros dems aspectos
a normas supteLrias comunes a

i".go"tpffi;;;

todo proceso.

Al igual que en todas ras ramas procesares, ra prueba


de ros hechos rerevantes es
esencial parala decisin que va a resorver un procedimiento
administrativo, ya que todo
acto de la autoridad debe sustentarse en motivaciones
prcticas, reales y verificables;
si as no fuera, el acto aparecera viciado y susceptible
de anulacin.
Particularmente, el rol de la prueba se orienta a la
obtencin de una de las finalidades bsicas derprocedimiento administrativo:
j" j""
seguridad

de ta autordad. por euo, ra prueba es un eremn,"

t "";i;;;;

,."sotr"on""

propciar

etteza a la gestin administrativa, ya que resulta evidente


""i""t"i;;;rr*
que
bAdministracin

Pblica est fundamentada en hechos verdaderos,


"r"no se encuentran
los administrados

mejor protegidos contra una actividad ligera o irresponsable.

En la prueba cobran singurar importancia una


serie de principios, caracteres y obri_
gaciones propios del Derecho administrativo procesal. primero,
el de verdad material
por el cual corresponde a la Admnistracin
buscar permanentemente la realidad en las
relacones que conoce, independiehtemnt-de
ro aregiado o pranteado por ras partes.
Tambin tiene presencia er deber de oficiaridad,
por'
que'tooo R.rnconario pbrico
realiza las acciones necesarias para esctarecer
"r
ros hechos
relevantes

su decisin.

;;"il;;;

Finalmen*, ra rey yl,.ene


.instruccn
.
vtidos

ul" prohibicin expresa de considerar como actos de


ta soticitud rutnaria e niorms pr"]r", ,"dJrt"nto"
de visa_
ciones o conformidades que no aporten valor
objevo a lo atuado. Con ello se intenta
erradicar de los procedimientos admnistrativos
ras visacione" orrrti""s que por
ejemplo se encarga a ras oficinas oe asesoria legar
o a tas secretrias generares que
sin adcionar varor agregado ar procedimi"nro,
" ro"

rl-"urt;;;;;'rILr""

General
Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo

procedimientosadministravos.Paramejorcomprensindebeanalizarseestenumeral
concordado con el artculo 172'

aRrcUt-O t eo..lCCeSO

160.1

I l IrORnnOil oe- pstgoteNre

abogado,-tienen derecho de acceso


Los administrados, sus representantes o su
as como a sus documentos'
trmitl,
de
su
alexpedente rn ilqri.iromento
antecedentes,

su
ttiuOidi, nformes y dictmenes, obtener certificaciones de

de tas piezas-que contiene, previo pago del costo de


informes o
Soio stx.Jptan'aquella-s actuaciones, diligencias,
l.r
pueda
afectar su
conocimiento
cuyo
dictmenes qu.1t.n.ji informcin
se excluyan
que
expresamente
ylas
o
familiar
derecho a ta ntmatersonat
,i. t.g*i4.9 nacional de cuerilo a lo establecido en el
por ley o por
se exceptan
inrr'O,lritr;i;io J.r ttnittuclon Poltica.Adicionalmente
indushial'
comeciale
tributario,
bancario,
pieisecteto
lasmaterias p.iC"l
un pronunciamiento previo
que
impliquen
todor;qi;lJ"iumentos
as como
por parte de la autoridad competente'
y se concede de inmediato' sin
El pedido e acceso podr hacerse verbalmente
.., en la oficina en que se encuentre el expediente'

.l i i..u.i .opii,

rLi,.r.

**-r

160.2

necesidad de

;d;;;.a

ttlJOLift

la unidad d recepcin documental'

ANTECEDENTES
D. Leg. No 757.
D.S. No 0%-92-PCM.

Art.35
Art.25

CONCORDANCIAS (TERNAS
Constitucin
Ley No 27806
Ley No 27927

Art. 2 inciso 5, derecho de informacin


Lv O transparencia y Acceso a la lnformacin Pblica
*oih a h Ly de Transparencia yAcceso a la lnformacin
ii,

28237

Pblica
Codioo Procesal Constitucional
irrnio o. la Ley de Transparencia y Acceso a la informacin
D.5. No 09$2003-PcM (modificado).

Lev

No

o.S. N'ozz-zoolPcM

ir.

CONCORDANCIAS INTERNAS
T.P.Art.lV 1.12

M.

s5.3

Art.55.4

M.239.10

Princioio de ParticiPacin
oe cces a h informacin contenida en elexpediente
aceoer a informacin gratuita sobre las acvidades de
las entidades
Difu ndir informacin confi dencial

bil.I
ii

couENTARtos

Elderechodelosadministradosaaccederalainformacindelexpediente
administrativocomocomponentedelderechofundamentaldeaccesoala
informacin.

Juan Carlos Morn Urbna

como sabemos,

i"XffillXff*:cn

er derecho fundamentar de acceso


a ra informacin pbrica se
er inciso 5 derartrcuio z oe uotrii"-trri""

de 1ee3, en

"Artculo 2.-Toda percona tiee rtsrahn.


(. ..)
5. A sorictar, sin expresin de
causa, ra informacin que requera y
a recbirra de
cuarquier entidad.pbrica, en er pra
rgar,
se exceptan ras iniormaiion"r quu-"-"t"n g. 9r psi qu:.-upong" er pedido.
ra intimidJ
ras que expre_
samente se excruyan por rey o pr raznes
de seguridad nacionar".

plr*"}y

Este derecho autnomo ha surgido


der desanoto de ros derechos de
ribertad de
expresin e informacin g.pgrtir d";nt"nd";
diwtgacin o mxima puurcio0,!*;; h.existencia de un principio de mxima
er
favor de ta pubric'a-d-^e-g inrormaclov'].:g estabreciminto "'un" presuncin a
pueden incturln ias normas regares
restricciones rimitadas en razones
de or"i puuri*, de seguridad nacionar,
de secreto
fiscal o bancaro y/o deproteccin
a la tonral a la. privacidad de las personas
destinadas a proteger un obievo tegtimo y
sei'nJ"es"r"" para una sociedad democrca.
En cuanto a ro que "u" rJiiol-'*ili.
inrorr_il;, !e ha sesuido er
criterio de la posesin,o de contrr
lgen
v
o_financiacin, como determinante
para estabrecer cundo una
" lnrormacin
determinaa
debe ser puesta a dsposicin
de quien lo solicite.
Entonces el derecho fundamential de
acceso a la informacin tiene distintas
@ncreciones en ciertos mbtos
-niiL oroenamienJrriJ. a"i por ejempro,
"rp".ir*
m's frecuentes e" Ju"noo ra ubicams
:::.-d:::^"_"pricaciones
entre ros derechos de
qurenes son parte en un procedimiento
administrativ" (";;i";o""1, p"r"
acceder a
la informacin que forma parte
del expediente respectivo.
Es necesario orecisar.gue en este
mbito la posibilidad del administrado
de acceder
a la informacin bt expedinte
la caridad de parte no soro encuentra

sustento constitucionaien.eroere*ro
"^;;;;i;"-t""ta ra informaci pbrica,
si no que sirve
de modo instrumentar ar oerecni;;;;*dimiento
"
admnistravo en la medida
gue etsoricitante

el;;;
de ra informacin ti""" ri"t"*"
*ni'i"iiio*""on que re
concieme, dado que sus.derechos
i"l;;;";rtrin invotuci"'ipjri"n
"n
verse afec-

"
fffi R|;,,1:"J;H,:S,",;Tq;A;h"i"l,ii"i

j"il;i*,""":rprocedimienro

De esta manera, ,lt:i_"19.,."n


cuenta que- en,el r-gimen general
no se requiere
expresar ningrin inters para soricitar
et acso a ta nrrmc8"
de la informacin oue fdma part;;;r'*i"Jnt"
J6io, en er caso
administrativo ll-exstencia de un
inters directo po. d'"rt" ei;iil[ai#5pr""is"m"nr"
r; ;;;dad de permitir
ese acceso de manera oportuna. gl
contniJo normativo de este arflcuro
nado a variar ra actitud trecionalmenG'i"io""
est des_
de ra Administracin de mantener
elexpediente totalo parciah"nt"
i"I"rilp"r" eladministrado
"n coniJri".. etexpediente. directamente con_
que ceoen
como ben lo srafica
trS::-3.?T,r*cumentos

(278) BREVIER-cenfs' Alan'


l derecho adminstativo
nistrativos'. En: coreccin e"t aiinrii-"'ii,

y ra Ley orgnica de procedmientos


Admieitoai..lui.ica veneJana, p. lre.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


l

"No era infrecrente que la Administracin se negafE a ensearle al particular de


cumentos gue en el xpediente pudieran darle la run,y mosfarle solo aquellos
particular'
informes o doctment que iban en contra del inters o derecho del
no
pblica,
interesado
el
No era infrectrente, en efecto, que al aordir a una oficina
como
siempre,
considerado,
era
cral
el
expediente,
lograra que le ensearan el
reiervadb o secreto, y si lograba que le ensearan algn documento del mismo'
todos
normatmente eran aqetbs documentos que no teTavorecfan, sin embargo,
genefEl
se
en
favorables,
podan
que
resultar
y
aquellos dictmenes opiniones
reserva"'
en
mantenfan
se
y
siempre
guardaban
para la
Por ello es que la Ley No 27444 gremune de tres garantas adicionales
efectividad de este derecho:

i.

la oportunidad
Que el acceso sea en cualquier rnomento. La dimensin temporal de
anando se
relieve
especial
adquiere
informacin
qu" se permita accedei a la
invosubjetivo
o
derecho
legitimo
inters
particular
con
un
de
trata Oe la situacin
parte del derecho a
lucrado en el procedimiento, en la medida que el acceso hace
garantiza el acceso en
un procedimiento con las garantas debidas. Por ello, la ley
pecin
del
adminisfado, quien
la
indispensable
solo
siend
culquier momento,
a la entidad
no
compete
para el acoeso. Portanto,
fonO'era el momento adecuado
previa
(aprobacin
autoritativa
resolucin
alguna
bstatal condicionar el acceso a
determinado
momento
algn
en
solo
sea
que
ejeicicio
el
pretender
del acceso) o
(Ej. establecer que el acceso ser despus de resuelto el expediente)'

ii.

Que el acceso sea de manera directa (no a travs de copias o docrmentos

intermedios).

iii.

eue brindar

el acceso a la informacin sea una obligacin de todas las dependencias

de la entidad y no solo de alguna de ellas (Ei. oficinas de trmite documentario)En esa misma lnea, debemos advertir que la elusula del artctlo 55 de la Ley
"sin limitacin alguna",
No 27444 expresivamenie indica que ese derecho se ejerce
sin perjuicio e hs reservas contempladas en el artculo 160 del misrno ordenamiento
personal
,""""lto a documentos sobre informacin referida a: i) dereclro a la inmklad
industial;
o
conercial
tributario,
bancario,
secreto
iii)
o mar,l seguridad nacional;
qu impliquen previo pronunciamiento de la autoridad (corno dictmenes
i"l
"q""nb" d" t"*luones). En efecto, la informacin que brma parte del expedienque ene la calidad
"'p]r""tot
te'administravo resulta indspensable para que el administrado
que
la Administracin a
a
llevaran
razones
las
pueda
conocer
mismo
parte
el
en
Ae
adecrada defensa
una
eiercer
opt"r una determinada decisin, y en esa medida,
de sus derechos e intereses-

B ruooelo

DE

EscRtro

Vase en el Anexo No lll, Modelo de escrito solicitando conocer tramitacin, obtencin de copias e identificacin de funcionarios responsables (llodelo No 2)

Juan Carlos Morn Urbina

ARTcuLo 16r.. ALEGActoNEs

161.1
161'2

Los administrados pueder en cualquier momento del procedimiento,


formular
alegaciones, aportar ros documentoi u otros urrr.nioJ.li,i.u
rosiue senin
analizados por la autoridad, al resolve t.

En_lo_s

procedimientos

administrativos sancionadores, o en caso de actos de


ravamen nara
s e. dicta resorucin rdro
1!1d1i{srrado,
un plazo pentorio
no menor de cinco ls pin pieserilr'.r.gatos o ras
conespondientes pruebas de descargo.

n.lJii.J,:";

ANTECEDENTE.

Art.78

LNGPA.

CONCORDANCTAS INTERNAS
Art.57
Art. 93

A{L1252

M.147.2
Art.l84
Art.206
Arl.223

\ft.2U
Art. 235

Suministro de informacin a las entidades


lmpugnacin de la decisin
Observaciones a la documentacin presentada
Cuesones distinhs al asunto princi'pal
Desanollo. y efectos de la audincia'pblica
Facultad de contradiccin
Contestacin d la rectamacin
Caracteres del procedimiento sancionador
Procedimiento sancionador

couENrARros

Ley reconoce a ros administrados ra facurtad de presentar


un informe, formurar
alegaciones, aportai documentos o cuarquier eremento oe
si"'"rtn
uicio.
alegaciones es mucho ms amplio que el derecho al alegat
"1""
que contena
lasN8rmasGeneralesanterjores,alcualtambininouy.
"on"lusiuo

La.

En nuestro ordenamiento se trata propiamente de una facurtad,


mas no de un
momento procesal con espacio propio iniro'oel piocomlent
como
acontece en otros ordenamientos, donde se incorpora ras
"Jriinrtr"tivo
u rqes ser
nom*";1"i#"i"
rerrrrrr
a tos interesados' en cuyo interioi ;;";;td;;.La figura de la aregacin ha sido regurada como requisito
indispensabre soro para
aquellos'procedimientos de gravamen pra los administrdos
fisca1ei.
lizacin, tributarios, etc.), en ios que h utoridad deber
"!1"ion"oor"s,
otorgar uista
oa
causa por un
lapso no menor de cinco das para presentar su aregato
*?"o-0" preciacin finar
sobre lo actuado, bajo la pena de producir indefenJin e"invalar
la-dlcisin final.
Para su ejercicio revste trascendencia el factor oportunidad,
ya que qon er fin de no
sustraer al conocimiento de los interesados, ninguna de las
iies
integantes de! expediente y gy" g?r"-n estlmados p"r" p.nrn"iair
oecision, debe
permiise su gjerciqio dentro delperiodo que r"
actuacin
instructva (generarmente
"rrn;
haita er rnorn"nio
.ra
.prueba)
pronunciamiento de la decisin administrava.
Teniendo
""r", el alegato nos
revela mayor importa ncia por cuanto brinda ra opcin p" "=t"
ra r"pri, tsl-rg umentaciones
de la conkaparte y refozar ros propios fundamntos
de hecho o de derecho, en cuanto
hayan sdo contestados, mejorando sus posibiiioades
de xito.

Je"i*'|"""1",

ir;;ttima
.,.,;;;r#i"ril:;

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


La alegacin debe concentrarse en analizar y presentar sistemticamente las
pretensions planteadas en el procedimiento, en la sustentacin razonable de cmo
pretendido, as como
io actuao (fundamentalmente ia prueba).abona en favor de lo
que este doen una sntesis de las apreciaciones conclusivas expuestas de modo.tal
decisin.
para
su
formular
cumento bien puede auxiliar al administrador

B r,ooeLo

DE

EScRlro

Vase en el Anexo No lll, Modelo de escrito de alegaciones (Modelo No 7)

nnrculo tez.-

cARGA oe LA PnueBA

establecido
La carga de la prueba se rige por el principio de impulso de oficio
presente
LeY.
en la
presentacin de
Conesponde a loi administrados aportar pruebas mediante la
y dems
oium'entos e informes, proponer iericia, testimonios, inspecciones
diligencias permitidas, o aducir alegaciones'

162.1
162.2

CONCORDANCTAS I NTERNAS

75.3 Deber de encausar el procedimiento de oficio


145 lmpulso delprocedimiento
Art. 163 Actuacin Probatoria
Art. 164 Omisin de la actuacin probatoria
Art. 165 Hechos no sujetos a actuacin probatoria
Medios de Prueba
Art. 166
Art. 167 Solicitud de documentos a otras autoridades
Art, 169 Solicitud de pruebas a los administrados
Art. 170 Norma suPletoria
Art. 175 Testigos
M.176 Peritaje
Arl.177 Actualin probatoria de autoridades pblicas
Art. 178 Gastos de actuaciones probatorias
Art. 179 Actuaciones probatorias que afecten a terceros
Art.
Art.

co*ENTARtos

Aportar y actuar los medios probatorios tendentes a verificar la verdad material de


pero por
los hethos es eventualmente iniers de los afectados por el acto a dictarse,
obligacin
parte,
una
resulta
de
sobre todo y aun sin que medie pedido u ofrecimiento
imperante en el proce"i" la proii. RCrinitracin en virtud del deber de oficialidad
dimiento administrativo
En muchos casos la Administracin necesita averiguar y comprobar deterininados
por ejemplo'
hechos para poder pronunciar resolucin en su consecuencia. As acontece,
de la
un
comportamiento
existe
modo
este
De
oficio.
rnlor pio""imienios iniciados de
que esos hechos
ya
certeza,
darle
o
los
hechos
averiguar
a
destinado
Administracin
y
alcances una vez constatados servirn de fundamento para su resolucin. Se

sus

Juan Carlos Morn Urbina


puede afirmarque en estos casos, se
ana a la obligacn de oficialidad, una necesidad
la Administracin por precisitos hechos.
Por er contrario, argunas veces interesa a
ros propios administrados demostrar
oue lrrs argltmentos sustentadores-de alguna
ecson'amni;i;;i-r"", no exisier no
son c,r, los inierpretia er funconario instictor
o smpiemenie;;;" interesarse en
fundamentar los hechos que sustentan alguna peticin
concreta.

primordialde

En los.casos de procedimientos de reclamacin,


recrrsales o iniciados a instancia
de parte, er inters en gr9!u.cir, actuar y anarizar
ra prueba,

como componente del debido proceso administrtivo.

-ni"*"

lo" administrados

Exclusivamente en los procedimientos a iniciativa


de parte comolos mencionados,
cabe inferr que si de la colabo.racion.oe s
fartiqlares
Adilistracin o de la
prueba que aporte pueda resurtar perjudicad,
puede no aportar esa coraboracin. por
gl coha.rig, este planteamiento nb rsulta mparabte en los procedimentos
de oficio
donde et inters pbrico predomina sor et
bartcuiai, pi o- q"ll"tr" ras normas
reguladoras del Derecho procesal
disposiciones en contrario
afirmando er deber de coraboracin ""p""Ll-"n*ntramos
oe tos ministrados, mmo sucedJ;";;;"'l;
fi scalizacin tributada, etc.

i"

oficialmente la indagacin de los hechos es una


tarea exctusiva de laAdministracin' sin embargo, la doctrina liberal ha nltuenciado
para que durante la sustanciacin
de los procedimentos de parte, traunoi e p.ebas
,io*r""i"s, se rimite esa
oficialidad, mediante la voluntariedaO e tos aOministrados.
Aunque el interesado puede participar en la indagacin
de los hechos, la Adminstracin no puede forzarle alcumplimiento
e"" deblr ms
"i" documentacjn
exigida expresamente para admitir ra soticitu
"n de iniciado,
g tramite. Luego
mucho
depender del mayor o menor inters der
administrado ;r"-;e"ision oer procedi_
miento. siel particular deseara obtener;
dectarativo d"., ir""r,os, normar_
mente colaborar con ra Administracin aportando
""to
sus pruu"". po-i er contrario, si
la Administracin prepara un gravamen para
el amnstraJo, Jili,ilnt" prestar ta
colaboracin
necesaria.

Pelo e todo supuesto posible, laAdministracin


debe ac{ua

con su natural inters


en que los hechos instruidos.sean verdaderos,
no soro por respio.L oolgacin antes

citada sino por la necesidad de

qr"

"*

J"J"iones se basen en

ra

certeza.

La rearidad constata que ras diversas materias


a ser probadas determinan un
diferente inters e intensid'ad e ta emnstracin
v " ro5
hacia la
prueba.

"Jrinistrados

Carga de prueba
La Administracin

actia pemanentemente en ra bsqueda de ra verdad


materiar
en todos sus rdenes. por eso, sobre eila
recae er eer o-p-ciloo"" ras dirigencias probatorias gue re produzcan *n*r"nto
y convencimiento de esa certeza,
sin
detenerse a analizarsilos hechos materia
oe iobanza motiven urrq
una q=v
decisn fuvorable
o adversa a la Administracin o a los

terceiJ,

La aplicacin de ra oficiaridad araspecto probatorio


impone a laAdministracin: ra
obligacin d.e verificar y probar tos h""fo. qd;e
imputan o que han de servir de base
a la resolucin der procedimiento, as
utigacron de proceder a ra rearizacin

de la ac{idad pmbatoria

*rl

misma;t;il; il*quera

erprocedmienro.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


procePor lo general, los administrados no tienen el deber de probar, salw en
esa
pueden
imponerles
dimientos Jspeciaies donde las normas legales expresas
ene
propio
no
inters,
del
imperativo
oOiigcOn. Srecae sobre ellos la carga, como
jur'
U trsndencia que ene en el proceso judicial ni la esencia de una obligacin
dicamente exigible.
y cada
Las posibilidades que pueden elaborarsesobre estia matefia son mlples
un
esfuezo
s
,n" qti"r un tratamiento especfico. El profesor HUTCHNSOfrlfzusl,
de sfntsis, indica que los supuestos fundamentales son:

Cuando el interesado requiere algo de la Administracin'


particular, pretende ejercer
Cuando es laAdministracin quien requiere algo de un
de gravamen.
actos
potestades
o
ejercer
respecto de l alguna de sus

Cuando los interesados sean dos o ms'


pretensor'
En todos los casos rige como principio que la prueba est a cargo del
del
pretenda
el
reconocimiento
quien
de
sino
final,
No del pretensor de la ob'igacin
la
resolucin.
para
fundar
invocado
hecho
por lo tanto, el particular que reclama una decisin a la Administracin o el contraintere'
h existentia de ciertos hechos impeditivos adversos a esas pretensio."Oo qr"
"Lg
que estima que es momento de aplicar una sancin u otorgar
nei, o'la Adm-inistracin
o excepcin'
un derecho, tienen a tu."tgo la prue'ba del hecho invocado como accin
principio de impulso
por
el
prueba
rige
se
la
de
la
carga
oncio
e
procedimientos
En los
J" o"t (art. 162.1), mas en los procedimientos trilaterales y autorizatorios, la carga
probar los
n pncipo del pcionario, pero la administracin mantiene el deber de
derecho.
del
la
denegacin
"s
que
determinen
hechos imp'edivos-extintivos
los actos, pues
Un supuesto dificultoso es la carga probatoria en materia de revisin de

la prueba
se afirma que, a consecuencia Je ia presuncin de legitimidad, la carga de
un
sancionar
que
de
antes
es
cierto
Lo
que
lo
ataca.
interesado
al
to'talmente
incumbe
particulares
necesitarn
que
los
acto administrativo, se renen muchos antecedentes
principios generales'
contradecir, y para eso asumen la carga de la prueba segn los
Derechos de los administrados en materia probatoria
En materia de probanza dentro del procedimiento administrativo, el administrativo
cuenta con los siguientes atributos: el derecho a que la decisin se emita sobre la base
derecho a la inexistencia de pruebas tiasadas o con carcter de
1" proU"*"

procedimientos admnstrativos, el derecho a que no se @nsderen


los "d";
p*"U" plena en"t
Probanza sobre hechos
i*e6 ilcitamente obtenidas, derecho a que no se le ex'ria
prueba de oficio (aft165)'
debe
actuar
por
o
ciertos
tener
debe
aOministracin
ta
iue
y merituados,

derecho al ofrecimiento de medios probatorios y a que sean actuados


salvo que la administracin movadamente determine que no guarden relacin con el
fondo del asunto, sean improcedentes o innecesarios (art. f 63'1), tener el derecho a
prti"ip"t en la actuacin y controlar las prueba de catgo, el derecho a que se valofen
bn la resolucin los medios de prueba que haya ofrecido y admitido, y el derecho a no
declarar en su contra (art' 169.3.).

(279) HUTCHINSON, Toms. Ob' cit.' Tomo ll, p. 177.

Juan Carlos Morn Urbina

I
f

afficulo res..acruAclN

63'1

pRoBAToRtA

cuando ta aomili_s!1acin no tenga por.ciertos


tos hechos aregados por ros
administrados o

;"

163'2
163.3

ra naturareza oeriroced.imient
'iliiaru airpor. t,
actuacin de prueba, siguiendo ei crirerio
G
i;rrfitii'pio...rr, fijando
un periodo que para er efecto no ser
de tres oias i-rayor de quince,
Te.nor
conlados a partir de su planteamiento. solo podri
recirir"tjrroamente los
medios- de prueba propestos por er adminirirrq
trrrJ"-'#rrr.n reracin
con el fondo del asunto, sean improcedentes
o inn"c.sarios.
La autoridad adminishativa notica a ros administrados,
con anticipacin no
menor de tres das,.ra actuacin de prueba,inJi;;;ll;r,

't

rr,, y hora.

Las pruebas sobrevinientes pueden presentarse


siempre que no se haya emitido
resolucin

definitiva.

ANTECEDENTE

Art.76

LNGPA.

CONCORDANCIAS I NTERNAS
Art.

136.2

$ 1{ 2
Art. 166

Prrrooa de plazcs para la actuacin de pruebas


Facuftd ue ispjr
.Medios de prueba

t;r6;ffi;necesarios

en un mismo acto

couENTARros

En la dinmica de la.prueba, la teora del proceso


suele diferenciar

cuatro momentos: ofrecimiento, admisin, actuacin y varoiacin;


no obstante, en er procedimiento
administrativo generar no existe una imtacn pi"c"
1". po.s momentos
probatorios ni necesidad de fases propiamenie
definidas por actos administrativos.
En principio, dificurta rearizar ese distingo ra
inexistencia de una reguracin normativa propia e integrat de ta prueba amnstrtiv;.
; ;tr"
la existencia del informalismo que predomin"n
a conferir
el mximo de garantas a ros ahnistraoos y
"rpio"!iriii", "*"tado
a raeminstracin;;;;"
desanore
su
actividad probatoria en ra mejor torma posite,'siempre

..

";ili;";#;;;;#

"r;

Llt";;;; ilayor certeza.


como expone prRAN, soro rimitan ra apricacin
der informalsmo en materia pro_
batoria: la regurar marcha de ra Administi"J"
y ros derechos de ros dems adminis_

trados interesados en eJ objeto de la prueb.


En efecto, la admisn de la informalidad
en materia de prueba debe ser armonizada
cn el criterio de razonabilidad e inters
pbtico. No siempre puede admitio"
pr*""t"ilr" d;." oporrunidad,
sobre todo cuando ello implique ,n rn"*,i"rf,
6"1eerrrol

u;;;;;"

No obstante, es aconsejabre y rgico que


ra prueba sea ofrecida y producida
en
la primera oportunidad en que se aprece
r necesidad de averiguar ros hechos
o se
plantee atguna duda sobre t'a vera
o" ro. ,irros. En tar,"nto,
el administrado peticionaro o r""u""r,t"-il;"
ofrecer ra prueba en er primer acto

".lffi;",,il:

(280) PIRAN' carlos Jos'

en et mbito de la Adminstracin, Fundacinde


cultura univer-

l12rueba
sitaria, Montevideo, 1973,
p. 43 y ss.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

procesal que se lo permita (escrito inicial o recurso). Particularmente tratndose de


recursos, es recomendable hacerlo en el mismo escrito de impugnacin. Dilucidados
estos aspectos se podr proseguir con la evaluacin del expediente.

Sin embargo, solo la decisin final concluye la posibilidad de presentar medios


probatorios, o ignorar las presentadas.
Entre nosotros, VALDEZ CALLE afirma "en cuanto a la oportunidad de la actuacin
de la prueba, opinamos que ella puede ser ofrecida y actuada en cualquier instancia
del proceso, mxime si se trata de prueba instrumental, pues no existe disposicin que
limiie la estacin de prueba a solo determinada instancia. Por lo dems, es de advertir
que como la finalidad del proceso es la de esclarecer, mal puede la Administracin
limitar por propia decisin la etapa de prueba"(281).
En el caso de los procedimientos de aprobacin automca, la valoracin probatoria
aparece a posteriori de la decisin, bajo la forma de fiscalizacin posterior. Precisamente
en ese momento es que el funcionario pblico averigua y/o comprueba selectivamente
la certeza de las afirmaciones de los administrados o de la documentacin presentada,
lo cual realiza mediante los medios probatorios que juzgue indispensables.
La doctrina y legislacin comparada nos muestran uniformemente que dentro de
procedimiento
administrativo son objeto de prueba aquellos hechos relevantes:
un

a.

"que no se tengan por ciertos cuando sean alegados por los interesados".
Resulta determinante para la prueba la discrepancia entre los hechos propuestos por
los interesados y los aceptados por la Administracin, bastando para decidirse por la
apertura la simple existencia del dato objevo de tal contradiccin.

b.

aquellos que "la naturaleza del procedimiento lo exija". Tratndose, por ejemplo,
de procedimientos cuasijurisdiccionales o contenciosos.

De tal manera que no ser necesaria la actuacin probatoria cuando laAdministracin


tenga por ciertos los hechos, no haya en el expediente actos que se contradigan o cuando
no se derive de la naturaleza del procedimiento la necesidqd de abrir tal fase.

Pero no solo se trata de probar la existencia de determinados hechos, por cuanto


sobre ellos puede existir acuerdo, sino tambin- pue99 producirse prueba sobre sus
resultados, alcances o consecuencias.Aun cuando exista concordancia sobre los ackis

entre los sujetos de la relacn procedimental, puede sernecsario acfuarvidencia para


demostrar !u errnea apreciacin pese a ser conocidos y admitidos uniformemente.
En cuanto al origen de los hechos materia de probanza, puede versar sobre actos o
condiciones del propio aportante de la Administracin (por ejemplo, cuando se trata de
contradecir un acto admnistrativo) o ser ajenos a los nombrados (por ejemplo, cuando
'
se trata de reclamar desigaldad procesal).

Decisin sobre la prueba

Co*p"t"

a la Administracin activa, a travs del funcionario instructor, decidir sobre

la admisin o rechazo de la apertura a prueba, as como sobre los medios de prueba


propuestos por los administrados.

(281

VALDEZ CALLE, Antonio. Comentario a las Normas Gene rales de Procedimientos Adminisativos.
Lma, 1969, p.74.

Juan Carlos Morn Urbina


Respecto a ra primera decisin cabe
tener.presente que un eventuar rechazo
apertura a prueba por parte de la
a ra
Administracin, pueJe-n
u"omente en su
carcter innecesariq pero siempre
dar por ciertos y acreditados los
manifestados y documentos p"r:""n"!or
hechos
et interesado.

ri;

"i"i"

En tar virtud, como garantia ar debido proceso,


er instructor debe disponer ra
tuacin de todos'"".Ti"_r_?fb".il;;
acrelevantes alcaso y que conduzean
prueba no es arbitraria sino

bdrr"ni".Lri"];t":,;;Lrienre a hechos
.u?o"ocid. d;;'iour" ta apertura
a

regtada y"raciJnat.

La autoridad admfnrltratla puede


decretar ra apertura a prueba o
tramitar ra cuestin como de puro derecho. E.
nay hechos que deban ser probados.
Tambin puede
que unque er
Administacin las desesme
-ocurir por ;tbbr,|ltictrr1 hubiera propuesto pruebas, ta
lnconducentes, impertinentes o ricrmar_
mente improcedentes.. Pero si no
se piesentan estos supuestos, laAdministracin
la obtigacin de admitir y oru"n"t
tiene
ri*au-propuesta. Actuar de oho
modo, indica un
actuar irrazonable, arbiario o oe
m[" i", suLprule de afectar er derecto
de defensa
del administado y derivar
r'""pon""ili

o*;;;'rio

'

p"ra su autor.
"n
La negativa a actuar un
medio probatorio se puede fundar
en:
lnconducente es.er medio de prueba que
no srve para decidir el asunto (por
plo, referido a un aspecto accidenrar'o
ejem_
irr"tevani;;;;;mento,
o que no
orentan a ninguna conviccin "ral

'

Jfl#11i:"":#;:i". *

prueba prohibido expresamente


por ra rey o que resurta

rmpertinente es er medio de prueba


no referido a ros hechos materia
de probanza
er asunto pi-t"n?"nres que

(sea sobre hechos ajenos


requieren probanza).

"';;t*;;;n

no

Darecho al control de la actuacin probatoria


Elnumeral 163'2' de este artfculo
estiablece la obligacin de la autoridad
insf.ctora
de informar a ros administrad;
de determinada prueba, nistntamnd"'il" en er procedimiento de ra actuacin
rraya liao sor"; de oficio o por
cualquiera de ras partes. t-" not'n"Jn-lJin"lrr
no soro ra mencin der medio de
prueba a acharse, sino todas
hr ;;;;"r";as e .u
y adems, hacer con una
recha y hora,
anticipacion no ,eno, de tres""tul"ionilr,
dfas

;;;-;es

a dichjaao.
El objeto de esta notificacin
es que er interesado sepa cundo
se inicia ra eva_
cuaqn de ras pruebas y tenga p*iuiru"i
r"
para ejercer su derecho ar
contror der
"'""'
v parricipar en ra acruacin
;]:91"H i#,":,""r:",::

porarsuna'm",,ffi

i"'J"-'i'iil?'p",*r
;lffi ;:fiir[5:*'rT::,.;,1"#:T*ruA;n1ji:i*?*T

declarantes alsuna de las causat"i


or
presentar conhaoruebas que
88 de ta tey),
consid"r""'u"tJnion
p.rtinltg-" (por eiempro, para rebatir
declaracin, etc.j o presenitrar
arguna
observacio-n;" ;1" brma en que
se acta ra prueba. En
nuesto ordenamiento. no exsten pruei'JiJr*"r.

piui"t"!';;';;ffi"

Lr;";;; ;'ra notincacn,


prom"nio;;#;;J, acarreando
ra nuridad de ros hechos
;'XFffS""""tiil:ffi%1,g:$;;;r;a.";ll*l",vconerteen
afecra etdebido

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Las pruebas sobrevinientes


y deber de
Por lmo, el numeral 163.3. se dedica al supuesto a la admisibilidad
tiene por
La
norma
administrados'
presenten
los
que
instruir las prubas sobrevinientes
que otorgan un
endades
muchas
pctica
de
la
ilegal
en
y
convertir
objeto oponerse
pio per"ntorio iara presentar las pruebas, con el apercibimiento de no tomaas en
del principio
tuent al momenio de resolver, en una inusuale equivocada interpretacin
a que
las
autoridades
a
obliga
prcca,
la
norma
ilegal
esta
d celeridad. Enmendando
que
prueba
y
toda
merituar
ti"no"n el principio de verdad material, debiendo admitir
su
instiancia'
en
sea presentda antes de emitir la resolucin

E nrooeLo DE DocuMENTo ADMlNlsr rl


prue!? (Modelo No 6)'
Vase en elAnexo No ll, Modelo de resolucin de periodo de
y
Modelo de resolucin
(Modelo
N'7)
prueba
Moeto de resolucin de prctica de
8)
(Modelo
No
propuestas
pruebas
for ta que se rechazan las

arrcuLo te+.- oltst' oe ncruacl pnoeAronn

pruebas cuando decidan exclusivamente


Las entidades podrn prescndir de actuacin de

eci'planteados por las partes, si los tienen por ciertos y congruentes


para su resolucin.

lr-.iilifJJ

CONCORDANCTAS INTERNAS
Art.
Art.

159
187

Arl.217

Actos de insfuccin
Contenido de la Resolucin

Resolucindlrecursoadminisfavo

couENrA'tos
que la

La Administracin podr evitar cualquier actividad probatoria si considera


para formar convicevidencia aportada por el administrado en su escrito es suficiente
si la autoridad
por
Obviamente
este.
lo
afirmado
cin sobre la certeza y veracidad de
a crtica las
permita
que
someter
le
cierto
o
elemento
d-e
duda
irui"ir En factor
y
armacioes del administrado, procede a actuar la prueba necesaria no a resolver

desestimando el Pedido.

nrrcuto

165.- HECHOS NO ST JETOS AACTUACN


PROBATRN

a hechos ale
No ser actuada prueba respecto a hechos pblicos o notorios, rg:p9cto
los archivos de la entidad, sobre los que.se
piuebg
partes
poitas
cuya
9ost1en
bios
presuncin
u. cmorob'ado con ca!On delejercicio de sus funciones, o suietos a la
posterior'
fiscalizacin
perjuicio
de
su
sin
i veracia,

Juan Carlos Morn Urbina

CONCORDANCIAS INTERNAS
S lV 1.7 principio de presuncin de veracidad

If
yl:(
ff +f

Aft.42

rscatizacin posterior
Documentacin proniUiOa de soticilar
uocumentos
Presuncin de veracidad del procedimiento

couENrARros

nr'"lxJ,9,iillr?t",#?ii"tiva:

admnistrativo

la administracin no podr someter


a probanza tas si-

Hechos pblicos o notorios

Son los hechos que pertenecen ar


comn de ra gente o grupo sociar
referido gozan
de forma pblica sn necesidad o" pio"n="
adicionar sobr ra notoriedad. Esta
debe
responder ar conocimieto que
ra Abminstracion
v
,"r""ros o adminstrados areguen, por ro qui
oficio por ""
ra autoridad.

p*""

Jl"'[rl

"" "p;'bt;;de

ir",",:ff

aregados por ras partes cuya prueba


consta en ros archivos de

ta

se conoce como "Decraracin jurada" a la


manifestacin escrita y personar que
reatizan ros adminstrados, servidor".
y *ton:o"oes oe raJm.;;;. pbrica
sobre
determinados hechos o aspectos
retevntestJe su
i"iiuiir"iro"n"s y rentas,
cumplimiento de requisitos, determinacin
"o""
triurt"",

;[#

?:

::H:TT:j;"*:

:x

::';

r ;;;

; ;;; ; *;r pi""."

in"*isi"n" illicompatiridades,
i,

o poi .,.i

"

Ha sido frecuentemente empleado por


la legislacin naconal para lograr
evidencias
sobre las circunstancias personares
e'ros oecrarantes en
ros cometidos e
intereses de ra Administracin pbrid
con '"vo,. nfasis er proceso de simprificacn
administrativa ha sustituido iversos
de presentacin de pruebas documen_
tales por declaraciones juradas.

rec];;

su;

La decraracin jurada se fundamenta


en ra presuncin de verdad que orienta
relaciones jurfdico-admnistrativas, poir"""li""
ras
consideran
"-rntemano todas
aquellas manifestaciones presentadas,
""rt""
salvo evidencia en contrario.
De este modo, er empreo de ras decraraciones
juradas invorucra una inversin
carga de la prueba ya que en vez
de ra
de obligar a iaRohnstra.io"
previamente
ciertos hechos o ras condicion"= p"r"*""
" ""rtiiarra presuncin
o;; te nteresa,'se;;b""
en favor der decrarante por afirmar
r,
*niln,
y, como correrato, re conesponde
Estado investigar a Dosteriori r" u"o"io"
J"lJasi aRrma, o"t"i"ii"ioo, en su caso,al
la inexactitud de ro decrarado (obr"p";j
la"ocuttacion de hechos (subrepcin).
Por ejemplo, como el,Estado-empleador
debe a_seguiar la existencia oe
oeterminddas condiciones e doneda e
sus
pai ia ,rt"
gubernariva, re
conespondera -en principio_ verificar
ra
para asumir determinado cargo,
requisitos
"on"uri"n""; q.g;ij,;ne;"ll

tn];J;"

para a rsuna -tuncin pbrica

ra nexisten oe

d g;rti;ri#; i*

,tiri

,"

innaitoa;;;'i;p"tibrdades

ffil"iisr"#

tuncionarios (a fin de etecrar tuen;


i"'d;il;.). sin
estos aspectos resurta de dificurtosa
o"tirlion

ue sozan ros

embarg,"ir" mayora de

a priori y por razones de cereridad

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

y eficacia en la gestin pblica, la legislacin ha credo conveniente nvertir los roles, de

jurada afirmando su
al suerte que s obliga al funcionario a presentar una declaracin
a priori la veracidad
de
fiscalizar
la
funcin
condicin personal, y obligndose al Estado
y, en su
posibilidad
de
analizarlas
la
asimismo
rservndose
de tales declaraciones,
caso, determinar las responsabilidacles consiguientes en caso de falsedad'

!-lechos que hayan sido comprobados con ocasin del ejercicio de sus
funciones.
Hechos suietos a la presuncin de veracidad

prueba
La presuncin de veracidad confiere una naturaleza especial al objeto de
priori debe
a
instructor
el
procedimental
principio
de
este
virtud
En
pcedimiento.
en el
sujetrse a los hechos argurnentados por los interesados, porque la Administracin
,rpon" que las personas icen la verdad y que la prueba que aportan en su solicitud
es autniica. El funcionario no est facultado para inmotivadamente desconocer los
hechos protegidos por la presuncin de veracidad'

Sin embargo, cuando existan afirmaciones contradictorias entre los interesados,


presuncin
ambas se neutializan recprocamente y originan el desvanecimiento de la
la misma
bajo
amparadas
contrapuesias
de veracidad por imperio de dos versiones
por
efecto
de la
prdsuncin
es
la
puede
desvanecer
Se
como
fresuncin. Oiro modo
pruena en conirario (real) que permite a la Administracin controvertir razonablemente
ias afirmaciones del'interesado. En estos casos, donde no se tengan por ciertos los
hechos alegados por los interesados corresponde abrir a prueba el expediente' Estos
elementos deben ser considerados por la Administracin para calificar como de evaluacin previa un Procedimiento.
De este modo, exclusivamente, se abre la causa a prueba cuando la Administracin no tenga por ciertos los hechos alegados por los interesados o la naturaleza del
procedimieto lo exija. Contrariamente es indudable que cuando la Administracin no
'"g"
u.o de esta atiibucin debe considerar como ciertos todos los hechos afirmados
por los interesados.

ffi nnrcut-o teo.- ueoos or pnueea


Los hechos invocados o que fueren conducentes para decidr un procedimiento podrn

i.r Jnirto de todos los redios de prueba

necesarios, salvo aquellos prohibidos por

disposicin expresa. En particular, en e procedmento administrativo procede:


Recabar antecedentes y documentos.
Solicitar informes y dictmenes de cualquier tipo.
Conceder audiencia a los administrados, interrogar testigos y peritos, o recabar
de los mismos declaraciones por escrito.
Consultar documentos Y actas.

l.
2.
3.
4.
5.

Practicarinspeccionesoculares.

ANTECEDENTE

Art.76

LNGPA.

Juan Carlos Morn Urbina

CONCORDANCTAS INTERNAS

156 Elaboracirin de actas


159 Acios de nstruccin
162 Carga de la Drueba
"'i. 103 Actuacin piobatoria
1,1. 191 Soticitud de documentos a ofas autoridades
presentacin
Oe ocumntos inJ j'ut*ir.,
44. 1S
Soticitud
de pruebas bJ;drl;;;
41. 199
Art. 170 Norma
Art.
Art.
Art.

P,rL.172

Art.175

supletoria

peticin db informes

Tesoos

176 periie
probaroria de autoridades pbticas
Y.1!7 Actuain
Gastosde'actu..,0ei-p-roUaro
S|
1Zq
Art 179 Actuaciones prooatoriajqle-in
a terceros
Arl.

couENTARros

consste en er conjunto de actos

rearizados para trasradar hacia er expediente


los distintos elementos e conviccin produ"ido"
por los medios probatorios sobre los
hechos investgados.

cuando ra Adminislracin nstruye un asunto y


apofta medios de prueba, ros
momentos de produccin y actuacin se
funden, ya que ra Administracin no puede
ofrecerse prueba a s misma. por er contiaril,..se
dirige oirectmn a acluarra y ra
trastada ar expediente y evara ros eremenios
irustraios;
que estima
necesarios para pronuncarse con R.nOamento.

;;il;in

En cambo, el administr.ado s.f requere gue


la Administracin realice determinada
acvidad para actuar el medio prooatoto
irelloo., Los organismos de la Administracin
estn encargados de re_ci!i1ra prueba e
infioiaaa materiarmente arexpediente (tomar
testimoniales, pedir informes, etc.).
En todos ros casos, ra actuacin de ra prueba
conesponde a la Administracin a
travs de sus rganos y de ras oepenoens
pooti""" que instruyen er expediente.

Medios de prueba
En princpio, durantela va administrativa
son admisibres cuantos medios de prueba
puedan dar evdencia r de ros
hechos pio.r, satvo ta prueb;lr;i;.

Asf tenemos los medios.de.prueba personales


(declaracones

de los adminshados, teslimonios, prueba periciar, los


m" Je.prueoa reares (ra prueba documentar
que comprende ras actas de inspeccn
o de verificacion que co'nltJvli presuncion
oe
certeza y los medios de soporte isico
oe irnage;es, er soni'do o nr*lii_s),
ros suce_
dneos de prueba (Ej. decrraci"*"lr*d".;ias
pegunciones regares. (presuncin
de
veracidad o presuncin de inocenciaj,
r"" p"bl. indiciarias (presunciones de
hecho:
inferencas lgicas y concluyente"

"

"rt" "chos

acreditados).

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

I67..

ARTCULO

SOUCITUD DE DOCUMENTOS A OTRAS


AUTORIDADES

La autoridad administrativa a la que corresponde la tramitacin del asunto


autoridades direclamente comfetentes los documenlos preexis'
;Jc
sin
Jantecedentes que estime conveniente para la resolucn del asunto,

167.1

6lti

ienteJ
suspender la tramitacin del expediente

debe
Cuano la solicitud sea formulada ior el administrado al instructor,
expediente
y'
situea.d9.9q
la
doumentacin
obre
one
irid..tO
.Ori.tntuo obrante en otra entidad, deber acreditar indubitablemente su

167.2

existencia.

CONCORDANCIAS I NTERNAS

M.76.2.2

ffi:1;ll
Art. 168
nrt.

Zg.g

informes
Colaboracin entre entidades. Deber de proporcionar datos e

eip.1n.rcon del plazo para solicitar kmites a efectuarse por otras


autoridades
Presentacion de documentos enFe autoridades
Demora injusficada de la remisin de datos

cor,tENTARtos

aplicacin en
Este supuesto de acto de captacin de informacin constituye una
las
relaciones
para
dirigir
establecido
colaboracin
de
criterio
el mOito pU"torlo del
de la presente Ley, al cual
y
76
siguientes
artculos
los
pblicas
en
l"r
entidades
ntr
remitimos los comentarios generales.

ARTCULO

168.- PRESENTAqN DE DOCUMEI'ITOS ENTRE


AUTORIDADES

168.1

16g.2

Los documentos y antecedentes a que se retiere el artculo anterio deben ser


iemitidos directairente por quien es requerido dentro del plazo mximo de tres
i;;;';i;t;"1itat.n dentr de la misma entidad, y de cinco, en los dems
casos.
Si la autoridad requerida considerase necesarioun plazo mayor, lo manifustar
el
inmediatamente ai requirente, con indicacin del plazo que esme necesario,
das.
de
diez
cual no Pod exceder

CONCORDANCIAS I NTERNAS
M.76.2.1

Deber de respetar la competencia de ofras endades

Art. 148.3

Especificacin del plazd para solicitar trmites a efectuarse por otras

Art. 167

autoridades
Solicitud de documentos a otras autoridades
Demora injustificada de la remisin de datos

Art.239.3

Juan Carlos Morn Urbina

comENrARro

una de las principales tcnicas de colaboracin


entre las entidades es el intercamd";;rerar
oe tooas ras eniades para con
las dems, facitiiar n
que estas precisen para el
ipia.sestin
adecuado ejercicio de sus cometos.
i la eiig-Jn"," es eventuar, eila podr
ejecutarse
tambin eventuarmente, ma' si ta
necesicJ-tJ"r" continuada, se tender
a ra interconexin permanente de sistema inrormtco.
ia infoi-macin que posee una entidad
pblica, no es para eta,. ni siquiera
;;r; ;;;"t"r..sino configura er gran conjunto der
servicio, que todas tas dems entes
deben servir.

bio de inforrnaciones. ccnstltuye

,;
'"prl"_"g;;bli;

il;;

ARrcuro I6e.. souiJH_lsssuEBAs


A Los

169'1

La autoridad puede exigira tos administrados


ta comunicacin de informaciones,
ta presentacin de docimentoio
ui.n"l, a,or.iiriniolinsi"eccones de sus
bienes, as como

coraborac;;Hfi;iil;ffiJ'i,o.

169'2

su
para er efecto se
de prueba.
cursa er nqu.ii,rii.nio nirn.lonrnJo

rJiii,
pr.o,
forma y
condiciones para su cumpliilient;.
ser regtimo er rechazo a'ra exgencia prevista
en erprrafo anterior, cuando la
sujecin implique: la.violacin it serLio.prote.onaf
un.'vecion prohibida
por ta re suponga.directamenre
r rer"cioni;
;iguibres practicados por er administrado, o arecie
ir'd.r..t,o, .Ji"iiidil;es. En ningn
caso esta excepcin ampafa

fi;

r6e'3

Fjff::'i::-rrl[ua

er farseamiento de ros hechos


o de ra rearidad.
esra excepcin ser ribremenre apreciada
por ra auroridad con-

dc ta
te he,,o.r"::t11"p:1.]lTo-:.T.q.u.eltouisieiei-Igni,.o,inistrarivo
de
bsqueda de ros rrecrros

ne;;;ffi;Jffffi;1fl"l:;Liliff]

ANTECEDENTE

Art.46

LNGPA.

CONCORDANCIAS ECrERNAS

5j"1'rjl'giffi':??1ffi3:l'j*:,!yHl::ltr',
smismo ni J.oier ;;;
*:,:.ggrf

A't'

o.1lllij,.,il#.img",*f.l::*{:,#it,Art.
n a crararsJ;d.;

*.j1?lglnr^.j Ti:r9
constucinf;

14.3 s), derecho a no serobrsado


a

8.2 s), derecrro a no ser obrisado


a

jJll,fJg,j;li:,Hfl!,ii:1.:*1,lr_*rerascomunicacionesydocumentos

privados; Art. 1 8, educacin


universitaria

CONCORDANCIAS NTERNAS

ados por un periodo mximo

{4 ?9.3 Contenido de tos requermientos, citatorios


Art.39
Requisitosoararailrzariiliiii"riloirientoadminisravo
Documentabip.id;l#;""
l\ :9I
Uocumgntos

1.[.

ft 5/
!9

An'
Art.

sB

Deberes de tos administrados


Suministro de.informacin e
a rsv
ras vrruvqv'
entidades por parte de los administrados
Comparecencia pr"li

aos

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

59

132.4

nrt.

t+A.g

Formalidades de la comparecencia
Requerimiento de la exhibicin del original del documento
Plazo para actos de cargo aladministrado

Art.

166

autoridades
Medios de Prueba

Art.

An.127.4
Art.

Espeiificacin del plzo para solicitar trmites a efectuarse por otras

co',ENTARtos

para entender la solicitud de prueba que la administracin puede realizar a los

administrados debe tenerse en cuenta el estatuto dispuesto en el artculo 57 de la ley'


que juzgue
sgUn el cual, el administrado tiene el derecho de entregar las pruebas
el
y
el
contrario,
propio
tiene..por
inters,
n"Lt"ti" para las peiiciones iniciadas a su
procedimientos
investigaaquellos
en
informacin
de
el suministro
Jer O"
oficio.
torios o de"bportar
La presente norma cabe dentro del segundo supuesto mencionado y no en los
procedimientos de Parte.
Aun en los supuestos de procedimientos de oficio en los cuales el administrado est

sujeto al deber d suministrar informacin y pruebas, es posible que el administrado


de valores constitucionales superiores
u"a t""n"rar la exigencia por la existencia
de inmunidad son: el mantenimiento
argumentos
Estos
protJccin.
su
que acuden a
i secreto profeional, revelacin de hechos perseguibles realizados por el propio
administrad o afectar de cualquier otro modo sus derechos constitucionales, como
por ejemplo a la libertad de conciencia' a la intimidad, etc'
que
Es necesario no confundir la facultad de solicitud de prueba y su requerimiento

este artculo autoriza en armona con el artculo 166.3, con el supuesto de comparecencia personal que es regulado en el artculo 58. El pedido de entrega. de informacin,

ta presbntacin de documentos, la respuesta a pliegos intenogatorios' etc., con la


Para lo segundo deben cumplirse
foiiUitiO"A de exigir presencia fsica en la entidad.
58.
las condiciones del artculo

El derecho a la prohibicin de declaraciones inculpatorias involuntarias


El numeral 16g.2 contempla la legitimidad del rechazo por parte del administrado
ante las exigencias probatorias que supongan la revelacin de hechos perseguibles
practicados por el mismo, sustentndose en el derecho fundamental a no ser obligado
declarar contra s mismo ni a declararse culpable. Como se sabe una declaracin
inculpatoria solamente es vlida si es hecha espontnea y voluntariamente por el administrado sin coaccin ni intimidacin de ninguna naturaleza (coaccin fsica o moral),
esto es, cuando la manifestacin de voluntad no est viciada'
Conforme a esta exigencia, las autoridades quedan prohibidas, en los procedimientos dirigidos a emitir actos de gravamen como los sancionadores, a emplear mtodos
de coeicin, amenaza o intimidacin para obtener la incriminacin o el reconocimiento
de la comisin de infracciones por parte de los administrados. Es importante tener en
cuenta que los mtodos prohibidos no solo tienen que ser ilcitos en s mismos (amenaza sobre su persona, patrimonio o terceros vinculados), sino tambin pueden serlo,
medidas no ilcitas en s mismas, tales como por ejemplo, la amenaza de prdida de
un derecho indebidamente obtenido, o el pago por una declaracin inculpatoria.

Juan Carlos Morn Urbina


La norma tambin au.lozaal rechazo de
esta pretensin por parte del administrado,
pero en ningn caso a farsear ro
sucedido, ro que ebera ,;;
ra autoridad
conforme at principio de antisis nt"gt;ia;;eba
actuada. nunn"o que se pro_
dujere esta declaracin inculpatoria "
ril"mos coercivos, ta evidencia obtenida
serfa illciia, y prir tanto insubsisiente
r.
-'
- poy",
-r-r' cualquier d""i;; ;*inist at!v:, ni
ulizable en ningn proceso judicial.

;;o-ior

Es mportante anotar que

este derecho que sirve de sustento ar artculo


16g.2.
tambin puede servrido para sustentiarra
itegiiimioaa dt;;rrilfa;aoemes
e
la confesin deradministrado, obtenida
decraracone;t;id;" porcoercin
fsica o moral, como por ejemplo, soUre-testigol,
o peritos.

j;;;

anrcuro rzo.-

toRn/lATtvA

suplEroRtA

En lo no previsto en este aparhdo la prueba


documenhr se regir por los artculos 40
y 41 de la presente Ley.

CONCORDANCAS I NTEFNAS

$ '!qq
1q
Art. toe
S.t

Solicitud de doarmentos a otras autoridades


presentcin
e

oomtos

Soticitud ae pruebas

nt'Juior..

oi;J;:

cauENTARros

Esta norma tiene porobjeto hacerextensiva


a los actos de instruccin las limitaciones que estabrecen ros artcuros 40 y 41,
sobre aqueila ntormacn o documentacin
prohibida de soricitar a ros administrai*
dd;;;b";J,iq-r"-otrg"toriamente
v
debe admitir como sucedneos oe ros ffiies.
"q"l-n" En tal sentido,
tas tmitaciones contenidas en estos dos artculos no solo son"plcaoles
ab initio del procedimiento

tambin en tos

ff*::#:tos

I ^*,"1
171

'1

171.2

sino
proced'Ti.j9" oe evatuaiJ'frevia. como
es obvio, ra fiscarizacin
documenros se produci unl vez concruido
er iroeoimienro
no

171.- PREsRuNqN DE tACALpo DE Los

Los informes administativos pueden ser


obligatorios o faculhtivos y vinculantes
o no vinculantes.
Los dictmenes e informes se presumin
facurtativos y no vincurantes, con ras
excepciones de ley.

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art

.148'3

Art.

159.2

Especificacin del plazo para solicitar trmites


a efecase por otas autoridades
Pohibicin de rearizar como actos de instruccin

nformes previos

ra soricitud runaria de

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Peticin de informes
Presentacin de informes
Omisin de informe

Ar1.172

Art.173
Atl.174

,P

couENTARos

lnformes y dictmenes
Para la legislacin administrativa los trminos "informe" y "dictamen" son empleados conjuntarente con tanta persistencia que induce a pensar que existe entre ambos
identida-d de conceptos. Pero la doctrina se ha preocupado en tratar de encontrar
algunos matices.

por ejemplo, GARCA-TREVIJANOe82) considera que la diferencia entre ambos


radica en su contenido. De ah que el informe mantiene su esencia en una labor de
jurdicos,
evaluacin, conclusin y propuesta dentro de los aspectos estrictamente
por su
que,
mientras
y
normas,
constituyendo una exposicin o relato de hechos
jurdico,
en
su
mbito
comprendiendo
estrictamente
lo
lado, el dictamen trasciende

aspectos axiolgicos de conveniencia o pertinencia (aspecto de la discrecionalidad y


razonabilidad).

Por su parte, la doctrina argentina representada por HUTCHINSON(283) apunta


otro criterio para sealar la diferencia entre ambas figuras. En esta orientacin, el informe es el mecanismo probatorio por el cual se trasladan e incorporan al expediente
noticias o constancias sobre hechos que obran en documentos, archivos o registros
contables o de otra clase. El supuesto tpico de informe es el requerimiento, de oficio
o a peticin del administrado acerca de datos registrados en una entidad destinados a
pro"r o denegar las afirmaciones concernientes a los hechos controvertidos. Por su
parte, mediant el dictamen una instancia consultiva especializada emite su parecer
icnico o jurdico acerca de la materia controvertida. En este sentido, el dictamen no
constituir ningn medio probatorio sino una opinin sobre lo actuado, incluyendo un
anlisis de la Probanza aPortada.
Clases de informes
La doctrina se ha preocupado de aplicar dos criterios diferenciadores para identificar
las diversas clases de inormes que existen en el mundo administrativo.

El primer criterio empleado es segn la necesidad de su produccin dentro del


curso del procedimiento administrativo. Segn este criterio, los informes resultan ser
los obligatorios o preceptivos y los facultativos.
Los informes preceptivos u obligatorios son aquellos que el instructor necesariamente debe recabar y recibir antes de decidir un procedimiento determinado sometido
a su conocimiento, aunque sin tener la obligacin de conformarse con sus conclusiones
y contenido. De tal suerte que el informe se mantiene en su funcin de ser un medio

(rgr)

6ARCATREVIJANO Y FOS, Jos Antono. Los acfos adminslr:atvos, Editorial Civitas, Madrid,

1995, p.322.
(283) HUTCHINSON, Toms' Ob. cit., Tomo 2. pP. 192 v ss'

Juan Carlos Morn Urbina

de asesoramiento para la decisin, cuya influencia


en la decisin depender de ra
conviccin que le genere la decisin. 'o
obstante, si se omtiere recibir ese informe
para resorver su omisin acarreara
un vicio at proceoimi"t;
;;;;;i"rrina ra nuridad
de la decisin tomada. Ejempros oe inforrnes preceptivos
son ros exigidos en ros pro_
ctji'irt'';s rjiscipiinarios a ia comisin
oe piocesbs e*n.ti"tircs corno requisito
previo a cualquier decisn definitiva
del titutar oe ra ental,lJ'iniornr". tcnicos y
legales antes de adoptar fa decisin de
exone.arse de una ricitacn pbrica, o ros
informes previos que se soricitan ni
lanos
"- de contror para proceder a aprobar
algunas modalidades de adquisicion"..
"
Por el contrario' son informes facultativos, potestatvos

o voluntarios aquellos que


la instanca decisoria solicita de acuerdo a
su propio criterio e iniciativa discrecional
para

irustrarse mejor d_e aqueilos aspectos qu.e


considere inoisenslores sin que su
requerimiento provenga de arguna obtigacion
tegat. en ;st;
peddo no es
requisito de validez del acto, ni su omisi-n
acarrear vicio a la eiisin",que finalmente
de los inrormes jurdcos que se soriciran a ras
asesoras resares

";ij;;

i3

il3[1];il;1,::::

Estas dos categoras no son necesariamente

excruyentes, siendo que muchas


veces concuren ambas en un mismo procedimiento.
esi suceJe rir.',lo"no recabado
los informes obligatorios, se considera
necesario contar con nroir""lo"ionales
sobre
el mismo u otros aspectos dudosos p"r" rn1or
decidir.
una segunda crasificacn de ros informes reposa
en ros efectos que tiene su contenido respecto del acto administrativo sobreviniente
que el instructor va a emitir. En
este sentido' los informes pueden ser vinculantes
o no'vinculrt"a pr" el instructor.
como principio, la autoridad no se encuentra
sujeta a ras conclusiones o recomendaciones contenidas

en el informe qr"."at,:"ito. El rol asesor


del informe se mantene
en su propia esencia de servir de orientacn
al instructor p"ro no l" irton" una decisin
o susttuye en er juico. En este lugar
conocemos a ros informes no vincutantes que
no
obligan a ser observados por las istancias
consultantes,

quienes mantienen discrecionalidad para, bajo su rlgonsabiridad, sruir


o apartarse der parecer contenido en er
informe con una motivacin expresa y
sufi-ciente. pese a eilo, eLinrorme constituye
un
antecedente valioso a tener en cuenta por
la instancia decisoria y por sus instrumentos
de control sucesivo y posterior para aprecr
ta tegatioad o" ,r'"L"ionaq dado que
er
mrito del informe puede no erivar e ta
noirnr, pero s de ra soridez de sus argumentaciones, de ra caridad der anrisis y de ra
craridad de sus

"on"iu"on"".

Por ei contrario, tenemos los informes


cuyas conctusiones y recomendaciones
son de cumprimiento imperativo para ra autoriad
nstructor. rn;;;", ros informes
vinculantes sern aquerio" qr" obrig"n
a resorver apegado ar sentido de
la opinin der consurtado, de cuyo-coniniJo
"ilnrlru"to,.
nstructor no puede apartarse. por
esta naturareza particurar se dic.que
"r ros inrorms-ilJunt""
priro"d
suponen
competencias compartidas.enlF er rgano
"n instructor y

er consurtvo, por ro que se hace


necesario adecuar ras dems disposiJiones,
en cuanto ,""urr"n"i"l iesponsaoiricaces
funcionales. A farta de disposicin
Iorresponoe afirmar que ros informes son
no vinculantes, ya que
"on"r"i,
g"n"rar
r;ete
a cada instancia instructora anarizar
y tomar la decisin, pudiendo
"p,11r9r"
aceptar o no er contenido der parecer arcanzado.

De ra mezcra de estas variedades pueden


surgir singuraridades como er "dictamen

o informe calificado" (informe preceptivo uin"rr"nt"


p,.
v

"l

"

"n-ios

especares

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


no basta la emisin de un informe sino que la legislacin exige la obtencin de un
informe favorable de alguna entidad especializada como una fase integrante de la
voluntad colectiva del Estado.

ARTcuLo 172.- PErrcN DE INFoRMES

o
Las entidades solo solicitan informes que sean preceptivos en la legislacin
para
esclarecimiento
el
indispensables
qr.l6i que juzguen absolutamente
y
de la cuesin a rsoker. La solicitud debe indicar con precisin claridad las
pronunciamiento.
su
necesario
que
estime
se
las
sobre
cuestiones
j72.2 La solicitud de informes o dictmenes legales es reseryada exclusivamente para
asuntos en que el fundamento jurdico de la pretensin sea razonablemente
gue tal situacin
iscutibte, o ios hechos sean controvertidos jurdicamente, Y
propio
instructor'
por
el
pueda
dilucidada
ser
no
172.g El informante, dentro de los dos das de recibida, podr devolver sin informe
toUo expeAiente en el que el pedidoincumpla los prrafos anteriores, o cuando
de decisiones
se rpr"ie que solo se iequiere confirmacin de otros informes o
ya adoptadas.

172.1

ANTECEDENTE
LNGPA.

Art. 73

CONCORDANCIA D(TEFNA
R.M. No

395-2001-JUS Absolucin de consultas dirimentes por el Ministerio de Justicia

CONCORDANCIAS INTEFINAS
Art.148.3
Art. 159.2
Art. 169
Art. 170

Art.173
Ar1.174

y'

Especificacin del plazo para solicitar trmites a efeciuarse por otras


autoridades
Prohibicin de realizar como actos de instruccin la solicitud runaria
de informes previos
Solicitud de pruebas a los administrados
Norma supletoria
Presentacin de informes
Omisin de informe

co'y,ENrARtos

Para apoyar el acierto de la resolucin que va a decidir cualquier expediente, el


instructor est nabiltaOo para solicitar opiniones tcnicas o pareceres a otros, sobre
algunos hechos. Si bien su empleo aparece de modo facultativo, la compleja realidad de
la actividad gubernativa hace indispensable requerir opiniones de ndole especializada
y tcnica paia sustentar pronunciamientos e incrementar su posibilidad de acierto.
Al interior de cualquier entidad pblica nacional, desarrollan funciones consultivas

por su propia esencia, las unidades encargadas del asesoramiento jurdico (en materias
iegatei, ls de planeamiento y de presupuesto, entre otras' e incluso pueden colocarse
eriesta ubicacin a otros rganos activos de la Administracin cuando puedan brindar

informacin til para el instructor.

Juan Carlos Morn Urbina


Por su parte, asumen un rol asesor externo fundamental
a nuestra Administracin
Ptiblica las siguientes entidades: tos orgn;iectores
de los sistemasAdmnistrativos
en las materias de su competenca (ras-Direcciones
de presupuesto, Tesoro y crdito
Pblico en el Mnisterio de Economia'y rianzas;
la conhalor e"""rde h Reoblica.
! contatjura pbrica de ra.Nacin, Lt".l,
i" ireccin Nacionar
del Ministerio de Justica, e incruso io" cr"gs profesionares. de Asuntos Jurdicos
De tal manera, er informe o dictamen constifuye
un antecedente que se incorpora
al expediente y aporta a la motivacin oe ra J"tn,
L"nYeercicto de una
funcin meramente consultiva no decisoria.
esaltamos as como carcter sustancial
que el informe o dictamen es preparatorio
de la voluntad aaministrativa, integrante del
proceso voltivo y documental seguido para
la toma de oecrnes v no resulta vrido
como argumento para confirmar resoluciones ya
adoptadas. esta msm *trr"J";;
hace que el informe no sea un documento ecirtorio
,i*.",o

;it;"*

;f" d;;".

Estos instrumentos suponen la intervencin asesora


de personal capacitado sobre
ciertos extremos de la causa.
Tales instrumentos, sean recabados de las propias
instancias asesoras existentes
al interior de la endad o de otras entidadesnsultivas
de la Adminltracin pblica,
corresponden a un actuar de ofico.

Rasgos caractersticos del pedido de informe


En cuanto a las caractersticas intrnsecas de los
nformes cabe diferencar su
requerimiento y formulacin. Para pedir un informe
deben concuniren r rgano activo

de la Administracin las siguientes caracteiistc"s:


Necesidad

con la finalidad de imprimir celeridad al trmite y evitar


dilaciones innecesarias, se
limita a laAdministracn activa la libertad
de requerirlos, disponiendo que soliciten
informes solo cuando sean absolutamente necesarios
paia
de la cuestin a resorver. En concordancia,
"i*"r'"""r"recimiento
se tiende a ra supresin
de ros pedidos
rutinarios de opinin regar previa a ras Asesoras
Jurdi!, is",unooras para
aquellos supuestos en que er fundamento regar
de ra pecin sea razonablemente
discutible desde etpunto de vista tegato exista

*";;;j*fd;.

Peticin concreta y oportuna

cuando se dispone la elaboracin de un informe


debe indicarse

concretamente los
extremos de ra materia sobre ros que soricita
opinin, po, ro
no'iueoe emitirse
pareceren abstractonipara situaciones
"rr
hipotcas.
cita DRo_
procuracin
Ml, que ta
derresoro argentiio ha estabreci;;A"t"
"rr-rJro,consurta de
carcter generar y abstracta, (...) no ebe e.mitir
opinin, pr""
manera de
proceder que garanza la interpretacin
recta de su propio criterio
problema especfico queer casb suscita, ponoeraoas
".
que sean las circunstancias
"r
'

$;."

Particulares del

;;"
a-*

i*i"

mismo"(zsot.

(284) DROMI' Jos Roberto' El Acto


Adminisfravo. lnstuto se
de Estudos
L-rusre de
sE Asm
Admnstracn Local.
Madrid, 198s, pp.227 y 22g.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


resulta
En cuanto a la oportunidad de solicitarla, como expresamos anteriormente
previo
la
adopcin
a
pedido
efectuado
sea
consustancial a su naturaleza, que el
de la decisin que lo motive y no con posterioridad

Plazo prorrogable para su evacuacin (art. 132'3)


para la evacuacin
Las normas prescriben un plazo mximo de siete dlas hbiles
organismo o de
del
mismo
agentes
los
a
solicitados
e los informes o dictmenes
organismos.
otros
deber inSin embargo, si el informante considera necesario un lapso mayor' lo
que no se
y
justa
siempre
motivacin
car nmeiahmente al requeriente, con la
plazo,
ascomo
prnoga
de
de
manifestacin
La
p"rroiqu" derecho de terceros.
otorgado
lapso
nuevo
"r
el
indicar
e
el
expediente
en
constrar
,u *irin debern

no mayor de 3 das.
patente que
La sancin si el solicitante no cumpliera con estas exigencias o fuera

desea simplemente evadir sus responsabilidades decisorias, dilatar el trmite'

cbnformacin de actos ya adoptados o cualquier circunstancia anloga'


su
fonsistir en la habilitacin para que el informante niegue opinin motivando
el
decisor
con
de
solidaridad
tardos
decisin. La costumbre de obtener informes
pemicioso
Ln uurqr"a de justificacin a decisiones ya adoptadas configura un
superior
Uit qu-,r debe eiradicarse. De insistr el consultante, deber dirimir el

pi"tl"O"

inmediato.

E uooeLo

DE

DocuMENTo ADMINsrRATlvo

preceptivo {MoVase en el Anexo No ll, Modelo de oficio de peticin de informe


A" tt.9) y Modelo de oficio de peticin de informe facultativo (Modelo N" 10)

nnricut-o tzg.- pnEseNTasN oe lnpoRrulEs

173.i

fundamenToda autoridad, cuando formule informes o proyectos de resoluciones


y
opnOn en forma sucinta y eslablece conclusiones expresas claras sobre
io.s lis cuestiones planteadai en la solcitud, y recomenda concretamente los

ii i,

de accin a sguir, cuando estos correspondan, suscribindolos con su


firma habitual, consigando su nombre, apellido y car[p'
El informe o dic'tamen no incorpora a su texto el extracto de las actuaciones
nteriores ni reitera datos que bren en expediente, pero referir por su folio

.uiror

173.2

todoantecedentequepermitailustrarparasumejorresolucin.
ANTECEDENTE
Art.74

LNGPA.

CONCORDANCIA ffERNA
Ley No 27806

Ley de Transparencia y Acceso a la lnformacin Pblica (art' 15 B


numerales 2 y 4, acceso a informes)

Juan Carlos Morn Urbina

CONCORDANC|AS INTERNAS
Art. 132.3
Art. 166.2

Plazo mximo para la emisin de dictmenes

yq99.s d9 prueba. tnformes y dictmenes


reltcton de informes

Att.172
Art. i i4

Omsin de informe
Proyecto de Resolucin

Art.180

couENTARros

*tr5""":::,"o

a la presentacin del informe, el asesor


debe cumptir con las siguientes

Conocimiento de la materia
La instancia asesora para emitr er informe
debe conocer ros antecedentes nece_
sarios (generalmente el expedente .ornpl"tol.

Absolucin personal
La misma instancia a quien se reguiri
ra opinin debe cumprir con emitirra
direc_
o"J5"i"i"i". en argunas
legslaciones extranjeras (costa nica,
"t* se concreta an ms la
igentna, etc.)
regulacin hasta derinear que necesaamLnte
deben ser consurtadas ras instan_
cias orgnicas y permanentes der Estado
expertos en er asunto ntes que
a ras
asesoras externas, con er objetivo de
evitar op.iniolgs
que puedan
ser rearizadas sin ra consecuencia y responrrbiriao
"orpr"""ni"s
"n"i""ir!
tcnico.
Adems solo cuando no existan
"ipir.on"l o ante
dentro de r" riltr"cin
casos comprobadamente comprejos
"rpl"ritr.
se tomarn seruicos oelJ"n.t,
tamente sin poder trasradar ra matbra
consrtaa a

"rterno".

Contenido preciso

El contenido de ros informg dgbe


responder a ros criterios de brevedad y
excrusi_
vidad sobre ra materia pedida, eoien!
Lviarcuarquier reproduccin de actuados
existentes en erexpediente, Lastan
s, r"r"r"n"i p;""iJ;. ,;;ia precisin no
estriba nicamente en ra forma extema
o"inrorrn" ,i"" t"rii"irascende a
su
interior, ya que debe fundars"
ra regalidad existente.
"""tr"u".nnt"
Ni tal condicin ni er carcte.r de ra peticin "n
concreta, rimitan ar informante para
comprender dentro de.su anrisis otros
aspectos que emerjan der ppio expediente,
hayan sido o no pranteados por er
oiJ"io oqr"riente y tengan incidencia en er
asunto bajo examen- Ms bien eilo reJul
nece-sario para dar cumprimiento
eficaz
a tos principios de oficiaridao y o"
u"ro" m"ieriatotoigZnd-o-re i]ioi"gr"g"oo
,u
que sf resurta ioispensaoie
qu" su anrisis aooroe ros extremos
"

*lli;llx;il

""

t=

I= MODELO DE DOCUMENTO ADMINISTRATIVO


y:,Ti,Si)"'Anexo

No tl, Modeto de oficio de pericin


de informe precepvo (Mo-

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

fi

anrcuLo t z+.- orusru oe ronne

174,1

podr alterna'
De no recibirse el informe en el trmino sealado, la autoridad
con el
y
administrativa
relacin
caso
del
circunstancias
tu.r.ni., segn las
para que en fecha nica
informante
al
citar
o
informe
del
prescindir
informante:
y rn ,n. .esin, a la cual pue.de asistir el administrado, presente su parecer
sin
eibalmente, de'la cual se'elaborar acta que se a-djuntar al expediente,

;tri;

de'ta reiponsabilidad en que incurra el funcionario culpable de la

demora.

174.2

,174.2

por los
La Ley puede establecer expfesamente en proced.imientos iniciados
se
plazo
legal'
el
en
vinculantes
informes
adminisirados qJe de no reibrse

planteamiento sometido a su
entienda que no existe objecin tcnica o legalal
parecer'
en la cones'
l inform. presentado extemporneamente puede ser considerado
pondiente resolucin'

CONCORDANCTAS INTERNAS
Art.
Art.

132.3

171
Art.173

Ar1..172

Plazo mximo para la emisin de dictmenes


Presuncin de la calidad de informes
Peticin de informes
Presentacin de informes

cu*ENrAntos

para
Uno de los rasgos imporlaqte de los inormes consultivos interadministrativos
contribuir a la celeridad del procedimiento es ser oportuno en la absolucin.
para la emisin de todo tipo
El artculo 132.3 establece el tiempo mximo comn
Lo normal es que,
necesario.
caso
en
de informes y opiniones, incluyendo su prrroga
sin emnecesario,
parecer
tcnico
el
con
cuente
dentro de Oino trmino el insiructor
a la necesidad
respecto
tarda
sea
informe
del
que
la
emisin
puede
suceder
bargo,
adoptar, tanto por
del lnforme o incluso respeto a la decisin que sea impostergable
o
a la urgencia de
plazo
concedido
del
dentro
para
cumplir
la dilacin del informante
instructor'
parte
del
por
consulta
resolver el caso en
prescindir del
El artculo establece para tales casos extremos dos posibilidades:
que la omisin del informe no
entendiendo
por
mismo
s
proceo
y
el
definir
informe
lrrp""L la tramitabin o la obligacin de resolver la causa por parte del instructor; o'
se levantar acta
bien citar al informante pafa que en fecha nica y en sesin de la cual
son alternativas
Ambas
solicitada.
la
opinin
s
ante
verbalmente
absolver
con
cumpla
instructor'
el
exdyentes sobre las cuales deber optar

En el primer supuesto, estaremos frente a lo que la doctrina denomina informe


que compartimos,
tardo. sobre ello, el jurista GARCA-TREVIJANO(285)' en opinin
pueda ser evacuado
que
informe
y
del
naturaleza
esencia
la
que
contrara
nos ensea
Jipu" de adoptada la decisin, siendo inexistente como tal. La ausencia del informe
pero no
no puede paraliizar el procedimiento, que deber seguir su propio impulso,

(zes) onncin-TREVIJANO Y Fos, Jos Antonio. ob' cit" p' 328'

Juan Carlos Morn Urbina


cabe pensar en sirencio,positivo o negaivo,
imprcito o presunto, apricabres a ra funcin
consurtiva, sino soto de ra responsabir-idad
derttncionai";";;;i;;ie ra posibiridad
de sustiturlo o acudir a otro estamento
mniultoo.

Pa:'a la cpcin de ra convocatcria e informe


verbai oebe tenerse en cuenta !a
relacin interadministrativa que oeue xLiir-entre
er soricitante y er informante, pues
no cabe aplicarra en caso de informes soliciuas
a entdades privadas dentro de una
relacin general de sujecin.
Las normas prevn er supuesto adicionar que.ula
rey en un procedimiento especiar
pueda considerar una especie de sirenco
hnstrafivo po.iilo,
permita ar instructor presumir que si dentro de determinadi'ptazo
randh;;ia;s;s;la
no presenta
informe se considerar su parecer conforme
al supuesto planteado.

q*

anrculo

175'1

zs.. TEsncos

Elproponente de ra prueba de testigos tiene la


carga de la comparecencia de los
mismos en er rugar, fecha y hora jad;.
sin jusra
causa, se prescindir de su testimonio.
La administracin puqde intenogar
ribremente a ros testigos y, en caso de decra.
raciones contradictorias, podr-dispon.r rareos,
aun con ros administrados.

i;itig, ;;;n[u".r,

175'2

CONCORDANCTAS INTERNAS

156 Elaboracin de actas


.2.2 Notificacin de ta aciuacin probatoria
r v-Yrv're
+1 199 3 Medios de prueba. Ttst;
Art.

+\

19

Art.177

ActuaciniroOatoriaO"auioddadespblicas

couENTARros

La prueba de testigos es ra suministrada mediante


decraraciones emitidas por
personas fsicas diferentes de ros
administrados.acerca de ro que saben respecto
de
un hecho de cuarquier naturareza. r-a preu"
en ra xp.,l-Jr"t"rentemente
verbal, ante la autoridad instructora
"onsiste
pfaniea

{ri"n

las preguntas.

como la ley ha optado. por,er respeto a ra fibertad


individuar, restringiendo
competencias de ra

ras
administracin pa exigir ia presencia de particurares
a su sede,
la norma estabrece oue es d"
qr.,".i'r" ofrece asegurar ra comparecencia
g"rgo
de
los testigos. cuando sea ra amin-;;;;n
deba tor""i "'tirJnios a su propia
iniciativa, deber acudir a. su busca persnr*Lnt"
o contar
no*a expresa
de nvet tegar que re permita teneriiuri
"n-un
ra comparecencia.
r"

;;

""igr

En cuanto ar desarroiro de ra prueba


msrna, ra autoridad tomar en va de
anaroga
los elementos del rgimen proceial
oroinari llra su actuacin.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

aprculo tze.- PeRlrae

176.1

peritos a su costa, de'


Los administrados pueden proponer la designacin de
sobre los que estos
tcnicos
aspectos
los
iridicar
no.n el mismo'momenio
deben Pronunciarse.

176.2

por su parte, debiendo soli'


La administracin se abstendr de contratar peritos
tcni.oi de cualquier tipo a su'personal o.a las entidades tcnicas
.tro nn, preterentemente entre ls facultades de las universidades

.it.into*..
iti'p
pblicas.

CONCORDANCII\S INTERN.AS
Art.

ntt.

76.2.3

tgZ.S

Art.

156

nrt.

Art.

OZ.Z
166.3

Colaboracin enfe entidades


Plazo mximo para la emisin de dictmenes
Elaboracin de actas
Notificacin de la actuacin probatoria
Medios de prueba' Testigos

co*ENTARtos

Lapruebapericialesimpuestaporla.naturalezaparticulardeloshechosquere-

especiales de
quieren probanza, cuya exacta apreciacin necesita de conocimientos
laboratorio'
de
o,
tributarios
procedimientos
naturaleza tcnica (aspectos contables en
jurdica)'
materia
en
pero
nunca
en rceomientos industriales,
peritos a su costo, indicando
Los interesados podrn proponer la designacin de
la Administracin por lo
cambio,
En
pronunciarse.
los temas sobre los cuales bein
fin los informes de
mismo
el
que
puesto
cumplen
requerirlos,
generat se abstiene de
especializadas.
!r. g"nt", tcnicos y dems dependencias esiatles

ARTcULO 177.. ACrUACN PROBATORIA DE AUTORIDADES


PUBLICAS
en procedimientos internos
Las autoridades de entidades no prestan confesin, salvo
de aportar elementos probatorios
susceptibles
ser
perjuicio'de
sin
;;l*.racin;
. ..ia . testigos, iniorinantes o peritos, si fuere el caso'

CONCORDANCIAS TNTERNAS
Art.166
Art. 173

Art.176

Medios de prueba
Presentacin de informes
Peritaje

co*ENTARtos

improcedente acudir
Por su propia naturaleza en los procedimientos extemos resulta
autoridades de la
las
de
exclusin
esta
a
cuanto
En
funcionarios.
los
be
a la confesin
que
se sustenta que
la
regla
cuenta
debe tener en
fosibilidad de prestar confesin, se
procedimiento
mal
parte
del
y
ser
no
esta
de la administracin

ir"i

rpr""entantes

podran confesar en su nombre.

Juan Carlos Morn Urbina


Es ms, si se trata de profundizar
sobre ras actuaciones pbricas,
se tiene que ar ser
la actvdad gubemamentar eminertem;;i;
d;r"ntaria, ros actos que son rearizados
pueden probarse

perfectament" u"uJ"nJo-]",
actas, ocumentos v finarmente,
ar

mrsmo expediente sn necesidad


de mayores

d;;;";.

;;#;.,

Por otro rado ra prueba confesionar,


o sea ra decraracin der propio
agente acerca
de sus propias actuaciones o las que
*norLr"
motvo de.u IJUoi "rlta impuesta
por la naturaleza de los procedimientos
amnistrativos internos de sustancia
investigadora' como son erdiiciprinari;
Este.empreo excepcionar encuentra
fundamento en er ressrrard; der
de;e;h;;;;;;"n." de ros aomini.iooo", por er que
resutta varorativamente indispensagb
;;c;;s expresion"s o" n" r.rn"ionarios cuya
conducta es precisamente obeto

tn

t;;;;;;.

o"l"urig""i".

Es pRoBAToRtAs

:?1i._1'j?.1

jiS.liilTH"f:3.jl:ff
que no de;;;;;
g:--q:to:

"q{1i{ii!:
practicar

t#,H:',f."tjL.:,1flr',.:*:tr,q*:B
la entidad,.esta podr exigii

ili,,1,"#::llr:n*:A::hld;'.'d;'.T'ffi"i0llJillii,?'i"':i,"'i"ffi:'1l
documenradamente a ..irhfiro:il
;.:;'t.:Iffi :,:.#"H?:: j
ANTECEDENTE

Art.77

LNGPA.

CONCORDA.NCI,AS INTERNAS
Reembolso de gastos administrativos
++.!?^_ Carsa
y.
de ra pruba
19?
4rt 163 Actuacin pbatoria
Art. 166 Medios de'prueba

couENTARros

Este tema del gasto de las actuacones


probatorias se enmarca dentro
gastos derprocedimiento cuyo
del rubro
tratamiento mJtnz est
En generar, ras
principares asresiones
gi'g"e 9;9";;;;
p!e!e1 afectarar procedimiento
ser las costas, fundamentarmente
sueren
uao ia io-liia der reintegro de
ros gastos incunidos
por ra Administracin en sus
actuacnes y el
tema de probanz, ros principares
gastos son ros de traslado e tos
?r
testos, ttsto.e
r:"
adminstrados,
los desemborsos por ras inspeccion"r""*il"r*,
entre otros.
Por er principio contenido en er
artcuro 4T,.rasentidades no pueden
transferir a
tos administrados a tturod",r""ruoo-"-n1.""
que etectlvari;;;1" corresponda
asumir' soro cuando un".igy autoncLxlrJJmente
podr pro""o"nforme
l"
a era,

il;

"n;i#;;;;.

p"it".l'

;:Jiffi;Hl":XTJ,".?i','::opi""i"'!:rossast;JJ;;;;".probatorias

Especficamente en er tema de gastos


probatorios ra regisracin contempornea
ene dos referentes: aouetas. regisr"ri.,JJ
" eslabrecen que todos ros gastos de ra
prueba deben ser de cuenta
a"rrto, qre'n"ias Rnancia como
una actividad ms de

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


la administracin. Por otro lado, la mayora de pases acogen una situacin intermedia
son
n ta que los gastos de la prueba realizada en inters o a peticin del interesado
los
rganos
a
impuesta
legal
obligacin
una
de ste y que no resulten de

de cuenta
que dirigen el Procedimiento.

a esta ta;'El artculo bajo comento siguiendo la lnea de la ley espaola, se afilia
que la administracin
general
ser
propio.
regla
La
pernt
algn
pero
mantiene
Oencia

q" soportar los gstos probatorios que ella disponga, as como aquellos que
Ante
solicite el ad'ministradicuando 'deban ser soportados por la Administracin'.

t;

debe
la duda de cules deben ser estos gastos que deba soportar la Administracin
las
aude
legal
un
deber
que
constituyan
a aquellas actividades probatorias
""t"6"
toridades administrativas.

ARTCULO 179.. ACTUACIONES PROBATORIAS QUE AFECTEN


A TERCEROS
con respeto de
Los terceros tienen el deber de colaborar para la prueba de los hechos
constituconales.
derechos
sus

CONCORDANCIAS INTERNAS

56.2
Art.60
Art. 166
Art. 169
Art.

Deber de prestar colaboracin en el esclarecimiento de los hechos


Terceros administrados
Medios de Prueba
Solicitud de pruebas a los administrados

co*ENrA'tos

El deber de obtencin de la verdad material se extiende hasta los terceros del


procedimiento, por lo cual las actuaciones probatorias que los refieran debern ser
en cuenta
lnalizadas. para el respeto de sus derechos constitucionales deber tenerse
lo dispuesto en el artculo 169.

nnrcuLo teo.- pRoYEsro oe nEsoLuct'l

para resolver, la
Cuando fueren distintos la autoridad instructora de la competente
relevantes del
ms
aspectos
recoger1os
en
elcual
final
pi.paia
informe
un
Nii*ii"o
rlio oire o brohrovi, as como un resumen del contenido de la instruccin, anlisis de
r iirU. ititruida, y'formular en su concordancia un proyecto de resolucin'

' 27806

Ley No

Ley de Transparencia yAcceso a la lnformacin Pblica (art. 15 B numeral


1, cceso a proyectos de resolucin)

Juan Carlos Morn Urbina

CONCORDANCIAS INTERNAS
4rt.

J87

4,?17
Ar1.2U

Contenido de ta Resolucin

Resolucindelrecursoadmnstrativo

Caracteresdelprocertimienoinnao

COMENTARIOS
La.norma consagra una disposicin
.instructora
.
y la autordad

de intermediacin entre la labor de la autoridad


con pbtestad reiolutva, cuando estas fueran
diferentes.

como de suyo a quien compete resolver no tiene pronta


la
ubicacin y conocimiento
de los actuados y ras pretensiones, se dispone que
ra autoridad instructora concruya
su funcin en el procedimiento presentand
al nvet resolutivo un informe conteniendo:
Aspectos ms notables de !s actos que dio inicio procedimiento,
al
contextualizndolo y afirmando o rregando s se an probado
los supuestos que re sirveron
de base al procedimiento;
un resumen del contenido de la instruccn; indicando
cuales son las informaciones
recibidas, las pruebas actuadas;
El anlisis de la prueba instruida, con la precisin
de su mrito a criterio del instructor; y,

a'
b'
c'

d'

Proyecto de resolucin, que debe guardar concordancia


con el resto del informe.
La elaboracin del proyecto de resolucin
consiste en la manifestacin de un juicio sobre ra base de ra evien.cia actuada y
ror descargos presentados, que s bien
parte de una actividad informativa, contien "
un prus aoiciJ:la propJ""t" de

decisin
en funcin de la conviccin obtenida. como
bien manifiesta
Fos, la diferencia entre un.nforme comny rn" propr"sta GARCA TREVIJANO y
o proyecto de decisin
"debe cotocarse en ra posicin que
adoptan ts organoi oe que .:; ii;". La propuesta
implica la existencia de. un.rgano inferibr y
oiro superior, ,nb qu" reslerve y otro que

propone, en cambio en los informes, los


rgranos no puede cecirie que estn sometidos
a rgida jerarqua' Esto es claro respecto e los
rganos cuya nica o esencial misin
es informar. otra diferencia est en ia corocacin
d ambos "t. " r procedimiento.
La propuesta se da siempre inmedatamente
antes que ra resorucin mientras que ros
informes son un trmte anterior a aquell; r:esi.
Por otro lado GoNZLEZ NAVARRo tambin
aporta criterios para diferenciar el
informe de ra propuesta de decisin anrmano
que'"Mientra, i-i.pu".ta se hace
por el instructor, er informe se emite por
un rgano administrativo'disinto de aquel a
quien corresponde iniciar, instruir o reiotue- jrocedimiento.
ei
Mientras el informe sirve
para aportar datos ar expediente o para
compiobar ros qr"
i";l;tr", ra propuesta
supone una varoracin de esos datos y de su
"n a ser-un proyecto
certeza viniendo
de
resolucin (...)"ttttr.
Este informe busca acelerar el proceso de
comprensin de la instancia resolutiva,
si bien no lo vincula a los criterios 'el inrtru"lr,
mantiene plena libertad para analizar
la instruccin y decidir lo ms conuenent
a su crterio.

iZAo emCfefnEVUANO y FOS, JosAntonio;

Los aclos administativos. Editorial Civitas, pp.


321_2.
(287) GONZALEZ MVARRO, Francisco:
Derecho Administrativo espaot. EUNSA, p.
792.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ACTIVIDAD PR()E}ATORIA

.l,2
T,P' ort' lV,
pruebo
pruebo orl' l2 y T,P. ort, lV, l.l I
ort. l3
probqiorio
ort. l4
probotorio
ori" l5
prohibido
ort. 178
probotorio
.l79
ort.
terceros

Derecho q producir
Corgo de lo
Aciuocin
Omisin
Actuocin probotorio
Gostos de octuocin
Efecio sobre

lnformes
Testimoniol
Peritoje
lnspeccin oculor
Confesin

orts. I 66.2, 171, 172, 173, 174


.l75
orts, l,3 y
orts,'l.3Y 17
or1'. l,5
ofrs. 166.3, 169,2v 179

Cr

CAPITULOVII
PARTICIPACIN DE LOS ADMINISTRADOS
ARTCULO 1 81 .. ADMINISTRACN AHERTA
Adems de los medios de acceso a la participacin en los asuntos pblicos establecidos
por otras normas, en la instruccin d los procedimientos administrativos las entidades
ie rigen por las disposiciones de este Captulo sobre la audiencia a los administrados y
el peiiodo de informacin pblica'

CONCORDANC|AS D(TEFNAS
Constitucin

M.

2 inciso 17, derecho a la participacin ciudadana en asuntos


polticos, econmicos, sociales y culturales; Art. 31' participacin
ciudadana en asuntos Pblicos

CONCORDANCIAS INTERNAS
T.P.Ai. tV 1.12
Art. 160
Art. 182
Art. 185

Principio de participacin
Acceso a la informacin del expediente
Audiencia pblica
Periodo de informacin pblica

co*ENrARtos

para una real democratizacin del poder pblico no basta que las estructuras
polticas habiliten la participacin ciudadana, ni que el sistema constitucional contemple instituciones de la democracia participativa. No se trata de abordar los modos de
participacin en los asuntos mximos del poder, a lo cual se dedica el derecho a la
participacin poltica, los mecanismos de gobierno republicano, y los derechos electorales. Se trata de un escaln menor en el poder: la Administracin Pblica.
Es necesario que la democratizacin tambin sea exigencia para la Administracin
pblica que es la estructura organizativa del Estado que ms cercana est a la ciudadana por ser el nivel estatal que tiene que ver directamente con la satisfaccin de las
necesidades colectivas y definicin de intereses pblicos.

Adicionando a la estricta sujecin de la ley y los lmites de la accin administrativa,


para que la democracia sea confiable para la coleciividad debe sujetarse al principio
de participacin de los administrados en la actividad administrativa.

La participacin de los administrados en la actividad administrativa persigue

reforzar las posibilidades de control de la sociedad civil sobre la administracin, para

Juan Carlos Morn Urbina


completar los esfuezos, reorientar el alcance del
inters pblico desplazndolo de
aquello que es determinado por raAdministracin y
sr" n n"ilnr,-p"r" comprender
los intereses de la sociedad civil directamente, y
hnalmente, rejit-i#r la actividad del
poder administrativo.
A lo largo de la ley.se ha dado preponderancia

a la introduccin del principio de


participacin administrativa mmo eremento indispensabrap;r;i;;""ilcin
democca
en la actuacn administrativa. La ley ha dado un triple
tr"t"*i""i la participacin
poltica: la consagracin como principo de toda
" procedimiento
actucion pu* v i"r
administrativo mismo que se dedica este artculo; como
derecrro ru,"tuo de los ad-

mjnistrados (arts. s5 y 10g.2, 110), y;como caracterstica


estructurarde toda entidad
pblica (art. 181).

Por ello esta norma se dirige a la Administracin y los


a
administrados, imponindoles el deber de adecuar sus actuaciones de modo qe
t"uo**n,
permitan, faciriten
o viabilicen la participacin de los administradod
en los procedimientos administrativos,
y no la obstruyan, dificulten, dilaten o cancelen.
La participacin no ene una sola forma de expresin
en el mbito administratvo.

De.suyo,
esta ley contempla de modo directo e indirecto diversos
modelos e instituciones a travs de ros cuares ra particpacin va a
ra
administrativa.

"$"r;;;;;;ie'en

actuacin

Teniendo en cuenta la forma de vinculacin del


admnistrado con las respectivas
Administraciones Pblicas, una primera clasificacin
de ta iorma Je pcipacion es la de
participacin directa y la participacin indirecta.
Por la participacn oirecta tenemos
aquellos supuestos en los que los administrados a ttulo
inioiL"i colectivo, actan
sobre la tramitacin del procedimiento. Por la participacin
inir""t", tenemos aquellos
supuestos en los cuales los.administrados partcipan
org";o"-d; Rministracin,
en la cual no acta con su inters directo bn un'expedi"nL
"n
sino como
representante de la colectividad y se integra en
"n ""p""iR"ocoregiad.
un rgano aominiiirtivo

La participacin tambin puede ser en la funcin administrativa


o en ta organizacin administrativa. La participacin en ra organiz""6-;;;;;"nde
todas ras
variantes por las cuales los adminisirados se integran
al rnteoie L Rorin"t
junto
a la autoridad administrativa en representacde
diverso.
la participacin en la funcn administrtva
congrega los supuestos

i"t";;.,

mientras""n
que

en los que la colec-

tividad desde el exterior de la Administracin


colaborador de los intereses
pblicos (denuncias, periodo de informacin ""t,1"
pbrica, ard.,";;;llica, presentacion
de sugerencias, etc.). Asu vez, ra participacin en
ra organizacion-aminstrativa puede
ser a ttulo individuar o corectivo,
sea que er adm-ini.t,"o ,epi"ente sus propios
esyn
intereses, o sea representativo Oe tgr:n grupo
sociat.

*ro

Tambin

ra particpacin.administrativa puede ser de


orden decisoria o consur..
tiva, segn sea er efecto de ra actividao aoministratva
sobre ;;
pbrica. En ra
participacin consultiva, los administrados
contribuyen con su accin a la formacin

de la voluntad de ras entidades a manera oe


conse., brindar inrormacion, sin ilegar a
ser definitorio del sentido de la decisin administrativa. por
el
i" participacin
decisoria, la actividad de los administrados, forma parte
de ra "onii"ri",
voluntad de ra entidad en
la cuat participan, como sucede en ta integraon
e rganos

"sil;".

Finalmente, los autores han clasificado las formas


de participacin administrativa,
segn el momento en er cuar se produce, en participacioh
preecisionat, decisionar,

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

o postdecisional, segn se produzca durante la iniciacin, instruccin y alegaciones

de un procedimiento, durante la fase decisional, o en la fase de control posterior a las


decisiones pblicas Ya emitidas'

En este captulo, la ley acoge dos tcnicas al servicio de la participacin ciudadana que permiten la mejor ilustracin de quien es llamado a resolve'un expediente
administrativo.
No excluyen otras tcnicas de participacin que puedan acogerse por normas especiales o prcticas administrativas, tales como las prepublicaciones y la participacin
en organismos colectivos a ttulo de representacin de intereses'

ARTCULO 182.. AUDIENCA PBLrcA


Las normas administrativas prevn la convocatoria a una audencia pblica,
iomo formalidad esencial paia la participacin efectiva de terceros, cuando el
acto algue conduzca el procedimiento administrativo sea susceptible deafectar
derechos o intereses cya titularidad corresponda a personas indeterminadas'
tales como en materia inedio ambiental, ahorro pblico, valores culturales,
htttiro=, derechos del consumidor, planeamiento urbano y zonfcacin; o
cujnOo el pronunciamiento sobre autorzacones, licencias o permsos que el
acto habiliie incida directamente sobre servicios pblicos.

182.1

1A2.2

182.3
182.4

En la audiencia pblica cualquertercero, sin necesidad de acreditar legitimacin

especial est hbiltado par presentar informacin verificada, para requerir el


anlss de nuevas pruebas, as como expresar su opinin sobre las cuestiones
que constituyan el objeto del procedimiento o sobre la evidencia actuada. No
procede fomiular inteipelaciones a la autoridad en la audiencia'
La omisin de realizacin de la audiencia pblica acarrea la nulidad del acto
administrativo final que se dicte.
El vencimiento del plazo previsto en el artculo 142 de esta Ley, sin qae se
haya llevado a cabo la audiencia pblica, determina la operatividad del silencio
adininistrativo negativo, sin perjuicio de la responsabilidad de las autoridades
obligadas a su convocatoria.

CONCOFDANCIAS D(TERNAS
Constitucin

Art.2 inciso 17, derecho a la participacin ciudadana en asuntos


polticos, ecnmicos, sociales y culturales; Art. 31, participacin
ciudadana en asuntos pblicos

CONCORDANC.AS INTERNAS
Art.60.3

Arl.142
Art. 166.3
Art.'181

Art.183
Art- 184

Apersonamiento de los terceros Administrados


Plazo mximo del procedimiento administrativo
Medios de prueba. Testigos
Participacin de los administrados
Convocatoria a audiencia Pblica
Desanollo y efectos de la audiencia pblica

Juan Carlos Morn Urbina

couENTARros

La Audiencia Pblica constituye una instancia


en el proceso de toma de decisin
administrava en er cuar ra autoridad responsabre
de ra misma 1.',"Lut" un espacio
irrsuuqonai para que todos aquello. qr" puuc""
verse afectaJo" ll"ng"n un inters
particular o difuso exprgsen su opinin reipecto
de elra, mediante su participacin en
la formacin de ra decisin. Antcedentes de
esta figura ros podemos encontrar en
los hearings der derecho angrosajn, en ras encuesta!
oer Deiecho francs, y en ras
audiencias sectoriares que diversos pases vienen
.i;"do;;;;
;" reguracin de
servicios pblicosesq.

, .Las.aydjencias pbricas son oportunidades de consurta para que er conocimiento


terico, la informacin y ra experiencia prctica y
vivenciar der conjunto de ra pobracin
que!9n ser capitalizados y reflejados por las atoridades
u" c""os de toma de
decsiones cotidianas de arcance genrar, comunitario
"n
o corectiv.
El objetivo de esta instancia es que la autoridad
responsable de tomar la decisin
acceda a distintas opinones sobre er tema en or*"
srrr""" v
de iguardad
a travs del contacto directo con los interesados.
""i"
.

La audiencia pbrica puede tener diversas modardades


que pueden ser crasifi_

cadas en:

'

Segq el rgimen procedimental. Segn si se encuentran previstas


legislativamente
y reglamentadas en su procedimienio p"ra
ser operativai, ras audiencias pbricas
pueden ser con marco regulatorio y sin
marco regulatorio.

'

segn el niver de gobemo en que se insean. Las


audiencias pbricas pueden
ser convocadas por las autoridades administrativas,
legislatiuJo o" entidades
u organismos facurtados para eilo, o autoconvocadas por
ra ciudadana en ros
distintos niveres de gobierno, y as encontramos
audiencias pbricas en er mbito
nacional, provincial o municip1.

'

segn el tipo de convocatoria. segn sea ra convocatoria


de que se trate, ras
audiencias pbricas pueden ser obrilatorias, facurtativas
o
por ra ciu_
dadana. son oblgatorias todas aqullas que
"onuo"s
se encuentran
previstas como tales

en la normatva; a contrario sensu, son facurtativas


aqueils

previstas
expresamente en ros cuerpos regares, pero que pueden
""tn por ras
ser convocadas
autoridades o soricitadas por loJciudadanos. por
rtimo, ls-conuocaoas por ra
ciudadana son las que deben convocarse cuando
as lo solicite un determinado
porcentaje de ciudadanos.

'

no

segn el controt y ta evaruacin ertema. para


asegurar una mayortransparencia en
el procedimiento, ras audiencias pbricas pugd_en
serobjeto de monitoreo enemo;
de aqu, podemos distinguir en au.diencias pblicas
con monitoreo o sin monitoreo.
Las audiencias pbricas con monitoreo son
aqueilas audiencias pbricas

respecto
de las cuares se reariza un contror y evaruacin
extemo por parte de un organismo
tercero imparciar. Las que no cuentan con monitoreo
son aqueilas en ras que no
(288) Para analizar la utldad y caracterfsticas
de la figura d audienca pblica en la partcipacin
administrativa puede reerse con ggvecho'La participain
ciudadana
;";;'b"ro

a havs de
audiencias pblicas" por Marta Liliana abo
en .,r,nrvw.ctao.org.veifr.rlttexty'oo3g107.htrnl>-

""j;;;.f;

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


parlicipa una organizacin ajena al proceso para que garantice la transparencia
del procedimiento.
los problemas del
Las Audiencias pblicas no constituyen la solucin a todos
resultados
ni
aseguran
por
excelencia
ciuano, ni reflejan el modo de participcin
enunciadas'
las
crticas
de
una
cada
ngu"r"ur".. A continuacin, analizaremos

1.

para participar en
Refueaanlas asmefras en la representacin. La convocatoria

que la autoridad administrativa


Audiencias Pblicassupone un escenario ideal en el
y
acude al espacio que se halla
esta
la
ciudadana
a
itamao
un
o r"isntiu" efecta
previo
a la toma de decisin de
aTtitao a tales efectos para hacer or su voz,
ideal, todos los vecinos
escenario
este
En
"unto administrativ o legislativo'
de condiciones para
igualdad
en
estn
todos
"fgJn
convocatoria,
toman contacto con la
de orden educativo
asistir a las reunionei y hacerse or y no existen dificultades
que
se discute en la
la
documentacin
y cuttural que dificuiten la comprensin de
la vida diaria y
presentan
en
se
no
pero
ideales
escLnarios
com los
Audiencia.
nos
gobernados,
y
gobernantes
las circunstancias no se adaptan a los deseos de
el
con
el
ser
no
concordando
diferente,
encontramos con quata r""iid"d es muy
deber ser.

Cuandoseconvocaaaudienciapblicatomanconocimientodelaconvocatoria

jurdica, la respuesta es afirmativa, porque


todos los interesados? Desde una lgica
las pautas y plazos de
y
cumpliendo con las-frevisiones reglamentatas respetando
estado pblico'
tomado
ha
convocatoria
que
decieto.de
el
publicidad, ," .upon"
el aviso de
publicado
vez
una
ficta:
la
notificacin
escena
en
parte,
ent
ijor otra
prensa
local, se
yio
la
en
convocatoria en medios de circulacin masiva nacional
ciudadanos'
consideran notificados todos los
pero en los hechos, las cosas son muy distintas. No todas las personas leen los
econmica
peridicos, y" r"u pbrqu" no les interesa hacerlo o porque su situacin
pero no acostumlos
compran,
s
otras
Muchas
diario.
a
permite
aoqlirlos
o les

branleeraquellosrecuadroscontipografapequeaydiseopocoatractivoque
suelen contener a las convocatorias'
y
los avisos oficiales que
Finalmente, encontramos un grupo que lee los diarios todos
personas que toman conocimiento de la Audiencia
hallamos
tambin
fuori""n;

""
Pblicaporterceros.Deestegrupodepersonasinformadasvanasurgiraquellos

queparticipanenpoltica,otrosenorganismossocialesyhabrquienesnohacen
personas con
n una cosa ni la otra. En cada clase hbr

mayoro menorformacin

educativa,conmayoromenorpodereconmico,conmayoromenofgravitacin

decir, entonces, que


social. A la hora d asistir a la Audiencia Pblica podemos
vez aquellos ms
tal
de
condiciones?
igualdad
en
o
estn
todos los ciudadanos
posibilidades
mayores
tienen
informados y con pertenenci a a organizaciones fuertes
de tener una participacin efectiva?

3.

de las crticas
constituyen una participacin ciudadana debititada. Esta es una
que no
consultivas,
meramente
las
audiencias
a
iormulan,
ms fuertes que se les
la decisin que tome la autoridad; la participacon
vnculo
de
tipo
ningn
frouo""
simpte carcter consultivo no es considerada participacin. Para atenuar
fOn
que si bien son con"n
el efecto, de esta afirmacin es que la norma ha establecido
pblica
las
entidades tienen el
audiencia
una
en
vertidas
opiniones
las
sultivas
qu
manera ha tomado
de
decisin,
deber de expiicitar en los fundamentos de su

Juan Carlos Morn Urbina


en cuenta las opiniones de la ciudadana, o las
razones para su desestimacin,
en cada caso.
4

'

Estn condicionadas por el tibe acceso a Ia informacin


por parte de los ciudadanos.
sine qua non estar informado para poder partrcF
PaG esta supuesia ciebilidad puede convertirse en ,n" opottrniad
de desanollar
mecanismos que pongan a disposicin de ra ciudadan"
6;;;;ares
y documen_
tos necesaros para estar informados. Y podemos ir
ms all Ji lor" acceso a la
informacin: es necesario que ros ciudad'anos
*,npr"nJ* L-iiiormacin que se
pone a su disposicin, ms ail de tecnicismos y
especincactnes cientficas.
Son funcionales a /os organismos que las convocan.
Esta crtica es f;actible en
muchos casos, pero ra observacin parece cobrar
rn"yor p""o
tas auoiencias pri_
blicas convocadas por los entes reguladores de ros
"n
sruls pbits
privatizados.
Los ciudadanos carecen de mecanismos pan
hacer cumprir ro que se decide en
e//as. Esta crtica est referida a una actividad
ex posf ,""p"J de ra Audenca
Pblica. y aun as puede responderse que existen
nr"u* ntros jurdicas que
pueden ir anojando ruz sobre este punto,
tar como ro es ra rma oe pactos de
integrdad.

si hien es cierto que es.condrcfib

5'
6.

Las otras desventajas de las audiencias pblicas que


se mencionan en la doctrina
son.la dilacin que produce a la resolucin dL los proceoimiens
su.i"to" a audiencia
pblica, la afectacin de la gobernabilidad
de las instucon"" p*'i"l interrelaciones,
-en
cuestionamientos, y asechanzas implcitras o explfcitar qr"
r*ni"""n las audiencias
pblicas; y la disminucin de la responsabitidad'd"
r"s '"t"ol" or-tas resotuciones
que emiten a diferencia de ra responsabilidad que
se produce uniriterarmente que es
de directa y personal responsabiiidad suya.

Por su rado, ros evidentes aspectos positivos de


esta institucin son

siguientes:

ros

'

Logran que er responsabre de tomar ra decisin cuente


con ra mayor cantidad de
informacin posible;

'

lnvolucran a los desnatarios de la decisin en proceso


el
de informar sobre las
alternativas, opiniones, intereses y puntos de vista
retacionaos Ln et tema;
Generan un canal de compromiso responsable
entre la autoridad y los interesados,
donde estos ltimos participan en pie de igualdad;
Mantienen ra transparencia y pubricidad de ros temas que
se debaten;
comprometen a ros destinaiarios de ra decisin a travs
de ra participacin;

'
'
'
'

se obene una decisn de mayor regimidad para ros


desnatarosfnteresados
creemos que ras msmas son vincuranfes en cuanto
a su productofinar, es decir,
al acto administrativo o disposicin normativa que
originan. No ro son, en cambio, ras
opiniones qy.e s9 recojan durante ras mismas.
La frlndamentacon Ls ra siguiente:
una vez finalizada la audiencia pblica, la autoridad
*nuont" ,niionar un acto
administrativo o disposicin- noimava' prodicto
e ra auint" pu"". Ese acto
administravo o norma, segrin er
i vincr.lla a ra autoridad-d" i" qr" emana; de
lo contrario, nos encontrarmos ante
"a"o,un actoque la autordad
eY orgina
vr 'v'
propsito de violar a
's con er expreso

continuacin.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

'

Las consecuencias del carcter vinculante del producto final de las audiencias
pblicas devienen en la posibilidad de exigir su posterior cumplimiento y habilita a la
sociedad civil para ejercer la accountabrlify. Esto permitira el seguimiento de la acvidad posterior a la audiencia pblica y la comprobacin de cul es la devolucin hacia
la sociedad civil por parte de las autoridades.
Refuerza la idea de lo vinculante del resultado de la audiencia pblica el artculo
182.3, que establece que "la omisin de la realizacin de la audiencia pblica, acarrea
la nulidad del acto administravo final que se dicte". Analicemos lo expuesto: existen

casos en los que la convocatoria a audiencia pblica es un imperativo legal, por lo


tanto cabe suponer que la opinin que pueda manifestar la ciudadana es tenida en
alta consideracin. En caso de que la autoridad pase por alto la convocatoria y omita
la audiencia pblica, el acto que se produzca es nulo.
De lo expuesto se colige que, si bien las opiniones que se vierten durante las audiencias pblicas no son vinculantes y se las considera a simples efectos consultivos,
el producto de la audiencia pblica, es decir el acto administrativo o normativo que
emana, s es vinculanfe. Al tratarse de un acto administrativo o normativo emanado de

autoridad competente, el mismo es pasible de todos los controles previstos constitucionalmente y legalmente.

ARTCULO

8I.. CO]WOCATORIA A AUDIENCIA PBLrcA

La convocatoria a audiencia pblica debe publicarse en el Diario Oficialo en uno de los

medios de comunicacin de mayor dfusn local, segn la naturaleza del asunto, con
una anticipacin no menor de hes (3) das a su realizacin, debiendo indicar: la autoridad
convocanie, su obieto, el da, lugar y hora de realizacin, Ios plazos para inscdpcin de
participantes, el dmicilio y telfono de la entidad c9nv9gnte, donde se puede realizar
ia inschpcin, se puede acceder a mayor informacin del asunto, o presentar alegatos,
impugnaciones y opiniones.

CONCORDANC1AS INTERNAS
Art.
Art.
Art.

23.1.1

181
182

Publicacin en va principal
Participacin de los adminisfados
Audiencia pblica

couENTARtos

La etapa de preaudencia o preparatoria constituye la fase inicial del trmite, en la


cual el instructor estar a cargo de realizar las acciones preparatorias para la correcta
realizacin de la audiencia, resolver sobre la ubicacin y fecha de la actividad, ordenar
la prueba pedida por los intervinientes, o aquella considerada necesaria para informarse
debidamente del asunto.

Esta etapa previa debe estar constuida por las siguientes acciones que responsablemente las entidades deben realizar:

Juan Carlos Morn Urbina

'
.

Efectuar un seguimiento de las instancias que llevan a la participacin


de los interesados en la etapa previa de la audiencia;
R^gistro de parlcipantes mn constancia de inso-ipcin;

'
'
.

Controlar la publicidad del orden del da;

'

Controlar las condiciones generales del lugar de cetebracin de la audiencia

'

Evaluar la factibilidad de tener libre acceso al expediente durante todo el proceso


hasta la finalizacin de las audiencias pblicas.

Evaluacin del cumplimiento de los plazos de publicidad de la convocatoria;


controlar el cumplimiento de las reglas generales de la audiencia pblica;

pblica;

La exigencia de la inscripcin ha sido establecida con la finalidad de tener


un
mnimo de orden e identificacin de los partcipantes.
Realizada esta accin, es recomendable que la autoridad instructora prepare
un
informe final respecto a las cuestiones planteadas que sean retevanies
durante el
procedimiento, a efecto de que los partcipes puedan rpidamente
tomar conocmiento
pleno de lo actuado.

ARriculo r84.-

'184.1

184.2
184.3

3ffitfll"LloyEFEcr.os

DE LAAUDTENC|A

La comparecencia a la audiencia no otorga, por s misma, la condicin


de participante en el procedimiento.
La no asistencia-a la audiencia no impide a los legitimados en
el procedimiento
como interesados, a presentar alegaios, o recurs-os contra la resblucon. --- --

Las informaciones y opiniones manifestadas durante la audiencia pblica,


son
registradas sin gerierr debate, y poseen cacter Cosujtivo
no vinculante
para la entidad.
La autoridad ins.tru_clora debe explicita en los ftndamentos
de su decisin, de
qu manera ha tomado en.cuent ras opinionesrG;il;;
y, en su caso,
las razones para su desestimacin.

184.4

CONCORDANCIAS INTERNAS

5l
60
Art. 181
Art. 182
Art. 183
Art. 206
Art.
Art.

Contenido delconcepto administrado


Terceros administradbs
Participacin de los administnados
Audiencia pbtica
Convocatoria a audiencia pblica
Facultad de contradiccin'

couENTARros

Quienes intervienen en ra audiencia pbrica no tienen necesariamente que

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


demostrar una legitimacin en particular, de ah que su funcin sea de colaboradores
la participacin en
con la Administrain y con ello, ejercer el derecho fundamental a
puede derivar en
no
que
artculo,
el
habla
previa
de
runio" pblicos. La iscripcin
participantes'
de
rna calificacin o seleccin
'Por
participaba en
ello es que esta norma inicia su texto estableciendo que quien
por este hecho se convierte
no
simple,
inters
un
pOtica
manifestando
una audiencia
pero no recursos
en parte del piocedimiento (podr a lo sumo presentar denuncias
en el artculo
sealadas
las
condiciones
tiene
participante
Jministt"tus). Solo si este

51,podrserparte.yconello,presentarrecursos,reclamaciones,quejas,etc.
particular los principios
La audiencia pblica debe ser llevada a cabo respetando en

" puOfi.6", iniormalismo participacin, impulsin de oficio, bsqueda de verdad


que la audiencia
aieriat; y cumpliendo el carcter de oralidad. Es importante destacar
sino de partide
debate,
o
contradictoria
audiencia
una
es
no
diseada por esta norma
pareceres de los ciudadanos.
y
los
de
informacin
de
presentacin
la
en
cipacin
procedimiento con posterioLa resolucin definiva que adopte en esta etapa del
expresamente todos
considerar
ridad a la audiencia pblica eber en su motivacin
en la motivacin
pafticular,
deber
pero
en
procedimiento;
los hechos relevantes del
objeto del acto'
y
al
conducentes
vertidas
las
opiniones
todas
de
mrito
del acto hacer
o desestimndolas con argumentos suficientes' Adoptar una decisin

r"onOol"t

autoritarismo
oitlenCo tazona sobre las opiniones recibidas, significara actuar con
convalidable'
no
nulo
igualmente
un
acto
a
frente
ro tamn estaramos
alcance indiviFinalmente, la resolucin debe ser comunicada de acuerdo con su
la
audiencia.
en
intervinientes
los
a
notificado
ser
ha
de
pero
adems
dual,

f,

peLca
ARrcu-o t es.- penpoo oe NroRMAclN

1gS.1

Cuando sea materia de decisin de la autoridad, cualquier aspecto de inters


el artculo anterior donde se aprece obeti'
;il;ri distinto a los previstog enterceros
no determinados pueda coadyuvar a
de
participacin
que
la
mente
n o*pro'U..in de calquier estado, informacin o de alguna exigencia legal
periodo
no evidenciada en el expediente por la autoridad, el instructor abre un
para
los
medios
recibr
hbiles
das
cico
de
+or
mayor
ni
no menor de tres
ms amplios posibles- us manifestaciones sobre el asunto' antes de resolver

ig5.2

particularmente
El periodo de informacin pblica corresponde-ser convocado
e intereses ciu'
que
derechos
afecten
administrativas
.n[.i . aprobar normas
o. autorizaciones
de
licencias
otorgamiento
del
acerca
para
resolver

dadanos,
eeicei actividades de inters general' y parq designar funcionarios en

el Procedimiento.

fara

f.rgoi

principales de las entidades, o incluso tratndose de cualquier cargo

cur-noie.xja como condicin expresa poseer conducta intachable

o cualquier

circunstancia anloga.

1gS.3

La convocatoria, desarrollo y consecuencias del periodo de informacin

pblica

ie sigue en lo no previsto n este Captulo, en lo aplicable, por las normas de


audiencia Pblica.

Juan Carlos Morn Urbina

CONCORDANCIAS (TERNAS

constitucin
D.s.

A. 2 inciso 17, derecho a la participacn


ciudadana en asuntos polticos, econmicos, sociares utu;[]
A,r. i;;i.ip"r.ion,rroro.n,
v
en asunlos pblicos

001-2909-JUS Regrarnc;:to.qur.rtult..e disposcione-s


rerativas a ia pubiicidao,
provectos
pubricacin

l'!0

de

Nontivd

de Carcter Genet.

t itu;li; ;; #rs Legares

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art. 60.2
Art 159

Art.181

Terceros administados no determinados


Actos de instruccin
Participacin de los admnistrados

couENTARros

constituye un trmite conclusivo de un determinado procedimiento


administrativo
en el que se considera necesario abrir una
nn que"rq;"|. administrado

pueda formular alegaciones, ayude


"t"p"
" estado, onlrguna informacin
a comprobar
algn
tit o avude a comprobar argna e"is"ndi"-re!"i;;

;;il;;;:;iexpediente.

El objetivo de este trmite es obtener una


mejor irustracin der rgano decisor
sobre alguna o todas ras cuestione" qr" .on
objeto esenciar der procedimiento para
encontrarse en mejores posibilidades be teconoer
el inters ""!i"r que sustentar
su decisin, y no es un medio de defensa d-intereses
o
ros recunentes
afectados por el probable acto a dictarse.

d";;ho;;;

La norma ha establecido que compete estaapertura,


bajo sancin de nulidad en

los siguientes procedimientos:

Aprobacin de normas administrativas que


afecten ros derechos o intereses
ciudadanos.
otorgamiento de licenca o autorizaciones para
ejercer actividades de inters

general.

Designacin de funcionaros principares


de.ras entidades en que se exija como
condicin expresa poseer conductalnbchabre
o cuarquier

cir"lt"n"i"

anroga.

El trmite se dispone

porel rgano administrativo al que le


conesponda la resolucin
del expediente y podr comparecer cuarquier
ciudadano sin ningn requisito especiar
de legitimacin. La farta de
i"n"r" ningn ereto contrario ar proce_
dimiento, a condicin que ra"brp"r"""n"-_no
convocator v oitin haya sido regurarmente
rearizada,
e incluso puede presentarse aregaciones'poipers?nas
no comparecientes que, por
corresponder con la naturaleza dl proceoimiento,
debern ser tomados
en cuenta.

El objeto de infomacin debe ser todo


er expediente, er mismo que podr ser
examinado por quienes muestren interes
bajols siguentes caracterlscas:

Lugar: en ros ambientes de ra dependencia


con facurtad de resorveq situacin que

debera ser anunciado en la

*nuo""t p,iOti"".

Tiempo: ra norma ha previsto er breve


rapso entre tres y cinco das hbires,
dentro
del cuar ros interesados podrn ou."ili
y
abgaciones
que consideren necesarias.
"*p.oiente

froJr*l;"

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Forma: la autoridad debe brindar las condiciones mnimas para permitir a los interesados verificar el expediente, incluso proporcionando copias simultneamente si
la afluencia de personas fuera importante. No se requiere levantar acta o registrar
asistentes, lo importante es documentar el cumplimiento de la apertura at pblico
del expediente.

Los efectos de la intervencin en el trmite fundamentalmente, son dos:

a.

El compareciente adquiere condicin de administrado interesado en el procedimiento, si fuere titular de un inters legitimo, individual o colectivo, por lo que
tendr derecho a recunir, a recibir notificaciones, y a recibir respuesta razonada,
individual o colectiva, acerca de la valoracin que la autoridad ha realizado de sus
aportes, etc.

b.

La Administracin debe incorporar al expediente las alegaciones y documentos


presentados y tener en cuenta la informacin aportada en sus alegaciones por los
administrados como cualquier alegato de parte. Para ello bastar una consideracin
esmatoria o no en los considerandos de la resolucin respectiva.

l3 prooElo DE DocuMENTo ADMNlsrRATlvo


Vase en elAnexo

(Modelo

No

ll, Modelo de resolucin de apertura de un periodo de prueba

No 6)

CAPITULOVIEI
FIN DEL PROCEDMIENTO

ARTcuLo 1e6.'FIN DEL PRocEDIMIENTo

1g6.1

186.2

que se pronuncian sobre elfondo


Pondrn fin alprocedimiento las resoluciones
negativo
elsilencio.adm.inistrativo
diiunto, et i"*io o*inistrativopositivo,
la decla'
desistimiento,
el
188,
artctlo
4i
del
inciso
el
en el caso . qr. 59 inie
de conciliacin
consecuencia
como
adptados
acuerdos
fs
racin de abanAono,
por objeto poner. fin al.procedimiento y
o transaccin exraiudicial que tengan
del administrado en caso de
conformdad

f. pilrt..Or ef.ctii J n iedido


graciable.
peticin
q".?-til-o-,{"tlare por causas
iambin londr fin al procedimiento la l9:gluqiqn
que detLrminen la imposibilidad de continuarlo'

;;;;;;ti6

ANTEGEDENTE

Art.84,

LNGPA.

CONCORDANCTAS Dff EFINAS


Ley

No

26872 Ley de conciliacin Extrajudicial (modificada


273e8)

por las Leres Nos 27363 y

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art. 115.2
Art.112

Art

63

Art.187
Art. 188
Art. 189

Art.190
Art, 191

Poder especial para representacin en determinadas actuaciones


Facultad de formular peticiones de gracia
Crcter inalienable de la competencia administraiiva
Conienido de la Resolucin
Efectos del silencio administrativo
Desistimiento del procedimiento o de la pretensin
Desistimiento de actos y recursos administrativos
bandono en los procedimientos iniciados a pedido

coaENTARtos

Conclusin del Procedimiento


vital de la voLa conclusin del procedimiento es un momento natural del ciclo
que existen
sino
nico,
modo
de
luntad administrativa del Estado. Pero no aparece
procedimiento
administrativo
que
el
puede
afirmarse
vrios supuestos en los cuales
ha terminado.

Juan Carlos Morn Urbina

Formas de conclusin del procedimiento

0"" flS,S,l::ff1,:".3:XHi:J

0". ;;:"T"'os

o"'procedimiento es mediante un
acto adminisrrativo

anormales o especiales de conclur


el procedimiento son a su vez de

un acto expreso que no contiene decisin


sobre el fondo de la cuestin planteada,
tar como acontece con er abandono,

vl",ioiJJ,o,,io"o mareriar o
jurdica de continuar et proceoimienio.'En
"ro"".oriJ"i,
ninguno de estos casos son ras
circuns_
tancias exgenas las que eterminan
ia conclusn del procedmiento,
sino el acto
administrativo o1fio1me1t".n'otiu" que
ras estmen
para determinar
ta terminacin derprocedimiento
que ero no afecte etnters pbrico.
cuando se produce una sf-uacin de

t;il;r"

ff;il;

hecho o.de ras partes que el derecho


recono@
con la eficacia suficiente para concruirer
picedimiento, como porejempro,
ros acuerdos
convencionales, el silencio administrativo,
ta prestacin
efecva_

Acuerdos convencionales
El empleo de tcncas de negociacin
con agentes privados ha sido una
cuestin
cotidiana de ras administraconei p-oisntemporaneas,
pues en verdad resurta
impensable abordarla
o"-"oni.liJ"rini!tr"ri"".i .irlciones
raborares,
sn que ras partes se encuentren
"e"r"lon transitando por
caminos de ra negociacin, sobre
modificaciones contractuales, los ,o
ras
o'"e.eutar las prestacines, la
sustitucin
de obrigaciones o ra riquioa_cion
refiriendo. Esta causar gg rgfiere;r";il;" sin.embargo, a ero no nos estamos
opcin regisrativa por formarizar dentro
det procedimiento adm.inistt"tiu,
Jo"t:ri"nio

o;;;;;".

.l"'ill[i,#,n::ll,ffi

"

u"

"r
ni*iJi;

ilil;

uotrniari-Je !'partes, er Estado

' ;;i;: ;:

i.n

:,,,a

res o r u ci n

Para citar argunos ejempros, basta


con revisar ras reguraciones dadas
a argunos
de los procedimientos seguidos pot
r"rl"ianos
ante instancias administrativas de
resutacin, tates como_cn"."u, rno""p],
!itr"",
conacine' entre otros organismos priorcoJie-.enovado
sEps,
F;;"i-i"i"orin"rs,
perfil dentro de la Administracin
Pblica, o la posibilidao-"ont"rpr5J;;;;.;-as
de'conkai""iJion er Estado, por
ta.cuat ras entidades pr:oricas sme'"'Ioni"ni""iui;*
-"
pnvado en materia de ejecucin
con er sector
contractrai.

il;;;"nli",

Referir que desde hace.un buen tiempo

la Administracin pblica viene


protundos cambios en su diseo,
airavesando
y en tos moooi oe-q"r".,. er poder
pblico, resutta una afirmaci;
"n
i,i,iii,l i,, requiere mayor argumentacin.
sin embargo' . n:::^.f_rayor anrsis y
detenimiento tratar de identificar
conductor de todas las reformas qu"
er hiro
u".o" jr"cia.ndo
iirstituciones det
Derecho administrativo.anrmiq-ue
rL ii#L a a ,ula
"; fo-JiJJo
o los procesos de democratizacin
g.i"os son ros factores que
JJI,
"orinistrativo,
estos cambios, tambin equivare qr"JrnJ"
determinan
r"
?enmenos,
introducimos en ros orobrer""
sin
"
"" t.dn.roin'"iJil.'=" ras
siguen_
".""1i'oJi"r""
de aoentrarns
oiJu"ii"nt"
en este poco exprorado sentido
i:xltiH"r:i.rremos
de

;;;;;ura

L*;;;;'r;

"jri;;';:

En primer rugar debemos afirmar que


todas ras
Derecho administrativo contempor"Jil;n transformaciones imprantadas en er
a cuestionartres hiptesis admitidas

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


tradicional'
uniformemente y sin discusin hasta ahora como fundamentos en el Derecho
organizativa
racionalidad
la
de
y
homogeneidad
universalidad
Tales son: la ida de la

gerente pblico
de la Administracin Pblica, la supuesta planificacin normativa del
pblicas
se basa
decisiones
las
de
or la fegsfatura y la afirmacin que la racionalidad
jurdico
en su validez
Positiva.
orMediante la hiptesis de la universalidad y homogeneidad de la racionalidad
trataba
tradicional
administrativo
Derecho
ganliaiiua de la Administracin Pblica,.el
de reducir todas o gran parte de las situaciones y expresiones de la organizacin
para cada categora o
del poder pblico a eterminados cartabones preestablecidos
que la Administracin
resistencia,
sin
que
se hablaba,
institucin lurdica, de tal suerte
solo
pblica

una sola, que todos los servidores pblicos deban ser sometidos a un

o que las aciuaciones pblicas deban seguir un modelo de procedimiento'


relimen,"r
po-r el cont.ario, hoy en da el berecho administrativo reconoce las diferencias de

y ta compteioad de las relaciones segn sean los niveles de gobierno o el


entorno que enfrenten.
en
Por la hiptesis que la racionalidad de las decisiones pblicas era basada
de una
racionalidad
la
percepcin
de
que
la
conceba
se
positiva,
su validez uriOico
nor*" o lo que es lb mismo, su admisin por el cuerpo social, deba fundarse exclusivienesa
vamente en el tema de su validez formal, siguiendo las pautas de la escuela
la
racionalidad
modernamente
lo
contrario,
Por
validez.
pirmide
de
y su cnsafida
para centrarse ms
e las normas adrninistrativas se aleja del formalismo positivista
de
satisfaccin de las
y
nivel
mayor
en
objetivos
de
en aspectos de eficacia, del logro
necesidades sociales.
como se puede apreciar, esta crisis en tres de los fundamentales paradigmas del
transDerecho administrativo tradicional hace que las respuestas surgidas dentro del
en su
una
cada
bien,
ms
positivistas
sino
no
sean
administrativo
formado derecho
por lo mismo, describan
campo, legitimadoras de una nueva regulacin del derecho y

r*r"no.

y
a un Estao ms accesible a la realidad, sin estereotipos de la formalidad terica,

que ofrece
respetuosas de la persona humana. De ahora en adelante, las respuestas
intensa
bsqueda
una
accin:
el derecho administrativo se orientarn a tres lneas de
desafo
nuevos
pblicas,
en
atender
polticas
de formas ms efectivas de implementar
problepara la accin estatal, y en generar capacidades y destrezas para administrar
mas de Inters Pblico.
Estos cambio se realizan dentro de un eje central de una nueva relacin entre el
y obeEstado y el ciudadano, ya no basada exclusivamente de la relacin de mando

posibilidades entre
diencia b subordinacin-sujecin, sino admitiendo el equilibrio de

la oarticioacin. la necesidd de construir la relacin sobre las bases de buena fe y


.on"n=" legtimalntendiendo que el inters pblico no puede estar al margen del
inters de los administrados.
En ese contexto es identificable con nitidez la preferencia actual por las formas de
pero de un
actuacin administrativa de naturaleza convencional con los administrados,

modo previsible y controlado. Esta tendencia se sobrepone a la tradicin del Estado,


caractrizado poi la decisin unilateral adoptada en base de una ley, de soluciones de
conflictos dentro del molde preeminenie de acciones unilaterales del acto administrativo, en procedimientos regulados legalmente y dictados bajo cumplimiento cabal de
requisitos previstos para ello; mientras que a modo de compensacin, se consagra un
que pueden
regimen grantista, constituido por derechos de accin y de controversia,
hacerse valer incluso anie los tribunales.

Juan Carlos Morn Urbina


Precisamente esta rtima rnea en ra transformacin
der Estado contemporneo
nos pone en ra senda de una posibre Administracin pbrica
l" .r"r parte der ejer_
cicio de su poder pblco sea concertaoo, y n
exclusivamente
de pura autoridad, donde se entenda qr nt necesariamenteunirateral ni expresin
ra Administracin es
titular de un inters diverso a ros interesbs de
los ciuoaJns-enlaiicrtar. Estamos
en proceso de superar el paradigma aquel de que
es imposible
narinistracin
Pblica transigir o, conciriar suslntereies, prqr"
transgredira'er interes pbrico que
radica en el ejercicio unilateral del poder encomendaOo.El profesor DELGADO preuERAS carifica a esta
modificacin de ra dogmtica
del Derecho Administrativo tradicionar, como-una ganancia
dobre: para er estado de
derecho y para la eficacia de la Adminstracin,
del siguiente modo:
'('...) es una ganancia para er estado de
derecho porque no instaura ra autonoma
negocial sin que exista previamente, sino que lo que
"c pre"ir"renie es encauzar,

l"

someter el ejercicio negociado del poder administra'vo


a tas
ei proceoimiento
admnstrativo, intentando que sea posibre ra transparencia,iaraniias
er respeto de ros derechos
de los interesados en el procedimiento y, ulteriormente,
el controfeasl.

cuanto al aporte que esta renovacn realizaa favor


.Fn
de la eficacia de la administracin afirma que permite una torna de decisin
ms acertaJ,;; ;;j;r""nocimiento
de causa, a conocer los puntos de vista de ros propios
nteresaos, ,l,:" ro que eilos
estn dspuestos a asumir. Lo cuar.favor""" qu" ras
decisiones acor?aoas una vez
tomadas se puedan llevar a la prctica .on r"no|.
resistencia, evitanJo la litigiosidad.
Dentro de este ltimo segmento de modificaciones
administrativas se encuentra la
incorporacin deformas alterativas de solucin
de conflctos tr,nnJo u autocomposicin de intereses en asuntos_dg
glen.giuri"o, compremento artradicionary hasta
entonces.excruyente ejercicio puro y uniiaterare
ra autoridad p6ri;;;r" concruir ros
procedimientos

administrativos (expresin de la confianza en'ta netiotomposicin


a

cargo de un agente gubernamental).

Nos referimos a ra incorporacin de modaridades


como er arbitraje y la conciriacin para resolver coniroversas de intereses Je particulares
ante la Administracin o
aquellas controversias suscitadas con motivo
de decisiones adminstrativas, abordadas

(289) comentarios del profesor DELGADo PIQUEMS


a.ta ponencia del profesor BAo LEN en
las
Jomadas de Estudio sobre la reforma oe ta Ley
oitgg2 cerebradas en sevilla en 1997. J}RNADAs DE EsruDto soBRE /4 REF)RMA o
tev sotlgez. M"i.tJ,io i-"irin.t ."on""
Pbticas.
Madrid

1997_

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


extensamente en ordenamentos y doctrina de EEUUeS), ltalia@l), Espaat2e), Fran6i{zs:), Alemania(2s), Colombiaees}, Mxico(2s), Chile(a7), entre Otras.
positivas,
En el rnbito nacional esta tendencia modema surgi primero en normas

gubernativa
de manera aislada y localizada en determinados campos de la activid.ad
(entre las ms antiguas: conflictos en aspectos agrcolas o de trnsito), para luego

E.trd*lJr,idos existe la ley conocida como Administrative Dispute Resolution Act de 1990
de fomentar
(public Law 101-S52) y un Servicio Federal de lvlediacin y Conciliacin, encargado
mediadores, de
y oJ"n", estas prititas, de establecer criterios jurdicos para la seleccin de
entre otras
presar asistencia econmica a las entidades que desean ejecutar estas mod_alidades,
PIOUERAS' Francisco,
funciones. sobre esta disposicin puede leefse con provecho, DELGADO
traduccin y notas',
"La Administraiive Dispute Resolution Act de los Estados Undos: introduccin,
'13't, p' 1993' p' 557 y ss'
En: Revisla de Administracin Pblica No
y
(291) La Ley italiana del 7 de agosto de 1990 (Norma en materia de procedimiento administrativo
convencional en su
la
teminacn
regula
adminstrativa)
doclumentacin
la
a
de
acceso
dereco
y propuestas presenartculo 1 1 que indica: "1 1 . En caso de que se admitiesen las observacones
perjuicio de los derechos
tadas segn lo pfevisto en el artculo 10, la Administracin ac{ora, sin
podr establecer acuerdos con los
de terces, y persiguiendo, en todo caso, el inters pblico,
final o incluso, en
t oOjeto de determinar el contendo discreconal de la resolucin

prg)

'

'

'

'

E,.'

nteresados
los casos previstos por las leyes, en sustitucin de aquel"

procedimiento ad(2g2) La Ley de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del


en dos
minisrativo cmrin de 1992, ha aberto la posibilidad negocial del acto administrativo

la denominada
instancias: en el proceso que conduce a la toma inicial de la decisin, medante
final, mediante la
y
fase
administratva
la
(art.
en
88)
procedimiento
el
convencional
Terminacin
mediacin y arbitraje
sustitucin del recurso ordinario por otros procedimientos como la conciliacin,
proceso contencioso-administrativo ms adelante (Ley
@ft. fi7.2),lo cual se proyecta aun en el
" Zgl1SS, reguladora d la Jurisdccin Contencioso-administrativa, aft.77).
(293) El Consejo de Estado ha presentado en 1993 su. informe sobre lReg/er a utrement /es conflicfs.'
La Documentaton
concitan, tansaction, arbifrage en matiere administratve'(publicado en
francaise, Pars 1993).
jurdica
(294) La Ley de procedimientoAdministrativo alemana, establece que: "Mientras una norma
o
puede
modificada
pblico
creada,
ser
jurdica
derecho
de
no disponga otra cosa, una relacin
puede, en vez de
anulada medante convenio de derecho pblico. La autoridad especialmente,
persona a la
dictar un acio adminstrativo, concertar un convenio de derecho pblico con aquella

'

que de otro modo dirigira el acto administrativo (art' 54)'


(29S) En Colombia, la Conciliacin extrajudicil y judicial en asuntos administrativos se encuentra
regulada dentro del rgimen de los mecanismos altemativos de resolucin de confficios, en
y
DJcreto No 1g1g de 1998 (Estatuto de los mecanismos altemativos de solucin de conflictos su
reglamento aprobado mediante Decreto No 2511 del mismo ao)'
que pue(296) La Ley Federal de Procedimientos Administrativos de Mxico, establece al fespecto
y
sea contrario al
den dr trmino al procedimiento'el convenio de las partes, siempre cuando no
y tengan
ordenamiento jurdico ni verse sobre materias que no sean susceptibles de transaccin,
jurdico especfico que
por objeto satiifacer el inters pblico, con el alcance, efectos y rgimen
en cada caso prevea la disposcin que lo regula"'
(297) En Chile, el rgimen de obras fiscales por el sistema de concesin, contempla que los conflictos
entre concesionario y concedente, deben someterse necesariamente a una Comisin Conciliapor
dora conformada por un profesor universitario designado por el Ministerio de Obras' otro
por la
el concesionario y un tercero desgnado por ambas partes de consuno y, en su defecto,
para llevar a cabo el ntenio de
Corte de Apelaciones de Santiago, otorgando un plazo de 30 das
conciliacin, bajo apercibimiento de transformarse en Comisin Arbitral y dirimir la contienda.

iuan Carlos Morn Urbna


extenderse a muchos.otros.aspectos de
ra Administracin pbrica, propios
der nuevo
rol regulador y subsidiario 6s !st3dorar)e*i."
Esta tendencia fue registrada por BUSTAMANTE
BELAUNDET*), quien en su
trabajo sobre ra jrrsti^ia en-er.pe:.,
ra necesioa Je'aimnistrativizar, o
desjudicializar algunostemas oe conolimil-
tr""on"rlpoeliro"i"1, mediante
su transferencia a la Administracin. pero
nol
una adminstracin tradicional con funcionarios que resolvieran a su leal saoer y
entenoer los temas, sno fundamenalmente
mediante er'empreo de modariiJes "nru"r"=
" ,""orlcn ie connictos. As,
propona en su breve pero importante
estuJ:
"Debe procederse a ra desjudiciarizacin
inmediata de ros procedimientos no
contenciosos, ya sea asignndores a ras
municiparidades competencia para resor_
verlos (instarando en eilas nuevos tribunares
nuevas
instituciones que generen menos costos y
"rin"t
"wo"i'"r""noo
sirvan.de
firt.
J.iu.i"ia formar. (...)
Los tribunales administratiuo",
" deben estartiambin
n" oesuoicializacin,
dotados de ra capacidad para *nuo"",'
n
q""1""
pl,-tis concirien y a
delegar ciertas funcioneslurisicconates .niidezq
a favor oe nittu"io"s privadas, como
cmaras de comercio y gremios profesionares
o empresariales. En todos estos
casos, sin embarso,

iio".*"

*ro

ra posibiridad de

abierta en ra medida en que

generacin de un

fu;;;;l;ardebe

dejarse

controversias o ritisiJ derecho,.


"e "usc't"n
En suma, consttuve una expresin tpica
de ra.modemizacin der DerechoAdministrativo, admftir ra nesoiiacin e
priorco, oirrJ'J" un" reguracin
profeso
ex
para esta materia, e incruso,
"suniofliiieres
t'uiiii"noo juri"1.',"n't-taoo, para que
proceda as frente a tos particut"r"., pior"do
atos
De ah a generaf

"-rl"lii"ri,i"

"i:f:"rr

administrador, solo dista un

negociados.

negociado y no eminentemente autoritaro


der poder
paso.

La prestacin efectiva como forma de


conctusin de procedimientos
La particuraridad de estos procedimientos
radica en que quien ros sigue no busca
obtener del funcionaro necesaiiamente
d rorccin de una resolucin administrativa
en sentido formar sno er otorgamiento
oe-una-prestacin efectiva propia der
servicio
pblico respectivo.

(298) A ttulo enunciativo el le-gislador


contempla expresamente ra concriacin
como modo de resofuer
conflictos de intereses que ataen at

Oreco Jminlrt"trq n i"-i"".'i"r."oo


de vatores,
bolsa de productos' cinmatogficos,
J""rin" y fulacin de enas de comundades
pesinas, aspectos raborares, Je
cam"n
contatacin-Jor,
p*"s1"*r1"., pi"olr"ca hmiriar, y
regulacin econmica (incluyendo p.otecciriaf
de
consumidor,
propiedad
induskial, servicios pblico" " t
Ji"o]'*n""rnento, -r,it""""'i"sreal,
tele@municaciones, electricidad
y prestaciones de salud).
"nJp"rte

(299) Elreciente anteproyecto de-Ley


de Normas Generares.re procedimienbsAdminisbariros
preparado
por una comisin del Ministerio
de Juscia, la

cual me honre en htegi,


de tcnicas de conciliacin
roo"lrt"l]iro"." conduir procedimibnbs incorporacin
adminisbativos
(art' 186) y como la manera ordnaa
"oro e conctuJn en pocer["o"
los
r.Libs (arl 22g), con
lo cual alcanzara una generalizac0" q""."u
ordenamientos han logrado en la materia.
(300) B9USTAMANTE BEtAUNDE,Alberto,
Justbb aiematira,tnstifo de
Econom]a de ubre Mercado.

i.","

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


que se
se trata de aquellos supuestos de derecho social, previsional o en los
de
en
aptitud
encuentra
eierce una oeticin, en ti iuales el funcionario pblico se

concreto sin necesidad de expedir un acto formal estimasolicitud, procediendo directamente a efectuar en favor
(como pueden ser: la construccin
del administraOo ta prestaciOn materiai pretendida
antecedentes, la regulacin de un
de
certificado
un
de
de una calle, el otorgamiento
encontramos
d una copia de documento.registral),.con Io cual nos
todas las
documentar
de
formalista
"bbncin
pauta
administrativ
i,."-ni ; una atenuacin Je U
realizadas'
procesales
actuaciones

iliiliiJOii rt"ii"io

i*io o delestimatorio G l"

;;g;

Causates sobrevenidas al procedimiento iniciado


del procedimiento
cierlo es que otras circunstancias tambin ocasionan la extincin
la deslos
administrados'
de
o
extincin
administrativo, tates como ia transformacin
administrativa'
resolucin
alguna
recaiga
pretende
,ore
"n
"r
"l.rLt"
"li"
E too. estas circuntancias, sobreviene alguna causal
tegisratiia;.
de continuar el procedimiento iniciado.
la'mposibilidad
et"rrna

;i;;-r"f"*"i
u

Latransformacinoextincindeladministrado(enelcasodepersonasjurdicas)

que
natural ocasionan la conctusin de los procedimientos
yb
procedimiento de seleccin
el
es
como
personales,
persiguen intereses
t" tt" de un postulante nico o un procedimiento sancionador'
E ""r=.r cuando "riri"t"tnt*
la conclusin de procediTambin la modificacin Oef tegitn legal puede acarrear
poiejemplol involucra liberar el ejercicio de una actividad
mientos pendientes
"uunJo,
que
era de evaluacin previa o sujeta a licencia'

;;;;l;i;;r";;

"ntes
Ellosconflguransupuestoseventualesyexternosalosactosprocedimentalesque
su procedencia deben ser materia
le ocasionan en via Oelefio su terminacin. Para
explique la existencia de alguna
e una resolucin admintt"tiu" qr" sustentadamente

causal sobreviniente y sus efectos sobre el procedimiento'


el desisLos comentarios acerca de la resolucin, los silencios administrativos,
de
los
artculos
uno
a
cada
timiento, y, la declaran e aoanono, los reservamos
siguientes.

aRrculo taz.- coNreNIoo oe LA REsolucll

del acto
1g7.1 La resolucin que pone fin alprocedimiento clryPlir!los.requisitos presente
la
de
Primero
delTtulo
Primero
el
iaptulo
en
seaiados
administrativo
Ley.

ser
1g7.2 En los procedimientos iniciados a peticin del interesado, la resolucinpueda

que en ningn caso


congrunte con Ias feticiones formuadas Por_este' sn
potestad
de la administracin de
la
perjuicio
de
g
sin
,triurt stuacOh inicialy
procede'
si
procedimiento,
nuevo
un
oficio
injciar de

CONCORDANCI,AS INTERNAS

3
4
S.
Art. 6

Art.
Art.
rt.

Requisitos de validez de los actos administravos


Forma de los actos admiistrativos
Contenido de la resolucin administrativa,
Movacin del acto administrativo

Juan Carlos Morn Urbina

Art

104

Art. 106

Art.l40
Arl.217

n1'f

lnicio delprocedimiento de oficio


Derecho de peticin admnisava
:fectgs delvencimiento del ptazo
tiesolucin del recrrso adminisbativo
Rcsolucin del procedimiento sancionador

couENTARros

La resolucin como acto administrativo


El modo normal
concluy.e un procedmento administrativo
es la resolucn
administrativa, pues es_ra
-c-omoexpectati*
t"to
ro" Jr".ti".
que
los inician e instruyen. sno tuvien-e
Jxpectativa,
"utorio"des
er proced_
miento administrativo, por cuanto en
r se ncretia ra funcin administrativa.
"entido
A su vez, ra resojucn constituye por
excerencia er acto administrativo tpico,
en
su manifestacin de acto definitivo,
oi"tinguirro Je ros aJlii'in""cin,
url
instruccin, ordenamento,,notificacign y'ie
ejecJ"ion, qr" t"rtin
.-''|v'|v" .-Jroor""n
oe v,(
a ro rargo
del procedimiento administrativo e
"jrr"j" irre:

j"

ii".
""r"*ii"

Los requisitos de ras resoruciones son


ros.mismos de todo acto administrativo:
competencia, objeto, finaridad pbrica,
motivacin y

;r*"dili;o-ireuio.

La congruencia en el procedimiento
administrativo
Para er Derecho procesar en generar,
ra congruencia imprica gue ra
decisin
prenda todas ras pretensiones y
rno"m"nLs pJopuestos por ros interesados comduante
el procedimiento, de tar modolue
-i"t"s*mente
ir't!"orrcin se .irt" ,,,rc!
opinin
sobre ta pericin concrera y sooie ""

d;;d;;r";;;;;;";;;,ro

En er campo procesar administrativo,


ra apricacin de esta figura, presenta
matices propios, ya que er funcionario jooc
sus
no agota su cometido y obrigaciones
et antisis y pronunciami::g_:"Or:i
con
por et adminstiio (en ta sotic*ud,
pruebas, alegatos, etc.), sino que
""pr"""
al funcinar.

oi o- v sa tisra ccin dt i";-i ',"""3,I


l.o ""i'
r?lil3l,
aspectos
obren en er expediente, cuatquie"
sea. su origen. por ero, ra congruencia
et procedimienro adminstrativo
en
aqu sin,i"". n"'"t"
necesidad que
la resorucin decida imperativament"
hayan sido pranteadas en
el expediente, aportadas o no por
"r"n-t""."uestiones
1"" "t"r""loo:.
Er tar sentdo, er contenido mismo
del expediente y no los extrems pante"Jos
por
requisito de ra congruencia de 1""'r""oir"ioi los interesados es el lmite natural al
administrativas.

t!:

f$i"5iK?"#;:

"r;d;;fi"

En generar, ra promocin der piocedimiento


administrativo por un interesado
produce er efecto dermitador
no
d"r oint"niJo'iI ras.subsigui"r,t""
"iones procesa_
les, como sucede en er procesorJui. pr-ro,
la Administracin debe pronunciarse
no solo sobre ro pranteado en ta peticin
ini"i'rno
ta*oin-"ouie'Jtio"
pudieran haber suroido durante
que
ra tr"rii"i" oer expediente, provengan
""p""ros
der escrito
inicial, de modificacr:ones cuantitativa,
o
posteriores ar petitorio, o
informacin oficiar a que se tuviere
de ra
"r"rit"tu"s
en er expediente.
vnsten
"".".o
Lo que s afecta er derecho de defensa
der administrado y encubre una
cin del poder, sera permtir
desvia_
n n"ronri o"i, soor. aspettos
no pranteados
el expediente y consiguentemente,
"l
rou lo.ir"les no tran-m;"I;;; su parecer en
tos

ComentariosalaLeydelProcedimientoAdministrativoGeneral
que la instancia decisoria
interesados. Del mismo modo, contraviene al ordenamiento
aportadas
fundamentales
evidencias
o
pretensione.s
sobre
no se pronuncie
incoconstituyen
circunstancias
"igun"
(incoiru"ntia omisiva)' Ambas
y
sancin'
contestacin
de
"irio"eOmiento
""
proceimienlo' susceptibles

r'""in". del

Entalsentido,lacongruenciaenlasresolucionesadministrativasimporta:

.Quelaresolucindecidatodoslosplanteamientosdelosadministrados.El

q" f autoridad debe tener en cuenta todas las alegaciones


supuesto bsico
sea que se le desestime, segn co""
de los administraosl sla que se les acoja o
legalidad'
rresponda conforme a la

.Quetaresolucindecidaotrascuestionesderivadasde|procedimiento.La
resolucindebeatenderatodoslostemasquesurjandelexpedienteadministra.

de apreciarlos' Ello responde


tivo y que et administido haya tenido oportunidad
la
administracin en todos sus
actuar
que
debe
al deber de legalida obJetiva'con
actos.

.Queenningncasoseagravelasituacininicialdelinteresado(reformatioin
peius). En este

extf;;;,

llega
si-de la instruccin de un procedimiento, la autoridad

alaconviccinque-ta.peticinesinjustificadayquemsbiende.bedictarunacto
ia stuaci.n.del administrado, no puede hacerlo dentro
de gravarnen qu"
"gr* sino concluirlo este desestimando el pedido y disponer
Jt"r.,.no proceAimiento,
el inicio de un procedimiento de oficio'

en las notificaciones personales?


Puede haber actos adrninistrativos

Lareglageneralesquelasresolucionesadministrativasseinstrumentenbajola

de notififue tuego exista un documento administrativo


forma de tales por
que
autoridad
la
entidades
"""iiV
mu! comn en nuestras
cacin. No obstante
"o,-tJ.rft"
"i"on" mediante oficios, sin que el acto administrativo
administrativa

"orunquL
hayasidoformalmenteelaboradoeincorporadoalexpediente,oincluso,sinqueello
se entienda como indisPensable'

Paraalgunos,estamosfrenteadocumentosadministrativosquenosonactos
administrativos,yquecomotalnosonimpugnables,anulables,etc.Paraotros,enla
peligrosa de dejar

esta situacin
corriente a la cual no. lurno., no podemo admitir
de las decisiones que
naturaleza
la
librados en las manos de la propia dministracin
administrado. En tal sentido se impone
emite, y por ende tas pUitiadbs de accin del
prescinda de las formas propias
reconocerles conoicon Je acto administrativo, aunque
de las resoluciones.
nacin de Argentina, "En caso
como bien estableci la Procuradura del Tesoro de la
la administracin que hace
de
nota
la
de ausencia de un acto administrativo expreso,
de acto decisorio
la
condicin
rene
misma
la
de
saber al destinatario L i oecsOn
declaracin de
que
una
ya
es
aspectos
dos
estos
Rene
notificacin.
v r1" ,"t" e
particular
interesado
al
saber
hace
voluntad administrativ y potqr", adems, comunica,
dicha declaracn"(3ol).

(301) ctrd..

HALPERIN y Beltrn GAMBIER; en La notificacin en


65' 66-

p* D*id

nistrativo. PP.

e!

procedimiento admi-

Juan Carlos Morn Urbina


La prohibicin de reforma peyorativa
en ros procedimientos administrativos
La reformatio in peius, tambn conocida
como "reforma en peof, "reforma
perjuicio"
o simpremente.ra reforma

p"vorI"", consiste "en

en

l"situalon que se produce cuando la condicin jurdca oe


Lniecurrenle resulta empeorada a consecuelcia
excir.lsrvamente de su recurso''2). para
su configuracin es indispensabre ra
reforma
o modificacin de un acto por parte
oe autooa qr"
o"ligrn ,"curso en su
contra, y que esta reforma conduzca
a al,:n p"rriJo "ono*

,f

o;;;.

La existencia del eremento "perjuicio" para


er recunente imprica ,,ra acusacin
perjuicio ar recurrente, quien u"
de
"i
su situacin o staius fijado por ra reso_
fucin de ra primera instancia,
"ti"uJJa
"r ,"""5e'Go:), por ro que puede consistir
tanto
en una desmejora
"j"t"
que posea antei der recurso (Ej.
ros
"i]:::.19:"]nes.jurdicas
hechos que ra resotucin
impugnada admta
en su favor) como porejempro
elefecto econmico o morarq-ue con.o
1r1conoc.g
g"n"or ra decisin sL produce para su
destinatario (Ej. er monto e"onrico
L "i"io
,n"'t"r" J"

,*

"L*i!ij.
;il;t

La reforma peyorativa quedar configurada "


por iguar en ambos casos, sea que
la autoridad de segundo gooo in"r"*""i"
econmico der
acto de gEvamen en su contra que fue
"r "rinJti"o
imiugnado,
como
si
l"
mantiene
incluso rebaja- su efec{o
"rrio"ms graves-oo
JeroiJ'}esutta .put"no-n"cnos
".onri"o,
llesar a aplicarle un
""io-!ru",n"n uajo arsurnento oe prescrrpcin,

:W;,:

contemponeamente esta situacin ha


sido vedada por er ordenamento jurdico
para proteger la seguridad jurdca
de los administraoos qe mann"-.t"n
su disconformidad con er ejercicio de h utoridad p6ica
meiante un iecuo o "..oo impugnativo.
Por etto, ha quedado consagrada como prin"ipiourioic
r

non- i,r"r,o

in

peius.

La prohibicin de reforma en perjuicio


der impugnante es, as, una regra por
ra que
se restringe ra competencia resorutivl
de ra autorido qr"
,.""rrro para
impedirle reformar ra decisin impugnaaa
eI J""r"or" de ra"o*"L-JJrn
sifuacin ya reconocida ar
recunente. En estricto ra regra mnsituye
rn ,rpu""io
pro"o
por
sal'
el que la autoridadiup"rio.q" *n-iee
un""p"""ro"]i'Jong."n"i"
recurso judicial o administrativo
contra un acto soro puede resorver
oLsestirnanoo er recurso y, por ende,
confirmando
el acto o, mejorando la situacin "f
irnpun"nt".
Er fundamento der principio,
es rgico, esto es, siuna parte recurre
de una decisin
que te causa asrao es obamente
po;
en lo desfavorabre, oretendiendo qL" ;.;;"tino" qr
"-"rusivamenre
ampare su pretensin
impugnatoria
dndote ta razn, pero:-n ningn
"-l-"up.ror agrave
por
su
situacn.
otro rado, si
'*prgnante,
se permitiese ra indicada-reforma, s"rla
rseLn., ra vorunta r
pues

ioil;;

"";;;;;e
la decisin tue po'que *"Jit' qr;
ffi".il="liJ".
j?i";:r"""::n

era ra'ms

En su desanolro modemo, ra non reformatio


in peiusse ha convertido en una
garanta procesar comprendida
dent; der';;ilo pioJ""o q""
frente a ros

"" "prea

(302) RVAS CARRERAS' Vctor


Rafael; "La reformao n peius en
er derecfio administrativo., Editoriar
Tecnos, coteccin Jurispruoencia'p*l
iigr, p.,.
(303) RIVAS CARRERAS, Vfctor
Rafaet. Ob. cit., p. 9.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

actos que causan agravio a los recurrentes, como lo ha manifestado nuestro Tribunal

Constitucional,

"(...) la interdiccin de la reformatio in peius o 'reforma peyorava de la-pena' es


una garanta del debido proceso implcita en nuestro texto constitucional, la cual se
relaciona con los derechos de defensa y de interponer recursos impugnatorios. De
acuerdo con dicha garanta, el rgano (...) que conoce de un proceso en segunda
instancia no puede empeorar la situacin del recunente en caso de que solo este
hubiese recunido la resolucin emitida en primera instancia"(s).
En este sentido, la prohibicin de reforma peyorativa tiene como efectos:

i.

Constituir un lmite a la actividad del superio en el sentido de que le est vedado


agravar et acto recunido que afecta al administrado;

ii.

Evitar que este ltimo sea sorprendido con una decisin mas perjudicial a la que impugn,

iii.

permitir el libre ejercicio del derecho de recurrir, ya que restringira la posibilidad


de concluir si el sistema permitiera que el administrado quede en peor condicin
luego del recurso administrativo.

respecto de cuyos argumentos y mandato no ha podido conovertiq y,

Asimismo, como se puede apreciar, la aplicacin de esta regla presupone la existencia de dos elementos:

a.

Un acto que cause agravio (no solo sanciones como era su origen, sino cualquier
acto susceptible de afectar en sus derechos o intereses al alguien que aparece

como recurrente).

b.

La interposicin de cualquier recurso administrativo (apelacin o reconsideracin)

por quien se considera afectado por la decisin. Ntese que por tratarse de un
recurso administrativo se abre un procedimiento recursal o procedimiento de segundo grado a instancia del administrado por lo cual le resulta aplicable el articulo
1al.Z e la Ley No 274M, no obstante que la primera instancia fue un procedimiento iniciado de oficio por la propia administracin. Como se puede apreciar,
el presupuesto del artculo 187 .2 de la LPAG es cualquier procedimiento iniciado
a instancia de parte, por lo que, en principio, solo se excluye de esta norma a los
procedimientos de oficio. No obstante, en los procedimientos de oficio, cuando la
autoridad ya constituy su decisin en primera instancia, la regla resulta aplicable
a los procedimientos recursales iniciados. As, la regla del artculo 187.2. resulta
aplicable en aquellos casos de decisiones tarifarias en las que se ha interpuesto
recurso de reconsideracin por el afectado.

En este caso, la autoridad administrava pod desestimar el recurso (ratificando la


recunida) o modificar la decisin a favor del recurrente, pero lo que estar legalmente
impedida de hacer ser modificar unilateralmente el acto recunido en aquello que no
haya sido impugnado por el administrado -y que, por ende, haya quedado consentido-.
Lo expuesto, en nada difiera a la aplicacin del principio al procedimiento sancionador,
en el que la primera instancia es una fase de oficio y procedimiento de grado, es prG'
movido por el administrado perjudicado.

(304) STc Exp. No 0553-2005-HC/TC, f' j. 3' 357+200s-PHC/Tc)-

iuan Carlos Morn Urbina


En doctrina se propone agregar un tercer elemento para
.
la aplicabilidad de la
regla consistente en que soro exisia un recurrente,
esto es, que no medie recurso de
la contraparte en los procedimientos trilaterales.
No obstanie, este uNmo requisito no
se ouiere afirmar que si existe recurso de le contraparte
desaparezca la prohibicin
de la refoima peyorativa, y como tar, ia administracin pudiera
,iioru"i
perjuicio de
alguno de los recurrentes en funcin de cualquier elemento
"n considere a
aoicinique
bien, sino.que en estos casos, er principio adquiere
un r"niiJo ."ii"r.
La prohibicin de ra refgrm{i9 rnperr.rc tiene rugar en
toda su extensin si ra otra parte
no impugn la resolucin..si.hubiere impugnacin
oe la contrp"rt", o,. efecto de los
mismos principios antes aludidos, la autoriJad s podra
Jn-Jer oe tas pretensiones y argumentos propuestos por ra otra parte
"ntrar
po, er primer
iar igu;rqdprolta
recurrente). Lo que en ningn caso podra hacer la aJmniitracin
seiJ moocar algn
aspecto que ninguna de ras partes ro incruyo en sus respecvas
impugnaciones.

Ntese que en virtud de ra congruencia, ra autoridad queda


facurtada para ver ros
aspectos propuestos porambos administrados en sus recuos
y mnforme a ros heclos
o argumentos de derecho.o de hecho que e[os.mismo" p.png"n,
e mooo que en
caso de estimar la pretensin deducida por una de ellas
i uo;ia sido desestimada
lqle
en la primerainstancia), provocar obviamente, una reforml
p"yor"tiu" p"ra ra contraria,

peroellaserconsecuencia,precisamente,delprincipioorcontruLncia.

Es claro que cuando ambas contrapartes interpongan


recursos adminiskativos, ra
autoridad queda derimtada en su capacidad resoruiiva
ras p;;ten;io;"" pranteadas
fior
por las primeras en ra medida que cumpfan
con ras exigencias conmpaoas en el
artculo 11 3 de ra LpAG y que se decrare iundada ra preteisin
de ra contraparte. soro
declaando fundada ra pretensin debidamente motivada
de una de ras partes, es que
por efecto inverso se podr afectar legtimamente
la situacin Ae la otia recurrente-

t=

MODELO DE DOCUMENTO ADMINISTRATMO

Vase en elAnexo No ll, Modelo de resolucin tipo (Modelo


No 16)

anrculo ree.- eFEcros DEL slt-ENcro ADMTNTsTRATMo

188'1

procedimientos

Los
adminislrativos suietos a silencio administrativo positivo
quedarn automticamente aprobados
Ln bs trmnos .n qu. "ron solicitados si transcunido er prazo edtabrecoo o mixmo,;i';;1il;ionar
er prazo
mximo searado en ei numerar 24.f der artcu
i
i;
Ley, ra enridad
no hubiere notificado erpronunciamiento respectiyo.
La dech;in jurada a ra
que se refiere et artcuto 3 de ta Ley det
sitencio A;rr;:l-ey u" 29060 no
resulta necesaria para ejercer el derecho resultante
d s;il;dministrativo
positivo ante la misma entidadf3osr.

,!J#

(305) Numeral modificado por er Decreto Legisrativo


No 1029, pubricado

d z4tffnffn-.

Comentarios a Ia Ley del Procedimiento Administrativo General

1gg.2
j

gg.3

1gg.4

1gg.S

1gg.6

El silencio administrativot3sl tiene para todos los efectos el carcter de resolucin

que pone fin al procedimiento, sin perjuicio de la potestad de nulidad de oficio


prevista en elartculo 202dela presente Ley.
'El
silencio administrativo negativo tiene por efecto habilitar al administrado la in'
terposicin de los recursos dministrativos y acciones judiciales pertinentes.
Aun cuando opere el silencio administrativo negativo, la administracin mantiene
la obligacin de resolver, bajo responsabilidad, hasta qrrc se le notifique que
jurisdiccional o el
el asuto ha sido sometido aconocimiento de una autoridad
respectivos.
administrativos
los
recursos
administrado haya hecho uso de
plazos
ni trminos
de
cmputo
el
inicia
El silencio administrativo negativo no
para su imPugnacin.
Ln los procedimientos sancionadores, los recursos administrativos destinados
iimpubnar la imposicin de una sancin estarn sujetos al silencio administra'
ivo hJativo. Cu'ando el administrado haya optado por la aplicacin del silencio
adminitrativo negativo, ser de aplicacin el silencio administrativo positivo en
las siouientes instancias resolutivas"(304.

CONCORDANCIAS E(TEFNAS
D.S. No

013-2008-JUS

D.S. No

079-2007-pCM

D.S. No

0g6-2007-pCM

R.M. No

048-2008-pCM

Art.10.3
Art.30
Art.33
Art.34
Art. 37,4

Art.92
Art.140.3
Art. 182.4
Art.186.1

M.2'15
Art.218

TUO Ley del Proceso Contencioso administrativo;Art. 4 numeral 2


(silencio administrativo como actuacin impugnablel 19 numeral3
4 lolazos oara demandar en caso de silencio adminishavo),
Line'mients para elaboracin y aprobacin de lUPf y estable'

cen disposicidnes para el cumplimiento de la Ley del Silencio


Administrativo
Regulan la fiscalizacin posterior aleaioria de los procedimientos
administrativos por parte del Estado
Aprueban Direciiva N" 001-2008-PCM'Lineamientos para la imple-

Nulidad de los actos expresos, de aprobacin automtica o silencio


oositivo
balifi cacin de procedimientos administrativos
Procedimiento de evaluacin previa con silencio posivo
Procedimiento de evaluacin previa con silencio negavo
Deber de sealar en los procedimientos de evaluacin previa el
silencio administravo aplicable
Trmite de abstencin
Obliqacin de cumplir un acto fuera del plazo legal establecido
tmpdsiUiliOaO Oe la udiencia pblica. Silencio admiirisfaiivo negavo
Actos que ponen fin al procedimiento administrativo
Silencio administravo en materia de recursos
Agotamiento de la va administrativa

.i|.""i" d"be entenderse como posivo, segn las actas de la Comisin elaboradora del
Anteproyecto, pues carece de sendo referido al silencio negativo'
(307) Numeral incorporado por el Decreto Legislativo No 1029, publicado el2410612008-

(30d, E"t"

Juan Carlos Morn Urbina

ScouENTARros
Teora general del silencio administrativo
Ps:'a no afectar.el derecho de peticin el procedimiento
administrativo sigue un
cauce conocido que tiene la previsin de alcanzar
una conclusin cieta y pronta. por
ello, ante la obrigacin impuesta ar ciudadano
ae presentai .*rqi", recramacin o
petcin ireviamente ante la ndministracn,
su corelato lgico es imponer al funcionario la obligacin ineludible de pronunciars
sobre ta cuestin ptantaoa dentro de un
plazo cierto. Ese deber de prorunciamento,
cualquiera
!"nioo de su decisin,
resulta impostergable para el Estado. tto pulae
""" ,"
"r pJ"igi" de silencio
ni
prerrogativa
una
de inaccin.
"trirl"i"
Pero en la practica.resulta comn apreciar
circunstancias en las cuales ante la
.incomodidad
de ras peticiones,

por interses fiscaristas o ,ou-r"""ri"


de rabores, ra
burocracia niuestra una a.ctitud d'e no pronun"i"",
""t"#;;';"cedimiento
en
statu quo sin fecha cierta de tmino. Piecisamente,
anticipndose a las posibilidades de
alguna voluntaria o involunaria actividad silente de
la Administracin, las legislaciones
incluyen junto al plazo mximo de resolucin
una expresin tcita de voluntad estatal
subsidiaria a ra emsin de resorucin denominada
sirencio

"i.'.t

"tuo.
Nuestra legislacin se apeg tradicionalmente
al silenco adminislrativo negativo' establecindolo en eltexto original de las Normas
cenertes l procedmientos
Administrativos. Lueqo, con ra refrma introducida po,
pio"".Jie simprificacin
administrativa se atra-ves un"
o" incisin ,Lor""rr"'rn"t ,t n"u", acogido
inicalmente-para todos los procedi'mientos-ia
"t"p"
tesis oe silenci acministrativo positivo,
para al poco tiempo rectificar retornando
a la regla general oel srenlio administrativo
negativo' Actualmente, est desanollndose
con bastante auge la extensin del silencio
administrativo positivo a diversos procedimientos.

Naturaleza jurdica del silencio administrativo


El silencio administrativo se convierte as
en la sustitucin de la expresin concreta
del rgano administrativo por ra manifestacin
abstracta prevenida por ra Ley, estable_
ciendo que una vez transcurrido un dterminaoo.ptazos-e
regar una
manifestacin de voluntad estatalcon efectos jurdims
en oetrminlt sentio (estimatorio.o desestimatorio). Por ello, et slencio aministrativo
.n .u" o" ,anifestaciones
constituye una tcnica dministrava dispuesta por
el legislador para dar tratamiento
subsidiario a la inactividad formalde laAdministracin
oeiesolverlna peucion. Ntese
que elsilencio administrativo es soro
un tratamieni;I";;'J,i" o"

;;;il;""in

de inaccin administrativa, sin.poder

ras formas

*rfr*,",

en s-u intritit o"'rupuotos tares


como: inactividad de dar un regramento de
una rey, inactivida Je proG. o
un
contrato, inactividad materiat en ra realizacin
de una pr".n
"u"cribir
y
especfica
derivada der cumprimiep
deber jurdico, *"tiuoJ""

n,"

9g.ul
regares
(Ej. entregar un DNr), inacvidad
en eecuti'resoluciones judiciales,
"r,i-pio"oeres
inacvidad en
cumplir deberes creados por actos administrativos
(Ej. pagar una pensin), inactividad
en cumplir dberes convnconar"" (Ej;tr"a,

"ieraht

*n[,."i"i"1.

"
ciertamente, la trascendencia de la teora
del silencio administravo radica en
emanar determinado valor y

significado de la reserva producida, a avs


de la ficcin
asumida por ra norma legar, esto es, si ros
uiioicos a"nin *t"nidos nega_
vamente (desesmar ra peticin, redamo "e"to"
o ,e"urso)

o po"iti*r"nt" (aprobar er

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

petitorio en los trminos en que se han formulado). Es el contenido de la ficcin legal


jurdico el que otorga significado a la
-negativa o positiva- formulada por el sistema
actividad silente, imponiendo al mismo tiempo las condiciones y procedimientos para
su concrecin.
A todos los efectos la consecuencia derivada del silencio resulta por imperativo
legal, sin permilirse desvirtuarla va interpretacin teleolgica de la voluntad del instructor silente; tal fuera'el caso si del anlisis del comportamiento del funcionario, de
sus antecedentes o proyectos se infiriera que su propsito no coincide con el impuesto
por la ley ante el silencio administrativo.
Como expresa bien GARRIDO FALLAF0S)'en sus comienzos, la doctrina del silencio

administrativo se limita a ser -y parece que aqu estn sus verdaderos lmites- una
puerta abierta para que el particular plantease ante la jurisdiccin contencioso-administrativa la cuestin que laAdministracin no haba querido resolverle favorablemente;
naturalmente, esto postulaba una interpretacin negativa o desestimatoria del silencio
administrativo. Hoy, en cambio, se ha querido utilizar tambin el silencio administrativo
como un arma para combatir la pasividad o negligencia administrativa, suponindole
entonces una interpretacin positiva que, no obstante, sigue siendo excepcional".
Constituyen presupuestos comunes para la existencia del silencio adminisirativo
en cualquiera de sus dos manifestaciones:

a.

Formulacin expresa en disposicin legal Porque no puede derivarse ninguna manifestacin de voluntad estatal mediante interpretaciones o prcticas
administrativas.

b.

Tiene cabida solo en procedimientos seguidos por los administrados (procedimiento de parte); resulta inadmisible que pudiera considerarse la figura del silencio administrativo para resolver, por ejemplo, la fase constitutiva de licitaciones
pblicas, procedimientos investigatorios, de fiscalizacin tributaria, etc. Ello no
es bice para que pueda legislativamente aplicarse el silencio administrativo en
caso de aprobaciones entre autoridades administrativas al interior de la gestin
pblica. Si bien aqu no encontramos argumentos de proteccin al derecho de
peticin y el deseo de aminorar la indefensin ciudadana frente al Estado que
sustentan su aplicacin en los procedimientos extemos, encontramos en su
subsidio otras, tales como: imprimir celeridad a la toma de decisiones pblicas
de importancia, preservar a la gerencia administrativa dinmica de las dilaciones
propiciadas por las autorizaciones o por controles previos al interior de la propia
Administracin.

c.

El contenido del pedido debe ser fsica y jurdicamente posible (no puede darse el
silencio administravo en peticiones de tipo graciable, como son los procedimientos
para obtencin de pensiones de gracia, para obtencin de indultos o para solicitar
la promulgacin de normas legales, que po su naturaleza deben concluir con una
expresin de voluntad concreta del Estado).

d.

Transcurso del plazo previsto sin que la Administracin notifique la decisin respecva (inaccin de la Administracin). Es connatural para la consumacin del

(308) GARRIDO FALLA" Femando. Ob. cit., Volumen I, p. 692.

luan Carlos Morn Urbina


silencio administrativo que deba vencer el trmino establecido legalmente
para
que laAdmnistracin resuelva y notifique el acto
administravo expreso a que est
obligado. Nos referimos al plazo de treinta das hbiles continuos
con que cuenta
!a Administracin para calificar el expediente, prcyecter
la decisn y notificarseia ai
atjrninisiracjo. Esiamos frente a un dato objetivo, para cuya constitucin
no existe
necesidad de adentrarse en idenficar si la voluntad aminstrativa
en el caso
concreto estaba proyectada y no resuelta, estaba expedida y no notificada
dentro
del plazo, o si la omisin se debe a culpabilidad oei instruor o a cualquier
otra
razn intraadministrativa, como la ausencia de algn funconario o la
no iomposicin del rgano colegiado. Parece obvio incluir de-ntro de este plazo
a la accin de
notifcar la decisin al administrado, porque siendo la fase exierna de la
decisin
resulta indispensable que se produzca para que sea conocible para
el administrado
aquello que ha decidido la autoridad sobre su pedido. En est sentido,
el trmino
legal para notificar est incli.ido dentro del plazo ordinario del procedimiento
al
ser su fase terminal y no una fase sucesiva. Lamentablemente esta regla ha
sido
afectada por la nueva redaccin del artculo 1gg.1, cuyo t"*to no" indic que para
la operatividad del silencio positivo, debe haber transturrido el plazo
mximo del
procedimiento (treinta das habilites) ms el plazo de cinco das'nt""
que como
mximo tiene la entidad para notificar ese acto al administrado. La apficacin
de
esta regla implica que el ciudadano debe esperar treinta y cinco das biles para
poder entender si existe o no silencio administrativo positiuo
en su favor. Ntese
que no se ha dado a la autoridad ese plazo para resolver, sino que
manteniendo
el plazo de treinta das, tiene cinco das adicionales para notificar la decisin.
De
ah que el silencio opera si la autoridad resuelve el pedido entre el
da treintiuno y
trentaicinco, aunque la notifique dentro de ese lapso.
Con esta modificatoria se ha incorporado una diferencia irrazonablemente
en el
plazo mximo para la aparicin del silencio administrativo,
segn sea positivo
negativo.

e.

Cumplimiento de requisitos establecidos en el Texto nico de procedimientos


Administrativos.

Por el desanollo doctrinario seguido difcilmente puede contnuarse


afirmando que
ambos silencios pertenecen a la misma naturaleza jrdica.

. . El silencio positivo posee la naturaleza juridica de ser una tcnica de conclusin


del procedimiento por la cual conesponde eniender automticamente
sustituida la mora
administrativa por la ficcin legal contenida en la ley de haber sido
aprooaoo el petitorio,
surgiendo asun acto administrativo ficticio para todos sus efectos.
l fundamento legai
del silencio administrativo positivo no pued'e ser otro que facilitar
el ejercicio y desenvolvimiento de derechos sustantivos, restringidos transitoriamn
r la necesidad
pblica-de verificar previamente elcumplimientl de
determinadas
previstas
normativamente para su. ejercicio (condiciones personales, objetivas
"on"ion""
o financieras) que
demuestren su compatibilidad con el inters p',iotico. A la'vez, nt"
esta tcnica
se busca incentivar a la autoridad a cargo del expediente para emitir
una decisin a
tiempo, so pena de entender que ya no ro pod hacer por vencimient
der prazo y una
responsabilidad por dicho incumplimiento.

Por el contrario' el silencio administravo ne-gavo constituye


una ficcin legal
que una vez ocunida faculta al administrado beneficiado
a acudir con su petitorio jh

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

instancia siguiente o a la va judicial, segn el caso. En ese sentido, esta modalidad del
silencio se ilantiene fiel a sus orgenes de ser una forma de compensar la obligacin
que proteger
de obtener el agotamiento de la va previa en sede administrativa, a la vez
justicia.
sus derechos la tutela judicial efectiva y de acceso oportuno a la

Los efectos del silencio administrativo


Como hemos manifestado, los efectos del silencio administrativo son distinios
segn se trate del negativo o positivo. Ello incluso deriva de la forma en que ambos
se producen.
En el modelo nacional, el silencio administrativo negativc deriva en dotar al ciudadano de una facultad procesal de obviar a la autoridad a cargo de la resolucin de
su expediente y desplazar el caso a la siguiente. Afirmamos que es una facultad y
no una obligacin porque, como se ver luego, puede tambin optar por esperar una
resolucin iarda o extempornea de la autoridad, si as le resultara ms conveniente
a sus intereses. Por ello es que cuando vence el plazo para resolver' y en tanto el
plazo
administrado no se acoja al silencio, no se pueden entender iniciados ningn
de impugnacin.

por el contrario, el silencio administrativo positivo tiene una cperatividad, de modo


que vencido el plazo legal para la resoiucin, se entiende que ha sido emiiicjo un acto

pedido
ficticio, la autoridad quea impedida de emitir cualquier resolucin tarda sobre el
del
acio
o
cuestionamienio
para
impugnacin
plazos
la
los
y por tanto quedan iniciados
ficticio (ej. para decretar su nulidad de oficio).

El silencio administrativo positivo y sus efectos


El numeral 188.1 hace mencin a los principales efectos del silencio positivo, cuando

expresa que en caso venza el plazo para resolver los procedimientos sujetos a dicho
silncio "quedan automtlcamente aprcbados en los irminos que fueron solicitados',
y en el numeral siguiente a que el silencio "tiene para toCos los efectos el carcter de
resolucin que pone fin al procedimiento, sin perjuicio de la potestad de nulidad de
oficio prevista en el artculo 202 de la Ley".
El administrado tiene una vinculacin direcia e inmediata con el silencio producido,
de modo que queda sujeto automticamente a la aprobacin o estimacin de lo pedido,
en sus propios trminos, por imperio de la ley, como si hubiera resolucin favorable al
pedido'o curso sin requerirse que comunique su acogimiento a ninguna autoridad
b necesite alguna declaracin o certificacin de la autoridad. La estimacin favorable
al pedido que el silencio comporta le habilita para ejercer autnomamente el derecho
o la libertad que estaba sujeta a la autorizacin previa, sin poder ser sancionado por
su mero ejercicio. Si se trata del ejercicio de derechos y libertades que se ejercen por
el propio individuo de manera aislada (Ej. una construccin menor en su domicilio, o
modifrcar la ubicacin de una oficina para una empresa sujeta a licencia administrativa o licencias vinculadas a la libertad y seguridades personales, derecho al honor,
inviolabilidad del domicilio, libertad de circulacin, etc.) no habria mayor problema en
la ejecucin directa de aquello solicitado y autorizado por silencio administrativo' Se
agotara con el ejercicio privado o aislado de la actividad-

iuan Carlos Morn Urbina


Pero si er sirencio.p_ositivo.autoriza
ejercer derechos y ribertades por ras que
administrados se vincuran con tercero'.-"
ros
r'";;;"" otras personas o

!i,:"iiil[lj,

:T:T:*,3'. "'t".

"

"" ;;;;
i' Jo'" ""r""n
e,t" ,
"i
ni

"

erios p rob em a s
I

Desde la perspectiva de laAdministracin


el silencio administrativo postivo produce
la incompetencia der rgano
-"st e." .iJ,i'ento a cargo oe instruccion der
caso_ por
razn

del tiempo para foder decidr sob;e


;iasunto. De este modo, vencido.er trmino
final para resolver el expediente,
competencia para dictar una
d;;.;;
extempornea sobre esta,m"t"",
.LnJ pienoera decrarar que ha operado resorucin
er sirencio
posivo' Peor, si lo que desea
J"n;;;l; sotictud.

a una resolucin afectada por un


"r vicio irave.
De este modo, la entidad no puede

si to hicera, estaramos frente

desconoceq contradecr o alterar


jurdica consoridada por ra
aut.rrt";i;;;probacn n"ti"i. su iacurtala stuacin
naturar a
partir de ese momento

se solo in"i"""iJn"r o viglar


autorizada (Ej' eltuncionamiento de j.ti""J*reiciatoque el ejercicio de la activdad
ra activiaJ-constructiva, etc.)
sea ejecutada conforme a ra normativa
aproo"" para er efec*0, pudiendo adoptar
ras
medidas correctivas apricabres
J n"ontrara incumprimiento.
"r """o

una de las crticas originales al silencio


administrativo positivo fue su peligrosidad
para el nters pblico y_ al principio
o" ig"lio"o,.puesto que servira para
obviar los
controles administrativos y permiiira
la cosagra.cin de fraudes por
el solo transcurso
del tiempo. Frente a ero,- r"rpu"
n lncar.ambas posiones, proscribiendo
la posibiridad que exista er sirencio poritio
"
bgem,,i o" " oros tminos,
cuidar que el interesado a travs "1
rl"""io
positivo no pudera obtener
nada distinio a lo que pudiera trauer
outenoJ""o.inru",iuo
por
As, el acto ficticio derivedo oer sirencio'loJuo ta decisin expresa de la autoridad.
ar iguar que er acto expreso debe
ser
a rev, por ro que ese peritorio debe
ser rrmaf v .uJ"],l"rente sujeto
a

lorr"

;:[:f,::

En este sentido, oarasurgir el


silencio administrativo positivo, su
beneficiario debe
habercumprido con ts exigecia.
d"i;;;;;xpedienre
as
demostrarro
documentar_
mente. Nadie puede obtenr meoianie
iJirn"i,
no cumpre
",.-j'o
las exigencias regares o si no present
"qr"ir"-qr"
."utodad
"u"rvridos que
ros o"rm"nto"
as ros comprueben.
dgr""iJ "nt
d.er principio de regaridad, ra pasividad de la Administracin,.no puede
"pii*"iona lo antijurdico,
dar cobertuas"ear inconductas
det administrado o adiudicar'0"r""r,o"
Jlt-r*ini"no" #;";;;]ti'srencio es una
solucin frente a ra irrcia
un beneficio frente a ra regaridad
vgente. Por eso es que er numerar
",nnitiu",'oIr"
rag.e-coluve.""indicando que er
efecto der sirencio
de ra p"t""LJo"
de;"i,;,ra en erarrcuro
"iridad

t.j r3

!3;'::H:i:;;:i#:"'o

En este sentido, oara privar de sus


efectos al silencio positivo, la Administracin
debe seguir er procedimiento a"
nr""r"J?i"p"sterior,
iivatoez y ruego
recin privarre de efectos. como
ui"" n""ii"riguez Arana
""t",
Muoz, .(...) ra tensin
entre un exacerbado
r"g"rid"J ; r; m_oderado principio de
"T:ill,o"
seguridad jur_
dica debe resorverse L
favor.de
,irt,nq il*r" cuando er principio
de regaridad
sigue operando y despregando ".t
sus
t us de ra revisin de odcio
de ros actos
"r""to"

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

administrativos"(:os). p ello debe tenerse en cuenta que las situaciones calificadas


para justificar la anulacin del silencio positivo son tres(310):

i.

Cuando el administrado adquiere derechos o facultades contrarias al ordenamiento


jurdico, esto es, cuando solicita algo prohibido absolutamente por la norrnativa o
en la dimensin que se solicita (silencio administrativo contra legem)

i.

Cuando el administrado no cumpla en la realidad o si no lo hubiere podido acreditar


en el expediente, ccn los requisitos, documentacin o trmites esenciales previos
para su adquisicin.

iii.

Cuando el administrado independientemente de contar o no con las condiciones


legales para el ejercicio de la actividad, hubiese presentado al procedimiento informacicnes, documentos o declaraciones falsas o inexactasSi bien la mayora de las causales de nulidad previstas para los actos administrativos expresos no son aplicables por su naturaleza al caso del silencio positivo (as
sucede con los defectos u omisin de los requisitos de contenido, la motivacin, la
finalidad, la falta de procedimiento o de competencia en el actor) otro tambin resulta
concurrente, como el caso de haberse producido el silencio como consecuencia de
una infraccin penal.
El silencio adrninistrativo negativo y sus efectos

Los numerales 188.3, 188.4 y 188.5 estn dedicados a explicitar los principales efecios del silencio administrativo respecto al administrado y a la autoridad
administrativa.
En principio, acontecido el silencio administrativo negativo no se acoge la ficcin
legal que hay un acto administrativo en algn sentido, sino solo se entiende que se ha
faufiado al peticionario a acogerse a l y trasladar la competencia para resolverlo a otra
instancia posterior. Para acogerse al silencio, el administrado simplemenle interpone
el recurso administrativo o la demanda contencioso-administrativa conespondienle sin
necesidad de requerrsele enviar a la autoridad instructora algn aviso previo de acogimiento. Por ello es que la autoridad administrativa puede emitir decisin hasta que no
sea notificada de la demanda judicial, o se haya interpuesto el recurso administrativo
conespondiente. Si la emitiese luego de notificada la demanda, el pronunciamiento
carecer de eficacia. Pero si el acto expreso se produjese antes de la notificacin de
la demanda, el demandante podr solicitar -segn sea el contenido favorable o no a
su pedido- o bien la conclusin del proceso o incorporarla como objeto del proceso.
El vencimiento del plazo de duracin del procedimiento administrativo genera para el

administrado el derecho de aplicar el silencio administrativo, facultad que como tal bien
puede no ser ejercida, pero en ningn caso inhabilita a la Administracin para emitir su
pronunciamiento expreso, considerando de un lado que subsiste el deber de resolver la
causa sometida a su conocimiento, y del otro, al ser simple el plazo de resolucin, no

(309) RoDRGUEZ ARANA MUOZ, Jaime. El silencio administrativo y los actos tcitos o presuntos,
lV Jomadas lnternaconales de Derecho Administratvo. Allan Randolph Brewer-Caras. FUNEDA,
Caracas, 1998, p. 194.

(3'10) Vase los artculos 10.4y 188.2 de la LPAG.

Juan Carlos Morn Urbina

acarrea caducidad de su faculiad decisoria. De esta manera, el administrado puede optar


entre acogerse al silencio administrativo o esperar una decisin tarda o extempornea
de la Administracin. Permitir una decisin tarda signifca prever la posibilidad que,
en forma excepcional, la Adrninisiracin se retrase en el cumpllmiento de su debei de
resolver las pretensiones deducidas por los administrados, entendiendo que tal demora
puede no perjudicar al particular o resultarle menos gravosa que optar por el silencio.

Cuando el administrado permite a la Administracin expedir una decisin tarda

surge el problema eminentemente prctico en determinar el momento a partir del cual se


inicia el cmputo de los plazos para el cumplimiento de los actos procesales sucesivos
(Ej. para interponer el recurso si se desiste de la espera, declarai el abandono del procedimiento o presentar un amparo). Definir unnimemente esta materia es sumamente
dificultoso, leniendo en cuenta que siendo el silencio administrativo un no-acto resulta
imposible identificar cundo se ha producido tal manifestacin.

GONZLEZ PREZ, expone con claridad que siendo el silencio una presuncin
en favor del administrado "(...) cuando opte por esperar a que la Administracin cumpla

con una de sus ms elementales oblgaciones, ha de admitirse su recurso contra la


denegacin presunta en cualquier momento. cuando se canse de esperar, cuando

agotada su paciencia vea que no se llega a resolver expresamente su peticin o recurso,


ha de admitirse el recurso que proceda contra la denegacin presunta. y no se diga
que ello supone consagrar indefinidamente la inseguridad jurdica, dejar la seguridd
al arbitrio del interesado. Pues lo cierto es que la Administracin pude acabar con
aquella situacin por un p_rocedimiento simple y sencillo: resolviendo expresamente y
notificando la resolucin"G11).
Obviamente si la Administracin cumple con expedir la resolucin dentro del plazo
de espera concedido por el administrado, el plazo para la interposicin de cua(uier
recurso contra esta decisin se computa desde su notificacin.
Aconseja la prctica seguir la opcin de esperar la decisin expresa solo cuando
patezca probable !a obtencin de una decisin estimatoria sobre lo pedido, pues de
otro modo se juzga ms conveniente acogerse al silencio adminstrativo.

como bien expresa Guaita{312} "(...) creo que el recurrente avisado debe prescindir
de esta nueva -facilidad- y recurrir tan pronto se haya producido el silencio, pues de
esperar hasta la resolucin expresa puede esperar (...) hasta desesperar
1.... si producido el silencio, el interesado deja escapar esa primera oportunidad y deja transcunir
el plazo oportuno para recurrir, no sabe realmente cundo tendr (y, n ralidad, ni si
la tendr) la segunda oportunidad de recurrir lo que la ley le brind. s, es cierto que
pese a su silencio, la Administracin sigue teniendo el deber de resolver, pero cundo
lo cumplir? y lo cumptir? (...)".
Aun cuando las caractersticas delineadas para el silencio estn referidas al Derecho

Administrativo procesal general, como regla general, tambin resulta aplicable a los procedimientos especiales, salvo aquellos en los cuales sea consustancil a su naturaleza

(311) GONZALEZ PEREZ, Jess. Ob. cit., p. S14.


(312) GUAITA' Aurelo. La Revisi n de ta Ley de Prccedimientos Administrativos. pubticacin
del Cenbo
de Formacin y Perfeccionamiento de Funcionarios. Madrid, 1964.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

que concluyan con una expresin concreta de voluntad (constitutiva de derechos o de


condena). As sucede, por ejemplo, el procedimiento licitario, el proceso administrativo
disciplinario o un procedimiento fibutario que impulsados por la Administracin necesitan
concluir con una declaracin concreta de la voluntad del Estado acerca del cocontratante seleccionado entre varios, la responsabilidad o inesponsabilidad disciplinarla o
administrativa del procesado, o la certidumbre o inexactitud de una acoacin tributaria,
respectivamente. En tales casos, no cabra acogerse a la figura de la pretericin administrativa para pretender concluir abruptamente el procedimiento iniciado.
El numeral 188.5 de este artculo esta dedicado a resolver la situacin planteada por
la ocurrencia del silencio administrativo negativo en funcin del computo de los plazos
para la interposicin de recursos administraiivos y judiciales subsecuentes. La posicin del
legslador es que el administrado no se perjudique con el inicio de plazos por producirse
el silencio administrativo, por lo que el acceso a la siguiente instancia (si se produce el
silencio en la primera instancia) o a la sede judicial (en el caso del amparo) queda abierto
indefinidamente en tianio la Administracin no dicte la resolucin expresa.
La posicin que este artculo nos presenta ha sido constitucionalizada por el Tribunal Constitucional nacional cuando ha afirmado en su STC Exp. No 1003-98-AA/TC,
(JORGE MIGUELALARCN MENENDEZ), en la que se concluye que'(-..) eladministrado, transcurrido el plazo para que la Administracin resuelva el recurso impugnativo
interpuesto, tiene la potestad de acogerse al silencio administrativo -y as acudir a la
va jurisdiccional- o de esperar el pronunciamiento expreso de laAdministracin". Para
llegar a este entendimiento, la jurisdiccin consiitucional recurri a un anlisis literal de
las normas y una interpretacin conforme a libertades fundamentales.
La sentencia nos establece con claridad, que: "El silencio administrativo constituye
un privilegio del administrado ante la Administracin, para protegerlo ante la eventual
mora de esta en la resolucin de su peticin. Se trata de "una simple ficcin de efectos
estrictamente procesales, limitados, adems, a abrir la va de recurso', en sustitucin
del acto expreso; pero "en beneficio del particular nicamente", as "el acceso a la va
jurisdiccional una vez cumplidos los plazos [queda] abierto indefinidamente en tanto la
dministracin no [dicte] la resolucin expresa" (subrayado nuestro, GARC|A dE ENTERRA, Eduardo y FERNNDEZ, Toms-Ramn. Curso de Derecho Administrativo,
7'ed., Edit. Civitas S.A., Madrid, 1996, p.573). Sobre el particular, deben resaltarse
dos aspectos: se trata de una presuncin en beneficio del particular nicamente y
su efecto es abrir la va jurisdiccional, indefinidamente, en tanto la Administracin no
haya resuelto expresamente el recurso. La interpretacin an vigente del Tribunal
Constitucional no concuerda con estos dos aspectos. En el primer caso porque no se
aplica en beneficio del particular, sino de la Administracin, resultando que esta, "la
incumplidora de dicho deber de resolver, se beneficia de su propio incumplimiento"
(GARCA-TREVIJANO GARNICA, Ernesto, El silencio administrativo en Ia nueva ley
de rgimen jurdico de las administraciones pblicas y del procedimiento administrativo
comn,1a ed., Edit. Civitas S.A., Madrid, 1994, p. 31). En el segundo caso, porque
en lugar de abrir indefinidamente la va judicial en tanto la Administracin no resuelva
expresamente, le impone un plazo, el que, adems, ninguna norma del ciiado cuerpo
normativo establece".

Por tanto, el Tribunal Constitucional considera que entender que el silencio administrativo positivo cbliga a considerar denegada una peticin o que una vez producido,
empiezan el cmputo de los plazos para su impugnacin o nulidad "Considerando que

Juan Carlos Morn Urbina

el agotamiento

previa

de la va
constituye un presupuesto procesal de cuya satisfaccin
depende el acceso a la tutela jurisdiccional, ias normas que la
regulan y, en particular,
cmo concieme ar caso,.ras que reguran er sistema recursivo,
den interpretarse de
conformidad con el principio pro ac{ione. Es decir, en sentr'dc favcrable
para posibilirrar
gl.acceo 3 ra tutela jurisdiccional y, consiguientemente, con excrusin de toda opcin
interpretativa que sea contraria a ese profsito".

El curi'oso caso del silencio administrativo ante recursos administrativos


interpuestos en procedimientos sancionadores
El numeral 188.6, ncorporado en ra reforma, contempra
como supuesto especiar la
aplicacin de los silencos administrativos si al cabo deltrmno pai"
i"olver un recurso
adminjstrativo interpuesto contra una sancin administrativa. n verdad,
resultia harto
discutible que pueda tener cabida en un procedimiento sancionar
cualquiera de las

manifestaciones del silencio administrativo. No olvidemos qr"


rrj", adecuado en
que se desarrollan las tcnicas del silencio son los procedimientos
"i iciaos a instancia de parte y no en los de oficio, como es el caso del procedimiento
sancionador La
nica forma de poder hacer converger ambas posiciones radica
en entender que con
la impugnacin adminislrativa se inicia un procedimiento nuevo
sepaiaco del anterior
que es un procedimiento de parte. pero esa posicin
crrece oe ase srida poque
en verdad estamos frente a la prolongacin de un procedimiento
de oficio prtir'oe
la comprobacin de la autoridad de lJcomisin de Lna infraccin
"
yia disconformidad
del infractor.
Ef precepto agregado estabrece una curiosa secuencia
de etapas en ras que se
..
aplicara el silencio administrativo. La norma establece que "Los
r."ur"o" administrativos. destinedos a impugnar la imposicin de una sancin
estarn
al silencio
administrativo negativo. cuando er administrado haya optado pi
"r;"to"
apucacin der
silencio administrativo.negativo, se de aplicacin ei silencio
aiministrativo positivo
en la siguiente instancia. resoluva". El presupuesto tomado
en cuenta por este legis_
lador ha sido el siguiente: er procedimiento ianconador sigue
prir"r" instancia
una secuencia que concluye en la aplicacin de una sanci-n
"n el administrado.
contra

Entonces este administrado provoca una revisin de dicha meaa por


mldio del recr.rso

administratvo inicindose la segunda inslancia del procedmiento.


si en esta etapa la
autoridad no emite resolucin a tiempo ser de aplicacin
silenci administrativo
negativo, permitiendo que el administrado entienda negado "r
el ,ecuiso y proseguir el
trmite en la sguiente etapa. como parece obvio, si er-recurso
interpu"sto fuera uno
de apelacin, el sirencio negativo. provocara que el ciudad"no
ten!lue
acudir a la
demanda judicial contencioso-administrativa, por as correspondei. pero,
ra norma
incluida presupone que ese administrado luego'del silencio
n"grtiu p"da interponer
vlidamente un nuevo recurso, a cuyo trminse podra entendlr
quJaprica el silenco
positivo a este segundo recurso.

como se puede apreciar, ra nica forma de poder entender que


hubiera espacio
para un segundo recurso administrativo sera que
el primero
,n
l'"*oo de reconsideracin y no de aperacin. solo asi tendramos
". esta secuencia,
,"*n"trui,.
ir"
entendiendo que ante er srenco de ta autoridad frente atr""uoo
J"
interpuesto corresponde aplicar el silencio negativo, y
si luego ," i"it"o el silencio
cuand-o se planteo la apelacin, proceder et iitenclo'postivJ.-neamente
innovador
en el Derecho Comparado.

;-";J;";

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ARTCULO

I89..

DESISTIMIENTO DEL PROCEDIMIENTO O


DE LA PRETENSION

pero
El desistimiento del procedimiento importar la culminacin delmismo,
otro
no impedir que posteriormente vueha a plantearse igual pretensin en
procedimiento.
il desistimiento de la pretensin impedir promover otro procedimiento por el
mismo objeto Y causa.
Eldesistimiento solo afectar a quienes lo hubieren formulado'
El desistimiento podr hacerse por cualquier medio que permita su constancia
si se trata
V seatanAo su iontenido y alcance. Debe sealarse expresamente
precisa, se
e un Oesistmiento de la fretensin o del procedimiento. Si no se
considera que se trata de n desistimiento del procedimiento'
que se notifique
El desistiminto se podr realizar en cualquier momento antes de

189.1

189.2
189.3

't89.4

189.s

,lg9.6

1g9.2

la resolucin final en la instancia'


proceLa autoridad aceptar de plano el desistimiento ydeclarar concluido el
interesados,
terceros
mismo
en
el
apersonado
que,
habindose
salvo
Uimento,
que fueron noti'
instasen estos su continuacin en el plazo de diez das desde

ficados del desistimiento.


los
La autoridad podr continuar de oficio el procedimiento si.del anlisis de
accin
o
la
terceros
de
intereses
afectando
podra
que
estarse
hechos consiiera
iriritir por la iniciain del procedimiento extraase inters general. En ese

;;;;, ; atoridad podr limitr los efectos del desistimiento al interesado y


continuar el Procedimiento.

ANTECEDENTE
Art.s 88,

89,90

LNGPA.

CONCORDANCIAS
Art. 115.2
Art. 186.1

Art. 190

NTEBNAS

Poder especial para representacin en determinadas acfuaciones


Actos qu ponen fin al procedimiento administravo
Desistimiento de actos y recursos administrativos

.,o*eNrA*los

y
Como sabemos, el desistimiento constituye la declaracin de voluntad expresa
pretende,
propios
intereses
de
sus
funcin
en
formal en virtud del cual el administrado
procesales
en todo o en parte, retirar los efectos jurdicos de cualquiera de sus actos

anteriores o del procedimiento en curso instado por el, con alcance exclusivamente
dentro del procedimiento en curso.
proLa figura puede tener un alcance total (cuando se desiste de la pretensin o
(cuando
ejerce
particular
se
procesal
en
acto
a
un
solo
referirse
o
cedimienio mmo)
para desistirse de un recurso u ofrecimiento de prueba). En el primer caso, su efecto
bs finalizar el procedimiento iniciado por el administrado sin incidir en el derecho
sustantivo que sustenta la pretensin, por lo que no impide su planteamiento en otro
procedimiento.
Diferente es el efecto del desistimiento parcial, donde su alcance depende del tipo
de acto procesal desistido. Por ejemplo, si se trata de un recurso, conducir tambin

Juan Carlos Morn Urbina

a concluir el procedimiento para quien ro efecta, mientras que


si se desiste de la
presentacin de una prueba, conduce solo
a la supresin de ese acto sin incidir en lJ
secuencia del procedimiento general.
En cuanto a ra forma der desistinnento, para su aceptacn
debe ser reaiizado poi
escrito con firma certificada. por su propi naturaleza,
cuando *nnry"n pruraridad
de administrados (procedimientos multilterales: contenciosos
o concurrenciales), el
desistimiento de uno no surtir efectos para los restantes.

Resulta trascendental para su procedencia que el inters particular

manifestado
por el administrado no sea incompaiibre
con argn int"re, p,:uiiqlJ'r,"g" necesaria
la prosecucin del procedmiento iasta la deterrinacin
nnh el
material; por
cuanto si este ltimo estuviere presente, siempre
"-"lo
subsistir el deber
del funcionario de
resolver la causa' no siendo amparabre et peioo de desistimie"i;. p;;e[o,
para que
prog.u.zT sus efectos propios, requiere qr" Ll
rg"no instructor dicte resolucin en este
sentido, la cual proceder previa audencia a loi otros
interesados de haberlos.
Aun cuando ra norma.no precisa ra posibiridad de retractacin,
resurta obvio que
una vez formulado un desistmiento y en tanto no sea
acogido por ra Administracin,
puede la parte retractarse y dejar sin efecto
su pedido.

Ir

ARTCUrO r so.- DEsrsilMrENTO DE ACIOS y RECURSOS


ADMINISTRATIVOS

- El desistimiento de algn acto realizado en el procedimiento puede

190'1
190'2

realizarse
antes de que haya producido efectos.
Puede desistirse de un.recurso administrativo
antes de que se notifique la resolucin finar en ra instancia, determinando que ra resoin
imiugnaaa queae
firme, salvo que otros administrados se hayn adherido
ar ,.ecuiil, en cuyo caso
solo tendr efecto para quien lo formul.

CONCORDANCIAS NTERNAS
I

Art.
Art.

115.2
186.1

M 189
Arl.207

Representacindeladministrado
Fin del procedimiento
Desistimiento delprocedimiento o de la pretensin

Recursosadminisirativos

calyENTARros

Desistimiento de actos procesares y de recurso


administrativos
En el desarrollo de

procedimiento

un
pueden producrse ms de una manifestacin
de la voluntad de desistirse por parte l amnistrao
en rda-cLll-n el alcance o
con el objeto sobre el cual recaen. As podemos
tener desisfim iento total:del procediti"lt9 o de ta pretensin, y desistimiento parciat:de un acto
de un recurso
adminstrativo ya interpuesto.

t.*";

El desistimento de un recurso impugnativo ya interpuesto


por er adminstrado es
un caso singurar de desistimiento de act proceal qu"
to,no tdas lo"'oe su especie
afectan

nica y excrusivamente a ra person" qL" ro presenta

ii";;;r"

excfusivo

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


propsito que la decisin de la autoridad adquiera firmeza. Es importante advertir que
tontor*" lo dispuesto en este artculo existe un momento preclusivo para poder
desistirse del recurso, esto es, antes que la autoridad le haya notificado la decisin
admisoria o denegatoria sobre el recurso presentado. Aunque esa decisin haya sido
emitida pero no ntficada al recur'ente, es claro que el desistimiento prospera' Como
es lgicb, el desistimiento del recurso, como de cualquier acto procesal, solo puede
afectr al administrado que lo interpuso y no a terceros, como son los otros administrados que hayan interiuesto sus propios recursos o se hayan adherido al mismo dentro
de un procedimiento trilateral'
juridico
Lo relevante del desistimiento del recurso es que al retirarse del mundo
produce
se
aquel
interponerse
la voluntad impugnativa que se puso de manifiesto al
el consentimient total con la decisin. En ese sentido, el desistimiento del recurso
presentado tiene por efecto concluir el procedimiento administrativo respectivo pero
natural
no propiamente por el acto procesal del desistimiento, sino porque es el efecto
firmeza'
que
adquiere
ahora
de ia resolucin administrativa

ARTCULO

19I..

ABAIDONO EN LOS PROCEDIMIENTOS


INICIADOS A SOLICITUD DEL ADMINISTRADO

En los procedimientos iniciados a solicitud de parte, cuando eldministrado incumpla


paralzacn portreinta das,
lu t. nuui.ta sido requerido que. produzca s.u
el abandono del proce'
declarar
administrado
del
tiutoridad di oficio o a solicitud
procedern
los recursos
y
ella
contra
ser
notificada
deber
resolucin
Dicha
r.nto.

;g1irit;

administrativos Pertinentes.

ANTECEDENTE

Arts.70,91

LNGPA.

CONCORDANCIAS INTERNAS
A. 116 in fne
Art. 186
Art.207

Acumulacin de solicitudes
Fin del procedimiento
Recursos adminiskativos

co'u,ENrA*tos

Es ta forma de terminacin del procedimiento administrativo que tiene lugar mediante una declaracin de la Administracin cuando, paralizado por causas imputables
al interesado, este no remueve el obstculo dentro del plazo que la ley seala. El abandono del procedimiento es el medio para evitar su pendencia indefinida por la inercia
del particular, quien debera mcstrar inters en obtener su continuacin.
Por la naturaleza propia del abandono, -concordamos con HUTCHINSON- en que
los nicos procedimientos susceptibles de caer en abandono son aquellos promovidos
por el inteiesado y no los iniciados de oficio, cuya conduccin y resolucin siempre
obedecen a un inters pblico directo{313).

(313) HUTCHINSON, Toms. Ob. cit.' Tomo I' pp. 55-56

Juan Carlos Morn Urbina

La naturareza iurdica der abandono es ra,de


un hecho, un mero transcurso de
tiempo sin ra rearicin de;"tos
oentro de un procedmiento inactivo; a
;r;;;a]ls
diferencia de la renuncia o.desistimind
verdaderos actos jurdicos o concretas
manifestaciones de voluntad del interesado.

;;""

Presupuestos para la operatividad del abandono


a. .Paralizacin del procedimiento imputable al interesado
La paralizacin del procedimento debe
ser imputable a
del particular que 1o inici (defecto e ocumentacin, un obstculb proveniente
inaccin simpre, etc.) y no
cuando el detenimiento sea por acciones u.omisones
d umn"tr""in ni de otro
interesado que hubiera comparecido en el procedir"nto
*ro'i"r""ro. En ningrin
caso podr considerarse que opera er abandono
si er aminsti"oo t" dejado de
gestionar el expediente en vrtud de haber
operado el silencio administrativo o la
causa se encuentra lista para decisin final.

su procedencia debe analizarse aisladamente


en cada caso por

cuanto existiendo
el deber de oficiaridad a cargo de raAdministracin,
ros supuestos de aplicacin del
instuto der abandono son ieducido"
lo" prevstos

se acoja el principio qrocesa! de rogacin


"
y atienda"n

b.

c.

d.

nbrr""
donde
""peciares
,n" ,""r-rnposibilidad
de

proseguir el procedimiento, sin afectr


"
el int,ers pblico.

Requerimiento previo al particular


No basta soro er decurso der tiempo para
activar er abandono, ya que adcionarmente resulta necesario el requerimiento o la
intimacin
nirJs"o notificando
ta necesdad que, denrro de un prazo, r"r"";";;;;;';;o""*"rconcreta
"i
para la prosecucin del procedimiento.
El cumprimiento de este requisito retuerza.ra garanta
der particurar y evita con_
cluir et procedimiento en demedro oe tos
oernos d" ro;;J;;lstrados cuando
el obstcuro no sea producto de una acltu
deriberada rino "'rn" negrigencia,
desconocimiento, olvdo involuntario, o hecho
de un tercero.
Silencio del interesado
Luego de recibida ra intimacin, er interesado
debe mantener una conducta omisiva durante er prazo.otorgado. La persistencia
en esta
descarta que
la pararizacin se deba a-r"zones inuoruntarias
"""a""i,
y ,etuerz
t
seguridad
para ra
Administracin que su decisin po'.

Decisin de la autoridad

"r

"unoo";J"i;;i!H".

La doctrina y regsracin comparada conceptan


que er abandono der procedimien_
a
ar particurar,

to necesariamente debe sei decrarado


oJ.'
atendiendo a que afecta sus intereses. -

"ut*i";; il#;;o

cuando opera er abandono, er interesado no queda


impedido de ejercersu pretensin
en un nuevo procedimiento ya que pod
hacer vter ras prueuas;;;;;;"r, ni
tampoco
le ocasiona ra prdida de sus d'erechos
sustantivos, dado que tar figura procesat
afectia
nicamente la connuidad del procedimi*t".- -'

t=

I=I MODELO DE DOCUMENTO ADMINISTRATIVO


Vase eh er Anexo No t, Modero de resorucin
de abandono por
r-' pararizacin
r-y,,
der
procedimiento imputable alinteresado gvfoOeio

N.lS

CAPITULO IX

E Ecucu

DE RESoLUcIoNES

El procedimiento ejecuvo es el procedimiento administrativo que tiene por objeto

la realizacin de lo dispuesto en un acto administrativo, sin o contra la voluntad del


obligado. Como procedimiento administrativo, a la ejecucin le sern aplicables por
entdro los principios y reglas de todo procedimiento administrativo.

Esta actuacin encaminada a la realizacin del acto administrativo est suieta a los
cauces formales de un procedimiento, puesto que el poder pblico no puede actuar sino
es sujeto a determinadas formalidades que conforman la garanta del administrado.
Las actuaciones en que se concreta el procedimiento administrativo ejecutivo, como
tienden a la realizacin de lo dispuesto en un acto administrativo anterior-que a su vez
presupone otro procedimiento-, su validez est subordinada a la del acto que pretende
b.ecuiar, de modo que la afectacin de la eficacia al primero, deriva su incidencia en

l ejecucin. De tal modo, el procedimiento de ejecucin es un procedimiento conexo


con el anterior, que es en el cual se ha instruido la materia, y cuyo acto de conclusin
precisamente determina su fundamento.

Pero, por otro lado, si se produce alguna infraccin del procedimiento ejecutivo,

esta es auinoma siendo impugnables por s mismas, sin afectar al acto que pretende

ejecutar (art. 15).


Las normas de este captulo no regulan propiamente un procedimiento administrativo de ejecucin, limitndose a definir algunas reglas esenciales que han de tenerse
en cuenta para llevar a la concrecin del acto administrativo.

ARTCUIO 192.. E'ECUTORIEDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO


Los actos administrativos tendrn carcter ejecutarioFll), salvo disposcn legal expresa
en contrario, mandato judicial o que estn sujetos a condicin o plazo conforme a ley.

(314) El

t-t"" *r*cto

es'ejecutorio'

Juan Carlos Morn Urbina

CONCORDANCIAS E)(TERNAS
N0 013-200&iUS
T,_-O,gFf.l

D.S.

d-elproceso ContenciosoAdministravo, Arr.


20 (adsuspende actuacin impugnada), Arts.
T.l3:,.,j:T?ld-rlo
39 (medida cauterar en proeso contencioso a,imiistiativo) - -

iSl

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art.2

Modalidades del acto adminstravo


lndependencia de los vicios del acto administrativo
Prdida.de- ejecutoriedad del acto aministrvo.-

Art.15
Art. 193

M.194

EJeCUClon

4rt.239.5

Usurpacin de funciones

tozosa

couENTARros

La fuente constitucional de la ejecutividad administrativa


y ta fuente legal de la
ejecutoriedad administrativa
Como conocemos, del acto administrativo deivan
dos efectos referidos a la vinculacin de los sujetos obrig.ados a.su cumprimiento:
ra ejecutivioal lu. ,n atributo de
eficacia (cualidad material) y la ejecutoriedad que
est referida al atributo de coaccionar
la voluntad de ros dems para concretar su rearizacion

lcuatioJinstrumentarl.
ejecutividad
del acto administrativo alude al comn atributo de
-denominada
todo acto administrativo de ser eficaz, vincurante_o
exigibre, por contener una decisin,
declaracin o una certificacin de la autoridad pblicalEn
senti, la ejecutividad
---*-eracto
equivale

ridail

a la aptitud que poseen los actos administrativo.;om"st"


para producirfrente a terceros las consecuencias
de toda

naturaleza deben producir, dando nacimiento, modificando,


o consolidando la situacin jurdica o derechos de los

d;;;;"

"rti";;r;,
admini"i;;.'p;..

de aulo_
conforme a su
interpretando,
su naturateza

este atributo resulta suficiente para garantizar el


cumprimiento de ras denominadas
decisiones

administratvas no ejecutorias (aquenas


,;
ejecutoriedad administrativa,,qe veremos rego "uyo'.r*priri";i";; ]#ft
tales como: i) Los actos desprovistos
de realizacin operatoria, en ros que p"r r" proiu""n
efectos jurdicos inmediatos, tares
como los actos administrativos declarativos, los
actos conroraores iiicencias, autorizaciones)' los actos certificatorios (certificao de
supervivencia o domicilio) o los actos
registrales (partida de nacimiento o detuncin);
ii) Los actos;";;td;;;;;ontneamente
por el particulan cuando el administrado
cumite et acto dictado vorunt"i",n"nte a partir
de su notificacin; y, iii) Los actos que imponln
deberes a p nmni"on, por to que
su ejecucin incumbe a los adminisirados mediante
la vja recursiva o judicial correspondiente (por Ej., el reconocimiento der erecno
a un beneficio, p"n"iJn J
etc.).
"utvencin,
Por otro lado, la ejecutoriedad de los actos adminstrativos
puede ser definida como
-"una especial manifestacin
de ra eficacia oe ts msmos, por ro cual eilo,
cuando irn_
ponen deberes y restriccio_nes a los particulares,
pueden ser realizados aun contra su
voluntad por los rganos diiectos e'ta eminstracin,
,in qu"
n"*saria ra previa
intervencin de la accin decrarativa oe los J[nos jurisdiccionares'(31s).
"*

(315) zANoBlNl,Guido' cursodeDerechoAdministatiw.Tomol,EdicionesArayu,BuenosAires,

1954,

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


De este modo, la ejecutoriedad puede expresarse a travs de los siguientes
elementos:

i.'

i.

y restricUh-atribto exclusivo de los actos administrativos que imponen deberes


que
la
ejecutividad
de
diferencia
A
gravamen).
(actos
de
a los particulares
es inherente
ejecutoriedad
la
"lon".
administrativos,
actos
los
propia
de
todos
y
es comn
positivos
a las 'decbnes ejecutorias" esto es, a los actos que imponen deberes
posee
la
Administracin
cuales
los
de
respecto
o negativos a los dministrados,
cumplimiento'
su
para
alcanzar
legtimamente
para
coaccionar
legal
ta apiitud
de actos
Debe tratarse de actos resistidos por los administrados (la calificacin
resistidos alcanzaimportancia por cuanto como qued expresado anteriormente,
generar sanciones ni ejecucin
aquelos espontneamente cumplidos no pueden
conocedor de su obliadministrado,
el
cuando
reveia
se
foiada. Esa resistencia

gacinseniegueabiertamenteacumplirlao,porelcontrario,adopteunaactitud
pasiva ante la autoridad).

iii.

al obligado para
La ejecutoriedad habilita a la propia Administracin a coaccionar
propia.resolucin
admila
ejecucin
de
el
ttulo
siendo
alcaizar su cumplimiento,
que establece
ejecutoriedad
de
medios
los
puede
emplear
y,
apoyo,
su
en
nistrativa
elartculo 196 de la LeY No 27444)'

a la administracin del deber


iv. La ejecutoriedad, en su concepcin original, exime
judicial sobre la legalidad de su

de blscar y obtener la homologacin y respaldo


actuacin.
tenA partir de ese entonces, el Derecho Pblico comparado se divide en dos
es condicin
no
que
ejecutoriedad
la
cuenta
en
teniendo
atributo,
este
dencias sobre
A decir
esencial de la existencia de la Administracin ni del Derecho Administrativo.
pena
admini
la
administrativa,
forzosa
"(...)
ejecucin
la
Ni
i pif"*or MERKL,
y
Derecho
del
la
Administracin
de
e
existencia
eiencial
condicin
ntiatva son
jurdica, lo mismo de la norma
Administrativo. Es verdad que la esencia de la norma
con un acto coactivo para
judicial,
conminar
en
consiste
aministrativa que la norma
pertenece
a la esencia de la
jurdico,
pero
no
deber
un
d
de incumplimiento
"""o administrativa el que, adems de ser aplicada por un rgano administrativo al
"l
norma
y el
caso particular, tenga qu ser ejecutoriada tambin por un rgano administravo
de
que
establecimiento
el
imaginar
cabe
solo
No
obligacin.
su
obtigdo no cumpleion
distinta
t" n*" generaiadministrativalorresponda a otra esfera de la actividad estatal,
forzosa de la
de la Administracin, sino tambin que su ltima aplicacin, la ejecucin
de
su
ejecutoriedad,
imperativa
declaracin
la
menos'
o
cuando
norma administrativa
corresponda a la justicia"{:ts}.
potestad
Existe la posicin negativa, que desconoce a la Administracin cualquier

para exigir poi s misma ei cumplimiento de sus actos, debiendo valerse de la cobertura
a travs del planteamiento de una
rJ" ir"ui" p"t" ejecutar su voluntad, obtenida

;;i;

y
con esa conformidad, eltunciotdicial'sumaiia denominada iniuntion solo
por
la

otro lado,
nario pede iniciar la exigencia al ciudadano (modelo anglosajn)' I
Pblica -distinguindola as
la
Administracin
de
facultad
l
que
mantiene
fosicibn

(316) MERKLd.lf" . feora generat del Derecho Administrativo. Editorial Revista de Derecho Privado,
Madrid, 1935,

P. 36a.

Juan Carlos Morn Urbina


de otras personas i{llcqs o.naturarespara que dentro der marco
de ra regaridad
exstente decrare sus propios derechos
e riponga obrigaciones naa
pbiica v cierta,'".i" oesone;"* s misma y a ros
(modero

fl:ffi: ;3J;ffi

aremn,

Nuestro Tribunar constitucionar ha


estabrecido que ra ejecutoriedad
tiene su
sustento constitucionar en erartcuro
fie
nu,.,'"r"r 1) d; r" " onstitucionar, que
demanda ar poder Ejecutivo
t.*irn"i" nomnsiracion
cumprir y hacer
cumplir ta Constitucin, tos trardos,
ras eves a,
vigentes. De
este modo, ra ejecutoriedad es un atributo'Je v
ra accin
der Estado que
cuenta con respaldo. constifucionat,
"*i"[tr"ii"a
e moJo que no puede
ser desconocida por er
legislador ordinario ni por la jurisdicJ".
r"i."i"r""o,i". J" r-iin"t
deben

p;il)
j".1. i;;J,;r",

:?trjt$.por

su

-pi"'uto'ii''i"-i""*dad

de

;;";;;;#

"cin
o ratincacin
por

No obstante, ra misma senrncia


considera --correctamente en nuestra
opinin_ que
no sucede as con la denominada
ejecutoriedad admnistrativa que
s es un atributo de
caracterhacin legal: por

el Congso onlro. por'


--Jja-sentencia que, et
mandado constitucionar:'(...) no ilg"
"il,
*"i"ntarra ejecutri""0-"arnstrativa,
en ros
trminos estudiados,
"
r"
ra vrunta J.i""ii"ti"a.
ser ra Ley
de Desa'oilo (Ley No 2!444) r" ipri"iJ"
"j;;rid;oe
!ue, asentndose en ra onstitucin, opta
por dotarre

.lriqi"

de ejecutorieda!^lco.ercin i"p

f
*" no"t. Jr""norn istra ci n ".
En ese sentido, el artculo rg) "
;7tq++, oer proceiniito nministratvo
Generar, estabrece oue: "Los
aJ"nisttivos'tenr. *i"i"r'"jecutorio,
sarvo
disposicin legal expiesa en contrario,
""tos mandato judicial
vrqr v
que estn
o YUE
Estel suJ
sujetos a condicin
O plazo conforme a ley".

lilJv

"

ro,

con esta ""r"r""ion


craro gue er pode.r Legisrativo posee
ra ribertad para
configurar la ejecutoriedadeu]ta
de los
o para retirarla. En este *imo
caso' exigir que ra concrecin e""to.lrin"trativos
ta vorunta aoministr
a cabo
en sede administrativa, s_no.eue, p9r
ser. aprobada previamente por
la autoridad judiciar (como s ie tratase
"j.lpro^pueda.
o"'rn"
voluntad por ra propia Administracin;q*;" autorizacin judiciar para ejecutar ra
ejecutada poi n" jr"t"s y no por ras
autoridades administrativas (como
.i" t""" o"
vs u
un"-;;;u:n"""n,JJo";urisdiccionar
ra sJcuuuron en se(
de la voluntad adminstrativa).

;;;;,evada

Pero er aporte de ra sentencia ar


desarroflo de ra nueva configuracin
de ra ejecutoriedad admnistrativa radica en
naeilJe'n-ticado aqueilos varres
constitucionares
que deben ser respetados por
u nJr"i"ti""in
er regisrador re ha asignado
la ejecutoriedad por s misma.
"u"no
e"
,enten"ia er tribunar ha estabrecido
taxativamente que son riTilg.
"i""i-"rt"
onsritucn a ra ejecucin coactiva,
siguientes: derecho al debido d"
ros
t" tut"r" judiciar efecriva, rimitaciones
constitucionares derivadas er
erecho'alo"-r""r,o. y garantas (presuncin
cencia), inviorabiridad de ingreso
de ino_
ri
propiedades

il;;;" ;
.";d;i;;i; i
;";i;i ;;

nmuebres.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ARTCUIO 193.. PRDIDA DE E'ECUTORIEDAD DEL

TO

ADMINISTRATIVO
Salvo norma expresa en contrario,los actos administrativos pierden efectividad
y ejecutoriedad en los siguientes casos:
193.1.1 Por suspensin provisional conforme a ley.
193.1.2 Cuando transcurridos cinco aos de adquirido firmeza, la administracin
no ha iniciado los actos que le competen para eiecutarlos'
193.1.3 Cuando se cumpla la condicin resolutiva a que estaban sujetos de
acuerdo a leY.
Cuando el administrado oponga al inicio de la eiecucin del acto administrativo
la ordida de su eiecutoriedad, la cuestin es resuelta de modo irrecurrible en
seie Amnistrativi por la autoridad inmediata superior, de existir, previo informe
legalsobre la materia.

193.1

193.2

CONCORDANCIAS NTERNAS
I

Arl.2

Art.16
Art.173
Art.192
Art.216

Modalidades del acio administrativo


Eficacia del acto administrativo
Presentacin de informes
Eiecutoriedad del acto administrativo
Suspensin de la ejecucin

co*ENrARtos

Este artculo congrega las vicisitudes por las que puede ser alterada la normal
jurdicos
eficacia de un acto administrativo, limitando en consecuencia los efectos
la
normalidad
de
de
disfunciones
previstos legalmente para dicho acto. Los casos

jurdicos del
Omnistrata son de dos tipos: situaciones que suspenden los efectos
fueza
ejecutoria
de
la
prdida
definitiva
verdadera
una
que
implican
y
situaciones
acto
del acto, por imPerio de la leY'

Suspensin de la eficacia I
En la prciica no es una prdida definitiva de la eficacia del acto adminisirativo
sino un suspenso provocado a sus efectos, en va administrativa o judicial' Es una

medida cauielar a pedido de parte o de oficio que implica la cesacin temporal de los
efectos del acto administrativo, con la finalidad de determinar su continuidad o no, en
la decisin final que se dicte luego de su revisin. Al quedar regulada ampliamente en
el artculo 216, nos remitimos en lo esencial a lo dicho en ese artculo.

lnercia o ineiecucin por la autoridad administrativa


La segunda causal contemplada es el transcurso de cinco aos sin que la Administracin haya iniciado los actos que le competen para llevarlo a la prctica. De

no actuar dentro de ese lapso, los efectos del acto administrativo decaen y se tornan
inejecutables por la autoridad administrativa, transformndose en una sancin para la
auioridad morosa al perder la posibilidad de la autotutela y la competencia para llevarlos
a cabo en la va administrativa. Como no se trata de una causal de extincin del acto,
sino solo de la prdida de la ejecutoriedad administrativa, de persistir la autoridad con
la necesidad de ejecutarlo, deber plantear su pretensin en sede judicial.

Juan Carlos Morn Urbina


En sentido correcto esta causar tiene
un mensaje para ras autoridades administra_
tivas: ta ejecutoriedad tiene u rimite iemlorai,
ento ;;t;";ipr;;ejecutarro por
si
msmos: cnco aos. La rey otorga r"
para proteger los intereses pbricos
en
manos de ras autoridades dirigentes, "rt&ri"i"
pero no piotege . r"! n"rs";'i"s
o remisas.
El decaimiento der acto admnistrativo
nicamente puede esgrimirse por va
de ex_
cepcn ante ra autoridad adminstrativa
cuanJo etta preienda ru"Iri",
no como
una pretensin inicial, o peticin declarativa
del deiment" L r"
""oo;y
administrativo
o que declare por esa va la prdida de
su fuerza ejecutoria. gr o"Jrni"nto
""to
es solo un
fenmeno que le hace perdei fueaa
por tanto, su declaracin conforma
una
excepcin, aregable cuando ra Administracin
"".rtoi, pretende hacerro
efeetivo.

Cumplimiento de condicin resolutoria


Este artcuro tambin prev como una prdida
de ejecutoredad,

cuando se
la condicin resorutoria,que ai amparo
o"lgrn" norma, ra autoridad hubiere cumpra
adicio_
administrativo para at"su'a, el?mimtento
oer rin pico persesuido

;:::,1"?"

Producida la situacin. fctca que ra autoridad


presupuso como condicin para
que el acto dejara de producir sus efectos,
opera automticamente esta prdida de
eficacia. Aun cuando ra norma no ro expricitl,
Ln iguat situacin se'ericontra la pr_
dida de vigencia por el vencimento er'pii
i"0o, y ta revocacin formulada en tos
casos permisibles.

La Comisin no consider adecuado incorporar


una causar adicionar para esta
0r!io3 de eficacia que existe en et oerecrlo mparado y que

se produce cuando a
posterori der acto desaparecen
ros fundamentos de necn o'" "r""nt
que Ie sirven
de sustento. como se puede apreci"r
sr trat"-. las moificacL""Jp"r*s de
ras
condiciones regares o materiars que sirvieron
de sustento para ra
de un acto,
las que determinaran su prdida
"r"on
,i""go que reportara
para ra seguri_
dad jurdica de los actos
"n""".'it

i"

administrativo"
que sea discutible el mantenimiento
o no de ros fundamentos para er sustento"*tr
der acto, hizo desistirse a ra comisin
de
incorporar esta causal.

anrculo r g+.- EJEcucN FoRzosA

Para proceder a ra ejecucin fozosa


de actos administrativos a travs de
sus propios
o de la Polica Nacionalelpnlia auil,'-ai.i,iiil.

iln#r"ff3,toerentes,

ras

sisuieirtes

1'
de una obrigacin de dar, hacer o no hacer,
estabrecida a favor de ra
$Tr:i.*.
2' Que la prestacin sea determinada por escrito de modo craro e ntegro.
3' Que talobligacin derive.del ejer.o
o" una atribucin de imperio de la entidad
o provnga de una. reracin de ierecho priurco
iosteni.l*'rtJ"nu..
4' Que se haya requerido aradminstrao eriumprimiento
eslonn"il" r. prcshcin,
bajo aperc ibimiento de iniciar er r.
c".r.lt"" ;p;;ft;;eiie-apricaure.
5' Que no se trate de acto administrativo que.ra constiucii''v.rirn
vencin del poder Judicial para su ..r.lon.

ta inter.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

que ordenen
En el caso de procedimientos trilaterales, las resoluciones finales
en
lo
dispuesto
a
conforme
ejecucin
de
ttulos
medidas correitvas constituyen
a) det Cdigo Procesal ivil, una vez que el acto quede firme

;i;rdiitinciio

o se haya agotado la va administrativa.


la legitimidad
En cas de resoluciones finales que ordenen medidas correctivas,
partes
involu'
las
a
corresponde
de
ejecucin
pir ot.t en los procesos civile
cradas(314,

ANTECEDENTE
LNGPA.

Art.93

CONCOFDANCIAS (TERNAS
I ev No

D.S.

?6979
-

No

Lev de Procedimiento de Ejecucin Coactiva, y sus modificaciones


esablecidas en las Leyes Nos 28165 y N0 28892'

036-2001-EF Reglamento de la Leyie Procedimiento de Ejecucin Coactiva'

Ejecucin Coactiva'
.. " -iO-Ef Reilamento de la Ley de Procedimiento de

CONCORDANCI,AS INTERNAS
Eficacia del acto administrativo
Vioencia de las notificaciones
PjroOo de informacin Pblica
Ejecutoriedad del acto administrativo
Medios de ejecucin fozosa
Eiecucin coactiva
Gastos de actuaciones probatorias
Multa coercitiva
Compulsin sobre las Personas
Usurpacin de funciones

Art. 16

Art.25

M.185
Art.192
Art. 196
Art.197
Art.198
Art.199
Art.200
Art.239.5

couENrARtos

Presupuestos de la ejecucin forzosa


que toda forma de ejecucin
Este articulo contiene los presupuestos indispensables
para iniciar el procedimiento
administrativa que se ver ms adeiante, deben satisfacer
estar viciada
rnini.tr"too ejecutivo. Afalta de alguno de estos requisitos, la ejecucin
precipitar
las
ejecuciones
de
no
esencial
deber
su
incumplir
y
autoriOaO
i"rt iSi ia
)J*n"t"tiu"s, por lo que le acarrear responsabilidad (art. 239.5).

Los presupuestos indispensables son:

Acto administrativo constitutivo o declarativo de una obligacin a favor de


la entidad
la obligacin
La existencia de un acto administrativo declarativo o constitutivo de

porque precisaO" ,e"fiir una prestacin en favor del Esiado resulta indispensable
esa decisin
de
el
contenido
concretar
blsca
ejecucin
de
mente et proceimiento
para cumplir la
antecedente (nulla executio iine titulo). Toda ejecucin administrativa

(s17)

Nrro"t

incorporado por el Decreto Legislativo No 1029, publicado e12410612008'

Juan Carlos Morn Urbina


exigencia de legalidad, debe. ampararse
en un acto administrativo vlido determinante
de la materia adeudada
linctuso cns-ijn-ando.er monto rfguido a sufragar
en caso de
acreencia pecuniaria) que sea notncaio
aiaomrnstrao'is;iol'r" ejecucin
rinea directa de contiuaci" "i;i;;;;;;isrrativo
es ra
a ro realizacin,
por lo que no puede diferencarse
",";r"l;i;iuu,
O esteEsta exigencia tiene por objetivo:

Evtar la posibildad que se trate de


ejecutar una voluntad pblica no formalizada,
-i"
como son ros hechos administrativos
o argunos ,"prrJJ"
abuso de poder.
Ninguna autoridad puede iniciar ""n""
materiares de ejecucin sino ha sido
adoptada la decisin.
Permitir ar adminishado conocer aqueilo
que se
su obligacin declarada.

re

exige y cumprir espontneamente

Permitir ar admnistrado cuestionar


en ra forma debda ra prestacin exgibre
La obrigacin qug sg instituya ha de
ser favorabre a.ra entidad, ya que ra
ejecu_
tividad es un privregio de ra a'.nstracn
y no procede cuando se trata de
que reconocen derechos a ros
actos
adrninistrados e impone d"dr""
entidades. si ra
administracin incumpre, no cabe nrio
r, ejeiucin
de ra propia
administracin' sino que er adminstrio-Jeoe
roo"r.u
sede judiciar,
previo agotamiento de la va admni"tr"tiu". "igli"i"^"n

;L;
JJ;;ntra

Prestacin determinada clara, ntegra y


por escrito

El contenido de la obligacin de cargo


der administrado y a favor de la
Adminis_
tracin ha de ser craro e ntegro,
prmitir su
J
Jn mayores dudas,
interpretaciones, ni discrecioiSlii"Jo1!fl,itor.
"orno
"i"*on rJ matera a ejecutar
r_" ,egrs
sea de comprensin universar y no
sujet a mrgeneJ J"
o discrepancias
sobre su arcance. De haber
determinado en er acto,^se*n"rt"iqr"-!"" r arcance oei iecr,o u obrigacn
.up"r"do antes de iniciarfo mediante
los recursos o corecctones respectivas.

q;
il;id

atiuna;;;;r"

El requisito de escritoriedad der acto


administratvo que se ejecuta es
simpremente
oe tectro o;L-,;,;'portamientos

*i:LK?"":ff"?:':"1":1ff;J " "i""*on'ui"s

'

Sfltfjtn

derivada de una atribucin de imperio


o retacin de derecho

Debido ar fenmeno de ra huda der


Derecho Admnistrativo, resurta
que er Estado se someta, en
frecuente
sus retacones con ros particur"."",-"'as
de derecho
comn, tat como sucede.con ros pactos
arllt".,
acrividades
empresariares' etc' pre,viendo esios
"Jit"ritfJi"rjlln.
*"o",
t" nor,na precisa
que no basta que exista
una obligacin de un administrado
rente lcuaiquier entioa, inJ q,ie-"o"ras
reatice o desarrote denrro de una
se
r"r""i* d;'D;r;J;'p'J In]"""u", er esta
Estado
acte premunido de sus potstades
de

tI

il;.

Por ejempro, si un particurar tiene


una deuda.con una entidad de ra
actividad em_
presariar der Estado o una
empresa

det mbito de ra Lev, su eecucin

d";J;;l;:

concesionaria,.aun
estn dentro
a h;i;;;il"-adrninistrativa,

"";;;;;;;de

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


comn, al igual que
por cuanto no son relaciones de derecho pblico, sino de derecho
haya actuado con
no
el
Estado
o
donde
Estado,
del
privados
si se trata de contratos
una entidad pblica)'
a
por
arrendamientos
deudas
(poi
ejemplo,
pblicas
poiestaAes

.Requerimientoatadministradoparasucumplimientobajoapercibimiento
notificacin del acto'
El requerimiento de cumplimiento es algo ms que la simple
previo presupone
apercibimiento
el
acto,
del
la
eficacia
habilita
notificacin
ia
As como
es advertirle
mismo
pero
s
en
ia notificacin que informa de lo decidido al administrado,
proceder
se
que
seale,
plazo
se
el
en
lo
dispuesto
uoluntariamente
qr; d" no
"umpli,
ejecucin fozosa que se indica'
at meAio de

el acto intimatorio y el
Dentro del procedimiento de ejecucin es fundamental
ya que, por
espont.neo,
para
el
cumplimiento
plazo
un
de
consiguiente otorgamiento
ejecucin
una
de.
que
es susceptible
su intermedio el aomnistraoo qufoa avertido
de
mateal
la
accin
a
preceder
necesariamente
torzada. Este acto intmaiorio dbbe
y esencial en resguardo
indispensable
apeicibimiento
un
coercOn, apareciendo
"oro
ejecucin voluntaria del acto'
e tos inieses del obligado, cuando sea posible una
Comotodoprocedimientodeejecucinimplicalimitarellgrechoderesistencia

el debido proceso y garaninherente a todo tiudadano, sus secuencias deben respetar


oposicin que el obligado
de
actos
los
lizar laposibilidad de en"asar procesalmente

pudiera emPlear.

Ejecucin no reservada al Poder Judicial

judicial de estas obligaEs preciso que la ley especial no haya previsto la ejecucin
Aun cuando no
adm.inistrativa'
la
ejecucin
de
generai
la
regta
cion.",'sep"rnbose ae
puede asimilar
le
se
bien
de este tipo n nuestra leg.islacin actual,
"y
para
inversionistas
los
a
otorga
que
Estado
el
"""o.'"rpresos
iol""ro" de seguridades contractuales
la exigencia
incluso
desavenencia,
cualquier
judicial
arbitral
o
someter a contversia
de cumplimiento de sus obligaciones administrativas'

-Ejecucinforadademedidascorrectivasenprocedimientostrilaterales
supuesto
El Decreto Legislativo No 1029 ha introducido a este artculo un nuevo
ordenadas a los adreferido a la manera en que se ejecutan las medidas correctivas
y reparacin de
ministrados a favor de oiros administrados tales como la reposicin
afectado,
por
el
administrado
pagada
contraprestacin
la
de
tJu"to., la devolucin
que el proveedor cumpla con lo ofrecido a favor del reclamante, cumplir con reponer
dinero al administrado, entre otros'
que
En este caso, la adicin buscar revertir la situacin de aparente desproteccin
ejecucin
de
la
para
hacer.uso
porque
tena el beneficiado de una medida correctiva
ioo"", el artculo 194 bajo comento seala que para proceder a la ejecucin forzosa

entidades o de
de actos administrativos travs de los rganos competentes de las
o no hacer
hacer
de
dar,
obligacin
la Polica Nacional del Peru deba tratarse de una
las
procedimientos
trilaterales
que
los
en
siendo
entidad,
establecida solo a favor de la
un
tercero.
de
favor
son
a
correctiva
medida
la
en
contenidas
obligaciones
por la que las resoluciones
En tal sentido, la reforma ha incorporado la disposicin
trilaterales tendrn carcprocedimientos
en
correctvas
medidas
finales que ordenen
titulos de ejecucin, correspondiendo a las partes involucradas la legitimidad

ter de

.Juan Carlos Mor,n Urbina

para obrar en procesos civres


a travs de ros cuares se exigir
er cumprimento
medida correctiva. Ntese que no
se trata en puridad de Jn caso de.autotuterade ra
acto administrativo, sno oe na
der
tut"l
a travs de ros organsmos judiciares.

"xlr

H Il.r-l*..

g,?l5fiu*

re5.l
::,::,:.i:i::::?:,,^_g:,:.^ri119yjon
natario antes de iniciarse la msma.
195.2

DE

Acro

DE rNrcro DE

administrarva ser noriricada a


su desri-

La autoridad puede notificar er inicio


de ra ejecucin sucesivamente a
ra notiricacin der acto eiecutaJ,
lumprir
espontneamente ta'prestaci;
"

i* ;;;?cirite rr-"illl
;';;;;;'"

CONCORDANCIAS INTERNAS

l\.?q

+4.?!

i\.!?- ^

Modatidades de la notificacin
Contendo el notmJn-"
Vigencia de tas notificaciones
ptazo pa'a presentar
ategatos
Eecutoriedad del acto administrativo

il. ,j:1.,
y
A.194

Ejecucinfozosa

Art.

Usurpacin de funcones

rlu..

239.5

comENTARros

No basta ra existencia de un acto


administrativo para conducir a su
ejecucin, sino
que es necesaria su notifrcacin
arobrigado y er ;pr;;;n"t-a'ra"er
cumprimiento.
ser despus de oroducdos

tres ,"t-rr.uos que verdaderamente


podr tener
lugar ra iniciacin derp_rocedim.i"nto
J"-"r"*cion foosa;
der acto que se
pretende ejecurar. er apercibimiento
der
;;;;ico oe ejecucin
(ttuto ejecutivo). Es ta'notificacin;";;;;;ro
"L,npri,ni"nto,
arque se ";
refiere este artcuro.
La finaridad es que er administrado
no sea sorprendido por una ejecucin
acto que desconozca y se le permita
de un
voru-ntariamente, y si ra norma
ro auto_
"rrpri"
pi"
""u"'do "on'1" "ni0"
'"t'r"""'l;;isJ""'ei' acuerdo de

t;i

il;;.;;

;A'f'flffi,J;

Para poder tegar a ra decisin


administrativa de inicio de ra ejecucin
sario que se produzcan
ser nece_
que son denominadas generarmente
:ls^r-l?" ""tr"""r"" procesares nternas e ra Administracin
como rairep aracinde ra ejecucin.
compuestas por er apercibmiento previo,
Eilas estn
ra Jccion der meio J eicon
apricabre,
v ta creacin der tturo ejecutvo r"i."rr"r" ;;"i"i;
ir'"i"""rl,ill='="
Por ro generar, se entiende que
ra notificacin y er requerimiento
de cumprimiento
deben aparejar er otorgami"n9'q"
un n.il.on"re
para que er obrgado pueda
'
cumplir la prestacin a que est

obtigaO6.---

En va excepcionar, ra norma ha previsto

ra forma de favorecer er
cumprimento
espontneo en casos exfrenos
en q*
e esJi*Jpr"o" servr para
eludir er cumprimiento o ponga
"-rffi"-ento
en riesgo
et Tnteres comn (por ejempro
en caso de

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

enadicar cultivos prohibidos, obligacin de fumigacin en caso de pestes, deportacin


que
de extranjeros ilegales o peligrosos). Para tales situaciones la ley se satisface con
a
condicin
el
tiempo,
en
pueden
ser
sucesivos
la notificatin y efinicio de hljecucin
que aun en esta situacin se facilite el cumplimiento espontneo'
Finalmente, como se trata de anticipar la ejecucin fozada sobre administrados
perfectamente determinados, no cabe la publicacin sustitutiva. A lo sumo, proceder

fo*"

de publicacin en via principal, cuando se trate de comunicar a un colectivo


la ejecucin de la actividad administrativa, como pueden ser los aclos
de represin ante una marcha ilegal o en caso de disturbios pblicos.

"i"rt"
que se va a iniciar

anrculo tge.- nneoos oe EJecucN ronzosa

196.1

196.2
196.3

La ejecucin forosa por la entidad se efectuar respetando siempre el

principio

de rzonabilidad, por los siguientes medios:


a. Eiecucin coactiva
b. Ejecucin subsidiaria
c. Multa coercitiva
d. Compulsin sobre las Personas
Sifueran varios tos medios de ejecucin aplicables, se elegir el menos restrictivo
de la libertad individual.
Sifuese necesario ingresar al domicilio o a la propiedad del afectado, deber
seguirse lo previsto por el inciso 9) del artculo 20 de la Constitucin Poltica
del Per.

CONCORDANCIAS E(TERNAS
inciso 9, derecho a la inviolabilidad del domicilio; Art. 2 inciso 24 b),
derecho a la libertad Personal

Constitucin Art. 2

CONCORDANCIAS INTERNAS
T.P,

Art.

Art. lV

1.4

SS.10

197
198
Art. 199
Art. 200
Art. 239.5
M.
M.

Legalidad del procedimiento


Deiechos de ls administrados a que las actuaciones que los afecien sean lo
menos gravosas
Ejecucin coactiva
Gastos de actuaciones probatorias
Multa mercitiva
Compulsin sobre las personas
Usurpacin de funciones.

co*ENrA'tos

El sistema jurdco establece en favor de la Administracin un conjunto de medios


coercitivos para asegurar el cumplimiento de sus decisiones de modo voluntario (ejecucin espontnea) o, alavez,le inviste de la potestad de ejecutarlo por s (ejecucin
fozosa) actuando sobre la propia persona del administrado (ejecucin personal) o
sobre sus bienes (ejecucin patrimonial).

Juan Carlos Morn Urbina


Extemamente esos medios coercitivos se revisten
de una

serie de formalidades
que los muestran como verdaderos procedimientos
adminirtt"tir"" *. finalidad propia
(convertir en realidad la prestacin impuesta por
un acto administrativo) separados de
los procedimientos constitutvos o reclrsar
oue pudieron haoertesliececicc.

,o,'ol"X,a"t

confiere a la Administracin pblica fos siguientes


medios de ejecucin

El apremio sobre er patrimonio, denominado comnmente,


cobranza coactiva.
La ejecucin subsidiara, y,

La multa coercitiva.

contando todos ellos con la posibilidad de auxilio por parte


de la polica Nacional

del Per.

Criterios para la seleccin de medios de ejecucin forzosa


Para una correcia aprcacin de ros medios de ejecucin
fozosa deben tener_
se.en cuenta argunas regras emanadas de ta registain y
ae praxs de nuestro

ordenamiento.

1'

Para seleccionar el procedimiento de ejecucin a


seguirse, la autoridad debe tener
en cuenta dos regras: ra de proporcionaridad y ra mlnos gou."
posibre para er
administrado.
Por el primero, es necesaria la adecuacin del medio
a emplearse a la naturaleza
de la prestacin insoruta y ser proporconares entre
tos ,iio" y nn"s, a fin de armonizar a ro estrictamente necesario, er grado de
coaccin a utitarse.Run cuando
una disposicin regar permita arguna me?id" o provicencia
a ui" o" l" autoridad

2.

competente, dicha medida de ejecucin deber mantener


la o" proporcionalidad
y adecuacin con el supuesto de hecho y
con los fines de la norma.
Por el segundo, ra auforidad debe respetar er
derecho de ros administrados a que
'las actuacones que res afecten sean ilevadas
a cabo en ra forma menos gravosa
posibte" (art. s5.10), de tar.suerte que por.ejempro,
oeoelgii""
-'-v"-- r" compursin
sobre las personas como ttima posibitibad
trt. is.21.

Los procedmientos de ejecucin no se encuentran


de inmediato operativos para

la Administracin.

Los medios de ejecucin forzosa establecidos en


este artculo no se encuentran
en el mismo niver de operatividad a partir de su
dacin, prl.li""tos que unos
ya operan con soro entrar en vigencia esta
norma (tar es er caso de ra eiecucin
coactiva y la ejecucin subsidiaris);otros requieren
na norma Lionarhablitante
a ta autoridad para que pueda ser'jecutada (es
ercaso de ;;ii; coercitiva y ra
compulsin sobre las personas).
Respecto de estas, ras normas.de
gsta Ley re sirven de reguracin generar o marco
de disciplina en ros esos que er regisrador, dentro
o" rn pr-eairilito especiat, tos
habiliten en especfico y tengan uia operatividad
uniforme en todas ras entidades
pblicas.

3.

Algunos procedimientos no agotan por s mismos


er objetivo de ejecutar ra dec_
sin administrativa, por ro que-derivn en otros,
de o'o'o t"l que plra atcanzar ta

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


de uno de los
eiecutoriedad de un acto administrativo es necesario aplicar ms
por
cuando se
ejemplo'
;;;;;;;i"s e mooo complementario'.As.acontece'
ulterior
una
en
devengue
probablemente
que
subsidiria
ipt po, la ejecucin
subsidio'
en
incunido
gasto
por
el
coactiva
Urin="
4.

la posibilidad.de optar poi


El empleo de un procedimiento de ejecucin no impide
o incluso, tamaconsejable,
hacen
lo
;;il o$o alternativo silas circunslancias
de responsabilidades y sanciones de otro orden

;;;;-;W"

et estabtecimiento

por la resistencia sostenida.

5.

propiedad inmueble del administrado,


La prohibicin del ingreso al domicilio o a la
con el consentimiento deladministrado o por dispoieatizada
ser
ilJr;;e
y
las administrativas.
s-con e'las autoridades judiciales no

ARTcuLo 1s7.- E EcuclN coAcrrvA


de dar, hacer o no

si la entidad hubiera de procurarse la eiecucin de una obligacin


il;r;;; ,;guii et procOimiento previto en las leyes de la materia.
CONCORDANCIAS (TERNAS
Lev

No

26979

bl.'.

Ley de Procedimiento de Ejecucin Coacva


Ejecucin Coactiva (artculos
oY-oor-er imento . Ir Ley de Prbcedimiento de
vigentes)
nglaminto de la Ley de Procedimiento de Ejecucin Coactiva'

D.S. No 069-2003-EF

CONCORDANCTAS INTERNAS
ArL192
Art.194
Art.195

Ejecutoriedad del acto administrativo


Eiecucin fozosa
Nbtificacin delacto de inicio de ejecucin

couENTARtos

Cuandosetratadeobligacionespecuniarias,dehacerodenohacer,surgidas

la va natural para su
en una relacin de Derecho pblico a cafgo del administrado
para
encuentra facultada
cobranza es la coactiva. Mediante ella, la Administracin se
del deudor en cantidad
patrimonio
del
derechos
o
o
inmuebles
muebles
detraer bienes
suficiente hasta satisfacer la deuda'

patrimonial a cargo del Estado


La legislacin se ha preocupado porque la ejecucin

relacin de derecho
destinada al cobro de crditos'lquidos generados en cualquier
y reglado, denoprevisible
administrativo
procedimiento
a
un
pblico deba ajustarse
minao'procedimiento de ejecucin coactiva''
ha diferenciado
En puridad, el marco jurdico reguladorde la cobranza coactiva
a cobrar'
la
deuda
de
la
naturaleza
de
Oos proledimientos adminlstrativos en funcin
y
intereses
mllas'
propiamente
diglo,
(tributos
Si s trata de una deuda tributaria
su
con
Ttibutario,
"*g"il tenemos el procedimiento regulado en el propioesCdigo
de deudas originadas en
estrutur procesal propia. Mientras, cuando la exigencia

Juan Carlos Morn Urbina


cualquier otra reracin.jurdica de. Derecho
pbrico (no deudas comerciares
o civires)
sesuir er procedimiento contempr"bo
h
Lev de Ejecu:,::EffiiilTde

"n

;;p#;

La condicin para que opere esta modalidad


de ejecucin es que se trate de una
deuda originada en una reracin jurdca
oL erecno pbrico, esto es, que ra percepcin
se funde en ra potestad de mprio inrrerente
ar poder pbrico y no en ra rearizacin
de operaciones de Derecho comn
t"uii erprsariar der Estado), como puede ser

adeudos de origen contractuar, inemnizcones,


en cuyo caso.obrigatoriamente er
fuero natural
jurisdiccional. Las
que ms comnmente son materia
.es el
de
cobranza en ra va coactiva son ras truutarras,
murtas, reversin de pagos indebidos
y sanciones.

dil;

Estructurarmente

setrata de un procedirniento expeditivo a cargo


de ra propia Ad_
ministracin y anlogo a.lproceso ae
+cuciJn para ras deudas civiles o mercantires
que se desarrolla ante el poder Judiciai.
El procedimiento ccactivo ordinario (no tributario)
est a cargo de un funcionario
pblico denominado "Ejecutor coactivo"'lue,'po,
to generar, es"olsilnaoo
por cada
i
entidad previo

concurso.

1'
2'

La secuencia der procedimiento se desarrota


de ra siguiente manera:
Notificacn de ra entidad acreedora dirigida
al deudor para er cumprimiento de su
obligacin, otorgndole un plazo Oe diei Jas
tiles.

Vencido dicho prazo, er expediente es


trasradado ar Ejecutor coactivo, quien
emptazar ar deudor para que dentro der pt"zo
o-tZ.-.i*ir" ante r, con

efectuar el pago.

3.

4.

Vencido este nuevo prazo er Ejecutor coactivo


procede q
a ejecutar
srseqlq er patrimonio
del deudor (embargo), tasarlo y rematarlo. Procede recurso de aperacn nicamente
cuando ras fases anteriores han sido
cumplidas, y ser de conocimiento de ra
corte superior er pJr Judiciar. soro
en el.caso de demoricin procede ant"t""r"nte
a su ejecucin er recurso de
apelacin ante la Corte Superior.

grculo

tee.- E'ECUCIN SUBSIDIARIA

lugar a la ejecucin subsidiaria cuando sr


que por no ser persona'
por sujeto distinr;i:nffi;'j::
En este caso, ra entidad earizr er acto, por
s
travs de ras personas que
determine, a costa del obligado.
y periuicios se exisir conforme
a

Ha.br

in''i plli.i''rHi.iitros

1.

2.
3. .

oi

,tl:fr[?f

i"i:?iog:rt"r,anos

to dispuesro en

de forma provisionary rearizarse


?irl"jlryle_podr.riquidarse
antes de ra ejecucon,
o reservarse a la liquidacin definitiva.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

CONCORDANCIAS INTEFNAS
Art. 194

Eiecucin fozosa

Art.195

t'btficacin delacto de inicio de ejecucin

Art.196.1

Medios de ejecucin foaosa

co*ENTARtos

Cuando'se intenta exigir el cumplimiento de prestaciones materiales y fungibles


(no pecuniarias), cuya satisfaccin no es estrictamente personal, procede que la Administracin busque su cumplimiento a travs de un sujeto distinto al obligado original,
pero con cargo a este, recurriendo a la ejecucin subsidiaria o por subrogacin. Por
ejemplo, la demolicin de una construccin irregular, el retiro de un vehculo de la'va
pOUtica, reparaciones, demolicin de construcciones, realizacin de inventarios, sacriiicio de animales, la construccin de servidumbres o caminos, restitucin de cultivos
o sembros, etc.
Ante el incumplimiento del obligado original, la Administracin logra satisfacer su
exigencia alternativamente a travs de sus propios funcionarios o mediante terceros

pe

en ambos casos, a costa del primero, quien deber revertir los gastos que ocasione

esta forma de ejecucin a travs de la va coactiva, y adicionalmente indemnizar los


daos y perjuicios que su omisin hubiese ocasionado. Lo que realiza laAdministracin,
por s misma o a travs de terceros, es exactamente lo que tena que haber realizado
el obligado y no lo realiz, pues, no es admisible realizar obligaciones ms amplias o
complementarias, e incluso realizarlas por procedimientos ms costosos.

Pero ni el funcionario o el tercero que cumplen la prestacin en subsidio ingresan


a una relacin jurdica con el obligado, sino lrente a la Administracin.

Para realizarla, el Estado emite una resolucin expresa acreditando al ejecutor


para efectuar las acciones de cumplimiento necesarias. Por lo general esta modalidad
no agota el procedimiento de ejecucin ya que deriva en otro: la cobranza coactiva del
gasto incurrido en subsidio y de los daos y perjuicios.

ARTCULO

199.1

199.2

I99..

MULTA COERCITMA

Cuando as lo autoricen las leyes, y en la forma y cuanta que estas determinen,


la entidad puede, para la ejecucin de determinados actos, imponer multas
coerctivas, reiteradas por perodos suficientes para cumplir lo ordenado, en los
siguientes supuestos:
a. Actos personalsmos en que no proceda la compulsin sobre la Persona del
obligado.
b. Actos en que, procediendo la compulsin, la administracin no la estimara
conveniente.
c. Actos cuya ejecucin pueda el obligado encargar a otra persona'
La multa coercitiva es independiente de las sanciones que puedan imponerse
con tal carcter y compatible con ellas.

Juan Carlos Morn Urbina

ANTECEDENTE

Art.94

LNGPA.

CONCORDANCTAS I NTERNAS
ri'

55'J0

.
Art. 194
Art. 195
Art

196.1

S ?99
Art. 239

Derechos de los adnninistrados a qus les acfuacioiles que


los afecle sean lo
menos gravosas
Ejecucin fozosa
Noficacin del acto de inicio de ejecucin
Medios de ejecucin fozosa
Qomputsiniobre tas personas
Faltas adminisbavas

couENrARros

La multa coercitiva o pena ejecutiva, como se le conoce


en el Derecho alemn,
constituye un medio de ejecucn indirecta o impropia, por. qr"l"
reariza
una compulsin econmica al administrad o paraforzar
"i
"utoridad
ala realizacion
o" un" conducta
exigida por la Administracin. Por ejemplo, suele ser
emprea rint al incumplimiento
de deberes personarsimos, donde no proceda compursin
sobre personas o procedien_
do ello, la Administracin no lo considere conveniente, tales
como deberes tributarios
y del control gubernamental.
La murta coercitiva no es una sancin n se impone
en ejercicio de ras potestades
sancionadoras sino en er ejercicio de potestade" o,ninrtr"tru""
o-"!""rcin, por lo
que no es incompatible con la sancin ni le es
aplicable r" ,"tr" oeinon bis in dem.

. Esta medida puede ser facultada expresamente a la Administracin, como el mecanismo especial dirigido.a. impeler a los obtigados el
cumplimiento Je sus prestaciones.
La regulacin estabrecida por ra Ley no ntiene una
disposicin atributiva para su
empleo inmediato,

sino soro un maico conceptuar de carbcteriz""in p"r"


aqueilos
procedimientos especiares.en ros que ra rey
ros permita ejercer. De tar suerte, ser
la ley especfica, ra que deber estbrecer n que casos procede,
y en qu forma y
cuanta a ser aplicables.

Por ilustrativas, acogemos las palabras de FORSTHOFFB'8r,


ilustre maestro ale-

rnn, en el sentido que:

"("') mediante la amenaza y la imposicin de la sancin


coercitiva, el destinatario

debe ser llevado a abandonar su resstencia contra


r" irp"i"io-n administrativa
y a cumplir su deber. De aqu podra inferirse que
se trat e un puro medio de
doblegamiento que pueda ser utilizado tanto tiempo y
tan a mnudo como sea

preciso para arcanzar er fin, cesando en er


mo.mento
sido cumplida o resulte su cumplimento imposible

nlue

ta isposicion rraya

La reiteracin o acumulacin resulta inherente a la


esencia de la multa coerctiva,
por lo que no le es aplicable la regla del non
bis in dem. para ello debe tenerse en

cuenta el criterio de racionaridad, que re indica tener que


espaciar su reiteracin,

dejando
transcurrir prazos breves que permitan ar deudor
ta'eeculion " io pu".to.

(318) FoRSTHoFF, Emst. Tntado de Detecho


Administrativo. Madnd,l 9sg, pp. 4o14oz.citado por
GONZLEZ PREZ,
Jess, Ob. cit., p.

rOZS.----.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


Finalmente, como nicamente buscan promover el cumplimiento de deberes
administrativos y no ser una sancin propiamente, su aplicacin es perfectamente
compatible con la aplicacin de sanciones al responsable, tales como multas administrativas, cancelacin de permisos, licencias, revocacin de actos favorables, e incluso
sanciones extraadministrativas, etc.

rrrculo

zoo.- coMputsh soene LAs pensoNAs

o
Los actos administrativos que impongan una obligacn personalsima de no hacer
personasen
casos
en que
los
las
sobre
pr
compulsin
podrn
eecutados
ser
roort"'l
h ffi il;dmente l autorice,'y siempie dentro del respeto debido a su dgndad y a
los erehos reconocidos en la Constitucin Poltica'
darn lugar al pago
Si los actos fueran de cumplimiento personal, y no fueran ejecutados,
e'loi ds perjuicios hue se prdujeran, los que se debern regutar iudcialmente.

ANTECEDENTE

Art.95

LNGPA.

CONCORDANCIA E(TERNA

Constitucin

fit. 2 inciso 2a a)y b), derecho a la libertad y seguridad personal

CONCORDANCIAS INTERNAS

194
195
196.1
b)

Art.
Art.
Art.
Art. 199.1 a)y

Ejecucin fozosa
Nbficacin de acto de inicio de ejecucin
Medios de ejecucin fozosa
Multa coercitiva

couENTARtos

Para las obligaciones de no hacer o de soportar de tipo personalsimos y de contenido no patrimnial se ha previsto la posibilidad de aplicar la compulsin sobre las
personas, o en otros trminos, la vis compulsiva o tuerza fsica legtima de las autoridades sobre el obligado.
Mediante ella la orden impartida es seguida de la fuerza o coaccin fisica sobre la
persona, trasladndola del lugaren que se encuentra hacia aquel en que debe satisfacer
ia prestacin o compeliendo su actitud personal. Algunos ejemplos son ilustrativos: el
impedimento de entrada a un lugar o de transitar por algn lugar, el sometimiento a
deierminadas medidas fsicas sobre su cuerpo (vacunaciones obligatodas, requisas y
cateos), la privacin de libertad (medidas policiales, expatriacin, etc.).
Tratndose de una circunstancia limitante con la libertad individual del administrado
requiere primero un respaldo legal especftco y claro, as como no contar con otro medio
altemativo que emplear y, en particular, no debe ser posible satisfacer la prestacin
debida mediante la ejecucin subsidiaria. A parte de estas limitantes para el inicio de
la compulsin, existe aquella sobre la actividad misma que es el debido respeto a la
dignidad humana y derechos constitucionales.

Juan Carlos Morn Urbina


Acontece eilo, por ejempro, en ras regisraciones extranjeras
donde se re consagra
presi=a-r dectaraciones
la Administracin, mantener er orden pbrco y
trnsio, v"un""on obrigatoria,
campaas sanitarias contra enfermedades, incautain
oe oenes pro,ibidos, anesto
como sancin disciplinaria en la polica Nacional, etc.

0a3 alis.face.r la obligacin de prestar el servicio mrtai


ante

Entre nosotros encontramos un ejempro de este


medio de ejecucin, en ra sancin
de expulsin del pas que previo procboimiento administratiuo
rit pl'" Ios extranjeros qu.e ingresen atpas de modo ctandestino o
habindose
cancelado su residencia no hayan abandonado er pas. para
er
ra regisracin
(D. Leg' No 703) contempra que er procedimiento
contar con un
dictamen de la comisin de Ertranjera, el atestado policial
correspondiente y concluir
con Resolucin Ministerial del Secior lnterior.

frauounia;;;:"
"i".

"ri"i.tr"t,"";;;

Respecto a ra mencin a ra dignidad y a ros derechos


fundamentares no debe
entenderse como una sujecin excrusiva de esta modaridad,
o que ros dems medios
de ejecucin no deban respetarros, sino un recuerdo
necesariJpri" t""r"n""
que el empleo de esta modalidad implican violaciones
a los derechos fundamentales.

*n

EJECUCION DE RESOLUCIN

m@iwl@
Ae

12

t lg

>

AG

rg.a

Prncipios generoles

& tt

ort. 194
ort. 19

TTULO
DE LA REVISIN DE LOS ACTOS I
EN VA ADMINSTRATIVA I

rNTRoDUccttu
La revisin de un acto o de una resolucin de la Autoridad Administrativa consiste
en la accin de volver sobre los mismos a efectos de modificarlos o hacerlos desaparecer del mbito jurdico, mediante accin de contrario imperio. En esencia, para los
fines pblicos, la posibilidad de revisar actuaciones anteriores entraa un ejercicio de
la potestad de control de los actos, y en esencia, es una actividad de segundo grado
sucesiva en el tiempo sobre la administracin activa.

Desde esta afirmacin podemos identificar los siguientes caminos para alcanzar
la revisin:

Revisin por rganos no administrativos


Constituye la revisin que el Estado realiza pero a travs de los rganos jurisdiccionales dentro de un proceso bilateral y fuera del mbito de la propia Administracin.
Su va procesal comn es la accin contenciosa administrativa, a que se refiere
el artculo 218.1 de esta Ley, abriendo el campo administrativo en favor de la va
judicial.

Revisin por la propia Administracin


Constituye una expresin de la potestad de autotutela revisora de la adminis[6iit:ts) que le permite controlar la regularidad de sus propias decisiones en
resguardo del inters pblico. Dicha revisin puede ser promovida por el administrado por intermedio del instrumento idneo que es el recurso, actuando como
colaborador y, por ende, con intereses convergentes con la autotutela, o promovida
de oficio por la propia Administracin en cumplimiento de su deber de oficialidad
del procedimiento. En este ltimo caso, vale diferenciar que la promocin de oficio
puede provenir de la propia actividad de control interno institucional que advierte
la incorreccin del acto y lo modifica, de los casos en que acien los mecanismos
de control externo (control de tutela o control gubernamental) que tambin pueden
promover con autoridad la revisin de los actuados administrativos.

(31g) De ordinario la potestad de autotutela administrativa se manifiesta en la autotutela declarativa


(potestad de declarar la validez de los efectos jurdicos de sus propias decisiones), la autotutela
ejecutiva (potestad de dotar de ejecutoriedad y ejecutividad a sus propas decisiones), ya autotutela
revisora que aqu comentamos.

iuan Carlos Morn Urbna


Las principares manifestaciones de esta
autotutera de ofico contenida en ra Ley
las veremos en ra potestad de enmienJ" qr"
r" permite perfeccionar ra varidez de un
acto anterior afectado por un vicio no trastende'nt"
y,
en la potestad de revocacin de actos aoministrativoscn rro, ,ii"*"rro (art. r4);
(art. 203), en ra rectficacin
de enores materiares (art. 201),
r"
de ofcio (arr. 202). por
recursos adminstrativos estn previstos
"n "nri"in
'' ' su parte, ros
en ros artcuros eoo

y;,

como eremento irnportante debe tenerse en


cuenta que estas potestades administrativas han sido procedimentalizadas

en l oerecno aoministrativo-contemponeo{3zo}.
De este modo, para modificar o dejar sin
un acto adminstrativo, la pretensin de
autotutela debe seguir los cauces formates
"-i""to
Je un procedimento administravo previo.
Por ello, cabe tambin habrar de pro""i"nlos
de revisin, procedimiento de anuracin de oficio, procedmiento oe coneccron
de errores, procedimiento de revocacin,
procedimientos recursares, etc., teniendo
todosde comn r"
(presuponer
una decisn adminstrarva previa), y un
oojeti""p;;;f
manrenimiento
o su privacin de efectos)

;il;;;en
iilffi

La seguridad jurdica y ef principio administrativo


de previsibilidad de la administracin van a ser dos factores importantes que
vn-a innr"ni",
reguraciones
especales a todas estas figuras. para ls po"iuitia"o""
de revisin a pedido de parte,
se le exigir la oportunidad- de su ptanteamiento,
mientras que para ras posibiridades
revisoras de laAdministracin le snalar limltes.no
mooficabtei, formaldades garantistas, y tambin plazos preclusivos para ejerceas.

..

po-;;;"

Una lectura de este capturo nos pone de


manifiesto que la 'revisin de oficio,
de potestaes'mins-t avas, a saben
revocacin' reconocimiento de nulidad
"onrnto
a'bsoluta y la rectificacin. Todas instituciones
diversas que tienen en denominaor *run
o" poderes de oficio de ra administracin
sobre sus propios
en esta Ley, est conformada por un

actos.

(320) Ast se concluye de haber considerado.como


requisito
de validez de todo acto adminis*ativo:
-procedimento regular preo (art
un
3 inciso

S).

CAPITULO I
REIflSN DE OFEEO

lRrcuro zot.-

RscnRcacrru pe eRRones

pueden ser recti'


material o aritmtico en los actos administrativos
o a instancia de
oficio
de
momento,
en
cualquier
retroactivo,
fcados con efect,o
contenido ni el
su
de
los administraoo., rimpre qe no se ftere lo sustancial
sentido de la decisin.
o publicacin
La rectificacin adopia las forrnas y modalidades de comunicacin
otiginal'
acto
para
el
que corresponda

201.1 Los errores

201.2

ANTECEDENTE

Art.96

LNGPA.

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art.17
Art.21
Art. 23

Eficacia anticipada del acto administrativo


Roimen de la notificacin personal
Rlimen de publicacin de actos administrativos

co*ENTARtos'

La potestad correctiva de la Adminisiracin Pblica


para su funcionaEn tanto la Administracin Pblica requiera de seres humanos
magnitudes' As,
diferentes
de
efrores
en
incurrir
de
pasible
es
mienio, su actuacin
a la nulidad
indefectiblemente
que
conllevarn
gravedad
tat
d
sern
eos
de
;ig;;;;
alguna
incidencia
pueden
no
tener
que
otros
di acto administrativo emitid, mientras
mateenores
simples
a
reducindose
este,
de
o
esenciales
sustanciales
la existencia del acto'
sustancial
manera
""p""to"
de
"n
que
afectan
no
clculo
de
errores
riales o
generales parece que todo acto
Sobre el particular, Forsthoff seal que: 'En trminos
defectuoso. Pero hay irredeclarado
ser
debe
rregularidad
administiativo afectado de
de todo fundamento racional atribuirles
carecera
cuales
las
de
respecto
ulriaOes
in efecto sobre la eficacia jurdiea. Citemos por ejemplo: las enatas en la escritura,
su identidad
la designacin errnea del estinatario pero sin que subsista duda sobre
o de la pgina
artculo
del
equivocada
mencin
con
alegada
ley
una
de
f"
cita
p.i-o1,
etc' En
bel Boletin Oficial (siempte qul sea fcil determinar el sentido de lo alegado),

l.

Juan Carlos Morn Urbina


todos estos
,:.[1,3_de faltas sin importa.n-c,3 qy",
con
"".o" eouivocaciones, que
habra que tamar
.arreglo al lenguaje comn,
en'ning.rn modo pueden
cnvertir en defectuoso
el acto administrativ'o: y cuyg
erecio, po, i"nio,
puede ser ra inexistencia jurdica
msmo, sino ta mera ncesid"o
1o
der
o" *glii."or.,,

t"

L"ili"Hffi:ente

estos ltimos, los errores a los que


se refiere etartcuto 201 de

Para solucionar estos errores,


se re@noce

a.las autoridads la necesidad


dora o correctva, integra.nte oe ta potestJ
rectiftcaJe autotutera
ta facurtad otorsada pr r"
ev ra prJJiLin"tr""in;;;;il;;il*r consistente en
y conesir sus
errores materares o de crcuro "incunids
rosa"t".;;;tivos, refirinoose,
claro est, no arfondo de tares
"t"rnit,
""t;",;il;ncamente a ra apariencia de estos.
sobre er partcurar, RUBro(3,'?) ha
searado que "se entiende, que
ra accn autori_
zada por ra normas ejusden'r
un"-""iiuilId correctiva, vare decir, aquela
como objeto enmendar,.ru.b:9n"f
"r o r"pi", acto administratvo.'b'upone que tene
guiente una actuacin administrativa
por consi_
nlp"i!:,qu-" r"qri'."
co'eccin. por
su inrermedio, ta Admnisrr"con pJuiiJJu-J"
"r'"jt"
irnin;;
los errores materiares.o de crcuro
o quitar,
o"lo.'Jt".
,l""tr"l0"
y por rtimo,
dicha actividad correctiva p."r
un "11r-rii'n"oo"oor"it"
perfeccionar o
darte exactitud at acto sobie et .r"i
""u"", ""r"'"1r,
l'"""!l;"'

"d;;i;;a,

L;r";;""p"r"*,

Aun cuando lo olantee

el.administrado, por su naturaleza


no es un recurso en sen_
tido estricto' por cuanto el solicitante
no'Jo-no""r con certeza todos ros
la materia resuelta, est en tpo.iiil'"-Lt"*n"r
arcances de
"i
si en su integridad re ocasiona
agravio o existe vicio procesai por
lln no cuenta con ros r"r"nto" prenos
para ejercer su derecho a ra
"n0",i""oi3"j?
cotioic.i",
de decidida ra soricitud o" **"Jn,
Soro rueso
'1'rit""rrido.J;;;;'r""ellouo.
su incertidmbre sobre uno o

:n.':i:i::il"""jnff::'.",oru"ion,'v'J",'''"

2.

t"r recin er ;;;;:;;i" podr ejercir

Los errores posibles de rectificar

La potestad correctiva de la
Adminstracin le permite rectificar
sus propios errores
siempre que estos sean de eterminao
que pueden ser obieto de rectificacin JJrJv *n"n ciertas condiciones. Los enores
.n rrf
qr" no
nido' euedan comrenoioos
ni
,u=
""rlnl"u"slnto conte_
ro" gir""r,""J".
que pueden ser a su vez,
materiares,,
un error d"
("qy";;"n

;;; ;;oi""

:,.,ff;:T(3''3}j|':;i,fi1*il:to

""pr"-"on
equivdo'oe

:,;;"

jurdica),

"i.i"il"ii"",n
eitinaiJ"l'
iJi'""to i er erroi

La doctrna es conforme en sostener


que el error material atiende
trascripcin", un "enor de mecanogral;;;
a un .enor de
de
expresin",
"redaccin
en
la
documento", en otras palaora.s,
det
,n"rii trirur" no r"'*"-niJr""i"
razonamiento contenido en er
de voruntad o
acto, rino i rrt" materiar
"
que ro contiene.

;-;";l,

(321) FORSTHOFF' E rraado


de Deecho Administ'atiw.rnstiMo
de Estudios porfticos, Madrid,
19sg.

o"'

i"'"t"'.?,:fl:?ffJ$t*i"

**o **i.Jo" b Administracinrrui"".Editoriar

Jurdica

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


En efecto, como bien seala RUBIO(323), son errores materiales "aquellos en los
cuales incune la Administracin cuando Ie proporciona una determinada forma a sus
acfuaciones, es decir, cuando construye sus actos'. Cabe sealar, que cuando la autora
se refiere al momento en que la Administracin le da determinada forma a sus actos,
alude al concepto de forma en sentido estricto, es decir, la forma en cuanto a la conguracin de un acto administrativo se encuentra, en este caso, restringida a la etapa
n U qug la Administracin manifiesta, corporiza o materializa finalmente su voluntad,
dotando de una determinada forma a sus actos(32a)
que el
En la misma lnea, RUBIOF2s)-opinin con la cual concordamos- afirma
juicio
o
conode
voluntad'
de
la
declaracin
formarse
al
configura
error material no se
cimiento en la cual consiite un determinado acto administrativo, sino, en el momento
inmediatamente posterior: en el momento de manifestarse al exterior dicha voluntad,
ao la forma y requisitos impuestos por la ley para dichos actos' Al
O
"orporizarse
elTribunl Constitucional en la STC Exp. No 2451-2003-AA, del 28 de octubre
,.".p"ito,
potestad correctiva
de IOO+, senal con relacin a la formacin del error material y a la
siguiente:
de la Administracin lo
.(...) La potestad de rectificacin tiene por objeto corregir una cosa equivocada, p.
material o de clculo en un acto preexistente. La Administracin emite
n
"iror
"i.
formal de rectificacin, mas no rehace la misma resolucin, es
declaracin
una
decir, no sustituye a la anterior, sino que la modifica. En el caso de autos, mediante
Resotucin N" d000023649-2001-ONP/DC/DL 19990, la ONP reafirma el derecho
pensionario del recurrente respecto del monto al que tiene derecho por liquidacin
be fojas 14. Sin embargo, existi un supuesto de equivocacin ostensible e indiscuiible, de simple percepcin incluso para el recurrente, quien reconoce en su

accin de garanta la inclusin indebida de bonificacin. Es un error producido


al momenio de formalizacin del acto o manifestacin de la voluntad, que no
va ms all de la resolucin que pretende aclarar ni vara sus consecuencias
juridicas." (El resaltado es nuestro)-

Ahora bien, para calificar como errores posibles de rectificar por la Administracin,
los defectos tamben deben observar ciertas propiedades negativas a efectos de determinar si puede o no darse una rectificacin sobre la base de este artculo. Al respecto,
SANTA MARA PASTOR(326) ha sealado que el concepto de error material exige: negativamente, "que la apreciacin no implique un juicio valorativo o exija una calificacin
jurdica y que no produzca la anulacin, revocacin o una alteracin fundamental en el
sentido ei acto, producindose uno nuevo sobre bases diferentes".
En ese sentido, si bien en la base del error material se encuentra equivocaciones
evidentes y ostensibles, para su deteccin o descubrimiento debe ser suficiente una
mera labor de constatacin documental sin salir del expediente tramitado, ni labor de
interpretacin de normas o calificacin de los hechos'

(323) lbd. p. 37.


(324) lbd. p. 3s.
(325) lbd. p. 6s.
(326) SANTAMARiAPASTOR,JuanAlfonso.PrincipiosdeDerechoAdministrativo.Volumenll.Segunda
edicin. Editorial Centro de Estudios Ramn Aceres, Madrid' 2000' p' 597'

Juan Carlos Morn Urbina


En este orden de ideas podemos concruir que
ros errores materiares para poder
ser rectificados por la Administracin deben, en primer
tugar, evioenciarse por s solos
sin necesidad de mayores razonamientos, maniiestnoodoi.,,ia
contemptacin.
En.segundo lugar' el enor debe ser.tal, que para su
cc:'reccin solamente sea necesaric un inero cotejo de datos que indefectilemente
r" ""pi"nn oel expeoiente
administrativo y gue, por consiguiente, no requieran
de mayor anlisis. Asimismo, estos errores se caracterizan porler de carcter intrascende
razones: de un
lado' no conllevan a la nulidad del acto administrativo
en tanto.no constituyen vicios de
este y de otro, no afectan al sentido de la decisin
o la esena "rl"to administrativo
mismo, lo cual es un requisito que comparte con el
error aritmtco conforme veremos
ms adelante.

il;;

Por su lado,

el error aritmtico es cuando la autoridad incurre en


una nexactitud
o discordancia con la realidad al consignar una cifra en
una determinaoa resolucin
o en alguna operacin aritmtica contnda en esta. Ese
error de crcuro, enor de
cuenta, error aritmtico o simpremente discrepancia numrica,
ha

sido definido por


la doctrina(327) como ra operacin aritmtica equivocada que
tinetmo
presupuesto
esencial la inalterabilidad de los datos o conceptos que
se manipulan artmticamente.
As pues, estamos ante un error de crcuro no invridante
cuno er error es aquer
materialmente padecido ar efectuar cuarquier o.peracin
matemtca, slempre y cuando
los sumandos o factores que hayan servio de
base para oicna
no adorezcan

of;;;"

de error alguno, sino por el conirario, sean exactos.

As las cosas, es importante apreciar que para evitar


la distorsin en la aplicacin
del error materiar, ra norma acoge como rmite que
dicha correccin no pueda impricar
cambiar lo sustancial de su contenido ni el sentio oe
Ia ecisn. en ln.""r"ncia, no
todo error aritmtico o error materiar por s mismo puede
ser rectificado bajo er amparo
del artculo 201, sino soro aqueilos que, adems
db cumprr *n iu,
sin_
q"]19:_qe estas figuras, no cambien er sentido de ra deisin. En tar"L"tersticas
sentido, GARGA
DE ENTERRAG2E) Sostene que:
"La pura rectificacin materiar de errores
de hecho o aritmticos no imprica una
revocacin del acto en trminos jurdicos. El acto
materialmenie iectiRcado sigue
teniendo er mismo contenido depus de ra rectifica"i",
finaridad

eliminar los errores de transcripcin o de simple cuenta

posible equvoco'.

;rt;;ica

"on "l

es

nn J evitar cualquier

De esta manera,

el ejercicio de la potestad correctiva de parte


de la Administracin
sobre un acto administrativo determinado, no puede
traer
*n"""uencia
la modificacin de su contenido, es decir del objeto d! la
voluntad"oro
administrativa manifestada
en
acto,.pues si por efecto de ra orreccn de un
!j9ho
*"i"ri"i un acto, se
modificase o arterase er contenido, o ra esencia misma
"n
de"rr,
ra decisin, estariamos
ante
una utilizacin indebda de dicha potestad.

Por ello, es que ra norma bajo comentario estabrece


dos rmites a ra potestad correctiva: i) que la rectificacin no rtere ro sustanciare
ra ecisin,

v il qu" no artere er

(327) AMUJO JUREZ, J. Tratado de Derecho Admnstravo


forma!.Tecera edicin, Vadell Hermanos
Editores, Caracas,
1999.

laze enncia oE erursnnh,

Ed_uardo y FERNANDEZ, Toms-Ramn


curso
trativo. Duocima edicn, Civitas diciones, fiaOr,
2004, p. 667.

de Derccho Adminls-

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

sentido de esta. Ejemplos de situaciones que se busca evitar con el establecimiento de


tales exigencias son: cambiar la valoracin de una determinada norma, pasar de una
decisin denegatoria a una favorable, alterar un anlisis de las normas realizado por la
autoridad, o en va de rectificacin, declarar la nulidad de un acto favorable'

lmaginemos que un administrado quiera obtener una autorizacin por parte de la


Administracin para comercializar cierto producto y que para ello requiera acreditar un
monto determinado de facturacin. Consideremos que en funcin de la facturacin que
acredite el solicitante, laAdministracin le permitir comercializar diferentes cantidades
del producto para el cual solicita la autorizacin. Qu sucedera si la Administracin
otorgase la autorizacin a este comerciante pero para vender menor cantidad a la que
le crresponde, debido a un error de tipeo de la Administracin al momento de consignar el monto acreditado en facturacin por el administrado? Estaramos pues ante
un clsico caso de error material. Veamos: el sentido del acto administrativo en este
supuesto no es otro que! autorizar o no al administrado a vender determinado producto'
Con la rectificacin del error ello no vara en lo absoluto, en efecto, el administrado ha
sido autorizado por la Administracin. Sin embargo, lo que s vara es la cantidad autorizada para comercializar, la que en principio fue consignada equivocadamente por la
Administracin por un error de clculo atribuible a la entidad y que resultaba fcilmente
comprobable a travs de los documentos presentados por el propio administrado y que
obraban en el expediente administrativo.
Ahora bien, distinto sera el caso en el que la Administracin no hubiese concedido
autorizacin alguna al administrado. En tal supuesto, bajo la figura de la correccin
del enor material no podra ahora otorgar la autorizacin, pues estara modifcando el
sentido de la decisin primigenia'

3.

La rectificacin del acto administrativo y la fe de erratas


Es importante tener en cuenta que no es lo mismo la rectiticacin de la publicacin
en el Diario Oficial y la rectificacin de los actos administrativos. El primero supone la
existencia de un acto que no presenta el defecto material que se detecta en la versin
del mismo publicada, por lo que bien puede decirse que se trata de un error imputable
al proceso de publicacin, esto es, ajeno al autor del acto. Cuestin distinta es la que
se plantea la rectificacin del acto, y que tiene como presupuesto que el autor del acto
de que se trate haya incurrido en un error material o de clculo'
Pero tambin puede suceder que el acto publicado en el Diario Oficial contenga
un error material o de clculo, que no sea imputable al proceso de impresin, sino
que obedezca a que simplemente reproduce el error que tiene el acto original. En
casos como el descrito precedentemente, consideramos que lo conecto sera que la
administracin ordene la reimpresin como manifestacin de la potestad de autotutela,
basada en esta norma.

4.

Acto de rectificacin y acto rectificado

La potestad de rectificacin tiene porobjeto un acto preexistente, esto es, el acto que
ha de ser rectificado por adolecer de algn error material o de clculo. Esta correccin
debe llevarse a cabo mediante una nueva actuacin de la Administracin, mediante
una declaracin formal de que ha incurrido en un error material que se va a corregi y
no rehaciendo el mismo documento o resolucin.

Juan Carlos Morn Urbna


As, esa potestad se ejerce mediante otro

acto, que no sustituye ar anterior sino


que lo modifica' y que se denominar
acto de r""tm.i"n. -n#;, la rectificacin
de
actos adminstrativos.presupone que la Administracn
r,a e exieiorizar su voluntad
en tal sentido, es deci dicta un nuevo acto.

5.

Competencia para rectificar errores


En principio, la competencia para emitir el actor
rectificatorio conesponde a la
autoridad autora der cto,, ya que

f:l;,ffiHha,de

si un rgano tiene competencia para dictar


un acto,
tenerta paia rectific"r]o"
mareriates eh que haya podido

"rror""

No obstante' es
entender que tar potestad tambin ra detenta
e.cgs_ari9
eljerarca
de la organizacin administrativa
respectiva, no soro en reracin *n ,r" propios
actos,
sino que tambin respecto de los acios e
sus sr rharternos. por ejempro, si er jerarca
detecta ra existencia de un error material en
er acto de un subordi'nloo,
cuyo caso
carecera de sentido el que se.tuviera que devolver
"n
el acto
cuando
como
se sabe, la autoridad superior tiene plenitud e
"Lt"r, sobre el acto
conocim"1"" v *lton
que revisa, debiendo resorver todos los
asuntos que se ,o,nt* .u consderacin
dentro der mbto de su competencia o que surjan
con motivo o" "i""ur"o aunque no
hayan sido alegados por los interesados.' -

,,

6'

La rectificacin no se sujeta a ra soremnidad


ni rmite temporar arguno
Por disposicin expresa de la Ley puede
hacer uso de la potestad de rectificacin
en cualquier momento, es dec no si sometida
poui"itiir"l
se ha entendido que tampoco a un procedimiento paia
" su e.ercicio. - o" caducidad y
Las caractersticas destacadas guardan coherencia
con la naturateza deoia rec_
tificacin porque al tratarse de error mat,eriales
o de calculo, no J-e;ustincara que,
por ejemplo que se estabreciese un rapso
dentro o"r
potestad.
"rip"i";"r""r.e dicha

7.

Los recursos contra el acto rectificatorio

Puede suceder que ra Administracin, aduciendo


proceder conforme a Ley rearice
modificaciones de actos administrativos medLnte
un acto e rectmcacn que puede
estar viciado de nrridad- por ejempro, pinsese
en sifuacione.
l" que el acto de
rectificacin haya sido dictado por una iutora
"n hacer la rectificaincompetente para
cin; o que ra rectificacin est runameni
en un farso supuesto porque no exista
realmente un error materar e a$9 originatlo
que ra rectficin rve imprcita una
9t
de ra Adminiitra"ion
ei er acto que se
HilX":1""',?:':;jJ'parte

"oo'e

;;ej;

Al respecto ros interesados podrn ejercer contra


dicho acto de rectificacn ros
recursos administrativos y er contencioso
dministratiuo corispoiJ;i", o en su
caso
solicitar a la Administracn que t".ono.*l
nulidad absoluta de dicho acto.

8.

La transmisin del acto de correccin

La norma bajo comentario trae una novedad


respecto a su antecedente en ra Ley
de
Normas Generares de procedimientosnomnLtvs:
h.s;;-;;sa de ra forma
de transmsin a ros interesados, siguen
eicriterio de pararerismo de formas.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


con la resolucin
Esta disposicin, busca la proteccin del administrado concemido
Primero'
Administracin.
a
la
de ctificacin, a tras de exigir dos deberes

materia

previstas

pror a la notificacin del acto de reJtifcacin, bajo los criterios y pautas


que ello se realice en la misma forma
iara cualquier otro acto administrativo. Adems,
si el acto rectificado tue publique sigui et acto que se reclifica. Esto es,
tado, deber serlo tambin el rectificatorio'

l;;;

de rectificacin, sirve a
Eri consecuencia, estimamos que la notificacin del acto

losefectosdequeeladministradopuedacontrolarsulegalidad'
l-

II

UOOELO DE ESCRITO

de errores
Vase en el Anexo No lll, Modelo de escrito solicitando rectificacin
8)
No
(Modelo
materiales o aritmticos

ARTcuLo 2o2.- NULDAD DE oFlclo

puede declararse de
202.1 En cualquiera de los casos enumerados en el artculo.10,

202.2

2023

quedado firmes,
oR.o tr i'rulad de los actos administrativos, aun cuando hayan
siempre que agravien el inters pblico'
jerrquico
La nulidad de oficio solo puede ser declarada por el funcionario
emitido
acto
un
de
se
tratara
Si
que
invalida.
se
superior al que exliOi el acto
jerrquica, la nulidad
subordinacin
a
somelida
est
no
pi n .ut.iraJ'que
ler dectarada por iesolucin del mismo funcionario'
el fondo del
Adems de declarar la nulidad, la autoridad podr resolver sobre
este
caso, este
para
En
ello.
asunto de contarse con los elementos suficientes
pro'
posiblesea
no
Cuando
reconsideracin.
de
extremo solo podr ser objeto
delprocedimiento
la
reposicin
dispondr
se
asunto,
del
nunciarse sobieelfondo
al momento en que elvicio se produoF8l'
pres'
La facultad para declarar la nulidad de oficio de los actos administrativos
consentidos'
quedado
que
hayan
en
cribe al ao, contado a partir de la fecha

202.4 En caso de que haya prescrito el plazo previsto en.el numeral anterio solo

a nulidad ante l Podr Judicial va el proceso contencioso


que la demanda se interponga dentro-de los dos (2) aos
siempre
idminrtrativo,
para declarar la
siguientes a contar esAf Ia fecha en que prescribi la facultad

lrocede demindar

nulidad en sede administrativa'


regidos por leyes
ZOZ.S Los actos administrativos emitidos por consejos o-hibunales
instancia admi'
ltima
en
controversias
para
resolver
competentes
especiales,
ntrativa, iolo pueden sdr objeto de declaracin de nulidad de oficio en sede
drinrtrrtiua ior el propio cnsejo o tribunal con el acuerdo unnime de sus
miembros. Est atribdcih solo podr ejercerse dentro del plazo de un ao con'
ptocede
tado desde la fecha en que el acio es ntificado al interesado. Tambin
proceso
contencioso
va
de
la
que eltitular de la Entidd demande su nulidad en

,,) N,'"'"1 '"difi*do

pof Decfeto Legislativo No 1029 publicado el 24106/2008.

Juan Carlos Morn Urbina

administrativo, siempre que ra demanda se interponga dentro


de ros tres aos
sguientes de notificada la resorucin emitida poi el
ionsejo o iriu.r;o:,rr.

ANTECEDENTES
Arts.40, 109,111,112 LNGPA.

CONCORDANCIAS D(TERNAS
Constitucin
D.S. N0 01&200&JUS

Art. 148, accin conlencioso-administrava


P9 O. la. Ley del.Proceso ContencosoAdminishativo, Art. 13 (con_

tencioso de lesividad)

CONCORDANCIAS INTERNAS
T.P. Art.

Vl 3
Art. f0 y ss.

Art.17

M'2A
4rt.205.2
4r1.238.2

f
1-

Precedentes administravos
Causales de nulirJad
Eficacia anticipada del acto administrativo
Eficacia anticipada del acto administrativo
lndemnizacin por revocacin
Nulidad de un acto

covENTARros

La potestad anuratoria como expresin de ra autotutera y


er principio de

legalidad

Al poder jurdico por el cual la Administracin puede eliminar


sus actos viciados en
su propia va, y aun invocando como causales sus propias
deficiencias, se le denomina
potestad de invalidacin.
A diferencia de la nulidad civil, la nulidad de un acto administrativo
puede ser declarada.-en la va.iurisdiccionar y tambin en ra va

aominisit,'v
supuesto,
pueqg llegarse por decrara_cin de oficio o por ra atencin un ,""uoo.
"n "rt"Adems, la
nvalidacin puede ser motivada en ra propia accin
" u omisiva_ de ra Administracin (Ej. Siquien ra emiti fue una autoridad -positiva
en ras de otros
participantes del procedimiento (Ej. Si el administrado
incuni
l*0"
al presentar
algn recaudo al expediente).
"n

i;;o

Tales caractersticas sui gneris emanan de la esencia


misma de la potestad inva_
lidatoria que radica en la auttutela de la Administracin pblica
o"nLo" a asegurar
que el inters corectivo permanentemente respete
y no afecte er orden jurdico. pero
el funda.mento de esra potestad no se encuent'ra en-alguna
ptlrt"d exorbitante
de la Administracin, ni siquiera en ra autotutela de qu
a es tturr, s-io en la necesidad que tene la autoridad administrativa de dar satisfaccin
al ints de respetar la
vigencia del principio de juridicidad o del orden jurdco.

,"r"

si como se sabe ra Administracin est sujeta ar principio de


regaridad, y eilo
constituye antecedente necesario para cualquiei nteres pribrico
Je
su
actuacin, no
se podra entender cmo un acto reconocidamente
invrid, no poJ nunca satisfacer
el inters que anima a ra Administracin. por eilo que ta posiiil;;

;" ra anuracin

(330) Numeral modificado por er Decreto Legislativo


No 1029 pubricado er z4t06r2oog.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

de oficio implica en verdad una va para la restitucin de la legalidad afectada por un


acto administrativo.

2.

Condiciones para la invalidacin

Las condiciones que la norma exige para que un actc pueCa ser objeto de revisin
de oficio por esta va son tres:

1.

Que el acto haya sido emitido y, aun cuando quede firme. Desde que el acto es notificado puede ser objeto de la anulacin de oficio por la autoridad, incluso luego de
transcurrido el plazo para impugnarlo podr laAdministracin dejarlo sin efecto por esta
va. Para estos efectos, segn nuestro ordenamiento, no resulta relevante discriminar
si el acto viciado ha sido dictado en ejercicio de una facultad reglada o discrecional,
hayan otorgado o no derechos subjetivos en favor de su destinatario o de terceros o
si son favorables o desfavorables a la Administracin.

2.

La causa de la invalidacin es que el acto administrativo sea contrario a derecho


por accin de la propia Administracin o por accin culpable del administrado, por
io que debe encontrarse en alguna de las causales del artculo 10 de la Ley. Los
defectos ms comunes en que puede incurrir la Administracin estn vinculados
al incumplimiento de los requisitos de validez, cuyos casos ms recurrentes son
los siguientes:

Vicios en la comPetencia

lncompetencia en razn de la materia, si lo actuado tine diferencias con las


potestades otorgadas por el ordenamiento a la autoridad administrativa (ejemplo,
transgredir la reserva de ley);

lncompetencia territorial, si se excede el mbito geogrfico definido para circunscribir la aptitud de cada rgano o funcionario de laAdministracin, transgrediendo
con ello, la descentralizacin territorial establecida (por ejemplo, entre regiones

o municipios);

.
.

lncompetencia en razn del tiempo: cuando la competencia asignada est sujeta


a la atribucin antes o despus de dicho lapso;

lncompetencia en razn del grado horizontal, cuando se invaden atribuciones


de otros organismos u rganos homlogos (por ejemplo, entre las competencias

de los distintos ministerios):

.
.
.

lncompetencia en razn del grado vertical, cuando se invaden atribuciones de


otros organismos u rganos ubicados en relacin de jerarqua (por ejemplo, si el
inferior asume competencias del superior o el superior ejecuta las atribuciones
de sus inferiores a quienes el ordenamiento reserya su competencia atendiendo
a su idoneidad especifica, salvo avocamiento formal del superior;
lncompetencia Por cuanta:
Acto administrativo emitido por rgano colegiado sin sesin;
Acto administrativo emitido por rgano colegiado sin qurum o votacin calificada,

de ser el caso;

Acto administrativo emitido por rgano colegiado sin deliberacin; y,

T
Juan Carlos Morn Urbina

Extralimitacindecompetencias.

vicios

en el objeto o contenido (vicios por ra actuacin contn


regem,en una
farsa apricacin de ra rey o en una firsa u"bi."ion
contenido ircito (inconstitucional, contrario a reglarnentos,
a sentencias irmes,
y actos constitutivos de delitos)

J"l;;;""r;j -'

'

.
'
.
.
.
'
'

Contenido contrario a acto administrativo firme


contradiccin inmediata entre los objetos perseguidos por
el acto administratvo
y ta norma (infraccin directa contraregem oe
normlluii""1Contenido jurdicamente imposible
Contenido fisicamente imposble
Mcio en la motvacn jurdica del acto
Fundamentiarse en un criterio jurdico inexistente (deficiente
base regar), insu_
ficiente. contradictoria o ilcita

Fundamentarse en una inconecta interpreacin de


norma (error de derecho);

o,

'
.
'

Fundamentarse en u.na. farsa varoracin de ros hechos (iregaridad


rerativa a ros
fundamentos de hecho)
No fundamentar decisiones

Desvo de poder (uso abusivo de la potestad discrecionar


y farta de prudencia

en su empleo).

Vicios en la finalidad perseguida por el acto

.
.
'

Desvo de poder por finalidad personal de la autoridad.


Desvo de poder por finalidad a favor de terceros.
Desvo de poder por finaridad pbrica distinta
a la prevista en ra rey.

Vicios en la regularidad,del procedimiento (debe


referirse a una "norma esencial
del procedimiento"
del acto)

'
'

y no de normas no esenciales que conducen


a la conservacin

un acto administrativo es emitido a travs de un procedimiento


distinto ar regar_
mente establecdo -aunque coincida -parcialmente
con este_.
cuando se omita un,trmite obrigado por arguna
disposicin regar o derivados
det.debido proceso (ejempro, ca-recer'de aririn
anres de
la decisin, de ras formas de votacin carificada
en ros rganos coregiados, o
privar del derecho al debido proceso); y,

oictm;;;;;;"

'

cu,a.ndo

se dicte arguna resorucin fartando totarmente


at procedimiento del cuar
debiera derivarse. obviamente este caso es
er ms
u"r"
de haberse afectado algn trmite previstoln
ra rey, sno de la farta absoruta
""
del procedimiento adminiskativo.imierativo para
generar er acto, de tar manera
que la autoridad expide una decisn desprJvista-t"t"r*""i"
" j,iJoicioaa.

goi",;;;Jio

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


La potestad anulatoria de oficio no se ejerce contra actos meramente intemos de
Ia dminstracin (en cuyo caso proceder directamente a dejarse sin efecto si se
considerasen i6gales), ni aquellos afectados por vicios no trascendentes' segn
lo previsto en el artculo 14 de la Ley.

3.

eue su subsistencia agravie al inters pblico. Es la exigencia de motivacin del

acto anulatorio, que tiende a evitar que esta medida se torne indebidamente con-

tra los derechos e intereses de los adminstrados. No se trata solamente que el

acto sea ilegal, sino que en el caso concreto debe tener un plus, esto. es, que su
vigencia colleue por sus efectos agravio al inters publico. Por ejemplo, afectar
al-erario estatal, ai patrimonio publico. al medio ambiente, etc. En caso existir un
podr
acto administrativo ilegal pero que no conlleve agravio al inters publico, no
ser objeto de nulidad de oficio.

3.

Procedimiento para la anulacin de oficio

La invalidacin del acto administrativo debe producirse al interior de una nueva secuencia administrativa debido a que se va a emitir un acto administrativo (invalidatorio).
procedimiento
Cuando la invalidacin se produce a partirde un recurso administravo, el
la anulacin
Cuando
recursal.
procedimiento
propio
invalidatorio estar constituido por el
es la
relevante
ms
la
actuacin
invalidatorio,
procedimiento
se produce de oficio, el
audiencia al administrado concemido por el acto que se pretende anular.

Pese a que la norma no lo indique expfesamente, deriva razonablemente del


principio del debido procedimiento administrativo que ninguna autoridad administratiu" pu'*6" anular de oficio un acto, sin otorgar anteladamente audiencia al interesado
p" qu" pueda presentar sus argumentos a favor de la sostenibilidad del acto que le
reconce derechos o intereses, y que adicionalmente, la resolucin anulatoria de oficio
debe ser notificada a los administrados concernidos a fin de que tengan la posibilidad
de controlar su legalidad. A estos efectos, el interesado puede ser aquel que particip
en el procedimienlo anterior que deriv en el acto que se pretende anular, pero tambin
todo quel que por la privacin de efectos del acto pueda resultar afectado, sin que
para el deba haber participado en el procedimiento anterior'
Esta posicin ha sido acogida por la Corte Suprema de Justica, en su Casacin
No 2266-2004-puNo de tres de agosto del dos mil seis. En esa casacin se estableci
con meridiana claridad que para ser legtima la anulacin de oficio, la autoridad debe
iniciar un procedimiento de oficio segn los trminos del articulo 104 de laLey No 27444
para recin posteriormente declarar la nulidad del acto. Por considerarlas de sumo
inters, transcribimos las partes ms importantes de la sentencia:

"(...) Tercero: Que, (...) si bien no queda duda que el numeral doscientos dos
punio uno del artculo doscientos dos de la Ley del Procedimiento Administativo

beneral al sealar que en cualquiera de los casos enumerados en su artculo diez,

puede declararse de oficio la nulidad de los actos administravos aun cuando hayan
quedado firmes siempre que agraen el inters pblico, reconoce la potestad de
invalidacin de la Administracin Pblica que se fundamenta en su capacidad de
autotutela orientada a asegurar que el inters colectivo permanente respete y no
afecte el orden jurdico, tambin lo es que el ejercicio de esta facultad en respeto
del principio al procedimiento preestablecido por Ley debe efectuarse observando
el artculo ciento cuatro de la misma Ley que regula los lineamientos y pautas a
los que se somete el inicio del procedimiento promovdo de oficio y los requisitos

contemplados en los dems numerales del misrno artculo doscientos dos que

Juan Carlos Morn Urbina


sealan la competencia ffuncionario jerrquicamente
superior al que emiti el acto a
invalidar o el mismo funcionario en
oe no encontrarse sometido a subordinacin
ierrquica, (...)ly plazo para declarar la nulidad de oficio
,"'"tto adminstrativo
(un ac a partir de la fecha en que qued
consentd;t

cuarto: Que, en efecto el artculo ciento cuatro de la


Ley nmero veintisiete mil
cuatrocientos cuarenta y cuatro determina que
el inicio o too procedimiento de
ofico requiere d: ynl disposicn expedida por
ra autorid" ,ui"o,' que funda_
mente la necesidad de la actuacin de oficio inotvnor
u".
cumplimiento
de una obligacin legal o en el mrito de una
"i", "r ciento cuatro
o"nrn"i" l"ur"or
punto uno) decisin que debe ser notificada
a los adminisir"Jo" cuyos derechos
e intereses puedan verse afectados por ros actos
en er caso de
fiscalizacin posterior

" ""r;;iuo l" presuncin


a solicitudes o su docum"nt""in
de veracidad, cumpriendo adems con informar
",L1" " alcance y, de
sobre
ser previsibre, er prazo estimado de ra duracin
'a
der procediinto,

;;d;l;r",

as como de
sus derechos y obligaciones en el curso de ar
actuJ,cn-tnr*"r" ciento cuatro
punto dos), esta notificacin debe ser realizada
inmeiaiari'eni"-rr"go de emitida
la disposicin de inicio der procedimiento, sarvo que
ra noro,tu" autorice que
sea diferida por su naturaleza confidencial basada
en inl"iJ pblico (numeral
ciento cuatro punto tres)
"i
Quinto:

eue, este procedimiento dentro der marco de ros principios


der debido procedimiento y participacin contemprados en ros
incisos u friJ oo, y uno punto
doce del numeral uno del artcub clarto de la
Ley del pro""rni"ntoAdministrativo
General tiene por finalidad no solo poner en conocimiento
del administrado el inicio
de este procedimiento de oficio sino esencialmente
de otorgarle la posibilidad de
poder expresar sus argumentos o aportar pruebas
que
ra legaridad y
legitimidad del acto administrativo que constituye
"Jrrobor"ptena adecua_
su oueio
fsu
cin y proporcin con er respeto der inters pr:bfico,l"-;;;ir;;nde
sin duda a
la vocacin de asegurar el pleno e irrestricto
eerciiio "J J"r"Jo constitucional
de defensa que constituye un derecho fundam-entar
e natuiar procesal y sin
el cual no podra reconocerse ra garanta oet
oeioo proceso;-p1r euo, en tanto
el derecho fundamentar se proyeci" como principio
d inrdiJon p"r" afrontar
cuarquier indefensin,.y como princpio de
contradiccin de ros actos procesares
gue pudieran repercutir en ra situacin jurdica
de bun" d"
Jartes, sea en un
proceso o procedimiento, o en el caso
de un tercero con intersj.

4.

Competencia para anular el acto viciado

Reconocida ra competencia para invaridar


sus actuacones cabe preguntarse en
primer lugar por ra instancia nailitaoa pra
nacerto, ser el mismo rgano emisor
del acto viciado, er superior jerrquico en eicio
oe ee
sru vvr'vr
contior ;v ;i;;"
vtrui rganos de ra
administracin fiscarizadora?
La potestad

anuratoria de oficio recre no en er mismo funcionario


que emiti er acto,
sino el superior jerrguico inmediato, como
un ,e""ni"ro de contror de ra actuacin
de los subalternos. Deriva del. principio J"
administrativa la facultad de la
autoridad superior para proceder a controraii"rquia
ra accin der subordinaJo y oe eriminar
por ilegal el acto emanado de u.n
funcionario erquicamente subordinado.
En nuestro
ordenamiento consagrado est que la anuLfdn
por er superior jerrquico
9ie9tuada
sea ex oficio o ante una reclamacin en un procedimiento
recursal.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


la
Cuando se ejerce la autoridad y control inherente a la superioridad lleva implcita
mientras
de
oficio,
invalidatorio
mecanismo
el
posibilidad de aciivar espontneamente
que cuando se presenta un reclamo de parte' el funcionario superior acoge un recurso
de apelacin piesentado contra la actividad del rgano inferior.

por efecto
La modificacin introducida por el Decreto Legislativo No 1029, tuvo
la
nulidad
del
a
declarar
limitarse
debera
superior
autoridad
la
si
principal aclarar

pronuncie nuevaacto y oevotver el expediente a la instancia inferior para que se


sobre
pronunciarse
anulatorio
acto
mismo
podra
en
el
ment, o si por el contrario,
por
que
economa
es
fundamental
La
nocin
conirouersia.
en
la situacin de fondo

procesal resulta conveniente que la autoridad superior resuelva ntegramente el


juicio para ello y no se haya limitado
iema, siempre que tenga todos los elementos de
Si no contara
Oncament a analizallaexistencia del vicio en el acto administrativo.
esta informacin, obviamente solo declarar la nulidad y reenva el expediente

con

originaiia para que emita nueva decisin. Sin embargo, la norma inde fondo,
cluye la menciria que tuanOb la autoridad se pronuncia sobre el tema
conlleva un
clusula
Esta
administrativamente'
impugnable
puede
ser
extremo
es
ctor de disiersin en el'prcedimiento para definir cuando se agota la va admisabe de ordinario la resolucin anulatoria agota la va
nistrativa, ya que como
per se, mintras que este"eextremo resolutivo, an seria objeto de recurso en sede
procedimiento porque
aminstratva. Con ello abrimos paso a la arborizacin del
judicial (acto anulado
por
la
sede
conocido
ser
de
el mismo tema ser susceptible
por la autoridad a
resuelto
sustantivo
(aspecto
administrativa
y
sede
en
de oficio)
superior declara
que
una
autoridad
por
ejemplo
f" u"r q,i" la nulidad). Pensemos
por
autoridad inuna
otorgada
por
sido
haber
otorgada
la nulidd de una licencia
de fondo del
elementos
los
a
vista
y
con
declara,
aprecia
pero
vez
la
a
competente,

;l; i;;;i"

para el
expediente, que el pedido es infundado al carecer de los requisitos legales
contenciosa
la
demanda
interponer
deber
administrado
efecto. En ese escenario, el
administrativa ante el Poder Judicial (respecto a la anulacin) y presentar apelacin
o reconsideracin respecto a la decisin denegatoria de la licencia.

5.

Plazo para la invalidacin de oficio

El Tribunal Constitucional en controvertida sentenciats3t)declar inconstitucionales


Administratilos articulos 10g y 1 1 0 de la Ley de Normas Generales del Procedimientos
que
al
considerar
bajo
comento
la
norma
a
antecedente
vos, que contenn h regulacin
y
cosas
de
las
por
naturalez
la
y
de
legislar
regla
la
igualdad,
principio
d
el
se violaba

y
se
no por ta diferenci de laJpersonas, pues mientras al ciudadano comn coniente
contencioso
accin
promocin
de
la
a
la
respecto
temporales
te imponen restricciones
administrativa, al Estado se le facultaba a promover esta accin, sin ningn tipo de
de
restriccin y con un carcter de imprescriptibilidad absoluta, reida con todo sentido
lmite
incluir
un
conveniente
que
consider
la
Ley
es
jurdica.
En su atencin,
seguridad
teriporal jara et ejercicio de la potestad anulatoria de oficio, protegiendo la seguridad
jurdca y confianza legtima de los administrados concernidos por el acto'

(331)

S""t"*i" del Tribunal Constitucional del 9 de mayo de 2001 , recaida en el Exp. No 004-2000-Al/
TC interpuesta contra la Ley No 26960'

Juan Carlos Morn Urbina

A este resOector]:

:.""",:"."ffi#atdacin:

ha optado. por timtar et horizonte


temporat de ta po_
.::r1l
un ao computad desde

ta;J;;.G

hayan quedado

con este lmite, la ley expresa la voluntad q-ue


la potestad sea ejercida solo dentro
de un espacio temporar previsible, conla-nnaroad
de proteger ros intereses de los
administrados que hayan sido

consolidaaos'por el transcurso del


tiempo. si bien la Administracin tiene la obligacin e sanearsu
lctividad, tamn fe
eldeber
de no causar perjuicio alos administraos,mo
podra aconte""i"l'inn"r"nt"
ra anuracin de
un acto ruego de transcunidos varios
aos despus
"n

o"

"u "*p"on.

Sin embargo, al incorPorarse una regla


rgida no disngue si el acto administravo
ha
otorgado derechos subjetivos en favor
d su iestinatario,
r*oote o desfavorable
a los administrados, o, de otro rado,
si
r"n" o mala fe""en er beneficiario,

factores
que consideramos imprescindibles para
"*isie
que eilmite a ta poteslalje invalidacin
se
sustente en rErzones de justicia concreta.
o tiene sentido impedir a la Admnistracin
anular un acto que causa perjuicio a ros
administrados por el
tln"aurso der tiem_
po. Aqu no hay confianza regtima
ni seguridaa jurdi qr" ,r"rit"'.oportar
un acto
gravoso ilegal' La invalidacin puede
ser-limitac temporrr"nt" .oro respecto
de los
actos favorables, pero no para los actos gravosos.

,"-

No debe pasar nadvertido que ra propia


doctrina reconoce que para operar
debidamente el limite temporal a la invalidaciriadministrativa
el enecLio (administrado)
debe ostentar buena fe, pues de otro
modo er transcurso der tiempo podra
conducir a
dar firmeza a situacione_s. el
gue ra iregaridad sea producida por er propio beneficiario
del acto administrativo (Ej. si incuni
racidad con arguna decraiacin farsa). "iit"r"o"umentalo viol la presuncin de veAs, ra lmtacon temporateoJrL
t"n", tugar solo
cuando ra situacin de iregaridad ."" prou"a
por ra accin de ra Adminstraein.
Finalmente' la intangibilidad alcanzada
porel transcurso del tiempo desde
la emisin
del acto viciado, no equivare ,n" pr"r"riic-in
adquisitiva de ereos para er admi_
nistrado' sino de la limitacin "e ta airiucn
Je inv"tioar a"t"*
,"0" administrativa.
Por ello' si para la Adminishacin Pbrica
""
la gveoao et vicio afecia
pbtico,
no obstante vencido er prazo para
anurarJe Jnco.r
"int"rs
pr"
judiciarmente
contra r para obtener su invaridacin
"u",
entro er nFzo
oe irsscripJi'.,"or.cido para
el inicio de ra accin respectiva, eercienoo
t "accion de resividad" por agravio
ar inters
pblico. Der mismo modo.resuftr
viabre pr"il"a en va de excepcidn,
ra
iregaridad
del acto ante la va judicial, si el caso
l"

""iii"r

6.

"r"riiur".

Proceso contencioso de lesividad

La accin de resivdad der Estado


es precisamente er proceso judiciar
contencioso
adrninstrativo que inieia una autoridad
admnistrava para buscar promover
ra anuracin
en sede judiciar de un acto.administrativo
na causado estado, y que ha otorgado
lue
o reconocido derechos e intereses
a amnstraOo".
Es un supuesto sui gneris quesurge
cuando al Estado se le han
por.i rr,i'l,,ano por ra especiarvencido ros prazos
estructura de ra

de prescripcin para acerto

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


con las resoluciones
Administracin, no permite impugnacin superior, como sucede
administrativosP32)'
y
consejos
de tribunales

que cuando
como medida de control, las legislaciones comparadas establecen
pre-

emitir un acto declarativo


se quiera iniciar un proceso as, deb la Administracin
sus. criterios legales y tcnicos para plantear
fije
donde
iesividad)
de
i""1"t""in
pblico con su
g;.
argumente de qu manera considera se agravia el inters

uo

"l;,-t
subsistencia.

Enesteprocesoasumenrolesdepartes:elEstado,representadoporlapropia

para promoverla (rganos


entidad emisora del acto, o alguna otra con inters legtimo
favorecido por el acto, quien
d control administrativo, o reulacin); y, el administrado
ser convocado en calidad de demandado'

7.

por los tribunales


El caso particular de tos actos administrativos emitidos
administrativos

posibilidad de que los


En nuestro pas, recurrentemente fue un tema de debate la
controversias puedan
que
resuelvan
o
consejos
actos de los tribunales administrativos
Fiscal' del
delTribunal
caso
Era el
ser declarados nulos de oficio en sede administrativa.
otros.
entre
reguladores,
organismos
los
de
Tribunal de contrataciones, los tribunales
una similar de las
de
receptora
la
ley,
de
originaria
i"
nott"
porque
La discusin surgi
que dichos actos 'no
Normas Generales de rocedimientosdministrativos, declar
pareciendo
crear una excepcin
de
oficio"'
puJ"n
objeto de declaracin de nulidad
de la norma estaba
el
origen
verdad,
En
"",
laAdministracin.
de
I la potestad ivalidatoria
del ejercicio de
administrativos
tribunales
los
a
preservar
de
idea
la
a
ms
vinculado
y no
la
Administracin
de
superiores
la pJestaO anulaioria pot prt" de otros niveles
propia'
decisin
una
en
incurrido
vicio
el
pueda
corregir
irpio que el propio colegi'ado
en casos evidentes, el tribunal administrativo reconocia el
Se lleg al extremo qu"
judicial conjuntamente
"-un
u"i dou" incurrido y proceda a demandar la nulidad en sede
con el administrado afectado.
que los tribunales
y
La nueva norma tiene la virtud de conegir este defecto esclarece
para declarar, en
competencia
tienen
s
similares
colegiados
y

administrativos

cuerpos

que sujeto a que exista


sede administrativa, aun la nulidad de oficio de su acto, solo
podr
ejercerse dentro del
acuerdo unnime de sus miembros. Esta atribucin solo
al interesado'
notificado
que
es
acto
el
en
plazo de un ao contado desde la fecha
de proceso
la
va
en
su
nulidad
demande
entidad
la
de
que
titular
el
iambin procede
de los tres
dentro
interponga
contencioso administrativo, siempre que la demanda se
por
o
tribunal.
el
consejo
emitida
aos siguientes de notificada la resolucin

8.

potestad si la_cuestin ha sido conPuede la Administracin eiercer esta


overtida va el proceso contencioso administrativo?

es necesario
Ahora bien, siendo tal la naturaleza de la potestad anulatoria de oficio
impugnado
ha
sido
lesivo
administrativo
eJ,ac!o
cuando
posible
ejercerta
es
ponderar si
ante la sede judicial y compete a la funcin jurisdiccional resolver el recurso.

referencia a las
(332) Cuando la norma se refiere a tribunales o consejos administrativos est haciendo

pfocedimientos trilaterales'
entidades que resuelven contfovefsias admnstravas en

Juan Carlos Morn Urbina


En este caso, compartimos ra posicin derjurista
espaor GoNLEZ pRrz, a
favor de la supervivencia o conservacin
dela potestad anulatoria:
"("') ni la existencia de proceso administrativo.pendiente
supone obstculo al ejercicio de las potestades acministratvas e revisin.
si e ejercicio je esas desembocara en ra decraracn de nuridad o anuracin
d;"d;,
administrativo
quedar sin objeto, se producra la extincin,tsl.

;1;;";"

.Fn.ef99to' la permanencia de la competencia admnistrativa para resolver la continuidad del acto administrativo, aun
se debata er tema !n
arito judicial
merced a un proceso contencioso administrativo,
"u";to guarda conespondencia
"r con el deber
de ajustarse permanetemente a la regardad y
l caractei i""""r" de ra compe_
tencia administrativa. consecuenter"ni",
" un proceso judical no supone ra
conclusin de la potestad de autotutela de "Lin.o
que est investida la Administracin.

..

Para afirmar esta idea es necesario tener en


cuenta que

-de ordinario_ ra Adminis_


tracin conserva ra potestad ejecutoria de sus
actos aun cuando ," in"ie un proceso
judicial en contra de esta, a no ser que
la auiorioad judicial dicte una medida cautelar
de sentdo contrario ar. acto(s). con eilo, estamos
afirmando que et solo inico de un
proceso judiciar sobre ra varidez de un
acto aomnistrativo
iiip,:" lu ejecucin por
la autoridad en funcin de su potesta oe
""
utLtela de sus ntereses.
n este extremo,
coinciden tambin ros jurisras espaores cARcAE

abordando este tema, exponen:

EitRRA;H''oez,

quienes

La a9rtu1a del proceso contencioso admnistrativo


no paralizarel desarrollo de
la autotutera de ra Adminstracin, la cuar podr.continui"*uiJnoo,
incruso por
va de
,

accin de oficio, er-acto impugnado, as como


oictr nuevos actos como
consecuencia der mismo. As se ha cnfigurado
er proceso contencioso adminis_
trativo (...f@5).
En tal sentido, podemos apreciar inequvocamente
que el sentido de ra regisraein
ras competencias y potestades administrivar
o"
1,"^."-r "?lg"?."r
por er soro
rnrcro o tramitacin de procesos judiciares,
"riotrt"ra,
sino ms ien conserviseia-s
y garantizarse
su ejercicioG36). No sera co.herente ra posicin

der regisrado, ,i ni"i"oo un proceso


judicatcontencioso adminiskativo p".r"
iregaidao e un atjo aoministrativo,
la Administracin siga habirita.da. regarm;ite
p;ra ejecutarro, e incruso para suspender

t;;;;ta

su ejecucin, pero no para dejarro sln etecto,'ms


an cuano

;;

,;L de gravamen
para el adminstrado' y su enmienda
coincida con la pretensin""del demandante.
consecuencia de ro,anterior es.aceptar que ra
anulacin de oficio tendr un reflejo
procesal en el proceso del contencioso,
extinguinoto.
Para afirmar nuestra. posicin presentamos
una sereccin de algunos de los ms
prestigiosos administrativistas qub
nan aoiJaoo este tema y que se pronuncian
unnimemente por ra procedencia procesar
" qr" ra Admi;istr;"n pr"o" anurar ra
decisin cuestionada en sede judicial.

1SS: eoNzt-EZ
Jess. Manuat de procedimiento Administrativo,
p. 500.
'REZ.
(334) Esto se desprende
de [a rectura con@rdada de ros artculos 63 y
216.1 de ra Ley No 22444.
lsas eencln oe eNreRnh, gduardo y FERNANDEZ, Toms-Ramn.
curso de Derecho Administrativo t, Dama edcin, 2000, p. SO7.
(336) Excepcin hecha de ra eventuar
emisin de
un mandato judiciar en sendo conbaro.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


materia, afirma concluEl profesor uruguayo SAYAGUES LAZO, abordando esta
es procesalmente
Administracin
parte
la
de
por
acto
del
que
nutacin
ta
yentemente
judicial:
procedente y determinar la conclusin del proceso
el
"La iniciacin deljuicio de nulidad no impide que la Administracin revoque

legaiiciaci'
irpugn"do. n este caso, si la revocacin se funda en razones de
reclamante'
""to
produc e-fecto retroactivo y satisface integralmente el derecho.del
caso el juicio
proceoe ta ctausura det juio pol gql_gL"i" de objeto. En todo otro

bebe continuar hasta su terminacin"(337)'


para el jurista argentino D|EZ estamos frente a un supuesto claro de satisfaccin
extraprocesal de la Pretensin:
unilateral"Puede ocurrir que, iniciado el proceso por el actor, la Administracin'

mente,hagadesaparecerlascausasquemotivaronlapretensindeldemandante.
pretensin por parte de la
Habr entonces una satisfaccin extraprocesal de la
una cesacin de la materia

Administracin demandada. En estos supuestos habr


de supuestos en que'
litigiosa, una desaparicin del objeto de la accin. se trata
pretensin
del demandante, tal
la
de
la
satisfaccin
para
lograr
iniciado un proceso
estos casos, la Administracin
satisfaccin es togrida fuera del cauce procesal. En
del
demandante, vale decir dejar
reconocer en va administrativa las pretensiones
procesal administrativa' si el
va
en
impugnada
el acto o la disposicin
sin efecto

procesoadministrativosehicieraimpugnandounactoque,legtirnooilegtimo

podr lograr la satisfaccin de la


causa daos a un particular, la Administracin
los daos que hubiera
pretensin del partitular revocando el acto e indemnizando
los daos y
indemnizar
jurisdiccin
laAdministracin
sufrido. En la accin de plena
ser
consumado
el
acto
ilegitimidad
de
accin
la
En
revocar el acto si es ilegtim.

supuestos consiste en
revocado por la Adminisiracin. El elemento comn de estos
un rgano judicial' por
ante
la satisfaccin extraprocesal de la pretensin deducida
reconoce
Administracin
estos.casos,la
En
parte de la Administiacin demandada.
no en
decir,
es
allanamiento,
del
travs
pero
a
no
el
acto
en
las razones que asisten
proceso. Quiere decir, entonces'
del
fuera
administrativa,
va
en
sino
procesal,
va
pretensin de la
que dentro de la via administrativa, la Administracin satisface la
que el acto que
entendiendo
la
Administracin
demandante. En esios supuestos,
de oficio
juridica'
revocarlo
decide
norma
una
de
vioiatorio
ha sido impugnado es
litigiosa'
la
materia
de
cesacin
la
ex nunc, implica
el demandante ha logrado
Por eso se dice que a travs de la decisin administrativa
podido lograr en la va
que
habra
mismo
lo
en la va administrativa exactamente
y, en su caso' la
ilegtimo
administrativo
acto
del
Ia
extincin
vale decir,

;uoi"i"t,

indemnizacin 6"

"5s5"{138}.

quien esta satisfaccin extraproceEn el mismo sentido se pronuncia DROMI, para


del acto estrictamente procesal
diferencia
y
la
vez,
a
su
admisible,
es
pretensin
sal de la
de la pretensin:
del allanamiento. El autor afirma que la satisfaccin extraprocesal

Montevideo' 1959' p' 600'


(337) SAYAGUES Lzo, Enrique. Tratado de Derecho Adminr:sfrattvo, Tomo ll,
pp. 147-148.
(33g) DEZ, Manuet Mara. Derecho Adminstntivo, Tomo Vl, Plus ultra Editores,

Juan Carlos Morn Urbna

"(...) tene rugar cuando ra


demandada, uniraterarmente hace
desaparecer ras
causas que motivaron ra pretensin
der deman"nt". en !io-.'rrpr"stos
cesa
la materia riiigiosa
er
d-e ra accin, pues ra satisfaccin
de ra
pretensin del demandante
^desap.arecg
se ha logiado fiera del cauce nr.r.<

offi

.ejandc

"-ru.to. er acro o ra

oisposicffiffiffi::XrT#;""!1i1"i?["il;

=n
extraprocesarmente
a ra pretensin deducid
un rs""Jj""r.
"t"
La Administracin reconoce ras razones
que asisten ar actor, pero no a
travs der
attanamiento judiciar (procesar), sno
en v'ia amnstra,""it i" o"r proceso).
El
accionante habr rogrado, por medo de
ra revocaclon, iguat rJsutt"oo qr"
s hubiera
obtenido una sentencia anulatoria ei triunal
procesat administrativo. Mediante
la
decisin administrativa, er demand"nt
a rogiado
r. ui"
exacta_
mente lo mismo qu.e habra podido lograr
judicial, "Jrillstrativa
en la va "n
vale decir la extincn
del acto administrativo ilegtimo y,
!u
la indemnizacin de daos,ps).
"n
"".o,
Finalmente acogemos ras afirmaciones
de pARADA, para quien er reconocimento
extrajudicial de la pretensin tiene lugar:
"(..') cuando ra Administracin
reconoce totarmente fuera der proceso,
es decir,
en va administrativa, ras pretensiones
der demandant". eri"-"t" caso, cuar_
quiera de ras partes podr ponerto
en conocmento eiirior y
previa
comprobacin de lo alegado, dictar un
auto en el que declarar terminado
""t",
el
el archivo del recurso y ta devotucin
det expediente
::ffi|]T:",,Ul,,Xoi.to"n"'.

En tar sentido, podemos afirmar que er ordenamiento


der proceso contencioso
administrativo no rechaza ra posibirida qu
r" norinistracin puede dejar sin
efecto
un acto administrativo q_ue viene siendo
o"to

o" un pro"oo
trrls bien al
contrario, la doctrina se pronuncia a favor
"oliJi"]o"so.de satisfacer
d su iearizacin
extraprocesalmente al demandante, per
r" irinto al allanamiento a la demanda.

"oil ;;;o

f,

anrculo eos.- RFr/ocAcN

203'1

Los actos administrativos declarativos


o constitutivos de derechos o ntereses
tegtimos no pueden r.r nuor.ds,
moncao; - ------.ev! oe oRcio por
razones de oportunidad,

;tils

203.2

mrito o coveniencia.
Excepcionarmente, cabe ra r"uo.."in
de actos administrativos, con efectos
a
en cuatquiera de tos

llyro,

siguini.

irror,

203.2-i cuando ra facurtad revcatoria


haya sido expresamente estabrecida por
v siempre que se cump-l-an tos r;q;i{o;

pr.rirto]lntlilil:xx""*:t'

203.2.2 cuando sobrevenga ra desaparici


de ras condiciones exigidas regar-

iffi lt"?:,,il;#:.i::,H,xHi:l:TllTl#id,v-J,i"i?itiil=3ti

(339) DROMI, Roberto. Derecho Adminrstraflvo, g5g.


p.
(340) PARADA, Ramn- Derecho Administrativo,Tomo
r, sma

edicin, Marciar pons, r9g5, p. 762.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

juicio sobrevinientes se favorezca


legalment a los destinatarios del acto y siempre que no se genere
Perjuicios a terceros.
La revocacin prevista en este numeral solo podr ser declarada.por la ms alta
autoridad de la entidad competente, previa oportunidad a los posibles afectados
para presentar sus alegatos y evidencia en su hvor'
203.2.3 Cuando apreciando elementos de

203.3

CONCORDANCIA E(TERNA
R. No

,1535-201o/SCI.INDECOPI Aprueba precedente de observanci obligatoria q.ue


inierpreta los alcances del procedimiento de revocacin
de h Ley

M27444, Leydel ProcedimientoAdministratiwGeneral

CONCORDANCIAS INTERNAS
Arl.22
Art.67.5
Art.109.1
ArL 205
Art. 218.2 d)

Condicin como modalidad del acto administrativo


Exncin de la delegacin de competencia
Facultad de contradiccin administraiiva
lndemnizacin por revocacin
Actos que agotan la va administrativa

couENrARtos

De la revocabilidad de los actos administrativos por mrito (oportunidad o cofl'


veniencia) a la interdiccin de la revocacin de actos favorables: la bsqueda
lO"d a los derechos e intereses basados en actos administrativos
de dar

""t
La revocacin consiste en la potestad excepcional que la ley confiere a la Administracin para de manera directa, de oficio y mediante un nuevo acto administrativo
modficar, ieformar o sustituir (total o parcialmente), o simplemente extinguir los efectos

jurdicos futuros de un acto administrativo generado conforme a derecho (vlido y eficaz)


'fundndose
en la necesidad de adecuarse a un necesidad extrnseca y posterior: el
inters publico sobreviviente'

por primera vez el ordenamiento administrativo nacional consagra normativamente


una de las potestades ms intensas que posee la organizacin administrativa. Empero, no lo hace para habilitarla discrecionalmente, sino para reconocerla, disciplinarla,
limitarla, sujetndola al Estado de Derecho.
Nuestro Derecho ha acogido la revocacin pero diferencindola del retiro o extincin
del acto administrativo fundado en su ant'rjuridicidad producida en su formacin, para
la cual reserva la figura de la nulidad de oficio prevista en el articulo 202 de la Ley. El
momento determinante para diferenciar cundo estamos frente a una revocacin y
cundo frente a la nulidad es determinar su conformidad jurdica o no a la fecha de su
produccin y no posterormente. La situacin particular producida cuando un cambio
normativo ulieriorafecta de modo sobreviniente un acto persistente producido conforme
a derecho, queda incluida como una manifestacn de la revocacin indirecta del acto
y no como una de nulidad, como veremos ms adelante.

El Derecho Administrativo clsico sostena el principio de la revocabilidad de los


actos administrativos, pues se afirmaba que el obrar estatal siempre se encuentra

frente a situaciones y circunstancias cambiantes, por lo que de modo permanente e


incesante tiene que ser capaz de adaptarse a ellas para alcanzar el bienestar general y
dems cometidos de inters publico. Dentro de esa posicin, se reconocia que la propia

iuan Carfos Morn Urbina


autoridad creadora de una siiuacin
o relacin jurdica tenia la facultad
para suprimirla
p,oou"-,i" nbo,p"iiiJ"J
f,osterior

:#:tJi-i:',::ll"1r"J'3ig:"'""io

'"

Para ilustrar esta poscin apreciemos


cmt. se acoge ia revocacin
de los derectros cie use de reas acutic".'qr;i;;g;
ra oireccn-;;;;;" capitanas
para
fines de acuicurtura, ra instaracin'il
#;""ubmarinas, cabres, artefactos navares
v simirares en er Regramento de
contror y
ras Actividades
Martimas, Fruviares y t-acustres
rpr"ro
1o""i"
No 02g_DE/MGp _norma anterior
a la LPAG-)' Dicha norma presciibe que: ;Ls.der""il;;"
areas acuticas
termnan: a) por vencimient oer pt"io'Je
our"cin, b) p"riJ*iJ imposibiridad
objeto para er que fue.ron otorg"ior,
der
. n-enrncia Lr Lrrio
por la Autoridad Maritima, y o- gr"
aprobada
er
"'",i'"r""no,
." reserva el derecho
de poner trmino al
derecho de use que se otoigue de
conformidad con er Regramento, por
razones de
seguridad, necesidad o inteis putico,
lin oerecho a recramo arguno por parte del
usuario (B-010113).

*r ;;

!;;;';"
;;ie

como se puede apreciar, la existencia


de. la potestad revocatoria implica
el debilitamiento y la precarizacin los o"t"n"
otorgan o reconocen.a ros ciudad"n*, "rinistrativos que los actos administrativos
que dan rugar a una
relacin jurdica contnuada
'""ti"loJ
t"o"n'p"rticurar.aquetos
eempto,
por
este instituto queda en manos"n
con
oe "L
la autorioa su contnuida o ceiacon
"rpresariar).
segn aprecie
diversas crcunstancias e ntes poril"
En uun" Jr"nt", trasrada
ciudadano er riesgo del cambio i"t"r* "" a futuro.
por ero es que modernamente ar
J.iuri*.
aprecia una necesidad de compatiilizarl-aaptacin
se

alviiJ iit"r, pbrico sobrevinente con el principio igualmnG


de
dar
seguridad
jurdica a los ciudadanos
y' en especfico, con ra confianza
""r.i
regtima
que oebe t*iin Ji.p""nrr" quienes
a
buena fe han obtenido oer acto rigin;iJ,;;;"
de
situacin jurdica individuar favorabre.
En esa tensin, er ordenamiento contemporneo
opta por tomar decisines me_
ditadas para solucionarla eventul
adminisirativo
anterior v el inters oblico soorevnni.
"""tr""-"id"
"ntr" "r-"i
iiiegi"raoo.
ras posibilidades de revocain, en otros
casos ras conoicionar
"rrunt" """J.'irt"r
segn priviregie
ms o menos la seguridad jurioc,
u'"J Ji uulo,. rambin de inters pbtico.
Por eso, es que ra doctrina recomienda
-y esta norma acoge- una posicin de
equilibro entre ambas posicones,
u""r"
encuentra en diferenciar entre ra
cacin de actos adminr'strativo,
revo_
"uy
r"uorotl"-oGclarativos
de derechos de la revocacin
de actos administrativos
gy? no hayan sicio rvorabtes

i;i';r"

"l;;;;;

::":',.,*T,:: ii,lioX 1",,;ion

"

r." ni"
"

l,"

re

"-,

g;a;;,Jn

;i;;

;;l;

o oenegatorros.

L ses u nda

se

En esa orentacin, er artcuro bajo


comento nos prantea tres regras
esencrares:

Primera regra: Revocabiridad motivada


de actos administrativos no favorabres
La revocabilidad de ros actos administrativos
tracin interna, de ros actos o"negiro",;;l;" generares, de ros actos de adminis_
sirencios negativos y de ros actos
gravamen si se aprecian elemens
de
de juic stbrevinientes en favoi
de los adminis_
trados v no se produzcan. perjuicio"
tt""io, Grt. 20a.r:-.).
primera regra,
se razona en er sentido
"
gue se puede
vorver iaca atrJ-los'Jil o" gr"u"r"n
!e.
o desfavorabtes a tos adminisrrati
de alsn
juicio objerivo
sobreviniente a aqueta decisin qr"'"i"0'Ji'carga,
una obrigacin o un perjuicio ar

e;-#;

i;;i"
;b;;;;;

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

administrado, y que con su evidencia o cambio de circunstancias, se aprecia que ahora


resulta injustificado mantener.

En ningn caso se trata de favorecer ilegalmente al administrado, de modo arbitrario, basdo exclusivamente en el cambio de criterio subjetivo de las autoridades,
o das preferencias indebidas al ciudadano. Por ello, solc procede cuando aparecen
razones sobrevinientes objetivas que as lo hagan necesario y ello quede explicado en
la motivacin del acto de revocacin.
Segunda regla: lnterdiccion de revocabilidad de actos administrativos declaratvos o constitutivos de derechos
La segunda regla que complementa la primera es la prohibicin de revocar los
actos administrativos favorables (declarativos o constitutivos de derechos o intereses
legtimos de ciudadanos), tales como ttulos habilitantes para el ejercicio de actividaldes privadas como licencias o permisos y adems registros o certificaciones. La
regla se funda en que no se considera suficiente para afectar derechos subjetivos
crados o reconocidos por actos administrativos, el que la propia administracin en
el futuro ya no considere oportuno o conveniente al inters publico mantener tales
efectos (art. 203.1).
En este caso, la facultad revocatoria es una atribucin permanente: no existe plazo
para poder ejercer esta potestad una vez que la ley la ha otorgado

Ntese que en este caso el motivo fundante de esta revocacin sera solamente

el cambio en los criterios de apreciacin de la autoridad sobre si en la actualidad la

actividad autorzada es conveniente al inters colectivo o si su ejercicio es oportuno al


inters publico, sin que medie ningn cambio extrnseco de circunstancias fcticas o
jurdicas. Aqu, estamos ante una forma elemental de discrecionalidad que no solo es
inadmisible por subjetiva sino que resultara sumamente peligrosa para los derechos
ciudadanos dentro de un Estado Constitucional de Derecho.
Tercera regla: Revocabilidad de actos favorables en dos casos: i) por cambio
sobreviniente de las circunstancias externas del acto; y, ii) por calificacin
expresa en norma legal de la necesidad de revocar actos favorables
La norma incluye dos excepciones que permiten a la autoridad revocar actos favorables por parte de la autoridad. Visto de otro modo, el legislador indica que el inters
pblico que permita afectar derechos subjetivos dados por la administracin debe consistir en una desaparicin de las condiciones exigidas para la emisin y permanencia
de los efectos dados o en otra situacin calificada por alguna norma con rango de ley'

La primera es cuando desaparecen con posterioridad a la aprobacin del ttulo


habilitante, las condiciones previstas legalmente para su obtencin y su mantenimiento.
Este supuesto est consagrando como motivo revocatorio la variacin de circunstancias
con posterioridad a la aprobacin del acto favorable que establece alguna relacin de
ejercicio continuado. El cambio puede producirse mediante la desaparicin de alguna

de las condiciones esenciales contenidas en el rgimen legal que sirve de base

al

acto emitido, que es el supuesto incluido expresamente en el inciso, pero no existe


inconveniente alguno -para- analgicamente- involucrar la aparicin de circunstancias
nuevas calificadas por el ordenamiento como eventos incompatibles con los efectos del
acto. En este sentido, cualquier variacin de circunstancias debe estar acompaada
de la apreciacin de que ese evento debe haber constituido un factor determinante a

Juan Carlos Morn Urbina


considerarse para ra obtencin der acto administrativo
y que ese inters se proyecte
a su fase de ejecucin, de manera que se
convierta
rr"ti jeterminante de su
mantenimiento en vigor..creemos qub estara
incurso "rn
ui"o . orvo de poder si ra
administracin argumenta cualquiei mutacin
colateral "n
o tangencial de alguna circunstancia no determnante del acto previo para producir
su revocacin.
En principio, podemos considerarque esta
variacin sobreviniente de circunstancias
est ocasionada por eventos externos fuera
del contror o"l
y de la administracin, como por ejemplo, acaecet
"rninisii"do
del recrso n"trr"i
i""p"cto
del cual se
haba otorgado derechos d'e uso o, en otrossos,
"r""r"t al cambio de necesidades ciudadanas
por atender que hacen necesaro
destinar recursos inmediato"
/i"-uo1. ra convocatoria
a una licitacin destinada a adquirir bienes
de menor prioridad en la actualidad o incluso
por la saturacin o uso ineficiente de recursos
escasos como el espectro radioelctrico.

como se puede apreciar, ras circunstancias cambiantes


deben ser externas,
exgenas, extrnsecas a ros efectos der acto
o a ra conducta olr
y de ra
administracn' El inciso se refiere al camio
"orn"trado
de_circunstancias producido
por

eventos
autoridad
argr como cambio de circunstancias ra u"r,u",on
en sus propios actos. Del mismo
modo tampoco podra inclurse aqu siel administrao
in"urnli" ,*;" de sus deberes
legales derivados de la situacin legal
como cuando n realiza la actividad
habilitada dentro def plazo dispues. Esto
"onr"rio",
n califica
L crcunstancias
externas
tuera de conrror de ras,partes y de manera irpr."uiriui"

i;;;

Jr";

l;;dra

ra

sino como una revocacin-sancin o como caducidad,


"orno ""roo
tambin ilamada
vocacin por incumplimiento del beneficario.

re_

El segundo supuesto contemprado por


este artcuro es que er Legisrador haya
auiorizado que determnado tipo o crase de
acto administraio;;;" ser revocado
cuando apatezca afgn elemento objetivo.
E[o se concreta;;il;
disposicin
legal especiar de modo expreso auoriz
a ra autoridad
r" revogacin de
actos favorabres fundado en arguna causa
de inter_s pr:orico'v's,Ieta at rgimen
indemnizatorio previsto en er art-curo
203 Je ra Ley. c""
esta norma
no es una habiritacin regar para ejercer
""".tr!ue
ra potestai r"uo".tori
po, ooqri"r, sino un
anuncio que otras normas posterires,
con rango de rey y no por norma subarterna,
reconozca esta potestad en argn caso
en concreto. por lo tanto, contravienen
esta
disposicin cualquier reglame-nto, directiva que
pretenda reconocer la atribucin
revocatoria e incluso la reserva de revocacin
inciuida poi l" p]J-autoridad en el
mismo acto administrativo.

; t;;

r".

En cuarquiera de ros dos supuestos, ra revocacin


tendr efecto a futuro sobre los
derechos subjetivos directament vincutaoos
n
er acto a revocar. pueden serderechos
que surgen der acto administrarivo (por
ejernpro, derecho
l-Jonceson oe un
bien o recurso pbrico v sujero .u
que eracto
administrativo habirtaba su rearizacin
" "uio"JJ;;";""h;.
(oeros reconocidos porri"enii"", permisos
y
autorizaciones). No ouede perde.rse oe vista que
ra revocacin tambin puede afectar
otros derechos o intereses que tienen
cor pr".upr"sto necesario el mantenimiento
de la relacin surgida por er acto administratiio
revocado.

d;;;
;;";";;-Jero

Estruetura operativa de la revocacin de


actos administrativos
La comprensin der funcionamiento de ra
revocacin demanda entender sus ere_
mentos fundamentales:

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

El sujeto activo de la revocacin

Cuando la revocacin est autorizada, la competencia para revocar corresponde


a la misma entidad que dict el acto a revocaf. No obstante, la ley ha querido que la
responsabilidad no recaiga en el mismo nivel emisor, por las consecuencias que de tal

deisin se derivan. Por ello el rgano que la acuerda ser siempre la ms alta autoridad
que este
de la entidad competente (titular de la entidad), con lo cual se refueza la idea
va
administrativa'
agota
por
mismo
s
acto revocatorio
Las formas de revocar: la revocacin directa e indirecta
La diferencia entre la revocacin directa e indirecta es evidente. Un supuesto es
la revocacin del acto producida mediante la emisin de un nuevo acto administrativo
expreso en sentido contrario al acto preexstente y que le suprime los efectos suprstites
poi ."ron"" de inters pblico. Pero, tambin_existe otra revocacin que se produce
que un acto posterior
de modo indirecto, constituida por'todos aquellos supuestos en
pura y simpledestruye
o
bien
anterior
otro
modifica o desvirta, total o parcialmente,
ltimo"(3a1)'
a
este
soporte
mente el que servia de

El precedente de observancia obligatoria aprobado por el lndecopi (numeral


111.1.3:) tiene como virtud abordar esla clase de revocaciones para comprendedas

dentro del mbito tuitivo de la Ley No 27444t342t. De este modo, dicho precedente ha

interpretado que tambin son revocaciones aquellos casos en los que sin contar con un
pronunciamiento expreso (acto administrativo revocatorio) la autoridad por actuaciones
indirectas restringe o priva de sus efectos los derechos e intereses que antes confiri
a los mismos adminstrados. De modo enumerativo ha mencionado que constituyen
casos de revocaciones indireotas: La emisin de una norma posterior que prohbe la
actividad de comercio anteriormente autorizada, la emisin de una noffna que impide
a los terceros tomar los servicios del terminal terrestre que haba sido autorizado antes
a un administrado asi como la negativa de otorgar un certificado de compatibilidad de
use para su local que ya contaba con licencia de funcionamiento'

6af CnnCin DE ENTERR|A, Eduardo y FERNNDEZ, Tomas-Ramn.

Ob. cit., tomo I' p. 661'

(342) Esta misma posicin haba sdo adoptada con anterioridad por el Tribunal Const$ucional (Exp.
que
N. 007-2006-pl/Tc-Lima, Asociacin de Comerciantes San Ramn y Figari). Ah se e2rpres
pftvio
procedimiTo
de
sin
unilateral
la
revocacin
proceso
administrativo
afectaba el debido
revocacin

administrativa.

"
.DEBIDo PRocESo Y REVocAcIN UNILATERAL DE LICENCIAS DE FUNCONAMIENTOpersona
58. El derecho al debido proceso garantiza (art. 139, inciso 3 de la Constitucin) a toda
que cualquier aclo que incida en la esfera subietiva de sus derechos, debe estar precedido de
,n pro."ri"nto donde aquella pueda ejercer de manera plena los derechos que componen. e[
derecho al debido proceso, en particular, el derecho de defensa. En tal sentido, los actos del godef
pblico que inciden en los derechos de la persona y que estn desprovistos de un procedimiento
previo donde se hayan cumplido aquellas garantas, afectan el derecho al debido proceso.
59. El articulo 4 de la Ordenanza N' 212 establece lo siguiente:
'(...) djese sin efecto todas las Licencias Especiales dadas a la fecha, para los establecimientos
comerciales ubcados en las referidas zonas'.
60. Esta disposicin resulta contraria al derecho al debido proceso. La Municipalidad demandada
no puede revocar licencias sin que haya precedido un procedimiento, en cada caso, esto es, con
respecto a la situacin individual de cada titular de los establecimientos comerciales ubicados en
la zona que se encuentra bajo el mbito de aplicacin de la ordenanza"'

Juan Carlos Morn Urbina

como podemos apreciar, ro.s dos primeros


casos consttuyen cambos sobrevinientes arderecho objetivo que sirvi
oe uase fra ra emisin
administrativos
tavorables a los administrados (licenci"s

del;;;i""

Jpermisos).

No cabe drrca ce que ra.autoridac


puede .lictar reguraciones que
se necesian adap_
tar consiantemente arinters pr
i
"ri".n""llilr""no objetivo de
modo que en un contexto
"ilrprir"
pr" rimi"r, ,""tringi,. o prohibi,
;"ii""" que hasta
ese entonces eran legates,""tu
o a ta inversa. vie ecc -co";dir;;
,Ln", ,o que antes era
compatible con el marco jurdico
rup"r"i. po.'
modficacin
al rgimen urbanstico

,"a""i|'r""

,;;;:;ili"";io

"l"rii", " iJili"#""n a rutas


,oio!,
9.y""
transporte de servico pbrico
de
qh
regime, ";;;;';ara ra extraccin
de especies v recursos naturares "rJb""ji.oe
(;"
r"*;;bb")
;lr""Lr. (en todo o en
parte) ros tturos habritantes
anteriorr"nlJ
p*" L""'Jiii"io" en ra zona
"p.oa"
Lo cierto es que segn ra intensidad
der inters pribrico comprometido
en el cam_
oro normativo ra autordad contemprar
divrsos escenarios posibres a efectos
actos anteriores que superviven
de ros
in;;patibres
que desea crear. En esa rabor
de cosas
no n"""r"rente se [ega "i"r""Jistaoo
a ra revtcion como ni_
ca posibilidad, ya gue se pueden u"""i
mn
por ejempto,
se puede contemprar entre ras regutacione;
"ii"rnativas
transitorias
i) Mantener ra
vigenca de ros efectos de ros
"onu"n*t".:
nasta Jili#;';;;rarpormedio
vencimiento de su orazo o ercumprimiento
""toi ""i"iiis
der
J-su oojeto; i)
inrangibiridad de
los efectos de bs ctos anteriore!
soto poi,i"

ffi*

i ";

*"

;f;".

M;;;;;;

tn.'d"',n?"i;,'i"

modo definitivo,
cr"o" ["iJ*e r"
oI'tJJerectos vigentes
""pt""ion
-::."^,-0"-ser erio o""ui" r.,irlogmente;
y, iv) En casos extremos,

sison efectos consorida-dos;,iil


al nuevo estado o"

puede disponerse ra revocacin


e ros efects. suprstites de esos
actos anteriores
mediante er procedimiento y condicio""s
rri"""
roi rt"ur". ii y 205 de ra Ley.
"n
Ntese que esta u?T"ql der marco
regar si bien configura una
apreciacin jurdica
det inters pbrico actuarv divergente
,"
ilegalidad sobreviniente ol acto
a ra
--'-- anteror emitido vridamente en sentido
contraro sino solo a su incompatiUfi".
"."i.i."i*

Jelllit*irr,

ffiil;:i:"aramente

Objeto de la revocacin
La revocacin recae sobre ros
efectos suorstites de un acto administrativo
rior creado conforme
ante_
or:cesares para adquirir regaridad. Lo
ordinaro es que se extingan
"1"-.-:gr'i,.*l"ii"'*
ros efectoJJn uigentes y
futuros der icto, pero tambin

B,::."J

JiT:lT

Jff

,"i:T.

","t*

v" lo

nii'" oo,,
"

"a

i*i"

"i

iil

ta m e

to

es ta_

(343) Es la opcin legislava


seguida para el caso
respecto a las licencias de funcionamiento de cambios normativos a pametros de zonificacin
ya-aliloaoas.
Ley Marco de Licencia de Funcionamiento
Ley No 28976
.14.-

Artculo
Cambio de zonificacin
El cambio de zonificacin. no es-ponible
al tular de ra licencia de funcionamento
primeros cinco (5) artos de p.rii"
dentro de ros
uncamente-ei
exista un alto nivel de riesgo o afectrcon
en ros gue
a L sarl, ra.r,rni ipnJJ,
competente, podr notifica "
cre ra autoridad
"""u"Jri.i]"L " h zonificacin en un prazo menor.

'*.

'

;rL*"
iTffi;

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Fundamento de la revocacin
La revocacin se funda en una norma legal que autoriza a la autoridad administrativa a actuar si aprecia una divergencia contempornea entre la situacin o relacin
juridica derivada del acto anterior y el inters pblico actual, que demanda adecuar los
Lfectos suprstites a aquello que ahora representa el inters pbiico. Esta necesidad
de adecuar los efectos al inters pblico actual puede deberse a:

i)

parte
Una nueva valoracin de las circunstancias originales del administrado por
de la autoridad que hacen convencerse que mantener el acto es inoportuno o
inconveniente al inters pblico actual (supuesto no contemplado en la LPAG'
pero posible de incorporar en normas sectoriales conforme a la previsin del
artculo 203.2'1).

ii)

Un cambio de circunstancias externas posteriores al acto que hacen aconsejable retirar el acto administrativo (art' 203'2'2')'

iii)Aparicindeelementosdejuiciosobrevinientes(art.203.2.3).
Un cambio en la normativa que hace ilegal de modo sobreviniente el estado
de cosas antes autorizado (revocacin indirecta)'
ponderar
En cualquiera de esos casos, la Ley no deja al arbitrio de laAdministracin
cuenta
en
posterior
tenerse
debe
circunstancia
que
cul
califica
el inters pribtico sino
la
desaparicin
relevante
considera
nuestra.Ley
ejemplo
Por
la
revocacin.
ai" uctiur
be las condiciones exigidas legalmente para la emisin del acto administrativo, o la
elementoJde juicio sobrevinientes para favorecer a un administrado que

iv)

aparicin de
soporta un acto de gravamen.

Los actos involucrados: el acto revocado y el acto revocatorio


El acto revocado es un acto administrativo ordinario. No se trata de un acto administrado sujeto a una condicin resolutiva que se produce, porque en este caso la
cesacin de efectos se produce por un aspecto congnito a l y sin necesidad de un
acto revocatorio Posierior.
El acto revocatorio se configura como un nuevo acto independiente, con individua-

lidad propia, por lo cual, por s mismo debe reunir los elementos esenciales para Su
validez. pero a diferencia del primero, no tiene como destinatario nico al administrado,
sino que tiene como destinatario directo a los efectos del acto que retira y de manera
refleja al administrado que era su destinatario.
En este sentido, nuestro ordenamiento ha sido ms flexible que otros (por ejemplo'

el colombiano) que exigen para revocar actos de carcter particular y mncreto que se
cuente con el consentimiento previo, expreso y escrito del respectivo titular'

El procedimiento revocatorio
El procedimiento revocatorio puede ser iniciado de oficio o a pedido del administrado

legitimado por soportar los efectos de un acto no favorable cuando hayan cambiado
las circunstancias que lo sustentaban.

El acto revocatorio no se puede dictar de plano sino que debe estar precedido de

las mismas formas y requisitos del acto revocado, en atencin al principio del "paralelismo de las formas", pero adems debe cumplir con un previo contradictorio, en el

Juan Carlos Morn Urbina


cual er administrado pueda presentar sus
aregatos, as como generar y controrar
prueba necesaria.

ra

La revocacin como consecueneia de conductas


der adrninistrado: supuesto no
abordado en este artculo
No obstante haber sido silencados por este
artculo, el ordenamiento jurdico nacional reconoce la existencia de dos mobs
e revocar actos administrativos favorables
a partir de acciones u omisiones imputables
al propio ntereso.
Hasta donde hemos analizado, la revocacin
constituye el ejercicio de la potestad
administrativa originara de crear, modificar, interpretar
sifuaciones juridicas (administracn acliva), por ro que no se produce como
consea,encia de practicar acciones
de control respecto a la conducta'del administraao
a arecta por ia privacin de los
efectos del acto. En esta. lnea,. las figuras
u"*o" a ver a continuacin son reaclu"
ciones frente a inconductas der admi-nistraaf,, por
lo que surgen como consecuencia
--"
de actos de contror de ra autoridad sobre ra ctivioao
u"]-

La revocacin-sancin
En algunos casos, la decisn

de revocar un acto administrativo favorable (ttulo


habilitante) ha sido tratada como un acto ce
lravamen que responde a ra comisin de
una infraccin tipificada en el ordenamiento poiparte
del administrado. En estos casos, la
revocacn adquiere daramente carcter sancionadory
queda ,"grr" p* ros principios,
procedimiento y garantas aplicables
a la actividad
J" iinornirtracin.

"nton"oi"

consideramos que, en puridad, la revocacin


como instrumento de retiro jurdico
de. actos no corresponde ser tratada
,n" sancin por ser su naturareza de un
acto aflictivo. cariftca ms bien como una medida
;;" r" i"*"ducta. Ms
bien ante ra comisin de un ircito aominstrtvo "orr""iiu"
por parte oe un aomnstrado que
posee un tturo habiritante correspondera
apricar.ia
Jrri"n"on temporar
de actividades que son propiamente eventot punitivos,
mas n r" iuo"""in que es
una declaracin de efectos jurdicos nicamente.
La impropiedad de este tratamiento
se evidencia ms craramente.cuando, en ra prctica,
i"i"ii"
se ve satisfecho con ra revocacin jurdca ae ra ricenla,
"o sanciones
sino "i
que demanda otras
propamente dichas, como ra efectiva
crausura oe operaciones o J"inlgo"o.
De este
modo se hace necesario apricar dos o ms snciones
;ir;;lii",lo p"r" obtener
resultados eficientes con afectacin al principio
der nn os n aim.

**o

d;;.;;;

p;;r;

;;i

La revocacin por incumprimiento det destinatario


der acto (tambin conocida
como caducidad o cancelacin)
Para SANTAMARIA PASTOR{3.4), corresponde
dferenciar ra revocacin-sancin
que hemos visto antes dersupuesto
hbrido ! ra "revoca"on poin""i.,primento,
que
produce la prdida delacto administrativo
ravoraure
ipipi"-ir"istrado
que
es el beneficiado con er acto administrativo
no ilev.a"u"no
;6;;-o-negtigencia un

deber legalmente impuesto que resulta

del estatus legal reconocido.

."r

n"on" esencial para el mantenimiento

(344) sANTAfARlA PAsroR' Juan


A.. Principios de Derecho Administratiw Generat,Tomo

, p. 1s8.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Comnmente, el legislador nacional considera como incumplimientos graves que


pueden conducir a la revocacin de un acto favorable la no realizacin de pagos obligatorios a la autoridad, no someterse a inspecciones peridicas, no realizar la actividad
autorizada dentro del plazo establecido o habindola iniciado la suspende injustificadamente, la imposibilidad para operar por ausencia de condiciones financieras, tcnicas o
de infraestructura, desatender las metas de servicio o de la actividad permitida, emplear
los ttulos habilitantes concedidos para realizar actos contrarios al objetivo autorizado
o desnaturalizar su actividad (por ejemplo, si se usa para una finalidad distinta un bien
estatal cedido en uso). Hemos manifestado que estos eventos pueden llevar y no que
necesariamente lleven a la revocacin directa del acto, porque los ordenamientos sectoriales suelen admitir figuras intermedias como la suspensin temporal de los efectos
del acto, las admoniciones previas, los plazos de subsanacin, etc.
De este modo, el incumplmiento de estos deberes que operan como condiciones
resolutorias, dan lugar a la privacin de efectos de dicho acto. En nuestra opinin, esta
situacin si bien guarda gran semejanza con la revocacin + incluso algunos ordenamientos las denominan igual- por privar de efectos a un acto surgido vlidamente por motivos
sobrevinientes, tambin posee algunas importantes diferencias. La ms sobresaliente
es que mientras en la revocacin existe una apreciacin de la autoridad sobre si el acto
mismo es compatible con las situaciones de inters pblico posteriores y de ah se deriva
una manifestacin de voluntad de la autoridad, en esta caducdad de derechos, la decisin
de retirar el acto administrativo surge como una reaccin ineludible u obligacin legal
impuesta a la autoridad por constatarse alguna actuacin inegular a un deber legal por
parte del beneficiario del acto. Por ello es gue en este caso resulta impensable aplicar la
indemnizacin que prev el artculo 205 de la Ley, dado que estamos frente a un perjuicio
legtimamente aplicado al administrado por lo que debe soportarlo.
En ambos casos, la revocacin se rige por su propio rgimen y por ende no corresponde aplicar la proteccin que brinda al administrado los artculos 203 y 205 de la Ley.

ARrcuLo 2o4.-

tr_?,Fffib5y

DE

Acros ruDrcr,ArMENrE

No sern en ningn caso revisables en sede administrativa los actos que hayan sido
objeto de confirmacin por sentenca judicial firme.

CONCORDANCIA E(TEBNA
D.S, No 017-93-JUS TUO de la Ley Orgnica del Poder Judicial (art. 4, cacter vinculante de
las decisiones judiciales. Principios de la adminisbacin de Justicia)

CONCORDANCIAS
Art.5.3
4r1.234.2

NTERNAS

Contenido del acto adminishavo


Caracteres del procedimiento sancionador

co*ENrARros

Esta norma consagra la supremacia constitucional del Poder Judicial para establecer la realidad de los hechos por ella juzgados en general la inalterabilidad de
los contenidos de las decisiones judiciales, frente a las potestades revisoras de la
Administracin.

Juan Carlos Morn Urbina


Por esta regla, la Administracin pblica y sus autoridades deben
sujetarse al

contenido de los hechos cuya existencia, alcances y sentido han


sido calificados _con
carcter de firmeza- por las autoridades jurisdiccionles, sin poJrrs
i"ul"a cuestionar
o menos aun someter a prueba.
Ni el princpio de verdad material, ni el de la legalidad, aulorizan
a actuar en sentido

contrario al mandato judiciar. La mayor parte dJras apiicaciones J"


"t" norma, se
tendrn en los mbitos sancionadores administrativos, donde una conducta
tipificada
como indebida, conoborada por el Poder Judicial'aea,rrear l.
de sancin
administrativa que coresponda, pudiendo solo ponderar
iriteis administrati-bajo "pli""lon
vos- la magnitud de la sancin a aplicarse. Del mismo moo,
una auroridad
judicial desestima la participacin
"uano o comprueba
persona en un acto ndebido
!e
.una
que la conducta no es antijurdica, la Administracin queda
sueta oicnos pareceres
sin poder asumir posicin distinta.
En estos casos es necesario precisar que cuando la norma indica 'confirmacin
por
sentencia judicial firme", quiere decir que la autoridad judicial na
emitioo una decisn
juzgando en concreto el caso, confirmando la
existenia de los hechos. por ejemplo,
volviendo al caso de la potestad sancionadora, no ser de aplicacin
este artculo,
si la.autoridad judicial emite una sentencia absolutoria basad en la nsucencia
de
pruebas, en alguna causal exim.enie, o concluye el proceso
sin una ""i.n de fondo,
como por efecto de una excepcin, o causal simlar, pues no habr
hecho confirmado.

anrculo eos., tNDEMNtzAcN poR REI/ocAc6N

205.1
205.2

Cuando la revocacin origine perjuicio econmico aladministrado,


la resolucin
que la decida deber contemplai lo conveniente para
ereciuirla inemnzacn
correspondiente en sede administrativa.
Los actos incursos en causal para su revocacin o nulidad de oficio, pero
cuyos
efectos hayan caducado o_agodo, sen materia de indemnza.On'.n
."de judicial,
dispuesta cuando quede firme adminisbativamente su revo;],

;';.'i;r.

CONCORDANCI.AS E)(TERNAS
R. No 1 535-2010/SC1-tNDECOP|

Aprueba precedente de obsenrancia obligatoria


que interpreta los alcances del procedimiento
de revocacin de laLey No 2Z 444, Ley del procedi_

miento Admnistrativo General

CONCORDANCIAS INTERNAS
Arl.12

Arl.202
Art.203

Efectos de la declaracin de nulidad


Nulidad de oficio
Revocacin

couENTARros

Esta norma contiene dos disposiciones distintas, aun


cuando tengan en comn er
tema de la indemnizacin vinculada a la revocacin.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


El deber de lndemnizar al administrado por el perjuicio econmico generado por

la revocacin
El numeral 205.1. prev que el acto administrativo revocatorio debe contemplar
lo conveniente para efectuar en sede administrativa la indemnizacin al administrado
afectado por la ievocacin del acto en su favor. No es una clusula que habilite arealizar
cualquiei tipo de revocaciones con cargo a disponer la indemnizacin compensatoria.
Solamente es la clusula de cierre y de limitacin paa aquellos casos de revocacin
que el ordenamiento habilita a las autoridades.
Es lugar comn en la doctrina reconocer que la revocacin por recaer sobre actos

regulares-1 no viciados- cuando han generado situaciones concretas e individuales,


po-see natuialeza materialmente expropiatoria del derecho adjudicado o del inters

juridico.
ieconocido por la autoridad mediante el acto que se pretende retirar del mundo
por la
privado
legtimamente
inferido
inters
del
que
sacrificio
el
La norma cbnsidera
revocacin debe ser convertido en una indemnizacin econmica. Por ello, estamos
frente a un tpico caso de responsabilidad de la Administracin por acto lcito, en el
que se busca la proteccin patrimonial del ciudadano por la revocacin del acto estable a travs de la compensacin det dao econmico debidamente acreditado ante la
autoridad administrativa.
Conforme al precedente de observancia obligatoria del INDECOPI (R. No 15352010/SC1), el dao resarcible al administrado ser el dao directo y el lucro cesante
producido hasta la notificacin de la resolucin de revocacin. Ello comprender las
inversiones realizadas para emprender la actividad habilitada y la expectativa razonable
de ingresos esperados y que dejara de percibir debido a la revocacin.

En nuestra opinin, la indemnizacin constituye una condicin de validez del acto


revocatorio por lo que la autoridad revocante debe no solo establecer el derecho a la
indemnizacin, sino disponer lo conveniente para efectuar la indemnizacin en sede
administrativa, esto es, realizar la cuantificacin, la previsin presupuestal y el pago'
mismo. Claro est que esta accin no obsta que el administrado pueda discrepar de la
indemnizacin acordada y pueda contradecirla en la va judicial. No obstante, el precedente de observancia obligatoria del INDECOPI ha considerado que se cumple con
las exigencias de este artculo si la resolucin de revocacin seala como mnimo la
cuant de la compensacin y cul es la autoridad encargada de efectuar el pago, siendo
que el pago en dinero en efectivo es exigible a partir de la emisin de la resolucin de
revocacin. Con ello se podr producir la desapropiacin del derecho al administrado
sin alcanzar an Pago efectivo-

Como se puede apreciar esta indemnizacin no es una previsin ante las revocaciones producidas ilegalmente. Ello conducira a la indemnizacin por acto ilcito de la
autoridad. porel contrario, esta indemnzacin es para las revocaciones que se realizan
legalmente siguiendo los dictados del artculo 203 de la Ley. Por ello, la indemnizacin
co-nesponde partcularmente cuando la revocacin se produzca por la modificacin
sobreviniente del marco legal, por el cambio de criterio de apreciacin por parte de la
autoridad sobre el mrito, conveniencia u oportunidad de las mismas circunstancias
que originaron el acto. Al contrario, no corresponder aplicar esta indemnizacin para

casos e revocacin-sancin, revocacin por incumplimiento del administrado por


cambio exgeno de las circunstancias, o si de algn modo hubo engao, fraude o mala
fe del administrado en el procedimiento.

Juan Carlos Morn Urbina

lndemnizacin sustutiva por agotamiento de efectos


de actos administrativos
susceptibles de revocacin o nulidad

.El

articulo 20s.2 prev que ros actos susceptibres de


ser revocados,

cuyos efec_
tos hayan caducado o agotado a la fecha de l revisin
on", *"rn materia de
indemnlzacin

en sece juclcial, clspucsta cuando que,Je firme


su
revocacin. similar regra se aprica para er caso de
"Jrinirtrutuamente
anuracin e
actos que ya hayan
agotado sus efectos.

La norma es absorutamente necesaria dado que propiamente


ra revocacin de
actos administrativos tiene como presupuesto inoisiensabi;;;
efec_
tos susceptibles de cesar ar momento de su retiro. Los
",r";r"duzcan
actos consuaos,
esto
es,
aquellos que han agotado totarmente sus efectos,
no son posres Je ser revocados
en su eficacia, precisamente porque ella ha concluido.
No tiene sentido revocar y1 aclo que haya producido
efectos de manera instant_
nea a su aprobacin o que habiendo tenido te&os
durante
li";;o su objeto se
haya cumplido o haya vencdo er orazo a que estaban
"ig;
suetos.-Cien"""i
er permiso
de pesca o de caza indebidamenie otorgao o que
"n
hubieie cesado ra condicin
bajo ra
cual fue otorgado, pero cuya accin habrtaoa ya
se produjo. Entonces, proceder que
la Administracin pretenda un resarcimiento mpensatorio
dado que ser inoficiosa
la declaracn de nuridad o revocacin a estas aftLras
aet proceso.'

CAPTULO I!
RECI.IRSOS ADM IN ISTRATMOS

ffi

mricul-o zoe.'rncuurao oe cornotccn

206.1

a un acto administrativo que


Gonforme a lo sealado en el artculo 108p4s), frente
o inters legtimo, procede
derecho
un
lesiona
o.upo". uof., ei.onoce
rectrsos administrativos
los
mediante
administrativa
va
ia
en
iotri..i

i.

iu

206.2

sealados en el artculo siguiente'


que.ponen fin a la instancia y los
Solo son impugnables los actos definitivos
de continuar el procedimiento o
imposibilidad
ctos de trrilti que Oeterminen la
actos de trmite deber
restantes
los
a
rontradicin
procui.an ina.tJin.
ponga fin al
por tos inietesados para su considetacin en el acto que
que' en su
administrativo
el
recurso
fro"cedimiento y podrn impugnarse_con
definitivo'
acto
el
taso, se interpnga contra
otros anteriores que
No cabe la impugnicin de actos que sean reproduccinde
q;;bofrt.s, ni la de lo -confirmatorios de actos consentidos por no
ha6er sido recurridos en tiempo y forma'

i.

iirgtr.

206.3

;;V*

CONCORDANCIA DffERNA
3), derecho a un recurso efectivo
Pacto lntemacional de Derechos Civiles y Polticos, Art. 2 inciso
gubemamentales
ante las autoridades

CONCORDANCIAS INTERNAS
Ari.

55.11

Art.
rt.
Art.

239.8

93
Og
f

Derechos de los administrados


lmPugnacin de la decisin
Fabuad de contradiccin administrativa
Faltas administrativas

cauENrARtos

administrativa: la instancia plural


El falso tundamento del derecho a la contradiccin
los actos administrativos con
De ordinario solemos asociar el derecho a recurrir de
confusiones ms recurrentes
el derecho a recurrir decisiones judiciales, en una de las
principal
la
jurdica.
embargo,
Sin
-no nica- diferencia la encon*"rtr prctica

"n
iraremosenelfundamentojurdicoqueexistenparacadaunadeellas.

(345)

L, concordancia debe entenderse referida

al artculo 109

Juan Carlos Morn Urbina


cuando fundamentamos el derecho recurrir
a
de las decisiones judiciales lo vincuramos ar derecho a ra instancia prut"r
o or" ;;;;;i",
ra
principio por er cual todo proceso
o

pio"*ar relevante s" .""".i" por dos resra


jueces
de distinta jerarqua si as ros interesa-jos
""to
iJiequieren. En este sentido, er derecho
a
recurrir de las decisiones judiciales
se vncula necesariamente con ei principio
o regla
de la dobre instancia, con ro que er r""urro."
entiende excrusivamente como una ins_
titucin pensada en favor der'ciudadano,
una garanta de sus derechos.
Por er contrario, en ra sede administrativa.
de
rado no es aprcabre ra regra de
la doble nstancia, y, der otro,
.un
r""ur"o-"'inistrativo
no es una garanta en favor der
administrador sino una verdadera
"r carsa
contra y un priviregio de ra Administra_
cin. Veamos estas ideas-

*t;;?i""r"

;;"

;; ;;

como hemos expresado, en ra sede adminstrativa


no es apricabre ra garanta
de la instancia prurar o dobre instancia,
""a" qu"
para er administrado ra verdadera
'"t"tiu
garanta es poder acceder a rna
tuter
funcionarios
t
administrativos, todos conformantes oe "."i"r
llmsLa estructura administrativa, revisen su
expediente' si bien elderecho a la pluralida
J in t"n"i""
configuracin
delderecho ardebido proceso judciar, no
"" "*igii" "ir"
ro es derdebido p.""""Jrinistrativo,
ya que
el mbito naturar de defensa frente a r,
m]o:srracion, s ra-seajriiciat
laonoe nay
una autoridad imparcial e independiente) y
no en sede aominstrati'ia. ocionalmente,
debe advertirse que en muchos
amnsiiativa no permitira
contar con autoridades
"""o.'rl'o-rganizacin
.orp"ncia para r"u.i '".i.lones de autori_
_superiores "on
dades administrativas' por
ejemplo e rs niximas autoridades
administrativas de un
Ministerio (Ministro), un'orgaismo poorico
escentralizado (directorio de un organismo
regulador), o un organismo constitucionarmente
autnomo (superintendente de Banca
y seguros, Directorio der BCR,
En esie *ro sentido ya se ha pronunciado
er
Tribunal constitucionar, que ante"tc..
ra'aregacin e ra existencia de esta garanta
dentro
de los procedimientos administrativor
h""
ro siguienls(as). .
""""ido
"3. El rribunar constitucionar no
comparte tar criterio. En efecto, er derecho
a ra
pluraldad de instancias no es
un
esenciar derderecho ai.o"o proce_
so administrativo'-pues no toda "ontn
resorucin es susceptibre de ser impugnada
en
dicha sed+-; pero s ro es der derecho
ar oioo proceso ,judiciar,, pues
ra garanta
que ofrece er Estado constitucionar
oe Derecho es que a"ili#;"iones
de ros
particurares contra ros actos expedicos
pr ros rganos pbricos, sean resuertas
por un juez independiente, imparciar
y cmpetentel ,"a"L"i"
i"-qu", adems,
se debe posibritar qu_e ro resue*o.
,n pJrer momento pueda"nser urteriormente
revisado, cuando menos, por un rgano
"n

;; ;;';s

irOi"i"l superlor.

(346) Sentencia recaida en el Exp..No


010-2001-AI/TC, Defensora del pueblo
con MunicipalirJad Metropolitana de Lima, v ratifcado en la sentenci'rJiaioa
en er e"p. dJd'rlirrc (Reorrso
extraordinario nterpuesto. por
leyrcem sniiio"" el tribunal admite que es constituconal la
existencia de procedimientos adminishatiuo.
n in.i"n."-nica siempre que @ntenga
erementos
sasfactorios der debido proceso. e,i
."rpirigue "(...) En efecto, lo que se debe
anarizar
en la garanta del debido proceso

qu"

erementos que sean razonabremente


imprescindibles para que un poceso"a procedimiento
"ii"-nrenga
o
pueda ser consderado justo;
en ese orden
de ideas, es posibre crear procedim.nio.
*n n"ncia nica t"n ,"0"
y cuando tar rimitacin o restficcn
siempre
r".une nJ|. y no esenciar pa-"lrl't
"tiva), proceso
que el debido
pueda cumplir sus funciones y
consiaerarseffiI-

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

juicio del tribunal, tras la conceptualizacin del derecho al debido procedimiento


aministrativo expresada por la demandada, subyace una idea errada de la configuracin y justificacin de la va administrativa. En efecto, llevado al absurdo, con
lta impliciiamente se termina afirmando que las reclamaciones del administrado

contra el Estado tienen su mbito primario y natural d solucin en el procedimiento


administrativo y, solo subsidiariamente, en el mbito del proceso judicial, cuando,
en principio, toda resolucin administraiiva es susceptible de ser impugnada en
sede jurisdiccional.

Evidentemente, se trata de una interpretacin que no guarda relacin con el principio del Estado de Derecho, que, como se ha dicho, garantiza a los individuos
que Ia solucin de sus conflictos -con el Estado o con otros particulares- pueda
dilucidarse ante un tribunal de jusiicia competente, independiente e imparcial.
Es en relacin con el tercero imparcial, esto es, con referencia al rgano judicial,
que el legislador debe garantizar ia existencia, cuando menos, de una dualidad
de instancias de resolucin de conflictos, as como los metjios (impugnatorios)
apropiados para posibilitar su acceso.

Naturalmente, los rganos y tribunales administraiivos no satisfacen esas condiciones de imparcialidad e independencia, pues se trata de enies que, o forman
parte de la estructura organizativa del rgano cuyo acto administrativo se reclama,
o pertenecen, en general, al Poder Ejecutivo. Precisamente porque los rganos

administrativos no cumplen esas garantas mnimas que debe observar el ente que

resuelva el conflicto, es que, al tiempo de considerarse el agotamiento de la via


administrativa como un derecho del particular (derecho que se traduce en evitarle
el acceso a la justicia ordinaria si puede resolver su conflicto con la Administracin
estaial en dicha sede), dicha va, cuando se fija su agotamiento de manera obligatoria, debe contemplarse de manera tal que no pueda considerarse un privilegio
del Estado o, acaso, como una medida que, irrazonable y desproporcionadamente,
disuada, imposibilite o irnpida el acceso del particular a un tribunal de justicia. .

En ese sentido, estima el Tribunal Constitucional que, si el legislador prev la


obligatoriedad del agotamiento de la va administrativa, una exigenca derivada del
derecho de acceso a la justicia es que esie sea configurado de la manera ms breve
como sea posibie, pues de ese moCo se optinriza mejor el prirrcipio pro actione".
El verdadero functanento: la colaboracin en el auiocontrol de la administracin
El recurso administrativo no constituye, como aperenta, una garanta en favor del
administrado, sino una verCadera carga en su contra y un privilegio de la ACministracin.
Debemos recordar que por la existencia de la regla de la prejudicialidad de la va previa
o el deber de agotar la va previa, es que ningn administrado puede llevar a cuestionar
una decisin adminisiratva directamente al Poder Judicial, sino que tiene que cumplir
con el deber de promover una decisin que cause estado, para recin demandar a
la Administracin. Precisamente esa bsqueda de promover una decisin que cause
estado, es que obliga al administrado a la interposicin de los recursos administrativos
pertinentes. Como vemos la institucin del recurso adminisirativo no es un beneficio
para el administrado, sino una virtual carga en su camno hacia el acceso a la justicia.

Como bien afirma GORDILLO, "Pero hay una particularidad en diversos pases (...)
que contribuye a darle al recurso adminisirativo oiro aspecto menos halageo: el de
un autniico crivilegio de la Administracin y, correlativamente, el de una carga efectiva
para el administrado para acceder a la tuiela judicial efectiva. (...) En cualquier caso, es
el precio qr-re el ciudadano debe pagar para tener acceso a la va judicial, unas horcas

Juan Carlos Morn Urbina


caudinas incompatibres con
garanta de pronto acceso a ra justcia.
Eilo, por ser
_ra
innecesarios para ra Administrac-in,
que de *tn" no ro" ,.r"illllr
transtormar
ros
fugacsimos prazos de interposicn de bs rec.ursos
en prazos de prescripcin de ros
derechos sustantivos, por ser una carga injustificable,
oL'noit. ej 5""""o a la iuscia
y de hecho, desanimar dcho acceso,
tc.rltr.
Ahora bien en qu se fundamentan los recursos
administrativos? La respuesta
es en la necesidad de favorecer el autocontrol
oe tegalio ei" Jr"o,, oorinistracin
respecto a las decisiones primarias de las entidad"i.

corno y"r|i; manifestado, ra


recunencia administrativa, no se sustenta en
la necesid"
olr i administrado la
oportunidad de contar con dos pareceres de la
Administracin
por instancias
diferentes, sino que en sri bsqueda por acceder
poder Judicial,
a la justicia "ritJ",
"i"
tiene que atravesar satisfactoriamente la gama
"l para agotar la
de recuisos n".".L"
va administrativa.

t"

En este sentido, er ciuciaciano cuando interpone


un recurso acta como un cora_
borador de ra Administracin permitindore
defecto- volver a
-por
oe aqueilas
decisiones primarias gu9 ha emitido, y condoradas
"onoce,
en
rlg"iiJr
o
mrito.
De este
modo' cuando er administrado interpne un recurso ",
de recnsideracin, ro que est
haciendo es permitir que el propio funcionario autocontrole
el mrito de su decisin, a
partirde una nueva prueba sobre los hechos
controvertido" en prolimiento. cuando
el administrado interpone un recurso de aperacin,
ro que "l
al superior jerrquico que revise la legalid'ad del proceer ".ui""r"noo es permitirre
e su suoroinado (control
jerrquico). Finarmente, cuando arg-n
ciudadano interpone un recurso de revisin
est permitiendo que las autoridade superiores
ejerzansu control de tutela sobre las
instancias descentrarizadas geogrfr*r"n
tipi""J o .o-oi" 1"" instancias
lrevisin
descentrarizadas funcionarmntJ(revisin especiar
regutoai, n-o*"" especiares,
como en materia tributaria., de contrataciones,
etc.). sino tru'iera esios instrumentos
recursales, ras instancias der cntror interno
como se naria jara Jeie-riinar qu casos
ameritaran ser revisados para ejercer ra poiestad
anulatori oe

n"

como se puede apreciar er diseo de ra va recursar


est estructurada para favo_
recer el autocontrol de la propia Administracin, permitindole

identficar sus errores


de hecho o de derecho, y enmendar su eror, a
kavs de ra modifrcacion, anuracon o
suspensin de lo ya decidido por ella misma.
No obstante debemos advertir que si bien el
derecho a la recunencia no tiene un
sustento inmediato de ser una garanta del ciudadano
frente
rni.tracin, de
manera mediata s se conecta en er derecho ar
"-u que tooo adminisacceso a ra juscia
trado posee' En este sentido, para legar a ra autoridad
inoei"ffi;ieoo", Judiciar)
el administrado debe conducir satisfdoriamnte su p.etension
Ls autorroaoes

li

adminstrativas. En este sentido, es que pooemos


afirmar que si bien los recursos no se
crean para respetar el derecho a la instancia plural
del aminstraJ, rr-"rt"or""imiento
le.permite a este provocar de manera meiata-su-acceso
a la justicia y ejercer su derecho
a la defensa en sede administrativa; vare
decir no siendo indspensabres para resguardar
estos derechos, cuando son creados, ros recursos
constituyen tambin instrumentos ar
servico de estos derechos. como bien ha establecido
et mmo truunar bonstitucional:

(347) GORD|LLO, Agustn. Ob. cit. Tomo 4, p.


ill-2 y ilt_3.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


.Si bien el derecho a la pluralidad de instancias en sede administrativa no puede
expandirse como una exigencia siempre y para toda actuacin de la Administracin, como ocurre en el presente caso, la legislacin infraconstitucional lo ha
establecido y, en consecuencia, debe apreciarse como un derecho del ciudadano
de ejercer ua defensa adecuada y sin limitaciones de ningn orden, a efectos de
pr""'"r"r la vigencia de un proceso judicial debido y con todas las garantas del
procedimientoidministrativo, como lo ha establecido la Corte lnteramericana de
Derechos Humanos".

Condicionalidades inconstitucionales al derecho a recurrir


Uno de los aportes ms importantes de la jurisprudencia constitucional en el mbito administrativo ha sido la construccin y delimitacin del derecho a recurrir actos
administrativos y su vinculacin, a partir de su conexin con el deber de agotamiento
justicia
de la va administrativa, con otros derechos vinculados como el de acceso a la
y a Ia tutela judicial efectiva.
Resaltamos entre ellos tres pronunciamientos en los que se descalifican por inconstitucionales algunas de las modalidades ms frecuentes por medio de las cuales, las autoridades condconan irrazonablemente el derecho a recurrir actos administrativos: la
imposicin del pago de una tasa o derecho por el reculso, la obligacin de cumplir con
el tontenido et ato con el cual se discrepa, y finalmente, la creacin de mecanismos
de desaliento a la impugnacin que agravan la situacin del impugnante.
En relacin con la imposicin de las tasas por la interposicin de recursos administrativos, la STC Exp. No 3741-2004-AAITC (caso Ramn Hernando SalazarYarlenqu)
se expuso lo siguiente:
"g2. Debido procedimiento administrativo y derecho de impugnacin de los actos

de la administracin
Conforme a la jurisprudencia de este Colegiado, el derecho al debido procesb,
reconocido en l inciso 3 del artculo 139 de la Constitucin, no solo tiene una di-

mensin estrictamente jurisdiccional, sino que se extiende tambin al procedimiento


administrativo y, en general, como la Corte lnteramericana de Derechos Humanos lo
ha establecido, a '(...) cualquier rgano del Estado que ejeza funciones de carcter
materialmente jurisdiccional, el cual tiene la obligacin de adoptar resoluciones
apegadas a las garantas del debido proceso legal, en los trminos del artculo 8
de l Convencin Americana' (Caso Tribunal Constitucional del Per, prrafo 71).

Entendido mmo un derecho constitucionalmente reconocido, el debido procedimiento administrativo comprende, entre otros aspectos, el derecho a impugnar
las decisiones de la Administracin, bien mediante los mecanismos que provea el

propio procedimiento administrativo o, llegado el caso, a travs de la via judicial, bien


mediante el proceso contencioso-administrativo o el propio proceso de amparo' En
este ltimo supuesto, el derecho de impugnar las decisiones de la Administracin
confluye con el derecho de acceso a la jurisdiccin cuando no existan vas propias
dentro del propio procedimiento administrativo, o cuando estas se hayan agotado
y causado estado en la decisin final de la Administracin.

El recunente sostiene, en efecto, que la exigencia del pago previo de una tasa
para recibir y dar trmite a su escrito de apelacin contra un acto administrativo
que considera contrario a sus intereses, afecta su derecho de defensa en sede
administrativa y, por tanto, vulnera el debido procedimiento administrativo

(.

).

Juan Carlos lilo-n Urbina

En conciusin, esie Tribunar estinra que, en er presente


caso, er establecimiento de
una tasa o derecho como condicin para ejercer
er derecho ! rpugn", ra propia
decisin de la Administracin, vufnera et obico proceso reconocido
en el artculo
139.3 de la Constitucin.

$3' El derecho de defensa y er derecho de recurrir er acto administrativo


El derecho de defensa garantiza, entre

otras cosas, que una persona


a una investigacin, sea.esta de.orden.ju.risdiccionar 'o acmnstriiva,sometida
y donde

se encuentren en discusin derechos e intereses suyos,


tenga la oportunidad de
contradecir y argumentar en defensa de tares derechos e nteses.
se concurca,
por tanto, cuando ros titurares de derechos intereses
e
regtimos ;; ;" imposibilitados de ejercer ros medios regares suficientes para su defensa,
o cuando, como
ocurre en el presente caso, se establezcan condiciones pafa
ta'presentacin de
los argumentos de defensa.
Evidentemente, no cuarquier imposibiridad de ejercer tares
medos regares para

la defensa produce un estado de indefensin reprochable constitucionalmente.


Esta solo adquiere

tal relevancia cuando la indefensin ," g"n"r"


una indebida
actuacin del rgano que investga o juzga ar indi,iduo J
"n
o"urr"
en autos, se establecen condicionamientos al ejercicio mismo
"u"noo,
"oro de de_
del dlrecho
fensa. como lo ha sostenido er rribunar constiiucionar
espaor, cro que este
colegiado comparte, esta se produce '(...) nicamente culndo'er
nieresado, de
modo injustificado, ve cerrada ra posibiiidad de impetrar
r" pro1"""iJn judiciar de
sus derechos e intereses regtimos (...) con er consiguiente plruilio
rear y efectivo
para los intereses cielafectado (...)'(src 15/2000),
tras Ia reatLacn de un acto u
omisn imputabre ar rgano o ente ar que se reputa ra comisin
der agravio.

En el presente caso,.el rribunar estima que tambin se pone


en riesgo este
derecho constitucionar cuando ra municipridad emprazaoa
sorcita er pago de

una tasa para ejercer el. derecho de impugnar una sancin


adniinistrativa, como
lo es la determinacin de murta en contrJcjer recurrente.
En tar sentido, resurta
innanstituconar y, por tanto, inapricabre ar recurrente ra
disposicin contenida en
la ordenanza Municipar No 094/MDS, que estabrece
et pag;J" i", nu"uo. ,or".
por concepto de recursos impugnativos, correspondientJ
a la unidad orgnica
Oficina de Secretara General, rubro l.
$4. La.imposicin der pago de un derecho por recurrir un acto de
incentiva la arbitrariedad de los actos de poder

ra

Administracin

Al momento de presentar su 'expresin de agravios' frente


a ra decisin der
quo' el recurrente ha argido que '(...) de adm'itrse
como tegitirnal
la Administracin para cobrar un derecho administratvo
po.

racurta oe

i"fdon", ,.""ur.o,

de impugnacin contra las sanciones que impone, se estara


creando una nueva
fuente de recursos financieros municiples sstentados
en la arbitrariedad. En tal
caso' ya no importara si la multa finalmente ser pagada,
,ino qu"
hecho
de pretender impugnarra habr de constituir un ingreo para
"irolo
ranJmlstracn,.
si bien debe presumirse que toda actuacn de ros poderes pbricos
tiene como
marco de referencia la observanca del principio de 'buena
i"'y L oli"n.a del in_
ters general, tambin debe aceptarse que er razonamento
def recurrente resurta
materialmente prausible. Aun no reconociendo esta posibiridad
como rear en er
contexto del caso planteado, este Tribunar estima que
la presencia de cuotas o
derechos por concepto de impugnacin de los propios
actos de la Adminstracin,

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

en el mejor de los casos, no incentiva la participacin del ciudadano en el control

de los actos del poder pblico y genera una interferencia cuestionable para el
desarrollo del Estado Social y Democrtico de Derecho.
En consecuencia, tambin desde esta perspectiva, el establecimiento del pago
de un derecho para impugnar una decisin de la Admnistracin es atentatorio
del principio constitucional de interdiccin de la arbitrariedad en el ejercicio
del poder pblico y, adems, desde una perspectiva ms general, estimula
comportamientos contrarios al espritu que debe inspirar una prctica administrativa democrtica'.
En relacin a la exigencia del soiye et repete o de cumplimiento previo del acto
recurrido, la jurisprudencia constitucional tambin ha tenido ocasin de pronunciarse,
descalificndola como inconstitucional en la STC Exp. No 3548-2003-AA/TC (Grupo
Carsa):

'Derecho de acceso a la justicia y solve et repete

4.(.)
El demandante refiere que el requisito exigido por el artculo 158 del Cdigo Tributaro es inconstitucional, ya que es'(...) excesivamente oneroso', e'(...) inaccesible,

teniendo en cuenta la dificil situacin econmica y financiera por la cual atraviesa


nuestra empresa'. Por su lado, la defensa del Estado sostiene que dicho dispositivo
no es inconstitucional pues no existe'(...) sentencia expedida por el Tribunal Constitucional que haya declarado su incompatibilidad con la Constitucin ni proceso
de amparo a favor del demandante que haya declarado su inaplicacin'(sic). Ms
adelante, en la misma contestacin de la demanda, agrega que tal tratamiento se
justificara por el hecho de tratarse, el proceso contencioso-administrativo, de un
'(...) proceso especial'.

(...)
6. La cuestin, por tanto, sigue siendo como al inicio. Es compatible con el contenido constitucionalmente protegido del derecho de acceso a la justicia, la regla
del so/ve et repete contemplada en el artculo 158 del Cdigo Tributario?
En la STC Exp. No 2763-2002-AATC, este Tribunal declar que el derecho de
acceso a la justicia tiene base constitucional, puesto que se trata de un contenido
implcito del derecho a la tutela jurisdiccional, reconocido por el inciso 3) del artculo
139 de la Constitucin.
En el plano de las relaciones entre contribuyente y Administracin Tributaria, este
derecho garantiza que el primero de ellos tenga la posibilidad, real y efectiva, de
acudir al juez, como tercero imparcial e independiente, con el objeto de encargarle
la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden fiscal.
Evidentemente, como sucede con todo derecho fundamental, tambin el de acceso
a la justicia es uno que puede ser limitado. Sin embargo, cualesquiera que sean
las restricciones o lmites que se establezcan, la validez de estos depende de que
no obstaculicen, impidan o disuadan irrazonablemente el acceso del particular a
un tribunal de justicia.
7. Pero el solve et repete obstaculiza, impide o disuade irrazonablemente el acceso

a un tribunal de justicia? La respuesta, a juicio del tribunal, es afirmativa.

Juan Carlos Morn Urbina


En prirner lugar, su exigencia, es decir, que se condicione
er pago de ra obrigacin

tributaria para que se admita una demanda cuyo objeto sea inciar
un proceso en el
que

se cuestione la validez de su imposicin, es un o'bstculo


serio de orden material
para que el contribuyente pueda acucrir. a un tribunal
de justica. Obstculo despro_
porcionado si es que se tiene en cuenta que el deber
d todos de contribuir con el
sostenimiento de ros gastos pbricos, incluso de aquellos que pretenden
cuestionar
judicialmente un acto administrativo tributario, pueoe
atcanzaise traues de otros
medios, como el de la ejecutividad de los actos y resoluciones
de laAdministracin
Tributaria, incluso una vez presentada la demada contencioso-administrativa
[cf.
ltima parte der segundo prrafo der artcuro 157 der cdigo riitario.

En otras palabras, es desproporcionado porque su finardad constitucionar

1ue
el Estado cuente con ros recursos necesrioi para hacer tren sus
cargas_ es

solo un pretexto que, arcanzndose a travs d otros medios,


en rearidad, tiene
el propsito de desalentar el cuestionamiento judicial de sus
acios aoministrativos

de contenido tributario.

En segundo luga se trata de una regla incompatible con el principio


de igualdad
jurdica, ya que, como ha sostenido la Corte Constitucional
de ltalia, con su exigencia se propicia un tratamiento diferenciado '(...) entre el contribuyente que
est en
grado de pagar inmediatamente er tributo en su totaridad, y
er ontribyente que
no tiene medios suficientes para hacer el pago, ni puede procurrsero
prontamente

recurriendo al crdito, entre otras cosas, porque an n'el caso


de obtener la vic_
toria en el proceso, no obtendra er reembors de ras sumas oepositaoas
sino con
retardo. Al primero re es consentido, en mrito de sus condicionls
econmicas, de
solicitar justicia y de obtenerra, donde pueda probar tener ra razn;
alsegundo esta
facultad se le presenta dificil y tal vez imposible, no solo de heciro,
sino tambin
en base al derecho, a fuerza de un presupuesto procesar estabrecido
por ra rey
y consistente en ra carga de pagar una suma eventuarmente
igente'bentenz
nm.21119G11.

Por ello, en mrito


!9 todo ro que se ha expuesto, y atendiendo a que ra demanda
contencioso-administrativa
fue declarada inadmisible, tras no habLrse satisfecho
los requisitos que contempla el artculo 158 del cdigo Tributario,
el Tribunal
constitucional considera que se ha acreditado la lesi del dercho
de acceso

de justicia'.

Finalmente, el Tribunal Constitucional tambn se ha pronunciado


descalificando

los mecanismos de desalientos para la recurrencia de actoi


administrativos en su STC
Exp. No 1803-2004-M). Ah se expres lo siguiente:

"g3. Prohibcin de la reforma peyorativa y el derecho


de defensa en sede administrativa. La inconstitucionalidad de ra proioa del beneficio
Je giaauatioao
17. El inciso 2 del artculo 4 de la Resolucin No 112-20o.tisUNAT, que
ha servido
de base legal para la determinacin de la multa en la segunda
lnitancia administrativa, aumentando er monto de la misma de s/..930.00
1. s,5sl.0, estabrece que
se'perdern los beneficios de la graduaridad (...) 4.2.
" si nauieno impugnado
ra

resolucin que esablece la sancin, el rgano resolutor


la mantiene en su totalidad
y esta queda firme o consentida en la v administrativa,.
(...)

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

18. El Tribunal estima que esta disposicin debe ser enjuiciada a partir de la relevancia constitucional que adquiere en nuestro sistema jurdico el derecho de defensa
y, como parte de este derecho, el de recurrir las decisiones que causan agravio,
as como la garanta constitucional de la prohibicin de la reforma peyorativa en
el marco de su ejercicio.

19. El derecho constitucional de defensa se encuentra reconocido en nuestro texto


constitucional en el artculo 1 39 inciso 14. Asimismo, la Convencin Americana de
Derechos Humanos, lo reconoce en su artculo 8 como una clusula general con
diversas manifestaciones concretas. El derecho de defehsa implica la posibilidad
de recurrir la decisin ante una instancia superior. El derecho al recurso constituye,
de este modo, una manifestacin concreta del derecho de defensa.

(...)

23.

En el presente caso, el derecho de impugnar la decisin de la Administracin


derecho
de recurrir- ha quedado sin contenido al establecerse con su ejercicio
-o
una sancin que, adems de desproporcionada -conforme a los argumentos desarrollados en los fundamentos 9 a 16 supra-, ha ternninado por conculcarlos, tras
confirmarse la decisin de primera instancia. De este modo, el Tribunal opina que la
aplicacin de las disposiciones que autorizan dicha actuacin a la Administracin,
resulta contraria al derecho constitucional de ejercitar los recursos pertinentes incluso en sede administrativa y, por tanto, violan tambin el derecho de defensa.
De otro lado, tambin se ha violado, en este caso, una garanta judicial clsica
que si bien se ha desarrollado en el mbito penal, debe contemplarse como garanta
extensible al procedimiento administrativo sancionador, sin ninguna reserva, en base
a las consideraciones expuestas, pero, adems, porque el poder coercitivo de la
Administracin supone una clara intervencin de los derechos de los ciudadanos,
a quienes el sistema juridico no puede dejar desprotegidos en ningn caso.

24.

25. La prohibicin de la reforma peyorativa o reformatlo in peius, como la suele


denominar la doctrina, es una garantia implcita en nuestro texto constitucional que
forma parte del debido proceso judicial (cf. Exp, 1918-2002-HCiTC) y est orientada
precisamente a salvaguardar el ejercicio del derecho de recurrir la decisin en una
segunda instancia sin que dicho ejercicio implique correr un riesgo mayor de que
se aumente la sancin impuesta en la primera instancia.

26. En este sentido, este Tribunal declara que la garanta constitucional de la


prohibicin de reforma peyorativa o reformatio n peius debe entenderse como
una garanta que proyecta sus efectos tambin en el procedimiento administrativo
sancionador y, en general, en todo procedimiento donde el Estado ejercite su poder
de sancin y haya establecido un sistema de recursos para su impugnacin.
27. En consecuencia, en el presente caso, al haberse incrementado el monto
de la multa como consecuencia del ejercicio de un derecho constitucional, dicho
incremento producido al confirmarse la Resolucin No 134-02-0006188, mediante
Resolucin No 136-4-01814/SUNAT -ambas resoluciones de la lntendencia Regional de Junn- resulta nulo; y las normas que as lo autorizan, inaplicables por
ser violatorias del derecho de defensa, del derecho a los recursos y a la garanta
constitucional de la prohibicin de reforma peyorativa conforme se ha sealado
en los prrafos precedentes".

Juan Carlos Morn Urbina

|
247

4nrcuLo

2oz.- RECU RSOS ADMI NISTRATIVOS

Los recursos administrativos son:

a. Recurso de reconsicieracin.
b. Recurso de apelacin.
207

'2

c. Recurco de revisin.
El trmino para la interposicin de los recursg_s es

quince
'- - (15)das
r--' - perentorios,
y debern resolverse en el plazo de treinta (30) {e
das.'

ANTECEDENTE
Art

97

LNGPA.

CONCORDANCIAS INTERNAS

M.24.1.6

37
120.1
M. 190
Art.
Art.

Contenido de la noficacin
Contenido delTUpA
Recepcin de medios altemavos
Desistimiento de actos y recursos administrativos

couENTARros

Denominamos fecurso admnistrativo a la manifestacin de voluntad


unilateral y
recepticia del admnistrado por la cual dentro de un procedimiento
incado contesta
una decsin de la Administracin que re causa agravi,
ovisar tar pronun_
ciamiento, a fin de alcanzar su revocacin o modificatoria.
"rrgnb

si el interesado est conforme con ra decisin administrativa y, por


pugna, ha consentido la resolucin y conctuye el procedimiento. p ende, no imsi considera lo
contrario, el sistema juridico le reconoce la fcultad procesal
e cuesionaa.

Para la procedencia de los recursos, en lo adminstrativo


no se establece ninguna

causal o pretensin especfica que le sirva de fundamento.


en tal sentido, la fundamentacin del recurso es libre, en cuanto al sealamiento
de atg,in-tipo de agravio
presuntamente ocasionado al administrado, pudiendo
basarse indisiiniamente en razn
a su inoportundad, su farta de mrito, su inconveniencia
o en
infraccin
ordenamiento jurdico, incluyendo la posibilidad de un deficientr"ni-i""
"r"(ri", del instructoral
(puro derecho).

Seudo recursos

. La precisin con que esta norma ha sido redactada se dirige a descartar las dudas
existentes en el mbito jurdico nacional acerca de la naturaleza
recursiva de instituciones como la queja administrativa y la nulidad administrava.
Ambas han sido caracterizadas como corresponden: ra queja
como un instrumento
dentro del procedimiento dirigido a reconducir la ordenacin
tr"mitacon dentro de
los snones previsibles'.pero no a impugnar una
resolucin aministrativa en particular (art. 148) y la nulidad, como_un argurento que puede
sustentar cualquier recurso
administrativo, pero nunca configura -un recurso autnomo
dentro dJ procedimiento
nacional (art. 11.1).

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Legitimidad para recurrir


Resulta consustancial a la naturaleza del recurso que sea planteado por el administrado y no por un rgano administrativo, por cuanto para contradecir es necesario
sustentai que la decisin ocasiona un agravio al interesado'
Los rganos administrativos actuando con imperio, no se encuentran en condiciones
de presenir recursos contra actos administrativos de otras autoridades de igual' mayor
jerarquizada
o "not nivel, en razn a que la propia esencia de la teora organizativa
permite a las autoridades ia aptitud para imprimir la direccin deseada a la gestin
pblica sin cuestionamientos provenientes de su interior'

La discrepancia intraadministrativa dirigida a privar de efectos a las decisiones'


puede ser canalizada del superior al subordinado mediante los mecanismos de la
hscalizacin o tutela administrativa pero nunca por la va del recurso.
La doctrina y legislacin comparada consignan como elementos fundamentales
de todo recurso administrativo:

a.
b.
c.

La voluntad de recurrir y su exteriorizacin documental;

d.

Constitucin de domicilio.

lndicacin de la decisin contestada;


Fundamentacin de la controversia. Lo cual de ordinario se cumple incorporando
al escrito del recurso las razones para la discrepancia; no obstante, tambin el
administrado puede reservarse la oportunidad pava hacerlo durante la secuencia
puede
del procedimiento recursal o incluso habindolo consignado en el recurso,
el
asunto
posicin
mientras
su
fundamentar
su
derecho
siendo
mejbrarla despus,
est Pendiente de decisin.

Cabe advertir que el ofrecimiento de prueba no constituye elemento del recrso,


puesto que siempre podr realizarse durante la sustanciacin del recurso o incorporarla
en el escrito de interPosicin.

lnterposicin dentro del plazo de quince (15) das de notificado el acto impugnado
Los modos trascendentes como el tiempo influyen sobre el recurso administrativo
y son: la extensin del plazo para su ejercicio, el inicio de su transcurso y su forma de
cmputo.

Como por seguridad jurdica los actos administrativos no pueden estar indefinidamente expuests al riesgo de una revisin por va de recurso, solo se admite cuestionarlos dentro del plazo perentorio de quince das hbles desde la comunicacin.
Vencido dicho plazo, la disconformidad subsistente no puede admitirse ni resolverse
como recurso, aunque, la buena prctica administrativa admite su trmite y resolucin,
como una reclamacin, siempre que sea presentada dentro del plazo de prescripcin
del derecho subjetivo. Vale decir que, si se pierde el derecho para articular un recurso,
la contradiccin extempornea debe ser considerada como una reclamacin (la legislacin argentina denomina a esta tigura'denuncia de ilegitimidad')'

Juan Carlos Morn Urbina

cabe resaltar que presentada ra recramacin fuera der prazo hbir para ra
recunencia, conducir -omo cualquier peticin- a una decisin administrativa,
pero no
producir el agotamiento de la va, por cuanto esta es un
efecto propio y reservado a

los recursos.

Ahora bien, el plazo hbil para la presentacin se computa a partir


.
del da siguiente
de ia notificacin del acto o de su publicacin en el Diario ofciai,
."!,:n coneslonda.
Si ninguno de estos hechos se cumplen por inaccin administrativa
o no constara certeramente su cumplimiento o la fecha en que fue realizado, la doctrina
indica que dicho
plazo no empieza, y consecuentemente, el recurso interpuesto
en cualquier momento
debe considerarse presentado durante tiempo hbil.

Nuestra normativa se ha ocupado exclusivamente por establecer


un trmino final
para la procedencia del recurso sin precisar un trmino
ntat a partirOt cual se entiende
facultado el administrado a presentar su recurso administrativo, ante lo
cual se entiende
habilitado desde el msmo momento de recibida la notificacin del
acto agraviante.
Empero, esta posicin no es uniforme en el Derecho comparado, pues
existe otra
tendencia (por ejemplo, la legislacin guatemalteca) que prefire prescrioir
un
-mprgnacin trmino
inicial a partir de la notificacin rlp,l aCto para la va'oioai "
(desde
el tercer da de practicada la notificacin), con la finalidad e "u
ooligialadminstrado a
realizar una reflexin sobre la recunencia que va a plantear y acriir
al asesoramiento
pertinente y asi evitar recursos apresurados, emotivos (recrsos
prematuros o anticipados) o notoriamente improcedentes.

La prueba de la fecha de presentacin de los recursos resulta de la


constancia
sellada, fechada y firmada por er agente receptor (cargo) o der
recibo que se puede
entregar en este momento. Si no constara la fecha'delsentacin,

invariablemente
deber entenderse presentado oportunamente. De ah qu'" r"
J" probar un recurso
extemporneo recaiga en la Administracin pblica.
""rge

La determinacin de ros recursos pertinentes en cada caso

CAJARVT_

LLE(*BL se realiza mediante un anlisis de menor a mayor, acerca -afirma


de las circunstancias
y la naturaleza del sistema organizacional que integra
e'i autor del supuesto agravio y de
su ubicacin jerrquica dentro de ese sistema. La secuencia de
anisis es la siguiente:

1. Precisar el rgano que dict el acto considerado lesivo;


2. lndivdualizar su posicin jerrquica dentro de la estructura
integra;y,

3'

del organismo que

Determinar la naturaleza jurdica (autnoma, desconcentrada


o descent ralizada)
del sistema orgnico integrado por el agresor.

El primer paso en esta investigacin nos sindicar al rgano ante


.interponerse
el cual ha de
una aclaracin

o una reconsideracin, que son rs o"rr"o. bsicos pro_


cedentes en todo caso, respecto de cuarquier acto administrativo,
sin contemprar la
posicin jerrquca der emisor o ra naturareza der
sistema

";;t*;"e

ntegra.

(348) CAJARVILLE PELUFFO, Juan Pablo. Recurso s


administatiws, Fundacin de Cuttura universilaria,
Montevideo, 1989, p.

6i.

General
Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo

Lasegundaetapadeanlisisnosrevelarsicorrespondeinterponerelrecursode
apelacin,segnseasi-elagenteemisorse.encuentraonosujetoaalgunajerarqua
de su structura organizacional'

"r"ittttl"dentro
Finalmente,segnlanaturalezadelsistemaorgnicodesconcentrado,sernesupuesto estructural de tutela se presenta
cesario presentar ,""rrro e ievisn si el
se encuentre suieto a tutela administrativa
agravio
del
oara ello (esto es, qu"
"i"uiot
mayor)'
nivel
de
de otra autoridad
I

""rgo

Lalegislacinsehapreocupadoporestab]ecerademsalgunasreglasparaque
la diligencia que debe presidir la
la interposicion oe recwi. "" agil y no obstruya
secuencia administrativa'

Cadarecursoadministrativoproduceunprocedimientorecursaldistinto,quesonlos
a travs de los cuales laAdministraprocedimientos adminisitos de segundo grado
a-la revisin o reexamen de sus decisiones
cin a instanca et aOmJnsio, pto"Oe
de lo actuado'
nt"riores, a fin de establecer la legalidad

Procedimiento recursal

Elprocedimientoseguidoparasustanciarydecidirlacontroversiainiciadapor
administtivo corresponde a la naturaleza de
ta interposiciOn a" .u"iq'uii
previa' por cuanto siempre debe abrirse un debate
los procedimientos de iiuacn
del contradictorio y resolverse conforme a
para analizar deteniOaent" tor

rJ;"

"itr"rnos

derecho.

Esaevaluacinprevia,demandalaexistenciadepruebas,actuaein,anlisisydecirecursal.
sustancacin que denominamos procedimiento

sin dentro " un

""r""ie

Delmismomodo,porinfluenciadelprincipiodeinformalidadnosecontemplauna
su procedencia

i";r;;;mo

un'acto iormal declarativo sobre


fase de concesorio d
que
la autoridad a cargo de la segunda revisin
o no, sino solamente ." "i"r"""
el
recurso decidiendo simultneamente sobre
soure
debe emitir una resolul-in-nnat
su procedencia Y sustento'
Losprocedimientosconstifutivosyrecursalnosondoscategorasjurdicasdisntas'
bajo un nico

un mismo iter reglado


por el contrario, se trata de etapas sucesivas de
principios'
idnticos
a
rgimen juridico y con diseos que responden

Elprocedimientorecursal,llamadoporalgunaslegislacionescomo.vagubemativa,
de nuevos actos administrativos decies a su vez, un p.oitni"ntt de conititucin
aplicables.los mismos principios y
que
le
resultan
n
sorios sobre ta impugnOn, "t
procedimiento
pt la susianciacin, prueba y conclusin del
caractersticar
constitutivo.

"*pf"".

ComoafirmaDRoMl4g),ningunadelasdospuedeerigirsecomounacategora

el contenido ntegro del


jurdica propia, ni tamloco .fgur de ellas, puede absorber
'Jio""Otii"nto aOminsiiuo, xUuyendo a la otra, ya que la distincin entre ambas es
atraviesa la voluntad administrativa'
de grado o de dversos momlntos ior los cuales

(34r) DROI\4|J".

. E! Procedimiento Administntivo'P' 111

Juan Carlos Morn Urbina


La decisin der recurso debe comprender todos ros
asuntos sometidos a su consideracin dentro der mbito de su competencia
o
qr"
moiivo de
la sustanciacin, aunque no hayan sid alegados "quuo,
"ono motivado
por ros administiados
su imDuonacin. por su parte, er contenido je ra
modiftcatorio o revocatorio del acto impugnado, as-resorucid;r;j;';"r confirmatoric,
como oroenar tareposicin en caso
de vicios en el procedimiento.

"n

El procedimiento recursar presenta particuraridades


en cuanto a ros sujetos invo_
lucrados. Ellos son:

a)

Suieto activo o recurrente


Con esta denominacin los autores identifican al administrado
que interpone el
recurso, cuestionando

y argumentando con legtimo inters un


cto adminstrativo
que le ocasiona agravio y, consecuentemente,
s quien promuve er procedimiento
recursal' Para adquirir esta condicin resulta irretevante qu.
administrativo
impugnado se re dirija personar y directamente, siendo
""to
soro"rtrascendente
que er
acto sea susceptibre de afectar su legtimo intes
o tr" or"r".

Tales derechos o intereses regitimadores de ra recurrencia


no soro pueden ser
alegados por los particulares cmunes sino tambin por
otras
pblicas

con personalidad jurdica oooia e independiente de


ta uto l "ni6"".
a" admnistrativo
(como sucede cuando una institucin
requiere a un *""p
otorgamiento
de una licencia de construccin).
""t"t"l
"l

Concordantemente caecen de legitimacin suficiente por


la inexistencia de intereses propios diferenciados susceptibres de entrar
en
i" rganos o fun_
ci9n3ri9s de la propia.entidad generadora de ta decisin
"bnni"to,
(siu'"i'pro""dimientos
disciplinarios o investigatorios).
Como expresamos anteriormente, resulta consustancial
al recurso que su planteamiento provenga de un adminstrado y no del rgano
admn"iJoi por cuanto para
recurrir es necesario sustentar que l decisin-o"".Ln"
,"
al interesado.
Los funcionarios administrativos actuando con imperio,
"gtJ"
no se
encuentran en con_
diciones de presentar recursos contra actos administrativos
de oiras autoridades
de iguar o mayof niver, en razn.a que ra propia
esencia oe la teora organizativa
jerarquizada permite.a susautoridades
la aptitd sufici""t" p"* rr'p"mir la direccin
proyectada a ra gestin pbrica sin cuestinamientos
en u interi'o-r.
Las discrepancias intraadministrativas orientadas privar
a
de efectos a decisiones,
son dirigidas der superior ar subordinado mediante
ros mecanismos de ra fisca_
lizacin administrativa,. p:r9 nunca por ra va
de recursos. Soro los funcionarios
pblicos desprovistos der ejercico d su
autoridad -esto es, n
de cuarquier
administrado- pueden
;"rjerechos indiviiecunir en proteccin de sus
duales (Ej. en un procedimiento
adminstratvo disciprinario,
uario de algn
servicio pblico o para obtener una pensin, etc.).

inte;;;
;il

b)

.l

Sujeto pasivo o recurrido

El rgano emisor der acto recurrido es denominado


sujeto recunido o pasivo.
Esta denominacin obedece a que
-sarvo en er procedimiento recursar de una
reconsideracin- la competencia de la autoridao
iecuniJ'i i*"It" nicamente
a recibir er escrito de impugnacin para encausarro
debidamente, quedando solo

Cornentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

habilitado a calificarlo en caso de oscuridad, y elevarlo al decisor conjuntamente


con el expediente generado.
Cabe analizar si en el procedimiento administrativo, anlogamente al proceso
judicial, la autoridad recurrida preserva la atribucin de pronunciarse acerca de
'ia
procedencia formal del recurso presentado (concesorio) y emitir una decisin
habilitante de la instancia superior. Ntese que de ser favorable la respuesta, podra facultarse al sujeto recurrido a rechazar de plano algn recurso presentado
contra sus ProPios actos.

A este respecto, la legislacin nos reitera el rol pasivo de la autoridad recurrida,


ya que en ios recursos de alzada (apelacin y revisin), aun cuando con claridad
tarecieran de sustento, al receptor solo le compete encausarlos, y elevar el expediente al superior, sin poder limitar la recurrencia. Solo al funcionario decisor
corresponde analizar la procedencia o improcedencia del recurso.
Excepcionalmente, y sin que su rol pasivo vare por ello, el rgano recunido puede iniormar al superior sobre lo actuado, siempre que este lo requiriese para la
adecuada sustanciacin del procedimiento recursal. Este papel resulta til a fin de
evitar que a partir de la presentacin de un recurso de alzada, el procedimiento
recursal quede impulsado solo por la parte presuntamente afectada, sin contarse
con el saludable contraste de opiniones entre los argumentos del recurrente y los
que motivaron la decisin, ms all de lo expuesto en una escueta resolucin(s0).

c)

rgano decisor
Respecto al rgano decisor se distinguen tres roles que pueden confluir en uno o
ms autoridades administrativas.
- El rgano ante quien el escrito del recurso debe ser presentado.
- El rgano al cual se dirige inmediatamente el recurso.
- El rgano habilitado para pronunciarse sobre el recurso.
El primer sujeto es la dependencia o reparticin competente para recibirfisicamente
el escrito conteniendo el medio de impugnacin especfico (unidad de receptora).
por ser comunes en todas las entidades, su identificacin no reviste mayor dificultad.

Por su parte los otros dos sujetos merecen ser objeto de precisiones, ya que estn
referidos a diferentes roles que pueden conesponder respecto al recurso. Mientras
el rgano al cual se dirige el recurso debe darle trmite hacia la instancia decisoria
(sujeio recunido), el rgano que debe resolverlo ser el verdadero definidor del fondo
del asunto. Sin embargo, estos roles no son estrictamente excluyentes, por cuanto
en el recurso de reconsideracin una misma autoridad desempea ambos roles.
Entonces, reservamos la denominacin rgano decisor para la instancia administrativa llamada a sustanciar y resolver el procedimiento recursal.
Como norma general desempean altemativamente compeiencia para resolver
recursos administrativos:

(3SO) Asi, por ejemplo, esta habilitacin se contempla en los procedimientos sobre libre competencia y
popiedad intelectual (artculo 27 del Decreto Ley No 25868, modificado porel Decreto Legislavo
No BO7) cuando se faculta al Secretario T:nico de las Comisiones a sustentar y defender las
resoluciones dictadas por su Comisin en las apelacones que se hubiesen planteado.

'

Juan Carlos Morn Urbina

La misma autoridad generadora de la decsin recurrida. en


el caso del recurso

o,

de reconsideracin;
:
El superior jerrquico y organismo tutor (como sucede en ros recursos
de apelaein y revisin); y,
Organismos administrativos especializaoos en esta nica tarea y
liberados de
cualquier otra gestin (tribunales administrativos especializados
como en contratacin pbrica, er rribunar Fiscar; Tribunar Nacjonar der Deporte;Tribunar
de
Defensa de ra competencia y dera Fropiedad rnterectuar der rndecopi;
consejo
del Notariado: Consejo de Mineria; Junta de Vigilancia de Registros pblicos).

como regla generar tenemos que ningn funcionario, considerado como persona

natural puede resolver como segunda autoridad los recursos presentados


contra
sus propias decisiones.

Como apreciamos anteriormente, la instruccin y la resolucin sobre procedencia


la
de los recursos compete al rgano decisor, sin embargo para eilo no
se amerita una
etiapa especial en la que primero se emita una resolucin admisoria
del recurso y
posterormente una segunda, decidiendo el fondo de la controversia.
Como bie
expresa GORDILLO "razones de economa procesal aconsejan que ambos puntos
sean resueltos en un mismo acto".

d)

Tercerosinteresados
Cuando aparecen terceros interesados en el contenido de la decisin
del procedimiento recursal la secuencia adquiere connotaciones particularesJerivadas
de la
necesidad de brindar audiencia a sus legtimos intereses.
Tales terceros suelen aparecer bajo la personera de los administrados
favorecidos
por el acto cuestionado por otro partcipe denominado
recurrente, y, que en conse_
cuencia sus derechos e intereses pueden verse afectados por roiesuttaoos
de ra
va recursar (por ejempro, er funcionario nombrado para un """n"o
concurso

es cuestonado o el adjudicatario de la buena pro cuya licitacin la


"ryo
controvierte
otro postor no favorecido).

Ellos a pesar de no haber iniciado la fase recursal, resultan legtimamente


inteesados en exponer su posicin ante er instructo argumentandJen
favor de ra pervivenca de lo decidido y, como tal, deben ser atraos at proceoimiento,
coriendo
traslado del recurso para su defensa y consecuente ingreso
a ra sustanciacin
recursal, conjuntamente con el recurrente.
Precisamente por su especiar inters en mantener ra vigencia der
acto impugnado,
la doctrina denomina a este partcpe como efcontrariecurrente".
Dentro del procedimiento recursar ra administracn podr,
de oficio, a peticin
de parte, disponer ra produccin de ra prueba necesaria cuando
estimare que ros
elementos reunidos en er expediente no son suficientes p"r"
er recurso.
Es una aplicacin del principio de verdad materlal.
'".oiu",

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

PROCEDIMIENTCI
RECURSAL

. Requisc del r@B (At

. Bsero{A(213)

211)

. treim

'

(as. 159 a 180)


SGpesn .t la ie@cim
(Art 216)

iuan Carlos Morn Urbina

ARrcuLo 2oB.- RECUR9O DE RECONSTDERAqN

El recurso de reconsideracin se interpondr


ante el
$1no rgano que dict el primer
actc que es materia de ra impugn.g,p debr
sustentars-e'n nuJnr p,u.oa. En ros
v
casos de actos adminishatvbsimitido por rg.nor
que constituyen nica instancia
no se requiere nueva prueba. Este recurs es oo-cionari,r,
--'-,i, i.l.frdron no impide
-el ejercicio del recurs de apelacin.

'r

ANTECEDENTE

Art.98

LNcpA.

CONCORDANCT/{S TNTERNAS
Art.
Art.

24.1.6

88.2
4rt 125
Art. 206

Contenido de la notificacin
Causales de absfencin
Observacioncs a la documentacin presentada
Facultad de contradicci

covENTARros

Caracteres del recurso de reconsideracin

El rec.urso de reposicin,

de revocatoria, de oposicin, "gracioso'o simpremente


de reconsideracin es el recurso optativo que puede
interponer el administrado ante la
misma autoridad emisora de una ecisin'controvertida,
L Rn e que evarue ra nueva
gg"b3 aportada, y por acto de co_ntrario imperio, pro"da *tjLno o revocarro.
El fundamento de este recurso radica en p"r*iti, que
" autoa que conoci
ra misma
del procedimento revise nuevamente er caso y pueda
corregir ru"iriuoociones de
criterio o anrisis. como se trata de ra autoridad que ya
conoc dd caso, antecedentes y
evidencia, presupone que podr dictar resolucin
con mayor celeridad que otra autoridad
que recin conozca de ros hechos- presume que
si ra atoridad toma-ncencia de su
equivocacin a partir del recurso del administiado, proceder
a mooicar el sentido de
su decisin para evitar el control posterior del
superior.
La caracterstica peculiar entre la reconsideracin
y otros recursos radica en que
su recepcin, sustanciacin.y deeisin compete
at mismo rgano qL" o"t er acto re_
currido, al cual resurta sencirio identificar en'una generaridade
*"o.. por elro es que
a este recurso, a diferencia de ra aperacin que
es de alzada, se re conoce tambin
como recurso horizontar. sin embargo, es necesario
anatizar aluien-cJmpete
este recurso si el rgano recurrido ubiera resuelto
"onocef
usando
delegadas
por otro superior.
"oiip"i"*i"s

Para definir este caso es necesario determinar


si ar momento de interponer er
pr"rlaso, el reeurso
puede ser interpuesto vridamente ante
el rgan debgante"l _d"; ro resorvera en
mrito a sus facurtades propias-, o bien ante-er
organeil!"ir, q"" b resorver
en ejercicio de la facultad delegada.
recurso sigue vigente o hubiese concluido la delegacin. gn

Por su parte, en er caso de haber cesado ra


delegacin, conesponder
ar rgano
- ---"'
que transfiri ra competencia resorver
er procedimienti recursal.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


para el administrado'
La segunda caracteristica del recurso es su carcter opcional
este medio de
quien
siejerce
definir
rsta pecuiiaridad implica que ser el administrado
para lograr
ejercicio
su
exigir
de
Administracin
impuna"On o no, iiendo impedida la

ser la apelacin' Ante


i t"*t"nto de la va. Poi ello, el nico recurso obligatorio
prueba que aportar al procedinueva
una
tuviera
administrado
el
cuando
in,"in"tu.o
recurso de apelacin o
miento, se encuentra en la libertad de plantearlo dentro de un
en uno de reconsideracin.
precisamente el Tribunal Constitucionalsl) ha tendola oportunidad de plantearse si
si no han hecho
los administrados pueden ser afectados en sus derechos
que recurre'
acto
del
autora
propia
instancia
""ro
la
"ig:n
"n
ante
uso d-el recurso de reconsideracin
el amparista
contra
de
vacancia
e" i"."presto, un ciudadano present una solicitud
021-2005-GPCH/A'
No
Concejo
de
Acuerdo
qu" tu" detlarada improcedente mediante
ante
ie fecrra 3 de mazo de 2005 y directamente fue impugnado mediante apelacin
propio
el
ante
reconsideracin
el JNE, sin previamente habei interpuesto recurso de
de Municipalidades, en los
concejo, conforme prev el artculo 23 de la Ley orgnica
que declara o rechaza la vacancia es
concejo
de
El
acuerdo
J"i"tiitterminos:'(...)
de parte' dentro del ptazo de
susceptible de recurso e reconsideracin, a solicitud
municipal' El acuerdo
concejo
respectivo
el
i-tq.iin"") das hbiles perentorios ante_
El recurso de
apelacin'
de
susceptible
es
reconsideracin
que resuelve el recurso de
que
resolvi el
municipal,
apelacin se interpone, solicitud de parte, ante el concejo
los
elevar
el
cual
siguientes,
hbiles
das
recurso de reconsideracn dentro de los 15
que
Elecciones,
de
Nacional
Jurado
al
hbiles
(tres)
das
actuados en el trmino de 3
bajo responsabilidad ("')"'
resolver en un plazo mxim'o oe 3O (treinta) dias hbiles,
de la reconsideracin
Aqu se discutia si era posible afirmar que la no interposicin
procedimiento del
el
debido
afectaba
vacancia
la
prete_nda
qu
po,. purt" del ciudadano
que
la
no interposicin
alcalde. La decisin det iribnal Constitucional fue en el sentido
021-2005-GPCH/A'
No
concejo
de
Acuerdo
el
del recurso de reconsideracin contra
al debido procedimiento administrativo del recurrenie bajo los

no vulner el derecho
fundamentos siguientes:
"No existe duda que de una lectura formal y aislada del artculo 23 de la LoM
de
deriva un orden preclusivo en la inierposicin de los recursos administrativos
de alcaldes y regivacancia
de
procedimientos
los
en
y
apelacin
reconsideracin
en determinar
dores. Sin emUaigo, el asunto de relevancia constitucional consiste
de apelacin
recurso
un
directamente
interpuesto
haya
si el hecho de que se
la solicitud
que
improcedente
declar
de
concejo
Acurdo
el
contra
JNE
ante el
de
Provincial
Municipaldad
la
de vacancia del recurrente en el cargo de Alcalde
propio
ante
el
reconsideracin
el
de
presentado
haber
chiclayo, sin previamente
jurisdiccional efectiva o
conceo, afecta alguno de los componentes de la tutela
del debido Proceso.

EsteColegiadoconsideraqueningunodeellosseveafectado,pueselrecursode

En efecto'
reconsideracin resulta inocuo deide un punto de vista constitucional'
la inexistencia de una reevaluacin por parte del misrno rgano emisor del acto

derecho a la
administrativo, no podra significar un supuesto de vulneracin del
pluralidad de instancia o a interponer recursos impugnatorios en aquellos casos en

G51

E-p --1o2-, 3Gr006-PA/TC, Arturo Castil lo

hirinos'

Juan Carlos Morn Urbina


los que se encuentran regulados en
el mbito adminstrativo, por el sencillo
motvo
de que dichos der99lro1 tienen por obj"io
un rgano distito y
_qy"
errquicamente
superior ar que emfti er acto tensa ra posiirioJ

d;;il;;ilIJ"r"nt" er asunto
;r,S;. Tales ccrnetldos

controvertido y, eventualmente,-revocar a
ecislon
guedan prenamente garantizados con

er recurso de aperacin.
De ah que este Tribunar considere que
er artcur o 23 de ra LoM, en ro que ar re_
curso de reconsideracin se refiere, o'eba
sel' interpretado r"i"#t""rente
con el
artculo 208 de la Ley No.274 44
-Ley del Procedimi""t" nri"iitrativo Generat-,
en cuanto prev que [,e]ste
pc.u.rsg es opcional v ru no ni"rp.i"in no impide
er
ejercicio del recurso de apelacin

La nueva prueba como requisito de admisibilidad


Respecto a ra exigencia de_ra-nueva prueba
en er recurso de reconsideracin, er
profesorAntonio VALDEZ cAl6r.sz
comentar er Regramento d no-"" Generares
de Procedimientos Administrativos, aprouJo
",
mediante Decreto Supremo No 006_sc,
(antecedente de la actual LPAG) seniaUa
lo siguiente:
"En nuestra prctica administrativa,
anterior a ra adicin de ra normas, er recurso
de reconsideracin.es er que ha tenido ms.rarga
vida y mayof empreo por ras
personas que seguan expedientes ante
ra Administraci.
En ras normas no se ha querido prescindir
de este recurso, pero se re ha dado er
carcter de opcionat o facuttarvol senatndose
et hecho de no
interponer er recurso de reconsideracon

"*il;;;;;;ie

con er recurso de

no impid! er recurso ieLperacion.


reconsi-d.eracin se pretende que ra misma
autoridad o funcio_

nario que dct un acto modifique esa jrimera


decisin u"i" o" i" nueva prueba
instrumentar que er interesado presenie y
naturarmente" der aregato que sustente
la prueba instrumental presunt,'.

Precisamente para.nuestro
.instructora
pueda

regisrador no cabe ta posibirioao de que


ra autoridad
cambar er sentiio de su dlcrsron, con soro pedrsero,
pues se esti_
ma que dentro de una lnea de actuacin
responsable et nstruitor fra emitido la
mejor
decisin que a su criterio cabe en el caso
cicreto y ha apricado ra iegra jurdica que
estima idnea. por eto, perdera serieoao prei";";

il" '"l;;'inJno con tan soro

un nuevo pedido o una nueva argumentacin


sobre nl rimor
posibilidad delcambio
u rey exife qu" r" pr"r"nt

n".]b"r" habilitarta
un hecho
tangible y nd evaruado 1"^'_"r1
con anteriorioa, qa-lnerite ra reconsideracin.
"l'"rt"road

"*

Esto nos conduce a ra exigencia de ra nueva,prueba


que debe aportar er recunente,
y ya no solo la prueba instrumental
que delmitaba la norma
e't or" cabe cual_
quier medio probatorio

hablitado
pro""Jiriento administrativo.
"ni"r. pero a condicn
que sean nuevos, esto es, no resurtan
"n "r idneos como nueva prueba,
una nueva argu_
mentacin jurdica sobre ros mismos hechos,
ia presentacin der documento originar
cuando en el expediente obraba un" copia
simpe, entre otr"". F"r" Lterminar, qu
es una nueva prueba para efectos del artclo
zba oe la LpAG, es nJcJsario distnguir
entre: (i) el hecho materia de ra controversia
que requiere ser probado y (ii) er
hecho o
hechos que son invocados para probar
ein"J" controvertido.

O*,

n:?:63iariE,

Antonio. comentarios a

tas

Normas Gene ntesde procedimientos


Administatiws.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


Es evidente que en cualquier fase del procedimiento los hechos controvertidos
sern siempre los mismos, pues son los hechos que sustentan la exigencia de la actuacin de ja Administracin, sobre los cuales se pronunci la autoridad administrativa
de manera desfavorable al inters del administrado'
Ahora bien, respecto a los hechos que se invocan para probar el hecho controverde
tido, ser preciso distinguir entre (i) 'Tuente de prueba", (ii) 'motivos o argumentos
prueba" y (iii) "medios de prueba".

Hernando DEVIS ECHAND|AG53) seala que fuente de prueba son los hechos
percibidos por el juez, que por lo general consisien en hechos diferentes del que se
[r"t" " ptoU"t (slvo el'caso de la inspeccin); rnotivos o argumentos de prueba son
las razones que el juez deduce de las fuentes de prueba, para reconocer o negar dede prueba son
terminado vaior de conviccin de las pruebas; y, finalmente, los medios
los instrumentos y rganos que suministran la fuente de la prueba, son la expresin
necesario
material de las funtei de prueba que proporcionarn aljuez el conocimiento
pronunciarse.
para
jueces y autores
El mismo autor seala que;'en el lenguaje jurdico de legisladores,

cuando
es frecuente denominar'pruebas'tanto a los medios como a las fuentes; as,
y
se
se dice que un hecho es prueba de otro, se est contemplando la fuente' cuando
pruebas
de
cierto
son
testimonios
pblica
dos
o
la
escritura
ipi""" que la confesin o
hecho, se hace referencia a los medios"Gs).
En este orden de ideas podemos sealar, que cuando este artculo exige al administrado la presentacin de una nueva prueba como requisito de procedibilidad del

recurso de reconsideracin, se est solicitando que el administrado presente una nueva


fuente de prueba, la cual debe tener una expresin material para que pueda ser valorada
por la autridad administrativa. Dicha expresin material es el medio probatorio nuevo.
por
Es preciso resaltar que el hecho controvertido materia del pronunciamiento
la autoridad administrativa ser siempre el hecho materia de prueba. En tal sentido,
cualquier medio de prueba que se presentesiempre tendr por finalidad probar este
hechb, para as obtener el pronunciamiento favorable de la autoridad.
En tal sentido, debemos sealar que la exigencia de nueva prueba para interpo'
ner un recurso de reconsideracin est referida a la presentacin de un nuevo medio
probatorio, que justifique la revisin del anlisis ya efectuado acerca de alguno de los
puntos materia e controversia. Justamente lo que la norma pretende es gue sobre un
punto controvertido ya analizado se presente un nuevo medio probatorio, pues solo as
propio anlisis.
se justifica que la msma autoridad administrativa tenga que revisar su

Sobre el particular amerita advertir acerca de la inveterada prctica de nuestra


Administracin por declarar, de plano, improcedente o inadmisible una reconsideracin
cuando no se apareja la prueba, olvidando su deber de cautelar el derecho a la recurrencia. De acuerdo con los principios procedimentales expuestos y recogidos en
disposiciones legales, lo correcto es advertir previamenie al administrado acerca de la

(3rJ3) DEVIS ECHANDA, Hernando. Teora generalde la prueba. Quinta edicin, Tomo l, Tems' Bogot,
2002, pp. 527 Y 528.

(354) ldem, p. s29.

Juan Carlos Morn Urbina


carencia de ra nueva prueba requerida yotorgar
un plazo prudenciar para ra subsanacin,
teniendo en cuenta que solo si a su tino p-"-oi"t"
la omisin podr negarse el recurso.
En verrj26, ra precitada prctica configura
un crnodo mecanis-rio ernpieado para
eludir evauar ro sustancial de una r""onrii"r""in,
bajo er argumento de un aparente
cumplimiento de la exigencia formal de normas
administrativas.

La eficacia del recurso de reconsideracin

comentario especial merece el nivel de eficacia prctica


que

muestra el recurso de
reconsideracin, pues.como.afirma gran parte
o" l" oJiin, i"",'coRDtLlo(3so) y
ESCoLATszr, parece rgico dudar q" p*r pr"star
garanta de un surtado justo, un
recurso donde el rgano decisorio sea'a la vei
el autr " rpos"ion controvertida.
La ms de ras veces como ra autoridad no admite
r"" o*"L, *pu"","" a travs
del cuestionamiento, resurta ser un recurso de
ratificacon. en nu"atro pas, por ejem_
plo, mediante una estadstica eraborada poi
er rNDEcopr
Ll porcentaje de
reconsideraciones presentadas en tos proceoimientos
"""r"" al consumidoq
sobre ;r;-t"""n
publicidad y competencia desrear a si
cargo, se identificaron ro"llJ""s de 0.00% y
0.63 % de recursos declarados fundados, r"e-spectivamente.
expresin_ bastante grfica,

PREZ SERRANO
por GoNZLEZ
^--911_y.n"
PEREZTsel sintetiza ello afirmanio: "tluestros procesalistas, -citado
con el ardor de nefitos

que corresponde a quien estrena tcnica,


han discutido orosmenie si la reposicin
constituye propiamente un remedio o recurso. probabrement"
* n ro uno ni lo otro;
es una manera de perder el tiempo (...)".
""
Por esta consideracin,,ra regisraci_n incruye
a ra reconsideracin

como un recurso
opcional (se le lrama por eilo tamoen "gracioso"),
en cuya
;
interposicin no
es requisito previo ar de aperacin, de taisuerte
" puede eregirro o no,
que er interes?do
para concrur ra instancia y obtener un
acto que cause estado, sin que su no ejercicio
implique defecto alguno para el procedimienio.

La buena prctica aconseja reconsiderar solo


cuando apreciemos encontrarnos
frente a una Administracin consciente de
su rol y con conocimiento suficiente sobre
la materia.que haga previsible que pueda-retiactarse
y, preferentemente, ante funcionarios de jerarqua superior.

El recurso de reconsideracin extraordinario


contra actos

administrativos de
rganos actuando en instancia nica
La Ley incruye una situacin excepcionar para
er ejercicio der recurso: su pro_
cedencia extraordinaria cuando se tte
cuestionar actos emitidos en nica
instancia por autoridades no sujetas a potestad jerrquica
(por

autoridades de organismos autnomos).

(355) DIEZ, Manuet Marfa. Ob. cit., Tomo p.


V,
357.
(356) GORDILLO, Agustn. Ob. cit., Tomo p.
4,
tx-g
(357) ESCOLA, Hctor J. Ob. cil, p.
3i3 y ss.
(358) GONZLEZpREZ,Jess. Ob.
p.833.
cn.,

ejempro, mximas

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

De suyo en este caso, el administrado tendra agotada la va administrativa por


la emisin de este acto, por no haber instancia superior ante la cual plantear alguna
apelacin. Pero la norma faculta al administrado, igualmente con carcter potestativo,
interponer este recurso ante la propia autoridad emisora, para intentar revertir la situacin aun en la sede administrativa, como un mecanismo facultativc para evitar el costo
y la demora del proceso contencioso administrativo. Obviamente si el administrado
opta pOr este recurso de reconsideracin extraordinario, no requerir nueva prueba y
deber esperar la decisin final para poder judicializar el caso.
l=\

I=I MODELO DE ESCRTO


Vase en el Anexo No lll, Modelo de escrito interponendo recurso de reconsideracin (Modelo No 10)

ARTCULO 2O9.. RECURSO DE APELACN


El recurso de apelacin se nterpondr cuando la impugnacin se sustente en diferente
interpretacin de las pruebas producdas o cuando se trate de cuestiones de puro derech, debendo dirigirse a la misma autoridad que expidi el acto que se impugna para
que eleve lo actuado al superior jerrquico.

ANTECEDENTE

Art.99

LNGPA.

CONGORDANCIAS INTERNAS

24.1.6

Art.
Art.
Alt.67
Art.

Contenido de la notificacin

64 Conflicto con la funcin jurisdiccional


.2 Competencia
206 Facultad de contradiccin
Arl.207 Recursosadministrativos
Agotamiento de la va adminishativa
Art. 218
M.226 Procedimientotrilateral.Medidascautelares
Arl.227 Proce{imientotrilateral.lmpugnacin

couENrAnros

Es el recurso a ser interpuesto con la finalidad que el rgano jerrquicamente superior al emisor de la decisin impugnada revise y modifique la resolucin del subalterno.
Como busca obtener un segundo parecer jurdico de laAdministracin sobre los mismos

hechos y evidencias, no requiere nueva prueba, pues se trata fundamentalmente de


una revisin integral del procedimiento desde una perspectiva fundamentalmente de
puro derecho.

Etr

Juan Carlos Morn Urbna

La apelacin es el recurso ordinario gubernativo por excelencia, dado que la reconsideracin es facultativa, sujeta a la existencia de nueva prueba instrumenial, mientras
que la revsin solo procede contra resoluciones de autoridades con competencia no

nacional.

El recurso de apelacin tiene como presupuesto la existencia de una jerarqua


administrativa iitular de la potestad de correccin y por eso su finalidad ei exigir at
superor examine lo actuado y resuelto por el subordinado. De ah que este recurso
podamos ejercerlo nicamente cuando cuestionemos actos emitidos por un rgano
administrativo subordinado jerrquicamente a otro y no cuando se trate de actos
emtidos por la mxima autoridad de rganos autrquicos, autnomos o carentes de
tutela administrativa.
un tema de necesaria precisin es el referido a quien desempea el rol de "superior jerrquico" llamado a resolver la apelacin. primero, podra pensarse que se trata

del titular de la entidad, saltndose algunas escalas de la organizacin administrativa,


pero tambin puede desempear ese rol la autoridad inmediatamente superior al
funcionario recurrido.
Ciertamente, el Derecho comparado muestra ambas posibilidades, denominndolas
"recurso jerrquico mayor'' y "recurso jerrquico menor', respectivamente. Del mismo
modo, encontramos en la doctrina una posicin intermedia, segn la cual, considerando
que el recurso jerrquico mayor concentraria las labores de las altas autoridades administrativas, permite omitir algunos funcionarios intermedios y atribuir la competencia
de resolucin a una autoridad ms elevada, no inmediata, pero sin llegar tampoco al
titular de la entidad.

Esta ltima opcin denominada omlsso medio, permite mediante esta apelacin
acudir ante otras autoridades ms elevadas de las entidades, recurriendo de los actos
emitidos por agentes pblicos inferiores distantes de la autoridad decisoria segn la
respectiva estructura jerrquica, y no ante los superiores jerrquicos inmediats, de
las cuales prescinde el recurente.
Para el rgimen legal nacional, el recurso de apelacin es competencia del rgano
inmediato y jerrquicamente superior al funcionario que dict la decisin controvertida

(apelacin menor).

Al no estar contempladas en la legislacin, la apelacn mayor ni la omisso medio,


as como en virtud de la regla de la interposicin nica de los recursos, entendemos
que dentro de nuestro ordenamiento no es necesaro acceder siempre al mximo
representante organizacional para agotar la va, sino que basta obtener un segundo
pronunciamiento emitido por la autoridad administrativa inmediata superior, cualluiera
que fuere, su nivel jerrquico.
La legislacin nacional no consagra la relacin de argumentos en que puede basarse una apelacin, a diferencia de otras, donde se suelen considerar especficamente:

la legitimidad (evitar ilegalidades o desviaciones del poder); la oportunidad, mrito o


conveniencia (iuicios de valor); e, inters publico (bsqueda del bien comn).

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


La decisin que se emita luego de la substanciacin de la apelacin puede ser
desestimatoria (confirmatoria del acto impugnado) o estimatoria. Cuando se trate de
esta ltima, podr limitarse a dejar sin efecto lo resuelto y devolver para nueva decisin
o sustituir lo fallado con una nueva decisin, evaluando el fondo del asunto.

Presupuesto necesario del recurso de apelacin: relaciones de jerarqua


El recurso administrativo de apelacin, tambn denominado por la legislacin
comparada y la doctrina, como recurso jerrquico, es aquel que se plantea ante una
autoridad cuya competencia est jerrquicamente ordenada respecto a la autoridad,
cuya decisin se controvierte.

De ah que constituya presupuesto del recurso de apelacin que entre la autoridad

que conoce el recurso, y aquella cuyo acto es controvertido, exista una relacin de
jeraqua, que permita al superior examinar sus actos, modificar y sustituirlos por otros
correctos, suspenderlos o revocarlos. Proceder, entonces, el recurso administrativo
donde quiera que existan autoridades relacionadas por un vnculo jerrquico con potestad de control por parte del rgano superior sobre el inferior.

Esta distincin es importante por cuanto en nuestra prctica administrativa es comn ver casos de confusin entre las relaciones jerrquicas y las relaciones de tutela
sectorial, en el caso de Gobierno central (por ejemplo, entre el ministerio, responsable
del sector) y de la tutela sectorial, respecto de una entidad con personera propia dentro
del mismo sector y las relaciones de coordinacin en el mbito municipal (por ejemplo,
entre una municipalidad provincial y una distrital)'
El caso ms reiterado es el de pretender plantear recurso de apelacin ante organismos que tienen relacin de tutela sectorial y no de jerarqua, como es un ministerio
y un organismo pblico descentralizado. Entre ellos existe una relacin de tutela, por
cuanto se trata de dos entes diferentes (aunque el primero de mayor de preponderancia, funciones y responsabilidades), sin embargo el superior carece de la potestad de
correccin de actos, salvo disposicin legal expresa que as se lo autorice.

Como bien expresa CABALLERO SIERRA, 'una diferencia fundamental entre la


jerarqua y la tutela se encuentra en el sistema de los recursos de apelacin o de alzada contra los actos del inferior para ante el superior. Esto as indica que la potestad
ltima de decisin se encuentra siempre en los rganos que ocupan la cspide de la
jerarqua. (...) La tutela no admite en rigor de verdad recursos de apelacin para ante
el tutor. La jerarqua siempre supone la prelacin o la revocatoria directa, y la recproca
tambin resulta vlida al decir que donde haya recurso de apelacin o de revocatoria
directa en sede administrativa, siempre hay jerarqua"Gss).

lndelegabilidad de competencia para resolver recurso de apetacin


Un aspecto a tener cuenta es la disposicin del articulo 67.2, sobre la indelegabilidad

de la competencia para resolver los recursos de apelacin, con lo cual se establece


el mantenimiento de la potestad de control nterno de la autoridad superior sobre el
subaltemo, pues estar prohibido que si se interpone una apelacin contra la decisin

(359) CABALLERO SIERRA, Gaspar. 'El control administrativo. La jerarqua y la tutela'.

En:. Colectivo

La prcteccin jurdica de los adminstrados. Ediciones Rosaristas, Bogot' 1980'

Juan Carlos Morn Urbina


de un rgano determinado,.pueda er superior trasradar
su responsabiridad a otro que
no est en el orden directo jerrquico pra conocerla.

Ante quien se presenta e! recurso


conforme a ra norma er recurso de aperacin habr de presentarse
ante er mismo
rgano que expidi la res_orucin, p"r" qL" conminatoriamente
ereve lo actuado a su
superior, con todo el exped.ienteorganiz.ado. El plazo para
la elevacin delexpediente es
en el da de su presentacin (art. lsz.t,bajo rlsponsabiridad
(art. zs2). No cabe por
-de
parte del rgano recurrido, ninguna accin
juzgar la admisibit" o no el recurso,
realizar informes para er s.uperior, ni cuarquie accin
adicionar
sea presentar
el caso al superior jerrquico.

qr;;"

f=

=r

MODELO DE ESCRTTO

Vase en el Anexo No ilr, Modero de escrito interponiendo


recurso de aperacin
(Modelo
N" 9)

ffi anrculo 2lo.,REcuRso DE RerflsN


Excepconalmente hay lugar a recurso de revisin,
ante una tercera instancia de com.
petencia nacionat, si ras dos instancias anteriores
tlron
;'iuto*a.6.. qu.
i;rr;tti;
g9q,9yo dirigirse a r"
rricJ
qu. expidi et
acto que se impugna para que eleve lo actuado'al

T,:"j,:.":i:*:T3:-.'j.:lil

,s

,"p"ri*l;;rq;]

ANTECEDENTES
Art. 100

LNGPA.

4n.23

D.S. No 094-92-PCM.

CONCORDANCIAS D(TERNAS
Ley No

27783

Ley N0

27867

Ley de Bases de la Descentralizacin (aft. l2,Autoridades


administrativas
v reoionales agotan la va administrativ'a)

*--'-"-'""'"

Ley-orgnica ,iJ o"ur.m.s io-n.i.,


1rt. n r. Resoruciones regonares de
segunda instancia agotan la v aminiitrativai

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art. 24.1

Art.205
4r1.207

Art.218

.6

Contenido de la notificacin
Facultad de contradiccin
Recursos administrativos
Agotamiento de la va administrativa

couENTARros

El recurso de revisin es er medio impugnativo excepcionar


procedente contra
actos administrativos firmes emanados de iaJentidades
ls""nlraoas
der poder,
que es interpuesto ante una tercera autoridad
gubemativ
de
su tutera,
para que con criterio unificador revoque,
modifique o sustituya Li Jrt-"orn.trativo

e;";;;

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

recurrido. Es oportuno denotar que su interposicin no es optativa sino constituye un


recurso indispensable para agotar la va, cuando nos encontramos ante una estructura
descentralizada sujeta an a tutela estatal.
procede contra actos administrativos firmes atendiendo al objetivo de continuar
la verificacin de la legalidad de las actuaciones de las autoridades subaltemas. Su
empleo se ubica con psterioridad a la apelacin y, siempre que tal instruccin y decisn hubiesen estado a cargo de funcionarios sujetos a tutela por otro estamento del
poder pblico
Como se puede advertir, el recurso de revisin encuentra su ambiente natural en
aquellas estructuras organizacionales que han seguido tcnicas de descentralizacin
y esconcentracin territorial creando dependencias con competencias sujetas a tutela
arrgo de otros funcionarios con autoridad de nivel nacional. En estas estructuras, el
|.""uro de revisin habilita al ciudadano activar el control de tutela que compete ejercer
pertenecen a su
a tos niveles nacionales sobre autoridades desconcentradas, quienes
para
presencia
del recurso de
la
que
ocasin
da
tpica
mbito de poder. La relacin
revisin es la que se presenta entre entes subregionales o regionales respecto de las
autoridades nacionales sectoriales.
El fundamento para esta revisin es el ejercicio de la tutela administrativa que la legislacin encarga a algunas entidades pblicas sobre otras, reconociendo en tales casos
la necesidad de reservar un poder limitado para que sin dirigir a las entidades tuteladas,
les sea facultado revisar, aulorizar o vetar las decisiones de los rganos superiores de
entidades descentralizadas, con miras de preservar y proteger el inters general.

En nuestro Derecho, todas las administraciones descentralizadas, independientemente de su ubicacin geogrfica (incluso las entidades domiciliadas en la Capital de
la Repblica) quedan sometidas a tutela administrativa por parte de autoridades con
competencia nacional (sectoriales).
En este orden de ideas, interpuesto el recurso de revisin, la autoridad de competencia provincial o regional tendr que remitir el expediente objeto del recurso a la
dependencia superior con competencia nacional (generalmente Ministerio) para que

ejerza tutela sobre su decisin.


Lgicamente cuando la aplicacin de polticas descentralizadoras del poder pblico conlleva crear estamentos con nivel autnomo intenso sin tutela nacional en lo
administrativo (por ejemplo, organismos constitucionalmente autnomos), el espacio
que ocupa el recurso de revisin desaparece, quedando solo los recursos jerrquicos
internos dentro de la entidad autnoma y la posibilidad de solicitar la revisin exclusL
vamente ante las autoridades judiciales.
No debemos perder de vista que la descentralizacin administrativa admite dos
vertientes: la vertiente de descentralizacin territorial donde se crean entes con competencias zonales o focalizadas en reas territoriales especficas (regionales, subregionales, provinciales, municipios, etc.) y la vertiente descentralizadora institucional
funcional, donde se generan entidades estatales con competencia especializada
sobre determinadas materias con nivel nacional sin alcanzar connotacin territorial
(organismos pblicos descentralizados o sistemas).

Juan Carlos Morn Urbina


Tal dicotoma resurta importante para comprender ra existenca,
ar margen de ra
regulacin de las norma.s generales, de procedimientos
administrativs especiales que
consideran bajo el nombre de "recurso de revisin" medios irpg"""s
que activan
la tutela del Estado sobre entes descentrarizados pero
*irp"tencia no puede
calificarse de local o nacional sino ms bien institucibnar o"rv"
tizaaa.por ejemplo,
tenemos el caso de los recursos de revsin contra decision"""sp"
fr*""'p"ra acceder como
ltima instancia a los consejos de asunlos contenciosos
de la Asambtea Nacional de
Reclores, de minera, sobre contratos pbricos, ar osrprEL y
a uperintendencia
de Servicios de Saneamiento.

'

En estos casos especiales, el rec{Jrso de revisin resulta


incorporado a estructuras
descentralizadas no de tipo territorial sino institucionar, o run"in permitienoo
seguir
promoviendo el control de la legalidad de la actuacin puti""
a trav! e u tuteta a iue
se encuentran sujetos entes descentralizados del poder (universidades,
organismos de
minera, servicios pblicos, etc.). En el caso de la'descentralizacn
ierritorial, no cabe
la aplicacin del recurso de revisin, pues no exsten autoridades
con competencia
nacional sobre tales materias.

marco legal de este recurso ha mostrado una orientacin pendular


.El
al comps de
las imprecisiones seguidas por el proceso de descentralizacin
del Estado. Despus
de permanecer de modo inmutable hasta lgg0, el recurso tu" ,uprirnio
de nuestro
ordenamiento mediante el artculo 25 del Reglamento de fa fey
osimplificacin Administratva al consagrar rgidamente el princlio de doble nsi","i",
veano un tercer
anlisis en esta va de cualquier decisin administrativa.

Conigiendo esta supresin, el Decreto Ley No26111 actualiz el recurso


previendo
esta tercera revisin del acto administrativo cundo los dos
niveles resolutivos anteriores
tengan competencia departamental o regional, con lo cual
se teiu"rla ia jerarquizacin

administrativa del nivel de gobiemo con proyeccin nacional.


La nueva ley ratifica esta
orientacin nacional.

Ante quin se presenta el recurso


conforme a ra norma el recurso de revisin habr de presentarse
ante er msmo
rgano que
expidi la resolucin, para que conminatoriamente eleve lo
actuado

al reviso con.todo el expediente_organzado. El plazo para la elevacin


del expediente es
en elda de su presentacin (art. 132.i),bajo responsabiridad (aft.239.z).No
cabe por

parte del rgano recurrido, ninguna accn de juzgar


la admisiilidad o no del recurso,
re.alizar informes para er s_upero ni cuarquiei accin
adicionar
sea presentar
el caso al superior jerrquico.

qr;;

l=\

rEr

MODELO DE ESCRTTO

vase en er Anexo No
(Modelo N.11)

il,

Modero de escrito inrerponiendo recurso de revsin

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ARTcuLo 2t 1.. REeutstros DEL REcuRso

El escrito del recurso debe sealar el aclo del que se recurre y cumplir los
dem's iequi.
sitos previstos en el artculo 113 de la presente Ley. Debe se autoiiao por letradoi-'

ANTECEDENTE

101

Art,

INGPA.

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art.

24.1.6

Art. 113
Art. 120
{rt.206.2
Arl.207
Art. 213

Contenido de la notificacin
Requisitos de los escritos
Presentacin mediante coneo certifi cado
Facultad de contradiccin
Recursos administrativos
Error en la calificacin

couENTARros

Todo recurso administrativo se intenta por escrito y se observarn los extremos


exigidos en el artculo 113:

'1.

Nombres y apellidos completos, domicilio y nmero de Documento Nacional de


ldentidad o carn de extranjera del administrado, y en su caso, la calidad de re_
presentante y de la persona a quien represente.

2.

La expresin concreta de lo pedido, los fundamentos de hecho que lo apoye y,


cuando le sea posible, los de derecho. Estos fundamentos no delimitan et anlisL
del reviso quien puede fundar su decisin en todas las circunstancias de hecho
o de

derecho que puedan llevar a la sustitucin del acto. Tampoco impiden al recurrente
ampliar, mejorar o modificar durante el procedimiento recursos sus fundamentos
de hecho o de derecho, siempre que ro haga antes de ra resorucin.

3.

Lugar, fecha, firma o huella digital, en caso de no saber firmar o estar

impedido.

4-

La indicacin del rgano, la entidad o la autoridad a la cual es dirigida, entendindose por tal, en lo posible, a la autoridad de grado ms cercano aiusuario, segn
la jerarqua, con competencia para conocerlo y resolverlo.

5.

La direccin del lugar donde se desea recibir las notificaciones del procedimiento, cuando sea diferente al domicilio real expuesto en virtud del numeral 1. Este
sealamiento de domicilio surte sus efectos desde su indicacin y se presume

subsistente, mientras no sea comunicado expresamente su cambio.

6.

La relacin de los documenlos y anexos que acompaa, indicados en el rupA.

En el caso de recursos, este tem comprende el ofrecimiento o entrega de prueba


que juzgue necesaria.

7.

La identificacin del expediente de la materia, tratndose de procedimientos ya

iniciados.

Los nicos requisitos propios de los recursos son la identificacin del acto cuestionado y el patrocinio letrado.

Juan Carlos Morn Urbina

Para la identificacin del acto cuestionado el administrado ha de indicar de manera

concreta y especifica el acto que estime incorrecto para sus derechos e intereses, asi
como la fundamentacin de hechos necesaria, pues la rgumentacin jurdica y citas
legaies es optativa, conforme el artculo 113. La expresin de los motivos que funda
el recurso no excluye que el administrado si lo considera adecuado a sus derechos
pueda ampliar o mejorar la fundamentacin durante el procedimiento recursal, as como
presentar documentos mientras el.asunto est pendiente de resolucin.
La legislacin exige el patrocinio de letrado para la interposicin de cualquier medio

impugnativo. Hace suya la posicin doctrinaria, segn la cual se estima necesario este
asesoramiento obligatorio a efecto de:

Permitir al recunente exponer en debida forma sus derechos e intereses, garanti-

ndole solvencia tcnica

a su planteamiento, sobre todo reconociendo lo dificultoso

que resulta conocer la matera administrativa.

Controvertir de manera adecuada los argumentos de la Administracin.


Evitar que por desconocimiento o impericia del administrado, ef rgano administrativo pueda obtener algn provecho.
Evitar la proliferacin de recursos sin sustento viable o notoriamente improcedentes

que sobrecargue la tarea de las autoridades administrativas, fundamentalmente


superiores.
Ello no nos impide reconocer la existencia de argumentos contrarios en parte de

la doctrina, considerando que puede causar indefensin por razones econmicas a los

potenciales recurrentes y que ms bien debiera ser suplido mediante el informalismo


en favor del administrado y el deber de la Administracin de actuar con legalidad y
objetividad.
A diferencia de otros ordenamientos donde la ley exige la suscripcin de letrado,
tanto para la confeccin del escrito del recurso mismo como durante su tramitacin,
nuestra legislacin establece ese requisito nicamente como refrendo al escrito del
recurso. Pareciera ser la intencin legislativa que tal exigencia no sea extensiva para
los actos procesales adicionales para la prosecucin del procedimiento recursal.
La Administracin tiene el deber de recibirlos aun cuando falte este requisito formal,
con crgo a subsanarlo. En igual sentido debiera resolverse si faltaren autenticaciones,
formalidades, etc.

se puede impugnar mediante la protesta del administrado en el acta de noficacin de un acto administrativo?
La doctrna ha considerado que es factible asimilar al escrto del recurso, la protesta

fundamentada que el administrado pueda real2ar durante la notificacin de cualquier


acto administrativo. Se trata de la expresin escrita, no en documento propio, sino en
el de de la entidad, a continuacin de la noticacin, mediante la cual el administrado

afirma su voluntad de recunir, su argumentacin y pretensin de obtener un nuevo acto

administrativo sobre el tema. Por su parte consideramos que s cumple esta anotacin
con los requisitos del artculo 1'13, indudablemente deber drsele trmite de recurso
administrativo.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ARTCULO

2I2.. ACTO FIRME

se perder el
Una vez vencidos los plazos para interponer los recursos administrativos
acto'
el
firme
quedando
derecho a articularlos

CONCORDANCIAS I NTERNAS
T.P. Aft.

VI.3

Art.131

M.140
Art.204
Ad.207.2

Precedentes administrativos
Obligatoriedad de plazos y trminos
Efectos del vencimiento del Plazo
lnevisabilidad de actos judicialmente confirmados
Plazos para la interposiin y resolucin de recursos administravos

co*ENrARtos

Distincin entre cosa juzgada y cosa decidida o firme


y
Ante la necesidad de regular los derechos y obligaciones de la Administracin de
de
una
serie
se
adoptaron
los administrados durante el procedimiento administrativo,

categorias jurdicas propias del Derecho Procesal Civil. Sin embargo, dichas categoras
de
tieneln en t amito administrativo caractersticas particulares que las diferencian
propias
y
del
necesidades
sus correlatos procesales, y que responden a la naturaleza
Derecho Administrativo'

En el DerechoAdministrativo para referirse a la firmeza de las decisiones definitivas


por
de la Autoridad Administrativa se utiliza el trmino "cosa decidida' o "cosa firme",
juzgada
inimpuges
procesal.
cosa
La
juzgada
propia
mbito
del
analoga con la cosa

nableJen cuanto la ley impide todo ataque ulterior tendiente a obtener la revisin de
la mivna materia: non bis in eadem. La cosa juzgada es inmodificable pues en ningn
caso, de oficio o a peticin de parte, otra autoridad podr alterar los lrminos de una
sentencia Pasada en cosa juzgada.

que
En este orden de ideas, podemos sealar que la cosa juzgada es la autoridad
inmutables
inimpugnables,
tornan
se
la
cual
de
virtud
en
sentencias,
las
adquieren

y susceptibles de ejecucin, en caso de sentencias de condena, pues ya no exisie

medio impugnatorio que pueda plantearse contra dicha resolucin para modificar su
contenido.
Ahora bien, en sede administrativa se dice que un acto ha adquirido firmeza cuando
contra dicho acto no procede recurso administravo alguno, ni tampoco procede la interposicin de una demanda contencioso'administrativa. Pero a diferencia de la autoridad
juzgada que es inimpugnable e inmodificable, los actos administrativos aun
b"
"o""
cuando "a ftme" siempre podrn ser modificados o revocados en sede Autoridad
Administrativa. Al respecto, Georges VEDEL(360) seala lo siguiente:
"Nos podramos sentir tentados a pensar que, cuando una decisin ejecutoria est
a cubierto de todo recurso, especialmente porque el plazo del recurso por exceso
de poder ha expirado, adquiere una especie de autoridad de cosa juzgada. En

realidad no es as:

Madrid, 1980, p. 166.


ts60) vgogl, Georges. DerechoAdminstratvo. EditorialAguilars.A.,

iuan Carlos Morn Urbina

1)

una sentencia que ha adquirido fueza de cosa juzgada no puede


retirarse
jams, incluso.aunque el juez se arrepienta. poi
ei"ontr"rio, ,n" decisn
eje-cutoria puede ser objeto de revocacibn o de a"rog""in
las condiciones
dflnidas anteriormente.

"n

(...r
En este mismo sentido, Humberto NEZ BORJAT*1r
seala:

'La autoridad, como dice Freisner, puede varar o revocar


sus decisiones, no soro
por haber

variado las circunstancias extemas, sino tambin por


cambio o diver_
gencia de opinin. por lo mismo, los ciudadanos tienen
fa;;ltad de pedir que
se modiftque o revoque la disposicin dictada y su voluntad
no fueoe ser diferida
alegndose que es materia resuelta, juzgada prescrita".
As por ejemplo, si la Autoridad Administrativa deniega la licencia
de conducr a un
adminstrado pues este_no aprob algunos de los exmn". prluio",-er
admnistrado
puede volver a solicitar la licencia y d aprobar
todos lo exmlnes la Autoridad Administrativa n tendra reparo argunoen otrgarre ra ricencia
soricitada.

Es tan certo que ra cosa decidida no es inmutabre ni inimpugnabre


que ra propia
LPAG prev mecanismos para alterar la firmeza de tos
actos administrativos. Dichos
mecanismos son: (i) la nulidad de oficio; (ii) la revocacou
det derecho
v tiil
constitucional de peticin.
"i"iliJi"o
Para precisar el sustento en virtud del cual la Administracin
puede revisar sus
propios actos aun cuando estos hayan adquirido
firm".;,
";ilJonstituyan cosa
decidida, cabe citar nuevamente a umberto NEZ BORJAT*):
"Debe tenerse presente que para la Administracin
no es fin ni propsito final la
realizacin del derecho-ltma ratie-; sino que utlizaeste
,no de los medos
ms importantes para er bienestar de ra coctivia.
"orno
en cam;,
;;r" ra justicia er
fin es la aplicacin correcta del derecho y la pazjurdica
El vencedor en juicio debe estar
"ntolf!-"ontendientes.
de que Lr railo que
ro favoreci no ser
impugnando despus; que dndose
"eguro
t*rmino definitvo ar [tigio, la situacin incierta
devino clara: satisfacindose una muy humana aspiracin;.

;.

En virtud de lo antes expuesto, debemos sealar lo


siguiente:

()

(ii)

si bien la cosa decidida es una variante de la cosa juzgada,


no goza de las caracte_
rsticas de inmutabirdad.e inimpugnabiridad propias
d b co;;iuzgada. Ergimen
de la nulidad y revocacin de loJactos administrativo.,
del

derecho constitucionar de peticin de ros administrados, "ri"ilLlejercicio


J"t"r*in"n.
"si
Es posible iniciar un nuevo procedimiento respecto
a un aspecto decldido por la
Adminstracin en un procedimiento anterior, por ra propia
naturareza jurdica de
la cosa decidida.

(361) NUEZ BoRJA, Humberto. ciencia de

la Administncin
Segunda edicin, Editoriat Et Cndor. f-ima, lS, p.
s99.
(362) lbdem, p. 340.

Derecho Administratiw del peru.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ARTCULO 213.. ERROR EN I.A CALTFICACIN


El error en la calificacin del recurso por parte del recunente no ser obstculo para su
tramitacin siempre que del escrito se deduzca su verdadero carcter.

CONCORDANCIAS INTERNAS

1.6 Principio de informalismo


1.8 Principio de conducta procedimental
1.10 Principio de eficacia
T.P. M.
Deber de encausar el procedimiento de oficio
Art. 75.3
Arl.124 Obligaciones de unidades de recepcin
Observaciones a la documentacin presentada
Art. 125
Subsanacin doctmental
Art. 126
lmpulso del procedimiento
Art. 145
T.P. Art.

T.P. Art.

lV
lV
lV

co"ENTARos

La calificacin del recurso oscuro como expresin del principio de


a favor del administrado

informalismo

Aplicando el principio de informalismo a favor del administrado, el ordenamiento


exige que los recursos sean tramitados aun cuando el administrado incurriera en error

en su denominacin, en su interposicin o cualquiera otra circunstancia anmala,


siempre que de su contenido se pueda desprender una manifestacin impugnatoria del
administrado. La idea esencial es atender a la patente intencionalidad del administrado
antes que a la literalidad del documento presentado.

Elementos de la calificacin del recurso oscuro

Son tres los elementos para la aplicacin de una figura: i) Una voluntad de
recurrir una decisin administrativa; ii) Un recurso oscuro (conteniendo un error o
imperfeccin en el escrito presentado); y, iii) La calificacin por parte de la Autoridad
Administrativa.
Ntese que para la aplicacin de este artculo, la autoridad requiere que con la sola
lectura del escrito se aprecie ntidamente el nimo de impugnar el acto administrativo
o de obtener un nuevo pronunciamiento administrativo (voluntad impugnatoria), esto
es, debe tratarse indudablemente de un recurso al cual solo se califica, no pudiendo

el funcionario, en va de interpretacin, considerar como recurso cualquier escrito


discrepante, como por ejemplo una oposicin a un acto, una solicitud de coneccin de
error material, o una queja.
Las situaciones anmalas ncurridas con mayor frecuencia en la presentacin de
recursos administrativos y que nos permiten estar frente a un recurso oscuro, pueden
ser: la falta de denominacin del recurso, su errnea calificacin, haber omitido mencionar su destinatario, errar respecto al cargo del funcionario u organismo ante quien
debe interponerse, presentarlos anle un rgano incompetente, sobre todo si el rgano
competente y el receptor pertenecen a la misma entidad o sector, con mayor razn aun
cuando existe una sola mesa de partes para ambos. Es importante tener presente que
si la oscuridad del recurso es ms grave, que impidiera tener claridad sobre el sentido
del escrito, corresponder aplicar el artculo 129 de la Ley, y requerir su esclarecimiento
mediante el requerimiento respectivo.

Juan Carlos Morn Urbina


Mediante la calificacn, se atribuye al funcionario pblico la
responsabilidad de
reconducir -a travs de la calificacin- del recurso presentado,
analizando e identificando la voluntad real del administrado trasuntada en el escrito,
lo qr" se lojra
tambin mantener vigente el derecho a la recurrencia.
"on
La aplicacin correcta. de esta regla jurdica nos revela que
en materia de recursos
es la Administracin y no el ciudadano quien est obligada a dar
al r""roo la tramitacin

correspondiente, de acuerdo con su naturaleza, mintras que


al administrado solo le
basta exteriorizar con claridad su disconformidad.
En principio, la cornpetencia de la Administracin para calificar
un recurso no solo
comprende el deber de desentraar un sentido determinado en
el recurso a partir de
una expresin oscura sno.tambin la de poder reorientar un t.""urro
calificabo equi_
vocadamente por el administrado. por ejemplo, si el recurrente plantea
una apelacin
ante una instancia que no reconcce autoridad suprior, lo que conespono"
reorientar
el procedimiento tramitndola como reconsideracin. En ste cortex,
"a
conforme
lo ha
considerado el rribunal constitucional "(...) la labor de aoecuacin y
conecta deno_
minacin de los recursos administrativos por parte de una entidad
dei Estao, que se
constituye en ltima instancia administrativa en los temas que sondgsu
competencia,
no vulnera, en modo alguno, los derechos constitucionalei relativos
O"uo procedimiento y la pluralidad de instancissssF.
"l

La facultad de calificacn de los recursos oscuros, implica una


actividad tuitiva a
favor del administrado, y no precisamente en sentido p"r"'rso
*nti"
de ella, como
podra acontecer si ante una simple oposicin o queja,
"n
la adminiscin
pretendiera
darle curso de recurso para recramar er pago de argua tasa.
En efecto, ra carificacin
efectuada siempre debe producirse para prese."r el derecho
a la recurrencia del
administrado, y no para perjudicarlo.

Enfrentada la administracin ante un iecurso oscuro, tiene dos


altemativas: considerarlo como reconsideraron o= como apelacin. para optar, l"
rin"tocin debe
tener en cuenta varios factores: i) Que el recurso de reconlideracion
tene carcter de
opcional y no de obligatorio, por.lo que no puede compulsivamente
obligar al administrado a reconsiderar, si no surgiera ello niidamente del texto
o de las circunstancias
organizacionales de la entidad; ii) Que para calificar el recurso
**o i*on"ideracin
debera versar sobre hechos (por ro que incruso ha de acompan"i
una nueva prueba)
y no tanto los.aspectos jurdicos, pues esta argumentacin
*rr"rpon a ra naturaleza
del ecurso de aperacin; y, iii) eue por caricacin, la autorida'o
Jeoe reconducirse
hacia el tipo de recurso que tenga procesalmente al que tenga
myores posibilidades
y no al contrario.

mrculo

er +.- ArcAr{cE DE Los REcuRsos

Los recursos administrativo-s.se ejercitarn por una sola vez en


cada procedimiento
administrativo y nunca simultnearente.

(363) Exp.

No 271-200{-AA/TC.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ANTECEDENTE
Art.

102

LNGPA.

CONCORDANCTAS INTERNAS
Art. 116

Art.207
An.217

Acumulacin de solicitudes
Recursos administrativos
Resolucin del recurso administrativo

couENTARtos

lnterposicin esPecfi ca
individual de
Al impugnar un acto administrativo cabe nicamente la interposicin
un recurso administrativo.
mismo momento procesal de
Las normas generales proscriben la formulacin en un
sera por ejemplo, plantear
un" out" impugacin o t impugnacin subsidiaria, como
y
la misma vez indicarle que
a
acto
del
emisor
uni""urro OlrigiOo al mismo funcionario
la apelacin para ser
interpuesto
antemano
de
entienda
se
en caso no prosperar este,
resuelta por el superior jerrquico.

interponer
conjuntamente con el de
lmo
este
o
y
apelacin
de
reconsideracin

los recursos
resolviera desestimando
revisin, buscando con ello prevnir que si la Administracin
y automtico,
subsidiario
de
modo
ya
interpuesto,
quLoara
,u pii*r" impugnacin,
este modo la notifide
evitndose
que
corresponda,
alternativo
el medio lmpugntorio
del recurso
liOn Oe t anegacin expresa al administrado y la nueva interposicin
prdida
de un
la
de
asumir
el
riesgo
con
ley,
la
previsto
en
prtin"nt" dentro el plazo
perentorio.
trmino
y colombiano
Acogen esta orientacin los ordenamientos administrativos uruguayo
y de
de
apelacin
recursos
los
de
(subsidiaria)
conjunta
qr" p".,iit"n la interposicin
pretensin
parcialmente
la
reconsideracin, por lo cual cuanbo no se acoja o se acoja
en la reconsideracin, conesponde a las autoridades franquear
deseara simultneamente
-En teora, podra suceder que el administrado

del recurrente contenida


automticamente el trmite a la apelacin'

principio de celeridad
Como afirma DiEZ(364), si bien considerando estrictamente el
no resulta tcnien
realidad
parece
inobjetable'
subsidiario
el mecanismo del recurso
el recurso en subsidio de
interponer
al
administrado
el
por
cuanto
adecuado,
camente
primigenio, carece de
modo anticipado y condicionado a la desestimacin del recurso

algnintersactualquepfoteger,yaqueenesemomentoignoraelcontenidoymotilo cual le impide


u"-"iOn d" la resolucin dsestimatria que adoptar laAdministracin,

perfilar correctamente los argumentos en su favor y rebatir los de la Administracin'


futuro e incierto que
Como tal, el recurso subsidiario solo buscara proteger un inters
por
adelantado'
un
recurso
para
interponer
base
de
puede
servir
no
especfica
De tal suerte nuestro ordenamiento acoge la regla de la interposicin

de los recursos, impidiendo la presentacin de algn otro hasta luego de conocer

(3e)

DEz, Manuel Mara. Ob. cit., Tomo

V p'

383'

Juan Carlos Morn Urbina

nff;'=fi:n

de la resolucin del primero o cuando pueda


presumir denegada

su

lnterposicin nica
cada recurso soro puede ser deducido
una vez en cada procedimiento,
agotndose
la posibilidad de ejercerlo con su i"t"rp"J"iOn.

a'

b'

El doctor VALDEZ CALLEG65) afirma que


esta regla implica:

Respecto de cada expediente solo cabe


interponer un recurso de reconsideracin,
un recurso de aperacin y soro un
recufso de evisin, pof cuanto de
otro modo
se habiritara ra presentatin de reconsoeraciones
c;"G
;;roruciones
que
deciden una reconsideracin anterior
o l aperacin e
ot s orcr
aperaciones, ro cuar
-- vueo
hara interminable el procedimient"

ri"lriti"";"

No se puede admitir que respecto de


las resoluciones con las que se
van decidiendo
las impugnaciones puedan

eercitarse tools o cualquiera de


los recursos.

Para er autormencionado, ra resorucin


que pone fin a un procedimiento
soro puede
ser objeto de dos recursos: er de reconso"rl"ion
v
nt"r""ado ha
escogido, por

j"

considerarlo pertinente, r"*n"ic"r. "r


a
cuencia de tal reconsideracin poAra
odgini una

"p"rltioi]i'",
ou"iJn-di;;"

apelacin.

como conse-

La resorucin recada en er recurso


de aperacn no podr ser materia
de una nueva

reconsideracin por haberse ya hecho

,"oi"

t"f ,"i mpu-n;;:"

nicamente cabria prantear contra e'as


recurso de revisin, pero siempre que
se
dieran las condiciones especales pr"vistas
en=

ta tey.

Ntese que esta regla aplica.lmitando


la proliferacin de recursos por
cada admi_
nistrado, de ah que en un procedimiento
trnatlrait-c-o-i;;;;ili::,f,n
pr.r.nt"rr"
tantas aperacones o reconsideracion""
hayan en er procedimiento.
Por ejempro' ra resorucin_." un.t""ri"o
g "-j.mnistrados
interpuesto por uno de ros admi_
nistrados' no impide que otro aoministraJo
n5-pu"o" reconsiderarro.

*ro

l""tu"

ARrcuLo 215._

striHsg#tNtsrRArrvo

EN MATERTA

El silencio administrativo en mateia


de recursos se regir por ro dispuesto
por er numerar
34'1.2 det arrcuro 34 e inciso
4 er
ra presenre Ley.'

ilr;id;'ill

ANTECEDENTE
Als. 98, 99,100 in

ne

LNGPA.

CONCORDANCIAS INTERNAS
4rt.10.3
Art.30

Causalde nulidad
Califi cacin de procedimientos
administrativos

(365) VALDEZ CALLE. Ob. cit., p.


103.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Art. 33

Art.34
Art.37.4

Ali.92
Art. 125.3.1
Art.140.3
Art.182.4

At

186.1

Art.188
Art.218

Procedimiento de evaluacin previa con silencio positivo


Procedimiento de evaluacin previa con silencio negavo
Contenido delTUPA
Trmite de abstencin
Observaciones a la documentacin presentada
Efectos delvencimiento del Plazo
Audiencia Pblica
Fin del orocedimiento
Efectos del silencio administrativo
Agotamiento de la va administrativa

co*ENTARtos

de
Con la dacin de la Ley del Silencio Administrativo, el presente artculo carece
en
administrativo
silencio
del
reguladores
como
refiere
s-itiOo. Los artculos al cal
aludida.
la
ley
en
ntegramente
regulados
son
ahora
recurso
de
materia

t
216.1

La interposicin de cualquier recurso' exceplo los casos en-que una norma legal
estableica lo contrario, no suspender la eiecucin del acto impugnado.

216.2

No obstante lo dispuesto en el numeral anterior, la autoridad a quien compela


resolver el recurso podr suspender de oficio o a peticin de parte la ejecucin
del acto recurrido cuando concurra alguna de las siguientes circunstancias:

a. eue la ejecucin

pudiera causar perjuicios de imposible o difcil repara'

cin.

b. eue se aprecie objetivamente

la existencia de un vicio de nulidad trascen'

dente.

216.3

La decisin de la suspensin se adoptar previa ponderacin suficientemente


razonada entre el perjuicio que causara al inters Plblico o a terceros la sus'
pensin y el perjici que ausa al recurrente la eficacia inmedata del acto

recunido.

2,16.4 Aldisponerse

216.5

la suspensin podrn adoptarse las medidas que sean necesarias

p"ra segurar la proteccin ilel intgrs pblico o los derechos de terceros y la


ficacia de la resolucin impugnada.
La suspensin se mantendr durante eltrmite del recurso administrativo o el
correspondiente proceso contencioso-administrativo, salvo que la autoridad
administrativa o aicial disponga lo contrario si se modifican las condiciones
bajo las cuales se decidi.

ANTECEDENTE

Art.1M

LNGPA.

Juan Carlos Morn Urbina

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art. 55.10

Art

193
Art. 194

Derechos de los adminishados


Prdida. de- ejecutoriedad del acto
adminishativo.

uecucton lofzosa

couENTARros

Tratando de arbitrar razonablemente


entre el derecho ciudadano y la arbitrariedad
gubernativa, se intenta dotar de
contomt" s"guros a ra prerrogativa de ejecutoriedad
administrativa, intentando^condilon"r
rnlgst-imo ejercicio. por eilo, conjuntamente
con
su consagracin se consigna como garantiJra
lacuG
motivadamenre
la ejecucin de un acto aministratiio,
r"J*t" una medida cautelar accesoria de un
procedimiento recursal.

;; J;;;r

La suspensin constituye una facultad


cautelar reconocida legalmente para lograr
la
interrupcn temporalde la eficacia oe
un acto (con alcanceli"i"iirit"oo
a una parte
de ella), sin afectar su varidez y atenoienoo
il=on", de orden e inters pbricos.
Dicha suspensin puede darse por
decisin administrativa, judicial o legislativa.

Suspensin administrativa
El principio de autocontrol de la Adrninistracin pblica
determina que ella se encuentre facurtada para suspender ros
efectos Je sus propios actos, previa
manifestacin
de su cuestionamiento por parte der
administraoo ivii peticni-recurso)
o de oficio
cuando la inconveniencia de su eecucion jueJa
ser apreciada por el funcionario (emisor
o superior) o arguna autoridad administrativa
externa

ltriounai oministrativo.

n'"o3i 5,Jll[,ofrn".riH

a'
3:"""1"""t"erminacin

de aptazar tos efecros de un acto adminisrrativo


tene tusar

oficiosa) o a instancia de parte (suspensin


ante peticin

El deber que la autorirlad siempre


mantiene de pronuncarse conforme al inters
pblico y actuar de_oficio,
posibiridad de suspender oficiosamente
cualquier decisin.en vigor"ust"nt"l
(sobre tooo ri se trata;;
gravamen), sin
que para eilo sea indispensabre pedido
i" ";;
por
su parte, ra determinacin.a instancia
"*pi".o-6"
de parte,
"h,"istrada.
no presenta mayor
controversia,
porque constituye ra atencin
a un cuestinamiento er arectaol por
er acto emi_
al propio aministr o un tercero
qu" .r
arectado
"do

o"*

ill;ij;i?f
b.

l]

"nidere

Concurrencia de motivos legitmadores


de la suspensin
En verdad, ra causaridad en esta accin
radica no en un eremento objetivo,
sno en
que la autoridad aprecie subjetivamente
ta necesiad de evitar que por
mantener
un acto administrativo vigenie se produzn
efectos o prestciolres daosas que
luego habrn de retirars o r"p"rr*-i"lorma
considera argunos criterios que
sirvan de orientacin a ra autoribad pi"
J""i"t"rra suspensin
impugnado
cuando concurran algunos Oe tos siguientes
supuestos:

;;i;;"

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Si la ejecucin pudiera causar perjuicios de imposible o dificil reparacin (Ej.


una demolicin, prdida de una oportunidad irrepetible, una orden sanitaria
de sacrificio de animales, etc.).

Un factor que apreciado por la autoridad puede determinarle la suspensin


administrativa del acto, es la existencia de perjuicios graves, irreparables y
desproporcionados al interesado que no podrn ser restablecidos posteriormente por revocacin ante la autoridad administrativa o judicial. La medicin
de estos factores puede darse cuando la sentencia o revocacin no pueda
reponer las cosas al estado anterior a la ejecucin del acto y la diferencia no
sea compensable en dinero; cuando haya imposibilidad de reponer por un
cambio fctico o jurdico,

- Si se aprecie

objetivamente la existencia de un vicio de nulidad

trascendente.
La apreciacin objetiva de la existencia de un vicio de nulidad trascendente
tambin puede determinar a la autoridad decidir la suspensin administrativa
del acto. Cuando la autoridad revisora, llegue a la conclusin de la posibilidad
objetiva de una nulidad trascendente, en un ejercicio de prudencia legtima,
puede -sin anular el acto- determinar provisoriamente su nulidad, en tanto
sustancia el procedimiento a efecto de confirmar o desvirtuar el parecer.

c.

Procedimientoprevio
La resolucin de suspensin del acto debe adoptarse dentro del cauce de un procedimiento regula de carcter sumario, donde la instruccin o probanza deber
dirigirse a comprobar que existen con claridad los motivos legitimadores mencionados en el rubro anterior.

Una razn atendible de unnme aceptacin es el inters pblico que demande


suspender su vigencia, en tanto pueda estudiarse una nueva decisin sobre el
particular -que probablemente sea diferente al acto suspendido-. As la prctica
aconseja considerar como argumentos atendibles para suspender una decisin,
si su mantenimiento implica: perturbar la normal prestacin de un servicio pblico,
el uso colectivo de un bien pblico, obstaculizar el ejercicio de alguna funcin de
ndispensable continuidad, etc.
Cabe agregar que en algunas legislaciones para proceder administrativamente a
decretar la suspensin se debe exigir al administrado y beneficiado la constitucin
previa de una caucn que se considere suficiente, para evitar que una eventual

confirmacin ulterior de la norma suspendida pueda ser de imposible cumplimiento.

Suspensin judicial
La legislacin no regula en forma general la facultad jurisdiccional para suspender
actos gubemativos, pero su generacin resula conforme a una nocin bsica de todo Estado de derecho y de balance de poderes. Por ejemplo, encontraremos esta suspensin
tratndose de interdictos, medidas cautelares (en proceso contencioso-administrativo,

en acciones de garanta, amparo, etc.).

Juan Carlos Morn Urbina

Suspensin legislativa
Se trata de la suspensin dispuesta por la representacin parlamentaria en mncreto,
con alcance particular y respecto de uno o varios actos administrativos especficos,
de

modo que subsista la posibilidad de obtener posteriormente su derogacin definitiva


por medios ordinarios, sea en sede administrativa o judicial. Generalmnte,
cuando se
presenta significa un sintoma de discrepancias ideolgicas o de concepcin entre
los
rganos ejecutivo y legislavo.

se suele confundir esta figura con otros casos parecdos, como en el que una ley
otorgue efecto suspensivo a un recurso administrativo que antes era solo devolutivo,
cuando en verdad lo que opera aqu es una suspensin decidida administrativamente
bajo el marco de una modificacin legal al rgimen impugnatorio; asimismo, se confunde con la dacin de una ley de amnista (por ejemplo, en materia tributaria) de la
cual se deriva la suspensin de los actos de ejecucin (por ejemplo, los embargos y
procedimientos coactivos), situacin en la cual solo se trata de un decaimient por
imposibilidad legalde realizar su objeto.
La suspensin procede solo dentro del recurso administrativo?
La redaccin de este artculo puede dar margen para dudas interpretativas, pues
el contexto es de la interposicin del recurso. Sin embargo, tratndose de una facultad
propia de la actividad administrativa de segundo grado (control va revisin) para
la
procedencia de la suspensin administrativa, bien puede ser decretada de otii por
la
autoridad con competencia revisora o, mediando un pedido del administrado, incluido
o no dentro del recurso ya presentado.
La clusula misma del artculo prev que la suspensn puede ser resuelta de oficio por la propia Administracin, y, en cuanto a la posicin dl administrado, resultara

contradictorio con el principio del debido proceso e informalismo a favor del administrado, que se sostenga que presentado un recurso en el que el particular omiti pedir
la suspensin, pueda perder su derecho a solicitarlo dentro d la sustanciacin del
procedimiento recursal.
l-

lEl

tuooel-o DE DocuMENTo ADMtNtsrRATtvo

Vase en el Anexo No ll, Modelo de resolucin de suspensin de la ejecucin de


un acto (Modelo No f B)

ARrcuLo f7,-R-esorucN

217.1
217.2

La resolucin del recurso estimar en todo.o en parte o desestimar las pretensiones formuladas en el mismo o declarar su iriadmisin.

constatada la existencia de una causal de nulidad, la autoridad, adems de la


declaracin de nulidad, resolver sobre el fondo el asunto, de contarse con
los elementos suficientes para ello. Cuando no sea posible pionunciarse
sobe
elfondo del asunto, se dispondr la reposicin del'procediiniento al momento
en que elvicio se produjo.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

CONCORDANCIAS INTERN.AS
lnstancia competente para
Art 11.3

M.147.4

declarar la nulidad
Efectos de la declancin de nulidad
Alcances de la nulidad
Eficacia ancipada de la declaracin de nulidad
Desconcentracin
Medidas cautelares. Caducidad
Cuestiones disnias al asunto principal

Art
Aft

Reglas para la celeridad


Contenido de la Resolucin

Art.12

Art 13
M.17.2
M,74.4
Art 146.3
148.7
187

co*ENTARtos

La congruencia en la resolucin del recurso


Para el Derecho procesal en general, la congruencia implica que la decisin comprenda todas las pretensiones y fundamentos propuestos por los interesados durante
!t froceOimiento, de tal modo que con la resolucin se emita integramente opinin
sobre el recurso concreto y sobre los argumentos expuestos'
En el campo procesal administrativo, la aplicacin de esta figura presenta sus
matices propios, ya que el funcionario pblico no agota su cometido y obligaciones
con el anlisis y pronunciamiento sobre lo expuesto por el recurso del administrado,
sino que al funtionario conesponde, como proyeccin de su deber de oficialidad y
satisfccin de los intereses pblicos, resolver sobre cuantos aspectos obren en el
expediente, cualquiera sea su origen. Por ello, la congruencia en el procedimiento
administrativo adquiere singularidad hasta configurar la necesidad que la resolucin
decida imperativamente cuantas cuestiones hayan sido planteadas en el expediente'
aportadas o no por el recurso. En tal sentido, el contenido mismo del expediente y no
los extremos planteados por el recurso es el limite natural al requisito de la congruencia
de las resoluciones administrativas.
En general, la promocin del procedimiento recursal no produce el efecto delimitador

del contnido de las subsiguientes actuaciones procesales, como sucede en el proceso

judicial. por ello, la Administracin debe pronunciarse no solo sobre lo planteado en


Ll ."cur"o sino tambin sobre otros aspectos que pudieran haber surgido durante la

tramitacin del expediente, provengan del escrito inicial, de modificaciones cuantitativas


o cualitativas posteriores al recurso, o de la informacin oficial a que se tuviere acceso
y consten en el exPediente.

Lo que s afecta el derecho de defensa del administrado y encubre una desviacin del poder, sera permitir al funcionario decidir sobre aspectos no planteados en
el expediente y consiguientemente, sobre los cuales no han mostrado su parecer los
intersados. Del mismo modo, conlraviene al ordenamiento que la instancia decisoria
no se pronuncie sobre algunas pretensiones o evidencias fundamentales aportadas
en el procedimiento (incongruencia omisiva). Ambas circunstancias constituyen incorrecciones del procedimiento, susceptibles de contestacin y sancin.
En tal sentido, la congruencia en las resoluciones administrativas importa:

Que la resolucin decida todos los argumentos del recurso de los adminis'
trados. El supuesto bsico es que la autoridad debe tener en cuenta todas las

Juan Carlos Morn Urbina


aregaciones de ros administrados,
sea que se res acoja o sea que se re
desestime,
segn corresponda conforme a la tegatiOaO.

'
'

Que ra resorucin decida otras cuestiones


derivadas

der procedimiento,
siempre que etas surjan der expeoienie
amnstraiivo v q"" Ji"orinistrado
haya
tenido oportunidad de apreciads. Elloiesponde
aroeorie
reg"tio"o
ob"tiu"
""
que debe acruar ta Adminstracin
'=".
en bd;s

s;;;;l-'

*n

Que en ningn caso se agrave la situacin


inicial del interesado (reformatio
in peius)' En este extremo, l oe la instruccin
" un proiirii"nto

a iniciativa de
parte' ra autoridad tega a ra convccin
que ta peticion- L. ,"rrri,o."da y que
ms
bien deba dictar un atto de gr"u"r"n que
agrave la situacin del administrado,
puede
no
hacerlo dentro del mismo procedimiJnto,
sno con.lJii".t" desestimado
en pedido y disponer el inicio de un procedimiento
de
ofc.

la

reformatio in peius(reforma peyorativa)


en los procedimientos recursales
como se sabe, la prohibicin dela reformatio
in peiusen el mbito administrativo
signfica la situacin que se produce cuando
ra conciin o

resutta
desmejorado o empeorado *n"""r"na
"i ""t"iuJ"dquirido
xousvam"nt" .i"i"uin
producida por
un recurso administrativo. En sntesis,
es la reforma oel
aominsiratvo en perjuicio
del

Jo

recuffente, quien ve agravada su situacin


o estatus po, t" ,""oir"in de pr:imera
instiancia, que ha sido objeto Oe
p.pio ,"lur"o.

"u
in peiusha sdo prctica constante en nuestraAdmi-

La posibilidad dela refotmatio

nstracin pbrica nac1lfl, algur"ni"noo


qre eilo importa ra grobaridad de ra
decisin
y elimperativo de la legalidad administrati

se dice en su favor que er.principio de regalidad


a que debe someterse ra Adminis_
tracin exige que siuna autorido
,n"
vuetta
lJrevisin superior
detecta un error de derecho, una"n
""iinda
nrracc-oi-Jer.ordenam"nio
o J"'ina equivocacin
en la apreciacin o varoracjol
!e ns ne"i'" Jrobados, d"b;;";;;;gido sin demora,
v etlo se produce por iguar si favorece
o p.uo"il".ir".'Ft,
resis, se
afirma, la Administracin debe corregir
""o
J"ti"o n et proceomiento
recursat con independencia de que
""r.iri", ""o,

o,";;i;

fvorez-o u peduoique
"ii*nt".
sin embargo, estias argumentaciones desconocen
ra esencia

institucionar y garantista del derecho ar recurso administrativo,


de
qr" pueda preguntarse vridamente
garanta
cmo una
der administrao pr" trn"o"
"r,i
contra r mismo agravando su
situacn? Esta situacin, adems oe r
uigencia der principio de predictibiridad
hace
ceder a la posibilidad de resolver rn t"*i"oministrativo

en agravio del recurrente.


La inclusin dentro de nuestro ordenamiento
de la prohbicin de la reformatio in
perus no quiere decir de moao
atguno que i"l
superiores queden vincuradas
por lo resuelto por las autoridads
"-rtori""s
infri;;J
con eilo afectar la vabla delcontrol
interno que el recurso permite ""
superiores.

"

"rtotl"

Lo que se busca es proteger ar administrado,.gel0


no.anurar ra potestad superior
de revisin' por eto, *
qr" o"rcbe ra existencia de vicios o defectos
1l:n_0.g:rp"r
en la resorucin der inferior,
puede recu'iia rs
oficio (nuridad
de oficio, revocacin, etc.) o osponeiia'insuracion
de un procedimiento de oficio
para analizar el caso.

tcnica"dil,L;;

t,
I

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


Los modos de pronunciamiento del procedimiento recursal
puede proLas formas como la autoridad administrativa que conoce del recurso
nunciarse son las siguientes:

Resolucin estimativa (total o parcialmente)


una decisin
Cuando la autoridad estime conforme el pedido del administrado emita
en el mismo sentido.

Resolucindesestimativa
pretensin del
Cuando la autoridad no encuentre sustento jurdico o fctico a la

administradoycomotalemitaunpareceradversoalpetitorio.

Resolucin de inadmisibilidad

no
Cuando la autoridad no obstnte la exigencia de subsanacin, el dministrado
presentado'
recurso
el
que
admisible
hace
presente los documentos o informacin
'Pero
quien lo
y
siempre ser decidido por la autoridad que conoce del recurso no
comPetente.
al
tramitar
debe
Resolucin de nulidad con decisin de fondo o devolucin de expediente
de expediente
La norma incorpora una regla de precedente en materia de resolucin

nulidad.
en cuyo procesamiento se aprecie haber incurrido en causales de

Anteriormente, siguiendo las reglas procesales judiciales, la autoridad del recurso


para
proceda a declarar l nulidad y devolver lo actuado al que conoci el proceso
men
el
inconvenientes
ieponer la causa al estado anterior. Esta situacin tena serios
por
cuanto
procedimiento,
del
la
celeridad
biio administrativo: primero, atentaba contra
probablemente habindose acogido el recurso al administrado, y estando la materia
bvidentemente clara, se pospona la resolucin final del caso; en segundo orden, esta
que ante casos
accin favoreca las conductas elusivas de las autoridades superiores
los
completamente
por
analizar
evitar
simplemente
o
complejos, recarga de labores,
para determinarla'
casos, irefera idnficar un error o causal aparente o real de nulidad,
al
inferior.
devolver el expediente y transferir la carga nuevamente

por ello, ahora la norma exige que la autoridad del recurso, cuando advierta la
nulidad, la declara, pero adems dicte resolucin de fondo. Si para ello, requiera acpara ello' La nica
tuacin de elementos probatorios complementarios, est habilitada
pueda apreciarse
no
alcanzado
expediente
del
la
lectura
excepcin ser cuando de
caso.
para
el
resolver
como
instruida
informacin
la
ntegramente
t=\

lE prooeLo DE DocuMENTo ADMlNlsrRATlvo


Vase en el Anexo No ll, Modelo de resolucin de inadmisin de peticin (Modelo
N'17) y Modelo de resolucin tipo (Modelo No 16)

Juan Carlos Morn Urbina

anrcuro

218

218.2

218.- AGOTAVIIENTO DE IA Vh ADMINISTRATIVA

*.'$?';lliffieff:r,Hiy!tr1ii lrH;Agffi,,x?,H,Tt,
refiere er artcuro 148
"""'

de ra consiltrrci poritici e'r-Jt;J;.


Son actos que agotan la va administ
.tu",

a.

::

Eracto respecto dercuar no proceda legarmente


impugnacin ante una auto.
ridad u rgano jerrqucamehte lurir
en ra va ai;i;i;;ii". o cuando
se
produzca sirencio administrariv"
.etir!,
opte por
interponer recurso de reconsideri.ion,
en cuyo iaso ra resorucin que se
expida o el silencio administrativJ rou.o'.riilJt"
il'dicho recurso
impugnavo agota la va adminiinr;
o
El acto expedido o el silencio administrativo
producido con movo de la interposicin de un.recurso de ap"faiin
en aquettos casos en or

iik;;ffilr"o

b'

c'
d'
e.

elctodeuna.a.uroriano;;;;iil"';;;;;;.?rti:?::ol""l#,T.
Er acto expedido o er silencio adminstrativo;;;;;;;;;;
motivo de ra
inrerposicin de un recurso i.riiioir,
l"r,Lril
Ji'Jr"i.ro.
a que se
refiere el artcuto
210 de la

preseni1ey; o

Elacto que declara de oficio la nulidad -r.voca


otros actos administrativos
en ros casos que
a

se refieren

roi artcuos

202

tt'-i;;riii.y;o

Los actos administrativos de ros Tribunrr.,


o

regidos por leyes especiales.

coi."ol-frnrt,.tuo,

ANTECEDENTES
Arts. 8, 114

LNGPA.

Ley No 26810

CONCORDANCIAS E(TERNAS
Consfucin
Ley No 27972
D.S. No 013-200&JUS

frt. (8,.eoceso contencioso adminishativo


6't . i-nurcrar33,
e' 50
rv yv ?'
s2,
|;l"o:g:1,,n-o?^Yljjl.jp_qlg{..:
agotamiento
de ta va adminshatid

;i"i;;"-'''

lmfjf
,ll.^r'ml,^rl-(,,*;;;;.ffi"#ij
"*,
:l1n.1f

jy?ff
j:q:fll i:{

qncoso Rmisiavo, Arr 20 (deber

99:hadministrativa)tr.'l'plii6J;il"ry;i$if
proceso)

l:,1

CONCORDANCIAS INTEFNAS
Art V 2.8
P'rI.24.1.4

T.P,

M..72
4tt.112.3

Fuentes. Precedentes administrativos


contendo para efectuar una notificacin
ILTo V
uelegaclon de f,rma
Facuftad de formular peliciones de gracia

couENTARros

Por la regra der agotamiento de ra


va administrativa, ros administrados
antes de
acudir a cuarquiera de ros.procesos judiciares,
deben reconocer ra competencia jurdica
de la Administracin eribtica para
sobre to ocurrido en su mbito.
La regla est concebida, para gue
ras entidades,administrativas
tengan ra oportunidad
y la posibiridad de conocer y
resorver sobre cuarqurer @ntroversia
que su actuacin u

;;*;;;;;mente

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

omisin puedan producir en la esfera de intereses o derechos de los adrninistrados,


con anticipacin a que sea sometido el diferendo a la funcin jurisdiccional.
Como se conoce, nuestro ordenamiento jurdico publico, ha visto en esta regla la
reminiscencia de un privilegio del poder pblico por el cual para habilitar la procedncia
de cualquier accin judicial en su contra era indispensable efectuar un reclamo previo
ante sus propas dependencias hasta obtener una resolucin que cause estado o, lo
que es lo mismo, concluya la va administrativa prevista regularmente. Como tal, cualquier sujeto deseoso de ejercer una pretensin frente a la Administracin no puede
optar libremente entre la va administrativa y la judicial, ni prescindr del planteamiento
previo ante la autoridad gubernativa competente, ya que en virtud de esta regla, le conesponde iniciar directamente la secuencia administrativa y debatir ah su pretensin
hasta obtener una decisin "madura" de la Administracin.
Potencialmente, las decisiones administrativas podran ser controvertidas ante el
Poder Judicial, sin embargo, en aplicacin del carcter prejudicial de la va administrativa, resulta indispensable que el administrado ejerza su derecho de contradiccin
(reclamacin previa administrativa) anteladamente ante la propia Administracin hasta
obtener un pronunciamiento que cause estado. cuando ello ocurre, decimos que la va
adminstrativa ha quedado agotada y, recin, procede la va sucesiva: la judicial.
La doctrina ha sostenido alternativa y/o concurrentemente que la exigencia del
agotamiento de la va previa, persgue como finalidades: producir una etapa conciliatoria
previa a la controversia judical; dar a la Administracin Pblica la posibilidad de revisar
decisiones, subsanar errores y promover su autocontroljerrquico de lo actuado por sus
nstancias inferiores, reforzar la presuncin de legitimidad de los actos administrativos,
para que no llegue al cuestionamiento judicial, actos irreflexivos o inmaduros; y limitar
la promocin de acciones judiciales precipitadas contra el Estado. En suma, ia regla
fija la frontera entre la va judicial y la va gubernativa, sealando el momento hastjel
cual ser exigible debatir el tema en el fuero administrativo y, como correlato, a partir
de cuando queda habilitado el administrado para acceder a la tutela judicial efeciiva.
Por tanto, los efectos juridicos del mantenimiento d'e esta regla sobre la justiciabilidad de los actos de la Administracin, son los siguientes:

Convierte al procedimiento admnistrativo en el presupuesto de admisibilidad de


las demandas contra la Administracin.

Asume que para demandar al Estado resulta indispensable, como regla general,
acudir al reclamo administrativo previo hasta agotar la instancia.

La recurrencia a la va administrativa importa interrumpir el plazo de prescripcin


para el inicio de acciones judisilssF56).

En caso de iniciar un proceso judicial sin agotar la instancia administrativa, el


Estado est facultado para oponerse a la prosecucin del proceso por medio de:
la cuestin prejudicial (va penal) y la excepcin de falta de agotamiento de la va
administrativa (va civil)taszl.

(366) Artculo 1996 inciso 3) del Cdigo Civit.


(367) Cdigo Procesal Civil, articulos 446 inciso 5), y a51 inciso 5).

Juan Carlos Morn Urbina

Sin embargo, la realidad cotidiana demuestra que esta exigencia


no reporta benefi-

cios tangibles a los administrados, por lo cual comienza a ser exibilizada, por
algunos
ordenamientos, y, abandonado, por otros. En verdad, a la sombra de la regla
sobrevve
una reminiscenca antigua, que impeda la justicabilidad de los actos de lol
soberanos,
actualizada bajo estndares procesales constitucionales, a favor de la Administracin
contempornea. Adicionalmente, el mantenimiento de esta regla, sirve
como factor de
desaliento para la justiciabilidad de los actos de laAdministrac-On, y
todo, impide
que el Derecho Administrativo se nutra con ms frecuencia y ,iia"o
"oUt"
de una de sus
fuentes ms valiosas: la jurisprudencia judicial.

_ .con cargo a retornar a algunas de estas ideas con posterioridad, debemos reflexionar sobre la razonabilidad constitucional de esta medida. Desde esta perspectiva,
creemos que no podemos segur viendo en esta ftgura solo una prerrogativa
administrativa, al margen de los dems valores constitucionales y del Estado Democrtico
de Derecho. si pensramos as, podramos llegar a conulrtirlo en
-como afirma la
doctrina argentina- en un ritualismo inrjtil, endeiezado a impedir la justiciabilidad
de
la Administracin.
principio,

En
consideramos que para mantener la regla dentro de cnones constitucionales, no puede desvincularse de las exigencias impriestas a las entidades
administrativas de: a) procedimentalizar sus decisiones; b) asegurar un debido procedimiento
a los administrados; y, c) garantizar la eficiencia de sus ervicios, actuaciones y,
sobre
todo, los procedimientos que lleva a cabo. En tal medida, si consideramos que
las.en_
tidades administrativas deben satisfacer permanentemente estas exigencias
mnimas
de racionalidad para el desanollo de sus actuaciones y procedimietos,
ta regla del
agotamiento de la va administrativa tiene cierto nivel d iazonabilidad.

consideraciones constitucionales para una adecuada interpretacin de


la regla
del agotamiento de la va administrativa
Por s misma, la existencia de la regla del agotamiento de la va administrativa

sustenta una stuacin contradictoria con los derechs constitucionales


a la tutela judicial
efectva y al acceso a la justicia, en la medida que obstaculiza y difiere,
el acogimiento
de una pretensin contra alguna actividad de la administracin. sn
embargo,-pr"""n-

tando rango constitucional tanto fa regla como estos derechos, deben


ser objeto de
algunas precisiones e interpretaciones que permitan la supervivenca
O aroas figuras
y armonicen, sin afectar irrazonabremente ros derechos
umanos en juego.

. Es lgico, que de ninguna manera ra regla der agotamiento previo de la va administrativa deba conducir a que se detenga dse demre hasta el
acceso a la justicia y
la tutela judicial efectiva. Admitir esto afda el ncleo esencal
de los derechos constitucionales antes menconados.
como hemos mencionado no se.puede perder de vista que dicha
exigencia debe
sustentarse en certos estndares mnimos que deben reunir las
entidades de la Ad_
minstracin Pblica: contar con vas eficientbs para solucionar
tas feticiones de los
ciudadanos. En tal sentido,. parecera que
-dentro de un Estado d'emocrtco-, las
obligaciones de las entidades administrativas de procedimentatizi
eficientemente
sus decisiones y respetar el debido procedimiento, son necesarios
fundamentos de la
obligacin ciudadana de agotar la via administrativa.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Ahora bien, s se produjera este presupuesto necesario' el agotamiento de la va


administrativa actuara tambin en beneficio del individuo en la medida que un eficiente
funcionamiento del sistema jurdico administravo, le garantizara una pronta reparacin
o reconocimiento de su situacin juridica.
La regta presupone la existencia de una va administrava idnea y eficaz
Como hemos anotado ya, consideramos que la carga de agotar la via administrativa
supone que tales vas gubernativas (recursos administrativos) sean eficaces y cuenten
con Oispninilidad efectiva en el caso concreto. Por ello, determinar la vigencia de la
regla eiigiUitidad de agotar la va administrativa, implica no solo apreciar la existencia
fod de-recursos admsbles, sino tambin evaluar el subsistema jurfdico-administrativo
para apreciar la idoneidad y eficacia de la va. En virtud de ello, por ejemplo, si la va
para
dministrativa no resulta idnea ni eficaz, no ser necesario exigir su agotamiento
de
vulneracin
especfico
y
proteger
el
caso
Judicial
acudir a la competencia del Poder
de los derechos humanos que se aprecia.
En otras palabras, en cada caso concreto debe enjuiciarse los alcances de la regla

del agotamiento de los recursos apreciando y valorando la idoneidad y eficacia del


proce?imiento administrativo, la imparcialidad de las autoridades, el reconocimiento
del derecho de defensa y del debido procedimiento'

por la calidad de idnea, la va administrativa cuyo objeto sea apto para permitir el
reconocimiento de Ia situacin jurdica solicitada por el administrado a laAdministracin.
Mientras, que la calidad de eficaz, significa que la va sea operativa, vigente y actual.
Siguiendo bste criterio, por ejemplo, la jurisprudencia argentina ha podido establecer
b'noperancia de la regla, cuando su exigencia constituya un ritualismo intil para el
administrado, por importar una carga excesiva o intil para sus intereses. As, se puede
considerar que no resulta admisible la exigencia de esta regla, cuando sobre el mismo
caso, la Administracin ha rechazado innumerables reclamaciones anteriores a los
admnistrados, cuando se trate de cuestionar acciones administrativas que constituyen
la asuncin de una poltica estatal, cuando se trate de procedimientos administrativos

que no conducen a obtener una decisin administrativa sino solo un parecer o pronunciamiento no vinculante, o cuando los procedimientos administrativos disponibles
tengan un objeto distinto al que se buscaria ante el Poder Judicial'

En principio, esta judicatura ha vinculado sabiamente la exigibilidad de la va


previa administrativa con la eficacia que la misma brinda a los derechos e intereses
del ciudadano. De este modo, la judicatura, valora la exigibilidad de esta regla, cuando
la va administrativa previa sea efcaz para el objetivo pretendido por el administrado,

como por ejemplo, anular la decisin administrativa (contencioso), restaurar un derecho conculcado (amparo), obtener una informacin (hbeas data). Pero no solo si la
va administrativa sea eficaz jurdicamente, sino si eh la prctica se puede apreciar
la viabilidad de la medida. En esta va, se ha configurado la tesis del rechazo del
agotamiento de la va administrativa, cuando el juez aprecie la ineficacia cierta, o la
apariencia de improbabilidad de la va administrativa, de modo tal que se constituya en
un ritualismo intil para los administrados. Por ejemplo, se ha validado la inexigibilidad

del agotamiento de va administrativa, cuando existan numerosos procedimientos

administrativos con pretensiones idnticas que hayan sido rechazados por la Administracin, o cuando se trate de medidas dispuestas directamente por la Administracin
como politica de Estado.

Juan Carlos Morn Urbina


La interpretacin de la regla debe ser restrictiva
para garantizar la efectividad del
derecho a la tutela judicil efecva

Pordefinicin, debe armonizarse er intes pbrico


que representa ra va previa, con
el de;echo at acceso prgntg a ta tutela;*."tion"t;
l'"ron"" formates
de la Administracin o, induzcan a
po"i"rg""on'in "rid;;;"
acr:onaio'srl peucio. En este

aspecto, ra Ley No 275g4, que regura er jroceso


contencioso aominstrativo, ha dado un
paso importante, al acoger exptiitamente
el principio pro actione,o de favorecimiento
del proceso, por el cual 'luez no poora rcnazar
liminrmeni" i" "r"noa en aquellos
casos en los que por falta de precisin del
marco legar exista nceJoumure respecto
del agotamiento de la vfa prea, (art. 2 numeral
3).
En esta materia ha sido ra judicatura ra que
ha desempeado un ror fundamentar
para derimitar esta regla a aqueilos
supuestos en que no se afecte ros derechos
constitucionales sealados.

como la propia judicatura.suprema espaola


establece, haber acogido la figura
del agotamiento de ra va adminisirativa importa
un obstcu J-.Lre"to ar proceso
jurisdiccin",
o a la
cuya exigibilidad o "legitmioao consttutonaio"L
.", examinada
atendiendo a las perspectivs de caoa cao
concreto, habiendo de sealarse en lnea
de princpio que et obstcuto det
l p.l""o

il;-;6g;J"", razonabtes
finalidades de proteccin de bienes
"""".in""" constitucionarmente
"protegidos y
que deber guardar
"
una notoia proporcionaridlg

con ra crs"l"'iirig"n"ia exigibre


a los justiciables", agregando que "ra recramacin
administrativa previa se justifica,
especialmente, en razn d.e ras especiares
funciones v t rL" qrJia eomnistracon
tiene encomendadas por er ordenamento constitucon1.
R""1, il;dabremente, er
acceso a ra jurisdiccn, pero,

ar estar debidamente justificada, no


,n" exigencia
contraria ar derecho de tutera judicial efectiva- (src
"" der 20.ocr.g7
Exp. No 15g/19g7,

y 20611987 del 21.D1C.87).

contrariamente a to que a priori parece entenderse,


ra exigencia de agotar ra va
previa debe ser interpretada resbicvamente,
y que restingen derechos fundamentares
de acceso a la justicia. Actuar de otro moo-,'s"ra
afectar la vigencia de tales derechos
y favorecer una prerrogativa estatar
o" m" irreflexiva. A su tumo, ras causares
de
admisibilidad de las demandqs judiciales J"u"n
ser apreciadas con flLxibilidad por as
adecuarse a la interpretacin piro homine.

El agotamiento de ra va administrativa presenta


un inconveniente tratamiento

jurdico fragmentario

El tratamiento jurdco dispensado al agotamiento

de la va administrativa, dista
de ser sistemtico y uniforme.'por rn, p"rtCi"n",no"
generat de tas
causales de agotamiento de ra via amnstriua_en
ta Ley der p-iriento Generar,
diversos supuestos de agotamiento en normas
admnistraivas;;t"ri"i"" (regionalizacin, municipalidades, universidade.,
j; p"i otra,
tenemos la recepcin, las formas
dissres ados
r9s rs"t".inie n
a"
i"r
I^arg^"i:i
:s,
'tlJ=""- r;;;':i"" respecrivos
.el
(amparo' contencioso administrativo, cumprimiento:
""
ndu""= "ti,

rn;";il;#

".j.
La sifuacin descrita conlleva a un enor
de apreciacin constifucional que ilustrarernos con el rgimen der
de la va pievia en er amparo. cuando
se anariza
esta figura, suere considerarse
-agotamento
que ra regra genlrar-es ra exigibiridad
der agotamiento de
la va adminisfativa (art 2r y

s;*;;,

const'yenia"

"i*n"t"n"ias

,mites y

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

particulares, en las que se acepta la relevacin de la exigencia del agotamiento. Ciertamente esta posicin no es la ms adecuada, ya que si apreciamos el tema desde
la perspectiva constitucional, es la regla del agotamiento de la va, las excepciones
(contenidas en el artculo 28 dela Ley) son las consagraciones positivas de los derechos

constitucionales del acceso a la justicia y a la tutela judicial efectiva.

De ah entendemos que la interpretacin restrictiva deber producirse sobre la


regla del agotamiento, y no sobre las excepciones a esta.

La exigencia de agotamiento de ta va administrativa se refiere exclusivamente


a los actos administrativos
En el mismo orden de ideas expuestas anteriormente, la exigencia de agotar la va
administrativa es aplicable cuando los admnistrados desean contestar actos administrativos que califican como lesivos a sus derechos o intereses, mas no est concebida
para otras actuaciones de la Administracin. As acontece, por cuanto la regla de la va
previa, ha sido estructurada para favorecer la ejecutividad de las decisiones administrativas. Como se sabe, si cualquier administrado desea contestar un reglamento, no
est sujeto al deber de agotar ninguna va administrativa. En igual sentido, cuando un
administrado desea contestar actos de administracin, o vas de hecho.
La regla del agotamiento de la va administrativa es inexigible cuando se cuestiona
la constitucionalidad de la Ley

Cuando el acto administrativo que se va a cuestionar en sede judicial, se funda en


la aplicacin directa de una ley, cuya inconstitucionalidad tambin ser objeto de apreciacin jurisdiccional, es innecesario exigir el agotamiento de la va administrativa.
En este caso el reclamo administrativo previo no es indispensable para habilitar la

va judicial, por cuando el planteamento de la inconstitucionalidad no es competencia

de la autoridad administrativa, siendo ms bien para l imperativa su aplicacin dado


el principio de legalidad administrativa(368).

El agotamiento de la va administrativa es un privilegio disponible del


Estado?

Uno de los temas que se debate en la doctrina es la posibilidad de la renuncia por


parte del Estado al privilegio del agotamiento de los recursos administrativos. En otras
palabras, apreciar si el Poder Judicial puede conocer un caso que no haba sido ventilado en la va administrativa, o, habindose iniciado dicha va, no se haba cumplido
con agotarla, pero la Administracin, abiertamente, declaraba que someta el diferendo
a las reglas de la jurisdiccin.

En principio se podra pensar que como la regla del previo agotamiento de los
recursos administrativos se ha establecdo en provecho del Estado, en esta medida,
es renunciable por el Estado interesado en hacerla valer.
La renuncia a la regla del agotamiento puede ser expresa o tcita; en este ltimo caso, la renuncia ocurre cuando la dependencia interesada asume una actitud

(368) Esta tesis es acogida por nuestro Tribunal Constitucional, como se puede apreciar en la resolucin
recada en los Expedientes

No

0499-2002-A4 y 1266-200'l-AA/TC.

Juan Carlos Morn Urbina

incompatible con hacerla valer o no la opone oportunamente. Asi podra acontecer


que se produzca la renuncia de manera tcita y hasta inadvertid, cuando
la dependencia demandada invoca el no-agotamiento de modo extemporneo.
De este
modo, las dependencias del Estado pueden renunciar vlidamenie a exigir que
se
hayan agotado los recursos administrativos para que el Poder Judicial puda'ltegar
a conocer de un caso.

A diferencia de otros ordenamientos que va interpretacin constitucional permiten

la renuncia a este privilegio, el diseo legal nacional no lo permite. Asf suc'ede, por

cuanto el juez tene el deber de apreciar de oficio si se ha agotado la va administrativa, como causal de admisibilidad de la demanda, y cuando asl no ha ocunido, debera
rechazarla directamente.
Las situaciones jurdicas aptas para agotar ta va administrativa
Las causales para alcanzar el agotamiento del debate en la sede administrativa
son taxativas y de orden pblico, por lo que operan automticamente sin necesidad
que el texto de la propia resolucin administrativa final declare expresamente que
con
su emisin ha operado el agotamiento de la va, conforme lo ha establecido ta jurisprudencia nacional (Ejecutoria suprema de 10.AG.84., publicada en el Diario
Oficial El
Peruano el 08.OCT.84; Expediente No 752-84-Lima)nssi.
La clausura del debate en sede administrativa es producida cuando el procedimiento

ha llegado a conocimiento del funcionario superior con competencia para decidir respecto de la causa, aunque exista aun otro nivel ms alto en lajerarqu
O" ta respectiva
organizacin administrativa. Es prescindible obtener una deisin de la cumbre de la
jerarqua admnistrativa para propiciar el agotamiento de la va, ya que
lo trascendente
es debatir el tema lo suficiente para permitir a la Administracin ejeicer su potestad
de
autocorreccin e incurrir en alguna de las causales previstas poila legislacin.
Las causales para plantear el agotamiento de la via derivan de:

La ubicacin organizacional del rgano emisor del acto,


Haber sido satisfecha la necesidad procesal de permitir a laAdministracin pblica

revisar sus actos;

Haber llegado el expediente a alguna especial circunstancia adversa al administrado

que sea de difcil reversin.

Tenemos entre los primeros, los supuestos por los cuales agotan la va las
decisiones de los rganos ubicados en la cumbre de la organizaci administrativa (Ej.
Presdencia de la Repblica, rganos autnomos o encargados de resolver conflictos
cuasijurisdiccionales (por ejemplo, tribunales administratiios). Entre los segundos,
el
agotamiento con la emisin de una segunda decisin adminisirativa y, por su parte,
los
supuestos de agotamiento de la va inspirados en la circunstancia'dsventajosa
del
administrado, son los actos adversos expresos o tcitos provenientes de la
iegunda
instancia administrativa, las declaraciones de nulidad de oficio, etc.

(369) No obstante no ser determinante para el agotamiento, constituye


un deber de la Administracin
informar al administrado

(Ley

No

27444, aft.24).

+n

la notificacin- de aquel acto que d po,

"got"o"

t ua

admnisbativa

ComentariosalaLeydelProcedimientoAdministrativoGeneral
jerrquico
Resolucin de autoridad que no reconozca superior
'Artculo 218.2' Son actos que agotan la va administrativa:

a)Elactorespectodelcualnoprocedalegalmenteimpugnacinanteunaautoridad
o cuando se produzca
,'*g"no errquicaente superior en la1a administrativa opte
por interponer renegativo, salvo que el interesado

iil""io administrativo

que se expida o el silencio


curso de reconsioeicon,"en cuyo caso'la resolucin
impugnativo agota la va
recurso
dicho
de
*tiuo
ton
administrativo proor"ioo
administrativa'.

Unaprimerasituacinquedeterminaelagotamientodelavaadmnistrativase
de la organiiacin administrativa' Si la resolucin

deriva de la particular

pi".* "

de
"tin-"trt"
administrativa cuya organizacin administrativa no dota
autoridad
es obvi, qu ser su decisin administrativa' la

"""
tup"ti"r,
jerrquicameni"

instancia
que agote la via administrativa directamente'

EnesteSupuesto,paraelniveldelGobiernoCentraltenemoslasresoluciones
presidencia de la Repblica, los ministros
por cuatro tipls Je autoridades: la
"oopt"o"
de Estado, los mximos

pi"r"""

de los organismos autnomos y de los organismos

pblicos descentralizados.

EnelprimercasotenemoslasresolucionessupremasemitidasporelPresidente
de la Repblica, como

intin"" inicial y nica de algn procedimiento administrativo'

sus resoluciones ministeriales'


En el caso de los ministros de Estado, cuando emiten
pues no cabe recurso de apelacin ante el

.i rni"*" la va administrativa,
presidente de la Repbli",-pu"" este no constituye una jerarquia administrativa ordila via de la resolucin suprema' la va
naria. Solo cuando fa fey etiiieta expresamente
con l expedicin expresa o ficta de la correspondiente
administrativa queO"
"goi"d;
resolucin suPrema'

agot"n poi

Estesupuestohasidoreguladoexpresamenteenelarticulo2delD.S.No02l-

de "Resoluciones ministeriales
84-PCM que sindica a los ministros como emisores
en los casos en que la ley
salvo
administrativa'
ta mexa instancia
qu"
existen tribunales o consejos
resoluclon suprema o cuando por leyes especiales
exige"on"tituyen
constituyen la mxima
mismos,
los
de
administrativos cuyas .cslon"s poi AispsiciOn
instancia administrativa".
la situacin es idntica:
En el caso de los organismos autnomos constitucionales,
jerarca
de las siguientes instipor
el
emitido
acto
t" instancia aOmistratva el

de la Repblica' RENIEC'
"go
tuciones: Banco Centrat J Reserva, Contralora General
ONPE, etc.

jerarcas de los organismos pblicos


Finalmente, las decisiones de los mximos
por s mismos. As sucede, por
descentralizados tambin agotan la va administrativa
Los organismos pblicos desetc.
tpD,
con ta suNAi tND-ECOpt, 5ENASA,

""rpr",
centralizados

desson manifstaciones del esquema organizacional.de.laAdministracin

de decisiones entre diversos


centralizada institucional por la que se reparte capacidad
o entes con personificacin
organismos
entes pblico=, ,.""ono"i"ndo la'existencia de
al control o tutela de
competencias,
sus
de
ejercicio
el
en
propia, sin estar .orn"tioo",
competencia'
la
desprende
se
cuales
los
de
ior'Org"no, superiores

Juan Carfos Morn Urbina


Argunas veces se confunde ra reracin de jerarqua,
que existe entre ros rganos
de una misma entidad, con la relacin oe
tutela,-que r" r"
er ministerio
con los organismos pblicos descentratizdos
"o.i.i"ii!
"nu.
o su sectoi.
la
i"lon
de
tutera es ra
reracin estabrecida entre dos organismos
por er cuar, er primero puede puntuarmente

intervenir en ra gestin de otra, rtori"no!


o aprobando sus actos, fiscarizando sus
servicios o supriendo sus omisione",
n,n"on oe etenta, itli"""-s propios
de ma_
yor extensin comprensivos de los "n
del confiados ar tutetaJo. CeiJ-" oir"r"n"ia
de la
es una
timtad v
con apeso
5:1fl'3i:#nistrativa'
'"l"cion rntual,

""t"irr*te

como bien expresa CABALLERO srERRA, "una


diferencia fundamentar entre ra
jerarqua y ra tutera se encuentran
en er sistema e tos recursoJ oL apetacion
o oe
alzada contra ros actos der inferior pa
superior. ert
que
potestad
ra
ltima de decisin se. encuentra siempre
"n
en "rros rganos que ocupan ra cspide de
ra
jerarqua' (...) La tutera no admhe
rigot d".u"ro recuEo" o-"-"i"r""ion para
ante
el tutor' La jerarqua sempre supone
"n ta iretcion o la revocatoria
orcta, y la recproca
tambin resurta vrida ar decir que oonie naya
recurso de
directa en sede administrativa, iiempre h"ylLorqu"l.r0r. aperacin o de revocatoria

*ii"i

En suma, ros sectores no son instancia jerirquicamente


superior de ros actos
decididos por los organismos pblicos escentratizaos.
Resorucin administrativa expresa o sitencio
administrativo producido R Segunda instancia
"Artculo 219.2. Son actos que agotan
la va adminstrativa:
b) El acto expedido o el silencio administrativo
producido con motivo de la interposicin de un recurso de aperacin
en que[os casos en que se impugne
er acto
de una autoridad u rgano iometido

" "rOornr"i" t"rrq;{

En principio, la forma naturalcomo queda


dilucidado el procedimiento administrativo
es con ra obtencin de un segundo par.Lr
oe L organizaci'n
Lrgo delfuncio_
nario superiorque en via deiecurs,
""t"t"i
la controversLleneraoa
por ra
decisin primisenia de un subattelg. "_ono* vigsul'e
c"" r"

d;#"Jjil;

procedimiento
administrativo ordnario queda sujeto sou "pi;;";
Js instancas y el recursal se limita a una.
En buena roica, soro. ra_decisin estabre proveniente
de arguna autoridad superior adminstrativa es ra que puede ser
conkadicha ante
po, elro, ra
a los administraoos a l""erdad de prouo""]r"
"r

p;J;l;ti"t,

*lli"nt"

i"i:"1X",:"#Tpone

"r

,""ui"o

De tal suerte' cuando un funcionario inferior


en la escala administrativa dicta un
collrpoio" recunir me_
esa segunda
siersuperior ratifica ra decisin der
subalterno, es contra esta decisin qr!
*iponde intentiar la accin contencioso_
administrativa. cabe preguntarse si bste
,"ro efecto se logra s ra resorucin de
segunda instancia no contuviera una
ecsil de fondo sino meramente formar
o de
acto agraviante para ros intereses de
argn aministraoo, te
dante aperacin ante er superior jerrd,
Jn er
instancia- una decisin t3oraqri.a J;r";;i". objeto

i",t"n"i*n

(370) CABALLERO SIERRA, Gaspar.


Ob. cit

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

reenvo a la autoridad subordinada (por ejemplo, la anulacin de la resolucin apelada


pero sin reconocer el derecho del administrado). En nuestra opinin, la situacin de
agotamiento tambin se hubiera producido a favor del recurrente, por cuanto la norma
no exige que la resolucin de segunda instancia sea de fondo o con algn contenido
determinado, sino solamente que se otorgue a la autoridad la posibilidad de controlar
la decisin del subordinado.
Cabe anotar respecto a este particular que la jurisprudencig ha establecido como
insuficiente para considerar agotada la va por esta causal, si se trata de una segunda
decisin expedida por un mismo funcionario absolviendo un recurso de reconsideracin (Ejecutoria Suprema de 20.NOV.91, publicada en el Diario Oficial del 04.AB.92;
Expediente No 11 53-91-Lima) asi como la decisin del superior obtenida al resolver una
queja contra un funcionario (Ejecutoria Suprema de 20.MAY.92 publicada en el Diario
Oficial El Peruano de 21.JUL.92, Expediente No 88-91-Lima)'
Merece comentarse el contenido que la decisin del procedimiento recursal debe
reunir para poder considerar agotada la va administrativa. Tal decisin puede mostrar
un contenido confirmatorio de la resolucin recunida, su revocacin total o parcial en
beneficio del recurrente, o, tambin, una modificacin en agravio del recurrente (conocido en la doctrina como reformatio in peius).

En particular, es necesario definir si el interesado puede dar por agotada la via


administrativa con esa segunda resolucin (no obstante serle ms desfavorable que
la primera o si contiene una revocatoria parcial en su beneficio) o debe an recurrir
otra vez contra el segundo acto que decidi el procedimiento recursal. Por ejemplo,
si se recurre de una multa y la segunda decisin la modifica reduciendo su monto o
revocndola se impone la clausura de la actividad, o en el caso de un procedimiento
administrativo donde se resolvi primero una suspensin y luego en va de recurso se
aplica una destitucin del servicio, etc.).
CAJARVILLE(371}, en su trabajo sobre recursos administrativos, plantea claramente
el tema afirmando la existencia de tres soluciones posibles:

Una solucin formal, segn la cual la va administrativa se agota mediante la interposicin y decisin de los recursos correspondientes cualquiera sea el contenido
del acto que se trate, resueltos los cuales, queda agotada la secuencia, sin importar
para este efecto cul sea su contenido.

Una solucin material, por la cual atendiendo al contenido propio del acto que
resuelve el recurso habra que impugnar la segunda decisin ya que se ha creado
una nueva expresin de voluntad sustituta de la primera que no ha sido recurrida
o cuestionada.

Una solucin intermedia atenuando la anterior, por la cual se entendera que se


ha agotado la va sobre el extremo ratificado (por ejemplo, si se reduce el monto
de la multa), pero no sobre los otros aspectos innovados.

(371) CAJARVILLE PELUFFO, J.P RecursosAdministravos. Ob. cit., p. 100.

Juan Carlos Morn Urbina


coincidiendo con CAJARVTLLETzr, consideramos
que ra sorucin materiar_aunque
tericamente vlda- "dilapida tiempo yesfulzos
de la dministracln y del interesado,
sin proporcionar con eilo mayores'g"r.. po.'
er coniiaii",'pr"" pevar a una su_
en caden, qu"-sita tan solo para posteisiJi""""ro
atamparo

i?iJ:ffij:cursos

Adversamente, ra tesis formar "sin

afectar de ninguna manera ras potestades


de
la Administracin, y asegurando ar interesado
a
menor' encuentra .r,l:111T"_1t" en ra propia "raccelo !"luri""io" en un rapso
raz6n der"r " i" ,"ia der agotiarniento
de la va adminstrativa, que consiste n imponer
er contror jerrquico o tuterar como
instrumento de unidad en la gestin
la revisin de lo actuado antes de
v
Jifuo"rr
cnmprometer los ntereses administrivos
"n y privado" 1".
de un litigio,
ambos fines se cumpren con ra resorucion e
"n
"ontingln"i""
los ,""uoo"-int"ip;;:t"",
cuarquera sea
el contenido de la decisin que recaiga".
La legislacin uruguaya (artcuro 36 der Decreto
'-- Ley No tvy--t
1sszl)hatando
expresa_
'
mente este tema lo define
"La reforma o revocacin parciar no
har exigibre una nueva impugnacin en va
administrativa. No habr reposicin de reposicin.
rampoco Jer exigibre otra
mpugnacin administrativa al tercero, eventuarmente
agraviado en su derecho o
inters directo, por ra.revocacin parclar o
ra reforma oeiacto
vvr ev'v v'
originario objeto de
tal decisin expresa de los

sealando:

--' "

recurs".

Resolucin administrativa expresa de tercera


instancia (recurso de revisin)

?rtculo 218.2. Son actos que agotan la va administrativa:


c) El acto expedido o el silencio administrativo producido
con motivo de la interposicin de un recurso de revisin,
nicamente en ros casos a que se refiere er
artculo 210 de la presente Ley".

El recurso o" r"u::iu!_"s er medio impugnativo


excepcionar procedente contra
actos administrativos firmes emanados de
iaJentidades b"*nlriz"das der poder,.
que es interpuesto ante una tercera
autoridad gubernatva encargada de su tutera,
para que con criterio unificador revoque,
jJ aoministrativo
modifiqiue
recurrido. Es oportuno_denotar.que su inierposicln " "r"iit"v'"]
no es i"ti"L .i"" constituye un
recurso indispensabre para agotar ra va,
cundo nos encontramos ante una estructura
descentralizada sujeta an alutela

".t"i"i-"'

Procede contra actos administrativos


firmes atendiendo al objetivo de continuar
la verificacin de ra regaridad e las ictuacion""
e ras autoridades subartemas. Su
empleo se ubica con pisterioroao a r
apeulion.y,
que tar instruccin y decisin hubesen estado a cargo de funcionarios
"i"rpre
sujetos
a tutera por otro estamento der
poder pblico.

como se puede advertir, er recurso de revisin


encuentra su ambiente naturar en
aquellas estructuras organizacionales que
hn seguido tcnicas de descentralizacin
y desconcentracin terriorj"r
con competencas sujetas a tutera
a cargo de otros funcionarios "i"no-oilii""i""
con autoridad de nivel nacionarl

il

(372) CAJARVTLLE PELUFFO, J.p.


Ob. cit-

";l;

estructuras, er

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

recurso de revisin habilita al ciudadano activar el control de tutela que compete ejercer
a los niveles nacionales sobre autoridades desconcentradas, quienes pertenecen a su
mbito de poder. La relacin tpica que da ocasin para la presencia del recurso de
revisin es la que se presenta entre entes subregionales o regionales respecto de las
autoridades nacionales sectoriales.
El fundamento para esta revisin es el ejercicio de la tutela administrativa que la
legislacin encarga a algunas entidades pblicas sobre otras, reconociendo en tales
casos la necesidad de reservar un poder limitado para que sin dirigir a las entidades
tuteladas, les sea facultado revisar, autorizar o vetar las decisiones de los rganos
superiores de entidades descentralizadas, con miras de preservar y proteger el inters
general.
En nuestro Derecho, todas las administraciones descentralizadas, independientemenle de su ubcacin geogrfica (inclso las entidades domiciliadas en la Capital de

la Repblica) quedan sometidas a tutela administrativa por parte de autoridades con


competencia nacional (sectoriales).

En este orden de ideas, interpuesto el recurso de revisin, la autoridad de competencia provincial o regional tendr que remitir el expediente objeto del recurso a la
dependencia superior con competencia nacional (generalmente un ministerio) para que

ejerza tutela sobre su decisin.


Lgicamente cuando la aplicacin de politicas descentralizadoras del poder pblico conlleva crear estamentos con nivel autnomo intenso sin tutela nacional en lo
administrativo (por ejemplo, organismos constitucionalmente autnomos), el espacio
que ocupa el recurso de revisin desaparece, quedando solo los recursos jerrquicos
internos dentro de la entidad autnoma y la posibilidad de solicitar la revisin exclusivamenle ante las autoridades judiciales.
No debemos perder de vista que la descentralizacin administrativa admite dos
vertientes: la vertiente de descentralizacin territorial donde se crean entes con competencias zonales o focalizadas en reas territoriales especficas (regionales, subregionales, provinciales, municipios, etc.) y la vertiente descentralizadora institucional
o funcional, donde se generan entidades estatales con competencia especializada
sobre determinadas materias con nivel nacional sin alcanzar connotacin territorial
(organismos pblicos descentralizados o sistemas).
Tal dicotoma resulta importante para comprender la existencia, al margen de la
regulacin de las normas generales, de procedimientos administrativos especiales que
consideran bajo el nombre de'recurso de revisin" medios impugnatorios que activan

la tutela del Estado sobre entes descentralizados pero cuya competencia no puede
calificarse de local o nacional sino ms bien institucional o especializada. Por ejemplo,
tenemos el caso de los recursos de revisin contra decisiones firmes para acceder como
ltima instancia a los Consejos de Asuntos Contenciosos de la Asamblea Nacional de
Rectores, de Minera, sobre Contratos Pblicos, al OSIPTEL y a la Superintendencia
de Servicios de Saneamiento.
En estos casos especiales, el recurso de revisin resulta incorporado a estructuras
descentralizadas no de tipo territorial sino institucional, o funcional permitiendo seguir
promoviendo el control de la legalidad de la actuacin pblica a travs de la tutela a que

Juan Carlos Morn Urbina


se encuentran sujetos entes descentralizados del poder (universidades,
organismos
de minera, servicios priblicos, etc.).

Silencio administrativo producido en segunda instancia


o tercera instancia,

segn el caso

El cuarto supuesto opera a travs de la figura del silencio


administrativo durante
el procedimiento recursal, esto es, en la seguia nstanc. En los procedimientos seguidos ante una segunda insancia
donde se da oportunidad a la autoridad superior para revisar el fallo del subaltemo
clsempenando sus
facultades inherentes de_control jerrquico, y, rgicamente,
ta eventuar pasividad en
que incurra en desempear su rol no pueda peduoicar
al administrado postergando
su ac@so a la tutela judicial.efectiva. como puee apreciarse
de ta propia lectura de
la norma, cuando se da ocasin para el sleniio amnistratvo
procedimiento
seguido ante rganos inferiores actuando como primera instancia,
"n "rgin
es
habilitar al particurar para considerarse tcitamente denegado
"tn"""u"ncia
o aprobado.
Es conveniente tener en cuenta que si en la primera instancia
del procedimiento
se hubiese producido silencio negativo tambin, ia inaccin
de la segunoa instancia
conducir a la aprobacin automtica de lo peticionado y
no un
sirencio
administrativo, conforme a ra regra estabrecidl en er artcro
33.2. de"egunoo
ra Ley.

Revocacin o anuracin de oficio de resoruciones administrativas

?rtculo 218.2. Son actos que agotan la va administrativa:


d) El acto que declara de oficio la nulidad o revoca otros actos
administrativos
en
-'
los casos a que se refieren los artculos 202 y 203
Oe est" ivl

otro supuesto de ctausura del debate en sede administrativa ocurre


cuando una
autoridad administrativa superior motu proprio o a instancia
oe p"rt"-,
una reso_
lucin anterior emitida por.una autoridad jerrquicamente
inferir. eb "nura
ooeoece a que
en dicho caso, ar anurar er acto administiativo, un funcion"rio
ha expresado
ya su parecer sobre una decisin anterior de sus
subalternos,"rp"rlo.
otenindose de este
modo una segunda opinin en la misma sede.
Por nuestra parte consideramos que esta situacin
.incursa
como agotamiento

es susceptible de encontrarse
de ra va, por cuanto su naturareza y fines son ros mismos
que el caso de las resoluciones consentidas.

Resolucin de Tribunares y consejos Administrativos


regidos por teyes espe-ciares
"Artculo 218.2. Son actos que agotan la va administrativa:
e) Los actos administrativos de los Tribunales o Consejos
Administrativos regidos
por leyes especiales,.

Existen organismos deconformacin colegiada con


facultad de decisin en ltima
instancia administrativa sobre cuestiones cotenciosas,
y que en resguardo de su
autonoma se encuentran sometidos exctusiva y
directamente a un ulterior control
jurisdiccional por parte der poder Judiciar.
der con_
sejo superor de ccintrataciones y Adquisiciones der-Estao,
"'"*pl,L}bunar
irtunat Fscar, consejo
-de
de Minera, Tribunar de Defensa
ra'competencia y e ra'praj rnterectuar det

T";".d;;;

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

INDECOPI, Tribunal Nacional del Deporte, Consejo de Asuntos Contenciosos de la


Asamblea Nacional de Rectores, Junta de Mgilancia de Registros Pblicos, Consejo
del Notariado (procedimiento disciplinario notarial), tribunales de los organismos regutadores (suNASS, OSIPTEL, OSINERG, OSITRAN, etc.), Tribunalde COFOPRI, etc.
Tales organismos por ubicarse fuera del modelo organizacionaljerarquizado y tener
la facultad por s mismos para agotar la va administrativa, resolviendo controversias
configuran un supuesto particular dentro de la Administracin Pblica nacional.

La interposicin de recurso de reconsideracin contra actos que ya agotaron la

va administrativa
Cuando el administrado ha obtenido de la autoridad una decisin expresa adversa

que Se encuentra consagrada por la legislacin como causal de agotamiento de la

va, se encuentra en condiciones para transferir el debate al fuero judicial emplazando


ah a la Administracin Pblica. Tal es el principio general. Pero nada impide que si
el administrado no lo hubiese empleado anteriormente, al amparo de lo previsto en el
artculo 208 de la Ley promueva en la misma sede administrativa el recurso de reconsideracin, como ltimo intento procesal en la secuencia gubemativa para obtener un
pronunciamiento a su favor, sin que ello signifique renunciar a la posibilidad de efectuar
luego un cuestionamiento en sede judicial.
Particularmente esta alternativa puede presentarse, y, ms an, es la nica
posibilidad de impugnacin en sede administrativa, cuando se trate de resoluciones
supremas dictadas inaudita parfe (sin dar audiencia al interesado) por el Ejecutivo o
de resoluciones que por su propia naturaleza agotan la va, emitidas por organismos
no sujetos a subordinacin jerrquica (Superintendencia de Banca y Seguros, Banco
Central de Reserva, etc.). Como es obvio en estos casos resulta inviable otro recurso
administrativo de alzada por cuanto la estructura estatal no considera sobre tales
autoridades algn superior jerrquico. Eso s, creemos que rio puede exigirse como
obligatoria la interposicin de la reconsideracin, ya que conforme a su naturaleza, se
trata de un recurso opcional.
Precisamente este ltimo supuesto ha sido tratado en el artculo 218.2. literal a)
de la Ley N" 27444, cuando exPresa:
"Son actos que agotan la va administrativa:
El acto respecto del cual no pioceda legalmente impugnacin ante una autoridad
u rgano jerrquicamente superior en la va administrativa o cuando se produzca
silenco administrativo negativo, salvo que el interesado opte por interponer
recurso de reconsideraron, en cuyo caso la resolucin que se expida o el
silencio administrativo producido con motivo de dicho recurso impugnativo
agota la va administrativa" (el resaltado es nuestro).
Aqu, el agotamiento de la va queda diferido paa cuando la autoridad resuelva
expresamente este recurso, o se venzan los treinta das para hacerlo pudiendo constituir
el silencio negativo o positivo, segn el caso.

Juan Carlos Morn Urbina


En todos estos casos, concidimos con
CASSAGNE(373), en searar que er
efecto
fundamentiar de este eje.rcicio. es r" ruspnsion
der curso de ros prazos para demandar
alEstado en ra sede judiciar (accin

"-i"n"o.*administrativa'o amparo

Ei alcance personal del agotamiento de


ta va administrativa
Aspecto controvertido en la doctrina es el alcance
personal del agotamiento de la va
administrava ya obtenido. Esto es sidicho.gtt"ri"nio
"n"n",: Jo ar recunente que
promueve eracto que causa. estado (carctei
subjetivo)
a todos
aqueltos sujetos que no habiendo impugnado
administtiv";";i;;'""to gubemativo,
tambin se encuentren afectaoos por'er.i"
*tn" e4rane se tI ilnrn"ro porque
la.calidad der agotamiento de la va aminsirativa
debe
por er mismo
administrado que desee plantear ulteriormen-te
"r""="oa
su revisin"",ju;i;,
d" tal suerte, que
conesponder recunirderacto administrativo
a todos y cada
i"; interesados que
se propongan llevar luego aJ Estado a ta va judiciaty,
soto quedar
habilitado para hacerro quien se dirija er respectivo
acto que causa estado.

,.i;;;;;rovechar

;;;
*;ip;;";e,

En er sistema espaor de recursos administrativos


no es posible aprovechar
recursos ajenos. No es posible que un interesado
no imprlnJei'arzaa un acto
administrativo, ro deje firme, y despus, cuiqriera
d";;"J;;po transcurrido,
comparezca en un recu.rso de arzada ajeno, rnterplesto
ti"r, y an no
suelto, y pretenda con eilo, ante er sirencio
"n que ha agotado re_
de ra Administracin,
ra
va admnistrativa como requisito p"r"
a ros tribun"r"r.'f"gotamento de
la va administrativa es un requisito suoetivo
""""d"ry no objetivo, es decir,
una persona
puede haberra agotado.y otra no, y ta qe
no ro ha hecho no puede aprovecharse
indebidamente de la diligencia ajena.
El agotamiento de ta va en el caso especial
del recurso de aclaracin en sede
administrativa
De ordinario er agotamiento se obtiene a
travs de las situaciones que se han
mencionado en el presente artculo. to obstante
nuestra judicatura ha tenido ocasin
o9
respecto ar momento
se debe entender por agotada ra va
llniregiarse
administrativa cuando en algunos proceoimienlos
";
especiales se faculta a los administrados a interponer un fecurso de aclaracin
*ntr" t" resolucin administrativa definitiva
con el objeto de escrarecer sus arcances o cubrir
argr*
producdo al momento de resolver.
";;;;re'iroier" haberse

il;

En este caso, ra corte suprema(371) ha manifestado


que cuando este recurso es
procedente, soro con su absorucin
se ha arcanzado d
J"
de la
va y no antes. Eilo acontece
"li"o.
objeto de"-gtamiento
r acraracin sea
proveniente de un tribunal administratiuo,
"rn "u"nJolaiesotucon
una anulacin de oficio, haya atendido
una apelacin o sea una resolucin dictada
""en instanca ,j"d;
;'guna autoridad
sin superior jerrquico. En ese sentio tra
en nuestra
opinin- que si estn pendientes ae.resorvei peios
e aoa-;;;'r""tos contra
la decsin administrativa, resurta craro que
iara er administrado
comprensibre
el alcance o sentido de la resolucon
v, i 5 aoo, la autoridad an no ha emitido

co;;#;;;;ir""i.,"
;;;

(373) CASSAGNE, Juan Cartos. Ob.


ciL Tomo il, p. 364.
(374) corie suprema, Ejecutoria suprema
Exp. No s33-2oo$uma,

de 12 de junio de 2006.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

una decisin de ltima palabra sobre el tema. En este caso, la resolucin que atienda
la aclaracin presentada ser la que realmente d por agotada la va administrativa.

La carga de la prueba del agotamiento de la va previa

La nocin de prueba cumple un rol fundamental en el proceso de acceso a la


justicia por actos lesivos cometidos por la administracin, por cuanto permite que la
decisin sobre el agotamiento o no de la va previa sea motivada en hechos reales y
verificables.
En principio cabe sealar que los procesos judiciales previstos para controlar las
actuaciones administrativas no estn presididos por el principio dispositivo sino que se
atribuye a la instancia del Poder Judicial apreciar de oficio acerca de s se han agotado
los recursos administrativos, conforme aparezca del expediente y de la demanda. Para
dicho efecto, el juez procede del modo siguiente:

Analiza de oficio la informacin proporcionada por el demandante acerca de la forma


y manera en que se agot la va administrativa, o sobre la existencia de alguna de
las excepciones que son admisibles, para no transitar por la va administrativa.

De ser esa informacin insuficiente para formar conviccin sobre el tema, eljuez est
facultado para solicitar informaciones previas al demandante, sin que ello signifique
prejuzgar sobre la decisin que en definitiva adopte sobre la admisibilidad.

Desde la perspectiva doctrinaria, no existe una carga exclusiva hacia alguna de las

partes del proceso, sino ms bien la opcin es su distribucin entre las mismas segn
las posibilidades reales de hacerlo, atendiendo al criterio de onus probandi incumbit
actore, y que en trminos generales corresponden, en principio, a lo siguiente:

Compete al Estado, deducir la excepcin de no agotamiento de la va administrativa,

en caso que hubiese correspondido hacerlo; y, en caso que se alegue algunas de


las excepciones, probar la existencia y efectividad de las vas de reclamacin que
no han sido utilizados.

Compete al demandante, de acuerdo al caso concreto: a) afirmar y probar que


agot la jurisdiccin nacional; o, b) probar que se encuentra incursa en alguna de
las causales exoneratorias para no transitar la va administrativa.

Por tanto la carga de la prueba sobre el agotamiento de la va administrativa admite un cierto grado de distribucin, pues si el demandante afirma haberlos agotado,
deber sealar la manera en que lo realiz. En cambio, si es el Gobierno el que alega
la falta de agotamiento, tendr a su cargo el sealamiento de los recursos por agotarse
idneos y eficaces que no han sido empleados.
Una vez que la entidad ha probado la disponibilidad de la va administrativa, la
carga de la prueba se traslada al reclamante que deber entonces, demostrar que
alguna o varias de las excepciones contempladas en el ordenamiento son aplicables.

I
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sorNllr f tol)oud sol

Ar

olnrfr

lo

INTRODUCCIN
La realidad de la gestin pblica conduce lgicamente a regmenes propios para
cada actividad administrativa justificadamente diferenciada, de tal suerte que no se
puede identifica por ejemplo, la estructura del procedimiento para la obtencin de una
iicencia de construccin con la del procedimiento disciplinario ni con la del tributario.
pero, por otro lado, el sistema jurdico no est dispuesto a admitir la prolfferacin de
ordenamientos privativos en cada nivel de gobierno e institucin pblica, que puedan
convertir en ilusorio el carcter unitario del Derecho Administravo procesal o que
presionen, de modo tal, sobre el rgimen comn que afecten su organicidad. Este
fenmeno perfila una tendencia dinmica que dificulta su armonizacin plena: la espontnea generacin de procedimientos con vocacin de especializacin en confrontacin
con la spiracin hacia la unidad esencial de los principios e instituciones comunes al
Derecho Administrativo procesal.
Esta tendencia ha sido constatada en todas las realidades administrativas modemas, testimonindonos un designio en la evolucin del Derecho Administrativo
procesal. Por ello conviene observar -como lo afirma la Exposicin de Motivos de la

Ley espaola- que no todos los procedimientos seguidos sobre determinadas materias
administrativas singulares tienen per se carcter de procedimiento especial, puesto
que en la mayora de casos se trata nicamente de simples secuencias establecidas
por normas de tipo reglamentario que cabe perfectamente dentro de las flexibles
disposiciones del procedimiento ordinario. En este caso, se trata de procedimientos
establecidos como desarrollo de las Normas Generales, complementando o adaptando detalles, de tal suerte que concretan por va reglamentaria los trmites previstos y
admitidos en el marco general. Tales son, por ejemplo, los procedimientos de licencias
de funcionamiento o parala obtencin de pensin, etc.

Conviene ahora intentar una definicin de procedimiento administrativo especial,


para lo cual nos resultan sugerentes las palabras de GONZLEZ NAVARROtttz), quien
lo resume como "aquel procedimiento que ha sido pensado para una hiptesis particular
y concreta cuyo contenido aconseja una tramitacin distinta de la general".
En tal virtud, la existencia de procedimientos especiales se funda o bien en la
peculiar caracterstica de la materia administrativa en que van a ser aplicados (como
sucede con los procedimientos industrial, minero y laboral) o bien en la singular finalidad perseguida a travs suyo (como acontece en los procedimientos licitario, subasta

(372) GONZLEZ NAVARRO, Francisco. En: Procedimientos administravos especiales, v. 1. Estudio


Preliminar. Escuela Nacional de Administracin Pblica, Madrid'

967' p. 18.

Juan Carlos Morn Urbina


pblica y de expropiacin), que determnan la
necesidad de diferenciarse de

pautas

las
ordinarias der procedimiento admnistrativo. Tar concepto
.n " ,u opone a que
para disciplinar las figuras e instituciones al
interior oe tbs procer"nto. especiales
se procure, en cuanto sea posible, adaptarlas dentro del'espritu
y cnones de las
normas generales.

con precisin, GoNzALEz NAVARRO,.t3) indica que la existencia


de tales proce_
dimientos requiere la confluencia d.9 d9s requisitos: una

pautas generares (eremento formar) y ra singuraridad


o su finalidad diferenciada (element objeto).

d.

tramitacn diferenciada de las


."ra apricada

;;;

"-qu"

En nuestro sistema juridico' el primer elemento tipificante


de los procedimientos
especiales es la singuraridad de la materia tratada, y, et
seguno,-raerarqua normativa.de su origen, por ra cuar tares regmenes espciarizaos
oncamente pueden
sustentarse a partir de. una norma con rango legal,'impidiendo
a caoa oepenoencia
administrava ceder a la proctividad de genrar nuevos procedimientos
con vocacin
de especializacin.
Es pertinente exponer que en er Derecho comparado
es comn encontrar

regulagio91 intermedias, para agrupar ras normas @munes de


argunos procedimientos
administrativos especiales bajo un regimen comn y,
iferenciarl-s
o"l rgmen
general.para

todo procedimiento administrativo como del rgimen ".iLnto


l proceaimientos
especiales, talcomo sucede en Espaa con los denominadoi
*n
admi_
"rientos
nistrativos econmiefinancieros, rerativos a ros procesos
de captacin de recursos para
el erario pblico (aduaneros, tributarios, etc.) y del propio procedi*i"nto
sancionador.
En la misma tendencia se inscribe esta Ley pero soro
con respecto a dos tipos de
procedimientos especiales: el procedimiento sncionador
y el pioirJr.nto trilateral,
para lo.s cuales se genera un rgimen unificador
ttuio. Oe i"r suerte, estos
procedimientos quedan sujetos al siguiente esquema
"n "st"
de normas:
prir"r trmino,
las

normas especiales que para cadi entidad se hayan oictaoo "n


carcter regar de ra potestad sancionadora de un organismo 1e.'l!" no*"" "on
regurador), ruego, ras

normas especiales de este Ttulo que contienen la unificacin


oeioo procedimiento
sancionador del Estado, y, finarmente,- er regimen
ordinario de todo procedimiento
adminishativo que esta misma Ley contiene.
La seleccin de procedimientos administrativos incluidos
bajo este Ttulo ha respondidoa la bsqueda de o_rganizacn y uniformidad
para a tr"i"i"i"nio a los administrados, dndoles predictibilidad a su esiatus{r7r), reconociendo
que en estas materias,
la permisin para que cada entidad ros regure'no aseguftl
ra suficiente seguridad y
garantas para sus derechos e intereses a t
Rmnistrain pbica.-"-

1:Ze eoruzAlEz NAVARRO. Francisco. ob. dr, p. 19.

p7a) En particular' la cornisin tuvo presente


el lnforme Defensorial

No 05 sobre procedimentos de
reclamacin en los seMcios pblicos, aprobado
mediante nesouaonoeiJral No 0sl-97/Dp
de 13 de octubre de 1997. g ocrro omento h Defensori"
"i pr"or.
b situacin
de grave des[ualdad que afectaba a los usuarios
de los seJcos
"s diferencas
notables que exisan en ros procedimientos de redamacin
por cada
organismo regulador.
"Li"*"nt"

Lba
gil;;,
n"*";

CAPITULO I
PROCEDIMIENTO TRIIATERAL

Ir

ARTCUIO 21 9.. PROCEDIMIENTO TRILATERAT


' El procedimiento trilateral es el procedimiento administrativo contencioso seguido
enire dos o ms administrados ante las entidades de la administracin y para los

219.1

descritos en el inciso 8) del artculo I delTtulo Preliminar de la presente Ley.


La parte que inicia el procedimiento con la presentacn de una reclamacin ser

219.2

deiignad como "reclamante" y cualquiera de los emplazados ser designado


como "reclamado".

ANTECEDENTE
Art. 1,

a)

LNGPA.

CONCORDANCIAS INTERNAS
T.P.

Art lV 1.11 Principio de verdad material

Art.

34.1.3

Art.
Art.

126
140.4

Art, 220 y

ss.

Procedimientos de evaluacin previa sujetos al silencio negativo.


Procedimientos trilaterales
Subsanacin documental
Preclusin por vencimiento de plazos
Procedimiento trilateral

couENTARtos

El procedimiento administrativo por antonomasia es aquel desarrollado dentro de


laAdministracin activa dirigido al cumplimiento de funciones administrativas o de prestacin de servicios, sin que exista contencin entre dos o ms administrados. En estos
procedimientos, que son denominados lineales o no contenciosos, la Administracin
es a la vez juezy parte del inters pblico al cual representa.

De ordinario, el procedimiento administravo pone a uno o varios administrados


ftente a la Administracin Pblica, ante quien dirige sus aspiraciones, las sustenta, le
cuestiona sus pareceres o responde a las actuaciones de los funcionarios, con el objeto
de recibir de ella algn servicio o para exigirle que ejerza alguna de sus funciones, tal
como acontece por ejemplo, para obtener una licencia, concesin, autorizacin o para
ejercer una oposicin.

Juan Carlos Morn Urbina


En tares procedimientos,

er funcionaro,mantiene su ror
originar de gestor de ros
intereses pbricos. cuanoo'estas'cJialristicas
concurren Jn ,n pro""dimiento,
podemos decir que nos hailamo"
procedimiento
estricto. Nos encontramos en estos
en sentido
";";;
casos tanto. cuando er
"Jrinrjr"tvo
propio Estado inicia un
pr.cedimiento de oficio, por ejempro,
unlcotacion trbutaiia-o-rlproceoimiento
contror, como
de

cuando se trata de
de parte dirigdos a ra obtencin
-licencias, permisos, concesiones, bro""Jimlntos
de
:i;. "'^
Por otra parte, se encuentran ros procedimientos
en ros que ra Administracin
aparece decidiendo un conflcto
oe inteieses.entre dos o mas
sirJJtos de un conflicto
jurdico-procesar de Derecho
vez de un admi_
nistrado frente ar Estado, *nu"i"n
Jo";';;., sino que entre eros preexista
fl iclo de inters, p rete_ns
un coniones *
;;"'
peten cia pa ra
dirimirros, sin converrirse en sujero proc.r.
""ti;
sto.;;;.:;;;;ii#""n,o"
trangurares,
contenciosos o triangulares, cmo'les
Jenornin" la Ley.

Ad;il;il;", N;;;-r";#ii3il
j ;; lff;m
r;-.;'

En tar sentido, er artcuro define


er procedimiento triraterar, triangurar,
jurisdiccionar, o administtatiuo
cuasi_
co-nienJo,
aquer desarro'ado en er mbito
de la Administracin Pblica rigid.
"o,no
; J"ir un conflicto de intereses suscitado con
motivo de ra actuacin pbrica
de inrersfui""'v'i'oonde ra
dad ejerce er ror de instructor o"
autori_
r"
rr"ria"!1ffi;;b: a ra jurisdiccin
retenida. La mencin ar supuesto
"";id"des privadas que asumen servicios
tunciones pbricas, agregada por ta
o
comis-in n"ri"." J"ico],-g'."-""o"0"
ra Repbrica,
resulta reiterativa, ya que conior.e
el concepto de entidad'es pblicas. "r "rti*ro 1 de ra Ley, aqueiias estn incruidas en

;;; il;i;;
"""."n

Aun cuando confluyan ms administrados


ante. ra Administracin, puede que
exista entre ambos un conflicto
no
oe nteieses-cuya decisn ."1'r"t"r"
der procesa_
miento v que ertuncionario pbrco
respecto de eras. Es por
eso que no pueden ser consideraoositoceJimientos
.a"jnilol":
adminstrativos contenciosos, ros
procedimientos concurrenciares
d. i"itr"i""es y concursos de todt fipo) donde si
bien confluyen varios adminishadoil"i"'t"t"do,
ro hacen para obtener ra buena
r n esocio ju rd ico, s n irata
g?::*:
dell;
ra reso uci n
:Hffi?iX:.,?
"
'=e

"j;;;;;;

l:";

;'

Tampoco estaremos. en un procedimiento


trilateral cuando se trate
asuntos admnistrativos (que
arbitraje en
r."u"iu"pioitro" priu"ar;i;"; del
pbricos), pero
bajo el rgimen juridico no adminstratuo-Jno'o"r
""
aritraje comn y ordinario.
Mediante este tpo de procedimiento
ras entidades tienen competencia
conoce, instruir y resolver:
regar para

a'

conflictos de intereses entre administrados


sobre asuntos bajo tutela estatar,

que denomin"ro"
l:::Tl3t"ryi"
la situacin contenciosa
no ha

:,."T#:[XHo

iudiciar, v

qr.

nrir"ri" "'"
porque
"rt"rroJ,"in'liiLr",*",
sido tonocoa anteriormente
por ninguna autoridad

""

p*ii'JiJ"t"

"i"i,"',il;":;'llscuarquier

tun-

Tares son ros asuntos


de conocimientg ggr Jurado Nacionar
de Elecciones,
comisin de pubricidad,llteria
comison e"i"a rtag:rdo,
organismo supervisorde
nversin privada en teiecomuni""J;l;s
prEL_, orgnismo
supervisor de

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

la lnversin en Energa y Mlnera - OSINERGMIN, Superintendencia de Entidades


Prestadoras de Salud, Organismo Supervisor de la lnversin en lnfraestructura de
Transporte de Uso Pblico - OSITRAN, Superintendencia Nacional de Servicios
de Saneamiento, Consejo de Asuntos Contenciosos de la Asamblea Nacional de
Rectores -sobre conflictos entre estamentos universitarios-, etc., Consejo dei
Notariado, y las entidades prestadoras de servicios pblicos con respecto a los
usuarios, y a estos con las prestadoras.

b.

Conflictos entre la Administracin y los administrados, generados por la actuacin ejecutiva del Estado, en asuntos que denomina la doctrina de competencia
secundaria, porque el tribunal administratvo decide asuntos contenciosos pretrabados, pero cuyo origen es precisamente la controversia por un preexistente acto
administrativo. Se establece con precisin que los supuestos de estos conflictos
pueden plantearse ante la Administracin, mediante:

.
.

Peticin del administrado y denegatoria de algn rgano administrativo.

Resolucin de oficio adoptada por el administrador reclamacin del


administrado.

Peticin del administrado o actuacin de oficio del Estado, decisin del rgano
administrativo y oposicin de un tercero particular.

Tales gon, por ejemplo, las actuaciones ante tribunales administrativos, como son
el Fiscal, deICONSUCODE, Consejo de Minera, Consejo deAsuntos Contenciosos de la Asamblea Nacional de Rectores (conoce de recursos de revisin contra

resoluciones de los Consejos Universitarios que afecten intereses y derechos


de los profesores y alumnos), Jurado Nacional de Elecciones (cuando conoce
de resoluciones de Jurados Especiales o de cualquiera de los otros organismos

electorales, etc.), Tribunal Nacional del Deporte, Tribunal de Defensa de la


Competencia y de Propiedad lntelectual de INDECOPI, Junta de Vigilancia de
Registros Pblicos, etc.
Finalmente debe tenerse presente que en todos estos casos, la competencia de los

organismos administrativos para resolver controversias e instruir procedimientos


trilaterales les viene dada por la ley misma y son vas obligatorias de recurrir para
agotar la va y acceder a la justicia administrativa en estas materias, a diferencia
de otros regmenes donde existe una jurisdiccin administrativa voluntaria puesta
a disposicin de los ciudadanos para que opten entre ella y la judicial ordinaria.

Sobre la voz "reclamacin"


La Comisin consider adecuado reservar el trmino 'Reclamacin administrativa"
para el caso del derecho a accionar en caso de procedimientos trilaterales, acogiendo el
desarrollo que el trmino ha venido teniendo en el tema de servicios pblicos y su regulacin. Con ello, se toma posicin para diferenciarla del derecho a contradiccin de actos

administrativos emitidos inaudita pars, como lo regulaba la Ley de Normas Generales


de ProcedimientosAdministrativos en su artculo 3, y que en esta nueva Ley se recoge
en el artculo 109 bajo el nombre de "facultad de contradiccin administrativa'.

Juan Carlos Morn Urbina

anrcur.o eeo.- n/tARco tEcrAr

El procedimiento triraterar se rige por


ro dispuesto en er presente Gapturo y
en ro dems
en esta Ley. Rejfeiio

dJ;$;;;;H;;il5#"", tritarerates

porlo previsto

residos por leves especiaies, eite Cip,triiJ,iia

;;ilsupl"toro.

CONCORDANCIAS NTERNAS

219

procedmiento
Art
bilateral
Art 221 y ss. procedimiento tiUtri. lnicio delprocedimiento

couENTARros

,on"flJ,"nut"cn

de ros procedimientos especiares trilaterales


tiene tres grados esca-

Primero:Regulacinespecializadaprevalente
La normativa prevarente ser ra especarizada
que se dicte de modo diferenciado
por arguna disposicin con rango
de ley. porejempro, arguna variante procedimentar

que se hava dicrado para arguna .eciamacn


:" ,i" i"*li; ;;"r. No soro es
fundamental la existencia delguna no*"
o" *ntenido diferenciado, sino su consagracin legar, con ro.cuar se segura
ra subordinacro"
i" i"vJios organismos
administrativos' De este modo
"
trate de tribunales
administrativos u
organismos reguradores con potestad
"uti"u"noo
"e
normativa,
no podrn diferenciarse de esta
normatva generar, sino soro particularizarla
en aqueilo que sea necesario.

Segundo: Regulacin supletoria de este


captulo
cuando exista normaJiva
rp:g,!"" -"on rango de rey que discipline er procedimiento
trilateral de un tribunar adminstravo
u "nsmo regulador, este capitulo se
aplicable en todo aquello que no este prwto
por ta nrma

Tercero: Regulacin supletoria del resto


de la Ley

""*",.

En aquello no regulado por estia seccin


se aplica directamente las dems normas
de ta presente Lev, tares como requisits

e'actos

a;rt ;il;;,ll"roo",

"t".

nnrculo 221.- INICIO DEL PROCEDIMIENTO

221'1

El procedimiento trilateral se inicia


mediante la presentacin de una reclamacin
o de oficio.

221'2

Durante el desanollo del procedimiento


tilateral la administracin debe favorecer
y facilitar la solucin conciliada
e iJconuoversa.
una vez admitida a trmite a reclamacin
se pondr en conocimiento del reclamado a fin de que este presente ru a.i..rgo.

221'3

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


CONCORDANCTAS INTERNAS
Art 126.1
Efectos de la subsanacin

documental
Procedimiento trilateral
Procedimiento trilateral. Marco legal
Contenido de la redamacin
Contestacin de la reclamacin
Conciliacin o Fansaccin extrajudicial

Art 219

Ail2N

kLm

ArL?23

ArLnB

couENTARros

Por lo general este procedimiento administravo es iniciado por el admnistrado que

presenta a una autoridad administrativa su inters legtimo, bajo la forma de reclamacin. Sin embargo, existen procedimientos en los cuales las autoridades adrninistrativas

pueden abrir de oficio, en aplicacin del principio inquisitivo y del inters pblico, el
procedimiento, y convocar a la partes en conflicto.
En la mayoria de casos no se trata propiamente de la colisin de derechos subjevos
sino de conflictos de intereses derivados de la intencin de maximizar sus posiciones o
conveniencias y que puestos en un mismo contexto requieren de ordenamiento y coordl
nacin. Siendo su ambiente natural los conflictos de intereses econmicos, es coherente
con los procedimientos trilaterales que la autoridad brinde especial inters en favorecer
la solucin concertada de tales controversias. Con ello se aminoran los costos para las
partes, pero adems se conserva a la autoridad en un rol subsidiario aun en esta actividad.

En cuanto al acto de reclamacin que da origen al procedimiento trilateral cabe


diferenciar dos supuestos distintos: las reclamaciones de primer grado, cuando la
pretensin directamente se presenta ante la autoridad administrativa y se inicia un procedimiento trilateral; y las pretensiones de segundo grado, cuando lo que se presentia
es la revisin de un acto emido por una de las partes pretendiendo preliminarmente
solucionar el diferendo; Ej. servicios pblicos, donde el regulado ejerce la primera instancia y resuelve la controversia, o en materia de contrataciones, donde se impugna
el acto de la propia Administracin en va de recurso.

arrcu.q z22.-coNTENtDo

222.1

DE t.a REcLAftrAcN

La reclamacin debe contenerlos requisitos de los escritos previstos en el artculo


113 de la presente Le as como el nombre y la direccin de cada reclamado, los
motivos de la reclamacin y la peticin de sanciones u oto tipo de accin afirmativa.

222.2 La reclamacin deber ofrecer las pruebas y acompaar como anexos


222.3

las
pruebas de las que disponga.
La autoridad pod sollcihraclaracin de la reclamacin de admitirla, cuando exs.
hn dudas en la exposicin de los hechos o fundamentos de derecho respectivos.

CONCORDANCTAS INTERNAS
Art. 120.4

4rt.126.1
4rt.129.3
Art.219

Nt

220

Procedimiento trilateral. Prohibicin de utilizar correo certifi cado


Efectos de la subsanacin documental
Procedencia de la mejora de la solicitud
Procedimiento trilatenl
Procedimiento trilateral. Marco legal

Juan Carlos Morn Urbina

couENTARros

Diferencia con otros casos


Para la mejor caracterizacin de la reclamacin en los procedimientos trilaterales,

es oportuno esiablecer la diferencia del procedimienlo trilateral con algunas situaciones

procesales afines, con los cuales se suele confundir.

Administrado gue presenta recurso contra acto administrativo que favorece


otro administrado

Esta situacin se presena cuando un administrado que no ha sido parte en un


procedimiento administrativo, y plantea un recurso contra la resolucin final de
este
procedimiento que otorga derechos o mejora el estatuto jurdico de otro administrado.
En este caso podra darse una contradiccin, bastante precida a la que puede darse
en el proceso judicial: un administrado que defiende un acto de la Administracin y un
tercero que lo impugna.
No obstante su cercana, este supuesto es distinto al procedimiento trilateral, por
cuanto el administado plantea una pretensin directamente exigible a otro administrado,
y la Administracin resuelve como tercero imparcial; a diferecia del caso planteado
aqui, donde la pretensin del recurrente es contra la autoridad para que retire su acto
adminisavo que favorece a un administrado.

Administrado que presenta denuncia contra otro administrado pidiendo


sanciones

este caso, el supuesto es parecido al anterior, pues la pretensin del administrado no se ejerce contra el otro administrado, sino directamente a la Administracin
para que ejeza sus atribuciones. La mencin en este artculo a la pretensin
de sanciones contra el adrninistrado, se refiere no a una pretensin printipal o nca, sino
una complementaria a la pretensin principal que da pie a la reclam'acin, cuando el
incumplimiento del reclamado sea a su vez previsto como conducla sancionada por
el ordenamiento legal.

anrcup

223.1

223.2

z2s.-coNTEsrActru oe LA REcTAMAcN

El reclamado deber presentar la contestacin de la reclamacin dentro de los


quince (15) das posteriores a la notificacin de esta; vencido este plazo,
ta Administracin declara en rebelda al reclamado que no la hubiera presentado.
La contestacin deber contener los requisitos d'e los escritos pristos en el
artculo ll3 de la presente Le as como l absolucin de todos los asuntos controvertidos de hecho y de derecho, Las ategaciones y los hechos relevantes de la
reclamacin, salvo que. hayan sido especicamenteiegadas en la contestacin,
se tendrn por aceptadas o merituads como ciertas.
Las cuestiones se Proponen conjunta y nicamente al contestar la reclamacin
o la replica y son resueltas con l resoiucin final.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

223.3

En elcaso de que el reclamado no cumpla con presentar la contestacin dentro


del plazo establecido, la administracin podr permitir, si lo considera apropiado
y razonable, la entrega de la contestacin luego delvencimiento del plazo.

223.4 Adicionalmente a la contestacin, el reclamado podr presentar una rplica


alegando violaciones a la legislacin respectiva, dentro de la competencia del
organismo conespondiente de la entidad. La presentacin de rplicas y respuestaC a aquellas rplicas se rige por las reglas para la presentacin y contestacin
de reclmaciones, excluyendo lo referente a lbs derechos administrativos de
trmite.

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art.

219

ArL220
M.221
Arl.222
Aft.224

Procedimiento ilateral
Procedimiento tilateral. Marco legal
Pmcedimiento trilateral. lnicio del procedimiento
Contenido de la reclamacin
Prohibicin de responder a las contestaciones

couENTARros

El desarrollo de la dinmica del procedimiento trilateral est presidido por el principio procesal de contradiccin o de audiencia bilateral, que determina la exigencia
que dentro del procedimiento todas las partes gocen de iguales oportunidades para
su defensa y para exponer sus intereses.
Dentro de esta perspectiva es que debemos entender la secuencia de actos procesales previstos en estas normas para confirmar el procedimiento trilateral: reclamacin
(arts. 221.1 y 222\, y, contestacin de la reclamacin (arl.223.1.), con lo que se intenta
alavez que las partes pueden ir decantando sus intereses y faciliten la preparacin
de la decisin administrativa.

Excepcionalmente caben rplicas y sus contestaciones cuando sea necesario


hacer conocer a la autoridad que existen violaciones legales necesarias de analizar
por la autoridad administrativa.

ARTCULO 224.. PROHIBICIU OE RESPONDER A LAS

coNrEsrL

La rplica a las contestaciones de las reclamaciones, no est permitida. Los nuevos


problemas incluidos en la contestacin deldenunciado sern considerados como materia

controvertida.

CONCOROANCIAS INTERNAS

M.220 Procedimiento trilateral. Marco legal


Arl.221 Procedimientotrilateral.lniciodelprocedimiento
ArL222 Contenido de la reclamacin
A.223 Contestacin de la reclamacin

Juan Carlos Morn Urbina

couENTARros

El principio del contradictorio, no puede elevarse


a tal ubicacin que haga exigibre
las duplicas y rplicas hasta el infinito.'t" norr" prucisa
que reatzaaia respuesa a las
rec-lamaciones, fenece la bilateralidad para precisarlos
trmino" J.i" rits. rodo aspecto
gue pueda plantearse en la contestacion 'et
denunciante, ameritar su

consideracin

dentro de procedimiento para determinar la materia


controvertida.

ARTcuro 22:s.-pRUEBAs

Sin perjuicio de lo establecido en los artfcutos 162


a 180 de la presente Ley, la adminisfrueui;;i;;;;, por cuarquiera
de las partes por ac'uerdo unnime u elail

tracin soto puede prescindir de ta actuacin de ns


'CONCORDAICI.AS INTERNAS
T.P.Art.lV

1.11

Principio de verdad materal


lnsbuccn del procedimiento

Arts. 162 a 180

couENTARros

La regla central de la materia probatoria es que


la actuacin probatoria est regida
por la voluntariedad de ras partes, y, por
ende, ra Administra"lon o-"rmprir con ac_
tuar las evidencias indicadas por ras partes. sro
cuando tas pa.tes acuerden de modo
unnime ambas pueden prescindir d'e argn ofrecimiento
pii"i""

v" realizado.

El principio general de verdad.material presente


en el procedimiento administrativo
tiene una atenuacin particurarderiyalq oe ra
speuarnaturareza e"io" procedimien_
tos' En estos casos, la autoridad administrativa estar
facultaoa a verinr por todos los
medios disponibres ra verdad d.e ros hechos que
re
p.pu""to" pol r"" partes, sin
que ello signifique una sustitucin der deber
"on
a estas.

..

irobatorio;"J;;;"-;e
sin
embargo' la autoridad administratva estar ooligaaa
a ejercer dicha facultad
cuando
su pronunciamiento pudiera invorucrar tambin
a-l inters'pbic;.-

anriculo

e26.. MEDIDAs cAUTELARES

226.1 En cualquier

etapa der procedimiento triraterar, de oficio


o a pedido de parte,
podrn dictarse medidai cauterares
contorme .rtliis. "
226'2 Si el obligado a cumplir con una medida cautelar ordenado por
ta administracin
no lo hiciere, se apicarn ras normas sobre
eecucif;;;prevista
Y" 'v'veq
en ros
artculos i92 al 200 de esta
226'3 Cabe.la apelacin confa la resolucin que dich
una medida cautelar solicihda
por atguna de ras-parres.denho der
alaz 0.9.rry Fi
a partir oe ta
notificacin de la esolucin que aicti h m.oli.Sairlo'rpJJii'bg4o
decisin
de la autoddad en contnrio, ia aperacion
no suspendJ .t-cb. de ta medida
cautelar.

Ley.

d;;ios

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

La apelacin deber elevarse al supedor jerquico en un plazo mrimo de (1)


da, contado desde la fecha de la concesin del recurso respec{ivo y ser resue}la

en un plazo de cinco (5) das.

CONCORDANCIAS INTERNAS
M. 146
Medldas cautelares

192
194
Art 216

Art.

Ejecutodedad del acto administrativo


Ejecucin fozosa
Suspensin de la ejecucftin

M.

couENTARros

Las medidas cautelares en los procedimientos trilaterales enen particular importancia para asegurar la materia controvertida o para evitar se produzcan agravios
irreparables en el reclamante, por la duracin del procedimiento.
En nuestros procedimientos especiales en@ntraremos muchas medidas cautelares

propias, como son: la suspensin de determinada accin reclamada, las anoaciones


preventivas en los procedimientos registrales, la cesacin preventiva de anuncios pu:
blicitarios controvertidos por ilegales, el ciene temporal de establecimientos, comiso,
inmovilizacin de mercaderas, fijacin de derechos compensatorios, etc.

mrcup

n7.1

zez.. rnnpuencrr.r

Contn la resolucin final recada en un procedimiento trilateral expedida por


una autoridad u rgano sometido a subordinacin jerrquica, solo proced ta
interposicin del recurso de apelacin. De no existir supedor jerquico, solo

cabe plantear recurso de reconsideracin.


La apelacin deber ser interpuesta ante el rgano que dict la resolucin apelada
n7
dento de los quince (15)das de producida la notiffcacin respectiva. El expediente
respectivo debe elevarse alsuperior jerrqulco en un plazo mximo de dos {2)
das contados desde la fecha de la.concesin del rccurco respectivo.
n7
Dentro de los quince {15) das de recibido el expediente por el superior jerquico
se corer traslado a la otra parte y se le conceder plazo de quince (15) dfas pan
la absolucin de la apelacin.
227.4 Con la absolucin db la otra parte o vencido el plazo a que se refiere el artculo
precedente, la autoridad que conoce de la apelacin podr sealar da y hora
para la vista de la causa que no podr realizarse en un plazo mayor de diez (10)
das contados desde la fecha en que se notifique la absolucin de la apelacin a
quien la interponga.
n7.5 LaAdministracin deber emitir resolucin dentro de los treinh (30) das siguientes a la fecha de realizacin de la audiencia.

'

CONCORDANCIAS INTERNAS
T.P. Art. Vl

Art. 55.11

Art.109

Precedentes adminisbavos
Derecho al ejercicio responsable de formular anlisis, crcas
o cuestionar decisiones
Facultad de contradiccin administrativa

Juan Carlos Morn Urbina

Art.206
ArL 208

Art.209

Art 218.2 e)

A(.

239.8

Facultad de mntradiccin
Recurso de remnsirleracin
Recurso de apelacln
Actos que agotan la va administrava
lntimidacin al recunente

couENTARros

La estructura recursal en los procedimientos trilaterales tienen connotaciones

particulares:

Cancelacn del recurso de reconsideracin (se limita en va excepcional para


casos en los cuales no exista autoridad superior).

Por la particularidad de los reclamos en materia de servicios prlblicos, cuando


estos hayan sido conocidos en primera instancia en los regulados, la Administracin va a tener que estructurarse de modo tal que cree espacio para el recurso de
apelacin.

ARrcuro 228..

n8.1

n82
n83

tr[i.ffi8,L"

rRANsAcqN

En los casos en los que la Ley lo permita y antes de que se notifique la resolucin
final, la autoridad podr aprobar acuerdos, pactos, convenios o contratos de los
administados que importeri una transaccin extrajudicial o conciliacin, con el
alcance, requisitos, efectos yrgimen jurdico espcfico que en cada caso
Fevea la disposicin que lo regule, pudiendo tales actos ponei fin al procedimidnto
administrativo y dejar sin efecto las resoluciones que se hubiere dictado en el
procedimiento. Elacuerdo podr ser recogido en ua resolucin administrativa.
Los citados insfumentos deben constar por escrito y establecer como contenido
mnimo ta idenficacin de tas pa*es inidrvinientes y.l
Al aprobar los acuerdos que se refiere el numerar 2zg.1,la autoridad podr
?
continuar el procedimiento de oficio si del anlisis de los hechos condera
que.po.dra estarse afectando intereses de terceros o la accin suscitaOi
foii
iniciacin del procedimiento extraase inters general.

p;-;;;;:- '*

CONCORDANCIA TNTERNA
Art.

186.1

Fin delprocedimiento

couENTARros

Una de las motivaciones que sustenta la generacin de cuerpos administrativos


para la solucin de asuntos contenciosos, a parte de los consabidos de bsqueda de
celeridad, especializacin y niveles de desconfanza hacia el Poder Judicial, ha sido
la necesdad de liberar a la resolucin de deierminados conflictos de inters de la formalidad estricta con que los rganos jurisdiccionales tradicionales aprecian sus sos.
En este sentdo, la visin desaprensiva con que el poder judicial iesuelve aspectos

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


y
como la
trascendentales para el ciudadano, alejado de valores tian comunes simples
para la generacin
de
impulso
servido
ha
realidad,
mera
la
o
verdad material,'eficacia,
de numerosos procedimientos administravos contenciosos dentro de laAdministracin.

mrgenes
Se ha concebido con razn que un tribunal administrativo tiene mayores
para intentrar averiguar, informalmente, la verdad material de los hechos sometidos a
intereses
su decisin, para conocer las polticas generales del Estado' los verdaderos
en el
decisin
una
ellas
a
puede
adecuar
se
iusta
G
, y paraindagar como
inters
particularcon
inters
armonizando
conocimiento,
su
sometido
so nflictiv
de la Administracin. como bien manifiesta a este respecto HUTCHINSON:

l";;"d"

"precisamente esa libertad informal de reunirse, discutir, averiguar, informarse,


sodebatir, conciliar es lo que le permite a un tribunal administrativo, encontrar
perturbar
justicia
sin
administrado
del
de
ai
anhelo
que
respuesta
den
luciones
innecesariamente las polticas generales del Estado"(375)'
judiciales, es que
Una de las ventajas de los tribunales administrativos frente a los
problema
en conflicto, ya
del
por su propa naturalza puede actuar como componedor
de criterio
amplitud
mayor
con
permite
obrar
le
iu" ,u'prrridad a la Administracin

intereses en
tcnco, buscando soluciones intermedias que mejor conjuguen ambos
juego.

Sin embargo, no se trata del procedimiento administrativo ortodoxo, sino uno


pasivos sujetos a
reconstruido so-bre la base de reconocer a los ciudadanos no como
de sus conflictos
y
resolucin
cuya
intereses,
la Administracin sino como titulares de
de la
la
autocomposicin,
de
travs
a
sino
la
autoridad
de
no solo puede ser a travs
bsqueda del consenso y del respeto a su autonorna'
por estas caractersticas decimos que desde la perspectiva de la institucin del
procedimiento administrativo, favorece la propagacin de las frmulas alternativas de
solucin de conflictos y dentro de ellos, origina la distincin entre los procedimientos
impecontenciosos de compbsicin y los procedimientos contenciosos de resolucin
procedimientos
es
entre:
trilaterales,
procedimientos
los
de
subdivisin
rativa. Esta
compositivos y procedimientos de resolucin imperativa'
En los primeros, la autoridad adopta como prioridad un rol de facilitador de la
comunicacin entre las partes, para lo cual, la estructura de estos procedimientos es
diseada para favorecei la autocomposicin de intereses de los particulares e incluye
la posibiliad de la conclusin convencional del procedimiento, adquiriendo relevancia
preferible
t iormacn negociada y consensual de la resolucin que se asume como
de
resolucin
procedimientos
de
los
(por
ejempto,
antes que la dJcisin unilateral
reguladores
parte
los
organismos
por
de
pblicos
servicios
de
conflicts en materia
han adopado esta caracterstica). A diferencia de ellos, los procedimientos trilaterales
imperativos mantienen una estructura garantstica de la situacin del administrado,
y tiende a una estmctura dialctica contradictoria o inquisitiva, concordante con un
iadicional ejercicio de la autoridad, debiendo concluir como modalidad preferente, la
de la resolucin de la autoridad.

(3iq TTCHINSON,

Toms. Justicia adminstrativa. Reflexiones sobre la iustca administntiva en el

frnal del siglo )O(, P. 703.

Juan Cados Morn Urbina

Particularmente encontra.remos procedimientos


administrativos contenciosos
compositivos, en ros estabrecdos para resorver
ros recramos
por servicios
qbjT: ante ros organismos reguiare.,iaiJ"_"o,'o osrNERG, ra superintendencia
de Entidad prestadora oe sarud'(sepsl,
b-iprel, sus,'v

;;;;;;""

iinru,

"t".
En estos casos, la cuestin contenciosa
entre los administrados es preexistente a la
participacin de cualquier instancia guoemativay
ra competencia primaiia para conocer,
instruir y resorverra compete a ra au-toridad
ertema ar
judicial.
precisamente
fuero
es ra autoridal "orinirtrata, meinte'sripropio
personar
o a travs de terceros actuando por deregaci;,
"Jmnrtr"tua,
promoror
Li
oe
ae
la concitiacin de intereses entre ros adrinstraos;
,es"r-oos";;;
ercaso
de
ser
infructuoso er intento, ra potestad oe resorvei
unilaterarmenre er diferendo.

;.Uil;ntear

il;;;;;;

Aeste respecto, resurta vrida ra afirmacin de VTLLAR pAlAgcr.6n


er sentido que
para evitar los temores que despiertan
estos cuasi tribunales administrairuos al presentar
una composicin excrusivamente vincurada
a ra Administo"i;,
ra tendencia a
favor de recurrir a la participacin ciudana
en estos rganos
vve'rve se
de
conciliacin
wrn
dando
entrada a los particulares en esta

;;;;

tarea.

De otro rado, hasta. antes de esta norma, diversas


materias administratvas
ban ya incorporado aisradamente
roJ"riad.como

ha_

arternativa para propiciar ra


negociacin en sede administrativa""t"
e conflictos de inters f,:oii*,-ri"ndo ras
ms
importantes:

'

se-rvicios

pbricos gujetos a ra accin de un


lo"
organismo regurador der Estado
(agusern,
terecomunicacionesrre), irilt";JE!'-uro puoti-,*,,
"b"tti"id"d,.rE),
prestaciones
de sarud(3.r), etc.). con mayor precisan, encontraremos
er empreo de

(376) VILLAR PALASI' Jos

'La prospectva del Derecho Adminisbativo..


En: Xl congreso italo-Luis.
espaol de profesores de
DerechoAdministrativo. 1996, p.613.
(377) ver Resolucin de consejo Direc{ivo
No 005-2oo}suNAss-cD (Regtamento
de Reclamos
comerciares de usuarios d servicos e
saneamento) Mgente desde er 2gr,I,t2003.
(378) Ver: Resolucin de consejo Directivo
ostNERG N.34t2oo4-os-cD (Dkectiva de Reclamaciones
de usuarios der servicio urco e erectriciaJivisente
desd;ni;;.

(379) Ver: Resolucin de consejo Dhectivo


No O1tggD-oslprEL (Directiva que
estabtece las normas
aplicables a los procedimientos de atenon
oe re"ramos de'usuario. l" ,l--.o. pbricos
de
telecomuncaciones). vrgente desoe el z+ll
o/t9, y Resotucin "i co"."o r""tivo No

027-9s
$ffi3:]5:t:,"rtji{T$3r*n"'"rp"-r" sor,"id;;ffi":HJJ!['u'"Acrministrativa)
(380) La Ley de supervso. de ra inversin privada
* ie::ttq_l. de transporte cre uso pribrico y
promocin de los

servicios de hansporie areo (Ley No 26917),


estaollcJentre las atribuciones
de oslrRAN' la de resolver conttou"rs.,-qr"
Lmprende la posibilidad de concilar intereses
contrapueslos econociendo o desesmano'bs
derechos invocados. para lal efecto, las normas
reglamentarias y complementarias que r"grl"n
o. sii-N contemplan tos
procedimientos e instancias admniitrativs
"if'rn."n"r"nio
conesponaientes,
a"
*roio,,ecanismos preos
de acceso a ras vas judiciares y aoitrares,
en io."o. qu" .ea necesario. (art. 6.4), y
finarmente
mediante ra Resorucin de cosejo oireciivo
M
,vs el
erRegla_
-. . ' - -. rrrlliprobado
mento General para la Solucin oL n.aaro" y
ont.reoL...(381) Ver: Resorucin de superintendencia
No 024-20olsEps_cD (Regramento para
ra Atencn de
los Recramos de usuaiios de ras Endades-*llgo.1s"jv;;;loe
er3oo+r2003,
Resorucin de superintendencia N'oazoogsepsco
der centro de
conciriacin yArbitraje de ra suprrtntenen"
Ie-LntaaLs r;"b;. d"lua y nesoruclon

.oril;oili

tn"ri;;;ilj"

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

esta posibilidad conciliatoria en la segunda fase de los procedimientos e reclamacin


ante jos organismos reguladores, puesto que si bien se habilita a una negociacin
en la primera fase, esta no es asistida por un tercero, sino es entre las partes sin
llegar a constituirse propiamente en una conciliacin.

Actividades sujetas a relaciones especiales de sujecin -mercado de valoresu),


reestructuracin patrimonial, proteccin al consumidor, propiedad industrial' y
competencia desleal-(ffi).

Acvidades o sectores de la sociedad bajo tutela o proteccin del Estado (aspectos


laboralesce), cinematografia nacionalFss), agrarios{f), niez o la familia(sn).

Entre estos casos es digno de resaltar el particular desanollo que el tratamiento


legal de los organismos reguladores ha brindado a la conciliacin en sede administrativa,
oJnsideracin que ha llevado a no pocos estudiosos a pronunciarse en el sendo que
la potestad de resolucin alternativa de conflictos es una tcnica regulatoria propia de

estos organisgs(:aa).
La nueva caracterisca del Estado regulador, dirigdo a la regulacin de los servicios pblicos post-privatizacin se orienta'a la proteccin debidade los intereses de
la comunidad en obtener un servicio en trminos satisfactorios. Para ello tiene una
dotacin especial de poderes, desde las tradicionales facultades normativa y de tutela, hasta las potestades de polica. lnstituidos estos organismos reguladores, tienen
el reto permanente de armonizar recprocamente para que el mbito regulado pueda
funcionar en forma integrada y satisfactoria al inters comn' Como bien expresa a
este respecto CASSAGNEPSe)'
"Como se puede advertir, la poltica legislativa ha consagrado diversos objetivos
que requieren su armonizacin recproca para que el sistema pueda funcionar en

de Superintendencia No 056-2008-5EPS-CD (Reglamento de Conciliacin del Centro de Conciliacin y Arbitraje de la superintendencia de Entidades Prestadoras de salud).
(3BZ) Ver, por ejempto, las Resolucin CONASEV N'73G97-EF/94.10 (Reglamento de las Empresas
Administrdoras de Fondos Colectivos) para conflictos de intereses enFe asociados; la Ley de
proteccin a los accionistas minoritarios de sociedades abertas (Ley No 26985, Artotlo 7); la
Ley del Mercado de valores (D.Leg. N" 861), o la Ley de Bolsa de Productos (art. 18, Ley No

'

'

26361).

(383) Ver: procedimiento nico de la Comisin de Proteccin al Consumidor y de la Comisin de Re'


presn de la Competencia Desleal (D.Leg. No 807 <le 1 8/04/96' arts. 22 al 41).
(384) Ver: Ley de Relaciones Laborales de Trabajadores del rgimen de la actividad Privada (Decreto
Ley N. 2SS93) y Ley procesal de Trabajo (Ley N' 26636, Ttulo I de la Seccin Cuarta).

'

No 26370, de Cinematografia Nacional, (arl.27).


(396) Ver: Ley No 24657 (art. 8) sobre deslinde y titulacin de tienas de comunidades campesinas.
(387) Ver: Ley de Proteccin fente a la Molencia Familiar (Ley No 26260), Ley de Defensorias del Nio
(Ley No 27007).
(3gg) Ver: AGUILAR VALDEZ, scar. 'Notas sobre los procedimientos administrativos de resolucin de
controversias entre agentes de la industria por parte de los entes reguladores de servicios (con
especial referencia al caso del ENRE)'. En: nocedmientoAdminstrativo. Jomadas Organizadas
por la Universidad Austral Facultad de Derecho, p. 293.

(385) Ley

(3S9) CASSAGNE, Juan Carlos. 'Los nuevos entes regulatorios". En:. Libro Homenaje al pmfesor
Pablo Ramella, Edcones Depalma, Buenos Aires' 1994' p. 38.

D.

Juan Carlos Morn Urbina


forma integrada. Dentro de estia pauta hermenutica
se ubica el objetivo relacionado

con la proteccin de ros usuarios, ercualdemanda, p".u


irl"ta vigencia, una
armonizacin con ros restantes fines, debienoo apticarse
,n ,n"r*
-*n gue concirie
la regla de la continuidad y el menor costo de ras prestacion""
"n
ra caridad y
eficiencia de los servicios".

conviene recordar que los conflictos de intereses desde la perspectiva


del libre
mercado constituyen evetq necesarios por ra existencia
e oias partes concurrentes al mercado intentando maximizar las utilidades
frente a los-dversos costos
existentes, de donde se deriva que er ciclo: inters-"onnao_n"JJ"iacin_solucin,
constituye un proceso permanente, a travs del cual ."
ausni-tib-re concurrencia.
Algunos de estos conflictos se solucionarn en el mercad'o, p"ro
n.ni otros que por
distintas razones no se llegan a transacciones favorables,
i"r""ie una decisin
externa (va regulacin) para su dilucidacin. Dentro de este
rr, que actan los
organismos reguladores.
""
Dentro de este contexto, ros. entes reguradores tienen er
objetivo de proteger ar
usuaro y resolver las controversias que su4an entre los
actores del servicio pblico,
tareas que al no tener preeminencia respect de otras tareas,
eue ooptar una estraqgtticular para mantener el equiliurio en sus funciones. como bien manifiesta
Fgt-"Iry
CASSAGNE:
"En tal sentido, los entes regulatorios no se
limitan solo a la tutela de los usuarios
ni a-ejercer su representacin, ya que tienen que cumprir
todos ros fines que han
justificado su creacin mediante una serie
de funciones t...it"-n-o*t"s a resguardar los derechos e intereses de ros diferentes protagoni"i""
se reracionan
con-la actividad prestacionar. su funcin bsica .on.'it"
un" armona
participativa entre ros.intereses en juego y contribuir,
"n-ro!rl,
de ese
,nJo, que se ar_
cance la armona sociar., mediante procedimientos ms
innouoor"" "como er de
las audiencias pblcas"(3so).

q*

Por estas.particulares caractersticas

es que al asumir la tarea de resolver los


conflctos suscitados en ra prestacin der servicio sujeto
a
alguna estrategia nueva, en pro de soruciones armoniosas "u,"grr""in,*tl, "e u*qu"
a" "rt""lntes que acudir
directamente a su decisn administrativa unirateral. A
ello ""ulm"-"gr"gar que por er
especiat origen de ros conflictos der mercado o de servicio"td;;;i"
"Habitualmente no importa un conflicto en el cual
las partes fundan sus pretensiones

exclusivamente en derechos subjetivos o intereses iegtimos,


es ecr, en situacio_
nes tuteradas juridicamente por una norma preva en-ra queLnt;r;'J;i;,

sino que se trata mayormente de conflictos d.intereses;ilt;;;t"s,


no jurdicos,
de naturaleza verdad.eramente comerciar, en ras aares
rue
pretenden
es maximizar sus utridades y disminuir sus costos de
transaccin.czp.

";;,

(390) CASSAGNE, Juan Cartos. Ob. cit., p. 38.


(391) Es bueno resaltar que la potestad para resolver

controversias en el mbito regulado, presenta por


lo general dos variantes: los casos de juriscticcln
obligatoria
o.
n!saramente debe
acudise a esta via para-resolver et coniao, y tos.casos
ae Lrisaiccibn r;*it
el ente regurador soro ofece a ras partes un uia
oe sorucin ,r" nnio., pero sujeto a ra
voluntad de las partes para someterse a ella.
"

t*

(392) AGUTLAR VALDEZ, scar.

ob. cit.,274.

q*

*'i"i'jir'iil

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

En sntesis, un campo provechoso para el desarrollo de la conciliacin en estas


materias.
Ahora veamos panormicamente cmo es el tratamiento dado a la concilacin en
el mbito regulador de los servicios pblicos peruano.
Las principales notas del tratamiento legal a la conciliacin en asuntos regulados
de servicios pblicos son:

Los organismos reguladores conocen de reclamaciones planteadas por usuarios


de servicios pblicos frente al prestador (por ejemplo, OSINERG, SEPS, OSIPTEL,

OSITRAN, y SUNASS), e incluso entre empresas operadoras o prestadoras (por


ejemplo, OSIPTEL y OSITMN), cuyo procesamiento involucra la posibilidad de
resolucin a travs de la conciliacin entre las partes.

La posibilidad conciliatoria puede darse tanto en la instancia del reclamo que corresponde instruir a la propia empresa regulada (prestadora del servicio), como en la
fase que se desarrolla ante la entidad reguladora (entidad pblica) (as acontece en
los procedimientos aprobados porOSlNERG, OSIPTEL, SUNASS, OSITRAN). En
todos los casos se trata de procedimientos voluntarios para las partes e informales

en cuanto su estructura, por los cuales se confia en el criterio de los instructores


para organizarlo, conducirlo, y llegado el caso, darle fin(3e3).

La regulacin de estos procedimientos de reclamacin ha sido estructurado incluyendo una fase especial donde el instructor debe instar a la conciliacin, que
comnrnente recibe el nombre de 'Audiencia de conciliacin", sin perjuicio que
cualquiera de las partes pueda proponer en cualquier estado del proceso la armonizacin de intereses en una "Audiencia especial de conciliacin", de modo tal que
durante toda la secuencia se habilita el intento conciliatorio, la cual solo precluye
con la emisin de la resolucin de la autoridad.

Los rganos reguladores poseen la competencia para revisar la legalidad de los


acuerdos conciliatorios a que las partes hubieren llegado y aprobarlos (porejemplo,
OSINERG, SEPS, OSIPTEL y OSITRAN).
En cuanto a la funcin de la autordad de estos organismos reguladores debemos
manifestar que prioritariamente tienen el deber de dilucidaiprimariamente los
conflictos de intereses que se presente, a travs de la celebracin de acuerdos,
convenciendo a las partes acerca de la viabilidad de una eventual terminacin
convencional del diferendo. Como bien manifiesta Femando CAFFERATA:

'La nueva funcin del regulador no es tanto imponerse a los regulados, sino
persuadir a las partes sobre la eventual terminacin convencional que lo lleve
a desistir parcialmente de su pretensin o cambio de una solucin negociada'.
En ese sendo la autoridad regulatoria 'debe arbitrar, negociar o concertar entre

(393) La voluntariedad para la agencia implica que sea decsin discrecional del administrador, cmo
utilizar la va altemativa de la concliacin y hasta cundo intentarla. Como mecanismo de control
de esta actvidad sobre el ente regulado, las normas de OSINERG le obligan a levantiar un acta
consignando las frmulas conciliatorias propuestas y la negativa de las partes.

Juan Carlos Morn Urbina

los intereses contrapuestos teniendo siempre en la mira el inters pblico o el


bien comn"s).

Para estos efectos, entre las facultades que puede asumir el conciliador (sea
personai al sevicio de la eniidad pbiica o terceros actuando por delegacin), se
encuentra su lbertad de accin, la posbildad de plantear frmulas conciliatorias
no obligatorias. Respeclo a este lmo deber, cabe sealar la singularidad que
representa el rgimen de conciliacin en asuntos de la niez que consagra singularmente el principio denominado de'empoderamiento", por el cual el conciliador,
sin perjuicio de su deber de neualidad debe cuidar que su intervencin evite desbalances de poder entre las partes para fomentar decisiones justas y equitativas.
En cuanto a los efec{os que se atribuyen normativamente a los acuerdos conciliatorios, la normativa presenta una verdadera variedad que nos invita a la reflexin.
Asf tenemos la diversidad siguiente:

a.
b.
c.

El efecto de transaccn judicial (INDECOPI),


El efecto de cosa juzgada (OSITRAN),
Solo indica que agota la via administrativa y pone fina la instancia (SUNASS

y OSINERG),

d.

Equivale a una resolucin administrativa final del Tribunal y es cosa juzgada

(ostPTEL),
Por su parte, la situacin no es diferente respecto al tratamiento que se le otorga a
la modalidad de ejecucin del acuerdo conciliado, pues se considera diversamente

que: el acta misma es ttulo de ejecucin y se puede exigir judicialmente (Defensorias del Nio), o que se exige mediante deducciones o cargas en la facturacin
(OSIPTEL), se puede ejecutar en la via coactiva (OSINERG y OSITRAN), que se
debe ejecutar ante el Poder Judicial, previo proceso, hasta el caso de aplicacin
de multas paraforzar el cumplimiento y habilitar su exigencia judicial a cargo del
interesado.
En la base de esta dispersa regulacin sobre los efectos del acuerdo y la modalidad

seguida para su ejecucin, se encontraban dos tendencias acerca de la naturaleza


de la conciliacin en sede administrativa, pues para algunos se trata de un acuerdo
sujto al rgimen comn de las cnvenciones, mientras que para otros (entre los
cuales nos encontramos) subsista el inters pblico que precisamente condujo
a que el conflicto de inters sea radicado ante la Administracin y no lo sea en la
justicia comn, por lo que para este sector, la propia Administracin debe llevar a
cabo la ejecucin de los acuerdos conciliatorios en esta materia.

La Ley toma partido por esta segunda opcin, entendiendo que estamos en la
autocomposicin de intereses que sustuye el contenido de un acto administrativo
(que de ordinario hubiese sido el paso final a falta de acuerdo), y que de haberse
presentado su inejeclcin voluntaria, seguira sometido a la ejecucin de actos
administrativos y, en su clso, al contencioso administrativo.

(394) CAFFEMTA Femando Jos. 'El procedimiento administratiro en los entes reguladores de los
servicios pblicos privatizados. Algunas qesones', En:. Mimiento Adminisbatiw. Jomadas
Organizadas por la Universdacl Austral Facultad de Derectro, p. 2g3.

General
Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo

EntiendelaLeyqueparadarejecutividad.al.acuerdosepuederecogerenUna
quede en situacin de desi".LiuOn aOmnitraiva, evitano que el administrado
inicio; pues la
el

avenido a una resolucin desde


;;;i;;;i "oiqr" ss'hubese
y inters pblico cons(]uiente, no desesencia administrava reconocido al tema el
como bien seala GoNel.pro..edimiento.
concluy
en-que
et modo
;;;;;;",pneZ,gsr,
jurisdiccin
contencioso-administrativa:
la

ilJg

mufatrs-,nutandjsbre

a Derecho
"(...) En las transacciones que versen sobre relaciones sujetas
proceso
un
de
mbito
el
en
lugar
que
tienen
Administrativo, como son las
puede
determinar
ni
transaccin
la
de
formalizcin
t...1 f"

"J*n."tr"tiuo,
unamutacindelanaturalezajurdicadelasrelacionesquedeterminanel
pretensiones que

jurisdiccin civil de las


sometimiento al conocimiento d la
del contrato. En consecuencia, su coinvalidez
la
a
eourc"n en relacin
jurisdiccional
contencioso administrativo
orden
"
el
compienOe
nocmiento se
(...)".

ta transaccin en el proyecto de-Le1de la.Jurisdiccin Contenciosop'


gn:
news de Administacin Plrca No 145, Enero/Abril 1998' 28'
Administrativa".

(3r5) GONZALES PEREZ, Jess.

Juan Carlos Morn Urbina

FLUJOGRAMA DE
PROCE D|M|ENTO TCt r-renar_
Reclamacin
(1.

BASE IEGAL Arts. 219 y SS.

Dc Oficio

?)

(er

222)

\,/
\'/

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R.ctanacir (ar. 22t.1)

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- Diplica (ar.223.) .) poluticion

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dc rcr"s @nrcstcioncs

Dcbcr dc hisqucda dc rudad narcrial


flru.lo Plriminar Afl. tV l.l .)

I
,] -.'r.,
J
Apclacn (todos

106

cas6)

Reconsidcmciin (si no

\.

opcrior jcnirquico)

- Rcoso (at. 7.2]


- Absollrin dc aFlacirin (arr. 227.3)
- Vira dc h causa (22?..1)
- Rcsolocin (227J)

Nous E$eciajes:

L lln favorecimiedo

2.
3.

souciofl conciiada dc rtcrcses

Ilay preclusinpoccsal alruciminlodepbzoctan.


Es un procediminto dc aaluaci prairco"

(an 22t .

f[.i
d.rd;;;;rdiro

22

lJ)
negrrio (arr

j.l.l.j)

(at. .t)

CAPITULO II
PROCEDIMIENTO
SANCIONADOR
La necesidad de regular el ejerclcio de la potestad administrativa sancionadora
en el Per
Cuando fue elaborado el anteproyecto de la Ley No 27414, del Procedimiento Ad:
ministrativo General, exista conciencia cierta de la necesidad de dotar de un rgimen
legal especifico que tornara predecible al ejercicio de la potestad sancionadora por
parte de las entidades pblicas. Si de ordinario nos encontramos frente a la potestad
ms aflictiva con que cuenta la Administracin para legtimamente gravar patrimonios,
limitar o cancelar derechos o imponer restricciones a las facultades eiudadanas, el
conteno del fin de la dcada de los noventa haca indispensable acometer esta tarea.
No en vano, estbamos frente a dos fenmenos convergentes que potenciaron dicha
potestad administrativa. De un lado, la consolidacin de los roles normativos, inspectivos
y ordenadores de laAdministracin, antes que como prestador de servicios y de bienes

pblicos. Por el otro, la sostenida tendencia a la despenalizacin de ilicitos penales,


condujo al proporcional incremento de los supuestos de ilcitos administrativos, y a
contar con organismos con competencia sancionadora.
En este sentido, fuimos conscientes que la potestad sancionada constituye una
competencia de gestin necesaria complementaria a la potestad de mando y correccin para el adecuado cumplimiento del orden administrativo establecido en procura
del inters pblico. Pero a su vez, quienes conformamos la comisin elaboradora del
anteproyecto adoptamos conscientemente la decisin de disear las pautas mnimas
comunes para que todas las entidades administrativas con aptitud para aplcacin
de sanciones sobre los administrados, la ejezan de manera democrtica, previsible
y no arbitrara. No consideramos que el control judicial posterior fuera eficiente para
disciplinarla, sino que, por el contrario, sera ms conveniente dotarle de un rgimen
positivo claro que permita su control preventivo y concurrente, por las autoridades superiores y la recurrencia pblica. En este sentdo, seguimos la tendencia inaugurada
en el Derecho comparado, de manera decidida, por la legislacin espaola y seguida
en nuestro continente, por Mxico, Venezuela y Brasil.
El procedimiento sancionador y el procedimiento administrativo trilateral
La ley considera diferenciados al procedimiento sancionador del procedimiento
trilateral, pues sirven a intereses pblicos distintos. Los aspectos ms resaltables en
los que podemos advertir las diferencias podemos enumerarlos en tres:

Juan Carlos Morn Urbina

La intensidad de la intervencin administrativa (la intervencin administrativa es ms


ntensa en el procedimiento sancionador que el procedimiento trilateral);
il.

La relacin procedimental establecida entre los sujetos procesales (la relacin proceciimetial en ei sancionar se establece entre la Administracin y el administrado

infractor, mientras que en procedimiento trilateral es entre dos administrados y la


dependencia administrativa);

il. La posibilidad de seguir mecdnismos de autocomposicin de intereses

o frmulas
conciliatorias en la decisin del procedimiento (en los procedimientos trilaterales
es procedente y hasta preferible una frmula conciliatoria por tratarse de aspectos
disponibles por la partes, mientras que en los temas sancjonadores no es posible

por el inters pblico involucrado en la definicin de la existenca o no de infraccin


al ordenamiento administrativo.

No obstante es necesario precisar que la normativa preexistente a la dacin de la


Ley No 27414 cre6 una serie de procedimientos en los que confundan ambos procedimientos, asumiendo caracteres de ambos. As por ejemplo tenemos procedimientos
iniciados por un administrado contra otro ante una dpendencia administrativa estableciendo una relacin procedimental en controversia, pero cuyo objeto fundamental
es determinar la existencia o no de una infraccin administraiiva. ntendemos que
mientras subsistan estos procedimientos especiales, les sen aplicables
-en aquelios
que coresponda a su naturaleza- las normas pensadas para ambos regmenes. sin
embargo no podemos dejar de advertir la tendencia a convertir en procedimientos
trilaterales verdaderos procedimientos sancionadores, de manera exiralegal, con el
objeto de pretender trasladar al administrado promotor la mayor carga d impulsar
el procedimiento, aligerar las responsabilidades a los funcionrios a Lrgo de'estos
procedimientos, y finalmente, percibir tasas por estos procedimentos.

El procedimiento sancionador y el procedimiento inspectivo


La doctrina reconoce en la actuacin administrativa de inspeccin o comprobacin administrativa una funcin especial que tiene por objeto catelar y/o consttar el
cumplimiento de lo previsto por el ordenamiento vigente en el desempno Oe determinadas actividades sujetas a regulacin por normas de Derecho pr:ulco. De acuerdo
a lo establecido por la doctrina especialzada en la materia, se advierte, en generat,
que el ejercicio de la potestad de inspeccin observa. entre otros, dos categras de
efeCtOS(3e6).

i.

La constratacin o verificacin del ctmplimiento y/o suj,ecin al ordenamiento gente.


Desde este punto de sta, el ejercico de la poiesta oe inspeccin no solo sirve a
la defensa y proteccin de los intereses generales (la finalidad de inters pblico y
general que subyace en la regulacin de una actividad determinada), sino'que a
s

vez emprende a los intereses particulares, en todos los supuestos en lo que el


ejercicio de dicha potestad deriva en la correccin o ajuste a la norma de la actividad, objeto o persona inspeccionados, toda vez que eilo constituye una garanta o
aval que eventualmente puede ser empleado por fos propios administrads suietos
a fiscalizacin o inspeccin para sustentar el desempeo de sus actMdades.

(396) BERMEJO VERA Jos. "La Adminishadn lnspectora'. En: Rewbfa de Admnistdn pblca,
No 147, Seembrediciembre 199g, pp. 56 y 57.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ii.

La verificacin o constatacin del incumplimiento de las condiciones o requisitos


normativos y tcnicos. En tales supuestos, y de conformidad a lo expresamente
previsto en lordenamiento, el ejercico de la funcin y/o potestad de inspeccin
por parte de las entidades de la Administracin Pblica puede derivar en el ejercicio de otra potesad de mayor trascendencia, cual es el ejercicio de la potestad
sancionadora, o inclusive el surgimiento de responsabilidades adicionales, como
son las obligaciones de reposicin de las cosas a su estado primitivo, restauracin
de objetos,-reparacin de daos o pago de indemnizaciones debidas(3et)'

En estos trminos corroboramos las expresiones del profesor argentino MARIENHOFF para quien el acto de intervencin administrativa es un acto tpico de control
adminiitrativo represivo y ocasionalmente sustitutivo, derivado del deber de vigilancia
que le corresponde a alguna autoridad, y que presupone "la existencia continuada de
una situacin(cornportamiento) anormal, que puede responder a motivos diversos. Lo
que importa es la existencia de situaciones de anormalidad. Un acto aislado no requiere
una iniervencin al rgano, en este supuesto la anomalia se subsana rectificando o
extinguiendo ese acto aislado'(3e6).

A diferencia de las dems actividades de la Administracin, la actividad sancionadora tiene un objetivo nico: Ejercer la pretensin sancionadora del poder pblico
administrativo, mediante un procedimiento especial, donde el administrado tenga las
suficientes garantas para el ejercicio de su defensa. Aqu, la Administracin no busca
el esclarecimiento de los hechos, la indagacin de lo acontecido, o despejar una incertidumbre o duda. Parte de una imputacin o cargo directo, y su procesafniento busca
obtener certidumbre jurdica y real, a partir de la cnviccin a que ha llegado a obtener
luego de una actividad comn de comprobacin o inspeccin.
En lo especificamente referido al supuesto en el cual los efectos del ejercicio de
las potestades de inspeccin, fiscalizacin y supervisin deriven en la constatacin o
verihcacin de la existencia de contravenciones al ordenamiento vigente en la materia,
cabe resaltar que, si bien tal intervencin puede dar origen entre otros al ejercicio de
la potestad sancionadora(3es,, ello en modo alguno podra suponer la posibilidad de
asimilar dicha manifestacin de la potestad de inspeccin (asi como todas las actuaciones relacionadas con la misma) a una etapa correspondiente a la instauracin y/o
trm'iiFde un procedimiento administrativo sancionador. Del mismo modo, como no
necesariamente se debe transitar por la intervencin para aplicar sanciones, pueden
existir intervenciones que no concluyan en procedimientos sancionadores.

Como bien expresa GAMERO CASADO, solo se trata de un supuesto de coincidencia de pfesupuestos objetivostam); 'La potestad sancionadora puede aparecer antes,
durante o tras la adopcin de medidas de intervencin de empresas, hecho debido
sencillamente a que los presupuestos objetivos en que se asientan ambas figuras son
eventualmente coincdentes".

(397) lbid. p. s7.


(398) MARIENHOFF, Miguel. Tratado de derecho adminstrativo,Tomo l, p. 634.
(399) BERMEJO VERA, Jos. Ob. cit., pp. 56 y 57.
(4OO) GAMERO CASADO, Eduardo. La interuencin de empresas. Marcial Pons, Madrid, '1996, p. 228.

Juan Carlos Morn Urbna

si bien es cierto que, como resultado del ejercicio


de las potestades

de fiscalizacin,
inspeccin o supervisin puede evidenciars
o constatarse la comisin de irregularidades o contravenciones. al ordenamiento juiioico
vigente, Lrio
arguno podr
considerarse asimilado alejercicio de la poiestad
san-cionaor "n'roo
Jrnini*tr"tira
en tanto
que actividad instructiva ar.interior de
un procedimiento
En
todo
caso, ra
constatacin o evidencia de conductas y actuacione" ""n"ion"Joi.
qu" u"nit,n"nt" comporten
-soto
la comisin de infracciones administratruas
podrn .,. "irr:i"oas a ro que se
entiende. por investigaciones prlminares
al procedimiento administrativo sancionador
y' por lo tanto perteneciente.a una fase prev
at ejercicio d; b l;;ird sancionadora
propiamente dicha. como bien manifiesta
er profor
result'a inconveniente asimilar la actividad inri""tiu" "rp"noieoez RAMos,
no
obstante la proximidad conceptual entre ellas. Nuestro
"^i"
"li"i"Jlancionadora,
autor
anrma:
"En efecto, la funcin inspectora ha estado
tradicionatmente vnculada en exceso al
ejercicio de ra potestad sancionadora. Esta conexin
es innegable desde er punto
de vista de ra efecvidad de ra potestad sancionadora,
y
tenerse presente en er orden operativo o funcionar, es decir,
r."'r"tirr"on el reparto de ras
competencias inspectoras y con la organizacin ynnconamienio
"n
e bs servicios de
inspeccin. Pero esta coniideracirino debe dndicionar
la necesao de desligar
conceptualmente la actividad inspectora de la potestad
ciertamente
de la actuacin inspectora podrn derivarse eventualmente
""ncionr".
consecuencias en el
orden sancionador, pero tales sanciones constituyen
r"pnr"uiridades de orden
personar. En cambio, d.esle
yna perspectiva institucionar,'r" nrliiao tundamental
no debe ser otra que la tutera de roi benes o intereses
prt"sido" mediante el
reestablecimientodelalegalidadVulerada"too,'}.,

r;i;be

En efecto, la inspeccin no tiene otra finalidad que


verificar si

el administrado
cumple o no con la normativa vigente, y analizar
sus causas. En todo caso, el resultado
puede ser, o bien que ra.entida
ra normativa, con ro cuar ia inspeccion queaa
finalizada' o bien que no ra cumpra;
puede
un procedimiento
sancionador.
"n'*n"."u"ncia,
"ori"1"

"r.a

De acuerdo a ro indicado con anterioridad, se


tiene que ra finaridad perseguida
difiere en uno y otro caso dado que ta potestal
sancionadora se dirige a reprimir cier_
fas conductas o a disuadir der incumprmient

e ra normat"; ;ig;;"n tanto que ra


intervencin de empresas no exhibe hecesariamente
ese matiz
a remover una situacin objetiva contraria al inters pblicotel.represivo, limitndose
orno y" estableci
FRANCH I SAGUER, en ra erivacin posibre
"r proimi"nto inslctivo en un acto
sancionador:

"su ya confirmado carcter accesorio


conileva que er procedimiento termine
un
informe, producto, de ra inv.estigacion-comprobacin.
"on
si er resurtado de ra actividad
de inspeccin supone. verificai que ta enfia
cumpre *n

el procedimiento termina aqu. n

l"r.-**as

jurdicas,

il"gu" a verificarse su incumprmiento,


entonces puede abrirse un expediente
""ro
sancinado/,(403).

{not) renruruoez RAMos, s. La actividad administntiva de inspeccin,Editoriat


comares, Granada,
(o2) tbid. p.226.

n*'

ffflo"?Jf!|5| '"
.

fta' tnteruencin Administatva sobre Bancosy


caiasde Aonos. civitas,

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


especfico
como consecuencia de lo indicado con anterioridad, aun en el supuesto
qr"-,

**o

parte del ejercicio de actividades de investigacin preliminarcomprendidas

que
"n
",itr"'0" la flcultad d fiscatizacin, supervisin e inspeccin de las entidades
a
sujeto
ntorr"n la Administracin Pblica, se pretenda obtener del administrado
de argumentos tendientes a
fiicalizacin la formulacin de declaraciones y/o exposicin
tales acciones no podrn
por
mismo;
l
a
ca-bo
llevadas
la sustentacin de las

,"i "ril""s

por parte
formalmente se entiende por formulacin de descargos
a lo que"on""
las
a
contranestar
tendiente
efecto, la formulacin de descargos

En
"i
"otnni"trado.
realizadas
imprcion""

puestas
a un administrado presupone que las mismas han sido
podr ser llevado a cabo
que
solo
lo
administrado,
un
de
conocimiento
flinalmente en
el ejercicio de
de taAdministracin Pblica que detente en forma expresa
competencias
de
elejercicio
menos,
cuando
o,
sancionadora administrativa
sancionador'
en'materia de instruccin de un procedimiento administrativo

;;;r;;rd*
i};

Necesidad del procedimiento administrativo sancionador

concatenado de actos que


El procedimiento sancionador es, entonces, el conjunto
deOen seguirse para imponer una sancin administrativa'
dos objetivos' En primer
Dicho procedimiento tiende, fundamentalmente, a cumplir
administrativa, desde
actividad
la
de
correccin
de
mecanismo
lugar, constituye un
si se
fehacientemente
q- permite rg"no con potestad sancionadora comprobar
presunto
que
al
asegura
medio
el
"
es
atgi itcito; en segundo trmino,
ta
que le resulte favo"metio
eercei su oereno a lJdefensa, alegando y probando lo
iniractor,
Administracin.oitrrlando, a la par, la actuacin inquisitiva de la

i"f"

cumplir el procedimiento
En consecuencia, la emisin de un acto sancionador sin
activa del interesado'
participacin
la
garantizar
sin
y
fundamentalmente,
respectivo,
producidas a
Las
actuaciones
ipr"psu ulidad no siendo posible!u conservacin.
excepcional'
conservacin
su
merituar
de
a
efecto
su interior pueden ser analiza'das
sin
embargo, la
Ley,
la
de
13.2
artculo
el
en
previstas
condiciones
si se Oeseh las
para
por
laAdministracin
existencia de pruebas eua"u"d"" o actuadas unilateralmente
pueden
consefvarse'
punitiva,
no
medida
a
la
origen
que
dieron
*rprouar los hechos
hubiere
q;" son invlidas e insuficientes las pruebas sin que el sujeto sancionadopara
cony
recursos
lo
medios
de
enio participacin en su desarrollo, ni dispusiese
tradecirlas o invalidarlas.

t;

ARTCUIo 22e.- MBITO DE APucACN DE EsrE CAPTULO


se atribuye
y las
admnistrativas
infraccones
para
stablecer
las entidades

229,1 Las disposiciones del presente Capitulo.disciplinan la facultad.que

;;;iqi.ttd.

ng2

consecuentes sancones a los administrados'


Las disposiciones contenidas en el pfesente captulo se aplcan con carcter
que debern
Jpletoiio a los procedimentos establ'ecidos en leyes especiales,las
administra'
potestad
sanconadora
la
principios
de
observar necesariamente los
previstas
garantas
y
estructura
la
como
as
230,
artcul
el
tui que refiere
para el procedimiento administrativo sancionador'

i.

Juan Carlos Morn Urbina

22e'3

Los procedimientos especiares no podn


imponer condiciones menos favorabres
a tos administrados, qire las
este

pi;t;;;

Hfl:5:31,:,iff:t*:'*:ffi '*'.

Captuto{o4.

er personar de ras entidades se

rise

CONCORDANCIA E(TERNA
27972 Ley.Qrg?iq de Municipatidades (arts.
4649, competencia
municipal)

Ley No

sancionadora

CONCORDANCTAS INTERNAS
Art 230
Art.231

M.232
Art. 233

Nt.2U
Art.235

;;ijlriii"roora

rrocedtmiento sancionador
Medidas de carcter prosional
Hesolucn del procedimiento sancionador
F altas administrativas

Art. 236

tuL237
Art 239

ldlgglqt de ta potestad sancionadora adminishara


Estabitidad de H competen.i,
Determinacin de b sponsaditiaO '
Prescripcin
Caracteres del procedimiento sancionador

couENTARros

Naturaleza de las normas de este captulo


Las normas tienen Por objeto disciplinar
desde.el nivel legal los criterios a
aplicar
il;;;umprir
todas r"i-ent"0"" para poder
ejercer la polestad sancionadora qir"
," f"J'"onti".

y las actuaciones administrativas

Ertextooriginar der numerar 22g.2impoftabael


riesgodepermitirguedeterminadas
entidades, bajo er argumento.de conta,
n-piocediminto
,!n"ion", regido por re_
gtas especiares, se eximan
totalo comprerente oe ta apticacion
Jejas oisposiciones
generales contenidas en el captulo
ll eiritulo lV de dicha Ley. Esta
situacin darla la
posibilidad
de que,

oor-dj9ha ul", r"


pllceoimientos sacionadores
de carcter
especiar que no revistan ras garantas;r"il;,
"u"r"n
recogdas con cacter generar
Ley bajo anliss, hecho que agravara
en ra
la situacin jurdica de los administrados.
Por elro ha sido artamente pertinente
la reforma incorporada ar artcuro
22g.2 por er
Decreto Legisravo N' 10_29, en r
qr" pr""sa que ningn procedimiento
sancionador, ni la eventuar sancin.que se """t"
derive, pl"i"n a""*nocer ros principios
de ra potestad
sancionadora ni ra estructura y garantia!
;nir"" reconocidas a ros administrados en
este capturo. En ese senrido,
;ril;,''nocios en ;"r"r-;;;:-.,
ras garantas
formales y las garantas.sustantivas
q,i"-".tir"namiento re@nocen,
conforman un
ncleo esenciarder esatus garansta
!l, ir"anos frente a ras pretensiones de
sancin que las entidades. pueden
ejercer soure e[as. En ese sentido, -ningun"
podr desconocer el
entidad
ori?:p]:
de tpicida de bs htras, de
prescripcin de ras sanciones, 19!r,9;;!!
etc. iin incunir en"ancionar,
un acto viciado de nuridad.

(404) Numeral modificado por el


Decreto Legisratiro No 1029, pubricado
et24ro6r2ooE.
(405) Numerar incofporado por
er Decreto Legisrati'o No 1029, pubrcado

er 24r06t2008.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Cabe preguntarse si por estiar incluidas en una norma con rango de ley, esta suerte
de indisponibilidad del contenido de la potestad sancionadora, resulta posible que el
legislador pueda mediante una ley especial diferenciarse y crear alguna excepcin o
variacin a estas garantas. En nuestra opinin, debe tenerse cuidado con esta sifuacin, porque la exigencia de la mayora de principios y reglas garantistias tiene base
constitucional y no solo legal. Por ejemplo, los principios de tipicidad, de prescripcin,
non bis in dem, entre otros, son bsicamente constitucionales y no legales. Por lo tanto,
creemos que en estos casos, aun normas con rango de ley no podrn obviar estas
reglas de sustento constitucionaf, sin contradecir la Constitucin Politica del Estado.
El rgimen uniforme dado a la potestad sancionadora implica la disciplina comn
para toda accin del Estado dirigido a aplicar una sancin administrativa, entendida
como un mal infligido a un administrado en ejercicio de la conespondiente potestad
administrativa por haber incunido en una conducta constitutiva de infraccin administrativa previamente calificada as por la norma. De este modo, se entiende que la
sancin administrativa:

a.

Es un acto de gravamen. Determina un menoscabo o privacin, total o parcial,


temporal o definitiva, de derechos o intereses, tales como: la suspensin, clausura o
interdiccin de ejercer determinadas actividades, el comiso de bienes, la caducidad
de derechos, la amonestacin o apercibimiento, la multa, entre otras.

b.

Es un acto reaccional frente a una conducta ilcita. Su finalidad es una consecuen-cia


de la conducta sancionable, eminentemente mn cacter represivo y disuasivo.

c.

Es un acto con finalidad solo represiva, por lo que su existencia misma no guarda
relacin con el volumen o magnitud del dao.

Por tanto no pueden considerarse como sanciones: las medidas de reposicin de


las cosas a la situacin legal conecta --el cierre de un local sin licencia, el cese de una
publicidad engaosa-. Las medidas resarcitorias {evolver importe de ejecucin subsidiaria-, ni las medidas de fozamiento de ejecucin administrativa -rnultas coercitivas
o compulsin sobre las personas-.

La separacin del rgimen sancionador con el disciplinario


Finalmente, el numeral 229.3 deslinda claramente de la regulacin reservada para

el procedimiento sancionador al rgimen disciplinario sancionador de las entidades


sobre su personal. Esta diferenciacin tiene sustento doctrinario en las relaciones de
sujecin general (caso del infractor comn) y las relaciones de sujecin especial (caso
del infractor empleado del Estado), que sirve para reconocer los dos modos como se
vinculan los administrados con las entidades. Conforme a esta doctrina, los administrados se vinculan con las entidades en uno de dos escenarios(a6).

cuando un administrado se halla en la relacin de sujecin general, que es la regla comn, se encuentra ejerciendo plenamente su libertad de actuacin, y se vncula
excepcionalmente a determinados deberes generales de cumplimiento y al poder de
policia de la Administracin, que limitan su estado de libertad individual y de accin.

(406) Estos dos escenarios no son excluyentes puesto que un mismo administrado puede asumirambas
formas de relacin segn sea el rol que asuma y el procedimiento de que se trate.

Juan Carlos Morn Urbina


(por ejemplo, situacin. de los mercados regulados, mercado financiero,
etc.). como
se puede entender fcilmente en este escenario, son aplicables ntegramente
las reglas de garanta y procedimientos de garanta, en resguardo e ta
librtad individual y
derechos adquiridos. Es el modelo general.
Cuando un administrado se halla en una relacin de sujecin especial, el administrado debe soportar niveles ms intensos de intervencin dministratva por
cuanto
estamos-en mbitos que son ordenados por laAdministracin y su ius punendi, que
sin
este privilegio sera imposible organizarlos. Las notas caractersticas de esta i""On
especial de sujecin son la presencia de deberes especlicos de cumplimie";
deladministrado, su rolesencialde subordinacn en funcn de tos obetivos pblco's,
y una regulacin dada por la autoridad en forma estatutaria, por ejemplo, servidores
pblicos, soldados, internos de establecimientos penales, etc.

;;;

En este escenaro se explica que exista la normativa de la materia


-como refiere
esta norma- que atene las garantas individuales por la prevalencia de la carga de

deberes que su estatuto establece y la deslegalizacin necesaria para que laAdministracin logre una subordinacin de estas personas. Principalmente este ebilitamientoroTr
se aprecia en:

'

Tendencia a emplear normas reglamentarias para establecer o completar las infracciones y sanciones. Debilita el principio de legalidad.

'

Tendencia a estipular sanciones en funcin de tipos genricos y abstractos de


infracciones. Debilita el prncipio de tpicdad.

'

Tendencia a tomar ms eficiente y pido el procedimiento administrativo sancionador


con cargo al control posteror. Debilita el principio de debido proceso.

'

Tendencia a permitir sanciones administravas independientes de las judiciales.


Afectan el alcance del non bis in dem-

Como las relaciones especales de sujecin configuran un estatus veniajoso para


Administracin y restrictivo para el administrado, debe tener un estableciminto
legal
y no meramente reglamentario.
la

Pero debe tenerse presente que estamos frente a una legtima atenuacin
de las
garantas en favor de los cometidos del servicio pblico, que-no implica
su estado de
ndefensin, puesto que su rgimen privativo siempre va a dar va e proteccn
a su
debido procedimiento.

Mientras que el Derecho Administrativo sancionador se orienta a disciplinar


la
actuacin de la Administracin para as mantener inclume la zona de libertad que
corresponde constitucionalmente al administrado, en las relaciones especiales
de
sujecin, precisamente los administrados no gozan de esa esfera, por ser
la esencia
de su estatuto una subordinacn frente a la Aministracin y la posioiiiaaa
legtima de
organizar su actividad, incluso bajo amenaza de coaccin y pena.

(407) Este debilitamienlo no constituye un mbito exento de los principios y garantas


constitucionales,
sino solo una atenuacin en funcin del inters publico.

Subcaptulo

DE 1A POTESTAD SANCIOMDORA

nrrfcurc zix'.-

PRlNclPlos DE LA PorEsrAD
SATTICIOMDORA AD M I N ISTRATWA

La potestad sancionadora de todas las entidades est regida adicionalmente por los
siguientes principios especiales:

l.

Legalidad.. Solo por norma con rango de ley cabe atribuir a las entidades la potestad
sacionadora y consiguiente previsin de las consecuencias administravas que
a ttulo de saniin son posibles de aplicar a un administrado, las que en ningn
caso habititarn a disponer la privacin de libertad.

CONCORDANCTA CERNA
Constitucin

Art. 2 inciso 24 a), derecho a la libetad individual


Art. 2 inciso 24 b), derecho a la libertad personal
M.2 inciso 24 d), principio de legalidad en material penal

CONCORDANCIAS INTERNAS
lV 1.1
T.P.Art.lV 1.15

T.P. Art.

Principio de legalidad.
Principio de predictibilidad

co*ENrARtos

La peculiaridad de los principios aplicables a la potestad sancionadora


Con el objeto de identificar cules eran los valores fundamentales que a ttulo de
principios deban ser comnmente respetados por el legislador al normar la potestad
sancionadora y por las entidades administrativas al momento de aplicarla concretamente sobre los administrados, fueron aislados aquellos que consideramos estrictamente
indispensables para racionalizar su ejercicio, pero sin imposibilitar su emprendimiento,
en resguardo del inters pblico que titulariza la Administracin. Ntese que en primer
lugar, estos principios -por su basamento constitucional-, son exigibles a la funcin
legislativa del Estado cuando configura las conductas sancionables, las sanciones
a aplicar o la estructura formal del procedimiento sancionador. Solo a partir de ah
sern exigibles a la Administracin para ejercitar la voluntad sancionadora a los casos
concretos.

En este sentido, fueron identificados como principios esenciales el de legalidad,


debido procedimiento, razonabilidad, tipicidad, irretroactividad de la norma y retroactividad benigna, concurso de infracciones, causalidad, presuncin de licitud, y non bis in
dem. Todos ellos cumplen con respecto a la potestad sancionadora una triple funcin:
la fundante (preceder a la existencia de las reglas mismas de la potestad sancionadora), la interpretativa (servir de criterio hermenutico para absolver cualquier duda
sobre el sentido y alcance de las reglas de la potestad sancionadora), y la integradora

Juan Carlos Morn Urbina


(servir de fuente de integracin para las lagunas jurdicas
que se puedan identificar en
la aplicacin de las normas sancionadoraj).
Para esta labor de identificacin no se parti -+omo
se suele creer- de la traslacin
alordenamiento adminiskativo de algunos principlos oeiereco'p*"1.
si bien !a ma-

yora mantienen denomnaciones anlogas


otros consagrados en er Derecho penal, su
inclusin no constituy una mera transfosicin de reglas-e
insttuciones, sino ms bien
un estuerzo de racionalizacin a partir de una basem",
juridica y ros

derechos fundamentales constitucionales de los administrao., "";;ad


r"ncidos en batados
internacionales vigentes.en el pas y con desanollo en la fuente
constitucional. En este
sentido, como bien estableci el Tiibunal Constitucionar e"p"ni
sre esta materia:
"Se hata, en suma' de la aplicacin de los principios
constitlcionals inspiradores de

las leyes procesales penales, pero no de ls normas de estas.


No poseen la misma
estructura, ni se haila configurado der mismo modo, er pro*"o j"n"t
ier proceimento
administrativo sancionador. Los principos der primero
;;;;t;i"rse
de manera
adecuada sobre el segundo. Es una traslacin con matices"(ori). '

Ahora bien una vez identificados estos valores qued por articularlos,
de un lado,
con los principios apricables ar procedimiento adminiitraw
enl.nrar, y derotro, con
aquellos. princpios que pudieran ser necesarios incluir, cuanJse
trata de ejercer la
potestad sancionadora en arguna actividad especial.
i"rp"io a ta'frimera relacin,
se opt por la decisin de dar un carcter complementari, poi
su eJpeciatiaad, a los
principios especficamente estipulados para la actividad
sancibnar, le tar suerte que
esta q.ueda regulada por los principios generales de todo proceoimi$to
administrativo
(celeridad, conducta procedimentar, eficacia, verdad
matrial, etc.l lpo,lo" principios
sancionadores ya mencionados. En cuanto a la segunda relacin,
i opcon no ha sido
impedir la adicin de nuevos principios en funcide a
los temas a
sancionar por la Administracin, sino tambin habilitar at tegislador
"rp""i"iiJJde
inclur otros principios, incluso adecuando aqueflos creados en manera generar por
este capturo.
Por ello, el artcuro 22g.2 de ra Ley No 27144, decrara gue
estos principios rigen
con carcter supletorio en aquellas reas que cuenten con
leyes especiales de regu_
lacin' Lo gue s debe advertirse es que eita supletoriedad
nt rauifit d legislador a
desnaturalizar o negar ros principios ya decrarados, en
ra medida
se trata de
la aplicacin concreta a.e
y principos superiores qr" fo"""n base consti_
!9r9ctr9_s
tucional. De suyo, ra Administracin-estarj vinculda
a eilos,
,-r" Ley hubese
slenciado esta materia. Corno nuestro propio Tribunal Constitucional
"lin ha establecido:

o"!r"

'La aplicacin de una sancin administratia constituye


la manifestacin

del ejercicio
de la potestad sancionadora de laAdministracin. como
toda pot".t"o, no obstante, en
el contexto de un Estado de.derecho (art. 3 de ra constuci"1,
cuanto a su propia validez, al respeto de la constitucn,
""u """oicionada, en
ls piiciploJnstitucionales
y' en partcular, de ra observanca de ros derechos
fundamnt".
resaltarse ta vincutatoriedad de ta Administracin en prosecu;
ta

tos administratvos disciplinarios, al inestricto respeto


del derecho

;$;;il;;
il.ili";:

y' en consecuencia, de los derechos fundameales procesares al debido proceso


v os princpios
constitucionales (v. gr. regaridad, razonabiridad, proporcionJ,'nt"roiccin
de la
arbitrariedad) que
lo 6efe'Fos).

(408) STC Exp. No45/1997.


(409) Exp. No 1003-199&AA/TC.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


Penal
Naturaleza de los principios en relacin con el Derecho

y habilitar las
El principio de legalidad para atribuir competencia sancionadora
sanciones aPlicables
al establecer que
El principio de legalidad ha sido incorporado por el legislador,
potestad sanciona'solo por norma con rango de ley cabe atribuir a las entidades la
que a titulo de
administrativas
do; y h consiguiente pvisin de las.consecuencias
caso habilitarn
,n"ibn son poiibl"s de aplicar a un adminisirado, las que en ningn
a disponer la privacin de libertad' (art' 230'1)'

Comosepuedeapreciarnosencontramosfrenteaunaregladereservadecom-

paa la atribucin de la com'


petencia para bos aspectos de la potestad.sancionadorat
de las sanciones
y
para
la.identificacin
pblica
entibad
una
a
pi" sanconadoia
Conforme a ella,
administrativos.
;i'";b ; tos adminisirados por incunir en ilicitos
mediante
abordados
pueden
ser
solo
sancionadora
ip"ctos de la materi
ley orgnica, un
una
formal,
ley
una
pueden
serlo,
"U""
como
ley",
de
,"ngo
oir" n
vedado que una norma sudecreto legislativ, o un d'ecreto ley. Queda absolutamente
directa, de interpretacin
atribucin
de
a.ttulo
pretnda,
uf.l"L O"ipo ,"gl"rn"nt"tla,
a una.persona jurdica de
asignar
indispensable,
compiemento
de
teglo
norma
;;;
qu
sanciones pueda aplicar
sealar
o
pblico
la competencia sancionadora
Derecho
administrativa'
sede
en
sobre los administrados

Porlaprimerareservalegalmencionada,ningunaautoridad_porimportanteque

inspeccin, regulacin o de
la considere para et cumpliiriento de sus funciones de
sancionadora sobre los
competencia
poOta
autoatribuirse
p;ti;i; mnitrativ"-,
con rango de ley que as
expresa
norma
una
obtener
que'debe
sino
administrados,
principio de legalidad en
se lo habilite. como se pueden apreciar, la aplicacin del
del principio de
la
ratificacin
sino
resulta
no
extremo,
este
en
materia sancionadora,
No 27444 esla
Ley
de
61
lornp"i"*i" legal que la misma ley prev en su artculo
son
administrativa'
competencia
la
de
qe
h
fuente
coro regla unfforme
taOicieno

solo la Constitucin

la leY.

que queda resefPor la segunda reserva legal que este principio implica, tenemos
jurdicas
las
consecuencias
de
t"ng de by el sealamiento
vada solo a normas
De este
administrativos.
"on
ilcitos
de
la
comisin
de
caso
en
,"pr".u"r bs administrado
a la Administracin la aplicacin
podr
habilitar
de
ley,
rango
con
norma
una
solo
modo,
personal o patrimoniales' tales
de una o ms medidas de graiamen atiulo de sancin
pues, cada de una
inhabilitaciones,
derechos,
de
ncelacin
como multas, decomisos,
y
en los derechos
aflictivo
" "toi acts persiguen un efecto puramente reaccional
subjetivos de los administrados.
podr crear, por va reEn este mismo sentido, ninguna autoridad administrativa
un tipo de sancin'
singular,
administrativo
acto
de
a
ttu'io
an,
menos
ni
glamentaria
modalidades de
las
de
aplicador
de
ser
rol natural
u"no limitada su actuacin al
por
con fango
normas
previamente
autorizadas
ciudadanos
sancin sobre derechos
penas con que se
de
las
que
indicacin
la
mnfirma
la
norma
sentido,
este
En
t
;
infracciones conesponde
intena disuadir a las peisonas fisicas y jurdicas a no cometer
infralegal{+to)'
y
la
normativa
a
no
ley
de
a las normas con rango

puede emplearse para especificar o graduar sanciones, pefo no para

solo
' ' crearlas
artlculo, en el principio de tipicdad).
"r*",|.,-*taria
frrevisin incluid en el inciso cuarto de este

(410) L"

Juan Carlos Morn Urbina

Es conveniente estabrecer que esta


reserya no.soro imprica que una
norma con
rango de rey cumpra con.enunciir que
s11 apricabre (por Ej., murta,
nen
suspensin
o inhabiritacin

de derechos, sino'quJ"[" nr",


con ra mayor precisin posibfe sus
mrgenes de apricacin, su ntai,
";;;i;",:tc.,
en particurar, erextremo mximo
de agravio posibte a los derecho" .irJ"ono..
en este.sentdo ;;';rpteto cumptimiento a este principio conducir,
r"nos, ar estabrecimiento, por ejempro, def
tmite mximo de ra murta econm;;;ii;"rpo
"r"nJo
de ra nhabifta;'n o suspensin
det administrado. se comp_rbnde qr"
.i""t"
L*tr"ro
por ra norma
con rango de rev, ra saranta jurdica deradmi;istr;;; no n .
"r,iiioo de conrenido,
pues laAdministracintrabr
adquirido r" po"ioitio"o de aplicar
una multa de ilimitado
contenido econmico o, de crear una
intra'olitacon pe*nent", i"'1"
consiguiente
arbitrariedad de ra medirra..En er ri"ro
ni""r ,"pro"l"oi"-r"-"rno"n ros casos
en los que ra norma seara ta sancon
J ru", p". prev mrgenes
eltremos para
su aplicacin, desde er monto nfimo
has olro extr"m""ment-ao, dejando
en ra
discrecionaridad de la Adm.nstracn
su graduacin. Aqu, er rango extre_
madamente abierto entre elminimo
no tiene sustanciat diferencia con
ausencia de especificacin
la
qu" virtuarment-""
g:.*
v"
deregando a
::lt'gl,
la Administracin determinar su contenicoiiaioso
para ros admnistrados.
"ILri"

il;;;tiila

pil;,
y;r-;;;i;"

Finarmente, ra norma

estabrece ra prohbicin exprcita par


que ra Administracin
pueda apricar sancones que.imprique"
o.
rue..'rio-,-"i"noenoo
"""i0"
a que
la disponibiridad de ra ribehad rrrrln"
Ior'rupr"ro vator subjetivo en ra moder_
sido autorizada r""

:ffffi:lXha.

"

"riori,J"Jpai"J'r""3"""i".

auroridades

La Administracin soro tiene un ror


de ejecutivo de ros mandatos judiciares
que
afecten ra ribertad individuar, p"ro nrn""
r itluir0" " "i-i"i y
sancionarra
por si y ante s. se acude ar mximo
n "-."p"racin de n n""., congreso
la Repbtica que autorice a atectai
de
meo,i i"'nor,'_" jurdico-penar, er"rpoder
que la concreta en las situaciones
Judiciar
*,i"tiu"" J"pecficas y la autoridad administrativa
que la ejecuta en virtud der cumprimiei"
o" l"r mandatos judiciares.
Debido procedimiento'
entidades apricarn sanciones sujetndose
ar proce.
dimiento estabrecido respetando

!1

rr;diliiler

debido proceso.

CONCORDANCI,A INTERNA
T.P.

Art. lV

L2

princpio del
debido procedimiento

couENTARros

El principio del debido procedimiento


adjetivo
La formulacin del principio del debido
proceso en el escenario del procedimiento
adminstrativo -con ernolnbre 0."
pi"c,.,.,i"nto- r," ,ia'rr-rio" por
gJl"
No 22444, indicando que "Los
ta Ley
administ"-jo."n de todos u, oJo"
y garantas
rnherentes ardebdo procedimiento
aomnisivo, que comprende erderecho
argumentos' a ofrecer y prod.ucir pruebas
a exponer
y ot"n'"r r"" j;iri-.-;;;vaoa
y tundada
en derecho" (num. 1.2. art. lV dt
"
ritul'pliina4.
ior
subcapituto
referido a ta potestad sancionadora;
;i dgiJ;", ," lrto
este principio

su;;;.d
"-*i;i,#

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

afirmando que "Las entidades aplicarn sanciones sujetndose al procedimiento establecido respetando las garantas del debido proceso" (arl.23O.2).
Un primer aspecto que actualmente ya no se discute es que el debido proceso no
solo tiene alcance jurisdiccional, sino que se proyecta a otros mbitos del quehacer
pblico, como el administrativo. Nuestro Tribunal Constitucional, apoyado en la jurisprudencia intemacional ha establecido que "(...) no solo los principios materiales del
derecho sancionador del Estado son aplicables al mbito del Derecho Administrativo
sanconador y disciplinario. Tambin lo son las garantas adjetivas que en aquel se
deben de respetar. En efecto, es doctrina consolidada de este colegiado que el derecho
reconocido en el inciso 3) del artculo 139 de la Constitucin no solo tiene una dimensin, por as decirlo, Judicial', sino que se extiende tambin a sede 'administrativa'y,

en general, como la Corte lnteramericana de Derechos Humanos lo ha sostenido, a


'cualquier rgano del Estado que ejeza funciones de carcter materialmente jurisdiccional, (la que) tiene la obligacin de adoptar resoluciones apegadas a las garantas
del debido proceso legal, en los trminos del artculo 8 de la Convencin Americana'
(Caso Tribunal Constucional del Per, prrafo 71).
Y es que, sostiene la Corte lnteramericana, en doctrina que hace suya este Tribunal

Constitucional, 'si bien el artculo 8 de la Convencin Americana se titula Garantas


Judiciales, su aplicacin no se limita a los recursos judiciales en sentido estricto, sino
al conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias procesales, a efectos
de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto
emanado del Estado que pueda afectar sus derechos' (Prrafo 69). '(...) Cuando la
Convencin se refiere al derecho de toda persona a ser oda por un Juez o tribunal
competente'para la'determinacin de sus derechos', esta expresin se refiere a cualquier autoridad pblica, sea administrativa, legislativa o judicial, que a travs de sus
resoluciones determine derechos y obligaciones de las personas (Prrafo 71)'[La corte
ha insistido en estos postulados en los casos Baena Ricardo, del 2 de febrero de 2001
(Prrafos 124-'1271, e lvcher Bronstein, del6 de febrero de 2001 (Pnafo 105rrl.

Superada esta etapa del anlisis, la incorporacin de debido proso al procedi-en particular en materia sancionadora- conlleva asumir el ms amplio sistema
de garantas inherentes a la dignidad de las personas, en orden a obtener decisiones
miento

justas.

En principio, la incorporacin del principio del debido proceso al mbito sancionador tiene por efecto rechazar la posibilidad que se produzcan sanciones inaudita
pars (sancin de planoFtz) sin generarlo a travs de un procedimiento previo donde
participe el administrado concernido, y, sin que este sea el especficamente diseado

(411) Exp. N" 2050-2002-AA/TC.


(412) Al respecto, elTribunal Constucional se pronunci de la siguiente forma: "En cuanto al fondo del
asunto, el tribunal Considera que se afect el derecho de defensa del recunente, toda vez que,
sin instaurarse un procedimiento administrativo, y sin darle la oportunidad para formular sus descargos, la emplazada expidi el Oficio No 1872-200 mediante el cual dej sin efecto su inclusin
en el Registro de Hidmcarburos, y con ello se le impidi que pueda adquirir combusbles. En
este sentido (...) cuando un acto administrativo ha de afectar un intes o derecho subjetivo, su
validez est condicionada a que se respeten las garantas que comprende el derecho al debido
proceso' (STC Exp. No 1159-2001-AA/TC).

Juan Carlos Morn Urbina


para su produccin vlida' esto es, el procedimiento
sancionador. Vale decir tanto las
sanciones de prano, como ras sanciones producidas
ar interioi e ,n proc"oimiento
dstinto al sancionador (por eiempro, un piocedimiento
inspeciivo-o t ijat"rar) estan
impedidas por este principio. on'ello s" ie*nocr
la formalizacin garantista que este
procedimiento otorga conscientemente al administrado
y." o"r,"riiale"" por ra que
la recunencia al acto de sancin, es el inicio l procedimiento
administrallyerrra.

Ahora bien, ra aplicacin der principio no se agota con


estos efectos, sino que se
proyecja al necesario y escruputoso cumptimiento
i"
hs g"rnias,;;rlr" at interior del
procedimiento sancionador se ha disedo
especficamnte jai proiJger at administrado de cualquier arbitrariedad. En principio, ra propia
definicn ."n"0" arude a que
el debido procedimiento comprende a tos
bs der"r,o" v "r"nti"r iil proceoimiento
administrativo, searando enunciativamente a tres embremticos:
El derecho a exponer sus argumentos (derecho a exponer
las razones y defensas del imputado antes de la emisin de las incriminaciones
o resolucines del
expediente).
El derecho a ofrecer y producir prueba (derecho presentar
a
medios de prueba, a
exigir que la Administracin produzca y acte los
medios orrecos,a contradecir las
pruebas de- cargo, y ra de controrar ra actuacin probatoria
qr;;L-r".il;e durante
la instruccin, y a que se valoren la prueba

"pori"O".

(413) Tesis acogida porerrribunar constitucionar (src


Exp. No 1206-2003-A/Tc).
(414) No es menester tiampoco confundr garantas (en
su acepcin

susrncil 6 pqcesal) de clalquier


exigencia meramenteadjetiva que t normatvl pueda prever
en el procedimiento, aun en el sancionador. Las garantas,
TTporn er debdo p'oced.imiento
'constituconal, r"" rrg";u;o regtas formares,
no' como tambin lo ha establecido
el rribunal
"uno o"-o. o"r""r,os qe integran
el debido proceso es el deecho al procedimento predeterminado
por la ley. sin embargo, este
no garantiza que erando una persona sea sometida
a. un pnoceso o procedimiento sancionador,

todas las reglas procedinrentales establecidas


en u rey (...) oeoan n"rool"rni" ser respetadas,
pues de otro modo. inmedata e inexorablemente,
se generara una violacin de cficho derecho.
Tal forma de comprender el contenido consttuJro-natmente
protegido del derecho terminara con
el absurdo de reconducir,todo p.tPl."t3 de inormptimie"t
i ",! l"v
roito de este
deecho fundamentar
por su virtud, ar seno de ra justicia constituci--'En ra src Exp. Nc 292-200?-!grc se so.stwo que
er mbito protegido por este derecho sirnPlemente garantiza que una persona sometda a un.procedimiento
fiudicial, admnistrativo o de
cualquier oha ndolel, conforme

"rti"ill-

a determinadas regls predetermi"0".,-if


la alteracin
inazonabremente de estas, es decir, ae hs reg{,as
n rai cuares
il"i.
Por lo tanto, con independencia de si, en er caso,
ar.sancionarse ar recunente, se cont o no
.on
el dictamen de la junta califcadora, establecidoen
eresututoe l"
Tribunal cond r]ar sihracn, no hav una r"i"ria
"rpzai", "ste
su comperencia
:[:nr*"'debs

.q;;

*r*

"on.ttr"io;..;;;il!

6' Por lo que se refiere al otro extremo de la alegacin


de violacin delderecho aldebido proceso,
esta vez porque la remisin de la carta notarial-mediante
la qr" ,"
t separacion oenni
tiva fue enada datro meses despus, este rounat
tampoco consder que se haya lesionado
alguno de los atributos qte integori ct o ei"ctr
nstitucional. s" r"t"- ,-n"
anomalla
quer una vez enmendada, no ha impedido
que er recunente ra.cuestione o qr" ro"imple
r,"v" dejado en
indefensin, como se ha aducido,
N" $r-z0o+A/TC).

*r*."

i
I

dAp.

i
I
I
I

I
I
I

I
I

I
I

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

El derecho a obtener una decisin motivada y fundada en Derecho(1ls) (derecho a


que las resoluciones del procedimiento sancionador hagan expresa consideracin
de los argumentos de Derecho y de hecho que los motivan, y, en particular, de la
graduacin de la sancin a aplicarse)'

A nuestro entender, este principio tambin comprende las siguientes facultades


de los administrados de cara a la pretensin sancionadora en marcha: derecho a no
ser discriminado en el procedimiento administrativo, derecho de acceso a la autoridad,
derecho a participar en el procedimiento (como denunciante o parte, segn la legitimidad con que se cuente), derecho a la autoridad competente predeterminada por ley,
derecho al desdoblamiento de las instancias de instruccin y sancin, derecho a ser
notificado previamente de decisiones concernientes, derecho a probar (derecho a que
la decisin se emita sobre la base de laprobanza actuada y no existencia de pruebas
tasadas, derecho a la no exigencia de probanza sobre hechos que la Administracin
debe tener por ciertos o debe actuar prueba de oficio (art.165), derecho al ofrecimiento
y actuacin de pruebas de parte, derecho al control de la prueba de cargo, derecho a
ia valoracin de la prueba de cargo, derecho a no declarar en su contra (art. 169.3.)'
el derecho a obtener las medidas cautelares de proteccin temporal, el derecho a un
procedimiento sin dilaciones indebidas, el derecho a la presuncin de inocencia (art.
230 inc. 9), derecho de acceso a la justicia, derecho de acceso al expediente, derecho
a que las actuaciones gravosas tengan el contenido menos gravoso posible (art. 55
inc. tO, derecho de defensa (comprendiendo el derecho a condiciones para la defensa
adecuada), derecho a la defensa tcnica, la prohibicin de la reforma peyorativa, el
derecho a un procedimiento no gravable, el derecho a emplear recursos previstos en
la ley, y el derecho a presentar alegaciones en cualquier estado del procedimiento.
Razonabilidad.. Las autoridades deben prever que la comsin de la conducta
sancionable no resulte ms ventajosa para el infractor que cumplir las normas
infringidas o asumr la sancin. Sin embargo, las sanciones a ser aplicadas de'
bern ser proporcionales al incumplimiento calificado como infraccin, debiendo
observar los siguientes criterios que en orden de prelacin se sealan a efectos
de su graduacin:
a, La gravedad del dao al inters pblico y/o bien jurdico protegdo;
b. El perjuicio econmico causado;
c. La repeticin ylo continuidad en la comsin de la infraccin;
d. Las circunstancias de la comisin de la infraccin;

(415) Respeclo a este componente deldebido procedimiento, elTribunal Constifucionalse ha pronunciado


en el siguiente sentido: '(...) el deber de motivar las decisiones administrativas alerlza especial
relevancia cuando en las mismas se contienen sanciones'. En la medida que una sancin administrativa supone la afec{acin de derechos, su motivacn no solo constituye una obligacin legal
impuesta a la Administracin, sino tambin un derecho del administrado, a efectos de que este
pueda hacer valer los recursos de impugnacin que la legislacin prevea, cuestionando o respondiendo las imputaciones que deben aparecer con claridad y precisin en el acto administravo
sancionador. De otro lado, tratndose de un acto de esta naturaleza, la motivacin permite a la
Administracin poner en evidencia que su actuacin no es arbitraria sino que est sustentada en
la aplicacin racional y razonable del derecho y su sistema de fuentes' (Exp. No 219?'2004-AN
TC, ratificado en las STC Exp. Nos 090-2004-A/TC y 4289-200+AA).

Juan Carlos Morn Urbina

e.

El beneficio ilegalmente obtenido; y

f.

La existencia o no de intencionaridd en ra conducta


der infractodar6).

CONCOBDANCIAS INTERNAS
T.P.

Art lV 1.4

231'A
Art.23sA
Art

Principio de razonabilidad
Reolas de razonabilidad sobre el ejercicio de la potestad
sancionadora.

Ate-nuantesded;aijiinr,acciones

couENTARros

El presente artculo ncorpora la aplicacin.del principio


de razonabitidad al ejercicio de la potestad sancionadora. Lo hace estabrecLndo'qd;;"d"
se ejerce dicha
potestad, la autoridad debe estar atenta a evitar
los oo"
a]raviantes
a este
principio: la infrapunicin y el exceso de punicin.
"rrr"rnol
er primei
eiec est constituido
por la punicin diminuta o pequea que implica
afectr " rnan" ridlcula al infractor' de modo que ra sancn no [egue a seidisuasiva
sino," u*'un costo gue se
pueda asumir en aras de obtener el beneficio ilegtimo
que ta conoucra ilegat le pueda
reparar' Por ejemplo' si la multa por la comerciali-zacin'0" piru"Ioriefectuosos
sea
excesivamente diminuta-frente al lucro que se obtenga,
la sancn no tendra ningn
efeclo relevante para enfrentar ra irictud. bomo se puede
apreciar, esta dispone que la
autoridad deba estar atenra a gue esta situacin
pJr" o cuar deber
graduar convenientemente la sancin aplicable
^'" e tos riL". legales
dentro
o de ser
gl *"9' promover arguna modificacjn- regar para que la sanci mantenga
su efecto
disuasivo. Er otro extremo,que er principiJde razonabiridad
d;;;
ra punicin
arbitraria o exceso de punicin.
"ult", ""

* ;di;;;;

El principio de razonabilidad y el exceso de punicin


.El

exceso de punicin es uno de ros vicos ms comunes


en que incu'e

raAdminis_
tracin cuando se trata de imponer una sancin a cuarquier
persona. No nos estamos
refiriendo a cuarquier contravencin ar princpio oe
ebroo; i",0"0, o at debido
proceso por desarollar ilegtimamente la potestad
puniiiva e'ta hmnstracin, sino
aquella que se produce cuando frente a un administraoo
qu

ha
cometido una conducta descrita como ircito por ra
"orb""mente
normati*lvt""i"
cumprir con ros
estndares deldebido proceso, la autordad debe
elegir a moniva aplicable al
administrado entre er erenco de sanciones autorizad po,'
r"v irinistracin.

"

Estamos entonces' frente a un vicio que la Administracin


comete no frente al inocente, sino frente a aquer que ha incunidb en h conducta
irc-,
no por eflo sus
bienes o derechos deben quedar a la merced de
la Administracon, sin solo en aquella
medda que el sistema jurdico acepte como proporcional
en

p;

funcin del caso concreto.

como bien estabrece, er profesor MARIENHOFF, "(...)


ra vida diaria nos revera
que ciertas
conductas o comportamiento de los habitans'ue ra
Nacion _ya

se trate
de simples administrados o agentes pblicossuelen s"r s"n"ionao-oJpor la autoridad
pblica en forma tal que ra.sancin, sa
eilo por su gravedad substanciai o por su monto

econmico, resurta excesiva o desproporcinada


o,

"ii.tii*"J.f,ona"nda

(416) Numeral modifcado po er Decreto Legisrativo


No 1029, pubricado er24tf20of-.

entre

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

esa gravedad o el monto de dicha sancin y los hechos que concretan la conducta
sancionada"(417).

Se suele pensar que cuando se comprueba una infraccin por parte de la Admnistracin, la autoridad queda investida de una facultad discrecional para elegir el tipo de
sancin (Ej. decomiso, multa, amonestacin, suspensin o cancelacin de derechos,
etc.) y al interior de cada uno de ellos el quantum especfico en que se va a afectar
el pairimonio o los derechos de la persona optando en su extensin entre los rangos
mnimos y mximos aprobado por la normativa (Ej. el monto de la multa, la duracin
de la suspensin de derechos, etc.). Como vamos a apreciar esta potestad contiene
ribetes d'tscrecionales, pero tambin reglados, en la medida que el sistema jurdico
provee referentes indispensables que permiten diferenciar una medida proporcional de
una arbitraria, desviada del poder pblico, o simplemente, carente de un fundamento
objetivo. Por ello, cuando la ley autoriza a una autoridad pblica la aplicacin de sanciones administrativas, le apodera de una competencia marcadamente discrecional
que se trasunta en el margen de apreciacin subjetiva que tiene para poder tipificar
l conducta incunida, en determinar las pruebas necesarias, en la valoracin de las
circunstancias agravantes y atenuantes alrededor de la infraccin y en la eleccin de
la sancin a aplicarse, dentro del catlogo de sanciones habilitadas por la normativa.

El exceso de punicin
Como bien establece COMADIRATI8), cualquier intento de aproximacin a identificar

el exceso de punicin implca asumir dos ideas bsicas: Por un lado, la existencia de
una conducta reprochable y, por otro, una accin administrativa (tipificacin, ponderacin de agravantes y atenuantes y determinacin de la sancin aplicable) carente de
adecuada proporcionalidad o razonabilidad con el nivel de reproche que objetivamente
amerita la conducta incurrida. Por ello, cuando se produce un exceso de sancin estamos frente a un vicio en la finalidad del acto sancionador, configurado por la ausencia
de proporcionalidad entre su objeto (el contenido material de la sancin administrativa,
de su valoracin o de la tipificacin realizada) y su finalidad (el propsito que resulta
de las normas que habilitan la competencia sancionadora), en relacin con la conducta

efectivamente incunida.
Partimos de la idea de un administrado infractor, no de uno inocente, o al que no
se la ha comprobado culpabilidad. Estamos en el momento posterior de la comprobacin de la conducta reprochable. El segundo supuesto, es lo determinante del vicio: la
necesidad de una adecuada proporcionalidad o razonabilidad entre la medida elegida
para sanconar y el reproche que objetivamente amerita la conducta incurrida.
En cuanto al instrumento en el cual se configura el exceso de punicin, es claro que
lo usual es que lo advirtamos en el acto sancionador especfico, pero cabe apreciar que

el exceso de punicin puede no solo provenir de la estipulacin volitiva de la sancin

(417) MARIENHOFF, Miguel. 'El exceso de punicin como vicio del acto jurdico de Derecho Pblico".
En: La Ley, Tomo 1989, E, P. 963.

(4iB) COMADIRA, Julio. "El exceso de punicin como vicio del acto adminstrativo (con particular
referencia a la relacin de empleo pblico)'. En:. Derecho Adminstrativo (acto administrativo,
procedimiento admnistrativo, otros estudios), Abeledo Perrol, Buenos Ares, Argentina, 1996, p.

73.

Juan Carlos Morn Urbina


en un caso en concreto mediante el acto administrativo,
sino tambin puede habersido
inc.unido por er regisrador cuando estaurece

is;;;;il= i"J;.
;"fi;,

a determinados
ilcitos de manera desproporcionada. por ejemplo,
si no se aprueba que un ircito de
menor impacto sea pasibre de una sancin oe'm[a
o si por i:fc::ra:
extemponeannente sobre cmo se ejerce una
activiclad aulorizada se sancionara con
la prdida de ra ricencia y er impedimnto pra
obtener un" nu"u.
Por ello, compartimos.ra.definicin der profesor
COMADTRA en er.sendo de que
Li"tL discplinario se
contienen sanciones aplicables o aplicadas que,
" las telesis orientadoras
en relacin con
pertinentes,

el vicio de exceso de punicin existe cuan'Jo 'en ra


no*"

resultan desproporcionadas con ias conduc{as sancionables


o sancionadas,

resPectivamenter(4re).

un primer supuesto de exceso de punicin lo encontraremos

en la violacin del
principio de razonabilidad por no pondeiar
las circunstancas atenuantes y agravantes
previstos por el ordenamiento. Para el efecto,
es indispensr"'"pr"""r la influenca
de las circunstancias atenuantes y agravantes para que
ra sancin
cuando las circunstancias justifican
{ue, at escoger la sancin, quien instruya tienda
hacia su mnima cuanta, entonces esmos en presencia
de circnitancas atenuantes,

,;; ;;;;

institucin que define uno de ros aspectos a valorar para


efectuar ra adecuacin. por

el contario, si esas circunstancias justifican un


mayor gravamen para er administrado,
estaremos frente a ras circunstanias agravantes.
uJ ou"t,n,
de ras dos
circunstancias alteran la existencia de la-responsabilidad,
"inguna
rn ql"'=ilo
la
modulan o
adecuan en su dimensin y consecuencias prensibles,
en sentido favorable o desfavorable, pero sempre de modo tasado por ra rey y
con carcter generar.

Por lo general, las circunstancias atenuantes no


afectan la sustancia de la infraccin, pues_esta seguir exisendo,
puesto que sirven para varorar ra conducta incunida
y se manifiesta necesariamente en la dimensin
el eiecto "n"..
En otros
casos, la norma puede extender el efecto de algunas
" "piicarse.
de las circunstancias
atenuantes
como una causar para reducr er mnimo de la ancin.
Desde ta perspecwa prcca,
las circunstancias atenrnntes y agravantes
comptementan la tipificacin de la conducta,
mediante la incorporacin de nalerie de consideraciones
o. m"no.' o ,ayor puncn,
que pueden estarreguladas independientemente
para todas la infracciones adminbhativas
o incluyndolas en la tipificacin como un elemento
calificativo e un'ilicto especfico.

En nuestro ordenamiento administrativo, er artcuro


230 numerar 3 de la Ley
27444' ardesanortar er principio oe razonbiroao
enumns cinstancias que
necesariamente debe evaruar toda autoridad administrati""
;;;;uduarizar ra san_
cin, incluyendo un orden de prefacin entre
las:
No

'
.
'

La gravedad del dao al inters pblico y/o


bien jurdico protegido (anliss de cosio
beneficio, de modo.q.ue a mgyor perjuicio econmico
casinaaf a los intereses
priblicos mayor ser la sancin); '

El perjuicio econmico causado;


La repeticn y/o continuidad en ra comisin
de ra infraccin (penarizar de mayor
manera ras conductas reiteradas o habituares por parte
der iniiactor);

(419) COMADIRAI Jutb. Ob. cit., p.75.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Las circunstancias de la comisin de la infraccin (que habilta a la Administracin


a valorar si han exisdo circunstancias tiales como la exigibilidad de la conducta
debida, el cumplimiento de una orden superior o de un deber legal, induccin a
eror por parte de la Administracin o confianza legtima que el acto era regular,
ocultamiento de informacin, cometer la infraccin para ejecutar u ocultar otra
infraccin, participacin en una organizacin delictiva, etc.);

.
.

El beneficio ilegalmente obtenido;y'


La existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor (entendindose
que mayor se la sancin, en cuanto la conducta haya sido dolosa o premeditada).
ado que la enumeracin de estas circunstancias es de prelacin, este factor es
que el legislador considera menos relevante para fines de individualizar la sancin
y, alavez, precisa que la intencionalidad del infractor es un factor para graduar la
sancin aplicable y no un elemento constitutivo de la infraccin.

De manera complementaria, debe tenerse en cuenta que el artculo 2364) incluye


como causales atenuantes de la responsabilidad la subsanacin voluntaria por parte
del posible sanconado del acto u omisin imputado como constitutivo de infraccin
administrativa, con anterioridad a la notificacin de la imputacin de cargos y el enor
inducido por la Administracin por un acto o disposicin administrativa, confusa o

ilegal.
En nuestra opinin, si la Autoridad Administrativa impone una sancin sin ponderar

la existencia de todos y cada uno de los elementos de valoracin explcitamente previstos en la normativa, hayan sido o no planteados por los administrados, transgrede
el principio de razonabilidad de los actos pblicos. Por el principio constitucional de
razonabilidad, particularmente el subprincipio de necesidad de la medida, existe un
claro mandato a laAdministracin sancionadora "para que, al momento de establecer la
sancin no se limite arealizar un razonamiento mecnico de aplicacin de las normas
(subsuncin de los hechos en el tipo legal de la infraccin), sino que, adems, efecte
una apreciacin razonable de los hechos en relacin con quien los hubiere cometido;
es decir, que no se trata solo de contemplar los hechos en abstracto, sino valorarlos en
cada caso en concreto"(420). No debemos perder de vista que todo administrado tiene
derecho a que las sanciones que les apliquen sean las menos gravosas posibles dentro
de los rangos mnimos y mximos posibles, de modo que solo podrn ser elevadas las
sanciones si convergen aspectos agravantes y la conducta cateza de circunstancias
atenuantes previstos en las normas.
De este modo, consideramos qte incunira en vicio la entidad si aplica una sancin
tianto sin valorar la existencia de todas y cada una de las circunstancias calificadas como

relevantes por este artculo como si grada la sancin, considerando circunstancias


no previstas en este artculo.
Un segundo caso notable es el exceso de punicin por eleccin desproporcionada
de la medida de sancin al caso concreto. Recordemos que las normas sancionadoras

(420) Este criterio ha sido desanollado por elTribunal Constucional en diversas senlencas en mateia
de amparo (Vase por Ej. la STC Exp.

No

4394-2004'AA/TC).

Juan Carlos Morn Urbina

suelen califtcar que un determinado ircito sea pasibre


de aplicarse una sancin de_
terminada (por ejempro, murta o suspensin de
derechos) pLro rit" sus posibres
alcances estabreciendo rangos mnimos y mximos p"r

J"ip"-ie

intraccon.

El cbjetivo da esta opcin legislativa es delimitar


el mbito de discrecionalidad con
que cuenta la Administracin al momento

de individualizar t" rancin a aplicarse. con


estos rangos dosifica los mnimos y mximos punitivos,
r" tr"i" de infracciones
leves, graves y ms graves. No ostante, entro
""g,in
de estos-rind"r*,
i; Administracin

preserva un nivel de discrecionaldad para


elegir la cuanta oe la sancon

aplicable.
En lnea con ro que hemos venido opinndo, diclha
discreconaa no empodera a ra
Administracin de la capacidad para'actuar conectamente
cualquiera sea la altemativa
punitiva que adopte, pues estando frente a
derechos de los administrados, la dosificacin
de la pena debe superar er test que re impone
er principio

" ,..o"on:io"o.

como hemos manifestado, at interior del principio de razonabilidad


se encuentra
juicio de necesidad, por el que la sancin
inividualizada debe ser la medida menos
lesiva para los derechos e intereses de tos adminirti".. p"iJrL]'r"iornistracin,
debe realizar un juicio comparativo entre todas las sanciones
u"rr""t" autorizadas
a la auto-ridad competente para este tipo de infracciones,
en relacin con la intensidad
de la lesin a apricarse a ros administrados, debiendo pr;";;;A;"n"
r;
menos restrictiva a sus patrimonios o derechos. De este
modo, ri""0" .pri""
debe ser siempre ra ms moderada posibre dentro
" autori_
der rango minimo y mximo
zado por la ley, esto es, que la sancin a imponerse ha
de ier solo y exctusivamente la
estrictamente necesaria para que la afectacin satisfaga
su finalidad desincentivadora
de los ilcitos.
el

d;;dt"

Por ello, un proceso racional de indivdualizacinde


la sancin administrativa debe
considerar los siguientes momentos:

i.

la idenficacin der rango mnimo que mrresponde


a ra infraccin comprobada;
la ponderacin de la existencia o no de aquellas

circunstancias calificadas por la


norma expresa, de modo que se permita razonablemente
ncremenlaiel
mnimo
'|rvvrrvr^qr
de la sancin;
ril.

ponderacin

la
de ra existencia o no de ras circunstancas atenuantes previstas
en las normas, de modo que er quantum sancionador
estimado razonabre con ras
agravantes sea moderado en funcin de ros atenuantes
comprobados.-

Valoracin de principio de razonabilidad administrativa


en la confi(uracin del
exceso de punicin
La proporcionalidad adquere pgra algunos autores
identidad propia, definindola
como la prohibicin de exceso que buscJracionarizar
ra activdad ,""":#;#;'l;;
Administracin evitando que ra autoridad eiuore
su actuacin represiva y encauzn_
dola dentro de un critero deponderacion, msura y
equilibrio r.2r).h nuestro entender,
compartiendo la posicin delrribunal constitucionat
nacionat en
ratea, en materia

".

(421) oSSAARBELAEZ, Jaime. Derecho Administratiw


sancionador Hacia
una .''
teorfa general y una
--'- -"aproximacin para su autonoma.
Legis, Colombia, 2000, p.

465.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

sancionadora administrativa existe similitud entre la proporcionalidad y la razonabilidad,


que como principios convergen en enfrentar la arbitrariedad a travs de la razn, siendo
que la proporcionalidad es la medida de lo razonable de la sancin(az)'
Nuestro Tribunal Constitucional tiene establecido que: "El principio de razonabilidad
o proporcionalidad es consustancial al Estado Social y Democrtico de Derecho, y est
configurado en la Constitucin en sus artculos 3 y 43' y plasmado expresamente en su
artcu-lo 200, ltimo prrafo. Si bien la doctrina suele hacer distinciones entre el principio de proporcionalidad y el prncipio de razonabilidad, como estrategias para resolver

conflicios de principios constitucionales y orientar al juzgador hacia una decisin que


no sea arbitraria sino justa; puede establecerse, prima facie, una similitud entre ambos
principios, en la medida que una decisin que se adopta en el marco de convergencia
be dos principios constitucionales, cuando no respeta el principio de proporcionalidad'
no ser razonable. En este sentido, el principio de razonabilidad parece sugerir una
valoracin respecto del resultado del razonamiento deljuzgador expresado en su decisin, mientras que el procedimiento para llegar a este resultado sera la aplicacin del
principio de proporcionalidad con sus tres subprincipios: de adecuacin, de necesidad
y de proporcionalidad en sentido estricto o ponderacin"(423).
La relevancia del principio de razonabilidad para el DerechoAdministrativo nacional
amerit que la Ley No 27444,1e dedicara dos artculos especificos, uno con calidad de
principio general del DerechoAdministrativo para los actos de gravamen (art. lV numeral
i. et Tltub Preliminar), y otro especfico para los actos sancionadores (art' 230.3).

Por la primera, se exige a los actos de gravamen que:

i.
ii.

Se adopten dentro de los limites de la facultad atribuida;

iii.

La medida responda a lo estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido. En este sentido, la Administracin no cuenta con plena libertad para elegir la
medida sancionadora entre el elenco que le habilita la normativa, sino que debe
elegir aquella que mantenga de mejor manera la proporcin con la finalidad pblica
que persigue la medida (desalentar la comisin del ilcito administrativo)y que la
conculcacin del derecho del administrado lo sea en lo estrictamente necesario
para satisfacer el inters pblico perseguido(424).

Mantengan la proporcin entre los medios a ampliar (el contenido del acto de
gravamen) y los fines pblicos que deba tutela y'

(422') Por ejemplo, STC Exp. N" 4394-2004-AA/TC.


(4231 Exp. No 2192-2004-AAITC.

(424\ De igual manera elTribunal Consttuconal caracteriza el principio de razonabilidad exigible a toda
actuacin administrava desde dos perspectivas: cualtativa y cuantitativa.
"3S. El numeral 1.4. de la Ley de Procedimento Adminislrativo General enuncia el principio de
razonabilidad, segn elcual, las decisiones de la AutoridadAdministrava, cuando creen obligaciones, califiquen nfracciones, impongan sanciones o establezcan restriccones a los administrados,
deben adaptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida y manteniendo la debida proporcin
entre los medios a emplear y los fines pblicos que se deba tutelar, a fin de que respondan a lo
estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido.
La razonabildad implica que el acto estatal debe mantener su justificacin lgica y axiolgica en
los sucesos o circunstancias que fueran. As, la doctrina exige que se produzca una consonancia

Juan Carlos Morn Urbina

calificacin der exceso de punicin como


vicio der acto sancionador

compartiendo er criterio que posee ra


doctrina ms escrarecida sobre el exceso
de punicin, estimamos que nos encontramos
frente un vcio en ra finaridad der acto
sancionador, configurado por ra ausenci"
J" propor"onaricrad
,u objeto (er con_
tenicio material de ra sancin aomnstrativalfsu
"nti" que resurta de
nnatioad (er propsito

:t"liffi#;nfr?[r"* ra competencl"'J"on"oora,
si

en

,!i"ii

"""

ra conducra

la finalidad de toda medida sancionadora


administrativa es

desalentarla comisin
r"
infractora, o hacer perder derechos
sustantivos aradmnistrado.), ennces
"
medida etegioa cul-titiv" y cuantitati_
vamente (contenido represivo) debe "ripoe
mantneiun equirioro con las circunstancias
de la
comisin de la infraccin. porro tanto,
er"Jo
constituya
un exceso de punicin resultar afectado
"ornitr"tuo
""ncL-nl-rque
de vicio o" *,riJJpi""j"ilin
artcuto r0
numerar 2 de ra Lev No
en ra medida que contiene un defecto rerevante
"r
_17_!a,
en ra
finalidad der acto, qu" e, requisito e vatiezer
acto mism.
para ero que
persiga mediante er exceso oe punicin
llldT"i:.tr"cin
argn inters fiscarista de
recaudacn, o un inters personar
de ra autoridad de tumo, o de su grupo portico,
o
de simplemente ser arbitrrio con et amnr:"ii"d".
En todos ro"
la finalidad represiva der Esrado
h";;;;;i;;;rizado, sendo iguarmente
"r"o'r"ncionados,
reprensibre.
del ilcito (por ejempro, no extinguir

erfor"

;;;"

""

entre el hecho antecedente 'creador'o 'motivador'del


acto s-@rd
estiatal y el
tr fecno
hecho consecu
consecuente derivado
aqugl.

de

En consecuencia' la razonabilidad comporta


una adecuada relacin lgico-axiolgica
ente la
circunsrancia morivante, et objeto orr*"
v
"iilJJ'"rpr""oo.
Por otro lado' la razonabildad puede
ser analizada desde.una.dobre perspectiva:
cuantitativa y
cualitativa' La razonabilidad cuntitrativa p""J"*
"t"nido der proceso discursivo o inferente
que concluye
una proposcin tgica y axoltraente
"i
vlida. su runJamJnlcon apuestia
"on
a Ia adecuacin
entre el hecho desenZa,i"""i" "il
--' estatrar y er resurtado de este en cuanto
a su magnifud numrica, dneraria, aritrntica,

;t"-

La razonabildad cualitatva.pondera
el proceso discursivoo inferente que
concruye con una regra
simtrica o asimtrica de asignacOn

e?acuna"ili"r"r,"r, deberes,.debere.
o,"Lrvi,io.,..gon

sean iguares o diferentes roi hechos


minacin de consecuencias jurdicas
crcunstancias, y disntas paia ros qr"

g"""-;;;;;;;'L. **n"". As, su objeto se ra deter"b il'r"'"qu"llo,


que se encuentren en idnticas
r" .iJJLmires

circunstancias.

El acto estatar debe acfedtar ra necesaria


disposicin o_conespondencia entre ra
causa que ro
origna y er efecto buscado' Existe,
entonLir" i.1" de acreditar coherencia
entre el antecedente que origina er'acro
e.i"i; ;;;*cuencia derivada de aquer. y equiribrio

La docttina plantea la verificacin.lgico-axolgica

de.yn? pqposicin jurdica biconcticinnal;


esto es, que se justifique ta asignacin-de
d;bere;
guardan armona y sindresis
si y soto s
n o" tect's,
circunstancias predeterminantes.
La proporcionalidad exige la existencia
indubitable de una conexin direcla,
indirecla y retacional entre causa y efecto; vare decir, qr re a
irliii'".t"orr"da sea unrvocamlnte presibre
-n."*"n"i"
y jusficable a partir del
hecho ocasonante el acio estaLr.
En conseqencia, la proporcrnaridacr
lo ser cuando ra razn iJer efecto
o presibre a partir de e'a..
"""
Ahoa bien, ms ar de ra convencin
doctrinara que admite
en
t^f

o"*.l""iairn"d;,
;;;;;

o,s;;;;;;,

"Ju.eii"'*,

iJ+"";f.

ffiffi'fff "iid;;;.r:;

J";;;;J;;;n.reiito,

i)onauirioad lrazon"''Jil,u,"nt rr

I
I

i
I

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Es importante advertir que, desde la perspectiva econmica, la consecuencia de


un acto sancionador constutivo de exceso de punicin, no solo conlleva su ilegalidad y
necesaria declaracin de nulidad, sino que en cuanto a sus efectos puede conducimos
a una medida confiscatoria sobre el patrimonio de los administrados. La confiscatoriedad resultara que el excesivo monto de la sancin econmica (multa) absorbe parte
esencial del capital o de la renta del administrado(a2s).
Como bien expresa MARIENHOFF, "la expresada desproporcin entre la sancin

y la conducta reprimida puede resultar de la aplicacin de una penalidad que, por su


naturaleza, resulte de excesiva gravedad, o de una penalidad (multa, por ejemplo) de
monto exorbitante, que aparte de ser intrnsecamente inazonable, podria ser especificamente confiscatoria. En este ltimo supuesto la irrazonabilidad derivara concretamente e inmediatamente del carcter confiscatorio de la sancin y mediatamente de
su carcter irrazonable'(a26).
La determinacin del exceso de punicin a partir del test de razonabilidad
Nuestro Tribunal Constitucional ha establecido que una decisin sancionadora
razonable supone, cuando menos tres exigencias:
"a) La eleccin adecuada de las normas aplicables al caso y su correcta interpretacin, tomando en cuenta no solo una ley particulaq sino el ordenamiento jurdico
en su conjunto.
b) La comprensin objetiva y razonable de los hechos que rodean al caso' que
implica no solo una contemplacin en 'abstracto'de los hechos, sino su observacin en directa relacin con sus protagonistas, pues solo as un 'hecho' resultar
menos o ms tolerable, (...) confrontndolo con los 'antecedentes del servidor',
como ordena la ley en este caso.
c) Una vez establecida la necesidad de la medida de sancin, porque as lo ordena
la ley correctamente interpretada en relacin con los hechos del caso que han
sdo conocidos y valorados en su integridad, entonces el tercer elemento a tener
en cuenta es que la medida adoptada sea la mas idnea y de menor afectacin
posible a los derechos de los implicados en el caso'(127).

Con este pronunciamiento, el Tribunal Constitucional plantea la aplicacin del


denominado test de razonabilidad al ejercicio de la potestad sancionadora de la
Administracin, como un instrumento valioso de anlisis para apreciar la proporcionalidad de las medidas sancionadoras, y permitir descalificar por exceso de punicin,

a aquellas sanciones que no la superen (actos arbtrarios o de desvo de poder). La


suma de estos factores determina la reduccin de la discrecionalidad administrativa

(425) Nuestro Tribunal Constitucional ha establecido que una sancin administrativa puede ser califi.
cada de confiscatoria si se constata exitrema inacionalidad, ya sea por su cuantia o por su falta
de adecuacin a la gravedad de la infraccin sancionada (STC Exp. No 1492-200$M), y as lo
ha plasmado, cuando menos en el caso, de la aplicacin de una multa de S/. 180,000.00 a una
empresa por haber realizado obras de demolicin y modificacin en un monumento histrico para
preservado (sin aoeditarse dao efectivo al patrimonio histrico), sin autorizacin del lnstituto
Nacional de Cuftura (STC Exp. No 903-2003-AA/TC).
(426) MARIENHOFF, Miguel. Ob. cit., p.964.

(427) STC Exp.

No 2'192-2004-M./TC.

Juan Carlos Morn Urbna


en la seleccin de ras^sanciones apricabres
y, en su caso, en ra graduacin
cualitativa.
y cuantitativa de cada sancin (.no
epmpr,.er quantu J" ,nl'irurt" o
ra duracin
de una suspensin de_lep9ho
ta decsin acerca de ta cuanra de
ta
sancin (por ejempro, mytta) no-'constitye
rlna decisin tiore oentro e ros
mrgenes
minimcs y mximos previsto's, sino
lreeiJ sersustentada a travs de ra motivacin,
en tuncin de ra gravedad de ros r,"dr,o.
vios criterios de !r*i" escrarecidos por
la ley (intencionatidad, perjuicio
lirlunstancias je ta
de ta falta, ta
repetcn de ta comiiin, tc.. ""r."0o1
"orn

p;;j;;",

como se sabe, eltest de razonabilidad conlleva


el cumplimiento de sus tres dimen-

::",ffi

3li,*1.:.lAdecuacin,

a i""i--" n"cesidad,

t il"d;"-proporcionaridad

Por el juicio de adecuacin tenemos que


la medda

sancionadora debe ser un


medio jurdico idneo ycoherenre para
ror]ier nn u ooetiuo
er regisrador
al habilitar la potestad sancionador
roor"-J"minaoa ctivid-ao-. cstituye
una valoracin sobre ra eficacia de. ra sancin
pJ""o" para conseguir ra finaridad represiva
y
prevenriva sobre ra comisin de
"
ros ircits. noi ejempto,
ruz roja en er
trnsito, ra sancin tuera eroecomiso
eivetr-cuio. Etartcito JoJ ntiene
un caso
interesante de juicio de.adecuaci",
caer en ra insuficiencia de sancin,
cuando se dspone que deba
""it"r
ta sancon a aplcarse no-"-e,
m" ventajosa
en relacin con el beneficio que el inrracioi
proi"r" ouiener tr"uel a" la conducta
prohibida' As sucedera si tuiramos
una sJncion de amonestacin
"
o multa diminuta
frente a la pesca ilegal en gran escala.

;;;;;po,

:iip"."iina

J*"
ptu"o"ir"

si se evidenciara que ra medida no consegura


testad sancionadora resurta evidente qr"
no

"Lp.r"

ra.

er

finaridad propuesta para ra pojucio de razonabiridad.

Por el juicio de necesidad, ra medida


sancionadora eregida debe ser ra medica
menos lesiva para ros derechos e intereses
e Los aominsti;;"
;"r"rmente patrimonio, o derechos subjetivos) q,i'"
v
otras ,"o" ,x*ionadoras que
siendo ms respetuosas be r"
".ten
cumpran con iguar eficacia con
los fines previstos para ra sancin,
"""fuiiJi'frivaaa,
irn"ron e ras circunstancias l caso.
Estamos
frente a un juicio comparativo entre"n
tJas iasl"ncion"s legalmente autorizadas
a la

(428) En estas lneas seguimoslos planteamientos


expuestos por los profesores ctANcARDo,
princpio de nzonabirida. o
Juan. F/
rouo ir*JilJLnn o
ui"to i poporcionanaaa.
Editoriar Abaco. Buenos u'es, zoo;
"t
^oa"^,i
de propotcionaridad de ta aaniaa isniiis MMi:$6": Daniet. Et controt
iimin;;;. Tiranr ro Branch, \rarencia, ispana, 20.
(429) El rribunal constituconal ha
caracterizado
estos su_bprincipios der modo siguente: "Er
principio
de proporcionaldad' como ya se adelant,
est-estructuradopor tres subprincipios:
dad' de adecuacin v " popor"ionioJ1;il;"
de necesiestricto. De ta mxim de proporcionatidad
en sendo estricto se sigue que los pt*po"
*irandatos de opmizacin con reracin a ras
posibridades juricas. En.cjmoo,
s mxmJs-ie ra
der carcrer de ros orincipior
se sisuen
;;;d"i;;;e-optimizacn
posibridades
fcticas' Esto supone que cuando
et rnuunai se nfrenta a un caso
one exste conflicto entre
dos principios constitucionares, "0"
i"ir-itroun
*juiciando ras
disposiciones constitucionares,;Td"6i"q"."i eo
sino tambin deber evaruar tambin
todas las posibilidades fcticas (necesdad,
a."u"on,
efec{ivamente,
en er prano de los hechos, o Lxistfa
.i p.",ur-'r"*,
que ta decisin adoptada' (src
en juego
exp- j 'g_-dnncl

*r;

necesoji;;;;rcin

;H;ras
J,;;,]i;
jer".to;;;;ffi;i,
bil;;;'iori",'*o"

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

autoridad competente para este tipo de infracciones, en relacin con la intensidad de


la lesin a aplicarse a los administrados, siendo que prevalecen aquellas que resulten
lo menos restrictivas a sus patrimonios o derechos.
Este juicio hace lugar a la regla de la aplicacin moderada de las sanciones{ar),
esto es, que las sanciones que en cada caso se impongan ha ser solo y exclusivamente
las estrictamente neesarias para que la privacin cumpla su doble finalidad represiva
y preventiva. cabe apreciar que este subprincipio en nuestro ordenamiento se haya
ieilejado tambin como un derecho de los administrados que les da la seguridad que
las actuaciones administrativas que les afecten sean llevadas a cabo en la forma menos
gravosa posible (art. 55.10).

Finalmente, el juicio de proporcionalidad consiste en que el grado de la sancin


guarde una relacin equivalente o proporcional -ventajas y desventajas- con el fin que
ie procur" alcanza. Por este juicio, se debe realizar una ponderacin o balance de
costo beneficio de la sancin a aplicarse, entre los intereses y derechos sacrificados
y el fin pblico que persigue la sancin, pero contextualizndolo con los hechos y circunstancias determinantes de la responsabilidad del infractor. Es a este juicio, al que se
refiere el artculo lV numeral 1.4 del Ttulo Preliminar de la Ley No 27444, cuando indica
que la medida administrativa debe mantener la debida proporcin entre los medios a
emplear y los fines pblicos que debe tutelar.

I.

Tipicidad.- Solo constituyen conductas sanconables administrativamente las


iniracciones prevstas expresamente en normas con rango de ley m.ediante.su
tipificacin cmo tales, sin admitir interpretacin extensva o analoga' Las d.ispbsiciones reglamentarias de desanollo pueden especfcar o graduar aquellas
idetifcar las conductas o determinar sancones, sin constituir nuevas
con-ductas sancionables a las previstas legalmente, salvo los casos en que la ley
permita tipificar por va reglamentaria'

itirigiaas

CONCOFDANCIAS E(TERNAS
Constitucin
D.Leg. No 295

2 inciso 24 d), principio de legalidad en material penal


Cdigo Civil (art. Vlll)

M.

CONCORDANCIA INTERNA
T.P.Art.lV 1.4

Principio de razonabilidad

co*ENTARtos

El principio de tipicidad exhaustiva de las conductas sancionables adminis'


trativamente
El principio de tipicidad en materia sancionadora (comprensivo de las vertientes
penat y adminstratva) ha sido constitucionalizado en el articulo 2 literal 24) de la,
Constiiucin Poltica del Estado de 1993. Conforme a este precepto constitucional
toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad personales, en consecuencia,
'Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no

(430) SANTAMARIA pASTOR, Juan Alfonso. Principios de Derecho Adminisfralrvo, Volumen ll, p. 391.

Juan Carlos Morn Urbina


est previamente carificado en ra rey, de
manera expresa e inequvoca, como infraccin
punible; n sanconado con pena n pr"ui"
en la Ley,.

Luego' el principio de tipicdad exhaustiva


de las conductas sancionables ha sido
recibido en ra Ley No 2z444,cuando
que "soro constituyen conducas
sancio_
nables administrativamente las infracciones previstas
expresamente en normas con
rango de ley mediante su tipificacin como
raLs,
extensiva o
analogla' Las disposiciones reglamentaas
"in "o*Nr-inrp-r",""on
oe desano[o
pueden especificar o graduar
aquellas dirigidas a identificai las conouctas
o determin",
sin constituir
nuevas conductas sancionabres a ras previstas
""n"ioi.r"",
regarmente, r"iuo
ro" casos en que ra
ley permita tipificar por va regtamenta'ria;.'-

"*f*"

un anlisis de los alcances de este principio


nos conducir a identificar los siguientes aspectos: i) Contenido detprincipo be tpicoao
partcutaridades
de la tipicdad exhaustiva en materi aminLtratua;
iii) La *urJon regramentaria
en materia de tipificacin.

e;;;ti";,;s

El contenido del principio


Este prncipio exige el cumplimiento de tres
aspectos concrnentes: i) La reserva de
ley para la descripcn, de aqueilas conouci"s
p"sibles de
poil" Administracin;
ii) La exigencia de certeza o exhaustivid"
sunciente en la""n"on
descripcin de las conductas
sancionables constutivas de las infraccion""
rdrinirtw";iil ini"r""on de ta analoga y la interpretacin extensiva en ta
aptioon de los supuestos descritos como ilcitos
(desde elpunto de visa @ncreto, la
pifiLcin es de interpretaconiesctva y
conecta).
Por el primer elemento, la norma eslablece
la garanta formal de la reserva
en favor
de las normas con rango de ley para qu"
r".n las nicas que puedan calificar conducas sanconabres administrativlmente,
e tar-suerte que se impida que tar funcin
sea
ocupada por normas reglamentarias provenientes
de la propiaAdministracin. con csta
reserya de rey se busca garanlizar regitimida
oemocifica-J;;;. fijacn de ros
ilcitos administrativos (Jtravs o9 t,i
por ros representantes directos de
ra
ciudadana, cumpriendo erprocedmie"ti
"froLlin
p,:un* r"u"t" i"ir"."ni"rio respetando
v
a las minoras de ra sociead), pero a l"
u"l, intenta concretar a ra Administracin

,.

nica y excrusivamente a su ioi oe inspectoi


e ra
en su caso' instructor de los procesos sancionadores""ii"idJ"Gtl a rscarizacin, y,
y aplicadoi de sancones de evi_
denciarse infracciones. La nica
istricamente admitda, es ra tipificacin
en materia sancionadora^Ti1,:p"l
"r""p"on,
que se ietura po,
Iesun ro reconoce
el artcuto 46 de ta Ley No z7g7i, On""
JE Municipatidades.
sin embargo, ra rtim-a fr3:g-g"r inciso ("sarvo
ros casos en que ra rey permitE tipificrr por va regramentaria"), debirira
Ia trmta er prncpl,
ra rey pueda
habilitar la tipificacin oor va r"gt"r"nt
ri". En este sentido,"rtenemos
"i.,-i#r"
lomo
principio a
la reserva de rey, y coro. er""piin, que
la ppia rey pueda
-por consideraciones de
conveniencia adminstrativa olcnica jlrocutorir ra p ministracion para
que porva reglamento

"il";;;;;;,

ejecutivo pueda reatizail" tpm"""io*


"
iti"iio" r".p""tiuo..
como se puede advertir en este segundo
supuesto no cabe hablar de una reserva
ley, sino soro una smpre,"oo"rtura-r"g"i
p"o que er regramento ,pifique. de
Lo
rmportante es que en ambos casos, r ;;;;"
rrjcin 'e ros irecno, Ji"iJ'*rr"sponde
ar
legistador y no a ra autoridad aministii1"-rionor"r""t".b"

nistracin permanece

modo,

ra Admi_

en su ror concreto e activida nspecl0ra y"Jt


sancionadofa, mas
- - / y!.e
no creadora de aquello que es ilcito para
etinrs pbl.co-

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


No obstante, apreciamos que el segundo aspecto contenido en el principio, esto
es, la exigencia de exhaustividad en la frmula de tipificacin, s resultar aplicable
a todas ls posibilidades de tipificacin de ilcitos administrativos. Conforme a este
aspecto, las conductas sancionables administrativarnente nicamente pueden ser las
infracciones previstas expresamente mediante la identificacin cierta de aquello que
se considera ilicito para los fines pblicos de cada sector estatal. En este sentido, la
norma legal debe describir especfica y taxativamente todos. los elementos de la conducta sacionable, reduciendo la vaguedad del enunciado sancionable de modo que
tanto el administrado como la Administracin prevean con suficiente grado de etleza
(lex ce(a) lo que constituye el ilicito sancionableMs an, la medida de esta suficiencia no estar en el criterio del legislador, sino en
la suficienca que pueda tener el enunciado para un ciudadano con formacin bsica'
como ha sido esclarecido por nuestro Tribunal Constitucional. En efecto, este tribunal

ha considerado que: "El subprincipio de tipicidad o taxatividad constituye una de las


que
manifestaciones o concreciones del principio de legalidad respecto de los lmites
que
prohibiciones
que
las
de
efectos
a
penal
o
administrativo,
se imponen al legislador
definen sanciones, sean estas penales o administrativas, estn redactadas con un
nivel de precisin suficiente que permita a cualquier ciudadano de formacin bsica'
**prenb"t sin dificultad lo que se est proscribiendo bajo amenaza de sancin en
una determinada disposicin legal"tctt.
Dicha exigencia se sustenta en la necesidad de preservar la autonoma de los
administrados, representada por la capacidad de elegir y ejecutar libremente sus
actividades sociales y econmicas, con la garanta y seguridad de ser lcitas y no ser
pasibles de sanciones inadvertidas previamente. Con una tipificacin exhausva no
iolo los administrados tienen mejor posibilidad de decidir suficientemente informados
sobre la regularidad de su actuacin, sino que tambin estarn menos expuestos a
autoridadeJadministrativas con amplia discrecionalidad para determinar aquello que es
lcito o tpico. Por el contrario, la ausencia de tipificacin o una tipificacin no exhaustiva,

conlleva inseguridad juridica para el ciudadano y mayor exposicin a arbitrariedades


administrativas.

Lamentablemente, la determinacin de si una norma sancionadora describe con


suficiente grado de certeza la conducta sancionable, es un asunto que debe ser resuelto de manera casustica, pero es importante tener en cuenta que la tipificacin es
suficiente "cuando consta en la norma una predeterminacin inteligible de la infraccin,
de la sancin y de la conelacin entre una y otra"(+s21. Por eso es necesario recordar
que el mandato de tipificacin, que este principio conlleva, no solo se impone al legislador cuando redacta el ilcito, sino a la autoridad administrativa cuando instruye un
procedimiento sancionador y debe realizar la subsuncin de una conducta en los tipos
legales existentes.

En este sentido, consideramos que para ser legalmente vlida una tipificacin

de infraccin, la autoridad instructora debe subsumir la conducta en aquella falta que


contenga claramente descritos los elementos objetivos y subjetivos de la conducta.

(431) Exp. No 2192-2004-M/TC'


(432) NIETO, Alejandro. Derccho Administrativo Sancionador. Segunda edicin ampliada. Editorial
Tecos. Madrid, 1994, P.293.

Juan Carlos Morn Urbina

conelativamente no ser satisfactorio con el principio


de tipicidad que la Autoridad
Administrativa subsuma la conducta en cualquiera!
o"sigiienfi
i) cuando
la descripcin normativa.der iricito sea genrica
"""o.,
o rprecis, "'oo
que no pueda
apreciarse verosmilmente cul es la co-nducta
sancinabt"; iiir"ioo ta descripcin
normativa del iricito contenga algn elemento objetivo
o
Lr tipo que no se
haya producido en el caso concreto.
""ol"tiuo
Por lo tanto' se cosideran

contrarias al principio de legalidad de las infracciones


todas las normas administravas que pretenan
carnc.r
sin
proporcionar informacin suficiente en iomo
"o";d;;";"ncionabres,
al comportamiento
infractoq al igual que las
pficaciones imprecisas y ambiguas, con frmulas
abiertas, en tanto su utilizacin lleva
de suyo, la apertura de unenorme margen de
discrecionar a ra rrora de aprecar la
existencia de
conductas iliqitsF33r. Poiejemplo, el rribunal ConJiu"on"lha

lificado por inconstucional una sancbn oministratvo-sciprnarla'ilrpuesta descasobre la


base del tipo legal contendo en el artcuro 2g, incisos
"ibecreto Legisrativo
v
No 270, que estabrece que: "(...) son fartas

ii

"l
""rcto'i"cpi;;"
sersancionadas con cese temporal
o con esttucn,
ie

que, segn su
gravedad, pueden
previo proceso
administrativo: a) El inormprimiento de ras normas establecidas
en ra presente
reyy su
reglamento; y d) La neglgencia en el desempeo de
las
funciones".

En este caso er rribunar correctamente ha. identificado


que "(..) ras dos disposcio_
nes invocadas en ra resorucin que estabrece ra
destitucni;
de trabajo
de los recurrentes, son crusuras de remisin que requieren,
(...) er desanoilo de
reglamentos normativos que permitan delimitar el
mbito e aciucon de la potestad
sancionadora,

JJ;;"tos

debido ar grado de indeterminacin e imprecisin


" i"s mirmas; *n_
secuenternente. ra sancin impuesta sustentada
en ests Jispo;;;;" genricas es
inconstit'tcional, por vulne-?r el principio consagrado
en el artculo 2, inciso 24, literal
d), de la Constitucin (...)(ot).

un ejemplo irustrativo de un agravio regar a este principio,


ro constituye er artcuro
65 de la Ley No 29411, Ley General er sisiema.
Nacionar de presupuesto que pretende fijar las responsabilidades y sanciones por
incumplimientos a la administracin
presupuestal, del modo siguiente:
"El incumprimiento de ras disposiciones
estabrecid_as en ra Ley Generar, ras Leyes
de Presupuesto der sector priblico, asi como ras
DirectivaslJis-posiciones com_
plementarias emitidas por ra Direccin
nacionar oe eresufuJs ,:u*, da rugar
a las sanciones administrativas aplicables, sin perjuco
J ra ri-sionsaoirioad civil
o penal a que hubiere lugaf.
Aqu estamos fientea un caso tipico de rey sancionadora
en branco, que no obstante
su ttulo, carece de contenido materiar, dese que
no precisa ra hiptesis que define
la conducra sancionabre, sino que a rravs
e una rormula vla o''""ir*, coroca en
la autoridad administratva ra posibirida e
Lstaot"*r, *o-poi
y con ampria
discrecionalidad, s una determnada conrct
,s sancionabre o no, ro cuar se traduce
en violacin del principio de tipicidad. poreflo,
tas tipificacion;"
o en blanco,

;,

;;;";

(433) GARBER

tloeRecnr, Jos' Et pmcedimiento administrativo sancionador.eunta


edicin amplada. Trant to Btanch, 1998, p. ii4.

(434) STC Exp.

No

2192-200{-AAlrC y STC Exp.

No

32562004_A/TC.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

que en lugar de definir de manera cierta la conducta sancionable, consideran como


tles cual[uier violacin de la totalidad de una Ley o un Reglamento, son contrarias
al principio de tipicidad, pues, la vaguedad y generalidad del hecho que se considera
tto (vi;lacn be cualquier norma legal o reglamentaria, presente o futura), ser en
verdad la autoridad administrativa a cargo de la aplicacin de la sancin quien tipificar,
en cada caso, el hecho sancionable'

por el contrario, no sera contrario al principio, por si misma la utilizacin de con-

ceptos juridicos indeterminados en la definicin de la conducta sancionable, siempre


y r"no b concrecin de tales conceptos sea razonablemente factible en virtud de
prever, con
star referidos a criterios lgicos, tcnicos o de experiencia, que permitan
constilas
conductas
de
esenciales
y
caractersticas
iuficiente seguridad, la natuialeza
concepto
que
en
el
subyace
de
solucin
La
unidad
tipificadatass).
la
infraccin
de
tuvas
jurdico indeterminado, irace gue su utilizacin en las normas sancionadoras sea, en
principio, admisible, pues al existir una sola solucin, la aplicacin de la norma no
trobtt" marqen de discrecionalidad para el funcionario en la definicin de la conducta
sancionable. nncfn DE ENTERRA explica lo anterior en los siguientes trminos:
.Si lo propio de todo concepto jurdico indeterminado, en cualquier sector del ordejusta, el ejercicio
namiento, es que su aplicacin solo permite una nica solucin
pluralidad
de soluciones
una
por
permite,
el
contrario,
potestab
discrecional
de una
justas, en otros trminos, optarentre alternativas que son igualmente justas desde

la perspectiva del Derecho"(a$).

Particularidades de la tipificacin administrativa


En aspectos administrativos, no es aconsejable llevar a extremos el mandato de
tipificacin, pues estaramos frente a casuismos inconvenientes' Los riesgos evidentes
sbn dos exiremos perniciosos: la sobre inclusin (inclusin dentro de la tipificacin
supuestos especfios que no participan de la necesidad de sancin), pero en el otro
exiremo, tenehos la infra inclusin (exclusin de supuestos que s deberan ser sancionables). Ambos riesgos se producen por dos vicios extremos del legislador al tipificar.
Cuand acude a frmulas demasiado generales, por el recelo a no incluir supuestos
reprochables, se propicia la posibilidad de sobre incluir conductas menores o simple-

mLnte que no deberan ser sancionables. Por el contrario, cuando se acuden a formulas
ms especficas y detalladas, se asume el riesgo de reprochar menos supuestos de
los debidos, por ier igualmente indebidos. La solucin adecuada parece estar en la
jurdico
lnea, de lo sintetizad por NIETO, como la necesidad de "permitir al operador
y
concretas,
la
sancin
infraccin
la
un margen de actuacin a la hora de determinar
pero nJtanto como para permitirle que "cree" figuras de infraccin supliendo las im-

precisiones de la norma'(47).
para aminorar estos problemas, en la tipificacin administrativa se presentan las
siguientes particularidades: l) El fenmeno de la admisin de la colaboracin reglamntaria en la tipificacin, sobre el cual retomaremos ms adelante; ii) El empleo de
la tipificacin indirecta: y, iii) La tendencia a extender la exigencia de taxatividad a las
causales de eximencia de responsabilidad.

(435) S""t"""i" d"l Tribunal Consttucional Espaol 151/1997, del 29 de septiembre 1997.
(436) rbd.
(437) NIETO, Alejandro. Ob. cit.' p. 297.

Juan Carlos Morn Urbina

La aplicacin de la tipificacin indirecta fue advertida ya


por NlETorssl cuando
daba cuenta que la tipificacin administrativa a
diferencia " r penar, se concreta
generarmente a travs g:1r,"" preceptos:
i) un primer erernento;;itrp" que estabrece
un
o una prohibicin determinao pa er administialh
13!ato
" indica "eueda
prohibido X'); ii) un segundo elemento del
iipo.que advierte que este incumplimiento
constituye una infraccin sancionable ("constituye
infracclLiincumplimiento de
X'); v, finatmente un tercer eremento
1ta'saniion pficabte i;;;i: "n..o estos tres
elementos por

lo generar, no se pr"s"nt"n
un" misma no*r, .iio oisgregadas en
normas disntas, e incluso cuefpos normativos
"n separados, hablarnos de
la tipificacin
indirecta der irfcito administrativ, a irerenciier
irpo r"s"i
es nico.
Pero el camino ms novedoso, a travs delcual
se pretende morigerar ros riesgos de
sobre inclusin de ifctos administrativos, consiste
en mprend;d;l;

;;;;

exhaustividad
en la descripcin de la conducta alcance a los supuestos
de eximencia o atenuacin
de responsabilidades. con ello, se lograra permitir
un balance a la sobreinclusin: el
establecimiento cierto tambin oe unlmurarmnimo
siien se en_
cuentran objetivamente dentro-del tipo descrito,
contenga algn elemento de conducta o
contexto que re hagan no sancionabre. por elro, consaeLmJs
qr"l" ev t"rbin deber
considerar que er principio de tipicidad tambin hace
exigible u n*", contemprar
supuestos objetivos y ciertos de eximencia de responsabilidad."

d;;ie

Colaboracin reglamentaria en la labor de tipificacin


La regla de ra coraboracin regramentaria en ra
tipificacn, consiste en que ras
disposciones de desanofio (regrarentos ejecutivos)
pueden especificar o graduar
previsiones legales previas con el fin de
meoi dentificar las conductas constitutivas del
ilcito, pero sin constituir nuevas conduda sancionabres
a ras previstas regalmente.

. . Ah.9ra bien' la propia rey puede convocar ra concunencia o apoyo de la Administracin para concruir ra raor de tipificacin,
t
;;"d;;'.oro ro mnimo
indispensable para concretar la tipificin.
"onitanoi"ms comunes
Lr rupr"stos
son:
Reg.lamento, desanoila una tipicacin por
remisin de la rey. se trata de una suerte
de delegacn de tareas que el legisladbr hace
en tanaminstia-coripor considerar
que.se abordan aspectos tcnicos o
muy dinamrcos que no justifica mantenerros
dtLtto-9-.la reserva.legal, pero siempreielerminando
lo esencialde la conducta
antiiurdica(43e)' consideramo" n"""srio
reiterar la necesiaao que la remisin de la
ley al reglamento deba a su vez, oetermnailo
esencial de la conducta constitutva
del illcito' pues tampoco sea admisibe pr
imperre"t", un" imlr:on
branco,
al Poder Ejecutivo para.determin"r
que ser sancionabre y aque'o
"n
que
no to sea' originariamente por medo "qr"iro
ab un regrm;"1".t;;;;;ntido, se debe
considerar que el legislador para respetar los
derechos constitucionales de los administrados est atribuido de ra facuriad para
remision"" no-"= ,"glamentarias,
pero no para autorizarlas a estias, para
"
crear los tipos ilcitosroL

'

(438) NIETO, Atejandro. Ob. cit., p. 298 y


ss.
(439) Este es el sentido legitimo de la frase'salvo
que la ley permita tipilicar en va regrameniaria".
(440) Esta posici5n ha sido consasrada por
nuestro Trrbunj *"r,or"i"""iiJid irr.
TC) clanclo estableci que:-'No Lo" ial"in*il
et principio de legalidad con et principio de

,riili_^,

comentarios a la Ley del Procedirniento Administrativo General

en lo esencial
Reglamento, concreta como faltas supuestos que la ley considera
las sanciones
y
estipula
potestad
sancionadora
pero
atribuye
pe sin precisin,
como ilcitos administrativos).
calificadas
prohibidas
conductas
isiUies'tej.
para hacer
Reglamento, organiza los supuestos distribuidos en varias disposiciones
(Ej'
Textos
nicos
materia'
,n-*p"nio e faltas administrativas en una misma
ordenados Y similares).

autnomas,
Reglamentaciones autnoms o de entidades constitucionalmente
parte de su
es
reglamentaria
potestad
su
donde
inciuso del Poder Legislativo,
garantia institucional.
pueda participar en el proceso
La habilitacin para que una norma reglamentaria
justifica
en argumentos fcticos' tales
Oe timcacin Ae Us iticits administrativos, se
de atender el dinamisnecesidad
la
materias,
l" *rnplejidad tcnica de algunas
con rango legal,
norma
en
una
casustica
de
ser
"oi
inviabilidad
la
mo de una actaA,
con el mandado
compatibilizado
ser
debe
supuestos
los.
todos
en
obstante,
No
etc.
por el reglamento, y' por lo
constucional para no provocar la sustitucin de la ley
del reglamento'
la
colaboracin
y
exclusivamente
nica

ser
contrario, concretarse
constitucional de
la
exigencia
de
cumplimiento
para
mejor
el
ley,
la
a
subordinado

tipfcacin inequvoca o exhaustiva.

en lo que se deEn el primero de los supuestos el reglam_ento puede colaborar


se trata de una
no
caso,
ltimo
nomina la;tipificacin por v reglamentaria". En este
la que una ley
en
ejercicio(41l)
su
de
modalidad
una
excepcin a ia reserva de ley, sio

por el ordinal 'd' del inciso 24) del artculo 2 de la Constitucn' se


y sanciones en la ley' El segundo'
satisface cuando se Cumple con la previsin de las infracciones

6pi"id"d5 p.irero, garantizado

que la ley considera como falta' Tal


en camio, constituye la precisa definicin de la conducta
punto
de vista administrativo, por tanto'
un
desde
antijuridico
;;;;6;;-t; ;onrid"rao como
que pjede ser complementada a travs de los
no est sujeta a una reserva de ley abioluta, sino
infiete del artculo 168 de la Constitucin' La ausencia de una
reglaments respectivos, coto
"e
como indica Alejandro Nieto (Derecho administrativo
materia,
esta
en
elerva de ley absoluta
no la sustitucin de la ley por
sancionador, Oitor"t Tecnos, Madrid, 1994, Pg. 260), 'provoca,
ir"gi"r"nio, sino la colaboracin del reglamento en las tareas reguladoras' donde acta con
subo-rdinacin a ta ley y como mero complemento de ella''
la_ imposicin de la sancin
No es ese el caso de lo gue sucede con las 'faltas' que ameritarian
745, Ley de Situacin Policial
denominada arresto rigor. En primer lugar, el Decreto Legislativo No
los supuestos de hecho
del personal de la policia Nacional delFeru, simplemente no contemplan
de la sancin en
considerados como antijurdicos, esto es, las faltas que habilitarian la aplicacin
de la Polica
Disciplinario
Rgimen
del
el
Reglamento
previstas
en
estn
solo
Estas
referencia.
articulo 95 remite'
Nacional del peru, aprobado mediante Decreto Supremo No 009'97-lN, cuyo
a su vez, a diversos apartados del artculo 83 cle la norma en mencin'
que es inconstitucional, por afeclar el principio
En ese sendo, el Tribunal Constitucional considera
de la Polica Nacional haya previsto
Disciplnario
Rgimen
del
que
Reglamento
el
legalidad,
de
expresa e inequvoca.
por
manera
ley
de
prevista
la
sido
pese'a
habr
no
una fna
'anesto
rigor'. Si, como antes se ha dicho'
denominada
la
sancn
encuentra
En igual condicin se
d pncipio de legalidad exige la predeterminacin legal no solo de las faltas sino tambin de las
prevista en la ley, la sancin'anesto
sanconis corregondientei, es obvio que al no encontrarse
al
ser
solo enunciada en el Reglamento
legal,
cobertura
y
de
desprovista
actor
al
rigor, impuesta
inconstituconal, por afectar al
O fiegimen Oisciptinari-o de la Polica Nacional del Per, tambin es
principlo de legatidad, previsto en el ordinal 'd'del inciso 24) ctel articulo 2 de la Constitucin-'

(441) NIETO, Alejandro. Ob. cit'' p. 264.

Juan Carlos Morn Urbina

con un contenido eseneiar de aqueto


que considera indebido remite
o dispone deri_
beradamente que una norma regramentaria
comprete r" d";;rd;i; de aquero
considere itcto, pero. no bajo .;prot;1il"tiui.ino'lililio'.,
que
instrucciones y
pautas que ra misma rey debe
or"nai. o1"
modose cumprirfa er principio de
reserva de ley' como se puede
apreci"r
no se trata que el legslador autorice
Administracin a tipficar di=_"r".1,;d;ilv..qu"
a la
"qui
"no , ,".i"ij,
princpio de
legalidad si el legislador se contenta
t...1,
con aoiiet paso a ra reguiacin regramentaria
aadir precisin arjuna: to que,.en
sin
iij"r, r
un" orni"inl-nl"ntio propio, sino
una mera habilitacin para producir
""ri
n
Ihegtmentor*a
rv're
o comJe.-t]Lr"cio er rribunar
Constitucional espaoi al re"pe.i, -!'
"La Ley impugnada, que se limita
a hacer una remisin en branco ar
conespon_
diente regramento, no respeta ra reserva
costitucionar rpres'qu" ra remisin)
soro es admisibre e ra medida.." qr
r" 19fiere .oro .1i""-t1i". de detare que
no afecten a la reserva de tey (STiilneel,
de 16 de noviembre).
La potestad regramentaria.l0
ggdr despregarse aqu innovando o sustituyendo
a la disciprina regisratva, no sindore
tam-p-Jco posibre ar regisrador
disponer de la
reserva misma a travs de remisiones
incJnicon""t o
lmtes ciertos
y estrictos, puesto
oul-:]':.,Tq,"ari" rn JesJpoderamiento""r,iiJ"-le
ar parramento a favor de
que sera contrario ra norma
de ra
E3"1T[:iF;lXmentaria

*g

";il;r;;#icreadora

como se puede ap.reciar, para la viabilidad.


constitucional de esta colaboracn

:3;liff T1,;;.rlill::Te_avertirra""onli"ion""q;;;;L*."ii""",rareyde
para no vulnerar la pauta

en materia

constitucional Oela reserva legal

""n"ion"Oor?l

En principio, ra rey de remisn debe


a su vez determinar ro esencial
de ra conducta
constitutiva der ircito, o.ues tampoco
,"ii"
ir."iure por imperfecta una remisin
btanco, ar poder Ejecuiivo para
en
;;i;;;r.*;;inariamente en er regramento,
que ser sancionabre y. aqueto
aquero
que no i;
En. este sentido, se debe considerar
que para respetar ros derechos
constitucionares de ros
er
"Jrri"i.ti"s, peroregisrador
no para
ffl3'1T::'::,::,5it"T1ffi:x1;Ti::""Tl'no,'", resramentarias,

;;.

(442) N|ETO, Atejandro. Ob. cit., p.


267.
(443) STC Exp. No 99/1987 de.11 junio
de 1982.
(444) Esta posicn ha sido co-nsagrada
cuando esrabreci oue: 'No ebe

por nuesko Tribuna.r constitucionar


(Exp. No 20so-2002-AA/Tc)
i piicipio oe regaio"ip"*p.
de ripicidad.

""m*"

::ifl'["#.1ffiil';:",#"i',3'oo;1 i,.#:tr*,".,t]i",ioil1',i',iJtiiij"b","".ti"r"
constuver"p,!'Ji"n;j.0""r"*"orJ"rJiT"Tffi"T:;HH',",f

:?:ff ltri!?;

considerado como anrijurdico ".J"


,n-J.]nio'i" i"t
a una reserva de ley absoruta,
no est sujeta
sno que u"J" .Jr r".prementada
"ori""",'p"r'[nio,
i"Ji" n, regramentos
respecrivos, .omo se infiere der
arti i-L co"Jtitr.in. r. "
rev absoruta en esla materia,
incio n]"n-i r.rigto 1o91o;;;il;^,"una reserva de
Editoriat recnos, Madrid, ,ggq, pj.
sancionador,
il
de ta ley por et restamento,
'l"".T"gur"oras, donde aa,"-l-suoordinacn

*-o

;i:J"r*Tfi:A"j:l;f,*f:ili:

#;"""d""

?ffi::J::::td{

No es ese ef caso de lo gue sucede


con las 'fattas'que ameritaran la
imposicin de la sancin
denomnada anesto rigor. En
Legistatvo No 74s, ly oe situacin poticiat

pa.Jrg.r,'iirj;;;"

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


Luego, la misma ley de remisin debe contener las condiciones para delimitar
efectivarente el ejercicio discrecional de una potestad reglamentaria por parte de la
Administracin. Gmo lo ha advertido la doctrina, 'Si estos limites no se respetan, se
produce lo que el Tribunal denomina deslegalizacin de la materia reservada, esto es,
una total agicacin por parte del legislador de su facultad (...) transfirindola al titular
de la potestad reglamentaria sin fijar ni siquiera cuales son los fines y objetivos que
la regiamentacin ha de perseguir. Lo que es inadmisible porque as se hace posible
una iegulacin independiente y no claramente subordinada a la ley, lo que supondra
una d{radacin de la reservaiormulada por la Constitucin a favor del legislador"6rs)'
por tanto, canstituyen por igual infracciones a la regla constitucional de la reserva
legat en materia sancionadora cuando sin ley previa, la Administracin dicta un reglamnto picando infracciones a los administrados, como cuando se aprueba en va
reglamentaria tipificacin de infracciones teniendo como remisin una ley previa, vaca
dJcontenido como lime o referente indispensable para la actuacin administrativa.
En este ultimo supr,resto, nos encontramos frente a una indebida deslegalizacin o
degradacin del ordenamiento jurdico.
Tambin vulnera el principio, que los reglamentos administrativos desanollen una
tipificacin no subordinada a alguna ley autoritativa, o tenindola altere su naturaleza,
sus lmites o adicione nuevas infracciones o sanciones, o que prevea nuevas infracciones o sanciones diferentes a las que tienen cobertura legal'

S.

lnetroacvidad.. Son aplicables las disposiciones sanconadoras vigentes en- el


momento de incurrir ei administado en la conducta a sancionar, savo que las
postedores le sean ms favorables.

couENrARtos

El esquema general de aplicacin de normas en el tiempo en la Constitucin


Poltica del Estado y en el Cdigo Civil
Conforme al articulo 103 de la Constitucin Politica del Estadosor la ley, desde
su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones

jurdicas existenies y no tiene fuera ni efectos retroactivos, salvo en materia penal


'euando

favorece al reo. De manera anloga el articulo lll del Ttulo Preliminar del Codigo
Civil establece que la ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones

del personalde la Polica Nacional del Peru, simplemente no contemplan los supuestos de hecho
considerados como antijurdicos, eslo es, las faltas que habltaran la aplicacin de la sancin en
referencia. Estas solo estn previstas en el Reglamento del Rgimen Disciplinario de la Polica
Nacional ctel Peru, aprobado medante Decreto Supremo No 009-97-lN, cuyo artculo 95 remite,
a su vez, a diversos apartados del artlcrlo 83 de la norma en mencin.
En ese sendo, el Tribunal Constitucional considera que es inconstitucional, pot afectar el principio
de legalidad, que el Reglamento del Rgimen Disciplinario de la Polica Nacional haya previsto
una f[a pese a no haber sido prevista pof la ley de manera expresa e inequvoca (...)'.

(445) NIETO, Alejandro. Ob. cit', p. 268.


(446) Texto segn la modificacin constituconal aprobada por la Ley

No 28389.

Juan Carlos Morn Urbina


jurdcas exstentes. No tiene
fuerza ni efectos retroactivos, salvo las excepciones
previstas en la Constitucin poltica
del Estado.
Ambas norrnas se comprementan para definir
er probrema de ra gencia temporar cra
las normas legales dentro d nuestro sistema jurii*
n"on v
contenoo a las
aplicaciones inmediatar*rl, retroactiva(arr y
urtiaactivar*rl de ras normas tegates, adems
de damos ros erementos para dirucidar ts
connctos

'rL

de normas

"n!,

ti",npo.

En prmer rugar, estas normas estabrecen como


regra generar ra prohibicin de
aplicacin retroactva de. tas norm-as legales.y
a la vez raneiii"
l" apticacin
retroactiva y ra apricacin inmediata a'i senaar
"itr" a ras conseque rai no*""
cuencias de las relaciones y stuaciones juridicas
existentes. De este,.,.,ooo,

;,

t"a normas
legales rigen para el tiempo sucesivo a s entrada
en vigor, quedando a satvo los efectos
jurdicos producidos por supuestos
de hechos anteriormente perfeccionados.

En segundo rugar, admite como excepcin der


sstema, esto es, como nico supuesto de apricacin retroactiva, aqueila
refera r" ,"i"ri" pi,,i;;pr"
a la condicin de tratarse de un contenido normativo
" tavoraure fa el infractor.
"r"i"
En
este.sentido, es un principio generar de nuestro
Derecho qr"," Jp-nqren
anterio_
ridad. a su-promulgacin las normas de
mntenido penal que conlleven una
"onsifuacin
ms.beneficosa para er infractor en contraste
con ra norma vigente ar momento de ra
comisin de ros hechos. No obstante, es conveniente
tener presente que conforme a
lo establecido por el rrbunal constitucional,
en nuestro sistema jurdico la aplicacin
de este mandato de vigencia retroactiva no pueoe
ser interpretada nicamente desde
la perspectiva delpote'ncial beneficiadotnJL
modo conjunto de los dems valores
constituconares

implicados. En efecto, ha sido sear"ao


con propiedad
que la retroactividad benigna de ra rey'no puede
"rr"""r"nt"l
ser interpretada
oes ra perspectiva
exclusva de ros intereys
-d.er penao", rino qr" aqueilo que "resulte ms
favorable
al penado debe ser interpretadb a partr e un'a
comprensin instituconal integral es
decir a partir de una aproximacin conjunta
" tooa los valores constitucionalmente
protegidos que resulten rerevantes en
l asunto que es materia de euaru""in".*,.
El principio de ra norma sancionadora previa
y er mandato de apricacin de norma
posterior ms favorable
Aun cuando

la constucin Poltica del Estado no alude


a la aplicacin retroactiva
de las normas sancionadoras administratv""
,no soro de ras penares, er regisrador

consider constitucionarmente admisibre exfenJer


-con ros matces necesarios_ en el
i"uor"ul" los ciudadanos. ds, nuestro ord+.
namiento administrativo (arr.230 intiso s de
" 27444)r," .i'ur""ao
la LLy No
dos regras
para regular la aplicacin en el empo
de las normas sancionadoras administrativas:
mbito administrativo esta situacin jurdc"

(447) Aquella que se hace a los hechos,


relaciones o sifuaciones que ocunen mientras
tienen vigencia,
es decir, entre er momento en que entre
ulg"n" v
o modificada.
"n
(448) Aquella que se hace para regr
hechos, situaciones o reracones que tuvieron
rugar
antes der
momento en que entra en vigencia, es decir,
antes de su apticaJn-in..d:
(449) Aquella que se hace a los hechos,
sifuaciones o relaciones que ocunen luego que
ha sido derogada
o modificada de manera expresa o tcita, es
Oi luego que termina
aplicacin inmediata.
rF.w
'- "'- su
-(a50) Exp. No 0019'2OO$.PUTC, tundamento

"q*iin

52.

q*';;;;"

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

La irretroacvidad de las normas sancionadoras administrativas que garantiza que


la potestrad sancionadora solo ser vlida para aplicar sanciones cuando hayan entrado en vigencia con anterioridad a la comisin de la infraccin, siempre que sigan

vgentes aimomento de su calificacin por la autoridad o hayan sido modificadas


pr normas posteriores ms aflictivas para el administrado (aplicacin ultraactiva
benigna de la norma).

Este principio determina que las disposiciones sancionadoras solo son aplicables
para iipificar y sancionar ilicitos cuando hayan entrado en vigencia con anterioridad
al momento de la comisin de los hechos y siempre que estn vigentes al momento
de la imposicin de la sancin por la autoridad. De este modo, las entidades no
pueden sancionar por normas posteriores a los hechos cuando sean desfavorables
a la situacin del administrado por ser una aplicacin retroactiva de la norma.
En este sentido, la exigencia de preexistencia de las normas sancionadoras produce
dos consecuencas, a saben i) Rechazar efectivamente la sancin de comporta-

mientos cometidos antes d tipificarse normativamente; y' ii) Que para imponer

sanciones, las conductas tpicas no solo han de estar contempladas y sancionadas


por la norma vigente en el momento de su comisin, sino tambin al tiempo de
ia concrecin de la sancin. La ilicitud y la sancin administrativa para el caso no
solo deben anteceder al ilicito, sino que deben continuar existiendo con respecto
a los hechos al momento en que el rgano competente pretenda aplicarla' Por lo
tanto, no podra aplicarse sancin si cuando se dicta la decisin sancionadora, la
conducta que se pretendia sancionar ha dejado de ser ilcita, o la sancin posible
ha sido deiogada. Es importante advertr que aun cuando la norma sancionadora
previa hubiese sido modificada para agravar la situacin del infractor, le ser siendo
aplicable la norma previa de manera ultraactiva por serle ms favorable.

La aplicacin de las normas sancionadoras posteriores a la comisin del ilcito


siempre que beneficien al administrado (retroactividad benigna).

El principio enunciado contiene una excepcin valiosa: si hubiere una norma pos-

terio que, integralmente considerada, fuere ms favorable al administrado, debe

serle aplicada. En tal sentido, si luego de la comisin del ilicito administrativo, en


los trminos de la norma preexistente, se produce una modificacin legislativa, y la
nueva norma es, en su consideracin integral, ms benigna para el administrado,
entonces deber ser dicha ley aplicada al caso por serle ms favorable o benigna,
pese a no haber regido al momento en que se ejecutara el ilicito administravo. Pero,
ia apreciacin de favorabilidad de la norma debe efectuarse de manera integral,
sin fraccionamientos, de modo que en aquellos casos en que el nuevo rgimen
legislativo contenga partes fuvorables y partes desfavorables (por ejemplo, disminuir
la sancin, pero inerementar una medida conectiva), lo correcto ser determinar
si, en bloque, se trata realmente de una regulacin ms benigna.
El fundamento de esta regla es que si luego de la comisin de la falta, el legislador
considera suficiente una menor intervencin gravosa sobre los bienes jurdicos
de quien comele el ilfcito, carece de sentido que el Estado siga sosteniendo la
regla anterior en aras de la seguridad jurdica cuando lo considera innecesario
ya. No parece ser justo que se aplique la ley ms severa vigente al momento de
la comisin, cuando es el propio legislador quien ya ha reconocido a travs de
una nueva norma, lo innecesario que era sacrificar en determinada intensidad los
bienes jurdicos de los ciudadanos.

Juan Carlos Morn Urbina

La clave para la determinacin

de la norma posterior de manera retroactiva o


rnantener' la aplicacin de la norma previa a su
comisin, l"
en el
juicio de favorabilidad o de.benignido que
"n*nt "ros
la autoridad eue atzar
respecto at
efecto que la norma posterior teor en ia esfera subjetva
det nractor. Si la norma posterior contempla una sancin rns benigna, eitable"e
pts inferiores de
presoipcin, deroga el carcter ilcito de la conucta,
si mooif los elementos del
tipo de modo que no aplique a los hechos incunidos, o si
establece plazos inferiores
de prescripcin ser de aplicacin al caso concreto la
norma p.t"rior de manera
retroactiva. En todo c?:o, para adoptar ra decisin ra autoriiJoebe
prantearse
hipotticamente ra decisin sancionadora que adoptiara
con
y decidirse por ra que_en definitiva y de manera integrar
arroe t's resurtados ms
convenientes o beneficiosos para el infractor.

r;; y;-;;;,*";

El caso de la norma sancionadora intermedia


La situacin de sucesin normativa planteada en la presente
consulta acontece
cuando habindose incurrido en un ilcito, la norma vigente al
moment" d;
(NormaA) resutta modificada o derogadapor una
norma sucesiva (Norma B), que a su
vez esmodificada posteriormente por una tercera norma (Norma
c) ra que mantiene su
vigencia al momento de resolverse el expediente, decbrjr
la r""pon""tnoad incunida
y aplicar la sancin administrativa. Como se puede
advertir, la situacn particular que
se presenta es que la norma B (de nuestro ejerccio) resulta
ser una norma intermedia
glh" 1," norma A (vgente ar momento de r mmisin de ra inraccin y ra norma c
(vigente al momento de la aplicacin de sancin), pero que por
*nt*"l' un contenido
normativo ms favorable que ta norma c, se plantea la duda
si debe o no ser considerada para el anlisis de la norma ms favoratle a ser aplicada.

,r;.i;;

En este sentido, denominaremos norma intemredia a aqueila


Norma B que entra

en vigencia despus de ra comisin de ros hechos oetictios y


i"n"

,n contenido

integral ms favorable al_admjnistrado, pero que resulta


derogaa *n
la aplicacin de la sancin' sien-do sustituida'por otra tercera
"nt"riorid"d "
norma. consideramos
que si la norma intermedia fuera de un conteniio
ms gravoso
;iinfractor
que ra
primera o tercera norma serra inelevante para prese-nte
el
anlisis ooo que no dara
lugar a vincularse con la regla de la retroattividad bengna.

;;,

Para dilucidar ra necesidad de considerar o no a ras normas


intermedias debemos
recordarante todo que la autoridad se encuentra ubicada
al momento de la concrecin
de la hiptesis de la norma al caso especfico a travs
de la aplicacion oe la sancin al
responsable. En ese sentido, la autoridad al momento oe
oeioir poi la comisin o no
de la infraccitSn y, en caso convencerse de la comisin
e ra farta i
ra sancin
aplicable puede enfrentar uno de cuatro supuestos:
"""og",

La norma previsora de. ra infraccin y de ra sancin manene


su vigencia y como
tal procede a aplicarla;

!".19*" previsora de ra inraccin y de ra sancin ha sido derogada der mundo


jurdico y, como tal archvar el proso;
ilt.

La norma previsora de ra infraccin y de la sancin ha


sufrido arguna modificacin
agravando la situacin der infractor, en cuyo caso apricar
h nrma riginarra oe
manera ultraactiva;

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

iv.

La norma previsora de la infraccin y de la sancin ha sufrido alguna modificacin


benefi ciando al infractor.

principio
Como se podr apreciar, solo en el caso iv) podemos_hablarde aplicar el
que para
Pero
ntese
posterior
ms
beneficiosa.
norma
la
de
benigna
retroactivid'ad
de
poder darle retroactividad a esta norma ms beneficiosa se presupone una norma en
vigencia y no una norma ya derogada. En este sentido, si hubiera existido una norma
qemoOiicaUa elprecept originario pero ya hubiese sido a su vez modificada, dicha ley
precisamente
no interesa como ial a los efectos de la retroactividad de la ley favorable,
ni
est vigente
del
ilcito
la
ejecucin
de
momento
el
en
ni
porque no est en vigencia
determinacin
La
a
aplicarse.
sancin
la
de
determinacin
la
de
aAual
ror"nto
Ln .l
que se
t" ey favorable obliga simplemente a comparar la resolucin concreta a la
que
deriva
de la
la
con
hecho,
del
momento
el
en
vigente
It"g"t"'con arreglo a tJley
por la ms
debiendo
optarse
s.ancionador,
piocedimiento
dl
al
mmento
ley-vigente
Uneilciosa de las dos, sin ponderar otras alternativas'
plasmado en la
Cabe tener presente que el sentido normativo que el legisladorha
por el infractor,
legal
transgredido
norma intermedia no representa ni el ordenamiento

ya que entonces no exista, ni tampoco resulta ser en ef momento de proceder a la


lniOn, la expresin de lo que el Estado considera justa medida de la penalidad' Por
jurdica
ello, es posible afirmar que la ley intermedia corresponde a una concepcin
momento
del
en
el
ya
mantiene
que
se
y
no
infraccin
la
e
inexistente al momento

procedimiento sancionador. La norma intermedia ms benigna estaba destinada a ser


lplicable a los hechos cometidos bajo su vigencia y a los hechos incurridos bajo el
imperio de la norma anterior, si hubiera estado vigente al momento de la dacin de la
reiolucin sancionadora. Pero al no haberse verificado esta aplicacin no se verific su
hiptesis ni ejecut su consecuencia jurdica, por lo que habindosele derogado, solo
para efectos de determinar
OUe proceOrse a-comparar la norma A con la norma C
su favorabilidad para el infractor'
Por lo expuesto, cuando el artculo 230 inciso 5 de la Ley No 27444 indica que
son aplicablei "las disposiciones sancionadoras vigentes en el momento de incunir
el administrado en la conducta a sancionar", debemos comprender a todas aquellas
disposiciones anteriores a la comisin de la infraccin que regulen el supuesto tipico,
las sanciones aplicables, los plazos de prescripcin, las reglas de atenuacin de la
sancin, etc. En ese mismo sentido, cuando la misma norma alude a la retroactividad
en caso que "laS posteriores le sean ms favorables' debe ser entendido como aquellas norms vigentes al momento de la resolucin del procedimiento sancionador que
devengan en apticaUtes para dilucidar la tipificacin, la prescripcin, las penas a aplicar,
los criterios de atenuacin, etc.

Consideramos que la situacin del infractor respecto al precepto contenido en la


norma intermedia no califica como un derecho adquirido desde que se trata de una
disposicin heteroaplicativa, esto es, que resulta indudablemente de un acto posterior
jurdica de alguien, por lo que
de aplicacin parE gue pueda producir efectos en la esfera
durante su vigencia.
intermedia
norma
la
aplicada
le
fue
no
caso
concretamente en su

De ordinario, el infractor respecto a la norma intermedia tuvo una mera expectativa


que la consecuencia jurdica (menor sancin por ejemplo) le fuera aplicada a su caso
ioncreto, pero en ningn caso se trata de un derecho adquirido a la sancin menor ya
inexistente en el ordenamiento jurdico, cuando ni siquiera se saba a ciencia cierta de
su culpabilidad y, probablemente l mismo venga afirmando su no responsabilidad al
amparo de su presuncin de inocencia que lo protege'

Juan Carlos Morn Urbina

No obstante, debemos recordar que la actuacin de la autoridad


debe mantener-

se dentro del respeto ar principio de conducta procedimentar, por que


ro
no parece
admisible que las mismas infracciones administrativas cometidas
durante

el

mismo
periodo sean objeto de sanciones administrativas
distintas
p"rq,r" una de ellas
fue resuelta durante ra vigencia de la rey intermedia favorable,
mntr que a otra, ro
fue despus, cuando dicha ley haba sidb ya derogada por otra posterior
desfavorabte.
Aqu la situacin del infraclor resulta pe4oicaoa no por el cambio
de norma, sino por
el retraso desleal de la autoridad en reslver el caso.

;6

6.

concurso de infracciones.. cuando una misma conducta califique como


ms de
una infraccin se aplicar la sancin prwista para la infraccin
e- mayor gravedad,
sin perjuicio que puedan exigirse la's demj r"rpons.lilioa; q;.
establezcan
las leyes.

couENTARros

. . A diferencia

del princpio de non bis in dem que aborda el tema de la concurrencia

del rgimen sancionador para un mismo hecho, esta norma regula et


supuesto que
dentro de un msmo rgimen y procedimiento sancionador, la cnducta
ilicita pueda

calificar en ms de un supuesto la relacin de hechos tipicos.


La altemativa de la norma ante estos casos es la absorcin
de la sancin prevista
para la infraccin de menor gravedad, por la de mayor gravedad.
Ntese que la absorcin no se da en funcin de qu ircito tiene una sancrnas grave,-o
tue de por si en
caso de penas diversas es dificultoso, sino ms bien
a l auao escoger
el ilcito "ms grave" para absorber el menor. si bien la"n""rg
penaistablecida puede ser un
indicador de gravedad, no necesariamente debe responderse
a esta circunstancia.
7

'

Continuacin de infracciones.- Para determinar ta procedencia de la


imposicin de
sanciones por infracciones en las que eladminisauo ncurii .nlorm.
continua,
se requiere que haya transcurrido por lo menos treinta (30)
as teUnes desde la
re9n3
!g la,imposicin de la ltimalancin y que se acieite haber solicitado al
administrado que demuestre haber cesado d infraccin oeniioJe
cho prazo.
Las.entidades, bajo.sa.ncin de nulidad, no podrn atribuir el
supuesto de conti.
nuidad y/o la imposicin de ra sancin respettiva, .n loi iigu.r,t!.
casos:
Cuando se encuentre en trmite un recurso administrativo interpuesto
dentro
det ptgzo conrra er acto administrativo mediante ;
i ,ii;;
- -- -- ""1
sancin
b. Cuando el recurso administrativo interpuesto no hubiera recado en acto administrativo firme.

a'

administrativa.

c'

(451

;r;i; *"

Cuando la conducta que determin la imposicin de la sancin


administrativa
originalhaya perdido-er carcter de infncin amnstratvi pr
modificacin
en elordenamientg, sin perj.uicio de la aplicacin ae piNcpi
linetroactividad
a que se refiere el inciso S$rt.

Numeral modificado por er Decreto Legisrattuo No 1029, pubricado


er 24to6rzool.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

couENrARtos

El principio de las infracciones continuadas


Por el principio de continuacin de infracciones' para imponer sanciones por infracciones n tas que el administrado incurra en forma continua' se requiere que hayan
transcunido por lomenos treinta (30) das desde la fecha de la imposicin de la ltima
sancin y se acredite haber solicitado al administrado que demueStre haber cesado la
infraccin dentro de dicho plazo (art. 230'7).
La infraccin continuada puede ser definida como, en palabras del maestro espaol
Alejandro NIETO, '(...) la realizacin de acciones u omisiones que infrinjan el mismo o

seejantes precepios administrativos, en ejecucin de un plan preconcebido ('..)"(452),


o al piofesoi argentino Daniel Maljar, quien la define como "el mantenimiento de una

situacin ilcita en tanto no sea alterada mediante una conducta contraria por parte del
autor de la infraccin (...)(tut)"'
En este mismo orden de ideas, se haya la jurisprudencia internacional del Tribunal

de Justicia de la Comunidad Europea(1s), para quien '('..) el concepto de infraccin


continuada (...), implica, en cualquier caso' una pluralidad de comportamientos infractores, o de'actos de ejecucin de una sola infraccin, reunidos por un elemento
subjetivo comn (...)".
De una lectura de este articulo, se desprenden los presupus5[65Fss) que se deben
dar en forma conjunta para que se pueda configurar una infraccin continuada en sede
administrativa.

ldentidad subjetiva activa


De lo dispuesto por la segunda lnea del inciso 7 del artculo 230 de la LPAG se
concluye que para que opere el principio materia de anlisis es necesario que
exista ideniidad en el sujeto responsable del conjunto de acciones que constituyen
infracciones administra[ivas. Vale decir, es necesaria la coincidencia del administrado presuntamente infractor.
Sin perjuicio de lo expuesto en el prrafo precedente' la presencia de otros sujetos aministrados no se encuentra excluida siempre y cuando la actuacin de
'estos
ltimos se limite a hechos aislados que no configuren por si solos infraccin

administrativa.

ldentidad subjetiva Pasiva


A diferencia de lo que sucede en materia penal, en el mbito administrativo sancionador es necesario que exista identidad respecto a la entidad que es afectada

con la conducta cuyo desarrollo constituye una infraccin administrativa.

(452) NIETO,Alejandro. Ob. cit., p.451.


(4S3) MALJAR, Daniel. El Derecho Administrativo sancionador. Ad Hoc, Buenos Aires, 2004, p. 215.
(454) Sentencia emitida el 08 de julio de 1999, www.europa.eu.inucelex/cgi/sga-rqstses.
(4SS) para la determinacin de los supuestos del principio de infraccin continuada se ha tomado

como base lo dispuesto por Jos Garber Llobregal en su libro "El procedimento administrativo
sanconador".

Juan Carlos Morn Urbina

En este sentido, es necesario que los disntos actos que


constituyen la conducta infractora afecten a la misma entdad administratva, o rspecto
ce quela encargada
de tutelar o garantizar er cumprimiento der deber inrrinjioo y qu"

"""

del hecho sancionable.

presupuesto

Pluralidad fctica
La pluralidad fctica. significa que para la aplicacin del citado pncipio
es nece.
sario que se den varios hechos o conductas que sean capaces
de constituir por s
solas, cada una de ellas una infraccin administrativa sanconaUl.
No obstante ta
pluralidad de hecho.s sanconables, por conexiones
subjetivas y oUjetivas, derivan
en una unidad jurdica: una sola voluntad.

Proximidad temporal
La concurrencia de este presupuesto resulta esencial para la
aplicacin del principio estudiado; toda vez que, las diversas acciones tpificadas omo
infracciones
administravas deben producirse de forma sucesiva o intermitente
en el tiempo,
respondiendo a una sola unidad de finalidad.

ldentidad en los preceptos administrativos lesionados


Es necesario que el conjunto de acciones que constuyen la
nfraccin administrava
infrinjan los mismos preceptos administraiivos. Es decir, p"r" qr

il;r|"]
el principio de continuacin de infracciones es necesario qe exista
""
'identidad
normativa'de los preceptos lesionados por el conjunto de comportamientos.

En virtud de lo sealado, encontndonos frente a una unidad


subjetiva y objetiva, el
tratamiento dispensado por este principio es de evidente prot
iomnistrado. se
orienta "(...) evitar oue se inicien.distintos expedientes administrativo",
""*
I
n"lr.o diarios,
por una infraccin nica como es la propia dela infraccin
contnuaa"iior. paia rio, .*
dispone que la Administracin se encuentra impedida de iniciar
un nuvo procedimiento

administrativo sancionador hasta que haya recado resolucin


Rrme soore el primer
procedimiento que permita romper la unid-ad de la
conducta infractora.

- . En este sentdo, el articulo aludido exige que frente a una infraccin continuada en
el tiempo, la Administracin deba pro-cedei a: i) lnstruir un
expeoieni sancionador; ii)
Emitir la resolucin sancionadora; y, iii) Requerir al administo qrr"ruestre

haber
cesado la infraccin dentro del plazo de treinta (30) das. soo
canJo la Admnistracin hubiere cumplido con estas tres condiciones, recin poor
insiruirse un segundo
procedimiento administrativo sancionador. No antes.
En adicin a ro indicado, en el supuesto que ra Adminstracin pretenda
imponer
o haya impuesto ms de una sancn ar administrado por
rn"
que configura

el supuesto de nfraccin continuada, fraccionando l presunta


"onJ,i"t"
infmccon en
dos

perio_

individualmente considerados, somos de ra opinin qr;


vurnerando
el principio de non bis in dem previsto en el articulo 230 inciso
10 de la LpAG. En
efecto, en virtud de dicho principio se impide la duplicidad
sancionadora sucesiva (no
sancionar lo ya sancionado) y ra doble punicin simultnea
de un msmo hecho (no

,; ;;;ia

(456) NIETO, Atejando. Ob. cit., p. 453.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

desarrollar a un tiempo dos enjuiciamientos sancionadores)(4s7)' Se trata de una forma


de proteccin y de un poderoso instrumento que brinda certeza a las decisiones de
la misma Administracin.
Al respecto, el Tribunal Constucional Espaol, en su Sentencia 94/1986' ha sealado lo siguientetas):
,El principio de non bis in dem impone, por una parte, la prohibicin de que,
por'autoridades de un rirismo orden y a travs de procedimientos distintos' se
sancione repetidamente una misma conducta, por entraar esta posibilidad una
inadmisible ieiteracin en el ejercicio de ius puniendi del Estado, y, por otro lado,
una prohibicin de duplicidad de sanciones administrativas y penales respecto de
unos mismos hechos"'

supuestos que no pueden ser considerados infraccin continuada


Afin de esclarecer la aplicacin del principio de concurso de infracciones se prev
una serie de casos en los cuales las entidades, bajo sancin de nulidad, no podrn atribuir el supuesto de continuidad y/o la imposicin de la sancin respectiva. Tales son:

Cuando se encuentre en trmite un recurso administrativo interpuesto dentro del


plazo contra el acto administrativo mediante el cual se impuso la ltima sancin
administrativa.

Cuando el recurso administrativo interpuesto no hubiera recado en acto administrativo firme.

Cuando la conducta que determin la imposicin de la sancin administrativa original hay perdido el carcter de infraccin administrativa por modificacin en el
rdenamiento, sin perjuicio de la aplicacin de principio de irretroactividad a que
se refere el inciso 5.

g.

Causalidad.. La responsabilidad debe recaer en quen realza la conducta omisva


o activa consttutiva de infraccin sanconable.

co*ENTARtos

por el principio de causalidad, la sancin debe recaer en el administrado que realiza


la conducta omisiva o activa constitutiva de infraccin sancionable.
La norma exige el principio de personalidad de las sanciones' entendido como, que

la asuncin de laresponsabilidad debe corresponder a quien incurri en la conducta


prohibida por la ley, y, por tanto no podr ser sancionado por hechos cometidos por
otros (por ejemplo, la responsabilidad por un subordinado, o imputar responsabilidad a
un integranie del cuerpo colectivo que no vot o salv su voto) o por las denominadas
responabilidades en cascada aplicables a todos quienes participan en un proceso

(457) OSSAARBELEZ. Jaime. ob. cit., p.329.


(45g) GARBER tlOgREelt, Jos. La apticacin de los derechos y garantias consttucionales a
potestad y al procedimiento administrativo sancionador. Edit. Trivium, Madrid, 1989, p. 159.

Ia

Juan Carlos Morn Urbina


decisionar. Por eilo, en principio, ra Administracin
no puede hacer responsabre a una
persona por un hecho ajeno, sino solo por
propios.
los

conforme a este principio resurta condicin


indspensabre para ra apricacin
de cualquier sancin-a,un administrado qu"
.u conducta

satisfaga una reracin de


en ertipo como
a un adminisio es atgo ms que
e n os tpos p revia m ente ete
rm inaos oi i"y,

causa adecuada arefecto, esto.es, ra confiiuracon


aer
sancionabre. Hacer responsabre y sancioure

:if ff il#?:i":::ff

i'#,|;f;*"

necrrl;il"

Adems, es necesario que ra conductia humana


sea idnea y tenga la aptitud sufi_
ciente para producir ra resin, y no tratars
simplemente e ossoste neza rnayor,
hecho de tercero o ra propia.nducta derfifudicao.
No puJe ."-ntion"o" a quien
no realiza la conducta sancionable, pr"r Ln
b
erito
al nstigador o coraborador, sarvo qe esta nducta "ri"rt "ti"" no se sanciona
pr"u.'imo farta propia.
Del mismo modo, ra Admnistracin no pr"c"
mputar
lJsponsabiridades
solidarias o subsidiarias, sino cuando t tey ipresamente
" "r-"itri-o
ra ha previsto.
Tratndose de una accin positiva del administrado,
resultia ms o menos sencillo
determinar ra existencia de ra relacin de
usarid"
pu." basta sim_
plemente hacer una reconstruccin mentar
"ntre-aoll
de ros hecho,
si er perjuicio o
t
hecho tfpico se hubiere producido iguarmenie
con la sola

,""

til;J

accin del administrado. El


supuesto ms complejo es la determnacin
de si una omisin r"iiri""" la exigencia
de causalidad para hacer apricabre ra sancin. para
er efecto, es necesario carificar
si la omisin rearmente es causar der tipo prvisto
para ra sancin, respondiendo a ra
pregunta sse hubiese realizado la
accn bmitida cbn todas 1"" nl"tnes relevantes
del entorno, no se hubiese realizado et estao
Oe cosas p.dui"i;i;;;
En este sentdo, este principio conecta con
otro bastante debado en er Derechc
Administrativo sanconadoS
cutpabilidao der infractor. Atr"
9to
en nuestro
derecho ha sido introducido
"o*a,
urispruenci"h"nt" por el Tribunal Constitucionat
como
una exigencia para ejercer legtimamente potestad
la
sancionadora. En efecto, nuestro
rribunat ha estabrecido'(...) por ro que
que ra sancin
se justifique (...) es rcito..q.ue er rribnat
se pregunte si es que en un Estado constitu_
p'rso'i"-'"a sanciona'da por uncto irciro cuva

naai;;;;;;;;:;'il;

:::H::;:5iff;:X'"t?":::,::"

no p!:g.. ser otra qye (...) un rmite a ra potestad


, . -t"- rg"o'esta
sancionadora
del Estado
est representado por er pimcii de curpabirid"d:
d;;d;
punto de
vista, la sancin, penat o orcipiinaaa,-soo
iL"" susientarse en r" "sre

Jrprooacin de
responsabilidad subjetiva del agente infracior
de un bien urioico. en ese sentdo, no
es constitucionarmente aceptabre que una persona
sea sancionada por un acto o una
omisin de un deber jurfdico qu" no fe s"imprt"ble,(4sel.

(459) STC Exp. No2B68-2004-A /TC.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

g.

Presuncin de licitud.. Las endades deben presumir que los administrados han
actuado apegados a sus deberes mientras no cuenten con evidencia en contrario.

CONCORDANCIAS EffERNAS
Constitucion
Ley No 27785

Art.2 inciso 24 e), presuncin de inocencia'


Ley del Sistema Nacional de Control y de la Conhalora General de la
Repblica

CONCORDANCIAS INTERNAS
T.P.Art. lV 1.8

Art.162
Art. 163

M.166

M.169
Aft.235.4

Principio de conducta procedimental


Carga de la prueba
Actuacin probatoria
Medios de prueba
Prohibicin de autoincrimacin en procedimiento administativo
lnstruccin del procedimiento sancionador

couENTARtos

La presuncin de licitud, inocencia, de correccin


Por el principio de presuncin de licitud, ms conocido como presuncin de ino'
cencia, las entidades deben presumir que los administrados han actuado apegados a
sus deberes mientras no cuenten con evidencia en contrario (art. 230.9).
Conforme a esta presuncin de inocencia, de coneccin o de licitud, las autoridades
deben presumir que los administrados han actuado apegados a sus deberes mientras
no cuenten con evidencia en contrario y asi sea declarada mediante resolucin administrativa firme. Dicha presuncin cubre al imputado durante el procedimiento sancio'
nador, y se desvanece o confirma gradualmente. a medida que la actividad probatoria
se va esanollando, para finalmente definirse mediante al acto administrativo final
del procedimiento. La presuncin solo ceder si la entidad puede acopiar evidencia
sufiiente sobre los hechos y su autoria, tener seguridad que se han producido todos
los elementos integrantes del tipo previsto, y un razonamiento lgico suficiente que

articule todos estos elementos formando conviccin.


Conceptualmente esta presuncin significa un estado de certeza provisional por la

que el imputado adquiere los siguientes atributos a ser respetados por todos durante
el procedimiento:

i.

A no ser sancionado sino en virtud de pruebas que generen conviccin sobre la


responsabilidad del administrado y siempre que hayan sido obtenidas legtimamen-

te. Un administrado no puede ser sancionado sobre la base de una inferencia, de


una sospecha, por falta de apersonamiento o por la no absolucin de los cargos,
por ms razonable o logica que pueda ser el planteamiento mental seguido por la
autordad(@). Adicionalmente, las pruebas de cargo que fundamentan la decisin

(460) Ej Tribr""l C-stucional ha declarado que "El derecho de presuncin de inocenca garantiza

que toda pe6ona no sea sancionada si es que no existe prueba plena que, con certeza, acredite
su responsabilidad, administava o judicial, de los cargos atribuidos. Evidentemente se lesiona
ese derecho a la presuncin de inocencia tanto cuando se sanciona, pese a no exisr prueba
plena sobre la responsabilidad del investigado, como cuando se sanciona por aclos u omisiones

Juan Carlos Morn Urbina


administrativa deben haber sido obtenidas regtimamente y
con ras garan$as der
control y contradiccin por parte del administdo, antes
o Jopl"rr" ta decisin
administrativa(6r).

i'

A cu.e
se le imponga ra carga de probar su propia inocencia,
ya que
ponde 1o

co'es-

la actividad probatoria ra Amnstracion. De un rado,'iatifica


gue en
materia sancionadora ra,carga de ra prueba recae en
ra Administracin, por ro que
compete a ras autoridades i-dentfic;r,;i;;, ar expediente
y actuar ra evidenca
suficiente que suste.nte desestimar ra presuncin, quedando
incruso er adminstrado lberado de actuaraqueila prueb que ro pueda
autoincriminarro;i F;i"'jr
otro, este principio colleva a que en ei procedimlento
sancionador se acten
cuando menos una mnima actividad prouatoria sobre
ros r,""r,o" anarizar, no

"

en los que el invesgado no two responsabilidad. siendo


tal la situacin en la que se sancon
al recunente, este Tribunal estima que se ha acreditado
ta uotacon oliJ"r""o a la presuncin
de inocencia' (STC Exp. t' ZeOe-Z04_AAffCi.

(461) sobre la legitimidad de la obtencin de las pruebas


de cargo y el contradctorio, el rribunal
constitucionar se ha pronunciado favorabremente
en su src Exp. No 1058-2004_AA/TC. En
esta sentenca el rribunal constitucional expres:
un lercer

t".onabte desde todo


punto de vista. se relaciona con.el modo
"rp", al momento de
de proceder de la emprazada
efectuar
el acopio de tas supuestas pruebas a utirizarse contra
ei
;n'" n..ooo como re fue
permido ejercer su derecho de defensa.
Sobre et parricubi
intata que aunque
la empresa demandada alega la comisin
de falta grave en los trminoi anteriormente descrtos,
ni ta carta de imputacin
caso ni ra de despicio pr".i.an
;" anib a una con!9 naturaleza,
clusin incriminatoria de tal
ni los hcnos obetivo. tp."o"l *"cretas) en que
ella
se respalda' Tal hecho, ya de por s cuestionable,
evideitemenrt" -p"oit gue el recunente
pueda acceder en condicones razonables
a elementos de juicio que le permitan un adecuado
ejercico de su derecho a ra defensa (...) 10)
Especiarmente'gravela .io[, n" e contrario, que
tos consabidos

;:"t",;
;.d;;;;

co-o';;q;

erementos

supuest"r"nte putrios r,ayan

j ;;;Jt""

en conocimento
r"-o"i oi"o" parte, tambin
se da cuenta, por vez primera, del procedmiento
seguido p"ra .u ouinJon. sobre tal extremo,
es evidente que si la supuesta prue6a objetiva
en que se bas serpost, resida en la constatacin
notariar (acta extraprotocorar), de fecha io
de unio oe
oorJnte:"
88 a 89 de autos,
y en las copias de los.@neos, acompaadas
o'" toa. go^zoo,
a lor,
der demandante con ra contestacin de la presente
aemna, en

6;
i"

lo-mJniro
o"oo hacerse fue
ponerlas en conocimiento oportuno
del demandante a efectos oe acretJiL veracidad
de las
imputaciones realizadas y, como ya se adetant,
Je otorgar la posibil'xJad cle que el mismo pudiera
contraponer los argumentos que a su derecho
de defesa ;""rp"r;: iJ oemandaoa,
le.os
de proceder del modo descrito, le ocult al
demanante tales ernieni'n"l-" qu" los
misrnos
fueron obtenidos tres das antes de proceoee
remr ra carta de rJrri"0" "de cargos (...).
22) La demandada' por oba parte, tampoco ha
tenido en centa que la forma como ha obtenido
los
elementos presuntamenle incriminatorios, no
so ha uurner"o ies"* JJas comuncaciones
y la garantia de judcialdad, sino que ha
convertido en invrlcrol li""ntor. En
efeco,
conforme ro estabrece ra.nima parte der artcuro
z, n,,ro 10),

privados obtenidos con vioracin


oe tos

;r" c.;;tJJon,

ros octmenros

precepios-nt"o-"',jt" ."nil;:', flf,;;ffoi


Ello, de momento, supone que por la iorma'como
se tan recatiao r.;;;;".
que han sido
utilizados en el cuesonaoo pceso aaminiiwo,
su valor probatorio carece de todo efecto
jurdico, siendo, por tanto, nur
et acto de aesjlo en er que oicn'o proso
"-ur,nn"oo. Se trata,
pues'

en el fondo, de garantizar que los medios


de prueoa ni.trir" oiioo. no permitan
desnaturarizar los derechos de ra
iersona n, mr"tro m"no.,
!iiiin,", que generen
erectos en su perjuicio. En la STC'erp. ru':ilio-nnnc'
iur""iii""onar reiter ra
necesidad del contradctorio para que la Adminstacon
val-e ras p.euas "Lrgo
expediente, en este caso, por bs denunciantes.
"po.t"oo. "t
(462) Pot esta regla es que.no puede considerar
como.ialta el hecho que el administrado no
brinde
informacn que signifique autoincutpacin (
Z.

t;r"

ii.

;;

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

bastando las declaraciones o afirmaciones de los denunciantes o terceros -aun


bajo presuncin de veracidad- para desvirtuar Ia presuncin de correccin, ni los
deicargos del imputado(463). En ese sentido, es correcto lo afirmado por el Tribunal Costitucional respecto a que'Toda sancin, ya sea penal o administrativa,
debe fundarse en una mnima actividad probatoria de cargo, es decir' la carga
de la prueba conesponde al que acusa; este debe probar el hecho por el que
acusa a una determinada persona, proscribindose sanciones que se basen en
presunciones de culpabilidad. As, la presuncin de inocencia (Constitucin' art.
2, Za.e constituye un lmite al ejercicio de la potestad sancionadora del Estado,
en sus diversas manifestaciones'(451).
A un tratamiento como inocente a lo largo del procedimiento sancionador, por lo
que a los imputados deben ser respetados en todos sus derechos subjetivos' como
son al honor, la buena reputacin, la dignidad, etc. En tanto la resolucin no se
dicte y alcance firmeza, la presuncin aplica y protege al administrado, por lo que
el comportamiento de la autoridad, sus actuaciones, e incluso la de los terceros
(por ejemplo, denunciantes) debe considerar que la persona no puede ser seada como culpable n como imputado procesado. Aun el imputado debe poseer
la garanta de ser reconocido en su dignidad por la colectividad. Por ello, quedan
deimitadas las posibilidades de dictar medidas cautelares en contra del administrado, o publicitar innecesariamente la apertura del procedimiento sancionador y
a cuaiquier accin que importe una apariencia de condena previa al administrado'
tv.

A la absolucin en caso de insuficiencia probatoria o duda razonable sobre su


culpabilidad (Si la evidencia actuada en el procedimiento administrativo sancon"or no llega a formar convccin de la ilicitud del acto y de la culpabilidad del

administrado, se impone el mandato de absolucin implcito que esta presuncn


conlleva-in dubio pro reo-. En todos los casos de inexistencia de prueba necesaria
para destruir la presuncin de inocencia, incluyendo la duda razonable, obliga a la
absolucin del administrado).

10.

lrton bis in dem.. No se podrn imponer sucesva o smultneamente una pena y


una sancn administrativa por el msmo hecho en los casos en que se aprece la
identidad del sujeto, hecho y fundamento.
Dicha prohibicin se extiende tambin a las sanciones administravas, salvo la concu'
nenci del supuesto de continuacin de infracciones a que se refiere el inciso 7"$5o.

(463) EnlasTCExp.No02ol-2004-AA,/TCelTribunalconstitucionalestabledalrespectolosiguente:'(...)

precepto no puede ni debe entenderse como que las pruebas suscepbles de ac{acin dentro de
un procedimiento adminisbativo disciplinario solo deben limitarse a las que expresarnenle se ofecen
poilas partes, pues no solo es potestrad, sino hastra obligacin de la Comisin, el actuar de ofcio deierminadas pruebas o diligencias, cuando el caso asf lo requiera, criterio que, por oba parte y adems
de ser perfrrctamente lgico en casos como el presente -donde resulb bastante dificil acreditar los
hechos investgados-, resulta perfectamente compatible con el ejercicio de un adecrado y esencial
derecho de defensa. De otro modo, el procedimiento administrativo disciplinario solo se convertira en
un ritualismo puramente formal de descargos, alejado por completo de la vigencia del debklo ptoceso
que este Tribunal se ha preocupado por destacar y promover en reiterada Jurisprudencia'.

(464) STC ExP. No 238-2002-MllC.


(465) Numefal modificado por el Decreto Legislativo No 1029, publicado el2410612008.

Juan Carlos Morn Urbina

CONCORDANCIA O(TERNA
Acuerdo Plenario No 1-2007/ESV.22 (contenido
y elementos delne bc
penar
ciones entre
er Derecho

,, er

;;;h; Adrniiiiiro

in

sancionador)

idemmaterial. Rela-

CONCORDANCIA INTERNI\

4t1.243 Autonomaderesponsabilidades

couENTARros

Elprincipio de non bis in dem


Er principio non b_is,in idem

constituye ra garanta en favor der


administrado que
por un mismo hecho no podr
ser sancioao os u""",
rrnsiateriar),
ni podr
ser objeto de dos procesos distintos
lJir"on ryocesar), operando como un rmite a
ta accin persecutoria_y sancionadoprpi"
o"iEstado e"
tenga una sola
oportunidad para ejercer su

;;;"
punieiii;.""r-";i;;"J,Lsiva
o simutt_
nea de imputaciones, p.rocesamientos y
sanciongs o",;;;';i$"d" integrarmente
considerado, comprendido tres escenaos
ius

psUles:

Acumuracin de procesos en ta entidad


estatar que ya proces ar nfractor. por
ejempro, si una entidad pbrica pr"t"nJl"L
reabrir un
v,piicar una segunda
sancin por consid-erar gue ta primera
En este caso,
no se incruye er caso
qyg eiprimer pcedimiento o
,"n"on-t,aya sioo anurado
:n
tegtimamente por argn
ui"o gi"u" qr-" r".t".u r""i"]"
Acumuracin de procesos en cuarquiera
de ras entidades de ra Administracn
Pbtica en generat- por ejempro
un caso de contaminacin ambientar
sancionar t
,n"
entidad oe nvi.nacionar y orra
;;j;noieran
"ornini"tJo

a"-lrs

";;il.;a."'

rti;;i;"

Acumulacin de procesos entre laAdministracin pblica


y la jurisdiccin penal. por
ejempro, si un msmo ircito pretendi.'."--o"to
de
procedimiento
un
--'
sancionador
administrativo y de un proieso p"nf.

como se evidencia,. este principio se


conecta directamente con ros princpios
legatidad v proporcionarg-"q'
de

de seguridad rograda por medio


de
u.n" tey previa y
p"rr-n-ciona devendra ntit
3,:lg:11:
9,".
si esa conducta
puorese
ser objeto
de una nueva"ibrt"
sancin.

t;

.d;da

como hemos mencionado, el prncpio


consagrado por este arteulo tiene
dos
excruy;;":""d"

vertientes de garanta. segn

pceiriienii"nrion procesar)
o una sesunda sancin (dimensi
,u"t"niu"i-n ,;;;H
)il[=J,",, principio
exctuve que recaisan os'sancione.
.,. lifir",.,., ,r"tlJJi-";;;.r" el
mientras que en su aspecto io*_"io
infraccin,
prol"-rJi
excluye que siatguien ya tue
sometido a un proceso pa.ra aplicar
"iprin"ipio
jndependientemente
rn"

:"'ffi l35""il3:j!,f,:1,:1ao-

pueo

"*"n
vo'?r",'

pil"

der resurtado
procesado por ra misma
conducta

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

A las dos vertientes del principio se ha referido nuestro Tribunal Constitucional(affi)


cuando afirma que: 'El principio non bis in dem tiene una doble configuracin: por un
lado, una versin sustantiva y, por otro, una connotacin procesal:

a.

En su formulacin material, el enunciado segn el cual, 'nadie puede ser castigado


dos veces por un mismo hecho', expresa la imposibilidad de que recaigan dos
sanciones sobre el mismo sujeto por una misma infraccin, puesto que tal proceder
constituira un exceso del poder sancionador, contrario a las garantias propias del
Estado de derecho. Su aplicacin, pues, impide que una persona sea sancionada
o castigada dos (o ms veces) por una misma infraccin cuando exista identidad
de sujeto, hecho Y fundamento (...)'

b.

En su vertiente procesal, tal principio significa que'nadie pueda ser juzgado dos
veces por los mismos hechos', es decir, que un mismo hecho no pueda ser objeto
de dos procesos distintos o, si se quiere, que se inicien dos procesos con el mismo
objeto. con ello se impide, por un lado, la dualidad de procedimientos (por ejemplo,
uno de orden administrativo y otro de orden penal) y, por otro, el inicio de un nuevo
proceso en cada uno de esos rdenes juridicos (dos procesos administrativos con

el mismo objeto, Por ejemPlo)"'


La garanta protege a los ciudadanos tanto de las arbitrariedades en que las autoridades puedan incurrir como de los defectos normativos que no regulan claramente las

competencias administrativas, de modo que toleran la concurrencia de competencias


sancionadoras para los mismos temas. Si bien es deseable que las competencias
administravas para aplicar sanciones estn perfectamente determinadas, de modo
que para cada infraccin solo asuma competencia una entidad, y, que esta lo ejerza
una sola vez, la existencia de este principio reconoce la existencia de una realidad
contraria. Existen competencias concurrentes y hasta difusas en diversas entidades
administrativas, por competencia material y territorial, que hacen necesario admitir
la existencia ms que probable de varias entidades pretendiendo ejercer capacidad
sancionadora ante ilcitos administrativos.
La triple identidad de presupuestos para la exclusin de la segunda sancin
La propia norma nos expresa que para la exclusin de la segunda pretensin
punitiva del Estado (plasmada en un procedimiento o sancin concurrente o sucesiva)
tiene que acreditarse que entre ella y la primera deba apreciarse una triple identidad
de "sujeto, hecho yfundamento", dado que si no apareciera alguno de estos elementos
comunes, s sera posible jurdicamente la acumulacin de acciones persecutorias en
contra del administrado.
Por ello, en todos los casos, los presupuestos de operatividad para la exclusin
de la segunda pretensn sancionadora son tres:

La identidad subjetiva o de persona (eadem personae) consistente en que ambas


pretensiones punitivas sean ejercidas contra el mismo administrado, independientemente de como cada una de ellas valore su grado de participacin o forma de
culpabilidad imputable. No se refiere a la identidad de agraviado o sujeto pasivo. Es
dscutible dado que en el procedimiento administrativo, si pueden ser comprendidas

(466) STC Exp.

No 2050-2002-AA/TC, reiterado en la

STC Exp.

No

2868'2004nC.

Juan Carlos Morn Urbina


las personas jurdicas, surge ra pregunta si encontramos
identidad si por un lado
se procesa o sanciona_ a la persona juridica y en el segundo proceso
se entiende
contra una persona natural vnculada societara o po, pr"""-nt"on
a ra persona
juriciea. En nuestra cpinin, no existe vurneracin'a
r nr'ni iiii"p-o, cr"nto arnbas personas (la jurdica y la natural) son sujetos de derecho
distintos y entonces
tales procesos no se dirigen contra el mism sujeto.
La identldad de hecho u objetiva (eademrea) consisteen que
er hecho o conducta
incurridas poreradministrado deba serra misma en ambas pretensionJ;ir];;:,
sin importar la calificacin jurdca que las normas les asign'en
o eipiesupuesto oe
hecho que la normas contengan. Noes rerevanreer nome juriso
*'n, er regisrador
haya denominado a la nfracein o ttulo de imputacin que
se le denomine, sino
la perspectiva fctica de los hechos u omisiones realizados.

Finalmente, la identidad causal o de fundamenlo (eadem causa petend)consiste


en la identidad en ambas incriminaciones, esto es, que exista
suierposicin exac_
ta entre los bienes jurdicos protegidos y los intereses tuteladoJ

fir"" distintas
normas sancionadoras, de suerte tal que si los bienes jurdicos qu"
." persigue
resultan ser heterogneos existir diversidad de fundamento,
mientrs que si son
iguales, no proceder la doble punicin. como bien estableci
et iuunar consti_
tucional espaol: "para que ra duaridad de sanciones por un
mismo ecno _penal
y administrativa- sea constitucionalmente admsible
n"""""rio lue L normativa
que la impone pueda iustificarse porque contempra"i
los mismos nlchos desde la
perspectiva de un inters jurdicamente protegido que
no es el mirmo que aquel gue
la primera sancin
orden penar- inientaiatvaiuaroaro, si'se
o"i.r*, desde ra
perspectiva de la relacin jurdica diferente entre ancion"o,
y .Jn"ionado"(467).
En esa misma rnea, nuestro Tribunar constitucionar ha
estabrecido que:

{e

"De ah que se considerase que el eremento consistente


en la igualdad de fun_
damento es la crave gue define er sentido der principio: no
cab il"tr" sancin
del mismo sujeto por un mismo hecho cuando ra punicin ."
n n"m"nta en un
contenido injusto, esto es, en ra resin
Ii"To
nters protegido.

de un msmo bien

urdi o un mismo

Para. que el ejercicio de la potestad sancionadora


de la administracin poriciar
pueda considerarse contraria a dicho derecho
fundamental,
,u dimensin
material [que es ra que er recurrente, en esencia, na aretat,-es]reciso
"n

que
cuando menos dos de ras sanciones impuestas a un misro
,r"to, ior ra comisin de un acto, obedezcan a ra infraccin de un mismo
oen LriiJo, sea este
administrativo o de carcter penar. por ro tanto, ro importante pia
catincar si oos
sanciones impuestas violan dicho derecho fundamental
no es tanto que por un
mismo acto una persona sea sancionada adminisrratva yiscipiin"riam"nt"
y,
conelativamente, en un proceso penar
[pues, a priori, ertivamente etto pueo'e
acontecer desde el momento en que aquel acto'puede
suponer la inrraccon oe
un bien jurdico administrativo y, simurtneamente, ae
un bin uiioico penat, sino
que la conducta antijurdica, pese a afectar a un
soro uien uriiico, h-afi merecido
el reproche dos o ms veces'(468).

(467) STC Exp.

No

234li991 de i0 de diciembre.

(468) STC Exp. No 286&2004/TC.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

La necesidad que para excluir la segunda pretensin punitiva requiera cumplir


con la exigencia de la triple identidad mencionada no solo es predicable cuando esta
es otra auloridad administrativa, sino tambin cuando se trate de una pretensin sanque las
cionadora de orden penal. En ese sentido, debemos partir de la regla general

tipificaciones penales y administrativas as como los procesos penales y procedimientos


administrativos no poseen el mismo fundamento. En efecto, la Corte Suprema de la
Repblicaen suAcuerdo Plenario No 1-2007/ESY-22,haestablecido como precedente
vinculante el cuarto y quinio fundamento juridico de la Ejecutoria Suprema recada en
el Recurso de Nulidd No 2090-2005, que transcribimos a continuacin:

"Cuarto: eue el procedimiento administrativo sancionador busca garantizar solo el


funcionamiento correcto de laAdministracin Pblica, las sanciones disciplinarias
tienen, en general, la finalidad de garantizar el respeto de las reglas de conducta
establecids para el buen orden y desempeo de las diversas instituciones colectivas y, coo tal, suponen una relacin jurdica e'specfica y conciernen solo a
las persnas implicadas en dicha relacin y no a todas sin distincin, como acontec en general con las normas jurdicas penales; que las medidas disciplinarias
constitufen la contrapartida de los deberes especiales a que estn sometidos sus
principio de
miembrs y el Derecho Administrativo sancionador no se rige por el
que
adminissancin
la
general,
suerte
de
lesividad sino por criterios de afectacin
jurdicos
peligro
bienes
puesta
de
en
o
lesin
de
verificacin
la
trativa no reqiere
y generalmente opera como respuesta ante conductas formales o de simple desotediencia a regias de ordenacin: que, en cambio, el delito debe encenar siempre un mayor conlenido de injusto y de culpabilidad; que la lesividad o peligrosidad
ie la conducta y el menoscabo al bien jurdico son sempre de mayor entidad en
el delito con reiacin a la infraccin administrativa. Quinto: Que el principio ne
bis in idem material tiene conexin con los principios de proporcionalidad y de
legalidad, el primero se encuentra vinculado a la llamada'prohibicin de exceso',
saniion"t ms de una vez por el mismo contenido injusto implica imponer
"r,
"rito
una sancin no prevista en la ley, puesto que el articulo Vlll del Ttulo Preliminar
del Cdigo penal establece que la pena no puede sobrepasar la responsabilidad
por el hcho; y, el principio de legalidad garantiza la segurid,ad jurdica debido
que solo se pude sancionar conductas que se encuentran tipificadas previamente. Sexto: ue et principio de ne brs in idem contempla el contenido material y
procesal y debe contener como presupuesto un mismo hecho, siempre que se
irate del mismo sujeto y fundamento; que, adems, se admite la acumulacin de
sanciones provenientes de diferentes rdenes cuando ellas obedecen a diferente
fundamento, es decir, si son bienes jurdicos distintos, si el inters jurdicamente
protegido por la infraccin administrativa [es] distinto al de la infraccin penal,
que, n este supuesto, la responsabilidad penal es independiente de la responsabilidad administrativa en que incurri el funcionario por haber cometido graves
irregularidades en el desempeo de sus funciones, la existencia de un proceso
penl no enerva la potestad de la Administracin Para procesar y sancionar administrativamente al servidor o funcionario que ha incurrido en falta disciplinaria
porque ambos ordenamientos jurdicos cumplen distintos fines o sirven a la
satisfaccin de intereses o bienes jurdicos diferentes -posibilidad que admite el
artculo doscientos cuarenta y tres de la Ley nmero veintisiete mil cuatrocientos
cuarenta y cuatro-; el procedimiento administrativo tiene por objeto investigar y,
de ser el caso, sancionar una conducta funcional' mientras que el proceso penal
conlleva una sancin punitiva que puede incluso derivar en la privacin de la libertad, siempre que se determine la responsabilidad penal, como as lo reconoce

Juan Carlos Morn Urbina


tambin el Tribunal Constitucional en sus sentencias
de fechas diecisis de abril
de dos mil tres, veinticuatro y veinticinco de noviembre y
veintiocho de diciembre
de dos mir cuatro, e.mitidas en ros expedientes nmers
vente cncuenta - dos
mil dos - A,A/TC, veintiocho sesenta y ccho - dos mir cuatro
- AA/TC, veintits
veintids - dos mil cuatro --AA"/ TC, treinta y uno noventa y
cuatro _ dos mil cuatro
- HC/TC, respectivamente".
En est sentido, como regra generar no se excruirn er proceso
penal y er.procdimiento administrativo y ras saniones en ros mismos rdenes
si-p"rtectamente
acumulables' sarvo que se compruebe ra triple iaentiaao ya
marui;". por eilo, aun
lo resuelto en un proceso penal o en un protedimiento
administrativo no se encuentra
necesariamente vincurado al primero, ya que ambos tienen
rdenes distntos.

ARTCULO 23r.- ESTABTLTDAD DE tA COMPETENC|A


II _
--IDTESTAD SAI{CTOMDORA

PARA 1A

El ejercicio de la potestad sancionadora coresponde a


las autoridades administrativas
a.quienes lehayan sido expresamente atribuidis poroispJ;iili;i;"ghmentaria,
sin que pueda asumirla o delegarse en rgano distinto.

CONCORDANCTAS INTERNAS
Art.

61.1

Att.qq
4r1.91
Arl.71

Fuente de competencia adminishativa


Ejercicio de h ompetencia
Delegacin de Competencia
lmposibilidad de degar ta firma

couENTARros

. . .El derecho que todo.ciudadano tiene ar Juez naturar" forma parte det derecho a un
debido proceso judiciar (due p.rocess of lawii y se manifiesta
cando un imputado es
procesado por la autoridad pblica que le conesponde
segn tas reg[as fijadas antici_
padamente por la constitucin Poltica y el ordenamientoluriaico.
n''"on""cu"n"a,
el administrado debe sa,be gue ra autodad que ro va
a nuestigr es imparciat y tue
nombrado con anterioridad de acuerdo a la ley.
Advertimos, entonces, que es necesaria ra intervencin
de una rey previamente

vigente para determinar ra "comperencia" oe ias ii;;;;;;;;i;;-"";;;;:


petencia sancionadora; por cuya razn se ejercite

punitivo del Estadotse). De aqur se corige que

ts

vrida y

Estados

"n""ir""i"
ro"rnol,
L partir"i';,
de sus

(469) cuando esta disposcin refiere a la posibilidad


de atribucin reglamentaria, no debe enlenderse
bajo ningn con@pto q,e se habiritaria a ta asigrncin
gireaa
de ra capacidad
administrativa de sancin, pues ello se opondra-at principio
de 1"9.id;
sanconadora (art 230'1') y a la reserva legal mismi de la compelencia
adnistativa en general (ert 61).
Solo se trata del econ-ocmiento que media-nte norms
admnistarirs r"i.s tn{bme-iitos de
organizacin y Funciones o. Manuales de organizacin
v run:on"sj-pueln-i"t iu,
nt"rio,
de una endad ra capacidad sancionadora yasilnaoa por
rey a i
"l

foi;s-;;;b"
;;;ieria

"r,r0"l

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


cmo se distribuye entre
constituciones o leyes de nivel superior, regulan la manera
y rganos el ejerciclo de esta funcin a partir de determinados
los distintos organismos

criterios.
de competencia" se
Los tres principales criterios objevos para establecer'reglas
en que se
por
la
oportunidad
caso;
un
en
(Qu
ourri?),
determinan ior la materia
y,
finalmente'
caso;
en
otro
ealz el acto que ser invstigado (Cundo ocurri?),
En conespacio Ln qr" iucederon tos hechos (En dnde ocuni?).
por ende, se transgrede
competencia
la
de
"irrg"i"
leyes
t""
-y
secuencia, se atenta
"ont
reglas de manera arbitraria con
el derecho al iuez natural- cuand se modifican tas
pretensin
a un rgano que, aun
la
u"ii, proio.ito de que corresponda conocer
con arreglo a las
que
intervenir
deba
el
fuere
no
"i
niveli.erarqu,

ni"no

*.rno

"l
al producirse los hechos'
normas vigentes

Elderechoaljueznaturaltambinpuedeserexpresadodeformaomaneranegativa,encuyocasopodemosafirmarque,seencuentraterminantementeprohibido

tendientes a desviar de la autoridad


a los Estados expeoir'nrmas o realizar acciones
a proceso distinto al que le resulta
que
sometido
para
sea
d ciudadano
al administrado de la autoridad
alejar
de
prohibicin
ia
t"tUn,
natural; lo que import",
qr" t"ri.'" a la norma de la materia le correspondera de acuerdo a Ia determinacin
pertinente'
efectuada de modo previo y objetivo por la norma

;;;b;

los derechos fundamenAhora bien este principio de orden natural e inscrito entre
administrativos en
procedimientos
los
de
tales de la persona, se inserta en el mbito
de modo general,
atguna forma de potestad pu_nitiva. A esto se denomina,
";
rm i nci n del p rocedim iento"(470)'
t "prete-Oe

il;

"j;;

Esteprincipiodoctrinalquiere"significarquenoesaceptablecrearoestablecer

dicho en otras palabras: no son


un pro""di*iento especial para aplicar la sancin. o
persnam"(4?1)'
poJol"" proceOimienio ex'post do ni. procedimien-t1- -a-d-!?-"-:^:.d procedimiento
paa
un
apreciar
personae
intuito
o
o instancias ad hoc
L,,

"or"iones
,"nconao,enparticular,semodifiquelacomposicindeuncolegiadoadrede,o
al sustanciacin de
cambiar las autoridades que los corforman coincidentemente
algn caso.
que el pao administrativo
Adherido a este postulado, se encuentra la exigencia
por
norma jurdica y que se le
haya sido previamente estructurado funcionalmente
que
se presenta.
infraccional
la
situacin
paraiuzgar
competencia
"irilr,"
del derecho
Ahora bien, la tesis que sustenta la exigibilidad en sede administrativa

'

jurisdiccin determinda por le'y, ha sdo lcogida repetidamente por nuestroTribunal


procedimiento' acogiendo
Constucional, como un" t"nif""cin del derecho al debido
que fueron desviados de
sendas acciones de garanta interpuestas por ciudadanos
para instruir su situacin juridica dentro de procedimientos
a la

la autoridad competete
dirigidos a aplicar sanciones administrativas(az)'

(470) OSSAARBEI-AEZ' Jaime. Ob' cil', p'


(471) idem.

477 '

los Expedientes
(472) Por ejemplo, citaremos las sentencias del Tribunal consttucional recadas en
No 855-97-AA/TC

11

76-1997-AA/TC'

Juan Carlos Morn Urbina

En estos casos er rribuar


constituconar, ha dejado
estabrecido
nistrados rienen frenre a
h nomnstoi"i"r"*ni;#:,# que ros admipredeterminada por ley,
a b jurisdiccin
y que este es uof"o. si quien
instruye o sanciona es una
comisin cristinta a ra q_u oeoi

coreip""i"""

orrir"nto

iegar pre_

"on'to.me
"r
que.pretenoeiinuo"",,
;fff[XlX:f;id,9;,E^i como
";t"-';;;"J;o-J,
denrro
"n,,n" l" ..in"'I
la economa procesal
absolutament"'irp#'ot
i
criterio, es argo

[?tr""581f,.,"[ia#?ff :,,:#il:":t:l,hr"##Tii:Jl;",'ff 5#

jl:

En este mismo sentido,


cabe advertir que

ra competencia estabilizada
te permite a un rsano
es ra que
procedimiento
tas dos fases de este. De,este
esto es,
r"J", n "L""ion
at ejercico de ra potesao punitiva-1-m"r-""'il"r"producida"rrn-ratuo,
no
soramente

"orini.ii.iiJJffiffi;

"r"n."
l pi"iirito)

aplicabte a ra empetenci"."rrga';;-i;ff"

ffi,:'ffi."".ro

:"J?

sino que es
instruir et proceoimienio
instruclrase
oeloeoleio-e-J!-siiiamiento
esrabrecido en erartcuro
234

DE t.n

^?^B[.Ji,"
delprincipio de razonabilidad
en elmbito de los procedimientos
administrativos
r;il
regras :
lrl
l"_b
"
En el caso
de infraccion., .rnrir.'t,

En virtud

;;;;;;

:.'.'"#f
::
a.

ffi#,

run.m.niin.u'pr'i.nto;;;;*ri'";nailii:,f,',..q.t1;':"x,f,T:**"..1T,:

permisos y autorization.r
u.tror-p-r'oT.iimientos smrares
anie autoridades

competentes oor concepto


e nstalain

pbricos u obias nrorcs


e
pd, ;

;.'

;l"r:?H:,g:*

ie infraestructuras

n;;li;r,

en red para servicios


.rro, en que
im p u es ta

iffi ;l;ill, r. . u, nir. "' ; ;i;.,,,,


excrusivarnentl-en

El uno (1%)de valordela


obra o proyecto, segn sea
el caso.
Et cien.por ciento (100%l"l

,i,i" iii.r.
recrro[iimiili!',.u.,0r'iir5ili;"F?1".$i,lixJxl;ili:f:,,,,1:
rrupA) vigente n ermomento.e ocuiinJ
que no sea apticabte ta.vatoraci

. u. hechos, en ros casos en

i;;;;;,

,:T,,ff

i:: :il:1ff::'

lul

"ii"

anrerioridad.

.i'j'"t"tivas pom onto, q u e excedan

p[:r*r*****:m**Tiilit**iH*ff

tates supuestos se han cbnrtit"


tiilL ["ur.ocretcas iregates de
mercado, conforme ar procedimienl.
dim'i.t,"o contemprado en eracceso ar
l ;; o.i:'ti?,"v . n s us n ormas mod Decreto
incato rias
il;i.T:l

iil
_.-

;3*;m

(73) Exp. No fi76.1992-AA/TC.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

b.

Cuando el procedimiento sancionador recaiga sobre la carencia de autorizacin


o licencia para la realizacin de varias conductas individuales que, atendiendo a
la naturaleza de los hechos, importen la comisin de una actividad y/o proyecto
que las comprendan en forma general, cuya existencia haya sido previamente
Comunicada a la entidad competente, la sancin no podr ser impuesta en forma
individualizada, sino aplicada en un concepto global atendiendo a los criterios
previstos en el inciso 3 del artculo 230F7{.

?couENrARtos
Desatendiendo los criterios de la buena tcnica legislativa se ha incorporado a
la ley general una regla particular de limitacin a la potestad sancionadora aplicable
por infracciones incunidas por empresas privadas y entidades del Sector Pblico que
realizan la prestacin de uno o ms servicios pblicos de agua potable y alcantarillado,
transrnisin y distribucin de electricidad, as como alumbrado pblico, gas natural,
telecomunicaciones y dems esenciales. En efecto, el Decreto Legislativo No 1014
establece un conjunto de medidas para propiciar la inversin en materia de servicios
pblicos y obras pblicas de infraestructura a travs de la implementacin de medidas
que eliminen sobrecostos y logren una efectiva simplificacin administrativa, en beneficio
de los usuarios de dichos servicios pblicos.

En ese contexto, las limitaciones que esta norma establece para la potestad sanconadora se encuentran referidas a dos tipos de situaciones:

Procedimientos conducentes a aplicar sanciones de multas por incumplimiento de


trmites, obtencin de licencias, permisos y autorizaciones u otros procedimientos
similares por concepto de instalacin de infraestructuras en red para servicios pblicos u obras pblicas de infraestructura. En este caso el lfmite ha sido establecido
como un lmite cuantitativo para las multas a aplicarse, de modo gue no puedan ser
mayores del uno (1%) de valor de la obra o proyecto, o, en caso de no ser aplicable
la valoracin indicada, del cien por ciento (100%) del monto por concepto de la tasa
aplicable por derecho de trmite, de acuerdo al TUPA vigente en el momento de
ocurrencia de los hechos.

'

Procedimientos conducentes a aplicar sanciones por la carencia de autorizacin o


licencia para la realizacin de una o ms conductas individuales que atendiendo
a la naturaleza de los hechos, importen una actividad y/o proyecto que las comprendan en forma general, cuya existencia haya sido previamente comunicada a
la entidad competente. En este caso, la limitacin ha sido establecida de modo
que la sancin no podr ser impuesta en forma individualizada por cada una, sino
aplicada en un concepto global.

La norma incorpora adicionalmente una competencia expresa de la Comisin de


Eliminacin de Barreras Burocrticas del lndecopi, para conocer de reclamos por la
imposicin de multas administrativas impuestas a partir de la vigencia de este decreto
legislatvo por montos que excedan los lmtes sealados con anterioridad, asignndoles

tratamiento de barrera burocrtica a la inversin.

(474) Articulo incorporado por el artculo

'10 del

Decreto Legislativo No'1014, publicado el 16/05/2008.

Juan Carlos Morn Urbina


Dicha competencia ha tenido ocasin de ser precsada por
ra propia comsin.7s)
ei.r
Legislativo
No 1014 sobre la cuantade multias constituyeniequistos
"rblcto
de procedencia
que estiablece
la ley paia que la conrisin pueda conocer Lste
tipo de casos, no debindose entencjer
que en tales supuestos per se existe una barrera
burocrtica ig"i. u;ilo
requisito

en el sentido de entender que los lmites establecidos

de procedencia queda satisfecho, la.evaluacin


"se dirigida
lue efecte ta msion no estar
a evaluar ta tegaridad der procedimiento administratvo
sancionl;;1"y"
orginado
una murta o ra razonabiridad en ra cuantia de esta,
sino a determnar s a travs de la
sancin impuesta se ha estabrecido una banera burocrti
irJ"i, v"'."" porque ra
entidad carece de facurtades para exigirra (regaridad
d_e fondo) o
;q,i" no ha cumprido
con las formaridades y procedimientos pa s--u exigibiridao
tl"'grid;'d" forma).

ARrcuLo 2sz.-

232.1

232'2

DETERMII\I,ACN DE LA RESPONSABIUDAD

Las sanciones administrativas que se impongan


al adminishado son compables
con la exigercia de ra reposiciri de ra sitiacin ali."d;;;;;-rro.
ru estado
anterior, as como con ra indemnizacin por ros anosti;il
ocasionados,
los que sern determinados en er proceio judicid
Cuando el cumplimiento de las obligaciones previstas
en una disposicin legal
conesponda a varias personas conjuntamentejrespondern
en frma soara

coilil;;t.

e
,;;;;ilil;.-ffi;:,:

CONCORDANCIAS INTERNAS
mbito de apticacin detprocedimiento sancionador
F.??9
230.10 Principio

Arl

dei non bis in rjem

couENTARros

La importancia de este artculo en matera sancionadora


radica en significar la
posibilidad de concurrencia de la sancin administrativa,
con otras medidas administrativas gravosas para er administrado, pero que por
perseguir fines de inters generar
mmplementarios son prenamente compatibres,
t""t"-o i
io de non
bis in dem.
"n
"iiri""p

Las medidas compatibres con er acto adminstrativo


sancionador son ras

sguientes:

'

Las medidas de reposicin, son aqueilas que


tienen por objeto

retomar o restituir
al estado inmediatamente anterior a la comisin de
la infraccin adminstrativa
de las cosas, por considerar que co'esponde
a un" .irliJn'ie'gal corre"ta. eor

ejemplo, el mandato de cierre de un rocar sin


ricencia, ra orden de cese de una
publicidad engaosa, las medidas de remediaciOn
orden de internamiento de vehculos.
"mbent

i;;;;;;

(475) Res'

No 003$2009/cEB-rNDECOpr de 10
de febrero de 2009. Exp.
nunciada: Municiparidad Distritar de rumn, oenunciante:

No

;:,

00007G2008/CAM, De-

Terefnica der peru s.A.A.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

'

Las medidas resarcitorias, son aquellas que buscan recuperar un costo para la
Administracin (por ejemplo, el mandato de devolver importe de ejecucin subsidiaria). Ntese que aqui no implica la indemnizacin de daos y perjuicios inferido al
Estrado, que es una medida exclusivamente de apreciacin y determinacin judicial
y no administrativa.

Las medidas de coaccin o de forzamiento de ejecucin administrativa, que


buscan forzar al adininistrado el cumplimiento de un deber resistido (por ejemplo,
las multas coercitivas o compulsin sobre las personas).

A diferencia de las sanciones administrativas que persiguen especficamente la


represin administrativa por la ilicitud incunida, todas estas medidas persiguen aspectos complementarios para actuar la voluntad del poder pblico. Sin duda la ms
trascendente de estas medidas, es la de naturaleza de reposicin o correctiva. Para
analizarla, debemos tener en cuenta que una medida corectiva es un acto administrativo de gravamenr en la medida -que constituye una declaracin de una entidad,
desnada a producir efectos jurdicos sobre los intereses, obligaciones o derechos
de los administrados dentro de una situacin concreta (artculos 1 y 5 de la Ley No
27444), y en su contenido declara una situacin desfavorable para algn administrado
(la prdida de patrimonio en el comiso de bienes, la suspensin de actividades en curso
o la posesin de bienes en el internamiento de vehiculos). En tal sentido, las medidas
conectivas para su validez deben cumplir, como los dems actos administrativos, con
las siguientes exigencias legales: competencia, objeto o contenido lcito, preciso, y
posible, finalidad pblica, motivacin suficiente y adecuada y procedimiento previo
regular. Cualquier infraccin a estos requisitos derivar en la invalidez del acto y la
responsabilidad del infractor.

Ahora bien, la aplicacin de las medidas correctivas debe ir acompaada de


algunas exigencias que debe cumplir la Administracin competente para imponer la
medida correctiva.

Cumplir los requisitos legales para la validez del acto admnistrativo de gravamen
constitutivo de la medida correctiva y los principios aplicables a toda actuacin
pblica.

Emitirse dentro de un procedimiento y habiendo obtenido conviccin sobre la responsabilidad del infractor. Sibien la Ley No 27M4, no lo explicita suficientemente,
el momento adecuado para la emisin de una medida corectiva, es a partir que se
individualiza y determina la responsabilidad del infractor, y no antes, lo cual puede
comprenderse si apreciamos que el artculo 232 referido a este mandato, se tifula
'Determinacin de la responsabilidad".

Ahora bien, el contenido del acto de gravamen, en el procedimiento especfico,


no debe ser idntico a la sancin aplicable por el ilcito instruido, pues entonces
estaramos frente a un adelantamiento de la medida sancionadora, que autosatisfaceria anticipadamente la pretensin sancionadora de la Administracin. En este
sentido, la medida correctiva, vaciara de contenido a la sancin prevista para el
mismo caso.

Juan Carlos Morn Urbina

nrlculo

233'1

2st.. pREscRtpctru

La facultad de la autoridad para determinar la existencia


de infracciones ad.
ministrativas, prescribe.en r prazo que estabiez;;i.;i.t;
especiares, sin
perjuicio der cmpuro de ros prazos'oe prescriltion

de ras dems
obligaciones que se deriven d los efectos de la comisin
de ta infraccin. En
'caso ello no hubie-ra sido determinado, dicha facutt
.ilto,t. prerriiLi
a los cuatro (4)aosrrz1.
2il1'2 El cmputo delplazo de prescripcin de la facuttad para determinar

"iiliio

la existencia

de infracciones comenzar a parir del da en que la


iri'fraccini'uera comedo

o desde que ces, sifuera uira accin continuada.


El cmputo der prazo de. prescripcin solo se suspende
con ra iniciacin del
procedimiento

sancionador a travs de la noficaon- .rinrtrao


hechos constitutivos d.e infraccin que res sen

u. lo.

iri;;;; ii6;;r;,';;

233'3

acuerdo a to esrabtecido en er artcuio 23s, incisid;;i;


lb.ho cpli
deber reanudarse inmediatamente si et tmitr .r pi"r.Jjltil
sancionador
se mantwiera pa3!zadg por ms de veinticinco (25i draa
b-l;, por causa no
imputable al administradokm.
Los administrados plantean la prescripcin porva de
defensa y la autoddad debe
resotuerta sin ms trm.ire qui ta conitatain ; b,
de estimarla tundada,.disponer er inicio e ras accone5
'-dilucidar las causas de la inaccin admnstiitv;. -

p;;d;l-i;il;;;;

d#;bidJ;;;

CONCORDANCIAS INTERNAS

Art.229

At.

230

mUto Oe aplicacin del procedimiento sancionador

principios u ra

poistao;;;;;;;rdministratva

couENTARros

Principio de prescriptibilidad de la potestad sancionadora


de

ta

Administracin

. .Los motivos
ministrativa

rgicos que sirven de fundamento al instituto de


ra prescripcin ad_
no son diversos-de la prescripcin en general. por
tanto slebn converger
en la motivacin de este artcuro, iazones de segriridad.irrii""lr"p"enadas
por ra
ro_prorongar indefi n idamenre stuaJrone"
ni"" ielosiore sancin

:::::,91_!:
asl
como razones de oportunidad, pues se afirma que"ip""t
cuando

p"""

rargo tiempo sin


efectuar el castigo, en buea medida, el tiempomodifica
las circunstancias concunentes
y desaparece la adecuacin entre el hecho'y
la sancin principal.
La consecuencia de ra prescripcin es tomar incompetente
en razn der tiempo ar
rgano sancionador para abrir o proseguir con procedimento
er
sancionador.
Elplazo originalestablecjdo para que opere la prescripcin
extintiva de la potestad
sancionadora, ha quedado fijado en cuatro aos
desde la comisin de la infraccin
(infracciones instantneas) o desde que ces
linrracciones *ntinrd""1, reduciendo

(476) Numeral modincado por el Derecfio Legislatirio


t\o 1@9, pubricado
(477) Texto de ambos numerares segn Decreto
Legisrativo No 1029.

er 29/061200g.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

el plazo original de cinco aos de la Ley

No 27444. Para la reduccin se ha tenido

referente que las faltas penales prescriben al ao y que en el orden


sancionador tributario, la regla es precisamente de cuatro aos'

en cuenta mo

Reserva legal para fijar el plazo de prescripcin


La doctrina y jurisprudencia ms autorizadas, han sealado que la regulacin de la
prescripcin de ia accin sanconadora es una materia estrechamente adminiculada a
ia infraccin y sancin, al punto que se trata de una forma de extincin de la infraccin,
de all que slo a la ley coiresponde determinar su plazo;y si la ley especial nada dic
que sea
al respecto, lo aplicable es la Ley del ProcedimientoAdministrativo General, sin
an
menos
reglamentarias,
normas
de
a
travs
rniiUe estabiecer plazos difrentes
quien
le
ha
confiado
se
propia
a
autoridad
por
la
dictadas
disposiciones
si se trata de
identificar y aplicar la sancin administrativa. Al respecto, dice AGUADO I CUDOLA(178)'
"La exigencia de ley para regular la prescripcin y la caducidad'
La atribucin de potestades y facultades a la Administracin que puede imponer
unilateralmente a sus destinatarios, los ciudadanos, comporta asimismo la existencia
y
de ciertos lmites y garantas respecto a su ejercicio. Para asegurar esos limites
la
Administracin'
que
aplicarlos,
debe
que
el
sujeto
nlcesario
garantas se hace
o pueOa disponer libremente de los mismos. Entre tales limitaciones encontramos
la irescripcin y la caducidad que toman como base la ausencia de una actividad
administrativa ficaz durante un cierto tiempo. Desde esta perspectiva puede disjurdico de la
cutirse en qu medida es factible que el establecimiento y el rgimen
por
por
o,
el contrario,
reglamentos
prescripcin y caducidad puedan ser reguladas
de
ley. En la
rango
con
de
normas
travs
a
ello deba hacerse necesariamente
se
asegura
reglamentario
del
mbito
aspectos
estos
que
sustraigan
se
en
medida
que el poder ejecutivo no pueda disponer libremente de los mismos' En cambio,
la posibilidad que el reglamento pudiera regular con amplitud estos aspectos podra implicar que en cierto modo quedaria en manos del mismo sujeto que ha de

aplicarlas el dbminio del tiempo en el ejercicio de las potestades que le confiere


ei propio ordenamiento, situacin que adems podra entenderse contraria a las
prpas exigencias de seguridad jurdica y de igualdad de trato de los ciudadanos".

Suspensin de la prescripcin por notificacin de aPertura del procedimiento


saneionador
La suspensin del plazo de prescripcin se verifica con la notificacin del acto
de apertura del procedimiento sancionador, por cuanto en dicho acto de trmite, por
primra vez se le imputa -de manera cierta- al sujeto investigado la presunta comisin
be actuaciones ilicitas. No tiene efecto suspensivo, ningn acto de la administracin
inspectiva (requerimientos de informacin, levantamiento de actas sobre declaraciones,
investigaciones reservadas, etc.).

Como bien afirman SANTAMARIA PASTOR y PAREJO ALFONSO, refirindose


a la jurisprudencia espaola sobre la materia, en base a un marco jurdico fuente de
nuestra norma en esta materia:

(ZA) ne UAOO I CUDOLA, Vincenc. Prescripcin y caducidad en el eiercicio de pofestades adminis'


trativas. Editoial Marcial Pons. Madrid, 1999, pp.28 y 29.

Juan Carlos Morn Urbina

"En este sentido, er rribunal


supremo afi.rma-primero que no interrumpen
ra
prescripcin, ni ras dirigencias pievias
nira infbrmacrir"r"r"a (...) No se
computa sin embargo. bajo ningn concepto,
er plazo que argunas normas
conceden ar denunciado para forrnurar

5f,::l"J"Tl?tlmpoco,

descargos ;"r.
en seneral, las exisenc, o"

;"truirse

"i*

er proce_

i"ilrno pr"o"n r",,

En elmismo sentido, se pronunciaAGUADO


I CUDOLA, para quen: .
"("') se requiere que las actuaciones administrativas
de las que se quiere obtener
estos efectos vayan encaminadas directamente
a iniciar un procedimiento, o bien si
este ya est en marcha que se haga avanzar
er mismo. o"6"-re"r,azarse con toda
contundencia el efecto intemrptiv de
aquellas
qJJ no anaan naOa
a la situacin jurrdica objeto d eventualtnocimiento.
""tu""io-n""
r_o" mE o" recordatorios o
simpremente el poner en conocimiento
una determina" Jtuatrn no basta,
segn
nuestra opinin, para producir ra pararizacin
er compur-o'lJlil'pr*o", sino que
debe estar orientada directamenie
ras finaridades que se persiguen
en el procedimies"tro.

" "on""gui'

En particular, anarizando ros actos administrativos


aptos para

producirra suspensin
de la prescripcin, este autor especiazaoo
en er tema, afirma:
"Ahora bien se requerir que nos
encontremos con actos que formen parte
del
procedimiento sancionador en sentido
estricto, qreo"nJ-"i"rui;"= aquegas ac_
tuaciones previas que tienen por finardaJdecioii
si try ,oii"ollrn"ientes para
abrir er correspondiente expedient", rgn
ha decraradJ,r* iJ"]"
rrisprudencia.
En este sentido, existen di-ersas ,.iri"-Jn"=
der procedimi"nio n"onador que
dejan bien craro que ras informacioies
fieuias o "tr""on"" s1-me.antes no inl_
cian el procedimiento sancionadoE
iniciacin trauJ e reatizarse por
v" qI"
acuerdo del rgano competente que hauaae
""t"
notificarse
nt"r""l-oo. un ejernpto
bastante taxativo lo encontramoi en er
"r
articuro 5.3 der regramento
extremeo de
procedimiento sancionador donde
se nos dice que .|"
reservada no
implica ta iniciacin der procedimenio
s"ncon"d;r, qr;
ini"i"oo po,
las actuaciones de inspeccion o cont.t,
t"u"ntamiento de actas y otros documentos
que se extiendan relativos a los hechos

ilf;;;;;
il;;;i!r"

en cuestn,,(1s1).

con

mayor detalle podemos.glosar alguna jurisprudencia


que sobre esta misma
materia ha sentado ra doctrna jurilp-o"n"r:"i
erpaora. por ejempro, ra sentencia der
Tribunal Supremo de 26 de o"irure "
igiJ"" uastante crarificadora ar afirmar:
'(...) las dirigencias previas o informacin
reservada (..,) no forman parte der pro_
cedimiento sancionador, no.son propiamente
expediente administrativo, sino un
antecedente que ra rey facurta a i" ornstracih
para il"u,
y a ra vista
de su resultado acordr to proceoen;
el archivo de las ""uo
actuaciones o la
orden de incoacin der expedient";
""conecta jurdicamente habrando
ori
ra
tesis mantenida por ra Adminstrabn'al"rn-es
estmar que ras dirigencias previas
son

;;

(479) SANTAMARIpsron,
uanAlfonso y PAREJoALFoNSo, Luciano.
DerechoAdministntivo. La
jurisprudencia det rribunat
suptemo. i.rilr c-""r. " e.iroo.
*oi,-e-s s.e., p. zzz.
(480) AGUADO I CUDOT-A, Mcente.
Ob. cit, p.40.
(481) Ob. cit.. pp. i6i y 162.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

meramente unas actuaciones de rgimen interior tendentes a decantar los hechos


presuntamente constitutivos de ilicitos administrativos imputables a determinadas
personas y con la finalidad de reforzar la seriedad -objetividad- de los actos
administrativos de incoacin del expediente sancionador (...) Que por lo mismo
la opinin o criterio que se sostiene sobre la naturaleza de las diligencias previas
o informacin reservada, nos llevara a rcchaza la virtualidad enervadora de las
mismas frente a. la indudable aplicacin, en todo caso y de resullar procedente,
del instituto prescriptorio, ya que tal actividad de rgimen interno carece de las
exigeneias mnimas predicables a un acto adminstrativo intemlptorio (...f'
Una vez suspendido el plazo de prescripcin esta se mantendr en tanlo la auto'
ridad instructora del procedimiento no dilgencie el expediente por un plazo' mayor a
veincinco (25) das hbiles. Si asi sucediera, entonces el plazo se reiniciar inmediatamente hasta completar el plazo restante hasta alcanzar los cuatro aos.

Alegacin de prescripcin
Confurme a su propia naturaleza, ninguna autoridad puede plantear de oficio la
prescripcin, del mismo modo como no puede fundar sus decisiones en su propia
desidia.
Por ello, es que la prescripcin ganada se alega por el interesado y corresponde
a la Administracin resolverla sin abrir prueba, sin formar incidente o pedir otro acto de
instruccin que la mera constatacin de los plazos vencidos. Producido esta circunstancia, la autoridad igualmente sin ms trmite debe pronunciarse de modo esmatorio o
desestimatorio; en caso de ser favorable a la alegacin del administrado deber disponer
el inicio de las'acciones de responsabilidad administrativa que correspondan.

Subcaptulo ll
ORDET{AITIIENTO DEL PR@EDIMIENTO

Agrcuro 2s4.

SffiRDET

pRocEDtMtENro

Para el eiercicio de la ootestad sancionadora


se requiere. obligatoriamente haber seguido
el procedimiento regar o regramenii;;dt.
l"i;ri."'po*

1'
2'
3.
4.

.rtriil

Diferenciar en su estructura entre la autoridad que


conduce la fase instructora y
la que. decide la aplicacin de la sancin, cuand
U oi"ni.i.lOn-de la entidad to
permita.

Considerar que los hechos

declarados probados por resolucones judiciales firmes


vinculan a ras entidades en sus procedimientos iancionador.r.Notificar a ros administrados ros hechos que se r;
fituro de cargo ra
calificacin de las infracciones quJ tieitctros p*0.?,1n.i*ii
y ra expresin
de las sanciones qe, en su caio, se re puoii
r, autoridad
competente para impner ta sancin y i or* que
atribuya tarcompetencia.
otorgar al administrado-un plazo de cinco das para
formurar sus aregaciones y
ulizar los medios de defensa admitidos por et oraena;;i,
conforme ar
numerat 162.2 det artcuto 162, sin que taibstencn
i'.jrc;; este derecho
pueda considerarse elemento de juicio
en conhario a su iitracin.'

"

;;;
d;il;;

iiro

ilo

CONCORDANCIA O(TERNA
N0 27806 Ley de Transparencia

Ley

y Acceso a la lnformacin pblica (art.


15 B numeral 3,
acceso e informacin del procedimiento sancionador

CONCORDANCIAS

TNTERTVAS

lnformacin obligatoria en procedimientos


F. 5
de oficio
{rt.lq1.2 presentacinOeitegacons
tnevisabitidad de acios
F.?91 principios
uOiciafmente confirmados
Art. ?30
de la potesta sancon administrava
44 ?99 Medidas de carcre;;rosi;;;'-'-''
k1.237 ResolucinOetprocelimiento'ncionaoor

5!

couENTARros

Notificacin preventiva til de los cargos


El trmite de formulacin de cargos es esenciarsimo
en er procedimiento sancio_
nador' por cuanto es este aao procm"ntiqu"
permite al administrado informarse
cabarmente de ros hechos imputados
,n" serie de
informacin indispensable (caliicacin "
""rin"loi
ior r,"",os, posibles sanciones, autoridad

* li;;'v-i"

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

competente, etc.) a efecto de poder articular todas las garantas que su derecho al
debido procedimiento le facultan.
De alguna manera se puede decir qe la estructura de debnsa de los administrados
reposa en la confianza en la notificacin preventiva de los cargos, que a estos efectos
deben reunir los requisitos de:

a.

Precisin. Debe contener todos los elementos enunciados en este articulo para

b.

Claridad (posibilidad real de entender los hechos y la calificacin que ameritan sea
susceptible de conllevar la calificacin de ilcitos por la Administracin);

c.

lnmutabilidad (no puede ser variado por la autoridad en virtud de la doctrina de los
actos propios inmersa en el principio de conducta procedimental); y,

d.

Suficiencia (debe contenertoda la informacin necesaria para que el administrado


la pueda contestar, tales como los informes o documentacin que sirven se sustento
al cargo)t+e4.

permitir la defensa de los imputados, incluyendo el sealamiento de los hechos que


se le imputen, la calificacin de las infracciones que tales hechos pueden construir,
la expresin de las sanciones que se le pudiera imponer as como la autoridad
competente para imponer la sancin con la norma que atribuya tal competencia.
Estos elementos deben ser precisos y no sujetos a inferencias o deducciones por
parte de los imputados como por ejemplo si se pretendiera reemplazar la calificacin
de los hechos o la sancin aplicable con la referencia a la norma legal que tipifica
la conducta o la indicacin de la autoridad que resuelve el procedimiento con la
mencin al nombre del entidad en el membrete del oficio'

(482) El Tribunal Constitucional ha establecido la necesidad de la plenifud del cargo en los trminos
siguientes:

'El derecho de defensa constituye un derecho fundamental de nafuraleza procesal que conforma
el mbito del debido pmceso. En cuanto derecho fundamental se proyecta como principio de
interdiccin de ocasionarse indefensin y como principio de contradiccin de los actos procesales
que pudieran repercr.lr en la situacin jurdica de algunas de las partes de un procso o de un
tercero cn inters.
En el presente caso, el Tribunal Constitucional estima que se ha lesionado el derecfro de defensa
en la medida en que la omisin.de iroveer el informe de la comisin que sustentaba la sancin
propuesta no permiti que el demandante conociera los exactos trminos de la forma en que el
rgano nvestigado habia analizado los cargos atribuidos y su responsabilidad en las infracciones
imputadas. Solo conociendo estos aspeclos, el demandante poda ejercer su derecho de defensa
de manera idnea y eficaz. ldnea en cuanto er4la forma apropiada o indicada, no existiendo
otra a travs de la ctial podfa ilustrar al rgano que debia imponer la sancin y, as, contovertir o
contradecir ante aquel --en cuanto rgano decisorio- los cargos efectuados por el rgano que se
hizo del procedmiento de investigacin. Y eficaz, por cuanto el propsito de impedir indefensin
frente al critero asumido por el rgano investigador (Comisin y Jefe de la Oficina General de
Control lntemo del Poder Judicial) se alcanzaba solo conociendo la conclusin final que aquel
asuma en el citado informe.
Debe destacarse singularmente este extremo, dado que no es lo mismo que el procesado controvierta y ejeza su derecho de defensa ante el rgano invesgador, como efectivamente ocuni
en este caso, que si efecta el descargo respecto a la acusacin no ante el referido rgano, sino
ante el rgano que ha de aplcar o resolver la sancin. Esto creara, adems una situacin de
desigualdad de fondo incompatible con el debido proceso, porque el procesado est en desventaja
respecto a la Administracin, puesto que no puede lustrar o controvertir, directamente, frente al

Juan Carlos Morn Urbina

se infringe, por

ro tanto, esta regra en cuarquiera de ros


siguientes casos:

cuando la Administracn omite totarmente ra previa


formuracin de ros cargos
(bien de los hechos o de su respectiva
caiincaciOn tegaf.
cuando la Administracin formula cargos pero
con informacin incompleta, impre-

cisa o poco clara.

IL

tv.

ouando raAdministracin formura.cargos, pero


otorga un prazo reducido para poder
ejercer adecuadamenre er derecho -e rensa.
".
s"L"ia pre.
ventiva del cargo se justifica en er respeto
al Jereciro ";;:;c=,r,
de defensa der administrado
concernido, dado que este.derecho 'i...) consiste
en ra facuftal ; bd" persona
de contar con er tiempo y ros medios nb""""rio.
p"r"
tipo de
procesos' incruidos ros administratvos,
"jr""rro'io'oo
ro cuar imprica, enbe
otras cor"", qu"
informada con anticipacin de ras a"traon".
iniciadas en su contra"(483).
"""
cuando ra Administracin formura cargos por unas
razones y luego basa su decisin definitiva en hechos distintos o
rn nueva caliRcacin regar de ros hechos
a los que sirvieron de base a ra formuracin
"
pLvia de ros cargos. No es regtimo
que laAdministracin pueda, producto
e ta instruccin, sancionar al administrado
lTpTtg de hechos qrq n9.:9 ha defendido, ni por
sido tos
advertidos con anterioridad(4e1).
""rgo"

il;;;"

rgano sancionador los cargos

del informe. El rgano fesolutof solo conoce


la apreciacin de
los hechos por parte der.rgno, iruestigaJr,
sin que, respe_cto a ero, er procesado ha,. podido
de dernsa.1sxp. o
ra src Exp.

il4gilr.r:LTj]o

robgrsgsAA,.r,;";il;I;;o

""

'El derecho de defensa constituye


un derecho fundamental de naturaleza procesal
que conforma el
mbto del debido proceso' y se proyeda
como principio d" *ntoc"oo-Jio-.
procesales
en ra situain jurdica'J abunas " r".-prrt"
pro""ro o de un
o"'Ji "ao.

,x;#*rffi7;:cutir

5' En el presente caso, el rribunal constitucional.


estima que se ha lesionado el derecho
de
defensa der recunente en ra medida
qr"l orlon oe proueeiia';;f;;;i" que
sustentaba
los hailazgos que se re impuran no r" "n
p"-ito
ros irmino. ;;
nvestgador
habfa analizado los cargos atribuidoi y.u "onocer
teipoir"oitidad en i;;
imputadas. soro
conociendo

q;;';;;"no
i"fliiil

y eca/

estos aspectos, el demanonte pooL


eercer su oerecho de defensa de manera
idnea
(STC Exp. No .t19S2003_AA). ---'- -'

(483) fesis2derrribunar costituconarsustentada


en sus

src

Exp. Nos 100$9&A^/Tc

,oan.izqJz-,V\t

(484) Tesis del rribunal constucional


sustentada en su STC Exp. No 6t&200sAA/TC.
Ahf estabteci:
'("') Que' en el caso de autos,.onlot
re r," iijo
urioico tercero, si
bien ra demandante tue sometid" ,n p.*.o
"
"not"co
"n
"riunor"nio
,ineguraridad
affirr":"-,-i.rJ.J
en er ejercicio de sus funciones';.sinembargq
"
no suceio to msmo con'a-in" que
tambin
se ha considerado como rerevante
a r"r"-nil o" .ancionrsere; t
este modo, y en
lo que a este aspecto concreto se
refiere, de su resitimo "*""
i"-r-inli., o. escrrgos
y ofrecer ras pruebas pertnentes
oestnJa1-a o-'Jrtuarras. o"", .i,
i.,Jrlncia, y segn
una doctrina consolidada por este Tribunai
n.ittio*"r en diverso precedentes, qando un es
gano administrativo se enclentra
rautorizaoo poi aley para eercer potestao
slnaonatorias, es
absorutamente imprescindibrequ"
.uor0,
que respetar
nexorabremente los derechos fun"r""b,,t.
"ot"i".r&Joll

i!

,;ii:?*,
f";;;;

#;il;-.;t"nsa

o"ioiiMduos, e tar modo que, en caso c,e que


se garance su preno ejercicio o simpremente
no
se oie por' o"."onocerros,
que las atribuciones ejercidas
tengan que
como viciadas e aroitrieoao
"lio "n-.,.ro.rpon"
y, por tranto,
suscepbles de ser reparadas a ves
prcsotnsmuconal del
Oet"ni"-nJo.
amparo,.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ARTfcuto 235.- PRocEDIMIENTo sANcloNADoR

se ceirn a las siguientes


Las entidades en el ejercicio de su potestad sancionadora

disposiciones:
1

Z.
3.
4.

iniciativa
siempf 99
!':l q:t!,t"pia-o!-ci?l
de otros rganos o
peticin
motivada
superior,
orden
de
cons.ru"nil
o como
El procedimiento sancionador se inicia

entidades o Por denuncia.


procedim.iento se podrn realizar ac'
Con anterioridad a la iniciacin formal del
e insp_eccil_.:n .! objeto de
averigacin
turcnet previas O'e iveJtgacn,
preiiminarsi conlurren circunstancias que justifiquen

determinar .on
su iniciacin.

r.rtlr

la autoridad instructora del


al posible sancionado,
de
cargo
li.tpectiva notificacin
del
artculo precedente
3
numeral
el
que
refiere
se
a
[i que oeue conteneiis oatoi
podr ser inferior
que
plazo
un
1o
Dara oue presente'sui-Jeiiirgos'por escrito en
notificacin.
de
contadoia prtir de la fecha
y con elrespectivodescargo o sin l,la autoridad que instru'
plazo
dicho
Vencido
necesarias para el
ve el orocedimenl izara d oficio todas ls actuaciones
recabando los datos e informacionesque sean relevantes

Decidida la iniciacin del procedimiento-sancionador,

;.;il6iitri.
!;;;;ilhbiles

;;

d-,;;

f*,

.i, t.rrin.r, .n iu iiro, r. existencia

5.

de responsabilidad susceptible de

sancin.

la autoridad instructora del pro'


Concluida, de ser el caso, la recoleccin de pruebas,
la no existencia de infraccin.
o
iancin
una
de
r.ru.. itposicin
gn ..i " que la esiruciura del procedimiento contemPle la.existencia diferen'
la recoleccin
,rA O. Orginosie nstruccin y'rganos de resolucin concluida
en la que
de
resolucin
propuesta
de oruebas. la autora instructoralormular
que se consideren probadas
condctas
las
movada,
;;
de sancin para
r*iiiutu* O'e nilccOn, la norma que prev la. imposicin
bien
se propondr
o
que
se.imponga;
propo.ne
rctr conucta y ta sincin que se
prouesta
de
resolucin,
la
itecibida
iniraicin.
oe
n leclaracon no eiiitrnca
podr disponer la
la
sancin
de
aplicacin
la
para
decidir
et rgano corp.int.
que sean indispensables
Oe actuacnes complementarias, siempre

;;ir

il,ilililo.,n.r.

realizacin

6.

para resolver el Procedimiento.


archivar el procedimiento ser
La resolucin que aplique la sancin o la.decisin de
que formul la solicitud
u
entidad
al
rgano
como
iniU t.nt al a'-niinstrado
el
caso'
de
ser
infraccin,
la
quin
denunci
oa

CONCORDANCTAS INTERNAS

Art.161.2

lnicio del procedimiento de oficio


Derecho a formular denuncias
Plazo para descargos y alegaciones

Art.180
Art.234

Cacteres del procedimiento sancionador

Art.236

Medidas de carcter Provisional

Art.1M

M.105

Provecto de resolucin

Juan Carlos Morn Urbina

couENnRros

lnstruccin preventiva

con la finaridad rjnica de determinar, con carcter


preriminar, ra existencia de
circunstancias justificativas del inicio torm"i
o"l procedimiento administrativo sancionador, tas autoridades con competencia para
actos indebidos,
estn facultadas para la apertra e uri"
previ ia-ncoa"on formal del
procedimiento.
"ctu"ci

i""$;;;;;;;=
"

Estas actuaciones de instruccin estarn


orientadas a actuar la evidencia necelo.-""r'o"-lull"pt01", de motvar
el procedimiento, la identificacn ." ros
"i""titro
pi"srntos involucrados, las circunstancias
relevantes del caso, y la videncia qr" r"
n""esario actuar aentro oel procedimiento
sancionador en s. No se tfata de una inskuccin
*,npt"
, de sus responsables' sino solo una indagacin con
" delimitar mejor los contomos del caso
y que la sustanciacin del procedimiento
"r""to
en s, sean rn" ui"u""]
si no ilegase a identificar materia investigabre, produce
er archivamiento de ra
instruccin preriminar mediante ,"to
y motivado, que vincula a ra autoridad
administratva, por lo que debe noticarse
"tfr"
to as oeciiao a
su apertura
(superior jerrquico, denunciante, etc.). - - -

saria a efectos de Frecisal con mayor

a"i**
*

r;;u"ra

como su propia

naturareza ro hace evidente, estas actuaciones


previas no forman
parte del procedimiento administrativo
sancionador, poseyendo la calidad de
antecedente que no interrumpe el plazo pr"s"riptorio.

Acto de iniciacin
La iniciacin del procedimiento se conforma
en un acto administrativo bajo forma
de resolucin que sirve de ra derimitaciol
e ia potestad sancionadora que se
activa.
cuarquier ampriacin posterior, e aomnrtraoi,
oe "h*;;;lificacin jurdica,
debe ser materia de un nuevo procesamiento.
Por lo general este acto debe contener

ra dentificacin de los antecedentes que


motivan la apertura (denuncia, oroen superlor,
cumplimiento oe un Jeber legal, etc.),
de
los administrados objeto de la posible
s"nlon'"rinistrava, la exposicin breve
de los
hechos que puedan co'esponder, ra
norma legar que amp"r"'"iiniJo J procedimiento,
la adopcin de ras medidas proviionares
qr"'ir"on det caso apreciar. Adicionatmente
deben tenerse en cuenta ercumprimieni
i"i."ntr.ga
de ra nrrmcn a que arude er
artculo 5s.5, por er cuar debe nrormars
en nouncacin adems,
prazo

de duracin, derechos y obligaciones

"n

er

Jl'pro""imiento, etc.

estimado

Notificacin del cargo


conjuntamente con ra notificacin der acto
de apertura debe hacerse conocer
er cargo gue

ar
se soricita
forma de imputacin provisionar.
para ra absorucin oe
"u.u"ru",tr9
cargo es de cinco i"s Jr.s desde
el da
sguiente de rearizada ra.norificacn p"rronli"r
cnlo
proteger
administrao. o *ni"i.on
""rgo. n!,t]iiJ'r" preparacin

lT,:]"1.9".
tsr prazo mnimo

::tT:[xS:.ros

"-i

ti"'

i;;;1".""

En ro dems se sigue por ro comentado


en er artcuro 234.3.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

lnstruccin del Procedimiento


que sea
El instructor del procedimiento debe practicar de oficio toda la evidencia
para
disposiciones
las
ello
siguiendo
caso,
del
material
n"""""ti p"ta llegar a la verdad
de los articulos 159 Y ss- de la leY.

La propuesta de sancin
propuesta de resolucin'
Concluida la atuacin probatoria, el instructor elabora la
i)
La. relacin circunstanciada
aspectos:
siguientes
los
conltar
hacer
que
deber
en la
investigado; iii) La
tos'trecnos investigados; ii) La (s) persona (s) autores del ilcito
El anlisis de los
iv)
sancionar;
a
hechos
los
elo
n- f"g"f que tipifia como'ilcito
en aquellas que
nfasis
con
procedimiento,
el
en
pruUa
acumulados
e
efemnto!
instruido que
del
personales
le formen conviccin sobre la autora; v) las condiciones
Las razones
vi)
hechos;
de
los
gravedad
la
influencia para determinar
La sancin
por
instruidos;vii)
los
presentados
descargos
los
bir"i cuales desestiman
la eleccin realizada) o la absolucin'
btegiOa

pr;;;19;

fiustificando

Decisin administrativa
sancin especifica
La decisin importa la acusacin definitiva y la aplicacin de la
inters el requisito
particular,
cobra
qu" i" f"gi"l"cin onsidera aplicable al caso. En
todo el contenido,
para
sustentar
suficiente
ser
debe
eita
de ta motivacin, por cuanto
que se ha
ta pruua actuada, la conviccin que ellas forman, la forma en
elegido la sancin a aPlicar, etc'
sancionables,
En cuanto a los hechos, se deben argumentar la fijacin de hechos
jurdica
hechos'
de
tales
calificacin
la
caso,
cada
en
que
existe
la evidencia

;;G;J"

aRricuLo ege.- Meooas oe cARAcren pRovlsloNAt

236.1

Zfi.Z

me'
La autoridad que nstruye el procedimiento podr disponer la adopcin definalque
la
resolucin
de
la
eficacia
provsionalque
aseguren
ias e carcter
pudera recaer, coh sujecin a lo previsto por el artculo 146 de esta ley.
Las medidas que se adopten debern austarse a la intensidad, proporcionalidad
necesae de bs obietivos que se pretende garantizar en cada supuesto

concreto.

236.3
---'-

Elcumplimiento o ejecucin de las medidas de carcter provisionalqueen su caso


iido'pten, se copensarn, en cuanto sea posible, con la sancin mpuesta.

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art.

SS.10

.2
Art. 146
nri. Zf .
M.226
a.zgl.z

M.

g1

Derechos de los adminisfados a que las actuaciones que los afecten sean lo
menos qfavosas
tmpeOirento de los rganos inferiores de sostener competencia con un rgano
supenof
Medidas cautelares
Suspensin de la ejecucin de un acto. Establecimientos de medidas caut+
lares

Procedimientotrilateral'Medidascautelares
Resolucindelprocedimientosancionador. Medidascautelares

Juan Carlos Morn Urbina

couENTARros

El presente artculo faculta, habilita y autoriza


a todas las autoridades competentes
para inetrui;'un procedimiento sancionaior pa.ra.dictar,
. ., intoroi redidas provisio_
nates con er objetivo de asegurar ra eficaci
oe ra restuciil;;;" pudiera recaer,
y' en cuanto

a su conteido, debern ajustarse, entre otros


aspe"io., a ros objetivos

quese pretende garantzar en cada supuesto en


concreto.

La medida provisional constituye una decisin


administrativa (acto administrativo)
exorbitante e instrumental adoptaa de manera unlateral
y discrecional por la autoridad instructora derprocedimento con erobjeto
de ra accin
administrativa a su cargo.. No constituye una iancin
ainstratiu",
una medida
provsional gue trata de impedir que tontine
"ino
una actividad illcita etectada.
puede
consistir en.una murtiplicidad de contenidos: desde
ra tifica
de
ros efectos
de actos administrativos impugnados por ros administiaos,
t l"ia i" suspensin de

de;;i;;ca

susp;;"

obras, permisos, licencias, concesiones, de funcionarios


v,".o*"Jplori*", cesacin
de actos denunciados., derechos antidumping provisoabs,
retenin de productos
o bienes, inmovrizacin e intemamiento de vlicutos,
in""rt""n " documentos o
decomso de bienes, entre otras.

Es importante advertir que si bien la concepcin jurdica


de las medidas provisionales administrativas ha tomado como referenti"
r" ton"p"t* p-r."r de ras medidas cautelares, presentan singularidades que las
individu-ali="nlpi b que no cabe
extrapotar conceptos y regras entre eilas. L ms
i,nport"nieJnilrio"a, es que ra
T*tl? cautelar judicial se organiza sobre la base de la nocn del derecho a la tutela
judicia.l efectiva, que
ra-concepcin de tutera cauterar, mient que
lr-ace
ra medida
provisional del procedimie-nto
administrativo, constituye ,n" poi""t"i administrava
que no se estabrece ni en favor del administrado,
ni en garantr;
derechos, sino
precisamente a ra inversa, en favor der inters
generar que re conesponde tuterar a
la.Administracin, por ro que estas medidas conienen
,"itc"on"sl ros derechos e
intereses de los adminiitrados-

;;;

En este orden de deas,. ras medidas provisionares


administrativas participan de
los presupuestos de las,medidas cautelares perocon
algunos matices indispensables
para una mejor concordancia con el cambio
de funarento y ,enaoo. participan
de los presupuestos comunes de peligro en lademora
V
requisito
de la apariencia de buen derecho es Justituido por
"""""*]r""
"l
ra apariencia
de fundamento
de ra

pretensin sancionadora sobre ra base

de ra concienc oe h ilegarii"o " t" accin


que se pretende afectar con la medida provisional. por
ello, ,"nG. p"r" la proceden_
cia de ta medida caurerar es indispensabre satisfacer
d
apariencia der
buen derecho de quien ro solicita, en et proceimiento
admistrati; ni se aptica este
requisito, sino ms bien, er de ra verosmiritud der
*r"ii ibglj o"-"iu"rr" conducta
del particular que se pretende arterar precisamente
con ra mei" p.Ji"on"l.

;q;i;;;il

En cuanto a ras caractersticas de ras medidas. provisonares,


como se ha podido
apreciar en ra redaccin der artcuro 236 de ra Ley
o 2714r, r". ,LiiJ"" de carc{er
provisonal tienen un carcter instrumental
notable: asegurar la eficacia de la resolucin final que pudiera recaer. con elro,. el tegistaoor
ha querido resartar que ra medida
provisional est dirigida a asegurar er varoi
de eficaci e ra acJon'administrava,
de modo que ra medida provisionar pro"J"
ano sea necesario para asegurar la
eficaca de ra accin administrativa en curso
oo" ren"ions: i
encacia oe ta
"n

'
I
I

i
l
I

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


ejecucin de la decisin final a emitirse (peligro abstracto del transcurso del tiempo);
y, . t-a eficacia en el logro del inters publico confiado a las entidades evitando el
permisos
matenimento de los efectos de la conducta antijurdica (Ej. suspensin de
o
autorizaciones
de
licencias
suspensin
instalaciones,
de
de vuelos, clausura temporal
de todo tipo, etc.).

Es importante tener en cuenta que una lectura conjunta de los articulos 236 y
146 de la Ley N9 27444, nos permiten afirmarque la decisin que se adopte como

que la medida.
medida proviional debe satisfacer la exigencia de tipcidadt18s\ estg 9s:
o en otras
No
27444
Ley
en
la
establecida
estar
provisional a adoptarse debe haber
desde
entendida
ha
sido
doctrina(6)
la
en
disposicin,
Esta
iisposiciones aplicables.
os perspectiva!: por la primera, la norma exige que las normas prevean la atribucin
procedimientos
o *rp"i"n"ia de adoptar las medidas provisionales en el seno de los
medidas
potestad
de
disponer
de
la
legal
cobertura
una
de
(exigencia
sancionadores
prui"ion"les. n eista hiptesis, con los alcances delartculo 236 de la Ley No 27444,
a las autoridades sancionadoras la posibilidad de adoptar medidas
Ln cuanto
"tribuye
provisionales, la condicin estara cumplida.
La segunda interpretacin posible de la norma, exige que las normas administrativas

predeterm-inen las m'edidas concretas a adoptarse como disposiciones provisionales,


la
e moo que la Administracin no posea discrecionalidad para dotar de contenido a
de
aqueque
el
aplicador
sera
solo
potestad de adoptar medidas provisionales, sino
quienes
ilas medidas provisionales previstas ya en alguna norma administrativa' Para
previamente
explicitada
sido
haber
provisional
deberia
medida
cada
tsis,
siguen esta
e alguna norma aplicable, esto es, que no puede ser creada directamente mediante
un aJto administrativo sino que necesita de norma previa, de modo que estemos frente
a la aplicacin al caso concreto de una hiptesis normativa ya configurada. Ntese

exigencia tampoco constituye una reserva de ley, desde que no pide que la
haya sido contemplada con una norma con rango de ley' sino que
en "alguna disposicin jurdica aplicable"' Lo que busca
establecida
sea
simplemente
est norma es que la autoridad no tenga la aptitud de crear o inventar medidas provisionales ad hoc o para cada caso, sino que se encuentren en alguna norma previa a
su adopcin.

qu"

"itaprovisional
medida

ARTCULO

236-A.. ATENUANTES DE RESPONSABILIDAD POR


INFRACCIONES

Constifuyen condcones atenuantes de la responsabildad por la comsin de la infraccin


administrativa, las siguientes:

C*t"rid en el artculo 146 de la Ley No 27M4, cuando dispone: "(...) puede doptar' provisoriamente bajo su responsabilidad, las medidas cautelares establecidas en esta Ley u otras
disposiciones jurdicas aplicables'.
(4g6) pONS CANOVAS, Fenan. Las medidas provisionales en el procedmiento administrativo sancionador. Marcial Pons, Ediciones Jurdicas y Sociales S.A', Madrid, 2001' p' 13't y ss'

tg5)

Juan Carlos Morn Urbina

1.

La subsanacin voluntaia por.parte delposible


sancionado del acto u omisin
imputado como constitutvo-de i'nfnccin
rlni.t .tiva, con anterioridad a la no.
tificacin de ta imputacin de carsos
zss.
Error indrcido por la Administracin po, un
acto o disposicin administrativa,
confusa o ilegaal.

qa,.'.ffi;ili;ilii.uro

CONCOFDANCIAS INTERNAS

IP

ArL lV 1.4 Principio de razonabilidad

fT 23GA
?11-1

Art

Regras de razonabiridad sobre er ejercicio


de ra potestad sancionadora
Atenuantes de responsabiliAaU
intlcciones

foi

couENTARros
La modificacn a la Ley del Procedimiento Administrativo
General tiene como
uno de sus mayores aciertos la incorporacn con
carcter general de circunstancias
atenuantes comunes para ponderar la responsablidad
amstratvJ"n qu" hubiesen
incunido los administrados. Antes de esa'reforma,
solo los ordenamientos especiales
tenan atenuantes tasadas que era necesario generarizar
p"r" un ,"jor juicio de ade_
cuacin de la sancn_adminishativa, para q
ms'apropiala y austada a ras
peculiaridades del caso concreto.
"""
como se sabe, ras circunstancias atenuantes son ras particuraridades
de tiempo,
lugar, modo, condicin o.estado prevstas por
er ordenamiento que pueden aparecer
o no en et momento de ra comisin der ircito. euas
ocasion;;
misma farta
administrativa pueda ser legalmente sancionada
de diferentes maneras con medidas
punitivas mntextuarizadas a cada caso, de
suerte que cuando *n"rin se propende
aminorar el quantum o la modalidad de punicin
administrativa.
cuando se producen las circunstancias calificadas

;;"

legalmente como atenuantes no


afectan la comisin de ra infraccin adminstrativa
misma,io,
ii" no desaparece
o queda afectada, solamente se afecta la cuanta
"r"nto

d"

'p";; ;;e.

Las dos circunstancas consideradas en ra norma


como justificativas de ra disminucin son:

La subsanacin

voruntaria y oportuna der infractor.- Subsanar


imprca tener
que repafar o remediar un defecto o resarcir
un dao o*"ion"Jo,
este caso a
ta Administracin o a un tercero. La situacin
"n
que nos pi;ni;;l;';"rma
se haya
referido al caso del infractor que reconociendo
su lcito'reiiza el acto debido (Ej.
La obtencin de licencia' cuando haba iniciedo
activdades sin el ttulo habilitante). No soro se trata de un.pasivo arrepentimiento poi
ii. a" confesin
de la falta) sino proc.urar de manera spontnea
"rl"ito del mal o dao
la reparacin
causado' Para ser valiosa la subsanacin "0"
ser realizadlsin nstgacon de la
autoridad y oportuna, esto es, en cuarquier momento
antes de ra notificacin de la
imputacin de cargos.
como la figura proviene der Derecho Tributario,
ros casos embremticos para su
empleo son las omisiones o deberes incumpridos
(."
decraracin

d;;rpr;;o

(487) Aftrcuro incorporado por er Decreto


Legisrativo No 1029, pubricado er24ft6f2008.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

o no haber O"n"Oo *Ou,o), sin embargo en el variado campo de los ilfcitos administrativos se podr aplicar a ilcitos que son acciones positivas y no solo omisiones
(por ejemplo, realizar acciones de contaminacin, competencia desleal' trasgresin

de dbrecho de autor, etc.) en cuyo caso la subsanacin deber contemplar no


solo la regresin o la cesacin de la accin indebida sino tambin el resarcimiento
del dao casionado y la disminucin o desaparicin de las consecuencias de la
infraccin.
El error inducido por acto o disposicin (confusa o ilegal) de la Administracin.- El segundo caso de atenuacin es cuando el administrado ha incurrido en
el ilicito indutido por una accin de la Administracin (Ej. lnformacin equivocada
recibida o consulta mal absuelta sobre la necesidad de contar o no con una licencia
para su activdad comercial) o un error inducido por una disposicin administrativa
que sea confusa o ilegal. Este segundo supuesto parte de idea de un enor de
derecho al cual se conduce al administrado por un conjunto normativo defectuoso
que induce objetivamente a la confusin sobre si una conducta es indebida o no.
Pero la idea del error inducido por una disposicin administrativa ilegal, nos merece
serios reparos. En nuestra opinin si la Administracin se basa en una norma ilegal
que adems induce a error al administrado, no cabra hablar de una atenuacin de
l responsabilidad, sino de su exencin absoluta ya que la actuacin del particular
sera conforme a derecho.

ARTCULO 237.. RESOLUCN

237.1

237.2
237.3

En la resolucin que ponga fn al procedimiento no se podrn aceptar hechos


disntos de los determinados en elcurso del procedimiento, con independencia
de su diferente valoracin jurdica.
La resolucin ser ejecutiva cuando ponga fn a la va administrativa. La adminis'
tracin podr adoptar las medidas cautelares precisas para garantizar su eficacia,
en tanto no sea eiecutiva.
Cuando el infractor sancionado recurra o impugne la resolucin adoptada, la
resolucin de los recurcos que interponga no podr determinar la imposicin
de sanciones ms graves para el sanconado.

CONCORDANCIAS INTERNAS
M.72.1
Aft.187

Arl.2l7

Delegacin de firma
Contenido de la resolucin
Resolucin del recurso administrativo

couENrAntos

Gongruencia de la resolucin del procedimiento sancionador


La congruencia de la resolucin de un procedimiento sancionador tiene un lmite
particular que las diferencia de las dems resoluciones administrativas. Se deben
basar en aquello que surja de la evidencia acopiada en el expediente, pero su lmite
esencial es el pliego de cargos al administrado que asume el rol de ttulo de sancin

Juan Carlos Morn Urbina


administrativa. No es legtimo que ra Administracin
pueda, producto de ra instruccn,
sancionar ar admnistrado respecto de hechos
que no se ha defendido, ni por crgos
que no han sido los advertidos con
anterioridad.

Ejecutividad diferida
una de ras pocas novedades que contiene
er rgimen de ejecucin de ros actos
administrativos sancionadores,

es pr*"on que la sancin ser ejecuva


cuando se
agote la va administrativ.a. E1rylao ie quiere
oecr que ras ,"*ir"Jii* *ncionadoras
que no pongan fin a la va administrativa,
no sen ejecutiu""
t"nio no haya recado
la resolucin del recurso que, en su crso,
"n
se hab nt"rpul"ionir"
e"t"", o haya
transcurrido er prazo para su interposicin
qu" esta se haya producido.

"in

La frmula implica.que la interposicin de


un recurso administrativ o paralza la
ejecucin de ra sancin, hasta que el'mismo
sea resuelto, para guardar coherencia con
la presuncn de inocencia' peio, la sancon
recuperar ejecutividad inmediata con la
resolucin de este recurso, aun cuando presente
o'emana conn"io"*"0*inistrativa.
En esta ltima accin. como ra demand
no proouce ra suspensin, por ro que deber
pedrse en sede judicial una medida
cautelai.
La prohibicin a ta reforma peyorativa

como se sabe, la prohibicin dela reformatio


in peiusen el mbito administrativo
significa la limitacin a que una condicin
o el estatus jurdico del ecunente resulte
desmejorado o empeorado a consecuenca
exctusvamente vv
dei"-r*iron
rq re
producida
por una impugnacin del administrado.
En sntesis, es ra reforma der acto administrativo

perjuicio

der recunente, quien


ve agravada su situacin o estatus obtenida por en
ta pneia ,""Ju"on, que ha sido
objeto de

su propio recurso. La mencionadaiegla


se fundamenta en er necesario contradictorio que debe respetarse en todo pro"rr"nto
,""uo"t . Lr ,oo que de
no haber este rmite, er recurrente no tenoria
iportunidad de aducir argumentos para
impedir la imposicin de una sancin ,, gL""
a la recurrida.

como se puede apreciar, para su configuracin


resutta necesario de un rado, de
una sancin administrariva recurrida ante
ra-mism"
o su_
perior jerrquco (aperacin), quien
"d.;JilJir-"r""in)
u"
er objeto
y arcances de dicho acto de
gavamen, y der otro, que erefecto
" decisin ,"ui"oiJp.riild;,
de ra
recu*ente en
relacin con er contenido de ra resotucion
imlugngda (Ej. agravand o er quantum de
ra
sancin, modificndora
por un? ms grave,
un;;"il;;;ccesoria,.etc.).
Ahora bien, un supuesto particular .
"giganoo'r"
al""norinada reforma peyorativa indirecta,
que prohbe a la autoridad instructora
i" situacin del admnistrado cuando su
prmera decisin ha sido anurada por "gr"u"r
r"ion"" estrictamente
procedimenta_
les (Ej. vcios en er procedimiento) n-J,
v
de defecto de ponderacin de ros
hechos o nfima sancin.
"*"eso

"",

r"*"il"l

Ntes9 gue esta garantia estructural


del procedimiento sanconador tiene como
--presupuesto
un procedimiento lineal, donde concurre
laAdministracon v el administrado, siendo este quien nicamente r,
,"r"io
d1ll'iurr"nt" nico).
sentido, no opera ra restriccion, .i.
t
5^1 ::,".
de un procediminto triraterar o
recursal provocado por varios recursos
"t"
pietension"s
vea"-";il':i,

i;;;"i" i;

"on

;ff'ft;

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

la controversia entre estas, s permitir a la Administracin agravar la situacin del


sancionado, si asi correspondiere legalmente.
Si bien la non reformatio in peius tiene su origen en el Derecho Procesal ha sido
constitucionalizada por nuestro Tribunal Constitucional. En efecto, este tribunal ha
establecido que "La prohibicin de la reforma peyorativa o reformatio in peius, como la
suele denominar la doctrina, es una garantia implcita en nuestro texto constitucional
que forma parte del debido proceso judicial (cf. Exp. 1918-2002-HC/TC) y est orientada precisamente a salvaguardar el ejercicio del derecho de recunir la decisin en'
una segunda instancia sin que dicho ejercicio implique corer un riesgo mayor de que
se aumente la sancin impuesta en la primera instancia'
En este sentido, este tribunal declara que la garanta constitucional de la prohibcin de reforma peyorativa o reformatio in peius debe entenderse como una garanta
que proyecta sus efectos tambin en el procedimiento administrativo sancionador y, en
general, en todo procedimiento donde el Estado ejercite su poder de sancin y haya
stablecido un sistema de recursos para su impugnacin"(488).

A primera vista, y si mediando recurso la administracin revisora puede y, ms

an, debe resolver todas las cuestiones planteadas por el expediente y no solo la pretensin del recurrente, podra ocurrir que -por ejemplo, constatada en el expediente
a revisar la existencia de un error de derecho o de hecho cuyo desconocimiento en el
acto recurrido ha beneficiado al recurrente- su imperativa correccin aprovechando
el recurso redundar en una segunda resolucin ms perjudicial para aquel que la

primera recurrida.
Esta tesis tiene su apoyo en el principio de legalidad a que debe someterse la Administracin; y de defensa indisponible de los intereses pblicos, porque, constatado
en segunda vuelta o por el superior un error de derecho, infraccin al ordenamiento,
o de hecho, debe este corregirse sin demora por imperativo de aquel principio, sea la
remocin del error favorable al contribuyente o a la propia Administracin.
La posibilidad dela reformatio in peiushasido prctica constante en nuestraAdministracin Pblica nacional, argumentando que ello importa la globalidad de la decisin
y el imperativo de la legalidad administrativa.
Se dice en su favor que el principio de legalidad a que debe someterse la Administracin exige que si una autoridad en una segunda vuelta o mediante la revisin superior
detecta un error de derecho, una infraccin del ordenamiento o de una equivocacin
en la apreciacin o valoracin de los hechos probados, debe ser corregido sin demora,
y ello, se produce por igual si favorece o perjudica al administrado. Por esta.tesis, se
afirma que la Administracin debe corregir cualquier error detectado en el procedimiento
recursal con independencia de que favorezca al recurrente o le perjudique.
Sin embargo, estas argumentaciones desconocen la esencia institucional y garanta
del derecho al recurso administrativo, de ah que pueda preguntarse vlidamente cmo
una garantia del administrado puede tornarse eontra l mismo agravando su situacin?

(488) STC Exp. No 1803-2004-M.

Juan Carlos Morn Urbina


Esta situacin, adems de la vigencia del principio de predictibilidad
hace ceder a la
posibilidad de resolver un recurso administiativo en agravio
del recurrente.
La inclusin dentro de nuestro ordenamiento de la prohibicin
de la reformatio in

peius no quiere decir de modo alguno que las autoridadejsrperior"s


fu"den vinculadas
por lo resuelto por las autoridades inferiores, y con ello,
afectar la vabilidad del control

interno que el recurso permite a las autoridades superiores.

'

Lo que se busca es proteger ar administrado, pero no anurar ra potestad


superior
de revisin. Por ello, la autordad superior que percibe la existencia
de vicios o defectos
en la resolucin del inferior, puede recurrira las tcnicas de revisin
de oficio (nulidad

de ofico, revocacin, etc.) o disponer la instauracin de un proceoimiento


de oficio
para
analizar el caso.

FLUJOGRAMA DE
PROCEDIMIENTO SANCIONADOR
Ar$gEc@s pB iG

BASE LEG^L

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Ars,229 y SS.

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TTULO V
DE LA RESPONSABILIDAD
DE LA ADMINISTRACIN PBLICA Y
DEL PERSONAL A SU SERVICIO

INTRODUCCIN
La responsabilidad que aborda este Captulo es la de contenido patrimonial o

econmico, por la que la Administracin Pblica asume indemnizar a los administrados


individualizados por los perjuicios ocasionados a causa del ejercicio de la funcin o
servicio pblico que se le ha confiad.
Conforme se aprecia, la decisin legislativa -siguiendo los modelos modernos en
el Derecho Comparado- establece una responsabilidad directa en la Administracin

para responder econmicamente por las acciones u omisiones daosas de las personas
hsicas a su servicio, y solo una vez indemnizados los perjudicados corresponde repetir
contra las autoridades a su servicio que realizaron u omitieron las actuaciones lesivas.

La salvedad a la regla estar constituida por los actos que sean reconocibles como
actuaciones separaas del ejercicio de la funcin pblica y, por ende, califiquen solo
como actuaciones personales de las autoridades comprometiendo su responsabilidad
personal que ser exigible por medio de procesos judiciales comunes. La decisin legisiativa constituye una medida lgica, ya que la Administracin siempre acta por medio
de personas fsicas a las cuales elige y dota de funciones pblicas y resultan siendo
los autores del dao, pero a la vez es una opcin favorable para los administrados,
en la medida que su reclamo se entender con una persona jurdica presuntamente
ms solvente que el patrimonio de cada funcionario. La situacin no excluye que la
Administracin exija a determinadas autoridades, o tome para si, medidas preventivas
complementarias como garantas o seguros de responsabilidad frente a terceros.

CAPTULO I
RESPONSABILIDAD DE tA ADMINISTRACION

ARTCUIO 238.. DISPOSCIONES GENERATES

Sin perjuicio de las responsabilidades previstas en el derecho comn y en las


teyei eipeciales, las eniidades son patrimonialmente responsables frente a los
arminisdrados por los daos directos e nmediatos causados por los actos de la
administracin o los servicios pblicos directamente prestados por aquellas.
por parte de la
238.2 En los casos del numeral anteror, no hay lugar a la reparacin
fortuito
o fueza
de
caso
fuera
consecuencia
el
dao
cuando
Administracin,
mayor, de hecho determinante del administrado damnificado o de tercero.
Tampoco hay lugar a reparacin cuando la entidad hubiere actuado razonable y
orooorcionaimete en defensa de la vida, integridad o los bienes de las perso'
haio en salvaguarda de los bienes pblicos o cuando se trate de daos que el
administrado tine eldeber jurdico de soportar de acuerdo con elordenamiento
jurdico y las circunstancias.
por
238.3 La declaratoria de nulidad de un acto administrativo en sede administrativa o
la
indemnizacin.
derecho
a
resolucin judicial no presupone necesariamente
238.4 El dao ategado debe ser efectivo, valuable econmicamente e individualizado
con relaci a un administrado o grupo de ellos.

238,1

23g.5

La indemnizacin comprende el dao directo e inmediato y lasdems consecuen'


cias que se deriven de la accin u comisin generadora del dao, incluyendo el
tucro'cesante, el dao a la persona y el dao moralte).
a los administrados, pod repetir judicialmente de
personal
a su servicio la responsabilidad en que hubieran
autoddades y dems
existencia o no de intencionalidad, la responsa'
la
cuenta
en
tomando
incunido,
bilidad piofesional del personal involucrado y su relacin con la produccin del
perjuicib. Sin embargo,-la entidad podr acordar con el responsable el reembolso
be o indemnizado, aprobando dicho acuerdo mediante resolucin.

238.6 Cuando la entidad indemnice

(4g9) Cnco primeros numerales modificados por el Decreto Legislativo No t029, publicado el
24t06t2008.

Juan Carlos Morn Urbina

CONCORDANCIAS E(TERNAS
D'S' No 01$200&EF TUO de la Ley de Poceso
D.t-eg'

No

295

Contencioso Administrativo, Art. 5 inciso 5

(Prelensin indemnizatoria)
cdiqo_ civl (art. r 969, responsabiridad subjetiva; Ari.
r 981 , responsabitidad por subordinadosj

CONCORDANCIAS INTERNAS
T.P.

Art. lV 1.4

Art.1l.3
4rt.55.12
ArL202
Art. 239

Principio de razonabilidad
lnstanct'a competente pan declarar la nulidad
Derechos de los administrados
Nulidad de ofcio
Faltas adminisavas

ScouENTARros
La- responsabilidad patrimonial estatal como instrumento
de control sobre la
Administracin

un sntoma de que nuestro Estado de derecho an es incipiente es er escaso


funcionamiento de la responsablidad patrimonial del Estado ports
afectaciones fu
produce a los ciudadanos. En palabras de Garca de Entena,
,"to". a la realidad
espaola de hace algunas dcadas, vivimos en ra prctica n
de irrespon_
sabilidad de la Administracin y una insensibilidad
""o
u"
autoridades
ieneratizala-n
gubemamentales, sumada a una muy comn frustrain ciuoaaana
los daos que
for
le infrngen cotidianamente las entidades y que se ven condenados
a tolerar. Acaso el
nico espacio en el cual se encuentra un d-esarrollo razonable
de esta institucin es en
la responsabilidad que afronta el Estado en los estrados internacionales.

Por ello, cuando se incluy en la Ley del ProcedimientoAdministrativo


General una
norma sobre la responsabilidad patrimonial de la Administracin
se u"caa promover
su funcionamiento a partir de un tratamiento desde
la perspectiva nt"*"nt" adminstrativa separndola de la responsabilidad civil ordinaria.
De este modo, este artcuro consagra un instrumento esenciar
de prevencin y de
control sobre la Administracin: el deber de responder y reparar
econmicam"nt" po,.
los daos y perjuicios que produzca en el patrimonio y
olrecnos e los ciuoadanos por
los actos de la Administracin o en los servicios pbiicos
directamente presados por
sus entidades. Pero a la vez, se trata de una garanta esencial
de los ciudadanos frente
a las autoridades administrativas: la invola6ilidad del patrim"""
o" sus derechos,

v
salvo por las vas y formas legales en un plano de iguald'ad
entre tooslos ciudadanos.
En este orden de ideas' la responsabilidad patrimonial de
la nomnisticion
una forma de aportar a-ra eficacia y ar orden de ra gesti;pub;
a su parrisis,
puesto que -n la medida que los procesos conten-ciosos
loUre iponsabilidad funcionen de manera presta y pblica- se ensea a la autoridad
como no debe actuar la
gestin gubemamental.

ilr";

Las notas caractersticas deesta responsabtidad estatal


es que es externa (debida

a.los administrados), decontenido econmico o patrimonial


oe laministracin, en va
directa, extracontractual (al margen de cualquier relacin jurdic"
que puera

estable-

cerse entre ambos), objetiva (es un mecanismo objetivo


" ,"p"."ii o" p"riri"i
no una sancin por determinados comportamiento indebidos
culfo.o", por lo que es

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

independiente de la existencia de culpa, negligencia o dolo en los funcionarios), y que


demanda su determinacin en va judicial (la cuantificacin e imposicin del mandato
de indemnizacin corresponde a las autoridades jurisdiccionales).

Responsabilidad estatat por actos lcitos y por actos ilcitos de la Adminis'


tracin
Una de las particularidades bsicas de la responsabilidad patrimonial del Estado
es que no solo responde por actos antijurdicos, sino tambin por los compatibles.con
el oiden jurdico, siempre que ocasione perjuicios a los ciudadanos en un nivel que no
sea exigible sopodarlos.

Responsabilidad estatal por actos ilcitos

Una de las particularidades de la responsabilidad estatal es que desde el punto


de vista de su causa podemos tener una responsabilidad por el accionar ilcito del
Estado, pero tambin el deber de responder funciona en casos de acciones lcitas
que generan perjuicio a los ciudadanos. En la responsabilidad por sus actos ilcitos,
el Estado indemniza los daos y perjuicios causados por una actividad antijurdica o

contraria a derecho de la entidad, como por ejemplo: las lesiones y homicidios por la
represin estatal, daos producidos en dependencias pblicas como crceles u hospiiales, faltas a los deberes de prestar seguridad en vas y lugares pblicos' errores
en los registros de inormacin pblica, demoras en trmites o procedimientos, daos
por las dficiencias en la realizacin de las obras pblicas, perjuicios por defectos de
sealizacin en las vas pblicas, daos patrimoniales por decomiso de mercadera
regularmente adquirida, daos econmicos por multas ilegales, perjuicios directos y
luro cesante por inhabilitaciones aplicadas para ejercer una actividad con violacin
al debido proceso.

Responsabilidad estatal por actos lcitos

En este caso, el Estado asume el deber de indemnizar pese a que su actuacin


porque produce un dao injusto a administrados individualizados superando
legal
sea
las condiciones normales de exigencia de solidaridad en sociedad y, por ende, no se
encuentran sujetos al deber jurdico de soportarlo. Este es un sacrificio especial o irrazonable que los administrados no estn obligados a aceptar dentro de un concepto de
igualdad esencial en la comunidad.
Si bien todo ciudadano est obligado a cumplir con las cargas pblicas inherentes

a la convivencia en sociedad que menoscaba su patrimonio o sus derechos, existen


circunstancias que exceden ese deber de soportar perjuicios provenientes de actos
legales, como por ejemplo derivados de la revocacin o nulidad de un acto administra-

vo, la disminucin de valor producida por realizacin de obras pblicas, los perjuicios

que apareja el empleo de la fueza pblica, imposicin de rgimen de distribucin de


cuotas para comercializacin o exportacin de bienes, prohibicin de exportacin o
comercializacin de bienes, cambios de regulaciones urbansticas que implican prdidas
patrimoniales significativas o limitaciones a la propiedad por razn de patrimonio histrico
(denominadas desde la perspectiva anglosajona las'expropiaciones regulatorias').

El fundamento principal de esta responsabilidad estatal no es el simple dao producido, sino el quebrantamiento al principio de la igualdad de cargas publicas a travs

del sacrificio especial e injusto que la administracin le infiere al ciudadano. Como

sabemos, la regla esencial contemplada en el artculo 28 de la Declaracin Universal

Juan Carlos Morn Urbina


de los Derechos Humano.s es que toda persona tiene deberes
respecto a ra comunidad, puesto que soro en eila puede desairolar.ribre y pten"mente
spersonaridad, por
que
lo
en er ejercicio de sus derechos y ribertades, iooa persona
itar sujeta a ras
limitaciones establecidas por la ley con l nico_fn de asegurai
l ,econocriento y el
respeto de los derechos y ribertades de ros dems, y
oe satiaceii"" lr"t"" exigencias

de la moral, del orden pblico y del bienestar general en


una sociedad democrtica.
Por ello, pata alcanzar la satisfaccin de los inlereses
cotectius coitemplados en la
Constitucin (la convivencia social, prestacin e servcos porl-o",

sostenimiento
financiero a las actividades del Estado, etc.) es innegable
la necesidad de sacrificios o
contribuciones de la colectividad pero distribuidos e{uitativar""i"
ntr" los miembros
de la comunidad u no asumidos por uno o dos. rnud"br;;;b,l;s
detrimentos ar
patrimonio o afectaciones ar ejercicio de
argunos derechos ciuoaanos que correspon_
den.a una carga pblica exigida en plano d-e igualdad
con todos deben ser soportados
por la colectividad, como
por ejempro, con ros deberes erectorales, ros
aportes
uced9
reglamentarios por urbanisnro,
las limiiacnes habituales a la propiedad por reglas de

zonificacin, asignacin de usos, retiros obligatorios, ra enadicailol


curwos privados
nocivos, extincin de animares. riesgosos, rds perjuicios
derivados oe riesgos comunes
inherentes a la accin estatal (ruids por
de obras pblis,

alteraciones
del trfico por actividades pbricas, eic.)."onitrr""in
En estos casos, no
obrigacin
estatal de indemnizar.
"ori""ponde

Presupuestos de la responsabilidad patrimonial del


Estado
Los presupuestos para que pueda estabrecerse ra responsabiridad

son los siguientes:

1'

patrimonial

Actividad perjudicial: acto de la Administracin o servicios


pblicos directamente prestados por aqueilas. Er obrar resivo debe piou"ii,.
de personas
jurdicas

estatales integradas en la organizacon amnistraiva


jercienoo atribuciones pblicas. Por ello, en principio debe tratarse
de una actuacin realizada
por alguna de ras personas jurdicas comprendidas
en esta r"y o"o el trmino
general de entidades del Estado. pueden ser-ministerio.,
org*i,os reguradores,
municipalidades, regiones, organismos pblcos escentrjzaoos
o similares, en
ejercico de sus actividades administrativs (normatvas,
oronaooias, inspecvas,

sancionadoras, etc.). No pod serobjeto de este rgimen


de responsauilidad estatal
los actos personales de las autorida-des del Estado,
los colaboradores del Estado
no integrados a la organizacin estatal, como ros
contratistas, mncesionarios o
las personas privadas que ejercen funciones pbricas
indirectas (Ej. notarios).

2-

Desde la perspectiva material debemos entendercomo "acto


de laAdministracin'
en general, actos administrativos, hechos, comportamientos
materiales, vas de
hecho, inactividad de deberes de acfuacin de ra
Administracin, decraraciones,
regulaciones, etc. cuando ra norma nos efiere
a actos oe los seruicos pbricos
directamente prestados por aqueilas, entendemos qu"
l" no"li"t"no" diferen_
ciar los niveles de responsaoiia der Estado por
s oanos ocJsonados por ros
servicos pblicos a su cargo, de ros daos y perjuicios que
puedan producir ros
concesionarios privados de servicios pblicos.
E esa lnea,'el Estado solo responder por las deficiencias de los servicios pribricos
que eil *ir,n" gerencia.
Relacin de causalidad adecuada entre ra actividad
estatar con er dao que se
ha de indemnizar- Establecer si las consecrencias pemiciosas
sobre el estafuto
deladministrado (perjuicio, menoscabo o detrimento)'se
d.ri";; d;;anera directa

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

e inmediata de la actividad del Estado, sin intervencin extraa de otras causas

(caso fortuito o fueza mayor) o pluralidad de conductas concunentes o interferentes


que fracturen la relacin causal (hecho determinante del propio administrado o de
un tercero). Por ejemplo, para acreditar la relacin de causalidad entre la omisin
estatal y eimenoscabo, es necesario demostrar que si la entidad hubiese realizado

el deber incumplido, se hubiera evitado el dao producido.

En el Derecho Comparado se discute si para la responsabilidad estatal es necesaria que su accin u omisin determine en forma exclusiva el evento daoso, o
si tambin este deber subsiste cuando su actividad concurre con otras causas en
la produccin del evento. Las consecuencias son distintas, porque en la primera

pori"iOn nos encontraramos ftente a un caso de exclusin de la responsabilibad estatal, pero en el segundo estaremos en un supuesto de atenuacin de la
indemnizacin a cargo del Estado. Lo que s queda claro, conforme al tenor del
numeral 238.2 es que si el hecho de tercero o del propio damnificado es la causa
exclusiva del perjuicio, queda excluido el deber resarcitorio del Estado. Aeste ltimo
supuesto se iefire la norma nacional cuando indica que '(...) no hay lugar a la
reiaracin por parte de la Administracin, cuando el dao fuera consecuencia de
caso fortuito afuerza mayor, de hecho determinante del administrado damnificado
o de tercero". Sin embargo, no abOrda el supuesto de conCurrencia de causas, en
las que la conducta de la vctima o el hecho de tercero son solo coadyuvantes del
r"rritado pero no incidencia causal. Por ejemplo, si en una mala praxis mdica en
un hospital pblico concurren la accin del mdico al servicio del Estado con una
accin imprudente de la vctima. Aqu, deber ser analizado prudentemente por la
jurisprudencia, a partir de dilucidar cul entre esos eventos lleve consigo la mayor
probabilidad de producir la consecuencia daosa siendo su causa adecuada.

Factibilidad jurdica de asignar el dao a la Administracin. Est referida a

contar con un factor de atribucin objetivo o fundamento jurdicamente relevante


que permita asignar el deber de compensacin al Estado, ocupando el papel que
en la responsabilidad patrimonial tiene la imputabilidad (culpa y el dolo), que es
inaplicable en la responsabilidad estatal. Los factores de atribucin normalmente

usados son el funcionamiento anormal, defectuoso, tardo o incorrecto de la actividad de la Administracin en relacin con sus estndares admisibles tcnica o
legalmente (comnmente denominada la falta del servicio) y el riesgo creado por
lalccin estatal (responsabilidad por riesgo o por enriquecimiento sin causa).
Son ejemplos tpicos de factores de atribucin por funcionamiento anormal del
servico, la ausencia de servcio pblico prestado por el Estado, mala sealizacin
de una va pblica, fugas en las redes de servicios pblicos de agua, embargo
y disposicin de caudales o recursos cuando no existe deuda, etc. Actuacones
iesproporcionadas de lalueza pblica que causan daos a la propiedad privada,
demolicin mal efectuada que daa construcciones vecinas' etc.
Como se puede apreciar, la responsabilidad patrimonial de la Administracin se
genera de manera objetiva, sin que sea indispensable requerir que medie dolo o
ulpa en la accin u omisin de sus autoridades; estos son factores a considerar
para efectos de la cuantificacin de la compensacinPerjuicio indemnizable. Sin dao injusto o lesin antijurdica y efectiva al patrimonio o derechos de los administrados individualizados no existe deber de
indemnizar o responsabilidad patrimonial a cargo del Estado. La antiiuridicidad o
carcter resarcible del dao no viene dado por el autor del acto lesivo sino por la

Juan Carlos Morn Urbina

situacin particular del afectado, quien no.debe tener el


deber jurdico de soportar
las consecuencias negativas del hecho sobre su
mbito patmniar. si as lo fuera,
no cabe hablar de posibilidad de resarcimiento econmico,
un sacrificio
econmico admitido y regitimado por er sistema.urioico. fuer "eria
or eempto, s tiene el
deber de scportar una multa legtimamente impusta.
Pero adems, el artculo se refiere a otras particularidades
del dao inferido cuando

afirma que: "Er dao aregado debe ser efbctivo,


e indi_
""r"oi"
.vidualizado con reracin a un administrado o grupo
"n*""rente
de eilos-,
,lonociendo como
presupuestos para la responsabifidad estatal ta
erectivao del dao, su valuacin
econmica y su individualizacin. Para que el detrimento o
menoscao patrimonial
sea efectivo es necesario que sea cierto, constatable
e inmedato y no meramente
hipottico, posible.o especulativo sobre prdidas mntingente".
mlfr"o
futuro
o la prdida de chance pueden ser resarcibre"
r"-r"" qL" "lOao
menoscabo
inferdo sea de inmediato y de necesario acaecmiento
"n
"r probabre
y no meramente
o eventuar. por ra varoracin econmica der dao, est necesita
ser posbre de
determinar en dinero, ro cuar se hace necesario anaiiza, prudentemente
ya que en
el numeral 238.5 se ha incluido la posibilidad de resarcir el
ano moral y el dao
a la persona.
Fnalmente la norma exige que el dao sea perfectamente
individualizado, es decir,

concretado o particularizado en el sujeto de derecho o grupo


e etos que plantean
la,demanda (persona individual o clectivo perfectamntL
individualizado por un
critero especfico y que hayan visto menoscabado su patrimonio
o sus derechos).
La idea es excluir de la posibilidad de calificar como ano
nemnizable aquellos
que sean cargas corectivas comunes de ra sociedad parte
o
de eila.

Contenido o alcance de la indemnizacin


La nocn bsica es que el deber indemnizatorio debe
ser integral comprendiendo"

tod.os los daos y perjuicios inferidos a las vctimas


de modo qu" , patrimonio resulte
inalterado- como es comn, en este caso, ra obrigacin
oe os"r"
una obrigacin
dinera.ria. y no en especie (sarvo pacto en contra-rio. por
eilo,
cuantificacin
de la indemnizacin que er Estadb debe entregar

!"

pill"

apreciar que la indemnizacin comprende tantola

ar administrado, los jueces deben

pori o"o directo e


inmediato producido, como ras dems consecuencias
"orp"nr""ion
derivadas ber acto, incruyendo
el lucro cesante (prdida de.fa ganancia legtima o
de uldad econOmL" como consecuencia derdao), *r-o^"lg?g ra persoia y erdao
morar. La reforma contenida en
el Decreto Legisrativo N:
ha" suprimiao r crusura que precisaba que ra cuanta
]919
de la indemnizacin inc/uir. los intereses legales y
se calcula con referenca al da
en que el perjuicio se piodujo, por lo que ahra
b'autoridal judic; jeoer definir en
cada caso -+oncordantemente con la pretensin que
se prrite"l-a-indemnizacin
debe fijarse con los valores vigentes en el momento
"i
del pronunciamiento
defintivo o
a la fecha del perjuicio.
Casos de exclusin calificados en esta norma

,todos
, c9*o el,Estado (es decir toda ra sociedad)
los daos producidos

no es el asegurador universar de
a los ciudadanos, soro responde por aquefios que re
sean imputables en atencin a lo dispuesto por
este artculo. por ello es importante
tener en cuenta que exsten r"zon"" qu" l"m"nte
han sido consideradas como

causales de excrusin de la responsaoia. on


,upuestos de excrusin del vncuro

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

causal, el caso fortuito y la fueza mayor. Por otro lado, son causales excluyentes de
responsabilidad si el evento deriva causalmente de un hecho determinante del propio
damnificado o de tercero. Pero a estas causales tradicionales, la norma ha incluido un
factor de exencin de responsabilidad absolutamente inusual en el Derecho Comparado, cuando indica que no hay lugar a reparacin cuando la entidad hubiere actuado
razonable y proporcionalmente en defensa de la vida, integridad o los bienes de las
personas o.en salvaguarda de los bienes pblicos. Con ello, la intencin legislativa es
que los ciudadanos tengamos el deber de soportar los daos y perjuicios ocasionados
a nuestros derechos y patrimonios por las entidades estatales solo porque los'actos
lesivos inferidos hayan perseguido la defensa de la vida, integridad o los bienes de las
personas o bienes pblicos. En la prctica ser de competencia de los jueces esclarecer

cuando estas acciones han sido desarrolladas de manera razonable y proporcional y


no arbitraria y desproporcionada.
La va para la exigencia de la responsabilidad patrimonial de la Administracin

Conforme a las reglas establecidas en el Texto nico Ordenado de la Ley que


Regula,el Proceso Contencioso Administrativo aprobado mediante el Decreto Supremo
No 013-2008-JUS, la exigencia de responsabilidad patrimonial de laAdministracin se
realiza en sede judicial a travs de la demanda contencioso administrativa (art. 5 inciso
5) y se tramita bajo las reglas del proceso especial. Lo curioso es que esta norma no la
establece como pretensin principal sino como acumulable con alguna otra procedente

(Ej. Declaracin de nulidad de acto administrativo o declaracin de ilegalidad de la


actacin material) y se le otorga al ciudadano un plazo de caducidad de tres meses a
contar desde el conocimiento o notificacin de la actuacin impugnada.
Lamentablemente la mencionada regulacin resulta deficiente por cuanto no esclarece determinadas situaciones que resultan claves para su efectividad. En nuestra
opinin, no se ha previsto solucin normativa para los siguientes problemas: Debe ser
considerado como demandado en el proceso el funcionario o servidor pblico autor del
acto lesivo, leniendo en cuenta que la Administracin repetir contra 1, en caso de ser
condenada finalmente en el proceso?, hay obligacin de agotar la va administrativa
con el reclamo indemnizatorio para plantear esta demanda?, cmo se computa el
plazo de caducidad de la demanda en caso acumularla con una pretensin contra el
silencio negativo, dado que si bien es posible demandar acumulativamente pretensiones indemnizatorias en estos casos, la ley exige que esta pretensin tiene un plazo
nico de caducidad de tres meses y no hay tal plazo para demandar por la inactividad
material?, es posible presentar la pretensin indemnizatoria en va principal fuera del
proceso contencioso administrativo? Y finalmente, cmo se demanda la pretensin
indemnizatoria por acto lcito dado'que esta norma solo se pone en la hiptesis de la
actuacin ilegal como supuesto generador del dao?
El deber de repetir contra las autoridades causants de los daos y perjuicios
El numeral 238.6 establece un instrumento comn en el Derecho comparado, establecido por el Derecho francs a travs de la sentencia Laurelle de 1951 (4$), repetido

(490) Fallo Consejo de Estado del 28

de julio de '1951. Vase en Los Grandes Fallos de la Jurisprudencia

Administrativa Francesa, Edicones Librera del Profesional, Bogota, Colombia, 2000., p. 329.

_@

Juan Carlos Morn Urbina


en muchos ordenamentos, en los que incluso ha alcanzado
nivel constitucional como
Honduras(4el) (1s2) destinado a habilitar

en colombia. uruguay, Brasir, paraguay y

(491) La constitucin Poltica de colombia de 1991


consagra esta insttucn como postulado esencial
del estado del derecho,
en los siguientes trminos:

Articulo go'- El Estado responder patrimonialmente por


los daos antijurdicos que e sean
imputabres, causados por ra accin o ra omisin de
bs utoridad". pri..
En el evento de se condenado el Estado a la reparacn patrimonial
de uno de tiales daos, que
haya sido @nsecuencia de ra conducta dorosa gravemente
curposa de un agente suyo, aguer
deber repetir contra este.

La constucin Politca de Honduras de 1982tambin la


contempla de la siguente manera:
Articulo 324" si el servidor pblico en el ejercicio
de su cargo, infringe la ley en perjuico de particulares, ser civil y soldariamente responsable junto
con-el Estaoi o
insttucin estatal
a cuyo servicio se encuentre, sln pefiucio de la accin
"oi"
oe repeticion qu"
"io. pr"o"n ejercitar
contra el servidor responsable, en los casos de culpa
o dolo.
La responsabilidad cMl no excluye la deduccin de las
responsabildades admnistrativa y penal
contra el inftactor. La constitucn Polltica de uruguay
de 1997 tambin ln"nt"n" la misma posicn, es[ableciendo que:

Artculo 24'- El Estado, los Gobiemos Departamentales,


los Entes Autnomos, los servicios
Descentrarizados y, en generar, todo rgano der Esrado,
sj;
ir-ponr"or". der dao
causado a terceros, en la ejecucin de los servicios poticos, "irih;;i;
.."n""r r, lestin o direccin.

Arlculo 25'' cuando el dao.haya.sido causado por


"
sus funcionarios, en el ejercico de sus funciones o en ocasin de ese ejercicio, en caso de iaber
obrado con culpa grave o dolo, el rgano
pbrico correspondiente pod repetir contra
eilos, ro que hubiere pagado en reparacn.
La Constitucin poltica de paraouav de 1g92.
Artcuto 't06 - DE LA RESPONSABTLTDAD DEL FUNcroNARro y
DEL EMPLEADO puBLrco
Ningn funcionario o empleado pblico est exento
de responsabilidad. En los casos de transgr&
siones' delitos o faltas que comeesen en el desempeo
de sus funciones, son personalmente
responsables' sin perjuicio de la responsabilidad
subsidiaria del Eslado, con derecho de ste a
repetir el pago de lo gue llegase a abandonar en
tal concepto
La Constitucn poltica de Brasil de .f 9gg.
Art' 37' La Administracin pblica, directa, indrecta institucional
o
de cualquiera de los podees
de ta unin, de ros Estados, der.Djstrito Feoerar y
de ros Municipio
bs principios de
legalidad, mpersonaldad, moralidad, y tambin lo
siguiente:
6' Las personas jurdicas de derecho pblico y las de derecho privado
prestado6s de servicos
pblicos respondern porlos daos gue
ru.
en
caldad,
terceros, asegurando er derecho de repetir contra er responsa6re
"i"ni"., io. o.o"
"sa .
(492) Algunos otos ordenamjentos posivos que
"n
ro reguran expresamente, son Espaa,
Mxico, chire
y Costa Rica , del modo siguiente:
Espaa (Ley 30/1992' de.26 de.novembre de Rgimen
Jurdim de las Administraciones pblicas
y del Procedimiento Adminishativo
Comn)
Artculo 145' Exigencia delaresponsabilidad patrimonial
de las autoridades y personal al servicio
de las Administraciones pblicas.

";;;;

.;;;
il;;;i.

1' Para hacer efectva la responsabilidad patrmonial que


a
se refiere el capltulo 1 de este Titulo,
los particulares exigirn drectamente a li,qominscin
pblica
-"""pri"nre ras indemnaciones por los daos y perjuicios causados por tas
autoricades y personal a su servicio.
2' La Administracin conespondiente, cuando hubere
indemnizado a los lesionados, exigir de
oficio de sus autoridades y dems personal a su
servco la responsabilidad en que hubieran

;:il#::,l"j;

o.cutoa o nestigencia sraues,-previa instruccii


"r

piof,ir"nio qr" ,"st.-

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

el reparto o distribucin definitiva interna de la carga indemnizatoria, a travs de la


accin de repeticin o de regreso que la Administracin Pblica realiza contra las
autoridades y dems personal a su servicio por la responsabilidad personal en que
hubiesen incurrido.

para fa exigencia de dicha responsabilidad se ponderarn, entre otros, los siguientes criterios: el
resullado dioso producido, la existencia o no de intencionalidad, la responsabilidad profesional
del personal al servicio de las Administraciones pblicas y su relacin con la produccin del re'
sultado daoso.

y
personal
3. Asimismo, la Administracin instruir igual procedimienlo a las autoridades dems

a su servicio por tos daos y perjuicios causados en sus bienes o derechos cuando hubiera con'
cunido dolo, o culpa o negligencia graves.
4. La resolucin declaratoria de responsabilidad pondr fin a la va administrativa.
procede, el tanto
5. Lo dispuesto en los prrafos anteriores, se entender sin perjuicio de pasar, s

de culpa a los Tribunales competentes.


Mxico: Ley Federal De Responsabilidades De Los Servidores Pblicos
ARTICULO 77-BlS.- Cuando en el procedimiento administrativo disciplinario se haya determinado
la responsabilidad del servidor pblico y que la falta administrativa haya causado daos y perjuicios
y
a particulares, stos podrn acudir a las dependencias, entidades o a la Secretaria de Contralora
Dsanollo Administrativo, para que ellas directamente reconozcan la responsabilidad de indemnizar
la reparacin del dao en cantidad liquida y, en consecuencia, ordenar el pago conespondiente, sin
necesidad de que los particulares acudan a la instancia judicial o cualquier otra.

El Estado podr reper de los servidores pblicos el pago de la indemnizacin hecha a los
prticulares.

Sielrgano del Estado nega la indemnizacin, o si el monto no satisface al reclamante, se tendrn


expeditas, a su eleccin, la via administrativa o judicial.
Chile: Ley Orgnica Consttucional De Bases Generales De La Administracin Del Estado, N"
18.575
Articulo 44.- Los rganos de la Administracin sern responsables del dao que causen por falta
de servicio. No obstante, el Estado tendr derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere
incurido en falta personal.
Costa Rica: (Ley General De La Administracin Publica, No. 6227)
SECCION SEGUNDA: De la Distribucin lntema de Responsabilidades

Artculo 203.
1. La Administracin deber recobrar plenariamente lo pagado por ella para reparar los daos
causados a un tercero por dolo o culpa grave de su servidor, tomando en cuenta la participacin
de ella en la produccin del dao, si la hubiere.
2. La recuperacin deber incluir tambin los daos y perjuicios causados a la Administracin por
la erogacin resPectva. Artculo 204.
1. La accin de laAdminstracin contra e[ servidor culpable en los anteriores trmnos se ejecutiva
y podr darse lo mismo si el pago hecho a la victima es voluntario que si es ejecucin de un fallo.
2. En ambos casos servir como ttulo ejecutivo contra el servidor culpable la certificacin o constancia del adeudo que expida la Administracin, pero cuando haya sentencia por suma lquida la
certificacin deber mincidir so pena de perder su valor ejecutivo.

Artculo 205.
1. Cuando el dao haya sido producido por la Administracin y el servidor culpable, o por varios
servidores, debern distriburse las responsabilidades entre ellos de acuerdo con el grado de
partrcipacin de cada unor aun cuando no todos sean parte en el juicio.
2. para este efecto deber citarse, a ttulo de parte, a todo el que aparezca de los autos como
responsable por el dao causado.

Juan Carlos Morn Urbina

Pongamos como ejemplos casos de desaparicin o desplazamiento forzado,


herida o muerte por manejo inadecuado de armamento, tortura, contratos ejecutados
sin disponibilidad presupuestal, incumplimiento de derechos laborales de empleados
estatales, mala praxis en hospitales estatales, indebida liquidacin o intervenciones
ei
empresas privadas, etc., supuestos todos en los que existen responsabilidades personales suficientemente individualizadas separadas del ejercicio necto del servicio
pero en conexin con 1, y que, en principio, la Administracn
asume su compensacin
frente a los ciudadanos.
No se trata de hacer efectivas las responsabilidades administratvas o penales que
estos hechos pudieran provocar a los autores personales de los actos y que se siguen
por su propia va. Se trata de hacer efectivo el deber de resarcimiento jcrcter
rsarcitorio) que los servidores y funcionarios pblicos tienen por sus acciones u omisiones

funcionales, cuando ocasionan dolosa o culposamente un dao econmico en va


directa a los cudadanos, pero en va indirecta, al patrimonio pblico, porque es este
el
que afronta su resarcimiento. De lo contrario se propiciara la impunidad
funcional, ya

que todos estaramos asumiendo el costo de actuaciones ilegales producidas por


ridades, pese a que estn causadas por sus propias accionJs deli'beradas o iulposas.
"uto-

Objetivos perseguidos por la accin de repeticin

Es importante tener en cuenta que la accin de regreso no importa el traslado


automtico a la autoridad de la indemnizacin condenad por sentenbia judicial, pues
en verdad la indemnizacin por la actuacin indebida ya la sufrag la Administracin.
Lo que la accin pretende es otorgar a la Administracn pbtica u mecanismo jurdico
para obtener el reintegro del monto de la indemnizacin que ha debido reconocer
a los
particulares por daos antijurdicos ocasionados, activando la responsabilidad
interna
que tienen los servidores frente a la Administracin por su actur doloso,
culposo o
negligenie y sempre que no existieran fallas del servicio o causales personales
de
eximencia de responsabilidades.
Resulta obvio que existirn casos en que no se puede trasladar a algn servdor
por no habrsele individualizado o no serle imputable al tratarse
de fallas del servicio.
Pero cuando sea individualizada, personal e imputable la autora de la accin
u omisin
indebida generadora de la condena, conesponder el traslado total o parcial
del monto
de la indemnizacin. La Administracin no es la aseguradora integrai de las
acciones
de sus funcionarios, ni estos son irresponsables en nuestro ordenamiento.
Por esta accin autnoma, sucesiva y de contenido patrimoniar, corresponde que
cualquier entidad estatal condenada en un proceso por la responsailad incurrida por
sus_agentes, repita judicialmente contra el servidor o funcionario autor personal
de la

accin.u omisin, aunque haya dejado de pertenecer al servicio, por el monto


indemnizatorio ya pagado, si consiata que la causa de la responsauiliad qu","
le imput
es una conducta incurrida por este agente en ejercico de sus funcionbs.

Es una accin autnoma porque tiene independencia respecto der proceso


de
responsabilidad en la que el Estado fue condenado, siendo la sentencia
condenatoria obtenida.en este proceso solo un presupuesto para su inicio. No
es la accin
subrogatoria de la Administracin sobre los derechos que la vctima tena
ftente a la
autoridad al servicio de la entidad porque no pretende la indemnizacin
del afectado,
sino pretende de manera autnoma y directa ia reparacin del menoscabo
sufrdo por
tener que afrontar esta condena.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


proceso que se lnlcla
Es una accin sucesiva o Secundaria, porque constituye un
previa (por ejemplo'
judicial
extrajudicial
o
condena
ya
una
existe
justamente cuando
reequilibrar
buscando
la
deuda,
honrado
ha
la
entidad
amistoso)y
anegl
o
tonciliacin
o mediante
por
deliberada
quien
accin
la situacin patrimnial cargando el perjuicio a

actuar culposo lo Produjo'

para interponer la accin de


cundo est expedita la Administracin

repeticin
Para su procedencia se requiere la existencia de:

i)

ii)
,

nacional o
Una condena firme contra la entidad estatal emitida por un tribunal
o
un
reconova
ordinaria
o
en
internacional, en va contencoso-administrativa
que
titulo
obligacional
el
crean
realizado,
formalmente
cimiento indemnizatorio
de deudor en determinada entidad pblica'
y la conducta
Una necesaria conexin causal entre la condena contra la entidad
no aplica si
Por
ende
que
origina.
la
personal de la autoridad o ex autoridad
por
falla del
alguna
o
por
lcito
acto
estatal
fuera un supuesto de responsabilidad
la
responsabilidad'
de
personal
causal
conducta
una
existiend
o,
aun
servicio
de un tercero'
ella fuere eximible por caso fortuito, fueza mayor o la conducta
g" *"""rrio recorar que conforme a lo previsto en la novena disposicin final
de la Ley No 27785, el funcionario o servidor pblico no solo es responsable
grave, sino
frente a ia Administracin por su actuar doloso o mediando culpa
punto,
medida
esta
ltimo
este
En
leve(1e3).
por
culpa
la
que tambin incluso
j"r""" ciertamente desproporcionada por el riesgo inherente a la actividad
profesional de muchas labores burocrticas'

ii)

que de acuerdo
Haber realizado el pago integro de la.condena al afectado, dado
por
actos funcioparticular
los
al
frente
al esquema nacionaiquiensponde
indirecto, a
modo
pblico
de
solo
y
agente
el
Estado
principio
el
nales es en
travs de esta via.

el
Una vez cancelada la obligacin, la propia entidad cuyo presupuesto financia
detendente
a
interno
pagode la deuda debe iniciar un procedimiento administrativo
i"ri,n"r si corresponde, en el caso concreto, promover la accin de repeticin contra
ello bastar un
el funcionario o los funconarios responsables del dao causado. Para
item
informe legal sobre la existencia de los elementos de conexidad referidos en el
produce
la
accin,
a
esta
respecto
favorablemente
ii), el mismo que una vez concluya
que se puedan
para
causado
dao
del
responsables
o
funcionarioi
vista al funcionario
proceder a
avenir al reembolso. En caso de resistencia, rechazo o inasistencia, se
puede
esta
accin
tambin
duda,
judicial
Sin
respectiva.
Ji"lon"r el inicio de la accin
producirse -omo sucede en otros pases- mediante la exigencia de los rganos de
tontol externo e interno en va de seguimiento de la accin gubernativa.

y funcionarios pblicos, que


dao econmico
accin u omisin, en el ejercicio de sus funciones, hayan ocasionado un
incumpliendo el
a su Entidad o al Estado. Es necesario que el dao econmico sea ocasionado
inexcusable o leve. La
sea
sta
por
culpa,
o
dolo
pblico
sus
funciones,
o
servidor
funcionafio
y la
y
obligacin del resarcimento a la Entidad o al Estado es de carcter contractual solidaria,
prescribe a los diez (10) aos de ocurridos los hechos que generan el

aqulla en la que incunen los servidores


(4r3)
- -' R""p""t"bilidad civil.- Es

'

po.!,

,""in *rr"spondiente

dao econmico

Juan Carlos Morn Urbina


Atal efecto, laAdministracin adoptar la decisin
de plantear la accin de repeticin
judiciar, aunque tambin es posibre
acordar previamente o tro der proceso
judicial el reembolso de lo indemnizado,
en.la. via

aprobando dicho acuerdo mediante resolucin.

una cjuda que suele ienerse con este nstrumento


es si su realizacin constituye
una actividad dscrecional u obligatoria de la autoridad (1s4),
entencnose por tales

alternativas que la interposicin dL la accin de regreso


sea un deber de las autoridades superores o una accin posibre, potestativa, faurtativa
probabre, sin
admitirse cuestionamiento por su no ejercicio. En principio
p"r"r,
de
una rectura
sencilla de ra norma, que nos encontramos frente a
un acto discrecionar, en la medda
en que el artcuro 238.6de.ra Ley dice que cuando ra
entidad incemnice a ros admi_
nistrados."podr" repetir judiciarmente de autoridades y
oemJs p"*l"a a su servicio.
Pero tan iguar como ra interpretacin literar o gramatiiar
no
a ms adecuada para
entender preceptos administrativos, er sentido-discrecionar ""
de esta norma tampoco es
un sentido adecuado de entender su alcance.

o,"i"r"nt"

En nuestro entender, si concurren ros erementos previstos para


raimputacin der
daoal autor personar y que describimos en er numerar
rV det presenteensayo, ninguna
autoridad tendra fundamento alguno para no ejercer
esta atribucin (4es), pues la norma
no establece una posibilidad, sino una potesta'd que
la Adminrtr""ion no posee antes
de la norma. En efecto, si arguna entidad es condenad"
p"g", u;a indemnizacin
a un administrado, ra causa de ese dao ha sido
"
un actuar
un servidor o
funcionario pblico perfectamente individualizado
sin que
Li"un"tancia alguna de
eximencia de responsabiridad y-ya ha pagado ra indemnizairo",
"ri"t"
prqL no habra de
interponer ta accin de regreso?.
eu cnsioeracin regar
oportunidad,
mrito, conveniencia o m.9ro arbikio no recupere
ese menoscabo ar patrimonio pbrico?
o9
ta!o'
la interposicin de la accin tiene los principios
y
bsicos de moralidad administrativa, de la indisponibilidad de las compeiencas
ornisirativaslde tratamiento
igualitario a todos ros funcionarios en ra misma
situacin y soure
de preservar
el patrimono pblico puesto a su administracin.

il;;"

h"ri;l;;;,

;i;;,

(494) Este debate no es solo nacional sno


tambin internacional, como lo podemos confrmar
de la
lectura de tos siguientes trabajos: srlcreZ M|L|TAO,
Jo"o eruno;1ip'Jj"r"u", do estado
no ejercicio do directo de fegreso por forca do seu
fundamento tico e jurdico- (http{us2.uol.
com'br/doctrina/); Rebollo; Luis Martn: 'La accin
de regreso *"r" 1". dii"sionales sanitarios
(algunas reflexiones t99tu.l." responsabilidad pubtica
y-ta r"rpon."uiiJiloon"r de tos empeados pblicos) en

http:lvww.ajs.es/downtoadsivot90l2.pOf; Oorn"n"Jip".cual;
Gabriet;
Por qu ra administracin nunca Lerce ta accon de ,"gr".;;nto
a su servicio?
Revista rNDREr, Revista para er aliss oer
Jeiecno., e;"r.aona, u,ii ibi; e.r."rona
LLop,
Javiei "a accin de regeso en la Ley de rgimen Juridico
de r"r eri"tr"ines eublicas y del
Procedimento Admnistrativo comrf Revta
,
Espanob oe Derecho dminirir"t"o, l0s, pp.
37
y ss. y DIEZ sANcgeZ; Juan Jos; "r_as
de regreso *"t
y tuncionarios
"cconei
La
Responsabilidad
giulicos''-en
civil y su prolremarc actuat, coor-i;
"ri."iesAntonio Moreno
Martnez, Dykinson, Madrid 2007.
(495) La norma nacional es receplora de precepto
similar contenido en el articulo 14s.2 de la
Ley
30/1992 de Espaa (previa a.ta reforma opea por
ra Ley 4/1999) y como tial hacemos nuestros
la interprelacin que sobre ella hacia et maestro
ies. cbnzLi REz
su .Responsabi_
lidad patrimonial de las Administraciones pubica;i',
r'"a, zo{ p.
que trambn
comparte Rebollo: Luis Martn en su'La accin
de regreso
sanitarios
(algunas ref,exiones sobre a responsabilidal puca
"onhJi;p;Jf;ionares
ra r"spon."r:!JpJoon"l de los empleados prlblicos)..

;io"i"r",

;
izi"Lo"

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

En nuestra opinin, cuando una autoridad honre la condena judicial o arbitral de


pago de la indemnizacin por la actuacin administrativa, deber analizar si en la gestacin y produccin del perjuicio es posible identificar como causa un comportamiento
imputable a alguno de sus funcionarios y servidores, en los trmnos a que se refiere
el artculo 238.6. Si existe esta causalidad, como principio estar sujeta al deber inherente a toda autoridad de agotar los medios existentes a su alcance para resarcir
el patrironio pblico.
Ahora bien, corno la propia norma habilita a la autoridad a cargo de este anlisis,
deber confirmar la constatacin de esos elementos externos con la apreciacin de
los elementos personales que indica el artculo 238.6 de la Ley, para determinar el
inicio de la accin y, en su caso, la ponderacin del monto a demandar. Nos referimos a la necesidad de apreciar aspectos personales del responsable, como son: la
existencia o no de intencionalidad, la responsabilidad profesional del profesional involucrado y su relacin con la produccin del perjuicio. Con ello, la autoridad concluir
el indispensable anlisis para decidir el inicio de la accin y, en su caso, modular la
pretensin econmica a plantear. Por ejemplo, si no hubiera habdo intencionalidad
en la accin, el funcionario o servidor no tuviera relacin con la produccin del perjuicio o su responsabilidad profesional no estuviere conectada con el evento daoso,
obviamente no prosperara la accin, porque precisamente se careca de algunos de
los presupuestos ya sealados.

Cunto se puede reclamar en va de repeticin?


No debe olvidarse que esta accin tiene como una finalidad esencial mantener

la indemnidad del patrimonio pblico que se ve afectado, por tener que indemnizar
anteladamente a terceros por faltas personales de sus funcionarios o servidores. Por
ello, la accin de repeticin es una accin de inters pblico, que sirve para defender
el patrimonio pblico que se conforma para la satisfaccin de necesidades colectivas.
Por ello, en principio la va de repeticin debera comprender el monto de la indemnizacin pagada por el Estado a los damnificados ms las costas y costos del proceso.
Esa sera una indemnizacin integral que los contribuyentes deberamos esperar. Pero
tambin puede apreciarse que parte del dao hubiera sido imputable personalmente a la
actvidad del servidor o funcionario y parte a otra autoridad, en cuyo caso la pretensin
debera distribuirse. Tambin puede suceder que parte del dao pueda ser imputable
a una falla del servicio, en cuyo caso la imputacin sera por el monto personal de la

responsabilidad. Y finalmente, puede suceder que el perjuicio pagado pudiera haber


sido resarcido al Estado por algn mecanismo de seguro que pudiera haberse tomado,
en cuyo caso no cabra reclamar la repeticin por el dao ya resarcido al patrimonio
pblico. De no ponderar estos elementos y persistir en la indemnizacin integral, se
incurre en el riesgo de inducir a las autoridades a la inaccin o ausencia de iniciativa

y omitir asumir los riesgos que son propios de todo proceso de administracin.

No

obstante una tolerancia extrema, llega a cohonestar la impunidad en la gestin pblica.

Lo que no est autorizado es determinar el monto a repetir -y menos decidir no


iniciar la accin- en consideracin a elementos personales del funcionario o servidor,
como por ejemplo, su exiguo patrimonio o el monto de remuneraciones percibidas. En
todo caso, estas sern consideraciones que deben ser materia de probanza y apreciacin en sede judicial.

CAPTULO II
RESPONSABILIDAD DE lAS AUTORIDADES
Y PERSONAL AL SERVICIo DE LA
ADMI NISTRACION PUBLICA

ARTCUIO 239.. FALTAS ADMINISTRATIVAS


Las autoridades y personal al servicio de las entidades, independientemente de su
rgimen laboral o contractual, incurren en falta administrava en eltrmite de los procedimientos administrativos a su cargo y, por ende, son susceptibles de ser sancionados
administrativamente con amonestacin, suspensin, cese o destitucin atendiendo a la
gravedad de la falta, la reincidencia, el dao causado y la intencionalidad con que hayan
actuado, en caso de:
Negarse a recibir injustificadamente solicitudes, recunios, declaraciones, informaciones o expedir constancia sobre ellas.
No entregar, dentro deltrmino legal, los documentos recibidos a la autoridad que
deba decidir u opinar sobre ellos.
Demorar injustificadamente la remisin de datos, actuados o expedientes solicitados
para resolver un procedimiento o la produccin de un acto procesal suieto a plazo
determinado dentro del procedimiento administrativo.
Resolver sin motivacin algn asunto sometido a su competencia.
Ejecutar un acto que no se encuentre expedito para ello.
No comunicar dentro del trmino legal la causal de abstencin en la cual se encuentra incurso.
Dilatar el cumplimiento de mandatos superiores o administrativo o contradecir sus
7
decisiones.
lntimidar de alguna manera a quien desee plantear queja administativa o conbadecir
sus decisiones.
lncurrir en ilegalidad manifiesta.
10. Difundir de cualquier modo o permitir el acceso a la informacin confidencial a que
se refiere el numeral 160.1 de esta Ley.
Las correspondientes sanciones debern ser impuestas previo proceso administrativo
disciplinario que, en elcaso del personal sujeto al rgimen de la canera administrativa,

1.

2.
3.

4.
5.
6.
.

8.
9.

Juan Carlos Morn Urbina

se ceir a las disoosiciones legares vigentes


sobre.la materia, debiendo aplicarse para

i:'r:T,XTi:finrprocedimi;i;ii;;ii"-en

ea-rtcuio

t,lil;

ril;.ente rey,

ANTECEDENTE

4,r1s.27,28

LNGPA.

CONCORDANCIAS E(TERNAS
D.Leg. No 276

Ley de la CaneraAdminishava (art- 26,sanciones


aplicables;art. 27,
para graduar sanciones'apticablei; .
ze,litas de carcter
disciplinario)

qlt+gs

D.S.

NO

OOs.gGPCM

Reglamento de la Canera Administrativa (art.


150, concepto de falta

a{mjl9tra{iva arl 151, criterios para graduar gnv'e


Ley No 27806
Ley No 27815
D.S. No 03$05-PCM
Ley No 29060

hsiaitas;

l1;lTt criteros para apticar sacion.; ,rt. f "SS, tpo. de sanciones


aprcaDes; arts. 163 y ss., procedimiento
:^"I_::_'jll.:?1"ncia
responsabildad por

administravo disciolinarii
yAcceso a ta tnformacin pblica (arts. y
4 r,

acceso a informacin)
Cdigo de Etica de la Funcin pbtica
Reglamento de ta Ley No 27g15
Ley del Silencio Administrativo

CONCORDANC'AS INTERNAS
Art.48.7
4rt.55.12
Art.91

Art.109
Arl.124
Art.125
M..132.1
Art. 158
Art.163

M.'f

68

Art.192
Art.206
Art.235

Facultades de la Presidencia del Consejos de


Ministros
Derechos de administrados de exigir rep*"6iiiir
e autoridades

Consecuencias de la no abstenci
Facultad de contradiccin administrativa
Obligaciones de unidades Oe recepcin
Observaciones a la documentaciir presentada
Plazo mximo para realizar actos pceOimetaes
eueJa por defectos de tamitacin
Actuacin probatoria
Presentacin de documentos entre autoridades
Ejecutoriedad del acto administrativo
Facultad de ontradiccin
Procedimiento sancionador

couENrARros

Por qu el tema de responsabiridades administrativas en


una rey de procedimientos administrativos?
Aprimera vista puede parecer extrao ar contenido
de una rey de procedimientos
administrativos abordar el tema de ra respons"it"d
oe rs nnc-i*it" v servidores
pblicos; y, sobre todo, comprendiendo
nicamente er aspecto de la responsabiridad
administrativa' Es verdad. No se trata oe unatev
de raAdministracin pbrica, ni menos
una Ley de Responsabiridad Administrativa.
sin embargo, siguiendo ras pautas de ra
legislacin comparada y doctrina amineratrua
ta comisn acord incluirlo como un
apartado por dos razones fundamentales:

El reconocimento de que la responsabilidad


de la autoridad administrativa es la
clusula de garanta de su real 'cumptiminto,
para nducir a la efectividad de la
ley de manera compursiva. sabido
qr" i" consecuencia jurfdica sancionadora

"

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


que implica un foren el mbito administrativo es la ms importante, en la medida
norma se hayan
de
la
que
largo
a
lo
zamiento hacia el cumplimiento. No bastaba
ni comparativos
Administracin
la
sobre
social
control
establecidos clusulaj de
responsabilidades
de
exigencias
en
pudiera
trasuntarse
no
ello
si
de actuacin,
concretas.

existentes en el
Una forma de llamar la atencin sobre las excesivas distorsiones
laborales, tipos
por
regmenes
pblica,
desmembrada
mbito de la responsabilidad
etc'
insuficientes,
control
de
mecanismos
independientes,
de contratos, carreras
solucionar con
Fenmenos que si bien no estaban en los alcances de la comisin
sobre el tema
el encargo confiado, podrian servir de punto de inicio de reflexin
pblicos.
y
servidores
funcionarios
los
de
de la rejponsabilidad

cuestin terminolgica: autoridades y personal al servicio de las entidades


Enestecontexto'laComisinpartidelacomprobacinqueno.podratendera

partir de las categoras


integralmente la responsabia Oe las autoridades a
en la nocin
comprendidos
quienes
estn
sobre
existentes, donde no exista consenso
en carreras pblicas'
la
dispersin
de
pblicos.
Problemas
y
servidores
e runconarios
modalidades de
sistemas de retribucin, carcter de las entidades a las cuales sirven,
de los conerosin
a
la
que
contribuyen
los
fenmenos
tercerizacin, son algunos de
la Comisin
ello
Por
Pblica'
la
Administracin
en
trdcionalmente
*pf"ados
para comprender
""pto"
sus propias categoras a las cuales dota decontenido
iniii"
"r""nOo
a los fenmenos que asPira.

,"gri",

50'2 y como tal


En cuanto al trmino "autoridad", ya qued definido en el artculo
al servicio
frase'personal
la
se
acu
no reviste mayor problema. Pero adicionalmente
modalidad
que
cualquier
bajo
aquel
todo
a
comprende
se
cual
la
e las entidad'es", con
pblicas'
contractual o rgimen laboral, prestan servicios a cualquiera de las entidades
a las
prestan
servicios
que
los
seccin,
De tal suerte quedan comprendidos en esta
servicios,
de
locacin
de
consultora,
contratos
bajo
honrem,
entidades en forma ad
el ejercicio
servicios no personales, cuando por sus celebracin distorsionada conlleva
laboralizando
est
priori
norma
que
la
a
e potestaOs administrativas. Eilo no implica
a una
las relaciones jurdicas, sino simplemente que si estn prestando un servicio
en caso de
entidad, ello lei puede conllevar frente a la entidad una responsabilidad
incumpmiento a sus deberes legales, como a cualquier otro ciudadano.
procedimientos
La norma tambin tiene por objetivo sealar caminos, instituciones'

pero

y reglas uniformemente aplicadas a todas las autoridades y personal al servicio,


no plor ello desplaza a la normativa preexistente propia de cada estatuto normativo'

En cuanto al catlogo de faltas incluidas en este no deroga las que sern aplicables
laboral privaa la carrera administrativa, por ejemplo, a los servidores bajo el rgimen
en que
las
faltas
son
especial:
cariz
un
con
tcnicamente,
do, sino que se les agrega
puede incurrirse en l gstin de los procedimientos administrativos vinculados a los
ciudadanos, y en la actuacin administrativa'

Sanciones aPlicables
Esta norma tambin tiene que homogeneizar las sanciones aplicables a las autoridades y el personal al servicio de la entidad, independientemente de su rgimen
de carrera o contrato. Conforme a este articulo, todas las entidades podrn aplicar

Juan Carlos Morn Urbina

;ffi::T:"ff:frTestacin,

suspensin, cese o dest*ucin en cualquier


rsimen

Relacin de faltas arlministrativas

La norma tambin fija ras conductas sancionabres


estndar para toda entidad,
que tienen de comn sei incumplimientos
a los deberes funcionales
srvrvrrq'e. fundamentales
contenidos en esta rey.
Las conductas sealadas son:

'

Negarse a recibir injustificadamente soticitudes,


recursos, decraraciones,
informaciones o expedir constancia sobre

ellas
La primera conducta sancionabre est constituida
por er incumprimiento de ras
autoridades ar deber de recibir ros escritos
o it"
dar constancias sobre etos (arts. 117, 124). conrorm
a este "o,ii";;;;to"
deber

ninguna autoridad puede


negarse a recibir una peticin de un administrado,
su conrenido
o aun cuando no re competa recibirro. En
"r;id;;;;'fr;e"re
todos estos
cJsos, prl-vale el deber de
tutera de ros derechos de ros adminiskados y
er informarismo para el acceso a ra
Adminisrracin. La presencia der trmino;inlstincaam;;i;;;;';r"de
inducir ar
error de considerar que un escrito pueda
ser rechazado Justificadamente". No
se
trata que tanto pueda justificarse r negativa
de ra recepci;,';i;qr" ra negativa
en s es injustificada por los deberes mncionados
en ta runcion a-dministrativa. La
justificacin soro hace nfasis
--'
en to antiriioico de ra

'

";";;.
No entregar dentro del trmino legal, los
documentos recibidos a la autoridad
que deba decidir u opinar sore ls- -

Toda autoridad tiene er deber de enhegar


a ra que es competente

para conocer
un escr*o dentro der mismo dg de su piesentacin
t",tr. ii v'i').ll v su incumplimiento genera responsabilidao noubaole
para el inftactor. orr" tipificacin
de
esta farta se sancona ra diracin qyg se produzca
en ra entrega de ros escritos,
documentos o informes a ras autoiidades'instructoras
competentes,

sin importar
si se trata de escritos iniciares e os ministrados,
,""uri*1iprementarios,
subsanaciones o quejas; o se trate oe la
emisn de documentos interadministra_
tivos; de una autoridad a otra.

'

Demorar injustificadamente ta remisin


de datos, actuados o expedentes
solicitados para resorver un procedimento
o ta producc; d; un acto procesal sujeto a prazo determinado dentro
er procedimiento administrativo
como se manifestara cuando comentbanros
ros artcuros 76, 167 y 16g, cons_
tituye eremenro

esenciar der deber e cooracin ;;i;;;"iides


prioricas ta
entrega de informacin y documentacin
recpro""r";; qui-1"'""""site para
instruir algn expedient. como correrto
Lste deber, es que este artcuro prev
la sancin a quien demore injustificalnte
proporcionar a otra autoridad ros
datos' actuados o expedients para i"oru"r
un procedimiento administrativo.
Tambin puede aplicarse, en
er requerimiento de la informacn
y documentacin proviene de "i
"""o
una
autdridad administraiiv; ini"r"", e)erna
o
incluso, el poder Judicial.

fr"

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


Resolver sin motivacin algn asunto sometido a su competencia
La exigencia de motivar las decisiones pblicas se afirma en su integracin en
el derJcho al debido proceso que protege el estatuto jurdico del administrado
(arts. lV, 1.2.), por lo que la ley ha sido constante en exigir que constituye un

deber esencial de toda autoridad con potestades resolutivas o consultivas (arts.


3.4,6,y 173), que solo se puede admitir exceptuado en los casos expresamente
senalaos el ei artculo 6.4. (Decisiones irrelevantes y no agravian a los administrados) y articulo 7 (actos de administracin interna). En tal sentido considera la
tey comb actos sancionables que la autoridad resuelva sin motivar su decisin,
entendida no solo como la ausencia total de esta, sino si carece de los elementos
esenciales para ser considerada fundamentada una decisin (lgica, coherente
y clara) e incluso si intenta emplear frmulas oscuras o vacas a que se refiere

el artculo 6.3.
Ejecutar un acto que no se encuentre expedito para ello
De una de las acciones administrativas que la ley consider necesario salvaguardar

a los administrados es de la ejecucin prematura o precipitada de ias decisiones


administrativas. Para ello, se stablecieron algunos mecanismos en la regulacin

prdida de
de la ejecucin de los actos administrativos (art. 193 y ss.) tales como la
espontneo
de
cumplimiento
requerimiento
el
ejecutriedad del acto administrativo,
ai administrado, la previa adquisicin de carcter ejecutorio del acto administrativo,

la recurribilidad del acto, el derecho a que el medio de ejecucin fozosa sea el


menos gravoso Posible, etc'

Como ltima medida preventiva, la ley contempla como sancionable la conducta


que an
activa de cualquier autoridad dirigida a la ejecucin material de un acto
no adquiere firmeza, o ejecutoriedad, y si habindola alcanzado no ha seguido los
pasos previos para iniciar las acciones operativas de fuerza'
No comunicar dentro del trmino legal la causal de abstencin en la cual se

encuentra incurso
Constituye conducta sancionable relevante, la falta de comunicacin de la circunstancia prsonal u objetiva en que se encuentre la autoridad y le hagan incurrir
en el d'eber legal de dejar de conocer un expediente' Si bien los artculos 88 y
siguientes de ta ley establecen que la no abstencin no afecta directamente la
u"]id"r del acto expedido, salvo que se demuestre la parcialidad o afectacin al

debido proceso, en cuanto al imperativo tico de la abstencin, la norma es precisa


y rgida: incurre en responsabilidad quien no comunica esta circunstancia al superior para promover de oficio su apartamiento' La autoridad excluye su eventual
responsaOliiOad con la comunicacin oficial al superior si esteonocindola no

dispone el apartamiento y lo confirma en el conocimiento del expediente (art'


s0).

Por otra parte, si bien este inciso no prev la sancin a la autoridad que promueve
indebidamente su abstencin, por ejemplo, para evitar asumir casos complicados
o riesgosos, tal accin deber ser analizada casusticamente por la autoridad
superir, y en todo caso, por tambin constituir una accin indebida deber ser
considerada aplicando el artculo 240.

Juan Carlos Morn Urbina

'

Dilatar el cumplimiento de mandatos superiores o


administrativos o contradecir sus decisiones
La norma contiene dos supuestos de responsabiridad
conexos por atentar contra
la autoridad jerrquica:.a) ia autoridad qub aientando
contra la celeridad adminis-

trativa dilate er cumplimiento de ras disposciones


o) ;; autoridad que
atentando ra jerarqua de ra autoridad, contradiga "rp"i".;
s,is o""i"iilrl

El respeto a ra reracin jerrquica entre ras autoridades


en ra medida que importan
una de las condiciones para la celeridad del procedimiento
tambin ha sido objeto
de proteccn a travs del instrumento de la responsabilid'"Jrni"tr"tiva.
No
obstante

la imperfecta redaccin der inciso, es bastante

d";;;"

ra norma

se
refiere a mandatos superiores, incruye tantos mandatos
expresos-provenientes de
autoridades admnistrativas como los provenientes de las
Lutorioes udicales.
Los dos supuestos mencionalios deben ser entendidos
en su recto sentido, esto es,
garantizar la jerarqua cie Ja autoridad superior,
cuando denbo de su competencia,
imparte directrices generales o especfica encaminadas
a
procedimiento,
garantizar el debido proceso, y en generar cuarquer
oa"orr"i"-r
instruccion que se site
dentro de ros principios y regq! der procedimientb
administ
" constituye un
mecanismo de coercin paraforzar a los servidores suarte,mos
"t",
a curiptir oocecaoamente los mandatos superiores ilegtimos porcontradecirlas
r"gr"i.ip.cedimiento,
indebidos o abiertamente ilegales.

lntimidar de arguna manera a quien desee prantear queja


administrativa o
contradecir sus decisiones
El derecho a la contradiccin administrativa que
la Ley reconoce a los administrados

en cualquiera de sus.manifestaciones (desde la siple


crtic a sus actuaciones
hasta las quejas y denuncias adminiitrativ""
proteccin).
Precisamente una de las manifestaciones de esta
"n""nii"n
"r"pli" proteccin a
clara intencide
este derecho es configurar como falta administrativ"
de amenaza o intimidacin que la autoridad realice "rlqui*iccin constitutiva
contra tos aJministraaos que
precisamente pretendan ejercer su derecho
a la contradiccin o a manifestar la
disconformidad con las decisiones pblicas.
La intimidacin puede constituirse
expresiones verbares, personares, docu_en
mentarias o simpremente poder coregirse
de arguna
iJi'r" to*a t"
que se gestiona el expediente (dilacones indebias,
"n
retaroli las actuaciones,
inadmisin de recramos, desestimacin de recursos,
etc.). En todos estos casos,
es claro que ra autoridad manifiesta una actitud auttar
q;; b*"" desarentar
a un administrado aregoso o recurrente, que como
tar debiera ser sancionada.

;il;

lncurrir en ilegalidad manifiesta

La versin original del proyecto de norma deca:


'lncudr iregaridad manifiesta ar apartarse, sin motivacin
expresa, de dictmenes
u oPiniones @nsultivasrg.

(a96) Estra norma pretendia crear. un nivel de sujecin


minimo de las autoridades resolutorias a los
dictmenes e informes previos' de modo qe el nivel polftico
debeifa'*"ni'',.,"no"
considerar las opiniones tcnicas del caso. o cancelaba
que la sometla a un mnimo conbol de razonabitidad-

ra

screconaruJi

atender y
sino

a autoriad,

General
c.o,mentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo

Comosepuedeapreciar,elcambiointroducidoporlaComisinRevisoradel
de la

la intencin
en et congreso de la Repblica recort el sentido de
pueda dar al articulo la interp-retaque
se
laiente
riesgo
el
produciedo
CoisiOn,
por ilegalidad manifiesta
, ;;
t;t;iciosa Oe que puede-hab_e actos sancionables
manifiesta'
no
por
ilegalidad
y aAbs no sancionables
a la legalidad est protegida por la ley
n ve?d1rla sumis'6n de,laAdministracin
t"t, su contradiccin deriva necesariamente en la sancin
farts- rv r.l.) y,
administrativa para el infractor
"ofno
nulificadora detacto (art. l.t) y en la responsabilidad
al principio de sumisin
adverso
contrasentido
un
C"mo tat, resuttaii
i"i.

t;t;""

iisl.

ir,iOl,

literal de la norma y por ende


la Administracin admitir una interpretacin

ilegales no manifiestos'
y
la distincin entre actos ilegales manifiestos actos

en el caso concreto
la
creemos que la autoridad administrativa al analizar ejecucin
que consagran la
mencionados
artculos
los
cuenta
de esta norma, na o ner en
aplicando eldeber de interpretacin teleolgica contemptdo en el artculo 75.8 de la norma'

;tiil;;i"rtt"tiu",

.Difundirdecualquiermodoopermitirelaccesoalainformacinconfidencial
a que se refiere el numeral 't60'1 de la Ley

de laAdministracin mediante
Del mismo modo como se ha consagrado la apertura
a lo largo de la ley, ha sido
instrumentales
e
conceptuale
m"can"ms

diversos

estableciendo que
tiuo " la Comisn tquilibt"t la balanza de la regulacin
expresacalificada
la
informacin
de
reulta sancionable la exposicin o difusin

a interpretar ampliamente las


mente de reservada. Nad'a de este artculo autoriza
o a limitar el acceso de los administrados a la
excepciones Oe confJencialidad
informacin o documentacin no restringida'

Procedimiento administrativo disciplinario aplicable


sido darle cauces homoguna de las novedades de la ltima parte de la norma ha

de ta respohsabilidad administrativa de las autoridades. En


laboral pblico (incluyendo
"i0" o.jeste articulo las autoriddes sujetas al rgimen
pblicas especiales, como
carreras
las
como
nto f" carrera pblica en sentido estricto
etc') debern seprofesores,
Nacional,
Policia
Armada,
Fuerza
;;r"d", -ni"o", administrativo disciplinario previsto en el Decreto Legislativo
g;;;;; et proceoimiento
No 276 Y concordantes.
no sujetos a los regLa ley para los dems casos de autoridades administrativas
estndar que le
sancionador
procedimiento
*"n. O t'a carrera pblica ha creado un
reemplazo de
en
entidades,
dems
las
para
todas
procesamiento
servir de cauce de
etc. Ahora bien,. la creacign de
privadosi
iaborales
regmenes
internas,'los
I". no*"r
pt""di*iento y laapcacin de su gimen procesal al sancionador disciplinario
y las reglas sustantivas de lo
""t"
en casos distintos, no implica trasladar los principios
con lo disciplinario"
importantes
diferencias
y"
mantienen
ordinario,
sancionador

""";;;;i;io""."*nto

ir"

Juan Carlos Morn Urbina

*t'*.
F

r*..

sr_H'fi:J^*

LA

aFucAcN

DE

Las dems faltas ine unidas por ias autoridades


personal a su servicio con respecto
de
los administrados no otevisias.en-eiiitrli V
.rl.t"r
sern sancionadas consideando
el perjuicio ocasionadb a.ros aaministilt,
'ibctacin ardebido procedimiento cau.
sado, as como ra naturaleza
v erartula oei;: fr;;-;;;
entendiendo
g
J.i
;
ru n c io nes, e n
L'i:.ffi
retacinconrairartas,mayorbsird"b;;;;Jrrir"i".liJ|li11i:jrt=llllilli;l
t' I ll

T:ii:l?f

::'l*'*l':

:iq*'e

il

;ffi#;:,

;ii

il

CONCORDANCIAS E(TERNAS
D. Leg. No 276

D.S.

No00s-90-pcM

Ley de la CanenAdminilrava (art.26,


sancones aplicables; art.27,
qJrtegs para graduar sanciones ?pricarili; .'ze, jSiLs
de carcrer
dscp!inaiio)

lT',:f:*l:-,:

Canera^dministrava (arr. 150 Concepto


de fatta
paiJ
;.-, de bs rartas;

d;;
:g l?,:t'1j5j1l_s_1r_T.os
ill:ii'1...^q.raapricarscrr.rJiiil'ri'n"p"rd;#;t['i
i,*nti1*lg1l^:::,p^q.:9i1'9939ili,iti'0r,.prni
;ti#.,1539Jfl9,)

CONCORDANCIA INTERNA
T.P.Art.lV 1.4

Principio de razonabilidad

couENTARros

La primera parte de ra norma hace referencia


a que su universo de apricacin son
las dems conductas sancionables
de las auridades administrativas, lo

cual presenta
un primer probrema cures son esas
aems ranas a que arude er articuro?
se trata de dos tipos de faltas adiconales
al catlogo contenido en el articulo
anterior:

1'
2'

Aquetas indicadas expresamente en ra normativa


de ra Ley (por ejempro arts. 63
y 143 que contienen dos supuestos de responsabilidad
inrrrentes a los temas
especficos que en
esos apartados se abordan).

Aquellas faltas vrtuales consistentes en la


vioracin de los deberes explcitos
asignados en ra ley. por
ejempro, ras conductas que transgreden
cualquiera de ros

supuestos del artculo 75 de la Ley.

Criterios para determinar sancin aplicable


Respecto de estos casos ra graduacin
de ra.sancin apricabre deber responder
como los primeros criteros: el perjuicio
ocasonao a los aominisiiaoi-. y r"
afectacin
al debido procedmienro. Ercrtero qu-.i"rn!rit"
ro novedoso
es el de atender la:

"rs

";;;;;;;,

"Naturareza yjerarqua de ra
autoridad de ras funciones desempeadas,
entendiendo
que cuanto ms sea la jerarqua
de ra autoridad y ms
sus tunciones,
en relacn a ras faltas, mayor es su
deber de conocerras y apreciarras debidamente".

$;il;;

Este criterio quiere complementar una


antigua mxima de ra experienca existente
en la adminstracin pbrica en et sento
que'uanto mayor es ra jerarqua
se asume
mayor la responsabilidad.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


Dicho criterio tradicional tienen en s el problema de aliviar la responsabilidad a
las reas administrativas inferiores, que en la mayoria de las veces son los verdaderos gestores de los pareceres, instrucciones, gestin de expedientes y resoluciones,
generando
as omo desalentar la toma de decisiones en las instancias superiores,
previos,
confirmaciones
informes
visaciones,
de
en fenmeno de la superabundancia
y consultas antes de adoptar una decisin que Se desconoce tcnicamente (asuntos
tomplejos por pertenecei a aspectos de la variada activdad administrativa).
Ante ello, la norma complementa y reformula la mxima de la experiencia en el
por
sentid que s ser exigible una mayor responsabilidad, entendida como sancin,
y
tema
del
especializacin
jerarqua
la
necesaria
se
ane
la
a
un acto ineiOo cuand
cargo superior
de
un
la
tenencia
basta
no
sentido,
tal
En
tema.
este
a
refiera
se
acto
el
para que per se tenga que asumir mayor responsabilidad, si a ese cargo no va unido
una especializacin necesaria.

ARTCULO

ffi

241..

RESTRICCIONES A B(AUTORDADEs DE
ENTIDADES

IAS

Ninquna ex autoridad de las entidades podr reatizar durante el ao siguiente


i i.i"bJna de las siguientes acciones con respecto a la entidad a la cual

241.1

perteneci:
241 .1

.1

Representar o asistir a un administrado en algn procedimiento lespecto


dicual tuvo algn grado de partcipacin durante su actividad en la

entidad.
cuatquier administrado en algn asunto que estaba pendiente
de decisin durnte su relacin con la entidad'
241.1.3 Realizar cualquier contrato, de modo directo o indirecto, con algn admi'
nistrado apeonado a un procedimento resuelto con su participacin.
La trasgresin a estas restricciones ser objeto de procedimiento investigatorio
y, de comprobarse, el responsable ser sancionado con la prohibicin de ingresar
cualquir entdad por cnco aos, e inscrita en el Regstro respectivo.

241.1.2 Asesorar

-24j.2
-

CONCORDANC IAS E(TERNAS


lncompatibilidades de abogado - tuncionario pblico
Ley qe establece prohibiciones e incompatibilidades de funcionarios
v iervidores pblics, as como de las personas que presten servicios
t gstao bajo cualquier modalidad contractual (art.2)
de
D.S. No 019-2002-pCM Reglamenta Ley qtie estableci prohibiciones e incompatibilidades
funionarios y servidores pblicos, as como de personas que presten
aservicios al Estado bajo cualquier modalidad contractual

D.S. No
Ley No

017-85-JUS

275gg

CONCORDANCIA NTERNA
Arts. 88 y ss.

Causales de abstencin

eo*ENTARtos

Esta norma establece el rgimen especfico de conflicto de inters en que las ex


autoridades pueden incurrir a posteriori de su labor en el servicio pblico. Los supuestos

Juan Carlos Morn Urbina


aqu regulados se orientan a estabrecer
una consecuencia jurdica para
aqueilas con_
ductas en ras cuares se puede inrerir
razonar"r"ni"
un conflicto de
inters objetivo para quines n"n
!"r"n"il-o o rran asesorado procedimientos administrativos durante su servicio pO. - -

"Ji!i;;;i"

Aqu er confricto de inters consiste


en simptemenfe una situacin de
incompa_
tibilidad entre ra condicin oe
uiorilJ'g"..rr entidad pbrica y ruego,
durante
el ao siguiente, ejercer cuarquiera
"r oe-ras actividades
respecto a ros
procedimientos o administradoi
con p."rini.
;r;" Jil anterior enrdad.
sibien a prioriconstnuira una restriJcinl'L
ro"rt"""
""
ex autoridades,
presenta indudable sustento
razonable en la

e;r;;*r";"
d;;il;

la probidad de ros servicios

pur,-s

i--*

necesidaa e manienella creobiridad


en
se obtenga ventaja ilcitamente a partir
ejerzani,nu"n""'iioebidas sobre
ta

de conocim ento de informacion prvbg


;;"1
Administracin o se compensen favores
incorrectos.

;"

Causales

a'
b'

Las causales o conductas incompatibles


son las siguientes:

ser representante convencionar o ser asesor


de un administrado en argn procedi_
miento administrativo en ros que tuvo partipacio"
octarin"or,
instructor o instancia resorutia orr*i"
r" actividad en ra entidad.

";il;;;;Jn"te,

Prestar asesoramiento a cuarquier


administrado en argn asunto que
est en
proceso durante su reracin con
ra

se;";;;*

c'

entidad,.sin que
que haya participado como instancia resorutiva o
ar expediente en s.
cerebrar contrato, de modo personar,"inlr0"
asociad-o o por interpsita persona
con argn

administrado apersonado

p-ori"it

resuetto con su participacin.


" '.in
Tales conductas son incompatibres
con ra condicin de ex autoridad
de una entidad,
durante el rapso de un ao dee ra
r""n" "i""e en ra entidad pbrica.

Sancin aplicable
La comprobacin v sancin de estas
inconductas queda a cargo de ras propias
entidades administrativas en ra cual
tauoro la ex autoridad y respecto
de ra cuar se
apersona o asesora dicha persona.
Er procedimiento se cie por ra
va der procedimiento sanconador previsto en ra re pr"i"
nun"ia oancio v
se concruye
9
institucionare inscribe en resistro
""*""L,
o*r""ioii
que er prximo

:ll:[fflucn

4nrcuLo

242.- REGISTRO DE SANCIONES

La Presidencia del Consejo de


Ministros o quien es

f s*:ll,miitli4i$:,:l;l^:.;i*:iTf ;ld{f Llnlixrft

.,,,.rxl,il

i:.::Xl,,ffLf i:1.;;,".lnT:* j*,"J,"r;il,:ffi lffi rJ?;l1li,T.T:,:ll.Hll:


ANTECEDENTE
Art.31

LNGPA.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

CONCORDANCIAS E(TEFNAS
Ley No 2781 5
D.S. No 00s90-PcM
D.S.
D.S.

N0
No

052-9&PCM
08$2006-PcM

R,M.

N0

017-2007-PCM

Codigo de tica de la Funcin Pblica (a4. 1g).


Reglmento de la Carrera Administrativa (art. 159' registro de sanciones de destitucin)
Reolamento oara el funcionamiento actualizacin y consulta de la
infdrmacin n el Registro Nacionalde Sanciones de Destitucin y
Despido - RNSDD
Directiva para el uso, registro y consulta delsistema Elctrico de R+
gistro Naiional de Sanciones de Destitucin y Despido' RNSDD

couENrARtos

PUna de las aspiraciones ms constantemente desodas por la Administracin


y
conocer
pueda
ordenar
por
se
cual
el
mecanismo
un
de
instauracin
blica ha sido la
pblica.
la cartera de personal inhabilitado para el ejercicio de la funcin
pLa necesidad de esta garanta de probidad del personal ingresante al servicio
que realmente una
para
asegurar
mecanismo
qu
el
nico
es
patente
desde
es
blico
sancin'de destitucin sea aplicada en el mbito administrativo.

La frondosidad de la Administracin Pblica y su desorden documental hacen


practicamente imposible que se conozca si una persona propuesta a un cargo est
jurdicamente n61 para contratar con el Estado. Como se comprender, en esto
,"po"" en buena parte ta eficacia de la medida de destitucin, como mecanismo de
uo p"r" el personal que ha incurrido en las conductas sancionables ms graves en el
en
ordenamienio administrativo. No obstante su importancia, su establecimiento formal
por
Nacional
primero
el
lnstituto
incumplido,
persistentemente
sido
ha
muchas normas
de Administracin Pblica y luego por la Presidencia del Consejo de Ministros'
quien
conforme a la norma se asigna a la Presidencia el consejo de Ministros, a
adems se le confia la tarea de supervisin y seguimiento del proceso de simplificacin
Como
administrativa, la funcin de encomendar o conducir directamente este Registro.
para
que
podemos.mencionar
Registro
mencionado
del
futuro
pautas para el desanollo
tumplir'con sus fines, este instrumento debe responder a las nociones siguientes:

privado y
lntegridad (incluir personal despedido o destituido bajo el rgimen laboral
pbco, se funcionario, servidor u obrero; y provenga la sancin de una autoridad

administrativa o judicial).

Mantener el objetivo de tener un efecto impeditivo (reingreso a cualquier entidad


por cinco aos).

publicidad

y accesibilidad al pblico y a las dems entidades para verificar la

informacin.

Juan Carlos Morn Urbina

Enrculo

2r.. AUTONOMA OE RESPONSABIUDADES

243'1 Las consecuencias civiles, administrativas o penales


de la responsabilidad de
las autordades
y ie exign de acuerdo'i iJ prevsto en su
11l indenendientes
respectiva legislacin.

243'2 Los-procedimientos

para_la.

exigencia de la responsabilidad penal o civil no


afec.
p..,L instruir oecioii sourlifil.ponr.bitidad
!3,.!1s;gaa.og:
administrativa, satvo disposicin juoiciar eif rsa

l*':.nj::!:o

il;;;rd.

CONCORDANCIAS D(TERNAS

ZZe

p.!eg fi
L9V de ta Carrera Admnistrativa (art. 25)
D's' No 005-90-PcM Regramento oe ra cireia oministrava
rart.

153)

Ao:9rdo prenario N0 1-2007iESV.z mnteiloo y mentos


der ne brs
in
.id9m materiar. Reraciones entre er oerectr pr.r v a Derecho

Administrativo sancionador

coaENTARros

uno de los probremas ms comunes que se presenta


en ras entidades cuando se
procesan responsabilidades funcionales
es la concurrencia en la tipificacin, procesamiento y resolucin.de los ordenamientos jurdico" p"n"l".
v aonlnstratvos. para
ejemplificar esta situacin, podemos mencionai
la concnenci" a'"iipir"""ones penales
y ad-ministrativas, para los ncleos centrales
de las
- - siguient"r-"Jnr"t"s
cometdas
-'v-'v' r'vv vv rv
por funcionarios o servidores pblicos:

utilizacin o disposici.n de bienes pblicos en beneficio


propio o de terceros [Art.
28 literar 0 der Decreto Legisrativo Ni' zzo y ros
artcutos sal !". ier cdgo penafl.
v

El abuso de autoridad

376 a 381 det Cdigo

29 literal h) del Decreto Legislativo


tltt
penatl.

No

276 y los artculos

La percepcin de retribucin de terceros para


realizar u omitir actos del servicio
[Arts.
22 a) y 28 a) der Decreto Legisrativo No 276 y
er artcuro Cz
penarJ.

J"rioigo

La celebracin, por s o por terceras personas,


o intervenir directa o indrectamente,
en los contratos en su entdad, en rs cuares
tengan intereses J lropio servidor o
tlitiares [Arts. 23 e) v 28 a) der Decreto r-egisrtivo
;
397 der
Cdigo Penatl.

tt;i"rtcuro

En estos casos cmo debe proceder la


administracn instructo

ra? Darleprioridad
a la va penal, por sobre ra.administrativa, jara ta
investijcion-i e-t oesrinoamiento

respectivo? o por er contrario


darre priorio
fines? Este es el dilema que pretendemos
".r" "i"con este artculo.
soluconar

Jr]""ii",i";;""iffffi;:

La autonoma de ras responsabiridades: ra


reracin
sancionadores existentes (penar, civir y administratiuo)entre ros ordenamientos
"o-ir"r""
La premisa necesaria. por la cual aparece el problema
de la concurrencia de
regmenes de responsabiridades en smlnanlo
para disciprinar ra conducta de los
funcionarios y servidores pbricos es et ote
acerca de ra independencia o no der
Derecho sancionador administrativo r""p""io
r oto rgimen de mayor trayectoria en
el Derecho, que es el Derecho penal.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


para aquellos que sostengan la necesaria subordinacin del derecho sancionador
administrativo al Derecho Penal, obviamente le conducir a la consecuencia que la

concurrencia aparente de consecuencias jurdicas para la responsabilidad, se resolver


por la regla de ia preferencia judicial penal. Por su parte para aquellos que sostengan la
autonora de ambos, le conducirn a la consecuencia de la independencia de criterios,
valoraciones posibles, consecuencias, y sanciones(4e7)'

' Como es obvio, este articulo se afilia a la primera de las teoras, lo cual no solo
jurisprudencia
es una opcin legislativa vlida sino que recibe como fuente directa a la
una doctrina
ha
sentado
concretos
casos
en
constituiionat qu en via de interpretacin
sentido.
uniforme en el mismo
El nico atisbo de antecedente de reconocimiento de esta regla en el derecho
positivo, era aquella frase incluida constantemente en las normas administrativas santonadoras que tipifican diversas conductas punibles, refiriendo que tales tipificaciones
existen "sin perjuicio de las responsabilidades penales o civiles que los mismos hechos
Puedan generar"(4eB).
El principio de la autonoma de las responsabilidades lo podemos definir como el
rgimen jurico en el cual cada una de estas que concurren sobre la conducta de los
fucionaiios y servidores pblicos, mantienen recproca autonoma tcnica, de regulacin, de valoracin, de calificacin y de resolucin, a cargo de las autoridades a las
cuales se les ha confiado la potestad sancionadora'
punibles, son: las
Los fundamentos de la tipificacin adminstrativa de las conductas

finalidades distntas que tienen los ordenamientos administrativos, civiles y penales, aun
cuando concurren en la necesidad de proscribir determinadas actitudes y la necesaria
ejecutoriedad administrativa que demanda que los asuntos de inters pblico sean
rsueltos de manera diligente y aleccionadora, a diferencia de los plazos extendidos
que brinda el proceso judicial.
En los trminos lcidos de BREWER CARIAS, este principio implica para el Derecho

Administrativo sancionador admitir el concurso de sanciones administravas, civiles y


penales por un mismo hecho, que a su vez, configura ilicito penal, civil y administrativo.
Nuestro autor afrma:
"(...) Se admite, por tanto, el concurso de sanciones administralivas y penales derivado del concurso de transgresiones administrativas (ilcito administrativo) y penales
(ilcito penal) producidas por un mismo hecho. En consecuencia, en principio' si

na conducta est regulada en la Ley de Salvaguarda como ilcito administrativo,


con su sancin administrativa y tambin como ilcito penal, con su pena, puede

(4r?) S"br" ."t" d"bate; puede leerse con provecho la obra "sanciones Administrativas'de

Susana

Lorenzo; Editorial Julio Csar Faira Editol Uruguay.


(49g) Esta disposicin la encontraremos en el artculo 25 del D. Leg. No 276 ('Los servidores pblicos
son responsables civil, penal y administratvamente por el cumplimiento de las normas legales
y administrativas en el ejercicio del servicio pblico, sin perjuicio de las sanciones de carcter
iisciplinario por las faltas que cometan", y el artculo 153 de su reglamento, que indica que'Los
servidores pblicos sern sancionados administrativamente por el ncumplimiento de las normas
legales y administrativas en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las responsablidades
civil y/o penal en que pudieran incurrir').

Juan Carlos Morn Urbina


decrse que el concurso de sanciones
es perfectamente admisible. para
ello, sin
embargo, es necesario que la conducta
est expre""r"nt" .icionada en la
ley,
con sancin administrativa y sancin penal"Fee).
La existencia de este principio haba
sido reconocida

reiteradamente por el rribunal


constitucionar, que frente a tas lccones
Jiarantas pranteadas por quienes consideraban afectados de sus derechos
n"tn"r"", et'pro"er"r-iJn-tt, a investgacin
o la sancin en ros rdenes civit, pelato.-JLn"tr"tvo,
respectivamente.
Por otra parte, er Derecho sancionador
administrativo de ra regin nos muestra
tambin una consecuencia crara
rprin.pi"
L'i.*n""biridades,
como veremos en la siguiente relacn:
"on

ilil;;;;

En Chile, el estatuto administrativo


establece:

?rtculo 115'- La sancin administrativa es independiente


de la responsabilidad
civil y penar, y, en consecuencia, ra
condena,
o r" absorucin
judicial no excluyen la posibilidad
"rGuil."^iio
i"
unl"o0" disciptinaria
en razn de los

"plr

mismos hechos".

"ttuncionarrio

En Venezuela' la Ley orgnica de salvaguarda


del patrimonio pblico, expresa:
"Artcuro 32.- Er funcionario o
empreado pbrico responde administrativamente,
por sus actos, hechos u omisiones
que sean contrarios a una disposicin
regar o

::lhtJ gi

|,""';;.Bon

",u"=J"Lljil1L',ii*i,tas

i I

ida

""

"'

in

i.t'"t*

;' #ni

iJ

nt" " ra,es!o n-

Generales deActuacinAdministrativa
en taAdministra-

?rtculo 231.- Las disposiciones que anteceden


no obstan al necesario ejqrcicio
de
la competencia administrativa, inepenoiente

y disponer ras cesantas

de

qr" *'""ponJ"n,."on

ra

judiciar, para instruir sumarios

procedimiento debjd_o_,.ln esperarfaitos;uoiciares, arregro a derecho y mediante er


de conducta
incompatibre con ra caridad L nrn"ion"i'o
pbrico, ra qrJ,"iJ;rlda
como grave
farta disciprinaria. En tares casos,
ra
magisrratura actuanre, ros daros qL" "rt"io"J "'ni"'[u"*#;:1il requerir de ra
de los procedimientos en curso
d"
"rsecreto

;.;;;;;;"s

n".it;;ffiJ#lr""t"

"j""rJOn".

EnArgentina, er Regramento de rnvesgaciones


para determinar ra responsabiridad
patrimoniat o disciptinaria (Decreto
liaj, rif""",
"Artculo 96'' La substanciacin
de los sumarios administrativos y
la aplicacin de

l::::ffi :l??:illffi lf

:"il:fJ$J:j;:*

Ll,iil*rus"';nprescinoenciaJ"-q'ro.hechosque

criminal' no podr er sumarado


ser decrarado exento de

En Espaa' el Reolamento de Rgimen


Disciplinario de los Funcionarios
Administracin det Estado,
de la
q,i"i'-" "

"rhf"".

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

"4. El rgimen disciplinario establecido en este Reglamento se entiende sin perjuicio


de la responsabilidad civil o penal en que puedan incunir los funcionarios, la cual
se har efectiva en la forma que determine la Ley'.

Consecuencias de la autonoma de responsabilidades


Sostiene Susana LORENZO que 'la recproca autonoma de la infraccin y
sancin disciplinaria respecto del delito y la sancin penal' (...) tiene lugar en tres
aspectos: independencia en los procedimientos, en la calificacin de los hechos y en
las decisiones'(s).

En tal sentido, se desprende que para nuestra autora las consecuencias fundamentales del acogimento del principio de autonoma de responsabilidades, se
encuentran en la viabilidad del procesamiento de ambas investigaciones, en la potestad de apreciar, calificar y ponderar conductas, y en la determinacin de accin a
segur respecto de ella, por parte de cada de una de las autoridades administrativas
y jurisdiccionales.
por nuestra parte el reconocimiento del principio de autonoma de responsabilidades

determina las siguientes consecuencias:

Resulta compatible con el ordenamiento jurdico que concurran una o ms responsabilidades por una sola conducta indebida cometida por un funcionario o servidor
pblico.

Los procesamientos administrativos y judiciales pueden ser continuados en forma


autnoma hasta su conclusin, sin perjuicio de la colaboracin de laAdministracin
con el Poder Judicial (salvo mandato expreso en contrario del Poder Judicial). En
tal sentido pueden darse los siguientes supuestos:

a.

Que preceda la investigacin administrativa consciente que los hechos


sean constitutivos de delito, lo comunique al Ministerio Pblico y continuar
el procesamiento administrativo (independientemente del grado de pena administrativa que aPlicare).

b.

Que preceda la investigacin judicial e informada la autoridad administrativa competente, proceda a ordenar el procesamiento administrativo de la
conducta.

La calificacin acerca de la existencia o no de responsabilidad de los agentes


es potestad privativa de las autoridades administrativas (la responsabilidad administrativa) y de las autoridades jurisdiccionales (las responsabilidades penal y
civil).

Las decisiones (sean de condena, sobreseimiento o de absolucin) en alguna de


ellas, no excluyen la posibilidad que en otra se pueda aplicar una sancin distinta,
en razn de la misma conducta.

El principio non bis in dem, se aplica respecto de cada rgimen de responsabilidad

(administrativo, civil o penal, respectivamente) y no entre ellos mismos.

(500) LORENZO, Susana. Ob. cit., p. 136.

Juan Carlos Morn Urbina

No existe prejudicialidad ni va administrativa previa en


el anlisis de responsabilidad

que cada jurisdiccin puede conducir (sarvo disposicin


o" ra rey).
"*pr""
Adems de estas consecuencias, la jurisprudencia nacional
ha sentado doctrina
concordante con estas directrices, como ras que a continuacin
citamos:

'

El procesamiento penar por ra misma conducta no conileva


suspensin der

proceso o sancin administrativa

"(.-.) Que se debe tener presente que la imposicin


de una sancin administrativa

a un servidor pbrico es ajena y distinta a ra responsabilidad penar que

diera tener. conforme se infiere der artcuro 25 dei Decreto L"gi;i"iiuo'N" ".t, fu_
276, [ey

de Bases de la Canera Administrativa y de Remuneracones'del


Sector pblico.

En consecuencia, ra existencia de un pioceso penar no conlteva que


a
ra sancin
administrativa sea suspendida; ms an cuando de acuerdo a ro
dispuesto en er
artculo 11 det Decreto supremo No 02-94-JUS, Texto nico oroenaooe
ra Ley de
Normas Generalesde ProcedimientosAdministrativos, concrJ"nt"
con el artculo
13 de la Ley de orgnica del Poder Judicial, la obligacin
oe aJmnstracin jublica de abstenerse de seguir conociendo un proceso, y en
consecuencia, remitirro
al Poder Judicial, nicamente se da siempre que se susciten
cuestones litigiosas
entre dos particurares sobre determinadas reraciones de Derecho privad
que
deban ser escrarecidas; situacin que no es aplicabre ar presente
- - caso" (Exp. No
885-98-AA/TC, H unuco, Dema nda nte : Alejanbro Cox VJr4r*i.

'

La aplicacin de una sancin administrativa por una conducta


punibre penarmente no implica penalizar er ircito penar, sino soro ra farta
administrativa
"Que, asimismo' debemos resaltar que con la imposicin
de la sancin administrativa
no se ha sancionado ar demandante por er presunto ircito penr
en que hubiera
cometido, sino por las faltas administrativas en que incurri l
,"ue, cqmpl6o sus

obligaciones en er desempgo.9^91 cargo" (Exp. N'88s-98-A,


nunu"o,
mandante: Alejandro Cox Vera)(s). -

'

o*

El archivamiento de un proceso penar no afecta er procesamiento


administrativo de la conducta
"(...) Que en cuanto al argumento del demandante
en el sentido que el proceso
penal abierto contra r, por ros mismos hechos,
ha sido
| qr" po,, t.nto
no cabra aplicar la sancin admnistrativa, no tiene asidero
"r"r,u
r"g"l, po, cuanto en
vrtud.a lo establecido en el artculo 25 del Decreto legislativo
ru; io concordante
con el artculo 1s3 de su.Regramento aprobado por decreto-srpr"ro
No o0s-go_
PCM, los servidores pblicos pueden sr sancionados administiativamente
por el

incumplimiento de normas regares y administrativas


en er ejer;ci;;; sus tunciones,
sin perjuicio de las responsabilidades civil y/o penar
en qui pudieran incunir" (Exp.
No 719-96-AA/TC, Tacna, Basilio Agustn astro
Copa).

"('..) Que, el demandante, ar estar comprendido


en la carrera pblica der profesorado y como tar, ser un servidor pbrico, tiene respons"oiia
civir, penar y

(501) En idntco sentido se pronunci el Tribunal


Constitucional en el Expediente No 51$9$AA,/TG
Junin,
Jorge Edwn Kohler Mvanco.

lsoz

foem.

General
Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo
legales y administrativas en el
administrativa por el cumplimiento de las normas
en el articulo 25
i"ili" J"l servicio p6Otico, Oe conformidad con lo establecido
y de
Administrativa
la
carrera
de
def Decreto Legsatii No 276, Ley de Bases
de la Resola
expedicin
sentido,
tal
en
Que,
Pblico.
Remuneraciones oeisector
instaura proceso administrativo
lucin Directorat No 0lO+ en virtud de la cual se
alguno del mismo' toda vez que
al demandante, no vulnera derecho constitucional

'endichoprocesosedecidirsitieneonoresPonsabilidadluegodemerituarsus
conveniente presentar, de conformidad con

descargos y tas pruebs que consid_ere


16g delDecreto supremoNo 005-90-PCM, Reglamento
lo establecido en
La Libertad, Julio Bermildo
"l"rticrtb
de la Carrera Rministtiva' (Exp. No 535-96-AA/TC
Polo Huacacolqui)Fn3)'

Excepciones a la regla

debe ser permanenLa aplicacin del principio de autonoma,de responsabilidad


que
no nos conduzca
suerte
tal
de
t"*"ntb lrron2"a ion criterios de razonabilidad,
doctrina y la jula
ello,
Por
que
la
inspiran.
propositos
a situaciones adversas a-ios
situaciones
en.dos
lu" la rigiOez del.principio se atempera
risprudencia coinciden
subordinacin
necesaria
la
"n
de
sino
excepcionales en afas no t-ofo de l razonabilidad
y deflnitivos del Poder Judicial:
de la Administracin a los criterios concluyentes

a.

de los hechos

si el Poder Judicial comprueba fehacientemente la inexistencia


adminisi*prt"o" at funcionario, lo cual origina el archivamiento del expediente
Judicial, emita un

que el Poder
trativo o la revisin J ro V" ejecutao. No se trata
archivamiento por falta de
prescripcin,
(por
condenatorio
no
simplemente
fallo
de co.nducta, etc.), sino
punibilidad
de
eximente
evidencia, aplicacin de algn
la falta administrativa
de
constitutivos
hechos
los
proOa"mtelue
que declare
no han existido.

chileno' cuando establece


A esta excepcin se refiere el Estatuto Administrativo
como consecuencia
destitucin
de
medida
la
que "(...) si se le ,n"ion"r" con
y
el proceso criminal
en
delito
de
caracteres
que
revisten
exclusiva Oe irecns
por
constituir delito los
no
hubiere so aosuito o sobresedo definitivamente
la institucin en el
a
reincorporado
ser
deber
hechos enuncaoos,Lt funcionario
de
igual jerarqua"
otro
o
en
la
destitucin
de
ta
fecha
a
cargo que Oesempeaba
(art.115).
en el caso de un
Esta posicin ha sido la asumida por el Tribunal constitucional
a
simultneamente
que
sometido
fuera
r"fn'ro de la Polica Nacional del Peru
por los
adm.inistrativo
procedimiento
y
a
un
agravado,
pinurto
un pro"""o penat
por abhechos, nieno co-ncluido ei pro"e"o penal en el archivamiento
mismos
pase al retiro. Ante dicha situacin
solucin, y el proceoimiento administrativo en su
pottica,
inconstitucional por arbitrario,
como
catific
;i;trp;" de ta constitucin
de la judicatura'
r" priu"n"i" de la sancin admnistrativa frente a la absolucin
argumentando que:

(503) E"

r"""*

que la apertura de procedimiento


constitucional el demandante sostenia la tesis de

procso Porque los hechos materia


".1"
investigatorio afeclaba su derecho al debido
administravo
Judcial y archivados' tanto por la primera
por-el
Poder
inuestigados
to
r,"orn
de imputacin
declarada improcedente por elTribunal
como por la segrnOa nitancia. f-a iemanda fue finalmente
Constifucional.

Juan Carlos Morn Urbina

"(..') si bien er objeto der proceso penar


es distinto der objeto der procedimento
administrativo, que concruy con
p"se a la stuacion J osponoirdad
del de_
mandante, es evidente queen er pres'ente
"t
caso existe entre ambos una reracin
de
causaridad, dando que erdemanante
ne sanciona"lJ-""iivamente

nnisrnos hechos que:e investgaron


en seluoiciar, ro que

por ros

supone que, habindose


determinado ra inexistencia o-e responsatiridad
penar por idnticos hechos a ros
que motivaron la sancin adminstiativa,
el pas l" iiiu""n e disponibitidad
dispuesta por ra resorucin jefaturar cuestionaoa.naya
"
devenido en arbitraria.

Que' en tal virtud, no p^uede argirse, en el presente


caso, como lo ha sostenido
la Sala Laborarde ra corte s,,[erioi'o-.lusticia

de La Libertad, que exista una


relacin de independencia entre ra sancin
aominstrativa,6;;. ardemandante
respecto de su responsabiridad penar,
confor*" io pr.!i er articuro +o oer
Decreto Legsratvo No 745, puesto que,
"
como aparece
de autos, especiarmente
de ra Resorucin Jefaturar " oro-Fps-gcorr
y de ra Ejecutoria suprema
expedida por ra sala penar de ra corte suprema
de.lutca oe nlpuolica, fueron
los mismos hechos ros que se ventraron
n ambas vas, negndose judiciarmente
las conclusiones a las gue se lleg en ta
va aOministrativa.

Que, una interpretacin distinta der artcuro


40 der Decreto Legislatvo
N" 745, en casos anrogos

como er presente, ilevara ar absurdo


de considerar
que la nocenca' no ya presunta, sino
""oi].1'rorn"."
uoiciatm"nt"
en una
declaracin lirica para su oeneRciario, pesto
que poco
para enervar ros efectos de una sancin.adminisirativa,o nada le servira a este
,."pon"abilidad,
judiciatmente, despus ha
sido oectarJ inexstente.
"rvJ
Que, ro expresado en.ros fundamentos jurdicos
anteriores no significa que este
Tribunar constitucionar pretenda
varidez, oe ros arcancls previstos en
el artcuro 40 der Decreio Legisrativo
"n"r"'rl"
NJ zs y, concretamente, er de ra distincin
de la responsabiridad ad_mintrativa y, ra-que pueda
constituir una d naturareza
judcial, puesto que,
como se ha indicado, eir el presente

b'

caso, el pase a la situacin


de disponibilidad derdemandante
i a un hecho que, smurtneamente a la
consideracin de una falta grave en".el
oren administrativo, fue considerado
como
delito, no aregndose parara determinacin
de tal gr"r"
aoministrativa,
ningn otro hecho adional que puOiera
""n"i-;
importar una falta,(so4).

si el Poder Judiciar comprueba ra existencia


de hechos imputados ar funcio_
pbtico, que no ran so probados
o
en la va
:il;ffi1il:1or
""n"on"oos
Por ello, ra normativa raborar pbrica
tene ra previsin de estabrecer que "La
conde_
na penar privativa dera ribertad por
derito .ir"""
pbrico
lleva consigo ra destitucin
aLms de apricar ra pena accesoria
de
inhabilitacin.para

*o,"id;;il;r:,'idor

sentenca judicial.

"rtomt;.
ejercer cargos

;li;d

""

(50a) Exp. No ,t4 98-AA"/TC_l-a Libertad,


Wilmer Rojas Ruiz.

los casos que as lo determine la

I
I

ARTCVLO24.,. DENUNCIA POR DELITO DE OMlsN O


RETARDo DE FUNcN

El Ministerio Pblico, a efectos de decidir el ejercicio de la accin penal en los casos


referidos a delitos de omisin o retardo de funcin, deber determinar la presencia de
las siguientes situaciones:
Siel plazo previsto por ley para que elfuncionario acte o se pronuncie de manera
expresa no ha sido excedido.
Si el administrado ha consentido de manera expresa en lo resuelto por elfuncionario

a.
b.

Pblico(or'

CONCORDANCIA E(TERNA
D.Leg.

No635

Cdigo Penal (arts. 13,

377,4n-424)

CONCORDANCIAS INTEFNAS
Art.35
Art. 75 numeral

Aft.131.2
Art.132
Arl.142
Art^ 143

Plazo mximo en procedimiento administrativo de evaluacin previa


Deber de resolver expresamente todas las solicitudes presentadas
Deber de cumplir con los plazos y trminos legales
Plazo mximo para realizar actos procedimentales
Plazo mximo del procedimiento administravo
Responsabilidad por incumplimiento de plazos

couENTARros

La Ley No 28187 incorpor este articulo a la Ley del Procedimiento General con
evidente propsito de introducir dos elementos a considerar por el Ministerio Pblico
a efecto de decidir por la interposicin de denuncias contra funcionarios y servidores
pblicos por delitos omisivos en el cumplimiento de sus cometidos estatales.

Tuvo influencia en la propuesta normatva, presentada por el Poder Ejecutivo, la


existencia de cuantiosas denuncias formalizadas por el Ministerio Publico ante denuncias
de ciudadanos, como una estrategia de presin sobre las autoridades y funcionarios
a cargo de la resolucin de sus expedientes para obtener su decisin favorable, sin
habertransitado previamente la va administrativa. Ante esta distorsin, generadora de
sobrecostos judiciales y administrativos, con distraccin de los recursos financieros de
las entidades y desaliento de quienes ocupan la funcin publica, el artculo busca que
para interponer una denuncia en la va penal por retardo u omisin en el cumplimiento
de una funcin, solo procede si previamente no se ha agotado la va administrativa, o
si el administrado no hubiere consentido el acto administrativo.
Es claro que el objetivo de la norma es que si el fiscal competente necesariamente
analice y decidida la formalizacin de la denuncia incluyendo necesariamente su opinin

sobre dos elementos de relevancia penal: i) El cumplimiento en exceso del plazo para
la resolucin; y, ii) El consentmiento que hubiere prestado el administrado.
Por el primer inciso, el Ministerio Publico debe determinar si el plazo previsto por

la ley para que el funcionario acte o se pronuncie de manera expresa no ha sido

(505) Artculo incorporado por la Ley

No

28187 de 09/03/2004.

Juan Carlos Morn Urbina


excedido' entendiendo gue si el plazo no estuviere vencido
no proceder la denuncia
penal. Es importante anotar que la norma no
hace or"rn"i" qr"
administrado
deba agotar ra va administrativa, sino que simpremente
"r er prazo para
r,"v u"L"ioo
que el tuncionario acte a su niver, sin cistingur
ta instanci.J
encuentre er
procedimiento, por tanto cabra la denuncia Jpor
igual- tratndose de una omisin o
retardo por el vencimiento-en exceso der prazo en resorver
er expediente, en cuarquier
instancia. Por ejempro, er funcionaro que es renuente
a otorgar na fension de sobre_
vivencia excediendo er prazo para emitir ra decisn
en primra insiJnca.
Este inciso nos presenta ras siguientes dificurtades para
su apricacin: i) suponer
que las conductas constituvas de ditos de
omisin o rero oe n i..,con se dan siempre
en el marco de un procedimiento administrativo a instancia
oe prte.'por el contrario
los incumplimientos se presentan tambin en actuaciones
no proi.rirn.ntalizables, por
ejemplo, la renuencia a realizar una inspeccin tcnica,
a aur una investigacin administrativa o ejecutar una clausura de local; y, ii) Suponer que
orO"n"Liento contiene
siempre un plazo expreso para que el nnboario emita pronunciamiento,
"t
lo cual no
ocurre en los procedimientos seguidos de oficio (por
ejempio,un pto""irn.nto sancionador en el que la autoridad sea renuente a emitr
una dcisn final absolutoria).
Por el segundo inciso, el Ministerio Pbiico debe
determinar si el administrado ha
consentido de manera expresa to resuerto por er funcor"rio
si as hubiese acontecido no proceder la denuncia. pero f,iori"o, "ntendiendo que
un anlisis de este inciso
nos muestra su virtuar inoperatividad: i) En primer rugar
er inciso se refiere a un con_
sentimiento expreso de parte der administra'oo, qu" sloro puede
p* documentado
por escrito, y no de un consentimiento implcito presunto,
"", de derivarlo por
o
en funcih
ejemplo de la falta de impugnacin por prt" a"t aminstra;;
ij Et inciso presupone que la autoridad ha resuelto el expediente (que
es seguido iorlt asentimiento del
administrado), sin embargo ello es incompatible con
los delitos de omisin o retardo
de funcin, que precisamente penalizan ,n no hacer
doloso ;i rg";i;. .
Finalmente, no podemos dejar de estabrecer que ra norma
se sustenta en una
desconfianza abierta en el criteri del ministerio para
dilucidar la pertinencia o no de
interponer las denuncias contra funcionarios y servidores.
si bien esta desconfianza

!
e;;;-""

puede basarse en experiencias puntuales,


*u"lo ms sensat seri" optirir", ra calidad
y competencia del Ministerio pblico, antes que
adoptar estas medids de autoproteccin de los propios funcionarios. Ante elro, ste nsiinto
"
prorr"u"

un imperfecto firtro, pero -cabe preguntarse"rtoprol"Lin


quJ"n bs dems
en qu condicin
ciudadanos pasibles de ser denuncidos
no cuentan con estos filtros legales,
sino generamos confianza en ra capacidad
"-,r"ndo
y competencia der Ministerio pbrico?

DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS,
FINALES YTRANSITORIAS

DlsPoslcloNEs
COMPLEMENTARIAS
Y FINALES
PRIMERA". REFERENCIAS A ESTA LEY
Las referencias a las normas de la presente ley se efectuarn indicando el nmero del
icuto seguido de la mencin "de ia Ley del Procedimiento Administrativo General".

couENTARtos

La primera disposicin complementaria y final de la ley contiene una regla de tcnica legistativa de importancia para el mantenimiento de la coherencia y la identidad
del sistema normativo administrativo.
Esta norma dispone que cualquier operador del Derecho Administrativo (autoridades, docentes, usuarios, etc.) sea en documentos oficiales o no, cuando se refieran a.
esta ley debern hacerlo de la siguiente manera: "Aculo ..' de la Ley del Procedi'

miento Administrativo General".


Tiene como objetivo evitar cualquier desorden que pudiera surgir en el futuro
cuando se tenga que referir al articulado de esta norma general, lo que incluso ser
aplicable a las propias autoridades administrativas cuando tengan que emitir normativa
subordinada y quieran vincular sus disposiciones a los de esta norma.

SEGUNDA. PROHIBIclru

OC RETERAR CONTENIDOS

NORMATIVOS
Las disposiciones legates posteriores no pueden reiterar el contenido de las normas
de la prlsente le deiend solo referirse al artculo respectvo o concretarse a regular
aquello no previsto.

couENTARtos

Esta disposicin complementaria y final contiene tambin una segunda regla de


tcnica legislativa para mantener la coherencia y simplicidad del DerechoAdministrativo
nacional que a partir de esta ley se instituye.

Juan Carlos Morn Urbina


El objetivo es claro: evitar que la normativa administrativa
posterior reitere el e*or
sistemticamente incurido durante ra vigencia
det anteriiri,";;';;"""dimentar de
tender a reproducir en ros procedimient especiares
o
noi,-n", rliramentarias, et
contenido de ras disposciones de esta norm junto;"""n
r;;
;;"p*"iin". propias de
la normativa especializada o reglamentaria.

El mensaje debe entenderse en er siguiente sentido:


ninguna autoridad puede en
sus proyectos de normas en temas admiistrativos.,
reiterar qul.'no*"" estable'simplicidad'J"i
cdas en la Ley No 27144.A efecto de mantener
la
ri"t"r" y evitar las
confusiones apricativas, ras autoridades cuando pranteen
piv"tos de normativa
.u,
deben tener en cuenta lo siguiente:

si se trata de

un proyecto de normativa subartema (regramento


interno, manuares,
regular.un trmite), debe atenerse a la prohibicin,
sin i""lriil". ri"ros contenidos
normativos que ya
esta rey (por ejempro, no*"r
notificacones,
"Iirj"n.:?
plazos, recursos, etc.).
En dicho caso, soro por iracer referencas
"oie aquetta norma
que la contenga.

- l :" trata de un proyecto de normativa ar amparo de un procedimiento adminis_


trativo.especiar, ro que podr

hacer es regurar aqueilo q"-r"" p"rticrrar de


su
procedimiento conforme a su naturare=a,in
reiterar r. v
en esta
norrna, en aquello que no se justifique la divergencia.
""L[l"cido

La expectativa de ra comisin era que mediante


esta tcnica se tienda a ra simpri_
pues ya no habra tanta normatiua J"rproc"dimiento
con
contenidos com.o.eis1ia bajo er rgimen regar
de ra r_ev "

de las reguraciones,
I:i:'.on
idntcos

del Procedmientos Administrativos. En


,irmJlinea de
que se limite ra proriferacin de procedimentos
.pseudc
""

ol-.'ffi#:

plnr"ri"nto,

solamente de casos del procedimiento administrativo general.


"Jp."i"i"",

se espera
que se tratan

renceRn"- rrecnacH DE pRocEDrMrENTos EspEcrAr.Es

La presente ley es supletoria a las leyes, reglamentos


y otras normas de procedimiento
existentes en cuanto no la contradd ;t;;'pongan,
en cuyo caso prevarecen tas
disposiciones

especiales.

CONCORDANCIAS INTERNAS
T.P.Art.ll.1
5a D.C. y F.
2a D.T.

Contenido de la regulacn de la Ley


Derogacin genri
Plazo para la adecuacin de procedimientos
especiales

eour.ranros

Nos corresponde analizar s es uniforme la regulacin


de todas las actividades que
realizan esos sujetos o si para su aplicacin
no"rg"n varios niveles o intensidades,
de modo que coexisten prcedim-ieto. r"lulos
ntegramente por elras, otros, por er
contrario, a ros cuares son apricadas.gg'noolrti"rr"it*"io]oji'porurtmo,
otros
procedimientos a ros cuares ros arudidos pr"""fto,

genlrares

";

#;L"

apricabres.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

1.

Las normas del procedimiento administrativo general son aplicadas directa'


mente a aquellos procedimientos externos de la Administracin Pblica sin

regulacin legal distinta


procedimiento
Las normas del DerechoAdministrativo procesal general disean un
no regulados
los
supuestos
a
todos
ordinario o tipo cuyas normas resultan aplicables
pareciera
no exhausaparentemente
planteamiento
este
excepcionalmente. Aun cuando
vlido.
unidad
de
un
criterio
a
responde
necesaria,
integralidad
la
de

carente
tivo
puede aconLos procedimientos ordinarios no requieren una enumeracin como
dentro
de sus
englobar
es
legislativa
la
intencn
por
cuanto
tecer con los especiales,

que limitadamente
mrgenes a la mayor parte de la actividad gubernativa, salvo aquellas
las licencias
ejemplo
manera
de
a
sealar
sealusto difereniarlas por ley. Podramos
municiPales.
o autorizaciones
por Ias normas de
Es menester indicar que la regulacin de estos procedimientos

perfilar
e"taley no resulta excluyente de otras disposiciones que puedan concunir a
privilegio de la exsu diseo. Respecto e ltas, las normas generales no reclaman el
para
que,
el marco juridico
obtener
suerte
clusividad sino solo el de la prioridad. De tal
acudirse a otras
deber
tambin
ordinario
administrativo
procedimiento
iniegraf de un
o difieren de las
no
se
opongan
en
cuanto
jerarqua
infralegal
o
igual
!e
isp-osiciones
complementan
bien
las
ms
sino
general-,
es
noir"" del procedimienio administrativo
aspectos.
sus
de
alguno
perfilando
o
reglamentando
o desarrollin detallando,

Entonces, para identificar un procedimiento especial no basta que cuente con disciplina en algn otro ordenamiento distinto sino que esta se diferencie substantivamente
ante
be ta regutcin del procedimiento general' ya que de otro modo, solo estaremos
,upr""" del mismo procedimient general con un desarrollo complementario, en va
reglamentaria.
por un complej
De tal manera los procedimientos ordnarios aparecern regulados

(Ley No
normativo integrado por: las normas del procedimiento administrativo general
por
Supremo
Decreto
(reglamentaciones
este
a
complementarias
27444),las normas
que se trate (por
o nort"" internas) y las normas propias de la materia administrativa
ejemplo, regulacin sobre cada sector)'

2.

Las normas generales son de aplicacin supletoria a los procedimientos


externos que cuentan con regulacin legal propia
El artculo ll del Ttulo Preliminar de esta ley establece especificamente que los

procedimientos especiales se rigen supletoriamente por las disposiciones de esta norma en aquellos aspectos no previstos (silencio de la norma especial) o compleando
aquellas figuras, initituciones, o reglas que han sido tratadas expresamente de la misma
manera (integracin conforme)'

As tenemos, como procedimientos especiales a los procedimientos trilaterales


y sancionadores (que han sido incluidos en esta ley), los procedimientos de contraacin pblica (licitarios o de subasta), procedimientos tributarios, procedimientos de
competencia desleal, etc.
Mediante esta disposicin, se reconoce que las normas generales no son aplicables directamente a iodos los procedimientos desarrollados en los rganos comprendidos dentro de su alcance organizativo, ya que si hay leyes propias que contemplan

Juan Carlos Morn Urbina


procedimientos especiales' atendiendo a la singularidad
de la rnateria, sern de aplicacin preferente tales disposiciones en las matres que
constitrvnl" especialidad, y
solo en aqueilo en que tares disposiciones especiarej
omitan o ,"R"r"n expresamente,
se les podr aplicar las normas generales.

La ley puede contemprar procedimientos excepcionares


a ros generares, pero
ellos emergen solo de modo expreso cuando las no#as
los orrencien al regularlos.
Respecto de eilos, ros principios de ras normas ggnerares
no soro se presentan como
supletorios, sino que le sirven de un marco generar ordenador.
Frente a ros procedimientos especiales, el procedimiento ordinari tambin
asume un rol de marco general,

segn lo cual, en la reguracin de la especiaridad no prea"r,


oouirJe ros principios y
obligaciones procesares bsicos contenidos en ras nrma" g"n"r"r"a.

con precisn, DIEZ sNcHE.ztffii menciona que ras especiaridades


se conciben
como adaptaciones del procedimiento tipo a opciones
dentro d'e ru ,'n"i"o, mas no como
excepciones a los postulados bsicos a que debe sujetarse
alrn"n administrativa,
como podra ser pretender eslatuir procedimientos es[eciales
carentes de la obligacin
de noficar decisiones., impedir er ejercicio der derecho
t"
consagrar ra
posibilidad de no resolver peticions, etc.
" "ontic"in,
As, por ejempro, en una municiparidad coexisten procedmientos
..
a ros cuares se
aplicarn las normas generares (autorizaciones) con
ot,ou pro.Ji,ni"nto. qu" por ser
especiales esiarn regulados por disposiciones propias,
como son ras ricitaciones para
la adguisicin de bienes o servicios.
Tan compleja realidad revela la necesidad de determinar
en todas las entidades
comprendidas dentro de su mbito subjetvo,.cures
son tas teys-especiares que
disciplinan los diversos procedimientos eiistentes, para
delimitar el mbito sustantivo
de aplicacin

Pero efectuada esta delimitacin, er anrisis no queda


agotado, por cuanto resta
calificar al nteror de cada procedimiento especiar,
tos aspecltos quinoudabremente

cuentan con un tratamiento singular y cual no, ya que para


estos rtimos, ser pertinente
acudir en va supretora a las nrmas g"n"r"ir (omo
aconteo g"*or',"nte con ras
materias

comunes sobre notificacions, competencia, concrusi-n


der procedimiento,
recursos, obligaciones de los sujeto. pro""""i"",
etc.).
Dentro de nuestro sistema jurdico, configuran ejempros
de procedimientos adminis_
trativos especiales: procedimiento trbutario,-proceiminto.
r"iroiLi'procedimientos
mineros, procedimiento registrar, procedimientos
de contratacin pbrica, procedi_
miento de recramacn porlervicios pbricos de
terecomunicaciones, procedimiento
de reclamacin por servicios pblicos de saneamiento,
procedimiento de reclamacin
de usuarios por servicio pbrico de erectriciJ0, pro"eoirini"
pJi"-"torgamiento de
licencias de construccin, procedimienb p;;;
otorgamento de pensin de gracia,
procedimiento para demarcacin territorial'(creacin-,
re""t"gorz!Jn, oelmtacn,

supresin y cambio de denominacin a ciicunscripciones

trastaos de capitar),
procedimientos laborales-pblicos y previsionales,
procedimientos sobre ribre compe_
tencia, procedimientos sobre pubticia'ao
proceoimiento.;;;" proteccin ar

"or"r"i"r,

(500) DlEz sANcHEz' Juan Jos. E! Procedimiento


administrativo comn y ta doctrina consttuciona!.
Editorial Civiias SA.,
Madrid, 1992, p.43.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


procedimientos
consumidor, procedimiento de investigacin sobre competencia desleal,
etc.
patrimonial,
reestructuracin
de

priori, por
No obstante la enumeracin realizada, la labor no puede concluirse a
de
gpl5torr,
ordinario
procedimiento
'distinguir
el
BREWER
cuanto, como expresa
aspectos
cules
estos,
de
interior
los procedimients especiales, y, luego, identificar al
p&"f". son reguldos por iispoSciones especializadas y cules -ante el silencio
d'eben remitirse a las normas generales, resulta un problema
" l" regfa.
"sp"i"le"iiene que ser determinado en cada organismo previo al anlisis de su
casustic qre
ordenamiento legal".
funcin admiComo se puede colegir, la aplicacin de las normas generales a la
juridicidad
toda la
con
cubierto
haber
y
nistrativa, segiin las moldades I ll, implican
imposible
resulta
lo
cual
con
administrados,
los
hacia
;";; gu"."tiu" det Estado
hablar Je algn procedimiento no regulado de un modo u otro'
especiales
Lmites a la caracterizacin de los procedimientos administrativos
para
disear los
Es necesario anotar que no existe total libertad de la autoridad
y arbitrio'
propias
necesidades
pro""Oi*i"ntos administraiivos especiales, segn sus
tal que
expansin
una
tiene
norma,
esta
de
baOa ta naturaleza del Ttulo Preliminar
que seguirlo
tenga
especial
administrativo
procedimiento
del
"""n qr" el desanollo
no deber
necesariamente. En particuiar, el procedimiento administrativo especial
y
de
derechos
los
deberes
ni
presente
ley
la
en
J"r*no"", los principios establecios
Preliminar)'
(Art.
delTtulo
ll.3
sus actores

cuanra"- vlcencn oe

l.

el Diario Oficial "El


Esta tey entrar en vigor a los seis meses de su publcacin en

PResenrr l-eY

Peruano".
ley no ser
La falta de reglamentacn de alguE .99 las disposiciones de esta
y
exigibilidad.
impedimento para su vigencia

CONCORDANCTA P(TERNA
potestad
Art. 109, vigencia y obligatoriedad de la Ley;Art. 118, inciso 8,
leyes
reglamentar
de
del Presidente de la Repblica

Constitucin

CONCORDANCTAS INTEFNAS
y
Facultad de la Presidencia del Consejo de Ministros para supervisar
ley
la
de
fiscalizar el cumplimiento

Art.48, inciso

Art.48 inciso

Facultad de la Fresidencia del Consejo de Ministros para detectar

inciso 6

incumplimientos a la Presente leY


fao.ltti Oe ta presidencia del Coirsejo de Ministros para dictar directivas
que garancen elcumplimiento de la ley

M.48

Prccedmientos Adminis'
(501) BREWER CARIAS, Allan R. E/ De recho Admnistrativo y Ia Ley Orgnica de
1992' p' 35'
faruos. CoteccOn Estudios Juridicos, No 16. Editorial Jurdica Venezolana, Caracas,

Juan Carlos Morn Urbina

couENTARros

La primera parte de ra norma contiene


ra regra de ra vacatio/egis para er
ingreso
en visencia de tas disposiciones q9 ra
rey
i?'Jr""u senerar ia
necesara adaptacin y preparacin det
iersonat, pro""sos l'"Jtiio""" internas
de la Administracin para que una nmeiata
vigencia no generara disfunciones a
la Administracin ni expectativas insatsrecas
e ros admn-istroJ. Habiendo sido
publicada la rey erda 11 de abrirde
zooi,-r""rrt" qr"
ug";"" er da 11 de
octubre del mismo ao.
"ntrJ "n

r.r;7ffi';; #,

Por otro rado, ra misma norma tiene una prevencin


mportante para ra cabar y
unirorme apricacin de ras disposiciones,
;n'"""ias esrabrecidos: precisar su inmediata ejecutivdJ.

oerec";:il;;;;;

Esta ley entra en vigencia' completa y de inmediato


en la fecha ndicada. Resularn
exigbles tos derechos de ros adminLtrad;;t
bs deberes o" arinirtlacon. Ninguna
de sus disposiciones puede.entend"*"
ipo-prog.,ntico, sujeta a ra necesidad de
reglamenacin complementaria, o condicionJa
a alguna
J"ional posteriolser.
Siendo una norma del Poder Legistativoque
"""ion
inteinta oisciptinar
mejor
a la Administracin
Pblica, ha sido prudente estab'ecer uni
no*"
como esta, a fin de evitar convertir en
ilusorias las garantas estabrecidas t"uo.
ae'it" administrados.

"

QU I NTA.. DEROGACII, CEruRCN


Esta ley es

de orden oblico y deroga todas las


disposiciones legales o administrativas,
de igual o inferior raitoo, qu; r-.
contraaigan,
administrativos de ndegin.nj,re l,!ri.rylLspeciarioa regurando-procedimientos
no1r"uirt*icada por ra
materia que

.d;;iT

rijan, as com por

absoicin;ilrii;ffi;;, :'i'r'r.nt
'--'-

contenido que algn preceito de est


Uy.

n idnrico

CONCORDANCIAS D(TERNAS
Constitucin
D.Leg. No 29S

#;L'i\iriiiitrF:i?iltrnfl iilillH?lilffi

d.ro",..r'o

couENTARros

Esta disposicin normatva se encuentra


conforme con ra doctrina que nos informa
respecto ar eventuar conflcto entre una
nu"*
no-" generar y normas especiares
preexistentes, que "(...) si ra regra
reciente que'es generar yra ms antigua
es especiar,
se puede raciocinar de dos mneras:
o oie-n se nsioera.la re;I";;&"
como supri_
miendo todo ro que re es contrario; ;
bi"; r;;br"entiende ra frmura _frecuentemente
expresada-'bajo reserva de las excepciones
ya consagradas,; generatia specialibus

(502) Este grado de exigibilidad es igual para


todas las disposiciones de ra rey, incruso para
piden en su texto normativa
aqueras gue
co-mpr-""ri", armo
lo" arircuro. .6,4g,127,132.1.
"r"re "n

General
Comentarios a la Ley del Procedirniento Administrativo

nonderogant.Entreestasdosinterpretacionesopuestasesel.estudiodelasdosleyes
fin perseguido por el legistador cuando ha dictado
que deber inspirar l" r"rpu*i"'
"i
la
clave"($3)'
l ley nueva suministra
Elfinderogatorioexplcitoqueellegisladorhaperseguidoconesta-normageneral
Pblica' resulta

i " ptodOitientos en laAdministracin


direntes de contradicciones u oposciones a alguna
npi".6
en tres

y comn para ta tramitaciOn

il;;;";"
de

lis disposiciones

de la presente ley:

a.Derogacindedisposicioneslegalesy/oadministrativasdeprocedimientoscomunes
es contradicho por las disposicon especialidades de tramitain cuyo contenido
administrativos
procedimientos
de
trata
r"
ciones de la nueva;t.' ;;i"
"".o
de Procedimientos
Generales
Normas
de
Ley
antigua
l;
dentro de los linoeio;;"
de la
lai sor"uenen en opuestas a las disposiciones
Administrativ*,
anterior'
marco
el
bajo
"uv",
ilegales
eran
no
presente tey, y queirobalemente

Unejemplodeestaderogatorialopodemosidentificarentodasaquellasdisposicioneslegalesoadministrativasqueparaobtenerunalicenciaoautorizacin
oficiales'

originales, traducciones
requerian oocumeJo-s ognul"., cehifcaciones
contenidas en el artculo 41 de la
previsiones
las
que como
=uo".o"'"Jntruienen
derogadas por virtud
encuentran
se
disposicio-nes
este caso, ioa""
ley. En
O ta

"rt".
clara vigencia de la Ley No 27444$04t'

b.Derogacindedisposicioneslegalesy/oadminisativasdeprocedimientosadmi.
no encuentre justifica-

,"g o intitucin diferenciada


nistrativos
"rV"
que se trate, sino.que configuraba una
".p""ii*t
cin en ta esencia'Je r"t"i" especial
de derogatoria de norma espeispersion inmotivaa tcnicamente. un ejemplo
artculo 161 de la
encontramg:
io
?n,"1
cial, por imperio O" L" no*"s generales'
mineria efectuar
de
que
autoridad
la
queestablece
Ley General oe Minerat*,1,
los casos en que el interesado las
las notificacion", po, correo tertificado, salvo
comenzarn a correr' ope egis'
hubiere recabado [io"t"nt", que los trminos
partir
del sexto dia despus de la
a
no,
o
e independient"r"n" su recepcin
va postal'
fecha be la expedicin de la notificacin por la

t990,pp. 102y103.Enel mismo


(SB'DUpASOtJtERCtaudia. lntroduccnat Derecho.cya/{aedicin'
"Limite temporal de las normas jurdicas:
Carlos.
QUIROZ,
RE
pronrn","
sentido, ,"
cesacin de su vigenciJ.'r"
Lima, 1990, P. 33'

t"" " Derecho Cvl, Tomo I' Ttulo Preliminar' Universidad de

(50a)Esimportanteresaltarqueelartculo4l.3disponequelasnormasdedocumentossucedneos
erpresa disponga la presentacin de doen esta materia tienen iigencia aunque arguna norma
cumentos originales.

por cofreo certificado' agregando en este


(505) .La autoridad de minera efectuar las notificaciones
que el interesado las hubiere

casos en
ra consnca de su expedicin, safuo los
recabado directamente'
partir del sexto da despus de la fecha de la expedicin de
Los trminos comenzarn a cofrer a
la notfcacin Por la va Postal'
empezar a parth del da siguiente de su recepcin'
En caso de notificacin personal, el trmno
que
recab'
la
Para el nteresado

caso el expediente

Alasnotficaciones,encasodecontfoversia,seacompaarcopiadelrecursoydocumentosque
paia estos efectos deben proporcionar las partes"'

Juan Carlos Morn Urbina

como se puede apreciar, este rgimen singurar no


obedece a ra singuraridad de ra
materia minera, sino a un priviregio de ra autorida
amnsttiva que devene en
incompatibre con er nuevo gime-n g"r"nti.t" que
ra Ley No 2T4l,restabrece en sus
artculos 21 y 25, tanto sob el deler oe b
utorioi
ta notificacin
personar de oficio, ra preracin de ros
"""gur"r
modos e notmcacn
!'io,
pblicos
y' que en caso se emplee coreo, su vigencia
""to,
es a partir e cuanoo
se afirme la
constancia de la recepcn.

c'

Derogacin-de disposiciones legales o administrativas


contenidas en procedimientos

administrativos (especiares.o o) cuyb contenido


haya sido asumido por ra nueva
ley. En este caso, se trata de unlupuesto particurar
de

derogacn no por contra_


dccin sino por absorcin de norm, es decir, que
ta regra a-"no desaparece
de las normas especiares que ro contenan, poi
haber s-ido incooraoa como nor_
ma comn para todos los procedimientos de ra
Administra"in. tn esta regra de
tcnica jurdica se busca simplficar los procedimientos
diferen"oor, concentrar
las reglas en esta norma generar y comn, a ra vez que
evitar ras reiteraciones
confusas, tares como aqueras normas consignadas
reglamentos
administrativos por los cuales se repiten los requisitos "rrL.itoorros
aet acto urilco, las causales
de nuridad de resoruciones, ra naturarezaderos
recursos coil""c
los plazos por dias hbiles, etc.

"1;ff:

Efecto supletorio sobre procedimientos especiates justificados


cuando la existencia del procedimiento especial
encuentre suficiencia con las reglas
previstas en esta norma para su justificado
mantenimiento, entonces encontrafemos
que el supuesto de apricacin de ias normas
generares

" posibiridades.

"orii"
una, que no se adviertan ragunas en er rgimen procedimentar,
en cuyo caso
queda.excruida ra aplica-cin supretoria
de ras normas de ra Ley der procedimiento

Administrativo Generarrrorr. En toio caso, ra nurareza


o" norm" cornn y generar de
esta ltima ley invitar a hacer una inteipretacin
de to"" i"" jricones de los
procedimientos especiares,.d":d"_-lg
Ley o 27M4,y no en n ncn?er rgimen regar
vigente al momento de su dacin(so7l.
La otra posibiridad se da cuando er ordenamento
subsistente

no ha previsto una
o algunas de ras etapas, figuras, o regras procedimentares,
en
cuyo
caso opera ra
supletoriedad activa dispuesta por el rticulo
il det rtuto prelimi;;;s") y ta tercera

disposiein complementaria y

finalrsoor Oe

la iey.

(506) Por lo amplio delcontenido nomativo


de esta nueva ley, y por

ra

novedadosa reguracin de muchos

temas, esta posibilidad resulta de casi mposible


concrecin.
(507) Aesteefectoserefera-el tefooriginal
delaterceradisposicinfinal del proyectopreseniadopor
el Poder Ejecutivo, en ros srguients trminos: -Ge
manenen vigentes,'p"Lrpr"r"ntarios y
subordinados a esta. las.bys, reglamentos y
o. no,m". e pioceimenios exrstenles por su
especiaridad que no contradigan .e opongn
io oispuesto en la presente lef.
Lamentabremente, er congreso rer este
articurado por considerarro obo.
(508) Ttulo Pretiminar, artcuto ll. Contenido

ll' Los procedimentos-especiales.creados y regulados


como tares.por rey expresa, atendendo a
la singularidad de la maten?, se rigen suprto-ri-:amlnre
por la presente ley en aquellos aspectos
previslos
no
y en los que no son tratados expresamente
de modo dislinto.
(509) Tercera disposicin complementaria
y final.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

cabe referir que la aplicacin supletoria es ope /egr's, en viud de esta norma
de esta relacin en
misma, sin que para que op"r" se" necesaria la mencin expfesa
la reguiacin dei procedimiento especial de esta supletoriedad.

citadas en
Efecto sucesorio de la Ley No 27444 respecto a normas derogadas
procedimientos esPeciales
que las refeUno de los efectos ms sutiles, pero no por ello menos importante es
respecto
especiales
procedimientos
los
de
vigentes
normas
las
en
contenidas
rencias

i"* ai"po.i"iones derogadas exprsamente por esta ley deben entenderse a partir

a las disposiciones
Je su vigLncia, y en virtui de su supletoriedad vinculante' referidas
que
aquellas'
materia
misma
la
que
regulan
ley,
de esta-nueva

y es supletoria
Puesto que esta ley va a cumplir la misma funcin que las derogadas
jurdica afirmar
de
lgica
carecera
especfico'
administiativo
a todo el ordenamiento
normas del
oue aouellas normas preexistentes que hacen referencia a alguna de las
AdministraProcedimientos
de
Generales
Normas
de
+;il;i;; Ordenado de ta Ley
como
o a la Ley de simplificacn Administrativa, quedaran con su derogatoria

tivos,

remisiones al vaco.

sEXTA- DERoGAcIoN EXPRESA

de la presente
Particularmente quedan derogadas expresamente a partir de la vigencia
normas:
ley, las siguientes
de
El Decreto Supremo N" 006.67-SC, la Ley N'26111, el Texto nico Ordenado
h Ley de Norinas Generales de Procedimientos Administratvos, aprobado por
O..i&o Supt.to N" 002.9hJUS y sus normas modificatorias, complementarias,

1.

sustitutorias Y reglamentarias ;
y
Ley N. 2503d, denominada Ley de Simp.lificacin Administrativa, sus normas
y
reglamentarias;
sustitutorias
complementarias'
mdiRcatoria,
para el Crecimiento
Ttulo lV del DecretoLegislativo N" 757, denominado Ley Marco
privada,! sus normas modificatorias, complementarias, sustitutorias
Oe [inu.rsOn
y reglamentarias;
Sexia Oisposicin Complementaria y Transitoria de la Ley No 26979, denominada
Ley de Procedimiento de Ejecucin Coactiva.

CONCORDANCIAS D(TERNAS
Constitucin
D.Leg.

N' 295

A. 103, leyes especiales, inetroactividad, derogacin y abuso del


derecho
Cdigo Civil (Ttulo Preliminar, Ar1. l, Abrogacin de la ley)

leyes, reglamentos
tntegracin de procedimientos especiales.- La presente ley es supletoria a las
y otris normasde procedmientos exstentes en cuanto no la contradigan o se opongan' en cuyo
taso prevalecen Ias disposiciones especiales'

Juan Carlos Morn Urbina

couENTARros

Esta norma dispone la derogacin en bloque de los cuerpos normativos positivos


que le precedieron para regular el procedimiento administrativo peruano.
Niese que
la derogacin no solo comprende a las leyes principales, sino a
ioa su organizacin
normativa, reglamentos, modificatorias, sustitutorias y reglamentacionls
dJ cualquier
tipo que se hubiesen dictado para su diseo y apticaion-adecuados.

cSbe tener presentg eue ra derogacin de estas normas no imprica su prdida


.inmediata
de toda eficacia,
dado que para resolver los casos

con anteriori-

dad-a su derogacin, en.virtud del principio de irretroacvidao, "urgio.


sejui realizndose
conforme a ellas, segn ro prev ra primera disposicin transitoria]

La derogacin mencionada no alcanza a otras fuentes jurdicas distintas


a la
go{tiva-' como-por ejemplo, los precedentes judiciales que inerpreten el sentido de

instituciones o figuras administrativas. solo aqellas qr"


*niri"" algn nuevo
contenido de esta ley, se debern entender privados'de "'""n
su aplicabilidad."

slnlla"- ngrenENctAs A Dtspostrrvos DERocrADos

Las referencias contenidas en el artculo 26 Bls del pqqr.to Ley


N. 25g6g, a la Ley de
simplificacin Administrariva y a.ta parte pertinente det ;6i.gJtriin
quedan.derogadas en virtud e ta
iresedte norma, se entienden iustituidas por
para todos los efectos legares, sin'perjuicio de tas'otras
competencia
contenidas en dicho artculo.

N;l5ti;;

.irb";i;;;;;

CONCORDANCIAS ECTERNAS
D.L. No 25868
D.Leg. No 757

.lii

DtsPoslcloNEs
TRANSITORIAS

I
1.

PRME
Los orocedimientos administrativos iniciados antes de la enkada en vigor de la
presinte ley, se regirn por la normativa anterior hasta su conclusin.
de
o obstant, son allicables a los procedimientos en trmite, las disposiciones
frente
los
administrados
a
o
facultades
que
drechos
reconozcan
la oresente lev
a l administrcn, as como su Ttulo Preliminar.

Los procedimientos especiales iniciados durante el plazo de adecuacin contemphOb .n la tercera disfosicin transitoria se regirn por lo.dispuesto en la nor'
itra anierior que les sea de aplicacin, hasta la aprobacin de la modiftcacin
iJrrespondiente, en cuyo caso ios procedimientos iniciados con posterioridad a
su entiada en vigor, se iegulan por la citada normativa de adecuacin.

CONCORDANCIA E(TERNA
D.Leg. N"

295

Cdigo civil (Ttulo Preliminar, Art. lll, Aplicacin de la ley en eltiempo)

couENTARtos

procediLa primera norma transitoria se refiere a la aplicacin de la norma a los


tiene el
a
ella,
se
Conforme
vigencia.
en
entrada
su
mientos administrativos el da de
esquema:
siguiente

Los procedimientos ya iniciados o en tmite el da 11 de octubre 2001, seguirn


sieno regulados por el rgimen administrativo anterior a estia ley, que al efecto
se les otoiga ultractividad temporal. A esta aplicacin, con el objeto de proteger el
nuevo estJtuto de los administrados, se le agrega que debern serles aplicables
los nuevos derechos o facultades de los administrados frente a la Administrcin
y las normas del Titulo Preliminar.

Los procedimientos administrativos que se inicien el 11 de octubre de 2001 , sern


regulados ntegramente por las nuevas disposiciones'

Una primera duda que puede surgir en la aplicacin de la norma es la delimitacin


del concpto de'procedimiento" a efectos de establecer el limite de la ultractividad
solo a la instancia administrativa en la cual el cambio

Comprender

"on""gr"".
nor*"iiuo se-produjo? O por el contrario comprender toda la vida procesal de

Juan Carlos Morn Urbina


este expediente, sguiendo la ultractividad por la
va administrativa hasta alcanzar su
agotamiento?
Al respecto, ra respuesta adecuada es comprender
soro como procedimento sujeto
a la norma anterior a aquer que corresponca ra instancia
.n iJ"ui se encuentren
el 11 de octubre, de modo que ro conciuir con ese rgimen
anterior, ncruyendo ros
recursos que procediesen en.aquel rgimen, pero partir
a
de ah, la nueva instancia
se ceir por la nueva normativa(sro).
.

una segunda duda que se presentar es crarificar cundo


entran en vigencia ras
normas que no son propiamente procedimentares,
tares como er rejimen de respon_
sabilidades, de fuentes del derecho, de rganos colegiados,
el criterio de colaboracin
entre entidades' etc. No cabe duda que elstas secciones
vinculan a las entidades independienlemente del procedimiento que se trate y la
fecha de iniciacin, a partir del
11 de octubre de 2001-

SEGUNDA..
rf _

ptAZO

PAR/A tA ADECUACTON DE
PSOCq9TM|ENTOS ESPECIATES

Reglamentariamente. en el plazo de seis meses a.partir


de la publicacin de esta te se
llevar a efecto ta adecuacin e ras norm. . ,J
ros distintos
procedimientos administrativos, cualquiera que
sea su ranqo. con errin
el fin de rosrar
tonre*n

nt";;;;;ilfie

in,.gi"i

d';i,;;il;':i:fi.Li,liiTlii,XH:,,i.'ji,i;ilgl,:on

una

CONCORDANCTAS INTERNAS

ll.1
F.
ll ?
!]_D.C. y F.
D.T. num. 3
T.P

Art.
C_.

1e

Contenido de ta regulacin de la lev


tntegracin de prodimientos esJcaes
Dergacin generi
Aptcacin uaaAiva de la ley anterior

cov,ENTARos

Dado que los procedimientos especares que ilevan


a cabo ros organismos reguradores debern ser reestrucfurados para adecuarse
al diseo uniforme ta procedimiento
hilateral, esta norma ha previsto un periodo especal
de adecuacin de seis meses.
Durante esta adecuacin cada una de los organismos
regutadores debe revisar los
procedimientos trilaterales a su cargo y actualizr
n norrn"tl" cooeJjonoiente.
El plazo vencer simurtneamente con ra entrada
en vigencia de ra rey misma, y
determinar la normativa aplicabfe a los procedimientos
en curso, conforme a lo dispuesto en la primera disposicin transitoria
numeral 3.

(510) sobre el particular vase el artiqllo't-a


entrada en vigorde a Ley 30/1992 de 26 de noembre,
de Rgimen Jurdico de

lasAdmnisbaciones euoticas y oet proceoimiento


administratirro comrjn.
punJo n ;nstnr
cin de Andatucla, Resta Anctalrza de
Admnistracin pblca, nmero i2, 1992.
de LPEZ MENUDO' Francisco-

ComentariosalaLeydelProcedimientoAdministrativoGeneral

rencena"- plazo pmn

t lpnoeAclN

oel TUpn

a las normas de la presente ley' en un


Las entidades debern aprobar su TUPA conforme
la vigencia de la misma'
partir
de
a
contados
curo ..ses

;1.;;;;il

CONCORDANCIAS INTERNAS
Art.30
Aft.31

Art 33
Art 34
Art. 36

Art.37

Aft.39
Aft.40
Art.44

M.49

Calificacin de procedimientos administrativos


rnen et prbcedimiento de aprobacin automtica
proiedimient de evaluacin previa con silencio postlvo
piiimiento de evaluacin previa con silencio negativo
Legalidad del Procedimiento
Contenido delTUPA
ra la reatizacin del procedimiento administravo
Doiumentacin prohibida de solicitar
Derecho de tramitacin
Rgimen de entidades sin TUPA

ilitlt..

"o*ENTARtos

fecha uniforme para que todas las


A diferencia del rgimen anterior que frjaba ua

ley desconcentra esta. tarea haciendo


entidades publiquen ,u" ipn, el rgimen de la
para cada entidad,.de modo talque
inependiente
t""
;;;; ptj" de actuatizacOn deben publicar el ntegro
de suTUPA'.La norma bajo
entias
tas
J"J" O" aos

comentarioestableceuntrminomximoparaquelasentidadesapruebenypubliquen

"a Jo"ut"ntos

y as iniciar un nuevo ciclo que se renovar bianualmente'

que no es necesario publicar el TUPA


Otra de las modificaciones importantes es
solo para aquellos que tengan un
sino
en el diario oficial para todas las entidades,

alcancenacional.Paraaquellasquenotenganestealcance,sepublicareneldiario
provincia respectiva' Esta
o
de los avisosl,lJi"i""""n la capital de la regin
de ditundir sus documentos
entidades
las
de
"nr"o va apareaa de la obligacin
n"ii=a"in

en los propios ambientes en lugares visibles'

DenoaprobarseelnuevoTUPAdentrodelplazoprevisto'lesernaplicadasalas

la ley'
entidades el rgimen previsto en el artculo 49 de

cuanrt- nquen oe reoarnnos

podr
para efectos de lo dispuesto en el artculo '127 dela presente ley, cada entidad
ci ones v
ecgri
bl
s
e-esta
al
cu
n
er
o
e
tn
i
it
oiailiilt"s ;
l9-1e-e T: i1",1.i$'
el desempeo de ras tunciones de fedatado.

il"
ffi;;;;;;;;.J;;ion
I

CONCORDANCTAS INTERNAS
Aft

nrf

Af

41.1.1

.
127

porfedatario
obligacin de recepcin de copias simples o autenficadas
por un fedatario
privado
certificado
pU
deLObcumento
Validtz
Rgimen de fedatarios

iuan Carlos Morn Urbina

couENTARros

con ra finaridad de flexibirizar er rgimen se permite


que cada entidad en va
reglamentaria interna pueda estabtecerspctos
puntuares comprementarios a ros
previstos en ra Ley para dotar de operativioJa
ros fedatarios. gn 5"ie documento
se
podr estabtecer ros requisitos para
asumr ia n ncion,-eieJ;i";
corresponder, si el desempeo de su funcin ser
a e*clsiva o comprementariamente con
otras
actividades, si su labor ser remunerada,
etc.

;;;"

En forma alguna se podr desnaturalizar las


funciones del fedatario consagradas
por esta ley, limitar sus cometidos,
transferir costos a ros adminisirJo, o circunstancias anlogas.

QUINTA. DIFUSN DE LA PRESENTE t.EY


Las entidades, baio resporsabilidad de su
titular, debern realizar acciones de difusin,
informacin. y caiacitatir .i-.*tJo
v li..n..s, de ra presente rey a favor de su
personal y del pblico usuario. Dichas
accni podrn .iJcii.s. itiivs e tnternet,
impresos, charlas, afiches u otroj meui;;;;;
qieguren ra adecuada difusin de ra
misma. El costo de ras acciones e inrrmciJn,
atusn y capacitacin no deber ser
trasladado al pblico usuario.
Las entidades en un orazo no mayor a ros (seis).
6
meses de pubricada ra presente re
debern informar a ta i'resencii;i
unrtro,
sobre ras acciones rearizadas
para el cumplimiento de lo dispuesto
en elrrafo anterior.

i;;rjlrt;!

couENrAnros

Esta disposicin estabrece er deber de ros


titurares de ras
de rearzar
actividades de difusin, jnformacin y capacitacion
"r,"d"i
a sus run"ion"Ll
y servidores de
las entidades pbricas. Deber.que.n;
con ra vigencia oe ra norma sino que
contina en tanto sea necesario adecuarse
a'ras nueuas"";d;;; de ra norma.
Adicionarmente a estas.acciones de
capacitacin, es necesario que ras entidades
adopten algunas otras medidas para
ra vigeh-bia de
-- ra norma, tares
""onii"ion"r"e

";;;d"

como:
"]i.'1' Mejorar er perfir der personar de ras reas de trmite oocunintario
(art. 124 y ss).
2. Adaptar los horarios institucionales (arts. 137 y 11|inc. 3).
3. Preparar la adecuacin de los TUpA (art. 37 y ss.).
4. Adecuar normas sancionatorias (legalidad y principios) (art. y
230 ss.).
5. Prevenir rgimen de recepcin y salida de escritos (art. 119 y
ss).
6' Preparacin de moderos de escritos (art. 155) y formurarios de
nistrativos (art. 15a).

7.

Asumir las medidas de segurdad documental


(art. 157).

documentos admi_

Administrativo General
Comentarios a la Ley del Procedimiento

S.Elaborarreglamentodeactuacindefedatarios(Cuartadisp.transitoria).
g.Adecuacindeprocedimientosespeciales(Segundadisp.transitoria).

l0.lnformaalaPCMaccionesdedifusindelanuevaley(Quintadisp.transitoria).
.{tlri":at

-:""

.;)

GUA PARA LA PRESENTACIN I


DE RECURSOS ADMINISTRATIVOS !

27444,
INFORMAON CONFORME A LA LEY NO
GENERAL
tEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Temario
ad
Facultad de contradiccin de actuaciones
Lor recursos administrativos

Actos recunibles
Actos administrativos no
Tipos de recursos

r"*"0f""

n la va administrativa

Calificacin del recurso


Cmo formular los recursos
plazos
Cuno formular los recursos' Los
OOnOe se deben

presentar los rsglrso:

-.-.-----.-----Solicitud de suspenston O" fot


Resolucin

"""t

"tini"tt"tit

ta

notificacin de la resolucin
recursm
ef sift*io administrativo en materia de
FACULTADDEcoNTRADIccINDEAcTUAcIoNEsADMINISTRATIVAS(ART.109)

Facultaddelosadministradosparaexigirenlavaadministrativalarevocacin'
que supone que viola,

modificacin, anulacin

"i"t,

.
.

;;;t"*dr

de uncto administrativo
legtimo.

"r*noce o lesiona algn derecho o inters

Son medios para ejercer esta facultad:


Lareclamacin administrativa (art' 109)

y ss')
Los recursos administrativos (arts' 206

.Lasolicituddesuspensindelactoadministrativo(art.216)
LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS

Losrecursosadministrativossonactuacionesdelosadministradosdirigidosa
lesiona
especifico que supone viola, desconoce o
contradecir un acto
"on.,inirii"tiuo
un derecho o inters legitimo (art' 206)'

Juan Carlos Morn Urbina

Concepto de administrado (arts.50.l y 51)


Es administrado la.persona-natural o jurdica que, cualquiera
sea su calificacin
o situacin procedimental, participa en el procedimiento
aministtivo. Las entidades
tambin calrfican como administrado cuando particpan
i"t"ii" pr"pio y sin atribuciones ejecutivastln un procedimento ante otra entid'ad,
sometida a lls mismas normas
y condiciones con los ciems administrados.

a)
b)

Se consideran administrados respecto de argn procedimiento


en concreto:
Quenes lo promuevan como ttulares de derechos o intereses
legitimos individuales
o colectivos.

Aquellos que, sin haber iniciado er procedimiento, posean


derechos o intereses
legtmos que
pueden resultar afectados por la decisin

" "Oopt"o".

ACTOS RECURRIBLES

.
'
'

Los actos definitivos que ponen fin a la instancia.


Los actos de trmite o interlocutorios que determinen la
imposibilidad de continuar
el procedimiento. (decraracin de abandono, desestimacin
de recurso, etc.).
Los actos de trmite o interlocutorios que produzcan indefensin
(afectacin al
derecho al debido proceso).

La contradiccin a ros dems aitos y resoruciones


emitidas dentro
miento, salvo aquellos declarados inimplgnables administrativamnte der procediconforme al
apartado siguiente, no se produce por medio de recursos

de ellos, sino en el cuestionamiento final al acto


".p"ain"""
denitivo.oi.,o

admin istrativ o (arl. 1 4T .4).

contra cada uno


del recurso

"rgr"nto

ACTOS ADMINISTRATIVOS NO RECURRIBLES


EN VA ADMINISTRATIVA

La Ley del Procedimiento Administrativo General taxativamente


establece los
casos en los cuales determinadas actuaciones gubernamentales
no son susceptibles
de impugnacin dentro de la misma sede. Tales
son:
1' Actos administrativos que sean reproduccin de otros anteriores que han quedado
firmes (art. 206.3).

2-

Actos confirmatorios de actos consentidos por no


haber sido recuridos en tiempo
y forma (art. 206.3).
3. Acto que define conflictos de competencia (art. g5).
4. Acto de adelantamiento de plazos para la Administracin (art. 141).
5. Resolucn de acumulacin de procedimientos (art. 14g).
6. Resolucin de queja administrativa (art. 158).
7r. Resolucin sobre prdida de ejecutoriedad de acto
administrativo (art. 1g3).
8. ,/ Actos confirmados por sentencia judicial firme
(art.

9'

204).

Actos firmes por vencimiento de prazo para interposicin


de recursos (arr.212).
La nimpugnabilidad de estas actuaciones es
exigible dentro de la va adrninistrativa, pero no excluye la posibilidad e
su contradiccin judicial si se reuniesen los
elementos de procedibiridad respectivos
lporeempro, ac"on " g"*iii", contencioso
adminstrativo).

Administrativo General
Comentarios a la Ley del Procedimiento

TIPOS DE RECURSOS

DeacuerdoconloestablecidoenlaLey,haytrestiposderecursosquepuedenser
pbllcas' segn las circunstancias de cada caso:
interpuestos ante las
"nii""" (art' 208)'
Recurso de reconsideracin
Recurso potestativo d reconsideracin'
Recurso de aPelacin {art' 209)'

.
.
.
.

Recurso de revisin (art' 210)'


No son recursos administrativos:

que consiste en el medio


La queja administrativa por defecto de tramitacin
mismo del procedidesarrollo
el
durante
con que cuentan lor-o*ini"trados
particular aquellos
en
de tramitacin,
miento p"r" .u".tiii"i lu"rqui"r defecto
legalmente'
plazos
establecidos
los
de
que suponga" p";;i;;;n, infraccin

u omisin de trmites que deben ser


incumplimiento O.'il.-O"Oeres funcionales
subsanados (art. 158)'
(art' 201)'
El pedido de rectificacin de errores materiales
por medio de cualquiera de
La nulidad administrativa, que debe ser cuestionada
11)'
(art'
aludidos'
los tres recursos administrativos

.
.
.

Recurso de reconsideracin (art' 208)

Elrecursodereconsideracineselrecursoqueseinterpone.a'nteelmismorgano
qu" es materia de la impugnacin y deber sustentarse en
que dicto el primer
""to
nueva Prueba.
Ante quin se dirige el recurso?
Ante la misma autoridad que dict el acto impugnado'
Quin resuelve?
contestada, sin que ello implique
La misma autoridad que emiti la resolucin
causal de abstencin (art. 88).
incompatibilidao nire i"n"r" estar incurso en
del recurso?
Cul debe ser el sustento
Elrecursopuedefundarseencualquieradelosmotivosdenulidadcontemplados
en el artculo 10.

Paraelefecto'comoesunrecufsofundamentalmentesobrehechos,elsustento
tipo) que no haya

prueba (de cualquier


de hecho del argumento debe ser alguna
de resolver y no obre en el expediente.
momento
al
poii
utoriaad
sido conocida
jurdica, ni una nueva interpretacin de pruebas ya
No basta un"
"rgurn"ntcin
para
habilitar este recurso'
existentes en el xpediente
este recurso?
Cul es la naturaleza de

Esunrecursoopcionalylaausenciadeinterposicinnoimpideelejerciciodel
recurso de aPelacin o revisin'

(art' 208)
Recurso potestativo de reconsideracin

Elactouomisinadministrativosqueponganfinal.ava.administrativaporhaber
no reconozca
sido producidos por rganos que constitu.ytl lltt"1",'.11l'-":-:^lYt ante el mismo
potestativamente en reposicin
autoridad superior, porn ser recurridos

Juan Carlos Morn Urbina


rgano que los hubiera dictado o ser impugnados
directamente va accin contencioso-

administrativo.

La Ley ha previsto de modo extraordinario que


mediante la reconsideracin

puedan
- -"ser contradchos dos tioos de actos administraivos
especiares:
Actos u omisiones emitidos por autor"idades gue
son instancia nica, en cuyo caso
el recurso de reconsideracin opcional se convierte
en el nico recurso administrativo a interponer (autoridades autnomas constitucionalmente
donde resuelve
en instancia nica administrativa su titular).
Actos u omisiones emitidos por autoridades que
no reconozcan autoridad superior
que pudiera conocer de una revisin
o aperacin loecisiones-oJautoridades, que
sin ser instancia nica, resuerven er cas sin reconocer
superior, siempre que ra reconsderacin no haya sido
"rtor". en er mismo
empreado con anteriooad
procedimiento).

'
'

En estos casos subsisten las caractersticas


del recurso de reconsideracin, salvo
la exigencia de una nueva prueba que desaparece.

Recurso de apelacin (art. 209)

El recurso de apelacin es la contradiccin


de actos administratvos que se nterpone
para que.la

autoridad jerrquicamente superior realice


su labor de control administrativo y revise la regaridad
ro actuado por et s.ubordinado, ,i"rpi"
_de
lu" tares actos y
resoluciones no pongan fin a la va administrativa.
Cul es el sustento del recurso?
El recurso de apelacin tiene porobjeto promover
la modificacin, o la anulacin del
acto contestado debido a una difeient interpretacin
de a. r0", producidas
o cuando se trate de cuestiones de puro derecho.

El recurso puede funda-rse en cualquiera


de los motivos de nulidad o anulabilidad
contemplados en el artculo 10 de la Ley.

A quin se dirige el recurso?


El recurso se dirige a ra autoridad que emiti
er acto cuestionado, a efecto que
lo remita ar superior jerrquico
para conocer y resorver er recurso.
Er
tmite debe rearizarse dentro der
"orpLt"nt"
mismo Ji" o" pr"."nirinGrt.

, sz. r l.

Recurso excepcional de revisin


{art. 210)

Es el recurso gue se presenta contra lo


resuelto por dos instancias administrativas
de competencia no nacional, cuando exsta
un-tercera autoridal
nacional que
tenga competencia jerrquica y material
sobre el asunto.
"l"r

Ante quin se dirige el recurso?


Ante ra misma autoridad que conoci en segunda
instancia, para que ereve to
actuado al superior jerrquico.
Cul es el sustento del recurso?
como todos ros recursos, ra revisin promueve
er contror de regaridad de
administrativos,

actos
y como tal la peticin que ta sustenta
es la nulidad del acto.
ros

Administrativo General
Comentarios a la Ley del Procedimiento
del recurso?
Cul es la naturaleza

Porserunrecursoquecompensalastcnicasdedescentralizacin,tieneuna
nacional sobre las regionaturaleza ae tuteta
nales'

ie t",

de competencia

"uto"0"s

CAUFICACN DEL RECURSO

Poraplicacindelprincipiodetutela.aladministrado,enmateriaderecursoes
del recurso por parte del recu-

aolicabte la regla po, r" qr"-t5oo

l!n;;']o-u"oo'r"rn'-p-"

"oi

n h. calificagin

su verdadero
sulramtacin, siempre que se deduzca

carcter (art.213).

y pro.
los fenmenos de oscuridad, ambigedad
Por error se comprenden tambin
ftecuencia
mayor
con
incunidas
anmalas
piamente el enor ,","ri"i-ir"ltuacones
pueden sen
administrativos
recursos
de
presentacin
n i

.
.
.

Falta de denominacin'
Una calificacin equivocada'
No mencionaf a la autoridad destinataria'

.Enarrespectoalcargodelfuncionariouorganismoantequiendebeinterponerse;

o,

rgano competente y
presentarlos ante un rgano incompetente, sobre todo si el
efrof es asimilado
(este
ltimo
o sector
el receptor pertenei J i"r" entidad

alaoscuridaddelrecursopofunainterpretacinextensivauniformedeladoctri.
adems en la aplicacin de la
na, jurispruden."

vl"i"n "orp"rda,

basada

informalidad Procesal)'

los recursos
pblico l?
Ft9" g".Tlificar trasuntada
En estos casos, la Ley atribuye altuncionario

voluntad real del administrado


presentados, anatzanJ',e ni"ano la
de este modo' se exige como re'
calificar'
a
en el escrito. Ntese
apreciarse ntidamente el

q*;;;t"*der

quisito sine qua non, qL"

la sola lectura del escrito debe

nimodeimpugnaru*"toadministravo'estoes,debetratarseindudablementede
interpretacin'
pudiendo el tuncio-na_rio,_:
un recurso at cuat soto i-id, no
-Yii,l"
comprender
queia'
ni
o
una
|'""u;";q';J";rito discrepante'
considerar

*to

su texto'
recurriJos aqutto que no se deduzca de

"t-o-"-ttt"rnos
Porejemplo,sepuedecalificarcomoreconsideracinaquellosescritosquetengan
el siguiente contexto:

a)Existenciadeunactoadministrativopreviamentenotificado,frentealcualsedes.

;;;"

la disconformidad del autor del escrito:

b)Seapatenteenelescritouninterspofquelaautoridademisorarepongalacuestin
decidida;y,

c)

ley'
Presentar el escrito dentro del plazo de

(ARTS'
ctrto FoRMULAR Los REcuRsos?

113 v 211)

deber expresac
El escrito de interposicin del recurso

.Nombreyapellidoscompletos,domicilioynmerodelDocumentoNacionalde
de redet administrado, y en su caso la calidad
pntante y de la persona a quien represena'

tdentidad

o.".-iJ"rtl"t"ril

Juan Carlos Morn Urbina

'

La expresin concreta der pedido, ros fundamentos de hecho que ro apoye y,


cuando le sea posible, los de derecho (el acto que se recurre y la razn
aL sl

'

Lugar, fecha, firma o huella digital del recurrente, en caso de no saber


firmar o
estar impedido.
La indicacin del rgano, la entidad o ta-atordaC a la cuales dirigida,
entendindose por tal, en lo,posible, a la autoridad de grado ms qercano aiusuario,
segJn
la jerarqua, con competencia para conocerlo y resolverfo.
La direccin del lugar donde se desea recibir las notificaciones del procedimiento,
cuando sea diferente al domicilio real.
Relacin de documentos y anexos que acompaa.
La identificacin del expediente de la materia.

impugnacin).

'
'
.
.
.
.

Firma del letrado.


Nueva prueba (recurso de reconsderacin).
A efecto de determinar la accin a seguir en caso de recursos que no cumplen
con

alguna de las exigencias documentales y de recaudos.

cuNDo FoRMULAR LOS RECURSOS? PLAZOS (ARTS. ,t88 y

207.21

Regla general: Recursos pa.ra contradecir actos administrativos


Todos los recursos administrativos tienen un plazo comn para presentarse
en
tiempo hbil: quince das hbiles a partir de la vigencia de la notificacin del
acto
que se cuestiona.. Vencido el plazo para interponer los recursos,
se perde el
derecho y quedar el acto firme (art. 212).
Regla excepcional: Recursos para contradecir el silencio administrativo negative.
En el caso que se venza el plazo para emitir la resolucin y la Administracin

no lo
haga, la opcin de plantear el recurso y cancelar la posibilida-d que la autoridd
.i""i"
pueda emitir una resolucin tarda queda en manos del administrado.
c;; eal e;'
caso de contradecir el silencio administrativo negativo no opera ptazo perentorio.

Cmo identificar el recurso adecuado a cada situacin?


La determinacin de,los recursos pertinentes para cada caso
dos crterios complementarios:

a.

b.

se realizasiguiendo

La pretensin y su correlato argumental para fundamentarla


Como todo recurso administrativo busca la nulidad del acto que se contiadice,
las diferencias sustanciales estn en funcin del tipo de lnea rgumental qu"
r"
puede contar para lograr este objetivo
si se cuenta con evidencia nueva no analizada para emitir el acto, lo adecuado
ser una reconsideracin. por el contrario, cuand se trata de asuntos
de puro derecho' es decir de argumentacin jurdica exclusivamente o de plantear
una nueva
interpretacin sobre ra probanza iearizada,estaremos en meores condiciones
de
plantear una apelacin.
La estructura administrativa de la entidad
.

Se trata de realizar un anlisis de menor a mayor,,acerca-de las circunsancias


y
la naturaleza del sistema organizacional integrdo porla autoridad
autora
del acto

Administrativo General
Comentarios a la Ley del Procedimiento

constitutivodelagravioydesuubicacinjerrquicadentrodeesesistema.La

secuencia de anlisis es la siguiente:


1. Precisar el rgano que dict el acto considerado lesivo;
que
2. lndividualizar su posicin jerrquica dentro de la estructura del organismo
integra;

y,

3.Determinarlanaturalezajurdica(autnoma'desconcentradaodescentralizada) del sistema orgnico integrado por el agresor'

Elprimerpasoenestainvestigacin.nossindicaralrganoanteelcualhade
recurso bsico procedente en todo caso,
interponerse un" ,""onriLracin,-que el
sin contemplar la posicin jerrquica del
respecto de cualquier acto aJmnirirativo,
que integra'
estructural
;;iso;; la naturaieza del sistema
Lasegundaetapadeanlisisnosrevelarsicorrespondeinterponerelrecursode
o no sujeto a alguna jerarqua
apelacin, segn sea s ef agente emisor se,:l:uentra
de su structura organizacional'
"rnn.ltt"a-oentro
Finalmente,segnlanaturalezadelsistemaorgnicodesconcentrado'sernesupuesto estructural de tutela se presenta
cesario pfesentaf recurso de revisin si el
del agravio se encuentre sujeto a tutela administrativa
para ello (esto es, qu"

" ""tgo

"i"uto,
de nivel mayor)'
d otra autoridad

SOBRE ADMISIN
LOS RECURSOS? HAY PRONUNCIAMIENTO
A OUtNES SE DIRGEN

DE RECURSO?

presentan ante la autoridad que emite el acto,


Todos los recursos administrativos se
falta administrativa de la autoridad
para que se eleve ro ,"to ruperior. ionstituye
"r
cualquier pretexto o argumento'
bajo
si
o del personat at servc oe ta nmlnstracin,
.) as como intimidar de alguna
(art.
239.1
|.""*ror*inistrativos
se nieguen a recibir
man" al administrado (art' 239'8')

Laadmisinylainadmisindelrecursonoesmateriadepronunciamientopreviopor
el deber de diligenciar el expediente
la autoridad recurrida. r-l autriOa recurrida tiene

alasiguientenstancasinpronunciarsesobreelmritodelrecurso.Laevaluacin
por parte de la autoridad que
fondo
de estos criterios ,"r'"io oe ta ecsn de
conoce del recurso.

de reconsideracin donde convefgen


Las nicas excepciones a ello, son el recurso
de los recursos en el procedimiento
y
caso
el
funcionario,
,irro
ambas calidades
"n "l
por la naturaleza cuasijurisdiccional de este recurso'
trii"i"r"t @rr.227.2)

Finalmente,entodosloscasos,ladeclaracindeinadmisindeunfecursono
(dado su deber de tutela al
puede fundarse en la iJn"" Je un requisito del escrito
la.subsanacin' arts.
y
exigirle
recurrente
al
recurrente, en cuyo caso ue advertirse
125,126,y148.7).Lainadmisinsoloprocedesilapresentacinvulneralaregla
establecida en el art. 214.

Los REcuRsos? (ARTS' 119 v ss')


ouoe sE DEBEN PRESENTAR
LosrecursosquelosciudadanosdirijanalosrganosdelaAdministracionPblica
podrn Presentarse:

Juan Carlos Morn Urbina

'

En las unidades_de recepcin documentar de ros organismos


a ros cuares van
dirigidos (art. 117 y ss.).

'

En las unidades de recepcin documental de los rganos


desconcentrados de la
entidad (art. 121.1.).
Aplicable para cuando los administrados resdan
fuera de la provincia donde se
ubica la unidad de recepcin de la entidad competente.

'
'

En las unidades de recepcin documental de las


autoridades polticas

del Ministerio
de lnterior en su mbito de circunscripcin (art. lZ.l.Zj. --- --"'
Aplicable cuando las entidades no dispongan de servicios
desconcentrados en el
rea de resdencia del administrado.
En las representaciones dipromticas u oficinas consurares
en er extranjero.
Aplicable para administrados residentes en el exterior.

cuando se utirza cuarquiera de ros medios artemativos indicados


se presume

que
los recursos han ingresado en ra entidad destinataria
hora que fueron
v
entregadas a ras dependencias artemativas, para efectos
""l"'r""t"
der vencimiento de prazos

(art.122).

La norma presenta un marcojurdico para que se pueda


tambin presentar documentacin mediante coneo electrnico, facsmil
o cualqler ot. rtoo de transmsin
de datos a distancia, para ro cuar deber cada entidad
regurar esta va, cuando cuente

con los sistemas tcnicos adecuados para ello (art.


123f
Gabe desistirse de un recurso presentado?

S, conforme al artculo 190.2. puede desistirse de


un recurso administrativo antes
de que se notifique la resolucin final de la instancia,
determinanque la resolucin
impugnada quede firme, sarvo que otros adminiskados
se nayn arierido ar recursc,
en cuyo caso solo tendr efecto para quien lo formul.
SOLICTUD DE SUSPENSN DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
RECURRIDOS (ART. 216}

La nterposicin de cuarquier recurso, excepto en


ros casos en que

una disposicin establezca ro contrario, no suspender automticamente


ta eJcucion der acto
impugnado.
No obstante, er rgano a quien competa resorver
er recurso, previa ponderacin,
suficientemente razonada,
et pericio que causara ar inie's pbrico o a
:nlr:
-*n"""uencia terceros la suspensin y er. perjuicio que e causa
ar recurrente *,no
de
la eficacia inmediata er acio recurrido, pod
suspen",o" oil-o a soricitud der
der acto recurrido, cuando oncurr"
o" ras sisuientes

i?rllliS[i;,i'ejecucin

"rsun"

a) Que la ejecucin pudiera causar perjuicios de imposibre o difcir reparacin.


b) Que se aprecie objetivamente la existencia de un vicio de nulidad trascendente.
La peticin de suspensin der acto contestado puede
ser principar y autnoma, o
accesoria dentro de un recurso adminstrativo.

General
Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo

RESOLUCIN (ART.217)
o en parte o desestimar las pretensiones
La resolucin del recurso estimar en todo

su inadmisin'
tormuiaas en el mismo o declarar

estime procedente resolver sobre el fondo,


cuando existiendo vicio de for-ma nose
prc"*iento al momento en que elvicio tue cometido,
se ordenar ta retroacci JJ
de actos viciados'
salvo lo dispuesto para la convalidacin

Elrganoqueresuelvae|recursodecidircuntascuestiones,tantodeformacomo

p.""irnto, n"y"n sido o no alegadas por los interesados. En


de fondo, plantee
No obstante, la resolucin ser congruente
"r
este ttimo caso se r"t i Ji""t"ni".
sin que en ningn caso pueda agracon las peticiones to*i"" por el recurrente,
varse su situacin inicial'
Elplazoparadictarlaresolucinenelprocedimientodelrecursoesde30das
(art.2O7).
(ARTS' 24'1'4'v 24'1'61
LA NOTlFlcAclN DE l-A RESOLUCN

Lanotificacindelaresolucinrecadaenunrecufsoadministrativosiguelas
segn se establece en. el artculo 18 y
nofmas ordinarias oe cuarqur notificaci,
oblisatoriamente:
L"v. eiJo"i,m"nto de notificacon eoe contener

;;"i;;;i"

.Elsealamientodelamencindeagotamientodelavaadministrativamediante

esta resolucin'

proceden, el rgano ante el cual deben preEl sealamiento de los recursos que
sentarse y el plazo para interponerlos'

Ambasexigenciasbuscanrefozarlaseguridadjurdicadeladministradoacerca
administrativa' a la vez de retirarle el alea de
de la continuidad de f" *"t en sede
o la equivocacin en el agotamiento de la va
los recursos indeooamenie planteados
administrativa'
DE RECURSOS (ARTS' 33'2 v 34'1'2)
EL S|LENCIO ADMINISTRATIVO EN MATERIA

UntemasingularmentetratadoenlanuevaLeyeslaaplicabilidaddelsilencio

recursales' De ordinario la legislacin


administrativo en materia de procedimientos
procedimiento recursal le era aplicable el
anterior calificaba unitormemnte que al

silencionegativo,o"'u"'t"talquevencrdoelplazopararesolverlo,eladministrado
o derecho'
irremediablemente no vea satisfecho su inters

caso de procedimientos fecursales planLa Ley mantiene esta consecuencia en el


pronunciados por la.Administracin, sin

teados contra actos administrados expresos


iegt cuanoo se trata de procedimientos recursales
embargo estabtece
de una solicitud por aplicacin
(apelacin) destinados a cuestionaila desestimacin

,;; ;if"*;

delsilencionegativoanterior.QuieredecirquesesancionaalaAdministracinconel
capazde resolverlo expre-

expediente no ha sido
n
silencio positivo,
'ntto
'n
"r"no
habilitadas. De tal suerte, que si en la primera
Samente en ninguna o" r"" oo' instancias

instanciaseprodujo"ir""""""g"tivoporlainaccin,lacontinuacindeestainaccin
positivo.
geierar silencio administrativo
or parte de las atoridades

ANEXO II
MODELOS DE DOCUMENTOS I

ADMlNlsTRArlvos

ARTfcuLo tsr.- INFoRMAcN DocUMENfAL

Los documentos, actas, formularios y ex-pedientes administrativos' se


uniforman en su pr"incin para qu cad-a especie o tipo de los mismos
renan caractersticas iguales.
CONCEPTO

es decir, por
La actividad administrativa se distingue por su carcter documenal,
Los
actividad'
la
mencionada
de
testimonio
,enerse-en Oocumentos que constituyen-el

los distintos actos de


documentos administravoi son el soprte en el que se materializan
actos'
dichos
de
extema
forma
la
es,
U *in"t.""in Pblica, esto
FUNCIONES

1.

administrativos:
Son dos las funciones primordiales que cumplen los documentos
admilas.actuaciones
de
la
asegura
documento
Pervivencia
Funcin de constancia. El
conservacin de
nistrativas at constituirse en su soporte mteral.'Se garanltza asl la
b posionio de demosirar su existencia, sus efectos y sus posibles errores
los mismos'
o uit, s mo el derecho de los ciudadanos a acceder a
sirven como medio de
administrativos
Funcin de comunicacin. Los documentos
es tanto intema
comunicacin
Dicha
Administracin.
la
de
ctos
bJ
de
comunicacin
externa -de
cmo
administravata
organizacin
+ntre las unidaOes qu *tpon"n

i;;;;6;t

2.

laAdministracinconlosciudadanosyconotrasorganizaciones-.
CARACTERSTICAS
que un documento
Se pueden apreciar una serie de caractersticas que determinan el
administravo'
documento
como
pueda s'er calificado

Producen efectos
que no estn
No cabe calificar de documento administrativo a aquellos documentos
y exlos
resmenes
son,
como
gjempl-o'
alguno
Por
OestinOla la produccin de efecto
terceros o en la
tractos. Los docrmentos administrativos siempre producen efectos frente a
propia organizacin administrativa.
Son emitidos por un rgano administrativo
produce- es siempre uno de
El emisor de un documento administrativo -aquel que lo

losrganosqueintegranlaorganizacindeunaAdministracinPblica.
Su emisin es vlida
requisitos formales
Un documento es vlido cuando su emisin cumple con una serie de
y ru"tJniiuo", exigidos por las normas que regulan la actividad administrativa.
TIPOS DE DOCUMENTO

Los documentos administrativos de utilizacin ms comn en la tramitacin de cualqrriioimiento administrativo pueden incluirse dentro de alguna de las tres fiases de
tiamitcin de que consta todo procedimiento'

Juan Carlos Morn Urbina


Esta clasflcacin sera la siguiente:

1.

DOCUMENTOS DE INICIACIN
RESOLUCTN DE rNrcrAcN DEL pRocEDrIrfrENTo
(art.

104). Es erdocumento
por el que se inicia un procedimiento
aminisra'v; J'ili'lJi;rilpro: er acuerdo
de iniciacin de un procedimento sancn9r,
o9 procedimientos se inician de oficio
en tos sisuien,". *_"g:'-gyanoo por.propia
"i"i"t;;i;io',ip"r"nt"
ro considera oportuno, como consecuencia. o oien
supenor, por peticin razonada de otros
rganos o por denuncia. Er docunierto J"u",
oemas,
a bs posibres
interesados.
PET|CIN DE MEJORA VOLUNTARIA DE LA
SOLICTTUD (Art. 129). ESIE dOCUMENIO
puede ser utilizado en
proceoimientos gue se han iniciado'a
.aguellos
solicitud del interesado, y en elque.eliganompeteni
p.eda que ra soilciiuJio0" puede ser
modificada o mejorada voluntariament" pi
interesado por mnsiderarlo conveniente
para et desano'o o-q,^qr:"_19'r!ento. por "r
ejempto, un proceoimd;i;.;" concesin de
una subvencin, inicado por un interesad que
soricita unos importes menores a ros
que en ra norma reguradora
procedimiento r
.de.ese
modificar o mejorar esa solicitud.
RESOLUCIN DEA.DOPCN DE MEDIDAS
CAUTELARES (Art.
se adoptan en aqueflos procedimienros aomnisira;;;,iil 146). ESTOS ACUETdOS
l]?;*.", exisendo
elementos de juicio para etlo,
r"'iectosde ta resolucin que en su da se
dicte y para eilo er rgano adminisirativo
"""grot competente ,"uoo m
opl'rtun", medidas
provisionares que esarn gentes
ourant lempo que dure er procedimiento.
RESOLUCTN DE ACUMULACTN DE pROCED'r,i*roJt"'i*,.
a"
cin de procedimiento:
tanto.en ros iriceoimientos inciados de oftcio ""rrrr"como de
:gd."tener
parte, si se detecra
erements comu*, e
-qye.por pueden
contenido der procedimiento)
o une-pi'.iil tramitacin se

.J *1ifi;;;

2.

i"-*n""j!;:;;;''i;""Lil;

3'
4-

;;;ir;j;t"'1""11

5.

lleveacaboconjuntamente.'-':'-"
"cumrto.

RESOLUCIN DE PRCNCA SIMULTNEA


DE TRMITES (Art. 148.2.). ES EI dO.
armento a travs der
se notnca a ir [oon", intersadai

en n proceoimiento
.cuar
que se van a llevar a cabo
varios trmites dbl procedimiento
en un
urr rrrrDrr
--' rr-vyy'rrr'v'r'v err
msro
al tener
entre ellos una naturareza simirar.
""o

DOCUMENTOS DE INSTRUCCIN
RESOLUCIN DE APERT9RA DE UN PERODO.DE
PRUEBA (ArI 163). ES EI dO.
cumento a travs der cuar er rgano competente

en la ramitan'o:" un
notifica a tas personas interesaas
gue se practicarn prueba.s (bien ras
soricitaoaiioi ros nterelJoJ",
por el rgano) para acreditai los

7.

8.

p?"dimiento
e";i;;;;;;;;;;rilio'pri"torio,
en et
i''"
acordadas
hechos qr" ."G"8;;;;;;;ffi;io.

RESOLUCTN DE pRc-TtilpE
(arts. 163 y M8.2).Es erdoqmenro a
travs del cuar er rgano competente'RUEBA
en ta trariliacn de un procedimiento
a las personas interesadas en er mismo,
er J;;;r" y rugar en que se'evarn
"omunca
a cabo
las pruebas cuya prctca s" na ai"o

REsoLUcrN poR LA euE.sE RE.HAZAN-ilrs


"" tr"oimiento. pRopuEsrAS
163'l). Es eldocument" tl"u." er"u"r'Lro",io
*rp"t"nte en ra tramitacin
l

(arr.

oFrcro DE pETrCN DE TNFORME pRECEptvo


(arts.172y 173).Los,oficios
que se utilizan para la
!93m9qtos
-rn*"""n
trtivos,n--"o.n'estLtipooe;;;Glii""T";[Tffi

son

de un
procedimiento reehaza ras prueras qr"
r,"n ri p,opultii'iJ;ii]"o" o
inrere_
sadob en er procedimiento, notificanJ""t""'Ji"in"tancas
a ios mismos e indicando
los motvos de ese rechazo.

preceptivos por esrablecerse si


3 I

;"i"1

lHTffi

frr'icaule;

":tfl

ll';

julcio oet organo competentb

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

10.

resultan imprescindibles para dictar la resolucin de un procedimienlo' Si estos informes


en el pdzo previsto legalmente se interrumpe el plazo para resolver el
no ron
"mdos y por tnto nb se podr seguir con la tramitacin del mismo hasta que
procedimiento,
no se reciba dicho informe.
docuOFICO DE PETCIN DE INFORME FACULTATIVO @rt. 172). Los oficios son
mentos que se utilizan para la comunicacin entre unidades y rganos administravos'
que sirven para obtener
en concrto con este tipo de oficio se solicita aquellos informes
para
datos, opiniones o valoraciones que el rganoadministravo estima convenientes
i""fu"iun procedimiento, pero que la nrmativa aplicab6 no exige que se soliciten.

a travs
11. CTACIN DE COMpARECENCIA (art. 58). La citacin es una notificacin que
han
de la cual se le comunica al interesado o interesados en un procedimiento

hora y
de comparecer ante las oficinas pblicas, indicndose al efecto el lugar, fecha,
personarse
que
el
no
acarrea
las
consecuencias
como
as
objeto de la comparecencia,
en las citadas dePendencias.

12.
-

13.
-

(art'

RESOLUCTN DE APERTURA DEL PER|ODO DE NFORMACIN PBLICA


o interesados en un
f gS). Es el documento a travs del cual se notifica al interesado
perlodo
de informacin
un
abrir
de
competente
pioOrni"nto la decisin del rgano
'pOtio para dar a conocer a cuJlquier persona fisica jwdica que est interesada en
plazo y un horario'
ios trmites de un procedimiento; para ello se determina, un lugar un
durante el cual se podrn preseniar las alegaciones que se estimen convenientes.
y
un documento
RESOLUCTN DE PRRROGA DE PLAZOS (arts. 136.2 136.3). -Es
procedimiento notifica al
traves del cual el rgano competente en la tramitacin de un
ni"ir0" olnit"""Jos la amiliacin de los plazos que legalmente estn establecidos
periudiquen los derechos de terceras
"i r""lur mismo, ello siempre y cu.ando no
p"tton". y las"fcircunstancias del procedimiento as lo aconsejen'
DE LA NOTIFICACIN (art. 20.1.2). Es una diligencia a travs de

14. ACREDITACN

la cual consta que se ha practicado la notificacin al interesado o interesados en la


tramitacin de un procedimiento de un determinado acto o actos. En este documento
se reflejan entre oiras cuestiones, el medio utilizado para llevar a cabo la notificacin:
i"*, ."r"o postal, mensajera, etc., as como las circunstancas que han concunido en
i prAica o no de la notificacin: si se ha notificado al interesado a su rePresentante,
si a notificacin ha sido rechazada, si es desconocido el lugar de la notificacin, etc.

DOCUMENTOS DE TERMINACN

1s. RESOLUCN DEABANDONO


feUe AL INTERESADO (art.

POR PARALIZACIN DEL PROcEDIMIENTO MPU'


). Este acuerdo lo adopta el rgano administrativo

191

que Por
competente n aquellos procedimientos.iniciados a solicitud del interesado y
paralizado.durante
un
tiempo
quedado
procedimiento
ha
el
motivos imputable; al misino,
al establecido legalmente, llegndose en este caso al archivo del expediente
y"rprior
a su notificacin al interesado.
16. RESOLUCIN TlpO (arts.217 y 187) La resolucin es el documento administrativo
que recoge las decisines del rgano competente que pone fin a un procedimiento,
resolviendo todas las cuestiones planteadas en este'
1

7.

18.

RESOLSSIN DE NADMISIN @rt.217). Es el documento que recoge las decisiones

del rgano competente en cuanto a la inadmisin de una solicitud de reconocimiento de


derecos que no estn previstos en el Ordenamiento Jurdico o son manifiestamente
carentes de fundamento.
RESOLUCTN DE SUSPENSIN DE LA EJECUCil DE UN ACTO (art. 216). Este
acuerdo lo adopta el rgano administrativo competente, bien de ofcio o a solicitud del
interesado, en aquellos procedimientos en los que la ejecucin de la resolucin pudiera
causar perjuicios de imposible o dificil reparacin para lo cual p.ueden adoptarse las

medidai cutelares necesarias para asegurar la proteccin del inters pblico y la


eficacia de la resolucin'

Juan Carlos Morn Urbina

MODELO trl"

Resolucin de iniciacin del procedimiento

Resolucln No ot
Expedlente Nc Bt
lnteresado tlr
Asunto fft
Fecha de lnlclacin or
Lugar y fecha

Vistos: el expedbnle No de fecha ........... Ft


Gonsiderando: o)
QuemedianteRequrimentoNlor.rr'.'.,.r.rd.9lsdemayode2)i.

seequkialse6,,1777 para

.q.Fr-9n_u flazo no malnor de dos dias.hbires, crrmp con presentar co'pia r"gibl" J"El".{u""
N'0o1-tD000i32, as conn der recibo_tre pago de
amnsrtro"-"oilLnes
a la tamitacin del procedimbnto Oe o .......-........ a nn e
aeoar su sdbtud a las exkencias
pfavistas en er rexro nico de procedmentos
pof Decrelo Suprerno No or1...,...-

dedts
misra-d;d-d;"-1.1.]l.ll"0.

Que, con feca 7 d rna!

*fu

777, ha crmpfido con ender el requerimimb


antes

Que,concnneseapreciadellnbnneNoon...,..,.

sa*o;

elaboradopofn3t..,...-..._-tdelainfomaciny

documenracnn presentada po er sa o 772 , tE qudraJ";;;t"d;


b" *qir[ii] , r"v
para el nico del procedimiento de o.....................
.......-.._........................ por lo que corresponde
a esta comisin pronunciarse sobre er estado der presen'rocernenr",
Se

rasuelve

(!t

r-o ai.

Firma

Reglsttese, notiflquese y arcfi"sse

(1)
(2'l
(3)
(1)
(5)

rr.r

Nrrnro de fEsdodrl.

Nnro dot erpedbnt.


ltbnlcadn djnteresado o irterBsadc.
lndcadatr cld po de procFr*rnb: acotadn. Llcsrrda,
sndonador, obgajnb d perrsfrG drBdG ecorrrbos,
etc
Fet'la da inidad det procedirlbnto.
Reamen dc bc hedros 9ll. poducan la aparhna deltroccdbBflto.
Conrderadoncs furftfrcas fror bs qshs s. d hfo aipmceCrntnO.
Nrnro (bt rqu.ri.r.rnb.
lndrcadn dd po d procdin{6nb
Cuo s inida.
rgano AdfldnisHivo a cargo del proc.dirfnb.

fl
m
(8)
(9)
(f 0)
(r I )
Dceto suPretno po el ojal se ep.uba el ruPA
{12't NtrnGro &l fofin.
(13) Person natrd o iurldi:a Sre ,Ealtsa l &rforrne.
(f4) Pafb r6ova.
(15) l{onneruguladoradef procsdLrenb.
(f6) Exptrcadn del asnb o tema, objo d!,

(17') Firn

(rg)

dl nte adrrrtstratiyo a cargo del procadlmbnlo.

Focedtrtnto.

(especflicd d cargo o pecro Oc taOao quG


s decrl?a).
Dbpo*iqrc cb racbooa Es firb d. slrflo qtr sG d;nga qrc
ra secr:iarlr c,eneral o quidr bnga a ru
cargo
notcar vro Fbcar cops cocai t
tc n{ar oc bL"r, arbmarr o corra3ofrdnlv a o'iaidr iilrnerrgr:,; rr.

raraoroeapoloanrLraw.J;,"stu''ffiidJb",d;,r.;;"ffilt';"rmroespearo),

&ffiy-ropubcarrs

'rod;.cd" grg!

dfr"-iJ"r*i.."rporn_

o"

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

MODELONO2
Petcn de mejora voluntaria de la solicitud

rgano, Unldad (tl


Erpedente Nc o
Lugar y fecha

Seorcs: ltl
Direccin {')

De m consderacin:

Me dirijo a ustedes en relacin a la solicitud presentada el XX de YYY cle 2001 mediante


la cual solicitan (3),.........,..,.........

Sobre el particular, a efectos de concluir con la evaluacin de su pedido en un plazo no mryor


de......diai hbiles contados desde la notificacin del presente documento, y de conformdad con
el artculo f 29 de la Ley No 27414, Ley del Procedimiento Admioisfativo General le solicitarnos
evale la posiblidad de mejorar los sguienles aspectos de su peticin:
Primero: ltl

En el supuesto de que a travs del escrito pertinente drigido a este rgano, usted proceda voluntariamenie a su mejora, las modificaciones que con la misma sufra su solicitud inicial, quedarn
incorpoadas al pocdimiento.
Firma o)

)
(2\
(3)
(4)
(5)
(6)
(f

(7t

Nmbre del rgano o undad que realizs la Paticlin.


Nrerodelexpediente.
ldenticn del nleEsedo.
Domiolo plwsl del interesado.
Obieto concreto de la solkilud.
Supuestos o crrst'tones @ncretas qE la Admnistracn sugera al inter*ado miorer, con erpfcacn de los mtvos o
Ezones de cade sugGtenci.
Fima (cargo o pueslo de Fabat que se dssemPea).

Juan Carlos Morn Urbina

MODELO

N"3

Resolucin de adopcin de medidas cautelares


Resolucn

No

{1}

Expedente No (a

lnteresado
Asunto l)

Ft

Fecha de iniclacfn or
Lugar y fecha

Vistos c)
Conslderando: ot

9f'*n fecha l0 de ma)lo de 2001, el seorXXX solictta la adopcin de la medida cautetar


deo).,......................, en base a los siguientesrnotl*,r ---

i:i; rj'"',,".;

*,*"*

;;;;;;;;;;;;;

quedado acreditado bs requisitos exigidos poi


L"y p

por lo que conesfronde a esre (!0r................


de aaterdo a ley.

;;;"*

;;;;

;;;;:';;

otorgamento de medidas cautelares,

pnrn.r" s"ur"

.1

prr""ni"-p=#1,"nto,

"r "-"t"o
Que, en el ejercicio de ras comperencias que re atribuye
er atcuro 146.de ra Ley No 2z444,Ley del
procedimiento Administravo Generar, pra ra
con'sion Je una mea cauterar.

Se resuelve:

Adoptar las siguientes medidas cautelares:

Primera:.........
Segunda:....................._'.. "'
LaJmismas q, ot n nig";

or)

"
;;i ;;;i,nli'ti. "

;;';';;;;;

""

"'
Firma o)

(r)
(?)
(3)
(4)

(s)
(6)
(7)
(6)
(e)
(10)

(rr)
(12',t

Nombre dl rgano o unidad que caliza l pelkjnNrmlero del expedent.


lden6cacin det intersdo.
lnd'cacn cfel tPo de prftedmbnlo: responsbilidad
Fech de hiciadn del procedmido.

adminbtraiiE, proedimiento sancionador, autorizacbnes,


etc.

Resumen de o3 hec,hos qtP producen la apertura


del procedimiento.
CmslteEdons urfdi.=s por las onles se otorga las
redldas cutelarB.
lndc*in de ta nredda eutetsr soficitada (Eirn"
suspensin de acto).
llotiEcbnes para l adopcim de las rrl3dilas utelaes.
rgenoAdminislrattro a cargo del proceso.
lrdicacn de hs meddas cautalarB quc sc
adoptarn en el proceso.
Firna (aspecfcar et rgo o pusto (b
trbaF que
.
s

ds).

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

MODELO

N"4

Resolucin de acumulacin de procedmentos

Resolucin

No

Expediente l'lc

lnteresado
Asunto F)

(t
)

Fecha de iniciacin15)
Lugar y fecha
Vstos

6)

Gonsiderando:

Que los artlcrlos.......de la Ley or..............,....Preceptan que se proceder a la acumulacin de los


procedimientos por tener una identidad sustancial;
Que, en ejercicio de las competencias que le atribuye el articulo 149 de la Ley No 27444, Ley del
Procedimento Administralivo General;
de te) ..,...... iniciado por
Que, por lo expuesto antefiormente, cofresPonde acumular el procedimiento
(10)..-....... al procedimiento seguido
el seor )X iente al seorYYY, tramil,ado bajo Expediente No
pot ZZ2fie le al seor YYY bajo el Expediente No n1)'....'.....-.....'

Se restelve:

de

iniciado por el seor XXX frente al seor YYY tramitado


Acumular el procedimiento
bajo Expediente No ( ).......... alprocedimento seguido porTTT lrenbalSFJorYyYbajo el Expediente
U;( )......................'l guardar estos procedimientos una dentidad sustancial o nma conexin.

(1)
(2)
(3)
(4)
(5)
(6)
(7)
(8)
(9)
(10)
(11)
(12)

Fima

(ra

Nmero del expediente.


Sntasis del obietD @ncrgto del prccedmienio.
ldentfcacn del nteresado o nteresados.

lndicackin del tpo de pmcdimento: esponsabilidad patrimonal, sanconador, autorizaciones. derecho e@nmi6,
atc,
Fecha de nicacn dol procedimienlo.
Resuren de los hech6 qu Preducan la apertuE del procedimienlo'
Consir:leraciones jurdicas por las cuales se acumulan los prcedmentos.

Nomtiva reguhdora

del Procedimenlo.
lndcacn del tipo de prodmenio.

NmerodelsgundoBxped'rnte.
Nmero del primcr expdente.

Fima (especificar

El

rgo

o puesto de trabaio que se desempea).

Juan Carlos Morn Urbina

MODELO NO 5
Resolucin de prctica simultnea detrmites

Resolucln N. o
Erpedlente No o
lnteresado tr
.{sg19 F}
Fecha de lnicfacin to
Lugar y fecfia

Mslos ttl
Considerando: o
Que' de conformidad con los principios de cereridad, eficacia consagrados
en ros artdJros rv
incisos 1.9, 1.10; as como dei a.rrcub 148 inc;so 2 Je ra lev N. zzai+,
r_ey aJ-CrJiircnto

AdminsFaltuo General:

Que, en el procsdimiento dE
refernle a
y con etobjeto deapricar a este procedimiento ros principbs

;;...-......'

;r;, *"."i,'iili.
--tuanin

.....--.......... comunca a ras partes nteresadas der


Edmento q,e se

en un solo acto los siguentes tfamites:


Se resuelve:

La realizacin en un solo acto de los siguientes tmtes

rin

Los crales se lleyaran a cabo en(r4..........._....e1..,...........de ........de|.......,


a.......,. horas, en las
instalaciones de...............

(1)
(21
(3)
{4}
(5)
(6)
m
(8)
(9)
(f 0)
(lf)
(1?)

Ntmero dl eFdente.

Slntesls del obieto concreto de procedrrnio.


ldefcedn dol adrnbFa(b o admnissdos.
lndi:adn dd po dc p.ocdtnerlo: rsponsabded
Feca de hcaoif,

&t

procedirenlo.

pstibn{, satjonador, aulorizadon*,

rteccos ecornin, eb.

Rssumen d. bs hsctps gue producen la apertura del procednimto.


consiteracon$ iwldbas por las ddes s lbrarn a cabo vrioE
lrmilas del procedtrenlo n m sob aclo.
lndcadn del tipo de procadimento.

ellcadn dsl
lndicar todos

asto

o teflra sobre 6l quc sc aguG d e:eedntr.

Hmies qu pueden pracdcarsr d. foma stnuttnea.


Lus.r. fecha y hora en que sc rBatiaarn tos ados encooa(bs.
Finna (espedfcar l cargo o pusto dc tabaio
$e sa deEef,peila).
1o3

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

MODEIo N" 6
Resolucin de apertura de periodo de prueba

Resolucin

No

(t)

Expediente t{P o

lnteresado tr)
Asunto K)
Fecha de iniciacin

Lugar y fecfia

Vistos:

Elprocedimiento de .......... obeguido porel seor)C(X en elqu denuncia"""


(!t

Considerando:o
paries,
Oue, los rnedos probatorios tienen por finalidad aceditar los hechos expuestos Por las
a la autorkjad admhistrava a cargo del procedimiento, resPecto a los puntos
y proOrclr
"ertezi
y fundamentar sus decisiones;
contovertidos
tlo);
Que, a parte denuncante ha ofecido los sBuientes medios probatorios:
delProcedimientoAdmnsavo
Ley
la
No
27444,
163
de
Ley
Oue, de conformidad con el artcrb
denlrat, este....{) abre un perfodo probatorio y dispone la aciuacin de ofrco de los siguientes
medios de prueba:

n2)

Se resuelve:

Primero:
La apeftura de un perodo de prueba Por un Plazo de .....,,.............d1as contar desde el da
siguiente a aquel en que tenga lugar la noficacin.

Segundo:
La aduacn de los siguientes medios probatoriosll3l

Firma 0.)

(l)
(2)
(3)
(4)
(5)
(6)
O)
(8)
(9)
(10)
(1f)
(1?)
(13)
(14)

Nmrc

del oxpedbnte.
Sntesb dobjetocondeto del pFcedinbro'
ldentifrcacn dcl hteresado o ntsr$ados'
lndkacirh del dpo de poerento: responsabttad pair|ond, sarciorador, autorizacbes, drecog econ&r:oa, Elc.
Feca de

iniciai'fi delpocedimienlo.

Resumen de los hechgs que pmducen la aPerlura del Procedimiento'


Nombrr del procedimiffito adminislravo que se he nriado.
Explicacn del asunto o leffi sobre e que se sgue el sxPcdiente.
Corsdetriones iuridcas por ls ejales se llevarn a cabo varios fmitea del prccedimiento en un solo ado.
Lista de los medbs PrcbatoriG que h3n soscitado las parl6.
rgano adminislrativo ante al cual s ha hidado el procedmientoLst d3 los mdbs probarorbs que h AdminbFcin actrar de olicio'
Lta de bs medios probatorios qu se ftluarn en el procedmiento.
Fima (esPeci6car el cargo o pusto de lrabaio qu se deserTP6a)'

Juan Carlos Morn Urbina

MODEI.ON"T
Resolucin de prctica de prueba
ReSolucn Nc
Expedentre Nc

lnteesado
Asunto r)

(1t

l!)

Fecha de lniclacin

t)

Lugar y fecha

Vistos:

o}

El procedimiento de

otseguido por el seor XXX


en el que denuncia

Considerando:o
Que, los medos probatorios
po. finaldad acredibr los tecf.s expuestos por
IT.lanstatva
las part6,
y producir certeze a ra autoridad
rs"-l"r ir*"r,nre"tlr;;;;;;
t! irn",
controvertidos y fundamentar sus decisiones:

Que.

de conformidad con er ar*curo 166 de rlLey Nc


2z444,Ley derprocedimientoAdminisr'tivo
Generat, este..-.('q dispone c*ar ar sercrzz-jq;;l;#"'""
o.alrJ"fi-riln'Li-n n
finalidad de lograr esclarecer los punlos controvertids.
Se resuelve:

Primero:

Citr

al seo 777 pan que brinde su declaracin tesmonial.

Segundo: La declaracin testmonial se practcar


el da (I).............,........ de,..,.,....,,,-......
de........................... a las (12)
it.l....--..:..-:.*........
........... hora", .n
El interesado podr assr acompaado de su abogado,

Firma ol

(f)
(21

(3)

Nt rnro dcl expedente.


Slness del oqrb concreto del procedamenlo.
l.tenttltcacirn del nbresado o nter-edG

(4)

::**
(5)
(6)

o)
(8)
(e)

(10)
(11 )
(121

03)
(14)

del tipo de procedimienlo: rspo*abtdad patronial.


sandrnador, aubrizaciones, derBcos econmcos,

Factla de nitc*tn dl procedmkmto.


ResunEn da lo3 hos gno poducen la apcrJra
dl procedinmto.
Nombre dsl procediniento adminbbetivE que
se ha indado,
Explicaci del esunlo o ten sobre el que se
slrue el expedent.
Consderacon6 jurfati=s por las qJd s pacti:ar
la pnEb.
rgam adminirralivo ant d cual se he hid.rdo procadh*rnb
el
FectE en la ql,c se [aEr a cabo la ditgcncie.
Hora en la qu9 ss llc\rar a cabo la digencia,
Lugar en d que s ltsvar a cabo la dmgsncb.
Fma (especicar el cargo o prcsto rb
aba, q@ ss crspea).

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ilIODELON"S
Resolucin por la que se rechazan las'pruebas propuestas

Resolucin l{c
Expedente

ntercsado

tt}

No )
F

*unrn14)
Fecha de iniciacin

Lugar y fecha

Vstos:6,
Considerando:ol
pof las partes'
Que, los medios probatorios lbnen por Fnalidad acreditar.los hechos expuestos
y-i-ilqj;a la autoridad adminisrava a cargo del procedimento, respecto a loa puntos
novertidos y fundamentar sus decsones;
probatorio
Que, con fecha 21 de junb del 2001. el seor DO( ofteck como med'ro
..-..............,.(.t
que le atfibuye el arlcub
Que, examinado el documento, y en el ejercicio de las competencias
tOS.i de ta Ley No 27441, Ley del Procedimiento Admnstrativo General, este """""""""""""""'
medio probatorio ...................rto por las sguientes motvacionesJrl
..pjiil, ,*n-

"o*"

Se resuelve:

Rechazar la actuacin de .........-.,.1r2)como medio pmbatorio en el procedimiento administrativo


sobe .................
Fifma

(f)
l2l
(3)
(4)

Nmero del etpedini8.

Sni6is del obieto concreto dl prccedmbto.


ldentificacin del intePsado o nteresdos.
lndicacltn del po de procedmento: responsablijad patrimonial, sancbnador, autoraciones, deedtos econmicos.
etc.

(5)
(6)
(7)
(8)
(9)
(10)
(11)

Fecha d indacin dl procsdmento.


Resumen de bs hcfios que produen la aptfuE dl prccedimbnro'

Consideracione lurdicas por las cuales * pEcficar la prueba'


pefical).
Enureracn d ls pruebes propEstas por 6l nterrsado (teslical, doc{rmntal'
rgano, permm o unilad que adopta sl aq!rdo.
lndicacin de las prueb c)ra prclic deniega el rgano adminsttivo'

112't

Motivos de la denagacin.
lndcacn de las de pruebas cuye pctca deniega el rgano adminstEiiw'

(f

lndicacin del tiPo de

3)
(14)

(1.)

plledmbno.

Fima (espcifer el r9o o puesto de trabaF que

desempea)'

Juan Crlos Morn Urbina

MODELOfSg
Ofido de petkin de infome prceptiyo
rgano I Un[
Oclo l{ra

nr

Erpodbn!. il. o
Lugar y facfia
Seoes: t l
Cargo ol
Diecc{n

De mi consirleracirin:

et agrLAo.O.e.Oj{eirme a usted en elaein at procdmlnto


]_ry_o
deo}............... ncado
a soticitud del XXX mdiants ta cual i'ltJi,o,
D aqr.rdo con to disoresro en t arrcrto trz-d;;ii
d;i;;;Jii;;;:;;i#;b
/
minisbatiro cnerd. io.'o a;b;; i##;,il.
sobre

Et inbrno

d.d.,'

atc{.lo 132""rdr,.d"
irrcbo 3 de

bs

sguienres aspec{os:

tF_t_T i*. *;'il:.;;.;;i;;,f.'; .;t;.;;;i

h Ley ants menco;ada.

se le connrnica que de no emitfs eadk*ro prazo


se ntemrrnpir er rrmire der procedimienb.
rodo
ellic sin perjuiijo de ra resoonsetiriJ"
de h derrora, de acuerdo .on
lo estabbcbo en er artdrb 239 nidso-,
""

q-6*;i;#"-bra

;rumienroAdminbrativo

Generar.

Firma

(11

(2',
c3l
(1)
(5)
(6)

gt
(8'
(st

(t0)

lndi.=rl rgam adfr$sfath,o (b procaden (bl


odo,
Nnso dc olcto.
Slntb del o6irb concr8b dal procsdirsnto.
Desdnaterb (d oldo.
Cargo d.t drttttb dd of.Jo,
OirBccn dl cl.3lrsterb ddofido.
f,lom!'r (bt Prcedfnbnb.
Ofteto corErelo del p.dido.
E (btlnoa o cGsooas cs.tcrbs
CUa deba agadar

Frme con crprslh rtolcaoo.

homE.

(rot

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

iloDE[otl.l0
Oficio de peticin de infome facultatvo

rgslo, Unld.d (rt


Olco

tf

et

Erp.dbnt

No(4

Lugar y fedra
Sores:

Cago

!t

tst

Ctcciir'
De ni srilcraih:
Terao d agrado d.

i?rf

a ustd 6n r.ac't

PfEc.ffi

-..........---.

re

s#-d

dd )OO( rndrante la ord sof,ctan


Deaqedocon lodispuestoen elartldlo 172deh Leyvc2744,Ley del ProcedimbotoAdmnis'
(n
r-ai* c"t*rar so|cito la emisi&r de infuflne faarllatiito sobre los siubnles aspec'los:

El infonna solicifado deber emirse en un plzo de 7 dlas, de acuerdo con lo dspuesto en el


artfcrlo 132 inciso 3 de la Ley ant6 menconada.
Se le comunca guo de no mitrse en dico Plazo se proseguirn las ac{ueciones, ptdiendo no
tenerse en c*.r"nt el informe emido fuera de plazo al adoptar la resolucin, todo ello sin periucio
d la rasponsabilirJad en que incurra el responsabb de la demora, de acerdo con lo esiablecido
n el ertculo 239 inciso 2 de la Ley del ProcedmientoAdministrativo General.
Firma

(r)
(21

(3)

lndi:ar d rgam admhlrdvo d Procod.nda del ofdo.


limro de ofido.
Slni.!F dal obielo coocroto dl Procodndnto.

(4)

Desn#rb (blod).

(51

Cargo dl detnatario del

(6)

Oireccih dl destnataio dcl ofdo.

F)

Nor!

(E)

tro)

ofdo.

dl PlocedT*'nb.
ObFiD @nctsfo del Fdlto.

(e)

EjdrBmoa o oJestitncr concfeiE3 qua db gterer el inlone.

(10)

Fma

con eer3in dol cargo.

Juan Carlos Morn Urbina

MODEIO NO TI
Citacin de comparecencia

rgas

ttt

Dlreccln )
Expedlenle l{c o
Lugar y fecfia

seoc t t
Domicilb

6)

Por disposicin de .............(o\ se cita a


-:...............j-.::...., a

compareoeen'o........................_.:..._.:.:_.;i;;.::::..:..;':_.::.._.::i;;;;

el obleto de o...................

con lo establecido en er artaro


General.

59

de rE t-ev H.

ziijj,-lly

.... de acerdo
der procediminto Mministrati\ro

Fima ool

(1)

(2'
(3)
(1)
(s)
(6)
(7'l
(E)

ldenttcadn dd rgam adrninistatin.


recdn del rgano admirietralirc.
Snbsis dcl ob,to concrEb dd procedrnnto.
ldtricactn dcl cotpredcnts.

Domidlb poceal dl dtsdo.


lctencadn dc la autorad requirete.
lndicar la poFona a qui:n se cita
Noccin' La dadD se noficar e el misro doqrmento y
se consbnarn el uga., dta y hora En l qe &ber
aodk

(e)

Otieto de

(10)

ma

dtadn.

(cargo o pueto d frbalo qrrc denpes).

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

MODELO N" 12

Resolucin de apertura del periodo de informacin pblica

Resolucin Nolt)
ExPdente

No e)

lnteresado{31

Asunto

F)

Fecha de iniciacin(5)
Lugar y fecha

Vstos:

Considerando:ta
{e).........,..,.., y de la informacin y
ue, conforme se aprecia del lnforme No o)........ elaborado por
documentacn preientada Por ll
lli)..el cumplmento de todos los requisitos exigidos por Ley, para otorgar

Que. teniendo en cuenta que la resolucin Remtirse es de intes general, por tanto, es necesario
abrir un perodo de infomacin pblica, por un plazo de 5 dlas hbiles con el objeto de recibir las
manifestaciones de los posibles afectados antes de dictar resolucin final.
Se resuelve:

prmero.-Abrir un perodo de informacin pblica por un plazo de cinco das hbiles, a contrar desde
jurdica
su publicacin en el Diario Oficial El Peruano, co el fin de que cualquier persona natural o
pueda examinar el procedimiento y presentar las alegaciones que estime oportunas.

Segundo.- El procedimiento podr examinarse en


denfo del siguiente horrio

(!2)

(r3)

Fin1la. (r.)

(1)
l2l
(3)
(4)

Nrerc del expedienle.

(5)
(6)
(7)
(8)
(9)
(10)
(11)

Fecha de inkiacn del Procedimento.


Resumen de los hecos que prcducn le aperlura del PrcGdimento'
ConsiJeracionesiurdcas por las c{ales se prac,tca la prueba.

(121

Direccn en donde pod resarse el expdientg.


Horario de atencin en el que Podr revisar el expediente.
Firma (Cao o puesto de trabaio que d$empea).

(13)
(14)

Sntess del obieto concreto del Pro@dmienlo.


ldenfcacin del nteresdo o nleresados'
lndcaci{tn del tpo de prfiedmento: responsabildad patinbnal, sandonador, autoracbnes, dere*los econrnicos,
etc.

Nmerc de nlore.
lndir quien elabora el

nfom.

lndcar el nombre da ls persna natuml o iuridca que inica el procedmiento admnistrativoObieto @nqeio del Peddo.

Juan Carlos Morn Urbina

MODEION" 13
Resolucin de prroga de plazos

Resolucn l{e

(rl

Expedlente l{o et

lnteresado
Asunto l.t

ot

Fecha de fniclacln
Lugar y fecfia
Vstos o

Conslderando: ol

:ff[:',,'{:.'.::.:::..:: "''....-.-

...niciado por

;il;;;;.ri,#ru;;,;;.;[::*.:if:?5,ruffiH

caso: y a efectos de
resotur et procedmiento adminis{ratirc
en ;;,
.::l; dfas; d confomldad con tos arts.
136-2 v 136.3 tte raLey No 274q, r-"v
JrdJi,#nio'nmnstarivo
Generar.

Se esuelve:

Ampliar

en

....... el plazo para emir resolucin nal.

Firma o.,

0,
(2')

(3)
(4)

(s)
(6)
(7')

(8)
(e)
(10)

(1r,
(121

{13}
(14)

Nmero d le rsolu6n.
Nmero del expedinle.
ldentifcadn d{ htrsado o nler$dG.

ffi

ffiffi*

painor, sanddEdor, aubrtsacbes,


deros econcrG, eb.

Resumen de b3 hcos qu proueen


la aprfura d procedir.rnlo.
ConsOenOooes juca! por las crales
la adorirad ann&batva affrp,r.r.f p,"a..
Indcacn dl tlro (' procedimonto.
ndi:ar el mmbre de h pdlg nard jurldrca
o
gue ina el procadmiento.
Indi5c de la rnabrb del procedirrdenb.
lndcado & ta autoridad adnnbtat
rg.
Nmro de dss por el cral s pfofroga
el plszo paa rsolvr.
Nrnro de dlas por d qJal se proDga
l plezo para ,solver.
Fima (cargo o prSo d "abF que d$mpefal.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

MODELO N" 14

Aaeditacin de la notificacin

Expedlente

No tr)

rr

Parles

Asunto do la noficacln

('

Persona a noficarse: r)
Practicada la notificacin

de{3)..".....'..'..

l'}""""""""""'

...........de acrerdo con lo preceptuado en l art 24 de la Ley


N; ti-444, Ley det Procedimiento Administravo General, se acredita con el siguiente informe:
Lugar o}

Domicilio:.....

Medlo ulizado r

. Fax No
. Servcio postal
. Mensajeria

. Desplazamiento de Personal
. Otro (lndiquese): .,......................

Clrcunstencias de la notificacin praccada


. Al nteresado

(')

(')
. En domicilio, a persona que se enclentre en el mismo y acredite su idendad (')
(') ldenficacln del notlficado
. Al representante

Nombre y apellidos:
Fecfia:
Documento de ldenfdad:
Firma o acrdltacin de la recepcin:

. Notificacn rechazada

(1)
(?)
(3)
(4)
(5)
(6)
O)
(8)

Ntirrero dl expedrenla.
Partes ntercsadas.
Espedficar de bma dara d d@mnto o
Nombc y apellidos del nolificado.

lndka

el nrnero de

ddreritoB

que se notican, indbando la

fedta de forrnaEaci5n de los

friffi.

resotucin y el asunto do la resolucn.

Nombre y apellidos del nottficdo.


lndicet si la notlcacin $ elk en el docilb dl nteresado o en otro lugar.
ln.ticr 6l medio ulizdo pr noffcar, 6pecillcando, e su-ca8o, cl nmro de la, el po.d srfvilio poetal o memaierla,
t titsado.
la persona que Eafz eliesplazamiento o los datos ktentficaliv6 de cllahuer ofo

ldb

Juan Carlos Morn Urbina

Cicrnstancas (lndfquense):

Circunstanclas de l noficacln no prae{icada


. Desconocidos lugar y medio
de posible notificacn
. lnposibfidad malrial
pradlcarla
de

Cironstancas (lntlf quense):

Lugar y Fecha
El responsable de la notificacino

Fima.{lot

(s)

o0)

Cafgo9 ai.r dl res-gosable ('. b nc{r,lcadn{ad[ar&

mt* drg" p*"t"i;il;;d*"np.*).


"

ddincedervrpno' tnami,'o, elc.I

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ftlODE[O No 15
Resolucin de abandono por paralizacn

del procedimiento imputable al interesado

Resolucin Nolll
ExPediente o ra
lnteresado F)
Asunto ()
Fecha de iniciacin

Lugar y fecha

Vistos G)
Considerando:

lt)

(t).................,...., las partes debern absolver los requerimientos o


Que, en los procedimentos de
cumplir los trmites que disponga la autoridad administratva en un plazo no mayor de P)....'......'
de conformidad con lo establecido en los arttdrbs de la Ley 4o...-..-

Que, en el caso que las parles de los procedimenlos cuya competencia coresponda a

esta
autoridad adminslrativa no cumplieran con efecluar los trmtes a su cargo dentro del plazo antes
referido, esta podr, de oficio o a pedido de parte, declarar el abandono del procedimiento.
or).
Que, de acuerdo con la comunicacin del 1 8 de agosto del 2001 , el seor XXX debi realizar

Que, en atencin al tiempo transcunido sin que el seor XXX haya acreditado el ctmplmiento de
lo dispuesto mediante la carta referida precedentemente, corresponde que esta 02) ........-..'....... se
pronuncie sobre el estado del procedimiento.

lfl)
...'......'., corresponde
declarar el estado de abandono del procedimiento de lt).............'......... y disponer el archivo del
expediente.
Que, al no haber cumplido el seor XXX con realizar
Se resuelve:
Primero: Declarar que se ha incurido en abandono delprocedimiento de(q ........................ inicado
por el seor XXX y, en @nsecuencia, la conclusin dei ctao procedimiento".
Segundo: Disponer el archivo del ExPediente No o ............re1avo al procedimiento deo...'........
Pi or)

(1)
(21
(3)
(4)
(5)
(6)
(7t
(8)
(9)
(10)
(f1)
(12)
(13)

Nmrc
Nmro

da la resolucin.
del expednte.

ldentificin del nter$ado o inteesados.


lndtcactn del fElo de prodirienb: responsbi(,1ad patimnid, sandnador, aubr?adores, (Fre. econfi*ros, b"
Fecha de iniciacin dlprcedimiento.
Resumen de los hech6 que Producen la aprtuF del Pfocdmento.
Consklemones jurldbas por las cuales la autoriled admnist'alf arFlr el Pho.

lndecin deltipo de procedmenlo.


Plazo en que debt realizar lo3 actos gue le adminstrcn dispus.
lndicacn de las leyc especiales que riren el procedimento.
lndicacn de los aclos quc debi realizar la parte nteresada.

lndicacin de la autoridd adminisatiE.


Fira (caoo o puesto de trabaio que de*mpea).

Juan Carlos Morn Urbina

MODEIo No 16
Resolucin

tipo

Resolucln de
Resoludn

No er

Expodlente l{.

tr}

lnteresdo r
Asunto oi
Fecha de lnlctadn

!l

Lugar y feca

Vlgtos: o
Conslderando: ot
Que, confonne se Trecis del lnJofrne No o_......
elsbordo ps rrq,.:::..._.:: y &
doarrnentaclSn prsentada por (rr)....................:.:...,
q;L

h"

se ngauolva:

acreditada

oa..*

h inbfiradn y

ll3)

Fima: tFt

(t) ftlo. Omon*ndOn de b Gso{rdn.


(2t NnErodRsofcn.
(3) NroEro (bl o)pe.ftrta.
(4) ldcnfllcadr (bf intareado o irrtrrados.
(5) h(bdn del Po d. P'oc'dhf'b: G3Ponsabdad peirDnlJ,
s{rdondor. abtLador,as, d..6 condc',
(S) Fedla d hdadn dd f,rocnib.
rc.
(71
.b bffl'. cbfa br h qu. shrn .b barc
a b rcsorudn. racogrendo bdon qoro
Hf"H*:r-"
dmc q.e

l:i ffiffiT*

conplt .b bs hco., rar*nt.dr n


ncnrar

(f0)
(lf )

Enttdsd o poflona que .bbora .{ anbrklerdicadet d.l rbrsado.

(f4)

Fnfna (carfoo po3bdc

(121 ldentillcadndcbqu.hrqlo(b(bsedt (b.


(131 c''t"nro .b b ..ordfl. en mo o vaoa eparbdo.
ablfo$.dss.rnpdral

Jurrk

corrffv-rrorb nmra.r6.

y en

dcpocrdonc nonmrar.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

moDE[o l{o 17
Resolucin de inadmisin

R.3olucn Nc
Expedlenlr N'
lnteesados:

lalrla

(r).......,,.

Lugar y fecha
VBto6: ar

Consldcrndo:

Pl

Que, rnediante Requerimiento Nc ..... del l0 de iunio de 2001, se rcqufui al seor XXX para que'
en un plazo m mayor de dos dlas hbles, cumpla con presentjar el recibo de pago de bs derEcos
admhisFativos corespondltntes a laamtacn dlprocdmentod t{..........., a fin detramitarsu
sdijhd, de conformidad con lo previsto en Texto tJnico de Procedinbntos AdminbHivc - TUPA
dl o.,,......, aprobado por o.,,.......,'....'........i
a la fecha, YYY, el sor XXX no ha cumpldo con alendar el requerimiento antes sealado. a
por lo que conespondequesta f').......-..".......
peardehabervencidoenexcesoelplazoconcedido.
se pronuncie sobe el estado del presente procedmiento, de acuerdo a ley.

eue

Se rr3uclve:
Declarar inadmisible y, en consecuencia, tenet por no presentada la solkihd de
inbiada a solicifud delseor XXX: encargando a la o)............. qu, une vez conseniida la presenle
resolucin, disponga el archivo del Expediente M.......'..
Firmao0t

(t)

lndcacin dl po de procadimento: responsbilidad pafimonial, sncionador, auiorizgcbnos. dercctps econn{coe,


atc.

(21
(3)
(4)
(5)
(6)
f/)
(E)
(9)
(10)

Debern

cocif.s

de torma dara b3 hcos que

siren

de base a la

csoltri)r,

rccogkrndo bdos aqueos dabs que

sen d. ulitad.

S rsalizar una Etcradn complet d 1o3 hechos, fundamnlada en nomes jurdicas y en dsposiciones nomaliva3.
lndicadtn del tio de procadinbnto.
adnrbfali\to a catgo del Procedimiento.
lrldicadtn dl
'irgam
lndioacin d nrnto del Oescto Swerno Por sl quG s eprcb el TUPA

hdkacltn d.l

organo admhbtralvo a cargo dl Fmedimbnto.


lrdi=cn dol piorb d L Pari. que nica el Procodinento.
Indi:acin dl tgano admhisFtito tuncionel qre arcirrar el proceso.

Fma (ergo o pueslo

de tlabaio que dsempea).

Juan Carlos Morn Urbina

MODELONO 18
Resolucin de suspensin de la ejecucin de un acto

Resolucin
Expedient
lnterEsado

Asunto

l,lo ol

Nc e}
o)

tt

Fecha de lniclacin

Lugar y fecha

Mstos: F
Considerando:

o}

Que, en sla de lo sealado, debe destacase que o)..,...,.....,. viene


desarolhndo un proceso de
investigadn, por ro que resutta mpr*cindiue optJ mJ". p""" g""ntirrrl"
o"
pronunciamientos qre emira ar respeqo y preuer q,ie nJ
"'.l-.
se
"xpiaan
deventr en nns, eevano

i;;il;"t

;ffiffiJffi:*an

*Jrr""""

;;

"ilii.i
*";;il;;H;;i

Que' los procedimientos administrativ.os.de_ben regirse por bs principios de


simpricidad, celeidad
v eficacia, de confornrad con er afrqrb rv inci;,s r.. r.i y r.r ae ra
[;-t;i4, i;y de,
Procedimiento Admnsbativo General.

Que, como consec.encia de ro seitarado


lra:ta gste punto, resurb de apricacn lo dispuesto en el
artlculic 216 de. la Ley del procedmbnto Administrao
lnrar, segn er cuar a aubridad admF
nistratfg pod suspender de oficio o a pedruo ae parte ra

effi#;;i;d,

;;;'lilno

ruiode.impos,b.oma.p"_"0""*;;;ild;; a
:i:311u:^*!f
objetivamenle h :L:^:11?_ylg3
xistenca de un vicd e nula'tascenente.

Que, en ese sendo, y sin que implique adelantrar opinirn sobre la investigacin
se maieria de pronunciamenro-que oportun"r.rit .,nit este.".........::-....; iniciada, b cul
i'"li""o
que
no resulla convenienG para los intereses_de las parles involucradas q"
dserrottndose menbas se earizan ros hectros conbo*rtido.,

sus

"
"ri,LJi"r,to.g"
*""4p;;d-r;,
Ji'll"o "

facrltades

dicie de oficio, tas meoioas lue resulten necesaras'pao


iinti-.
la efcacia de sus pronunciamientos y prever que
ote p.""ciriento no se
que puedan devenir en nulos.
"n
"oJt*L"roo,
Que, por tal morivo, se debe didar.como.medda provisionar, ra suspensin
de a tramtacin de
las solicitudes de Gconocimientos de creditos presentaas por
ros acreeoores der seor XXX, as
como las reuniones de junla de acfeedores.
Se esuelve: t)
Dictar.de oficio en er procedimiento de dedaracin de insolvencia
der seor XXX ras medftJas
prosbnales consistente en la suspensin de la tramitacin
de reconocimentos oe creoiios y oe

las eunines de su junta de acreedores


Fima: (rol

(1)
(2)
(3)
(4)
(5)
(6)

Nrn ro d b rsordn
Nmao &l erpedlantc
ldenfca.rn dl hbresado o nbrsedc.
.:
nClrrln t d fpo r groccdlrmto: asponsaUniru paH|mniat,
sndonadd
autorizacbnes,
eios
EconOmcs.
ele
Fscha d nkjlcitn dal procedimbnlo.

(8)
(e)

hdl6 qrc poducen la perhrra d procsdtnirnb.


Considcr.cion6 jurftficas por las (rElcs L auioridad drrisFatire
arnp6a el
fndhadn dG b aubrirad arhnisfativa.
ConGnilo d. b R$otudrrn.

(f0)

Finn (ca.go o puesb de .bao

o)

Rsurnen ds lo

$E d$erpea).

plezo.

.r.i

ANEXO

ill

MODELOS DE ESCRITOS Y RECURSOS I


Ms FREcUENTES euE sE PRESENTAN I
A LA ADMINISTRACION I

MODETOS DE ESCRITOS Y RECURSOS MAS FRECUENTES


Las comunicaciones dirigidas por los ciudadanos hacia las entidades se plasman en
expresiones formales escrita que sirven de insumo para la instruccin y las acfuaciones
administrativas.
Con la finalidad de imprimirle celeridad al procedimiento y aliviarle dificultades a los
ciudadanos la Ley, acoge tres mecanismos importantes:
EMPLEO DE MODELOS DE ESCRITOS

Mediante esta estrategia, las entidades aprueban a ttulo ilustravo referentes de documentos de uso frecuentJcon la finalidad de que en ejercicio de su libertad procedimental
el administrado los emplee, pero sin carcter compulsivo. Apunta a la informalidad a favor
del administrado.
EIIPLEO DE FORMUI.ARIOS O FORMATOS
Se orienta a generalizar el empleo de formatos o fornularios en aquellos procedimientos
reiterativos de erpbo sistemtico por los administrados mediante los cuales stos, o algn
servidor a su pedido, completando datos de espacios en blanco o marcando con signos o
marcas las aliernativas plnteadas, proporcionan la informacin usual que se estima suficiente, sin necesidad de otro documento de presentacin.

Las entidades disponen el empleo de formularios de libre reproduccin y distribucin


gratuita cuando los administrados deban suministrar informacin standarizable para cumplir
xigencias legales y en procedimientos de aprobacin automca.
promueve la homogeneizacin de los escritos que puedan prgsentarse para permitir su
ordenacin y celeridad, as como facilitar a la ciudadana el cumplimiento de los requisitos
necesaios iara la tramitacin de su pedido o reclamo, ya gue al completar conectamente
el formato pioporciona la informacin que se juzga suficiente para el trmite. Para asegurar
su efectiviad, se estiablece que las entidades deben complementar sus servicios con el
asesoramiento a los usuarios para el cumplimiento de la informacin en los formatos(1).
Las caractersticas de los formularios dentro del rgimen del procedimiento adminisbavo

general son las siguientes:


. Los formatos deben ser consignados en el Texto tJnico de Procedimientos Administrativos de cada entidada.
. Los formatos son de libre reproduccin por los usuarios, sin podrsele exigir algn
formulario oficial para el trmiteo.

(lt

(2)

L"y d"l Procodmbnto Adminitralvo Geneal (llrol,2root}


L"!, N{-?114
Artlcub 118.- Reglas pra celeridad en la repcin
y
Las endads adoptan las siguientes aiones par faclitar la rEcePcn Petsonal de los esitos de los adminsFdos
evitar su gloerdn(...)
2. El servdo de asesoEmlnto a los Guarios par completarfomularios o mdelo de doqJmentos.
Attculo 37.- cont nido dcl Texto nico d Procedlmbnto3 AdninlsFtlv
Tods las entdades elaboEn y aprueban o geslionan la aprobacl'n. segn el caso, de su Texlo nco de Procedmentos

Mministratiws, al

(3)

fld

comPrende:

fo|mlarbs que sean gmplados durante


Art'culo ll.- Documcnio
B. Los

la tamitacin del respeclivo ptocedimento adminhtratvo-

41.1. para el ilmplimenlo de los requisitos conespondistes a los procedimbnl$ admns'afryos, las entidadss estn

Juan Carlos Morn Urbina

'

La infurmacin que se induye en er formato est. sujea


a ra presuncin de veracidad,
por ta cuatse presume cieria y confirmada por
et admint
"i;;;;'mpre.r.
El acceso al formato es gratuito: la Administracin
no puede cobrar por su empleo{s).
Los formatos deben ser uniformesG).

'
.

Empleo de mecanismosie a-utqsevicio que permita


a los usuarios suministrar directa Jgitr.il
"vn.oos
Es una modaridad ms avanzada de ros meros formurarios,
que consiste en er acceso
directo al ciudadano para qup
persong (direc{amente o meoianun asiGnte)
o de modo
remoto (Ejm. lntemet), suminist bs datbs a un sistema
nro.rt
a,mptir con
las exigencias legales que requiera el trmite Je su inters.
"-iiiiie ene un rot
de auxilio al ciudadano y de vrificaciOn Oe atosrrr.

--"'

mente su informacin, a havs de niveres

!!

dii;;;;"d

MODETO DE DOCUMENTOS

arrlcrrc
154.1

rs+.- EMplEo DE FoRMutARtos

Las endades

disponen el empleo de formrlarios de libre reproduccin


y
distribucin gratuita, mediant tos cuares os amnlsiiiJo.rgun
,"n
vidor a su pedido, completando datos o marcando alternativas pla-nieas
proporcionan ra informacin usuar-que se esta
de oho documento.de presentaciri. pirticurarm."t
iJl,iiia cuano
tos administrados debah suministrar info-.q.;;;
r-,irpil .ig.n.r.
tegates y en tos procedimientos oe aprobCn;Liilai
Tambien son utilizagos cuando hs foridades deben
resolver una serie
homogneos, asi como p.r, Iri .ir..nes
:g1:::,:r-*_expedientes
resotuctones recunentes, que sean autorizadas prviamente.

aufi;e;i;;;r;il;;

1il2

gFrtrtr##effi.joo"""*"
4f't

(4)

"

inbmadons

'B' coplas bbstlica3 (b bnnai* ociabs

FfffiJffiffiiffitffl

Ardculo t- pllsuncn da vlEcdrd.

vez d a dodrmntacn ocbt, a ta cuat,eenptizan

o un reproduccn p".r.qla,

.*

po.

'jJiiiti,

.ge

""srd,,

elc

elaborada por er adminbtredor

aG,i;ti#n Lb"

ga,rtT"iaffiHffi
ijx ''HlJii,- o" *d.;"*6;;mfd;*iff

v b hfonacnn ndita

e",

quien-

ffi

Artlculo lsL. Empbo .L fomub.los


f

5l'l

Las

mtida(b! dboom

el

mpleo

& lomubrbs

"p.b"d*

en bs escnlos y

trffi;f;.;ooi

d libfe reprodGin y dsibu*h gratuite, med.mte

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Arlculo l5l.- lnforrtlclri &csrFtil

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isativo., s un&nnan en su prslntacin psra que


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p.f| c.Lrld.d

sdffi,ffila!-*ubnb3
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cn ta nepciiin
cdonB pin facitr b recepdn persond dc

toE

""t.cb

critos de tos adnhr#ado! y

a loc susfbs suminl}fardifccrancnr. su hfdnmdt,


tsndbndo

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

MODETOS

1.
2.

Los modelos puestos a disposicin son los siguientes:


Escrito de apersonamiento de terceros en el procedimiento administravo (art. 60.3).

Escrito solicitando @nocer tramitacin, obtencin de copias e identificacin de

3.

funcionario/s responsable/s (arts. 160, 55.3, y 55.9).


Escrito de consulta previa sobre tramitacin de procedimiento administrativo (art.

4.

Escrito solicitando la ampliacin de plazos para el cumplimiento de trmites (art.

111).

5.
6.
7.
8.
L
-

136.2).
Escrito solicitando la iniciacin de procedimiento por denuncia (art. 105).
Escrito solicitando la iniciacin de procedimiento administrativo (art. 106).
Escrito de alegaciones (art. 161).
Escrito solicitando rectificacin de enores materiales o aritmticos (art. 201 ).
Escrito interponiendo recurso de apelacin (art. 209).

10. Escrito interponiendo recurso de reconsideracin (art- 208).


'11. Escrito interponiendo recurso de revisin (art. 210).

12. Escrito interponiendo queja por defectos de tramitacin (art. 158)'

MODELO N"

ESCRITO DE APERSONAMIENTO DE TERCEROS


EN EL PROCEDIMIENTO ADMINSTRATIVO

(art.60.3)

Lugar y Fecha

Seor (ldenfi car funcionario competente)

D.

..................

, con Documento Nacional de ldentidad

No..............., con domicilio a efectos de notificaciones en ...........'........'.


....., ante usted respetuosamente me presente y expongo: Que he tenido conocimiento, que
ante su despacho se est tramitando elprocedimiento de.............(Expediente No ..............),
con objeto de.......
que se sigue
........., el msmoque todava no ha concludo,
y cuya resolucin puede afectar mis legtimos intereses, por cuanto que:

(lndque los extremos del caso y explique cmo,podra afectar la decisin a sus intereses o
derechos) Por lo expuesto, y de conformidad con el art. 60.3, de la Ley l{o !/{.tt{, lsy dgl
Procedimiento Administrativo General,
SOLICITO:
Que se me tenga por apersonado en el procedimiento indicado comunindome los actos
administrativos que se dicten en el mismo en particular, se me conceda el trmite de
audiencia, y se me notifique la resolucin que ponga fin al procedimiento.

Firma

Juan Carlos Morn Urbina

MODELONO2
ESCRITO SOLICITANDO CONOCER TRAMITAqN,

OBTENCN DE COPIAS

IDENTIFICACN

DE FUNCIONARIO/S RESPONSABLE/s

(arts. 160 55.3 y 55.9)


Lugar y fecha
Seor (ldenticar furcionario competente)
.....:..:........_............., con Documento Nacional
de ldentidad
...., @n domicilio a efectos de noficaciones en .................
.........., ante usted respetuosamente se presenta y expone:

D............

No

Que con fecha ..........._.._.__:......_....:....__- presentra solicitud


con objeb de que se procediera
(indicar bs extremos der procedimien no r,"o.r
recibido respuesta der (indica el
rgano administrativo oue hamita er proceomini"j, ninltfi"""n
de resorucin er proce_
dimiento iniciado. En rtu.d_e ro eu"Jo,
us.,
de la Ley Nc 27444, Ley det procedrnento ,Ori"irif*
ceneral,

a:

i j";orffi;;

';,ts 1iijj,

SOLICITO:
Primero: Que se me facirite informacin sobre er
estado der expediente tramitado, y me
remita una reracn de ros docrmentos,que contenga
msno,'con;i;;":;[db,
copias de aquellos doclmentos que estime conu"ni*t".

ffi

*":#ff.'iff

:ii:'ffs'"x1i5:xT"1"ff

Firma

:I,ffiffi i,:n:rviciodeese

MODELO N" 3
ESCR]TO DE CONSUHA PREVIA SOBRETRAMITACN
DE
PROCEDIMI ENTO ADMIN ISTRATIVO

{art. I I t)
Lugar y fecha

Seor (ldenfi car funcionario competente)


D.
........_....:..............., con Documento Nacional de ldentdad
No
con domicilio a efectos de noficaciones n ....................ante usted respetuosamente m presento rpn,
V
Que tiene la intencir5n de realiza-r la ejeelcin.del proyec{o
(nombre del pro}redo) a fin de poner
en marca ras actvidades que a cnnuacin
las siguientes obras e nstalciones: - Que para malor eficacia en.la actividad administrativa
resulta necesario conocer los requiexigidos en tas-tel.s;;?g-;;ntos tanto para ta
:i9_"lp-_ql:. I tcnicos
obtencin de tas
auortraciones
como para la ejecuckin e-as ctivi-Oes proyeaabas
En virlud de lo expuesto, de acuerdo con er art. il1
de ra Ley No 27M,Ley der procedimiento Administrativo General;
SOLICITO:

.............,,...

iJG;;u", r";;fi;;--iii"n"n

Que se me informe acerca de ros requisitos jurdicos y


las autorkaciones pertinentes para laiJiciLi<iJd tecnicos regarmente vigentes para
pretenden rearizar.
Firma

i
I

l
i

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

N"4
tA AMPLIACN

MODELO
ESCRITO SOTICITANDO

DE PLAZOS

PARA EL CUMPLIMIENTO DE TRAM|TEs

(art.136.2)
Lugar y fecha

Seor (ldentificar funcionario competente)


D.
. @n Documento Nacional de ldendad No.....---.'-....-..., con
ante usted
domicilio a efectos de nocaciones en
respetuosamente me presento y expongo:
Que por Resolucin No ..................., de fecha .........'........'.-:.'., se me notifica de la tramitacin
delpiocedimiento ....................'...'.:..........'................, con la indicacin de queen elplazo de
.................. dias, pueda presentar alegaciones para la mejor defensa de mi derecho.

.......,............

................

Que el plazo concedido, debido a la complejidad de la cuesn, resulta totialmente nsuficiente,

por cgnto gue: (lndicar las razonas pof las que solicita una prnoga en.el^plazo otorgado
bor b Administrain) por todo lo expuesto, y de conformidad mn el art. 136.2 de la Ley No
27 444, Ley del Procedimiento Administrativo General

SOLICITO:
Que me conceda la ampliacin de los plazos establecidos, que no exceda de la. mitad del
inicialmente previsto, con el objeto de poder presenlar mis alegaciones que conlleven a la
mejor defensa de mis derechos.
Firma

MODELO N" 5
E5CRITO SOLICITANDO LA INICIACN DE

PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO POR DENUNCIA


(art. 105)
Lugar y fecha

Seor (ldentificar funcionario competente)

....................

...., con Documento Nacional de ldendad No ..................,


, ante usted respecon domicilio a efectos de notificaciones en
fuosamente me presento Y expongo:
Que en virtud del presente escrito de denuncia, pone de manifieslo a estra Administracin
los siguientes hechos:
En virtud de lo expuesto, y de acuerdo con el art. 1 05 cte la Ley No 27444, Ley del Procedi'
miento Administrativo General.

D.

................

SOLICITO:

Que previo a las oportunas comprobaciones, se proceda a iniciar el procedimiento de


para corregir y eviar en lo sucesivo los hechos mencionados.
Firma

Juan Carlos Morn Urbina

MODEIO N" 6
ESCRITO SOTICITANDO LA INICIACIN
EE PROCEDIMIENTO ADMINTSTRATIVO

(art.106)
Seor
(ldentifi car

fu

ncionari competente)

D.......................

...., con Documento Nacionalde ldendad No.......................,


con domicilo a efectos de noficaciones en
respetuosamente me presento y expongo:

Que en virtud del presenle escrito solicito la iniciacin del procedimiento


de (Nombre del
ProcedimientoAdministrativo a iniciar) con er contenioo, objlto y
nnaao qr"'."iJLn"
connuacin:
procede por cum-"
prirse

ros,q"il;;;;6i;;;;

b;i;;id;;i;. "' "'"'

Que el inteesado rene las condiciones de legitimacin exgdas en


....................
ras misrn* que se acreditan mediante ra sig-uiente dod;;-tacd'q*
acompaa:

""

Que en rtud de lo expuesto, y de acuerdo con el art. 106 de la


Ley No 27444, Ley del
Procedmiento
Admnstravo Gneral.

SOLICITO:
Que sea admitido a bmite er presente escilo, y previas ras comprobaciones
oportunas, se
dcte la Resolucin de iniciacin del procedimienio, pa que
se acceda a ..........................
en los trminos expuestos.
Firma

MODEIO

N'7

ESCRITO DEATEGACIONES

(art.

Lugar y fecfra
Seor (ldenticar

fu

t6t)

ncionario competente)

'D. ......................................::

, con Documenlo Naconal de ldentidad

No

..., con domicilio efectos de noficaciones en .......,...........


..........,..........,.., ante
usted respefuosamente me presento y expongo:
Que en ftud de este escrito formura.ALEGACroNES, sin perjuirfo
de ras que procdan en er
fmite de audiencia, en los trminos.gri""t"":
-...:.:.:.-..:.
................. en urtua oe ro
de la Ley No 22444, Ley del procedmento Administratneral.

efiusi;il;;;;;;i;t;;

soLtctTo:
Qu s admita a Hmite er oresente escrito de aregaciones,
@n ra documentacn que se a@mque sean tenidos en cr.rcnta por la-mnsa<n
ar redacrar ra coespondienre

fl:i:1.*
Firma

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

MODELONOS
ESCRITO SOTICITANDO

tA RECTIFICACN

DE ERRORE5 MATERIATES O ARTTMETrcOS

(art.201)
Lugar y fecha
fu ncionaio competente)
con domicilo
D. ............................................, con Dodrmento Nacbnal de ldenlidad No --"-"'-'-'-"'
.......'., ante usted respetuosamente
a efectos de notificaciones

Seor (ldentificar

en......................

me pfesento y expongo:

Que con feca

...............

me ha sdo notificada la Resolucin N"

""""""de

feca

y (D/100 Dlareserpricanc)
comercalfrentE a la empresa ro<, ascsrdentes a S/.. 10 OO0 (Diez Mn
10 ffio
oue, segon se desprende de la dodrmentacin prsentada la candad solicitada es us$
por tanto la Resolucin Nc-:........'.......' deberla de reconocar mis
Armericanos)
;
tufii
oot"r".
1oi"r
ooito" " origen comercial ascendientes a us$ 10 00o (Diez Mil Dlaes Anericanos), adems

deberfa conegirse o siguient:

del Procedlmiento
En virtud de lo expuesto, y de acuerdo con el aft. 201 de la Ley l'" 274t4, Ley
Administrativo General.

soLrcrTo:

de hecfio o
Que sE admita a trmite el presente escrito y se rectifiquen los enor3s mate.iabs,
aritmticos determinados en este escrito.
Firma

MODEIO

N'9

ESCRTTO INTERPONIENDO RECURSO DE

APETACN

(art 209)
Lugar y fecha

Seor (ldentificar funcionario competente)


........'... con Doqlmento Nacional de ldentidad
D. ......................
Nc............................., con domicilio a efectos de noticaciones en """""
........... ante usted respetuosamente me presento y exPogo:
2gT & la
Que en virtud del presente escrito, y denfo del plazo legal establecido conforme al art
r-"v r.l' zi, tey oet eroceoimiento Administatvo Gener|, interpongo Recurso de Apelacion
.... por no enconlrarla
" resolucin de fecha ...,,.............'.'...'didada por .-..'
-tt"
alustada a derecho, en base a los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
FUNDAMEt.fTOS DE HECHO:
Relatar ordenadamente bs hecfios, no olvidar los nuevo-s y documentos no recogidos en el exPedente y aportar documentacin iustificativa de ellos como documento Nc 1, No 2"'
FUNDAMENTOS DE DERECHO:
Fundamentamos mi solicitud en lo dispuesto por el arl. 209 de la Ley No 27444'Ley del Proce'
dimiento Administrativo General, de acuerdo al sal'..............'
................'.... Asimismo en los
art......, ...... de las leyes especiales de cada procedimiento administrativo y se debe sealar las
consiObracones jurid'icas pertinentes) la resolucin impugnada Por este recurso de aPlacin es
nula de pleno eiecho o anulable, por las consideraciones.iurldicas que se mencionan.
(Exponer la causa de nulidad o anulabilidad de los arts. de

la

Ley que proceda)

SOLICITO:
pafa que
Que su despacho conceda la apelacin y eleve el expediente a su Superior Jerquco,
ste provea de acuerdo a LeY.

Firma

Juan Carlos Morn Urbina

MODEIONO IO
E5CRITO INTERPONIENDO RECURSO
DE RECONSIDERACIN

(art.208)

Lugar y feca

seor (rdentficar fucionario competente) (Dirigirse


ar rgano que dict er ac{o recurido)
D. ....................
cionar de

;itl]iliffi ;;;

-:

::

::.:::::::::: ::::.: ::
l.i
......, ante usted respetuosamente me presento
y
Que en rtud der presente escrito,
"rpongo,
gnfo trer prazo regar estabrecido conforme ar
arL zo7
de la Ley No 27444. Lev der procedimientoJni:isGro

'*;J

tr&3#trJ:X

cene.at, interpongo Reoso de


Reconsideracin cont b resolucin O" f""r,
......._]..............0"t"a por .......................
-.........'. por no enconbarla ajustada a derecho,
en base a los siguientes fundamentos de
hecho y de derecho:
FUNDAMENTOS DE HECHO:
La-resolucin gue impugno desestma el peclido
que efectuara al inicio det procedimiento
para que se me otorgara (petitoro),
en base qr".........
.... sin embarso
qu",u"
no ha merituado debidamente los"iu.o
sigu"ni"s o..;-"nio;

"rfJ;;;;;i;;;;;;;#;;;

para probar
esrosirrero.,
::.:......:................
(Mencionar la nueva prueba que se aporta)

"or

i;:;;;ffiiliil;;;;;;

FUNDAMENTOS DE DERECHO:
Fundamento mi soricitud en ro dispuesto por
er art. 20g de ra Ley No 27444,Ley
cedimiento Administrativo Generai, e aro

;';;;;

crer

pro

;l g,"F.:.._::;;l;;';;;ril;;;.;;;;;;;i;

Asimismo
administravo y ras consideraciones juroicas
ra resolucin impugnada por
este recurso potestativo de reconsideracion
o"'preno derecho o anurabre, por ras
consideraciones jurfdicas que se mencionan. ""-nr

p.aiit".l

SOLICITO:
Que su Despacho dc{e una nueva resorucin,
estimando ras nuevas pruebas presentadas
(exponer el contendo de lo que se pide).
Firma

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

MODELO

NO 11

ESCRITO INTERPONIENDO RECURSO DE REU$N

(art.210)

Lugar y fecha

Seor (ldentificar funcionario competente)

D.

.......................

........, @n DQcrmento Nacbral de ldendad

, con domicl'lo a efedos.de noticaciones en

ante usted respetuosament me presento y expngo:


eue en rtud del presente escrito, y denho del plazo legal establecdo conforme al arL207 de
la Ley No 27441, Ley del Procedimiento Adminisfativo General, interpongo Recurso de

fecha

dctada por
Revisin contra la resolucin de
por no encontrarla ajustada a derecho, en base a los siguientes fundamentos de hecho y
de derecho:
FUNDAMENTOS DE HECHO:

La resolucin que impugno desestima el pedido que efectuara al inicio del procedimiento
para que se me otorgara (petitorio), en base a que'...............
..... Cabe advertir que la resolucin impugnada es la segunda decisin administrativa recaida en el presente caso, debido a que (mencionar el cargo de la autoridad
administrava de primera instancia) se pronunci en primer trmino sobre mi solicifud,
estimndola parcialmente. Sin embargo, estimo que su Superior Jerrquico, al momenlo
de resolver mi solicitud no ha merituado debidamente que .-.-........'.....

........ Es por

ello que solicito, se acten las sguientes pruebas: 1.-....-'......................-................ 2.-....'..


(nueva Prueba)

FUNDAMENTOS DE DERECHO:
Fundamento mi solicitud en lo dispuesto por el art. 210 de la Ley No 27444, Ley del Procedimiento Administratvo General, de acuerdo al cual,......'.-..."...
Asimismo en los arts........... de (sealar las leyes especiales de
cada procedimiento adminstrativo y las consideraciones jurdicas pertinentes)

soUCtTo:
Que se declare fundado el presente recurso, y sustituya la Resolucin No -.'-...........que
impugno, por otftr expedida por su Despacho, que esme mi solicitud inicial.
Firma.

Juan Carlos Morn Urbina

MODEIO N" 12
ESCRITO INTERPONIENDO QUEJA
POR DEFECTO DE TRAMTACN

(art. 158)
Lugar y fecha
Seor
(ldentificar

D.

fu

ncionario competente)

....................

.....,6n Documnto Nacional de


ldendad No .............................! con domijlio a efectos de noficacbnes
en ................................
ante
usled respejosarnente me presento y expoqgo:
,
Que en virtud dd pfesnte docurnento, intefpoEo Quej6 Adminb&ativa por
d defedo de bamradn
incurido en er ExpdientE r,ro...... que se enctenaa bair responsabirdad
der (Funcinnaric

compere

...,..............,...

consstente en
.......,........... con el fin de que su Despacfio rtisponga
la subsanacin de la debida tramitacjn del procedimento
administratiro.
FUNDAMENTOS DE HECHO: Et defedo de bamitacjn que ironno
consiste en la .........._--.......

ncurila pof la ..........


No ..... materia de mi pecin.

a cafgo del procesambnto del Expediente

como usted pod apreciar tal conucta infringe er

Ley ..... en crranto dispon que............,.......

"J..1...

" l"

..::.:.........::...:...::............
para probar esros
_::-__ me permno ndicarle se
exremos,
siva analizar el trmte dado a ...........-...,...........(folios.....) y sin
fri{do del inorme escrito que en rud del af 172 de la Ley N. 22444,r_ey oa'eroceoimiento
Administrativo General debe exigi, solicito acirle las siguientes pruebas:
1.- ..............................
2.- .............................. (nueva prueba)
FUNDAMENTOS DE DERECHO:
Fundamento mi soricitucr en ro dispuesto por er arl 15g de h
Ley w 2\u4,Ley der procedimiento Adminisbativo General, de acuerdo al cual los adminisbados
tienen la facrltad de
presentar quejas administrativas ante las autoridades jerrquicamente
srpeores pol' ros
defectos de tramitacin en que incurran sus subaltemos.
SOLICITO:
Por lo expuesto solicito a su Despacho:
1'- Se inicien las respectivas acciones de verificacin de la inconducfa
funconal que denunc

tomndose en consirjeracion las pruebas aportadas po mi parte


en el presente do@mento.
ra subsanacin de ra desacin matera de ra presente queja
y d conduirse
en la existenda de inddos de responsabiridades, se cfisponga
ro necesru pra et nco
- -- "-- er
expediente de sustanciacin para su determinacin en
viJque
Firma

2.' Se disponga

*"pon".

ANEXO IV
LEY DEL SILENCIO

ADMINISTRATIVO
(Ley N'29060)
Promulgada el 06 de julio de 2007
Publicada el 07de julio de 2007
Vigente a partir del 02 de enero de 2008

LEY DEL SILENCIO

ADMINISTRATIVO

arrculo

r.- oBJEro DE LA t"EY

Los procedimientos de evaluacin previa estn sujetos a silencio positivo, cuando se


trate de algunos de los siguientes supuestos:
SoliCtudes cuya esmacin habilite p.arq elejercicio de derechos preexistentes o
praet Oesanoo de actividades econmicas que requieran autorizacin-previa del
ieo, y siempre que no se encuentren contempladas en la pdmera disposicin
transitoria, complementada y final.
Recurcos destinados a cuestionar la desestimacin de una solicitud o actos admi'
nistrativos anteriores, siempre que no se encuentren contemplados en la primera
disposicin transitoria, complemenbria y finallstt).
procedimientos en los cuales la trascendencia de !a decisin final no pueda
repercutir directamente en administrados distintos- del peticionario, mediante la
lmtacn, peduicio o afectacn a sus ntereses o derechos legtimos.

a)
-'

b)
'
c)

CONCORDANCIAS CEFNAS

LevN'27444

i$3f,l'iTT:1T*f.1i$:#1Hil:"i'#iil:5TJ.':H:3($:i"l:
ftaudulento o ilegal), 125.1 (improcedencia de silencio si solicitud es

observada por deficiencia documental), 186 (silencio p99t!iv9.coqo


forma de ndusin del procedimiento administrativo), 215 (silencio

D.S.

N. 0Z$2007fCM

administmtivo en materia de reomos), 218 (agotamiento de la va por


silencio administrativo)
Lineamientos para elaboracin y aprobacin de TUPAy establecen disposiciones para el cumplimiento de la Ley del Silencio Administrativo

couENTARtos

Naturaleza jurdica del silencio administrativo positivo


En las relaciones jurdicas entre particulares, el silencio de unas personas no tiene

efecto jurdico alguno, salvo que la normativa especficamente o mediante un pacto


voluntrio le hubiere conferido calidad de declaracin de voluntad. La regla general

(511

) lr"i." r"difi*do

por el Decreto Legislativo No 1029, publicado el 2410612008.

Juan Carlos Morn Urbina

es que el silencio de un particular frente a otro no


importa declaracin de voluntad.
Por el contrario,

en el mbito de las relaciones entre los administr"dos


y las entidades
pblicas, er sirencio de estas rtimas conducen
a que ra regra generar sea ra nversa.
La no manifcstacin oportuna de voruntac de ra
entidad

dnri"" como un hecho


administratvo(sr2) al cual le sigue un tratamiento jurdico ""
de declaracin ficta. La discusin
no se centra -a diferencia de ro que sucede
en er Derecho privaoe en si ra omisin de
la entidad conduce a la declaracibn de voluntad
o no, sino a cul ser el sentido de esta
declaracin de voruntad aparente dispuesta por ra rey, y
cuares sin s presupuestos

para su acogimiento vlido.

Conforme conocemos, la doctrina sobre el silencio


que se trata de un modo imperativo de concrusind administrativo positivo afirma
i";;;dil,il-nto" administra_
tivos promovidos por los ciubadanos que of"i",
subsidio, cuando la autoridad ha
incurido en inactividad formal resolutivo'.ilrirrysno
"n
i"
expresa
por una ficcin legats"' la de haberse producido
""'pi"Jecsin
n" A"c"i
estimativa,
afirmativa o favorable a to pedido,.en o"
iopo. trm:-;'b#nlo"e o" elo un
acto administrativo tcito, con.idnticas gai"n[i"s y
erectosiu-"i'se'uuese dictado
expresamente el acto favorable.

;;r;r"

Esa nocin del silencio admnistratvo positivo surgi


a contracorrente del originario silencio administrativo negativo(s.sr, con
el detibrado
de facilitar et

;6;.i"

(512) compartimos la tess,de quienes sostienen que


en la base del silencio administralivo no exste
en verdad un acfo administrativo, ya que la dministr""in
a-u"i'iJ jJ'j""r"or, silenci sin
dectarar nada. n formaliz ningunj manifestacin
"" ,"
de volunt";
mos per

se frente a
un comportamiento ilcto e inconstitucional.
Lo que sucede es que ar ",jn,
treciroJririoico aoministrativo
de la omisin le sucede una.imputacin tegat aiitulo
cte sirencio amini"#ti ro, para carilicar
del
hecho una consecuencia estmatoria o oeslstmtora,
s"grin s".
MELLo' celso Antonio' curso de oerean eilnistratlvi. prir"t""i "."o.V!ase BANDEIp DE
Ji
Edirorial
Pomia y UI{AM, Mxico,2006, p. 3S4 y ss.
""on
""p"not.
(513) Nos encontramos, entonces, frente a una
salida jurfdica concebda para afrontar solo
la omisin
administrativa format consistente en la debia y
oportuna produccin de una decfaracin
de voluntad administrativa. Por tanto, et sitencio
aJmnstrawo positivl'niaplca en ninguno
de los dems casos denactiviad admnisiva
to.mal, como por ejemplo ta inacfivkjad de
reglamentar una le o h inactividad de aprobar
o suscibir un conr"t, o"iiiJ,oo modo,
tampoco
el silencio resulta aplicable a las denomn'aonalvldades
materiales, esto es, en ta realizacin
de una prestacin concreta y especfica derivada
del *mprirenio o-" -aioer
urioico, tales
como ta inacrivldad en cumpilr deberas tegates{ej.
una tarjeta
propiedad
de
vehicularf la inaaividad
*oluciones Judlciales, la lnasfividad en
cumprrr deberes ceados por acros adminrskatrvo.
"tr "i.",rt".
Gi.
o ra inacrvdad
en cumprlr deberes convencronates (ej. entregar
adent"
(514) como afirma GoNzALEz NAVARRO,
equivocadamente se firma que er ac{o aprobatorio
constituye un acto presunto,_cuando conforme a
,,
conesponde a una ficcin. GoNzALEz
NAVARRo' Francisco' Dee cho Adninlstraliw "ru.pH acto y et pocedim6nto administrativo.
Ediciones universidad de Navarra - guNn, ";;?ot. g96
i2, p.
y ss. En iguar sentido srASSrNoPOULOS, Michel. hajfe des acfes ra.rirootiSlt"nas,
1954, p. 84.
(515) Mientras que el silencio.administratino
negativo tiene @mo._caracterlsticas: i) tcnica procesah
ii)
que autora al administrado a
procedimiento; i) posee una operatividad
_avavar e'i
facultava
det administado; iv) gue permite
resotucin t"ri" r. n"irt
no se acoja et
administado al slencb negativo; y v) por tanto,
ctando en tanto no se acoja er administrado ar
silencio negativo, no se puede inicr ing'in
J;puto oe.ptazos (ej. para su impugnacin). A dife_
rencia del silencio admnistrado negattt/o]
el sileno positino e" r.ji".to
ficfcio que

""re;r;N;;;e",t",
;i;;;;-p;;;),
""i,:Ji.

"bil;;;r"

"o-iii!t

"tivo

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ejercicio y desenvolvimiento de derechos sustantivos, restringidos transitoriamente por


la necesidad pblica de verificar previamente el cumplimiento de determinadas condiciones previstas normativamente para su ejercicio (condiciones personales., objetivas
o financieras) que demuestren su compatibilidad con el inters pblico. A la par de dar

agilidad al ejercicio de derechos econmicos de los ciudadanos se buscaba, obviarnente, sancionar a la autoridad a cargo de la actividad autorizante cuando incuna en
la desidia o incapacidad de resolver en el plazo y forma establecidos'

En este sentido, el mbito natural de aplicacin del silencio positivo es en las


relaciones que surgen entre el Estado y ciudadanos(5r6) con motivo de la actividad de
ordenacin o limitacin tambin denominada como "actividad autorizanten(5t7), en la
que lo que se espera de ella es la comprobacin de las exigencias para el ejercicio de
derechos constatando que se cumple con las exigencias impuestas normativamente
para un ejercicio compatible con el bien comn.
Parece sensato atender con este silencio, la situacin insatisfecha y frustrada de
aquel ciudadano que no obtiene una respuesta en el plazo debido cuando en cumplimiento de un deber legal acude a la autoridad para obtener el titulo habilitante (licencia,
inscripcin, autorizacin, aprobacin, dispensa, admisin, etc.) para ejercer un derecho
o alguna libertad de la cual ya es tifular, pese a haberse sometido a la comprobacin
administrativa. Porello, es que el silencio positivo tiene la virtud de sustituir la capacidad
resolutiva de la entidad competente, por el mandato superior de la ley en el sendo de
que el ciudadano queda autorizado a ejercer aquello que pidi, mientras que los terceros
y la propia Administracin deben respetar esa situacin favorable del ciudadano.

Conforme a la doctrina y a la legislacin nacional, los requisitos legales para que


pueda operar el silencio administrativo son los siguientes:

a)

El silencio administrativo positivo solo es aplicable a los procedimientos admnistrativos promovidos por los ciudadanos que sean de evaluacin previa y no en
los procedimientos iniciados por la administracin de oficio (ej. de fiscalizacin,
acotaciones tributarias, etc.) y siempre que la solicitud haya sido admitida vlidamente a trmite, esto es, haya superado las observaeiones que se le hubiesen
presentado.

b)

Las materias que son objeto del silencio positivo son previamente calificadas por
la ley y no surgen de la voluntad del ciudadano ni de la autoridad.

c)

El petitorio del ciudadano debe ser posible jurdica y fisicamente, en funcin del marco legal vigente y de la idoneidad de los documentos presentrados a la autoridad en
el procedimiento, ya que la autoridad manene la potestad invalidatoria del silencio
positivo, cuando ha sido otorgado sin considerar esta condicin.

opera automticamente determinando la aprobacin legal de la solicitud o recurso e impidiendo


cualquier resolucin trarda de la Administracin sobre la materia.
(516) No podemos perder de vista que tambin hay una zona intaadministrativa de aplicacin de la
tcnica del silencio, cuando se trata de actos intemos sometidos a la aprobacin de otras autoridades de nivel nacional o competencia de mntrol o tutela intema de la Administracin.
(517) Aunque desde una perspectiva crtica, resulta mportante revsar el interesante articrlo de MATEO,
Ramn Martln'Silencio positivo y aclividad autorizante'. En: Revista de Administracin Pblica.
No48,1965.

Juan Carlos Morn Urbina

d) Debe haber transcunido

el trmino preciso que tiene laAdministracin para resolver


y notificar su decisin, sin que el ciudadano haya sido notificado
vlidamente con
la decisin.

e) La autoridad administrativa debe haber incurrido en una inactividad total durante


el trmino habilitado para producir su resolucin y no haber observado
la solicitud,

pedido informacin adicional, etc.;

y,

El administrado debe haberse conducido con buena fe, esto es, no


haber propiciado

con sus accions u omisiones la inactividad de la autoridaclprsr.

No obstante los deseos, en la prcca el silencio administrativo posivo muestra


aspectos que le impiden alcanzar el nivel de una verdadera garanta para
el administrado' a partir de su propia artificalidad como acto ficticio. NoJreferims al riesgo

de la
potestad invalidatoria sobreviniente, a la insuficiencia probatoria
del silencio adrinistrativo positivo y, por ltmo, a.la.limitada eficacia y ejecutividad del acto ficticio favorable,
que se pueden resumir en la inseguridad jurdica en que se conduce
at ciudadano, no
obstante la ilusin con que suele mostrrsenos en apariencia(51e).

En principio, tenemos que producida la inactividad resolutiva el ciudadano se


encontrar en la disyuntiva de decidir por s mismo si lo solicitado resulta conforme
a
para ejercer la actividad, ya que si no fuera ajustado a derecho
tendra
!9re9n9 o no
latente la posibilidad de un.acto anulatorio por parte de fa Aministracin producto
de
alguna fiscalkacin de oficio o atendiendo recursos interpuestos por
cualquier tercero
afectado en sus derechos o intereses por el ejercicio de la activad autorizada
vla el
silencio positivo(.'l. parafraseando a SANTAMARIA pASToR2r), podramos
afirmar
ele e1 este aspecto, el silencio administrativo positivo conduce a na trampa,para el
ciudadano distinta si a su cso se aplicara el silencio negativo, y"
mientras este
sabe con absoluta certeza que no puede llevar a cabo la ctivida-d en
tanto no recaiga

(51

8) Respecto de estos elementos, puede ser revisado nuestro artculo: perspectiva


consttucional del
silencio administrtivo positivo Quin calla otorga?,
pero qu otorg"? E;, R" vista Detecho y
Sociedad.

(519) Una interesante sintesis de los argumentos crfcos_alsilencio positivo


y las princpales ideas para
su refttacin lo enconhamos en FERNANDEZ PASTMNA Jo; M"".'.CenLcin
delsilencio

positivo: refiexiones para su recuperacin en el mbito de las


autorizaciones administrativas.. En:
Rewsta de Administracin pblica. No 127, enero_abril 1992, p. 103 yss. - - -(520) Sobre la posibilidad de que los terceros provoquen la
declaracin de nulidad det acto ficficio a
travs de argn recurso;dTll:lrtuo y. su probremca partcurar, pr"a"
r..o" @n provecho
el arttcuto de cONzALEz pREz, Jejs. ,t sitecio aO.ini"tratri'o y
t"'irir"s"oo"
qu" no
incoaron el procedimiento administativo'. En: Rewisfa de Administnci; pJ;i;.No
68, 1972, p.
235 y ss.

(52r)

El mencionado profesor afirma que'el solicitante de una autorizacin que


se rige por la regla del
silenco negativo, sabe con absoluta certeza que no puede llevar
a cabo la actividad en tanto no
recaiga resolucin farrorable; en el caso contraro, ei solicitante
t"
el dilema de
hacer o no hacer uso del silencio; si se hace uso e l y lleva
" "nte
a cao la inversion
econmica que
se precise, est expuesto a que posteriormente la Administracn
le sorpr"na" *n un" imputacin
de ilegalidad, clausurndole la actividad que crea amparada en
el silencio postivo y ni siquiera
puede salir de dudas acudiendo a un tribunar para que
decrare su derechb, ya qu no puede
actuar como demandante reclamando la confirmacin det acto ucio;.-si,rnni pri,
Juan Alfonso. 'silencio Posivo: una primera reffexin sobre las posibildades
e revitalizar una
tcnica casi orvicrada'. En: Revisfa Documentacin Administraiv.
r.p ioa, p. riz.

"n**t

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


resolucin favorable, en el caso del silencio positivo el solicitante se encuentra ante el
dilema entre hacer o no hacer uso del silencio; si se hace uso de l y lleva a cabo la

inversin econmica, est expuesto a que posteriormente laAdministracin le sorprenda


con una imputacin de ilegaiidad, cancelndole la actividad que crea amparada en el
silencio poiitiuo, pero si n la ejerce tampoco podr esperar una resolucin tarda de
ya que el
la Administracin ya que se reconocer incompetente para resolver el caso
legal.
por
mandato
produjo
positivo
se
silencio

Cierto es que tericamente ebta situacin debera ser idntica a la inseguridad

potestad invalidade contar con un acto administrativo expreso, en tanto superviva la


toria de la Administracin, pero tambin es cierto'que cuando la aprobacin es ficta,
el funcionario competente desarrolla especial inters -de la mano con un intento de
evitar responsabiliades- en probar la nulidad del acto ficticio, hasta incluso acudir a
interpretationes particulares para argumentar supuestos vicios o causales de nulidad

inaparentes.
No parece haber ningn problema de ejecucin cuando el silencio positivo aplica
,upu"itot en el que el iudadano pretende ejercer derechos y libertades propios de
"un ejercicio isl36le{sz}, pero necesitados de la autorizacin estatal' Pero cuando se
pretende ejercer derechos o libertades que se realizan en relacin o ante otras autoridades (pensemos en procedimientos conexos) el interesado debe demostrar a estos
que reairente el silencio administrativo acaeci sin contar con alguna documentacin
administrativa que lo respalde. Solo contar con el cargo de la solicitud y con su capacidad de argum'entacin y persuasin. Son clsicos los ejemplos de GARRIDO FALLA
acerca de l precarieaO- Oe quien realiza obras de ampliacin de su industria y debe
demostrar a la instancia de fiscalizacin municipal que lo hace al amparo del silencio
positivo o del mismo constructor que necesita acreditar a la instancia bancaria que el
proyecto a financiar se realizar al amparo del silencio Positivotsr'

por ltimo, cuando la tcnica del silencio admintrativo se aplica a relaciones

distintas a la autorizante, esto es, en la que el ciudadano necesita alguna prestacin


material, gestin o servicio real se revela la inexistencia de mecanismos ejecutivos
expeditivoi para asegurar el cumplimiento de lo aprobado (ej. la entrega de un documnto, una inscripcin, o de unas simples copias' Si la autoridad no quiso resolver el
pedido, cmoforzarla eficientemente a que cumpla lo concedido artificiosamente?(s2{)'
preguntaba GARRIDO FALLA: como obligar a la Administracin a que
o
"oro!"
ejecute dicho acto tcito?(es)'

(522) Tomamos la interesante clasficacin que plantea el profesor Rafael GMEZ FERRER MOMNT
en "Derechos y libertades del indiduo aislado': derechos cuyo ejercicio se realiza en relacin

con otras persnas; derechos de contendo econmico y social para apreciar las distintas complejidades qe presenla la ejecucin del silencio administrativo positivo. Vase su artculo'Silencio
administiativo desde la prspectiva constitucional'.En: Libro homenaie al profesorJos Luis Villar
Palasr'. Editorial Civitas. Madrid, 1989, p. 495 y ss.
(523) GARRIDO FALLA, Femando. Tntado de Derecho Administrativo. Volumen l, Parte General,
Editoral Tecnos, Madrid, 2005, p. 640.

(524) Al respecto puede revisarse con inters, el artculo de MORILLO-VELARDE PREZ, Jos lgnacio.
"Hacia una nueva configuracin del silencio administrativo''
(S25) GARRIDO FALLA, Femando. 'La llamada doctrina del silencio administrativo"- En: Revrsfa de
Administracin P(tblica. N' 16, 1955' p. 99.

Juan Carlos Morn Urbina

Anlisis de las causares para

ra

apricacin der sirencio administrativo positivo

Las causales de silencio administrativo positivo que


este artculo considera en abstracto, deben ser concretados institucionalmente
al calificarlos as en sus textos nicos
de procedimientos administrativos, escogiendo entre
tos supu;;t* ;" este artcuio y
la primera disposicin transitoria, compljmentaria y
finar. gi, esie sentido, la reforma
mantiene la inseguridad derivada de la necesid"o oL
nj"i tip-i li"n"o de manera
insular por cada entidad a travs de sus TUpA, ro qrlip-itira-r"r,
"t
mantenendo
interpretaciones aisladas y continuar con un desiguai
tr"r"ri" p" procedimientos

sustancialmente iguales.(como,.por ejemplo, bsiversos


por las autoridades municipales).

ca";" .j;-li*ncias

de obras

El primer supuesto est referido a aquellas "solicitudes


cuya estimacn habilite
"
econmicas que requieran autorizacn previa del stado".
""tui""s
se tceirei"n"a
a
aquellos
casos en que si bien el particular es titular de un derecho
i"conocido por el
jurdico'.su
para el ejercicio de derechos preexistentes
o para el desanollo

ordenamiento
efectivo ejercicio ha sdo condicionad
"uu"tiuo
t *rpti.',i"nto previo
de determinados requisitos cuya observancia ser verificada
por l utoridad pblica,
precisamente, a travs der procedimiento administr"tiro
o";; el otorgamen_
to del ttulo habiritante correspondiente (ricencia, permiso,
inscripcin,
aprobacin, dispensa, ad.misin, etc.). Eilb, con eiueto
"rtor"ion,
d;
ra prena rutera
y vigencia del inters pblico que sbyace al desarrbllo
e ias ctivoades sociales,
culturales o econmicas que pueda suponer er ejercicio
er rererJo-Jerecho por parte
particular.

pi*[i"

;;il;;,

del

Por tanto, de acuerdo con este inciso, ros procedimientos


administrativos

que
sean pomovidos por los particurares a fin de obterun"
en los trminos
indicados lneas aniba deben sujetarse a la aplicacin
o"l "uto=""n
iil"n"io ministrativo positivo en caso de que la autordad competente no cumplier"
expreso sobre la misma deno del plazo legal previs'to para"on "itiipronunciamiento
tales i"Jtor. Dicha interpretacin tendr validez con carcter gener|,
siempre q'r" r" ,ori"r tormurada por el
adminjstrado comprenda el ejerccio ereciios que
no involucren el desarrollo de las
actividades contemptadas en ta primera oisposicin
tra"Ji";i",;;;-piJmentaria

y nnat
de la misma norma' supuesto_ en el cual los procedimientos
administrativos debern
sujetarse a la aplicacin del silenco administiativo negativo.

El segundo supuesto es el de los recursos administratvos


.
(apelacin, reconsideragign.o revisin) destinados a cuestionar ra desestima"n'ri..,
*ricitud o actos
adminstrativos anteriores. Esta regra es ms ampria que
la relta pielxistente conte.
nida en et arrcuro 33 inciso 2 de l Ley No 277444,q"
itpr"o" er sirencio
administrativo positivo goro u_na sancin para ra
"Jo
nninisracJn'"n
-o,npniJ de un dobre
y sucesivo silencio administrativo negativo.
Ahora la no-"
"i"o
este supuesto,
pero adems lo extiende a los casosn que
se trate de recursos administrativos contra
actos.exgreo denegatorios emitidos en ra primera
instancia. Er
con el ejercicio de ra facurtad de contradiin der p"rt"uir";; se reraciona
er articuro
206.1tszel, segn er cuar frente a un acto
adminishativb qr" rupon-uior", "n
desconoce o

;il;o

(526) LPAG. Artfculo 206.- Facuttad de contradiccin


'206'1 conforme a lo sealado en el artfculo

108, frente a un

ola' desconoce o lesiona un derecho o nteres legtimo, acto adminishativo que se supone
procede su conhadiccn en la vfa
admnistrativa
mediante ros recursos administrativos searados
en el artcub

Jil;;". " - ''"

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

lesiona un derecho o inters legtimo procede su contradiccin en la va administrativa


mediante los recursos administrativos contemplados por la LPAG.

por lo tanto, en el supuesto de que el acto administrativo emitido por la autoridad


pblica incida negativamente sobre los derechos de los particulares destinatarios de
este, el ciudadano ene el derecho de recunencia de los agraados a travs del recurso
correspondiente, inicindose de esa manera el procedimiento recursal o impugnatorio
orientado al control de la legalidad y oportunidad del referido acto por prte del propio
rgano emisor o del superior jerrquico. En efecto, el procedimiento administrativo de
naluraleza recursiva constituye el supuesto contemplado en el aftculo 1, lteral b) de la
LSA, como procedimiento sujeto a la aplicacin de la figura del silencio administrativo
positivo en caso de falta de pronunciamiento expreso por parte de la autoridad compeiente dentro del plazo establecido legalmente a efectos de su resolucin. Al respecto,
somos de la opinin de que esta clusula no puede ser interpretada de manera liteial

sin traer consigo serias consecuencias tanto desde un punto de vista prctico como tcnico, las cuales haran inviable su aplicacin por Parte de las entidades administrativas,
poniendo en riesgo el inters pblico. Y es que la aplicacin del silencio adminstrativo
positivo a todos los procedimientos recursivos resulta inverosmil si es que se tiene en

cuenta que los mismos pueden importar, por ejemplo, la afectacin de los intereses
contemplados en la primera disposicin transitoria, complementaria y final de la LSA,
as como involucrar procedimientos administrativos iniciados de oficio tales como los
de fiscalizacin y sancin.
En efecto, el entendimiento de esta clusula debe diferenciar aquellos recursos
administrativos que hubieran sido interpuestos por los particulares contra actos expresos
(resoluciones) que resuelven de manera desestimatoria solicitudes relativas a cualquiera
de los supuestos contemplados en la primera disposicin transitoria, complementaria
y final de la LSA, que deben seguir sujetos a la aplicacin del silencio administrativo
negativo, a fin de guardar coherencia con el sentidq de la propia LSA y no vaciar de
contenido dicha disposicin transitoria, complementaria y final.
La reforma de la ley, acord precisar el alcance del inciso b del articulo 1 de la
norma, en el sentido que los recursos destinados a cuestionar la desestimacin de una
solicitud o actos administrativos anteriores estn sujetos a silencio positivo, siempre que
no se encuentren contemplados en la primera disposicin transitoria, complementaria
y final, por lo que los.recursos administrativos que se deriven de los procedimientos a
que se refiere la citada disposicin se encontrarn sujetos a silencio negativo, debido
a la naturaleza especial de estos procedimientos.

Pero un aspecto que el legislador no se ha percatado es la inconexa relacin de


supuestos escogidos para aplicar los tres tipos de procedimientos administrativos: el
de la aprobacin automtica, el de evaluacin previa con silencio positivo y el de evaluacin previa con silencio negativo. En efecto, existe inseguridad jurdica proveniente
de las definiciones superpuestas para la procedencia del procedimiento de aprobacin
automtica, y del de aprobacin previa con silencio positivo y con silencio negativo.
Lo lgico sera que cada uno tuviera una relacin especfica y diferenciada para cada
caso, pero no es as.

Por un lado, tenemos que el procedimiento de aprobacin automtica se aplica


para todos aquellos casos "conducentes a la obtencin de licencias, autorizaciones,
constancias y copias certificadas o similares que habiliten para el ejercicio continuado

Juan Carlos Morn Urbina

i,:_ri'::'11i""""'i,:f,H!1,'!'!:".1:l-i::i:li?s'i.Tf5n::,:#f:?#:",11,?
todas licencias referidas a emprendimientos

mpresariales continuados en el tiempo


(ej' licencias de funcionamjento de un local) deberan
ser calicaas lomo solicitudes
que se aprueban con la sola presentacin conforme
de los documentos exigidos posi_
tivamente. Pero ello no es as, pues el artculo 1 de la r"y
rrdisoooistablece ahora
que @rresponde ser conducidos dentro del diseo
del procedimento oe evaluacin
previa con silenqio positivo aqueilas'soricitudes
cuya estimacin habilite para (...) er
desanollo de actividades.econmicas que requier"n
pL"," der Estado".
Apreciamos aqu dos posibiridades de carficain para
"urii""i"
un .or lio!"ci'ni"nto.
Por ejemplo, cmo se clasifica la autorizacin de
funcionamiento de una farmacia?
En principio, dado que es. una actividad sujeta a autorizacin que

rpn" er ejercicio de
una actividad profesional y econmica en el mbito privaao,'que
,io-ie"ta derechos
de terceros sino beneficia a la colectividad, debera ser
calificaa como procedimiento
de aprobacin automtca. sin embargo, tambin se trata
oe una
que habirita
el desanollo de una actividad econmica que requiere
"iitro
autozaJon
oer Estado.
frevia
Entonces, ser un procedimiento de evaruacin previa
positivo?
Por supuesto, no podemos descartar que algrin funcionario"uj;i;;-siLnco
del sector salud afirme al
amparo de la primera disposicin transitoria, complementaria
v n""iqr" por incidir en
materia de satud, deba ser de apricacin ms bien er srencio
""li.'

anrculo

2,. ApRoBAcN AUTo[{TrcA

Los procedimientos administrativos, sujetos a silencio


administrativo positivo, se consi.
derarn automticamente aprobadoss, vencJo ipi'di."

o,iliro,

ta entidad
expedirse
. msti"uo
etectivo su
derecho, bajo responsabiridad ei tunionari o serviaoilurrfu-"-c.r
qr. riiequiera.
Lo dispuesto en el presente artculo no enerva la obligacin
de la lntidad de realizar la
fiscalizacin posterior de los docum.nioi, imlrmcioes
e iniormatl-presentada

no hubiea emitido e! pronnciamiento:conesponiente,


no
pronunciamiento o documento alguno para qui

el administrado, conforme.a ro_dispuesr"'.r;i;


Procedimiento Administrativo Genral.

i ;;;.rio

3i;;l;'"i'ztqa,Ley

por
der

CONCORDANCIAS O(TERNAS
Ley No

2744!

Tturo. preriminar, art. rV numerares 1.7. (principio


de presuncn de

*ligldlv
der sirencio

N0

de.

menadon), tU.3 (nulidad de silencio posivo ilegal o fraudulento).


la. fiscalizacn posterior aLatoria de-los procedimientos
- '- - r'-admnistrativos por parte del
04&200&pcM Aprueban Directiva'No 001-200&tcM 'Lineamientos
para ra impl+

D'S' No09&2007-PcM Regulan


R'M.

coqtrgtgqosteridresl, ,i. i ae
1.] 9_pritesio
tefectoi
adminfsetiv posivo), tz (tiscarizacio poiieor a ocu-

Estado

mentacin y tuncionamiento de ra centrar de niesjJministrativo"

(527) LPAG, artlcuto 31.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

co*ENTARtos

Este artculo est dedicado a regular la operatividad del silencio administrativo


positivo, bajo la misma ptica del actual articulo 188 de la Ley No 24777. Por tanto, no
debe confundirse -pese a lo impropio de su ttulo- con el procedimiento de aprobacin
automtica que aparece regulado por el artculo 31 de misma ley.
Operatividad automtica del silencio administrativo positivo
Conforme a esta regulaci, el silencio administrativo positivo opera de manera
automtica, al margen de la voluntad del propio administrado, si el funcionario el da de
vencimiento del plazo para resolver no cumple con notificar la decisin conespondiente.
No resulta necesaria ninguna expresin del administrado en el sentido de acogerse
al silencio administrativo positivo, ni de la Administracin, ningn acto mnfirmatorio o
certificatorio de la inercia o silencio producido. Entendemos que el precepto tiene una
incorreccin manifiesta pues indica que el silencio positivo opera de modo obligatorio
si al vencimiento del plazo "la entidad no hubiera emitido el pronunciamiento corres-

pondiente", como si acogiera la tesis de la emisin del acto como referente para la
conclusin del procedimiento, cuando lo constitucional es que a esa fecha la entidad
haya notificado al administrado, cumpliendo las formalidades previstas, su decisin
administrativa.
Es connatural para la consumacin del silencio administrativo positivo que venza

el trmino establecido legalmente para que la Administracin resuelva y notifique el


acto administrativo expreso a que est obligado. Por lo general, nos referimos al plazo
de treinta dias hbiles continuos con que cuenta la Administracin para calificar el expediente, proyectar la decisin y notificrsela al administrado. De suyo debe incluirse
dentro de este plazo tambin a la accin de notificar la decisin al administrado, porque
siendo la fase extema de la decisin resulta indispensable que se produzca para que
sea conocible para el administrado aquello que ha deeidido la autoridad sobre su pedido.
El trmino legal para notificar est incluido dentro del plazo ordinario del procedimiento
al ser su fase terminal y no una fase sucesiva(58). Si fuere de otro modo, sera muy fcil
para la Administracin escamotear el silencio administrativo fechando su resolucin
con anterioridad a su vencimiento del plazo.

Estamos frente a un dato objetivo, para cuya constitucin no existe necesidad


de adentrarse en identificar si la voluntad administrativa en el caso concreto estaba
proyectada y no resuelta, estaba expedida y no notificada dentro del plazot*), o si la

(528) Vase el artfculo'188.1 de la LPAG.


(529) Aeste respecto resuha ilustrativa la posicin del Tribunal Constitucional sobre cundo debe entenderse que la Admnistracin se ha pronunciado para efectos de que opere el silencio administrativo
positivo, recada en el Expediente No 529G2006-PCffC (Enrique Manuel Fajardo HnEe), que
glosamos a continuacin: (...)
't

2.

Ahora bien siendo que el numeral

31 .6

de la Ley

No

26979 dispone que en el plazo de ocho

(8) das hbiles el ejecutor coactivo deber pronunciarse expresamente sobre la solicfud de
suspensin formulada por el administrado, resulta necesario precisar desde cundo se entende
que dicha endad ha cumplido con emir un "pronunciamiento expreso"; ello con la finalidad de
determinar la aplicacin o no del silenco adminstrativo positivo recogido por tal disposicin.
13. Sobre el particular se debe tener en cuenta que de una interpretacin sistemca de los
artculos 51 y 109 de la Constitucin Polca se desprende que Ia publicacn de las normas

Juan Carlos Morn Urbina


omisin se debe a culpabilidad del instructor
o a cualquier

otra razn intraadmnistrativa,


como ra ausencia de argn funcionario o
ra no composicin der rgano
coregiado.
Transcunido el trmino indicado sin resolucin
notificada se habr eonstituido
auiomticamente er presupuesto para er
sirencio

";i"i"ffi; *,ir"

La vincuracin de ra Administracin por


er sitencio administrativo producido
En su segundo prrafo, ra norma reconoce
que por er sirenco administrativo positivo el administrdo no puede obtener..
J"lo que poda ser reconocido regarmente
mediante una resolucin expresa. por etio,
un" u"= operado el silencio administrativo
positivo la Administracin mantene
et eoe rearizrra n"c"iii"ion posterior
sobre
la solicitud y ra documentacin presentrd;
po; ra cuar debe comprobar su veracidad.
En caso de que

ra autoridad o*p*"u"'r[r,acientemente que


el adminstrado no
cumple con ras condiciones regarei p"r"
obt"n", er tturo n"bir1"nt"'.oricitado, que
la informacin presentada.era i'nsucenir;;
acreditar ras caridads requeridas, o
peor an, que ra informacin decraraa
o raiocumentacin presentada era
inexacta
falsa, conesponder nurificar er aao cio,
irpoi"r rn" murta ar administrado y formuraro
denuncia en sede penal, en
,,rpur"tos de ilcto penal.
"".o "on"urr"n't"
como hemos manifestado,
no obstante el silencio admnstrativo positivo
alcanzado' la autoridad mantiene la potestad in"ri"tori"
sil#ffii;1""n"""""",0"rara
que

jurdicas determina su efcacia,


u.r.s:.n.ti" y obrigatoriedad. Es decir,
estas disposiciones consti_
tuconares estabrecen como condiin
vgencia de ras normas que sean estas
de conocmiento de ros sujetos que poorian
".n.i"il",'-ra
verlJ
!'ienoo que ra"
normas jurdicas obligan por gu"ia tooo. y por

;: ff::i.#,:

ffiidad

la riccin de su

#c.i*

;'rp,iIfi
;;H;ad

nio nieoen arecta; ;


de sujetos
iublicacinl"r" qr" su contenid sea entendido como

14' si ben el razonamiento de las dispbsiciones


constitucionares citadas se refiere
eficacia de normas jurdicas generalesi
este

al hecho de que el administrado


" qui"n

a ra vigencia o
que el mismo criterio es aplicabre
en
gue ra entrada en vigencia y consecuente

Tribr'-n.i"o

el caso de ros actos adminisirativos.


d" "
obligatoriedad de ro estabrecido en una
r"*rr";

""i"it,;rinistrava se encuntran

i""t"ii"ili ,".orrcionl

contenido, situacin que se confglra'*"


15. En efecto, como estabrece er numeral"r

""io'"

,iitificacin.

condicionadas
tome conocimiento sobre su

16.1 de ra Ley der procedimiento


Administravo Ge_
neral -Ley No 21444-, "er acto
partr de qr" r" notin"""i
realizada produce sus efeaos (...)'. gn
egatmente
esa ln Jr-c"o. Morn Urbina
seala que: .un acto
adminisrravo carece de eficacia renttas
no s no:,i""o
"t"-ti-o Jiit'rLoo
cuando cumpra ras exigencias regates previstas,
1...
no ii o" .", una decisin de ra
"rn
autoridad man_
tenida en su intimidad. inhascenlente
carentg
d.e
jurdica
tuerza
para producr
efectos frente a ros administrados, rerceros
y
ot
aubridades
si bien ya
es un acto admnsrrativo. en rares condicions"un
io vtncura jurJLiiJ'a iingun ,r."to
de derecho, sarvo a s mismo, ya que
"tio
re genera "r
er Jil"re noricarro. Es un acro
administrativo
ocutto' (M.RN uRBrNA. Jua;_c;d;.-c;"ririz
Ley det procedimienb mnistratvo
Generat. Tercera edicin. l_ma, Caceta.;rfdi;;;
g. 170).
1
En rtud de lo expuesto este Tribunal
considera que en et caso de autos
se deber entender
que estamos ante un 'pronunciamiento
expreso J" i
et contenido de su decisin at amnistralo
notifque
"n-io"o
afeciado con e'a.
Por tanto, cuando er numerar 31.6 de ra
Ley No 26g7g estabrrgce que er
ejecutor coactivo debe
'pronunciarse expresamente's_obre ra
i"'"1-"pr"ron der procedimiento de ejecucn
coadiva, en er prazo de ocho (g) ofas hbirs,
J"rt""t*er que este prazo incruye tanto ra
de ra Adminisha"o'i d"
""
adminisbativo, .omo ra obrisacin
de

adminisfativ";";;;

".,

pil"r;;;;;

;#;;.

"l

6'

q;;";;;r"oe

*rdd;

*H*tJ

"ritir;*;;;;

grb"-";;t"r;-;;;""rr"

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

existe algn incumplimiento a los requisitos legales o por el uso de medios fraudulentos
en su obtenci{sro, la insuficiencia probatoria del silencio administrativo positivo y, por
lmo, la limitada eficacia y ejecutividad del acto ficticio favorable. Para llegar a alguna
de estas convicciones, la autoridad realiza la fiscalizacin posterior a los expedientes
que alcanzan el silencio administrativo positivo.
Ello deriva de su propia naturaleza de una ficcin legal, esto es, una artificialidad
creada por la norma que pone al ciudadano en la situacin de demostrar de modo
indubitable no solo que present una peticin, sino que transcurri el plazo legal y que
se produjo un no acto de la Administracin.

Desde la perspectiva de la Adminstracin, el silencio administrativo positivo produce la incompetencia del rgano -hasta ese momento a cargo de la instruccin del

casc- por razn del tiempo para poder decidir sobre el asunto. De este modo vencido,
el trmino final para resolver el expediente, queda sin competencia para dictar una

resolucin extempornea sobre esta materia, aun si pretendiera declarar que ha operado el silencio positivo(stt. Peor si lo que desea es denegar la solicitud. Si lo hiciera,
estaramos frente a una resolucin afectada por un vicio grave.

De este modo, la entidad no puede desconocer, contradecir o alterar la situacin


jurdic consolidada por la autorizacin o aprobacin ficticia. Su facultad natural a partir
de ese momento, ser solo inspeccionar o vigilar que el ejercicio de la actividad que ha
quedado autorizada (ej. el funcionamiento de actividad comercial o la actividad constructiva, etc.) sea ejecutada conforme a la normativa aprobada para el efecto, pudiendo
adoptar las medidas correctivas aplicables al caso si encontrara incumplimientos{s32).
Solo si comprobadamente el administrado no cuenta con las exigencias jurdicas para
haber obtenido la autorizacin o si se demostrara que ha hecho uso de informacin
falsa o inexacta, la entidad puede ejercer su facultad de anulacin de oficio contra el
acto ficticio, previo descargo del infractor.

(S30) S bien esta conngencia existe tambin sobre los actos expresos favorables al administrado, su
incidencia en estos casos es minoritaria, por cuanto la Administracin ya ha cumplido -dentro del
procedimiento- mn evaluar el cumplimiento de los requisitos legales y ha sido favorablemente
resuelto.
(531

Vase el Exp. No 000023-2009/CEB (Resolucin No 01 23-2009/CEB-INDECOPI de 25 de junio


de 2009) en los seguidos por Magic Color SAC contra la Municipalidad Metropolitana de Lima. Ah
se estableci que'De acuerdo al marco legal vigente la efectividad del silencio administrativo

positivo no requiere de la emisin de un documento o pronunciamiento expreso que lo reconozca.


En tal sentido, la no emisin de un documento por parte de la Municipalidad Metropolitana de
Lima no implica un desconocimiento a la aplicacin y vigencia del acto presunto favorable que se
gener respecto de la solicitud de autorizacin de la denunciante como consecuencia del silencio
administrativo positivo".
(532) Vanse tos casos STC N' 759-2002-AA[C (Sadith Preciado Als) y STC N' 1307-2002-AA/
TC (Mara Delgado Cereceda) en los que se entend legitimo que la Administracin declarara
y dictara medidas mrrectivas contra locales comerciales autorizados por silencio administrativo
positivo, pero que carecan de requisitos esenciales para la procedencia de la licencia.

Juan Carlos Morn Urbina

ARrcuro s.. APROBACN DEt PR@EDIMIENTO

No obstante lo sealado en el artculo 2, venc

.qr1i'lJ;iiy;i;;
artcuto

re: il;;;-"-': :lf,f::,f;';,l#,:,"1,1s"'J,:1.:1


eT
, sin que ra enridad
rren emitio-i.rr;;ffirii'rJi!'

soricitado, ros

r',',H:!it""#ri'H::T"1?X1:"'f
misma o terceras entidades oe h

iffi tiT:ff .ilnfi3.:.;Ijtilrff,,:,..J:i:

emnistracr:n, corstituyeno icrgo de


recepcin
de dicho documento, prueba suncente Je
riieiolucon aprobatoria fict de la solicitud
o trmite niciado.
Lo dispuesto en el primer pnafo ser aplicable
tambin al procedimiento de aprobacin
automca, reemprazando'ra resorucin .ie rpioiron
fi.h;
il oectaracion urada, al documento a que hace referencia ei
artcuro gr pihrf-ii;;;1.y No 27444.
En el caso que la Administ|acin se niegue
a recibir la declaracin jurada a que se
refiere
el.prrafo anterior, et administrado poit r"riila por
conducto otarial, surtiendo tos
mismos efectos.

;;#;'Jn

CONCORDANCIAS E(TERNAS
Ley No 27444

M.41.13{nafuraleza de las dedaraciones junadas como


sucedneo
fl.^b^",

D.S. No 079-2007-PCM

j:1'.1,.1-1Jryq.9iq.+g-eaprooacini"t.*bl,zie:

sunqon 0e-veracidad); at. lgg (efectos del silencio


amiistritivo
y carcter factltativo iJe la declaracin
i*i. -Art. 2 (aprueba Formato de Dectaracilrr"L
O.

-''

Sitencio Admi_

nistrativo Positivo)

couENTARros

Este articulo aborda uno de los. problemas

consustanciales a la naturaleza del


sitencio administrativo: erde.su probda
v
entidad
como frente a terceras entidades, ms ar de
cuarquier duda razonabre.
La opcin regisrativa ha sido crear un instrumento
atpico en er Derecho compa_
rado: ta cecraracin jurada der propio interes_o
qu" "te p"*irnt" ra propia
entidad para evidenciar er sirencio prooucioo.
firmamos que es atpica porque en er
Derecho comparado 11. bj"n se ,a optaoo por
ra certific;cin;J;; presunto que
tue empleado por Espaa.(hoy.derogd poi
ineficacia) y ra certificacin notariar
del acto, o ambos a eleccin t aminstr"6errirr.
"-,

""r"Jit"ii;i#fi;il ,ir*"

**)

5!tot?,0"jlrfin

ar ciudadano der exceso de requisitos


v trmites adminishavos, Lev No 8220

Artculo 7.- procedimiento para aplicar el silencio


posit\o
'cuando se kate de solictudes para.el
otorgamiento de permisos, licencias o autorzaciones,
vencido el plazo de resolucin otorgado por
eiordenemienio urioico a ra liinistracion,
sin que
hara pronunciado, se tenJrn por
p."J"
er interesado
;:Fo:"
"p.oa"s.

a)

".t"

;;;",

Presentar una nota a la Admnistracin donde


conste que la solicfud fue presentada
en forma
compreta yque raAdminstfacin no ra resofui
en tiempo. Laedmnistracon'oee emti.
ar
hbil siguiente, una notaque declare que,
eriamente, el plazo banscuni y la sotctud no da
fue
aprobada, por to que aplic et sitencio'positirc;
ien

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


por este mecanismo, si el administrado beneficiado por el silencio administrativo
jurada
positivo desea documentar este hecho proceder a presentar una declaracin
por
notarial.
medio
cursar
la
a
recibirla,
negara
y
se
este
si
ante la propia autoridad,
posivo.
Con et argo de recepcibn bastar paracreditar la produccin del sileniio
en

que deben ser resueltas


El experimento peruano nos presenta algunas inquietudes
oficial a aprobarse para
formato
aplicacin.El
su
para
facilitar
va de reglamentacin

la declaracin jurada es solo referencial u obligatorio para el administrado? Cundo


puede ser jusficadamente'rechazada la declaracin jurada? La presentacin de
jurada permite a la Administracin un nuevo plazo para resolver el

ia declaracin
expediente?

la naturaleza
La primera duda surge de una contradiccin en la propia norma sobre
jurada. En principio, la lectura
declaracin
esta
probatoria
de
o
merament
constitutiva

del artculo 3 parece indicar que es meramente probatoria ("con la finalidad de hacer
consvaler el derecho conferido ante misma o terceras entidades de la Administracin,

tituyendo el cargo de recepcin de dicho documento, prueba suficiente de la resolucin


apbatoria fict oe la soiictud o trmite iniciado"). Con acierto, la reforma al articulo
jurada a la que se refiere el artculo 3 de la Ley
t ba na precisado que "La declaracin
no resulta necesaria para ejercer el derecho
29060
N'
Ley
Administrativo,
del silencio
resultante del silencio administrativo positivo"'

Finalmente, cabe tener presente que este artculo tambin modifica el artculo
31 .2de la Ley No 27444 referido a los procedimientos de aprobacin automtica, al
disponer que tambin sea aplicable la declaracin jurada para probar su existencia,
en reemplazo de la resolucin que alude ese artculo'

ffi

puhlCONARo peuCo
aRrcuLO +.- RrSponsaeLuAD or-

Los funcionarios y servidores pblicos que, injustificadamente, se nieguen a reconocer


U Jftr.r del dercho conferio d admiiristrado al haber operado a su favor el silencio
aAmnistratvo positivo de un procedimiento que se sigue ante la misma.entdad, incunirn
en falta admintraiiva sancinable, conforme lo establecido en el artculo 239 de la Ley
no ZiM4,sin perjuicio de las responsabilidades civiles y penales a que hubiera lugar.
Lo dispuesto en el primer prrafo tambin es aplicable a los funcionarios y sewid.ores
pblicbs, de cualquier entiad de la Administracin Pblica, que se.nieguen injustifica'
bamente'a recibr o cumplir la resolucin aprobatoria ficta derivada de la declaracin
jurada a que hace referencia el artculo 3, dentro de un procedimiento que se sigue ante
btra entidad de la Administracin.

CONCOFDANCIAS EffEBNAS
Ley- N" 27444 Art. 239 (responsabilidades

de las autoridades y personal al servicio de la

Administracin Pblica)

b)

un notario pblico para que certifique, mediante acta notarial, que la solicitud fue
A""d',r
presentada ""t"
en forma completa y que la Administracin no la resolvi en tiempo".

Juan Carlos Morn Urbina

couENrARros

Este artcuro est dedicado a ra responsabilizacin


a ros funcionarios que entorpezcan la operatividad del silencio administrativo.
Jurdicamente era innecesario pues
ya estaba contemplado en el artculo 239 de la
Ley No 21444,*r i"rt" disciplinaria
incurrir en cualquier ilegalidad manifiesta. Lo resaltabre
de la norma es el mensaje
que pretnde dar a los funcionarios en el sentido
de faciltar el
del silencio
administrativo postivo por parte de los administrados.
"j"iJ"o
En este sentido, tanto para ros funcionarios de ra
entidad a ra que

dirijo ra peticin
como para los de olras entidades, la conducta materialmente
sancionable ser la
negativa a reconocer o desconocer la eficacia der derecho
op","Jo t"vor der ciuda_
dano por el silencio administrativo positivo. En ambos
" reitera que la
u nrma
penalizacn solo aplicar cuandc se trate de incumplimientos
""=o",;inustmoo"'.
Entonces

las preguntas esenciales, sc:

Cundo el funcionario est legtimamente en condicones de desconocer la

eficacia
del acto ficto derivado der sirencio pos$ivo y, por ende,
exento de pena? cundo er
funcionario est legtimamente en condicions ce incumplir
r" orolcion ficta derivada
del silencio administrativo positivo? podramos entender que
se refiere a cuando el
acto ficto hubiese sido ya anurado de oficio por ra Adminisi;,
caso ya
no habra un acto ficto que desconocer.
"""

d;"n

cundo el funcionario est legtimamente en condiciones de negarse a recibir


la
declaracin jurada der adminstrao? por principio, ninguna
autoii-euera poder
negarse a recibir una declaracin o solicitud del adminisrao,
p"io
norma parece
autorizarlo. euiz podra darse en casos de una decrarac0"
""t"
cuando
Li"o
i"ratura
no ha vencido er prazo para resorver. pero no creemos que
sea apricabre si, porejempro,
la declaracin jurada no sigue er forr"nato oficiar que
ra autoridd haya Lprobado.

ARTCULO

I
T

5..

DENUNCIA DEt FUNCIOhIARIO AITE


ORGANO DE CONTROT II.ITERNO

Et

Los administrados podrn inlerpgngr, individuarmente


o en conjunto, er recurso de queja
se refiere er artculo.l5g d-e la tey No 27444,o presentar
ua denunca al rgano de
controtinterno de ta entidad respectia, sin perjuidio-dF,
y penates
a que hubiera rusar, en er.caso'de que er
incumpra
ro
establecido en la presente ley.
a que

il;;;.iuir.,
tinc.;rd;;;i.'il".

CONCORDANCIAS E(TERNAS
Ley No 274tA
Dir. No

Art. 1 58. (queja por defectos de hamitacin), .l05 (derecho


denuncias).

formular

00&2003CGiDpC 'Servicio de Atencin de De.nuncias"


aprobada por Resolucin de
Contralora No 44}'200&CG

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

co*ENTARos

Esta norma tambin es reiterativa tanto del articulo 158 de la Ley No 27M4 (aunque
con la imperfeccin tcnica de denominarlo recurso), como de las normas del Sistema
Nacional de Control, teniendo solo el mrito de particularizar para el caso concreto las
posibilidades de cuestionamiento que tiene el ciudadano frente a los incumplimientos
de la ley.
Una va complementaria no excluyente para hacer respetar el derecho del beneficiado al acto administrativo ficto obtenido por silencio administrativo positivo, es el
procedimiento de eliminacin de baneras burocrticas ante lndecopi, que permite lograr
ia inaplicacin de cualquier acto contrario a ella por parte de las entidades pblicas y la
califiiacin de infraccin de los incumplimientoS de la decisin por parte de las entidalndecopi
des(534). por ejernplo la Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas de
que
entidades
de
las
qu
administrativos
actos
declarar
se encuentra en la facultad de
jurada,
desconocen el silencio administrativo positivo (ej. anulacin de la declaracin
exigencia de subsanaciones tardas al expediente y la resolucin extemporneas del
exfediente, mandatos y sanciones que contravienen el ttulo habilitante obtenido por
silncio) constituyen barreras burocrticas ilegales, y disponer su inaplicacin al denunciante de las barreras burocrticas, e incluso permite sancionar a los funcionarios
pblicos, en caso de no acatar la decisin.

ARTCULO 6.. PROCEDIMIENTO ANTE EL RGANO DE


CONTROL INTERNO
Las denuncias ante el rgano de control interno de las entidades de la Administracin
pblica respectivas, quise presenten contra los funcionarios o servidores pblicos
qu iniumli.n lo estblecid en la presente ley,.sern puestas en conocimiento del
p,iUti.o en'general a travs de la pgina web de la entidad o publicadas en el Diario
bfcal 'El p:eruano", cuando la redolucin que pone fin al procedimiento disciplinario
quede consentida.

CONCORDANCIAS E(TERNAS
Dir. No 008-2003-CG/DPC "Servicio de Atencin de Denuncias'aprobada por Resolucin de

R. N"

114-2003-cG

ARTCU LO

Contralora No 443-2003-CG
Reglamento de los organos de control lnstitucional.

7.. RESPONSABI

LI

DAD DEL ADMIN ISTRADO

Los administrados que hagan uso indebido de la Declaracin Jurada, sealada en el


artculo 3, declarand'o infor-macin falsa o errnea, estarn en la obligacin de resarcir

No 00017$2008/CEB (Caso Estilistas Asociados SAC Con Municipalidad Distrital de San Borja), la Resolucin N' 0065-2009/CEB-INDECOPI (Caso Valero Publicidad
EtRL con Municipatidad Distrital de Lince) y la Resolucin N' 0019-2009/CEB-INDECOPI (Caso
Publi Red sAC con Municipalidad del centro Poblado santa Mafia de Huachipa).

(S34) Vase por ejemplo los Exp.

Juan Carlos Morn Urbina

los daos ocasionados y sern denunciados penalmente


conforme a la legislacin de la
materia por ta entidad de hJminisl;;d;-[r;r
afectada, sin perjuicio de ro dispuesto
en el artculo 32, pnafo 32.3 de la Ley N" Ziiin.

CONCORDANCI.AS E(TERNAS
Ley No

27444

Art. 32. (fiscakacin posterior), 10 inciso 3 (nulidad


de silencio positivo legal
o fraudulento)

Cdigo

Penat

ArIs.421 y 4i1.

couENTARros

Para guardar la equiparidad de trato con el funcionario,


esta norma contiene la responsabilidad administrativa, civil y penal de
los ciudadanos
.".o o" que, violando la
presuncin de veracidad, hagan uso indebido
"n juraJa.
de ra decraracion
suceder si
declaran la ocurrencia detsiiencio positivocuando
correspond#;"r;;"tivo conforme
a la normatva, si no hubiese transcurrido er trmino p"r
qu" r" ri"i.tr"cn pueda
resolver, o ra autoridad no hubiese incunido en ra
inactivid"d
;;""upuesto del
silenco administrativo.

Li

f;;;i

I *t'* - r.. i5n]Ui1grrHlg,fjr-,

pRocEDr M rENros

de taAdminiskacin pbrica supewisar


Sj"iig1ti:j:T:il':Sy^d._l*,:1,!9rdes
elcumptimiento
de ros orazos, requi.sitos
/proceoimentiinJe#.""il5il"H:
conforme al Texto nio de Procedimients
Procedimieiie Adminjstrativos
almi.io+,.r.,^-- rrrdr
-^--------,,
iu;spondiente.

li',Tj:*l:1""i:il1"1?:::l'^"-'.'::Pryi:ti'r'
L;-i;-r'i.alviLiff;ffi:,;
un informe mensuarsobre erestado de oJprocem'e-nto;iri;;,;"fii"ti5:,T;
como,solre
como.solre las responsabilidades en que hubieian
incurido los
funcionarios oa servido.
earuia_
con tas no-rJo.i, i;tp;r;.dirirniorinistrativo
l...jilj?::-11.-il.pf!ry
General, la prsente rev v aqueiioi qli

i;;;;.inc
r,.v.-r"-iilil;;?l':";ffiiliffi'll:

CONCORDANCIAS D(TERNAS
Dh. No

00&2003CG/DPC 'Sewicio de Atencin de Denuncias'aprobada


por Resolucin de

R. C.G N0 4592008-CGR

Conbalora No 443-2003-CG
Reglamento de los rganos de Control lnstitucional.

covENTARros

con esta norma se compromete a los rganos de


control interno de las entidades
pblicas para controrar-{omo una actividadlermanenteel avance der proceso simplificador al interior de sus entidades.
Ntese'lue el objeto oer control no se agota con
la calificacin dersirencioadminishativo
seguij, sino elcumprimiento de los prazos, ra
exigibilidad de requisitos indebidos o desvs
dL procedimientos, de todo lo cual debe
rendir cuenta mensualmente a su tifular del ptgo.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

il

ARTCUIO 9.. IND(GIBILIDAD DE REQUISITOS NO


ESTABIECIDOS EN EL TUPA

De conformidad con lo dispuesto en e artculo 36, prrafo 36.2 de la Ley N0 27tf44,


solamente podr exigirse a los administrados el cumplimiento de los procedimientos
o requisitos administrativos que se encuentren previamente establecidos en el Texto
nico de Procedimientos Administrativos - TUPA, no pudiendo requerirse procedimiento,
trmite, requisito u otra informacin, documentacin o pago gue no consten en dicho
texto, bajo responsabilidad delfuncionario o servidor pblico que los exija, aplicndosele
las sanciones establecidas en los artculos 4 y 5.
En un plazo de ciento ochenta (180) das, computados a partir de la publicacin de la
presente ley, todas las entidades a que se refiere el artculo I del Ttulo Preliminar de
ia Ley No 27444 debern justificar ante la Presidencia del Consejo de Ministros todos
los piocedimientos contenidos en sus TUPA. De no mediar justificacin alguna dichos
procedimientos quedarn sin efecto de pleno derecho.

CONCORDANCIA D(TERNA
LeyNo27444 Arts. 36.2; 75.4 (deber de abstenerse de realizar exigencias ilegales), 239
(responsabilidad funcional)

.o*ENTARros

La primera parte de esta norma es una virtual reiteracin de lo contemplado en


el artculo 36.2 de la Ley No 27444, por lo que carece de factor innovativo para haber
sido incluida en la ley.
Lo importante de la norma es que en el segundo prrafo se est creando una norma
transitoria por la cual las entidades administrativas deben justificar ante la Presidencia
del Consejo de Ministros todos los procedimientos contenidos en sus textos nicos de
procedimientos administrativos, bajo pena de ser dejados sin efecto.

DISPOSICION ES TRANSITORIAS,

COMPTEMENTARIAS Y FINALES

ll

eRTMERA- srlFNcro ApMrNrsrRATtvo NEGATvo

Excepcionalmente, el silencio administrativo negativo ser aplicable en aquellos casos

en los que se afecte significativamente el inters pblico, incidiendo en la salud, el


medio ambiente, los recursos naturales, la seguridad ciudadana, el sistema financiero
y de seguros, el mercado de valores, la defensa comercial; la defensa nacionaly el patrimonio histrico cultural de la nacin, en aquellos procedimientos trilaterales y en los
que generen obligacin de dar o hacer del Estado; y autorizaciones para operar casinos
de juego y mquinas tragamonedas.
Asimismo, ser de aplicacin para aquellos procedimientos por los cuales se transfiera
facultades de la Administracin Pblica, y en aquellos procedimientos de inscripcin

registral.
En materia tributaria y aduanera, el silencio administrativo se regir por sus leyes y
normas especiales.

Juan Carlos Morn Urbina

Tratndose deprocedimientos administrativos que tengan incidencia


en la determinacin
de.la obligacin tributaria o aduanera, se apliar ellegunUtpri.to
ael artculo 163
del Cdigo Tributario.

CONGORDANCIA E(TERNA
Ley No 27444

'!88 (..tgqtor delsitencio


administrativo), 21g (agotamiento de va por
administravo)

S..
silencio

couENTARros

La presente norma contiene las materias reservadas excepcionalmente para


la

aplicacin del silencio administrativo negativo. No solo es importante resaltar qub


estos
supuestos son excepcionales respecto al slencio adminisirativo positivo
1prque se
entiende que deben ser objeto de interpretacin restrictiva y no de analoga),
sino que
adems contiene una relacin de materias que, por ncumbir directamente
al inters
general, son sujetos de un tratamiento ms cauto.

Los supuestos de aplicacin del slencio administrativo negativo provienen


de
diversos factores.
Por un lado, tenemos procedimientos a travs de los cuales los ciudadanos pretenden obtener alguna autorizacin, licencia o permiso, como los comprendidos
en el

artculo 1 de esta Ley, pero que por habilitar actividades que se ejercen directamente
en
relacin con la colectividad (ej. salud, medioambiente, retursos aturales),
es claro que
estos supuestos no responden a determinadas entidades sino a las materias qr"
,on
objeto del procedimiento mismo. A efectos de entender que nos encontramos
frente al
supuesto bajo comentario, se necesario que el procedimiento administrativo
respectivo
involucre no solo materias tales como la salud, el medioambiente, los recursos
naturales, la seguridad ciudadana, el mrcado de valores, la defensa nacional y patrimonio
el
cultural, sino que ser indispensabre, a su vez, que ra decisin a ser
aopiada sobre
el particular por la Administracin Pblica importe una afectacin significativa
sobre el
inters pblico que subyace al desarrollo de las actividades relativasi
dichas materias,
puesto que aun en estos temas si las autoridades encuentran
supuestos que no exponen
significativamente el inters pbrico, pueden carificarlo como
iositivo.

Tambin se encuentran aqu procedimientos en los que por tratarse


de bienes o
recursos escasos no resulta aplicable el silencio positivo, como
son los procedimientos
en los que se transfieren facultades de la Adminiltracin Pblica (ej-concesiones,
delegacin de atribuciones) o ros que generan una obligacin
oe atr o dar a cargo del
Estado (ej. pago de acreencias, compensaciones dJdeudas, indemnizacion"",-"tc..
Finalmente encontramos procedimientos en los que por su particular
estructura y
finalidad
19:on compatibles con la figura misma oelslencio administrativo. Es elcaso
del procedimiento administrativo trihtral, en que por la inercia
de la autoridad no puede

beneficiar a una de las partes en desmedro d la otra. y es el


caso de los procedimien_
tos registrales que por seguridad jurdica deben conclur con
una inscripcin o con una
declaracin desestmatoria (tacha, observacin, etc.), pero no
cabe sil'encio positivo.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

SEGUNDA. FUERZA DE LEY


Orgase fueza de Ley a la "Directiva para la atencin en 24 horas de actos inscribibles
que tienen impacto dircto en el desanollo econmicodel pas", aPro-badaor Resolcin
de la Superin'tendencia Nacional de los Registros Pblicos N" 261.2005.SUNARP.SN.

TERCERA. PROCEDIMIENTOS ESPECIATES


Los procedimientos de peticin graciable y de consulta se rigen por su regulacin
especfica.

CONCORDANCA O(TERNA
Ley No 27444

arts. 112 (peticin de gracia) y 't11 (consulta)

couENrA'tos

La norma hace reserva de los procedimientos de peticin de gracia y de consulta


respecto al silencio administrativo. En efecto, en ninguno de estos procedimientos resulta aplicable la tcnica del silencio (en ninguna de sus manifestaciones). En el caso
de la peticin de gracia, no existe un derecho preexistente que le sirva de respaldo
sino es el puro ejercicio del derecho de peticin que se agota en la sede administrativo.
En el otro, la consulta revela un estado de incertidumbre que solo puede dilucidarse
mediante el esclarecimiento por parte de la autoridad, por lo que no cabe concluir el
procedimiento por tcnicas sustitutivas de la voluntad funcionarial.

CUARTA. DECI.ARACN

JU

RADA

En el plazo mximo de quince (15)das de publicada la presente Ley, mediante decreto


supreino refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros, se aprobar el formato
de la Declaracin Jurada a que hace referencia el artculo 3.

co*ENrARtos

La norma ha optado por formalizar la declaracin jurada mediante la aprobacin


de un formato especial, cuando debi haber optado por permitir al ciudadano disear
libremente su declaracin jurada. Lo cual conlleva algunos problemas operativos
importantes que pueden presentarse, por ejemplo, si el ciudadano incurre en algn
yerro al redactar su declaracin jurada o simplemente la desconoce, presentando una
diseada por l mismo. Si as sucede, en que se afecta el administrado? Pierde
el derecho ganado por el silencio administrativo positivo? Puede la Administracin
rechazar la declaracin jurada?

Juan Carlos Morn Urbina

gqlNT/A - REGUlACtn rnansffoRtA


Las.disposiciones de la,presente Ley, que econozcan
derechos o facultades a los ad.
ministados frente a !a Admjnistrac, ion apicauies
procJ'ilito. en trrite
iniciados antes de su entrada en vigencia. --"'

iloi

9Pft4. D|FUS|N DE l.A PRESENTE rEY

l;ffll'[T::#,fl$Iljlg,'#:il,'H;l'i].|,ilffii:'.1lli'i:fj.T:,,,i:,,.fH::
de. s personar y oh porico r;. ;s
acciones podrn ejecutarse a travs de rnternd! mpress, nbrr.r
u oiir.ioi'qiu.
adecuada dirusin. Ercosro de ras ccibnes;;ffi;r;i;;;ffiil ,..grr.n ,u
se rrasradar
al pblco
de la presente Lev a favor

us.uario, y asimismo se suietar J li nonna, .


ti"tiJiJ y racionalioad en
el gasto pblico.
Las correspondientes dependencias de las entidades
de la Administracin pblica, en
u,n-pjTo no.mayor a ros ires (3) meses de pubiicaoa
rrpr.r.nt.
r"v,'illrren informar
al ritular del Pliego sobre las icones reatizs para
el cumplimiehto de lo dispuesto
en el primer prrafo.

?aouENraet
-

Esta norma pretende impulsar la difusin, capacitacin


e informacin

de las norma a
favor de las autoridades y de ra ciurradana,
ara lo cuar otorga ,; ;h;; de tres meses
desde la publicacin de ra norma. con eilo,'estamos
frente una'norma excepcionar
frente a la dcima disposicin transitoria que dispone
ra vacatio regis por 1g0 das.

silMA. noecuacn oe tos pRocEDtMtENTos


En un plazo de ciento ochenta
{ig0) das, computados a partir de ra pubricacin de ra
presente Lev, las entidades a qe s refire
el hrttr" I 5fijiri" iijirinar de ta Ley
No 2Tu4 debern justificar, antL ra ptesiJenci
. c"il;jo . iiinirtro., aqueos pro.
cedimientos que requieren la aplicacin uisenco
amristr's-;tuo por afectar
significativamenre ei nters pdbrico, .on6rr"ilo
iitl,?ll .l det artcuto
1 de la presente Ley.

#;il;il

En igual.plazo, las entidades debern calificar


los procedimientos administrativos con.
siderando estrictamente ro estabrecido n ir pi..r$e
Le as como ro searado en er
artculo 3l dela Ley No 2744,baj9r"Jpnriorid,
. fin de permitir que ros administrados
puedan satisfacer o ejercersus interlses
o J"i.i,o..
vencido el plazo, la presiden_cia del consejo de
Ministros publicar una rista de las
endades que cumDrieron o no con remitir'ra
ustncar
pnafo, sealando ra orocedenca o no
-eii ,nii.r. En ros casos de improcedencia
ras
ss p'oceoimieni;.;ffi;;;i;'";;;ilili!

;;;;#;

:gi1xt:xi,1;;irn

ffi;;

trs) das, bajo

Comentarios a la Ley del Procedimiento A.dministrativo General

De manera excepcional, con la justfcacin debida y por decreto supremo, podrn


sealarse los procedimientos administrativos especiales que requieran una tramitacin
distinta a la prevista en la presente Ley. Para talefecto se especificarn la naturaleza del
procedimiento, su denominacin, la justificacin de su excepcin y su nueva configuracin en eITUPA correspondiente,

couENTARros

Esta disposicin transitoria contiene tres preceptos diferenciados: i) otorgamiento


del plazo para la aplicacin del silencio administrativo negativo en cada caso; ii) otorgamiento del mismo plazo para la calificacin de sus procedimientos administrativos; y,
iii) la deslegalizacin para que por decreto supremo se puedan sealar procedimientos
con silencio administrativo diferenciados respecto a las reglas generales contenidas
en esta ley.

E
E

OCTAVA.. ADECUACN FOR PARTE DEL CONGRESO DE LA RE.

PUBLIcA

El Congreso de la Repblica, en el marco de su autonoma, en un plazo de ciento ochenta


{180)dlas contados partir de la publicacin de la presente Ley, prueba su Texto nico

de Procedimientos Administrativos - TUPA, estableciendo los procedimientos sujetos al

silencio administrativo negativo o positivo, segn corresponda.

NOVENA. NORMAS DEROGATORIAS


Derganse aquellas disposiciones sectoriales que establecen elsilencio administrativo
negativo contraviniendo lo sealado en el literal a) del artculo l; asimismo, derganse
los articulos 33 y 34 de la Ley No 27444.

DcrM/qb.

vrcENcrA DE LA LEY

La presente Ley entra en vigencia, indefectiblemente, a los ciento ochenta (180) das
calendario, contados a partirde su publicacin en el Diario Oficial"ElPeruano", efecten
o no, las entidades, la justificacin prevista en el artculo 9 y en la stima disposicin
transitoria, complementaria y final, sin perjuicio de la responsabilidad en fa que incurran
los funcionarios competentes por el incumplimiento de las citadas disposiciones.

ANEXO V
ESTABLECE
NORMA
.DASQUE
HBILES PARA
CMPUTO DE PLAZOS
ADMINISTRATIVOS
(D.U. N" 099-2009)
Promulgada el 2l de octubre de 2009
Publicada el 22 de octubre de 2009
Vigente a partir del 23 de octubre de 2009

ACELERAN DO PROCEDIMI ENTOS


Y HABILITANDO DAS,
PERO DEBILITANDO LA SEGURIDAD JURIDICA?
COMENTARIOS AL DECRETO DE URGENCIA N" 099.2009

1.

APRECIACIN GENERAL
pblico presten
eu ciudadano podra criticar que las oficinas de atencin al
sus servicios los fines de semana y dias feriados? A qu usuario le puede pasar
desapercibido que algunos servicios o funciones estatales acten tambin los dias
feriados y fines de semana?
lndudablemente resulta loable que la autoridad se preocupe por acelerar la prestacin de los servicios a los ciudadanos y la resolucin de los expedientes administrativos,
pese a que ello no tiene nada de excepcional o extraordinario y, por el contrario, es una
preocupacin permanente de cualquier poltica de modernizacin del Estado.
lndudablemente nadie puede cuestionar ello. Es ms, ya existen servicios estatales
como los hospitales, seguridad pblica, migraciones, fiscalizacin aduanera, entre otros,
que actan permanentemente durante todos los dias del ao.
Pero lo que contempla el Decreto de Urgencia No 099-2009, materia de este comentario, es mucho ms que eso.

2.

INNOVACIN NORMATIVA

2.1. Entidades sometidas al rgimen


Para poder identificar los alcances de la innovacin normativa contenida en el

mencionado decreto de urgencia, debemos advertir primero a qu entidades del Estado


se aplican estas disposiciones particulares y transitorias.

Nos referimos a las entidades del Poder Ejecuvo: ministerios, organismos pblicos
ejecutores y organismos pblicos especializados (organismos reguladores y organismos
tenicos especializados), programas y proyectos especiales y endades administradoras
de fondos intangibles de la seguridad social. Tambin han sido incorporados a este
rgimen los gobiemos regionales y locales.

Pese a contarse dentro de estas categoras, han sido excluidos todos los procedimientos administrativos a cargo de los organismos de recaudacin (ei' Sunat' SAT,
Tribunal Fiscal).
De otro lado, por no corresponder a una funcin administrativa, las normas del
Decreto de Urgencia No 099-2009 no alcanzan a los poderes y rganos del Estado
que ejercen funcin jurisdiccional o que tienen a su cargo procesos constucionales
(Poder Judicial, Tribunal Constitucional, Ministerio Pblico).

Juan Carlos Morn Urbina


2.2. Procedimientos sometidos al rgimen

son los Procedimientos iniciados por los ciudadanos


desde el da 23 de octubre del

presente ao y hasta er 31 de diciembre del


ao 2010, en
antes sealadas.

3.

"r"rqrir,

de ras entidades

FORMAS DE CMPUTO ESPECIAL DE PLAZOS

A partir de la vigencia del Decreto de Urgencia


No ogg-200g coexistin en nuestros
procedimientos dos mtodos de computar
rs prazos ,
ros ciudadanos
y la Administracin cumplan- con sus
"r."t.L
spectivas obligaciones

d"r,trJ "r procedmiento


y' en general, los plazos mximos para que
se resufua un expedienie.
Les llamaremos regigrgcar-nente: i) er mrodo de
computo tradicionar (estipurado
(creado por ra
nueva

en la Ley No 22444), y ii) er mtodo aererado oe computl


norma).

oe;

3.1. Modelo acelerado del D.U. No 099-2009


Para los procedimientos que se conduzcan en
cuarquiera de esas entidades ros
plazos se computan considerando ros dfas
de runes a domingo e incruyendo ros feriados no raborabres (sarvo er 1 de enero, 1 de mayo,
28 y 29 d; juid y t5 de diciembre)
en aquello que beneficie a los administrados y para
la prestacin de servicios a

los ciudadanos.

No hay una forma positiva para entender cundo


un plazo nicamente beneficia a
los derechos de ros particurares. Es ms, debemos
tener en cuenta que as como hay
plazos mximos para resorver un procedimiento
(ej. para otorg", un" lin"", un permiso
o dar

acceso a informacin),.tambin existen ptzbs

p"r" "t"i

pro"r""t",

"io.
cargo de ta autoridad (ej..emitir un informe tegt
inte.rnbjy;t", p-;;;ares a cargo de"
los administrados (ej. entregar un documen
o subsanar un escrito presentado). En

::."X;Tl3;ff:s

hayque idenrificarsietaceteramiento detpr".o


o"nJn"ia o pe4oa

como resurta obvio, esta apreciacin


-absolutamente subjetiva y sin necesidad
de motivacin escrita- coresponder a la autoridad,
por ro que se pierde previsibiridad
para el administrado.
No obstante podemos considerar algunas ideas:

se puede considerarque son procedimientos en beneficio de ros administados,


ros
procedimientos inicados de oficio por el
Estado? conseiamo.
ros prazos
de procedimientos de oficio (sancionaoores,
inspecciones, anulcons de oficio, etc.)
no tiene sentido beneficioso para ros cuoans,
pero s argunos plazos para actos a
cargo de la autoridad, como por ejempro, emitir
iniorme.,

il;-";"*r

";;;;;

io'Jo""""rgo",

"t".
La regra acelerada de cmputo de prazos,se aprica tanto
a ros plazos otorgados
a la Administracin o para prazos otorga'os
bs abministra";t-c;;;r"s que soro
para los ptazos que deben cumprir hsutoridades
y no ro"
para que ros
administrados rearicen actos o d'eberes
""ti"Jol.
oigo.
orejemplo,
no *i"r"mos que
pueda apticarse para abrear er prazo "
e susnaci" a;
oocumento
fialtante a la solicitud, porque ello iestringe
ra ortuniaad de superar la

.,

;i;;ll'un

observacin.

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


el acorlamiento del plazo
eu pasa en los procedimientos trilaterales, donde
un reclamo) afectara a
de
traslado
(ej.
el
absolver
procesal
pra
acto
un
otorg-aCo

responder y beneficia al reclamante? Consideramos que no es


que
hay un beneficio neto para los administrados cuando ello solo
iosible considera-r
por lo que los plazos deben computarse de manera igual
parte,
soia
en
una
se refleje
para ambos Y del modo tradicional.

quie-n tiene la carga de

del plazo es pensado a favor de la ciudadana


Cmo se aplica cuando el transcurso
para
en gneral, com suiede por ejemplo con el plazo que se otorga a los ciudadanos
un
concurso?
propuestas
a
o
norma
proyecto
de
quipresenten observaciones a un
qui'creemos que tampoco puede aplicarse la regla simplificada porque afectaramos
las posibilidades de participacin til de los ciudadanos antes que beneficiarlos'

3.2. Modelo original de la Ley No 27444


plazos solo por das
En los siguientes procedimientos se seguir computando los
hbiles sin cnsiderar los sbados, domingos y feriados:
1

.-

2.-

Procedimientos iniciados con anteriorid ad al 23 de octubre de 2009.

plazos para la interposicin de recursos administrativos. Conforme a ello, los quince das que tiene el ciudadano para presentar recursos administrativos, o algn
plazo menor en normas especiales, deber ser computado solo considerando los
que le
bas lunes al viernes. Lo curioso se puede presentar si el ciudadano desea
admitan el recurso en un da feriado, que para ese acto procesal dicho da resultar
inhbil, y si le es admitido desde cundo se computar el plazo para resolver?

3.-

plazos para que la Administracin resuelva recursos administrativos. Aqu la


Administracin se ha resguardado de no abreviar sus plazos para absolver los

argumentos del recurso interpuesto,.cuando siguiendo el propsito de la norma,


de-bera ser al revs. Es necesario recordar que conforme a la modificatoria realizada alartculo 188.1 de laLey No 27444, a travs del Decreto Legislativo No 1020,
alplazode treinta das hbiles para resolver deben agregarse cinco das ms para
noiificaq con lo cual las reformas emprendidas en los ltimos aos no aportan y
s agravan la falta de celeridad en atender los recursos de los ciudadanos.

4.-

5.-

plazos para realizar las notificaciones personales. Aqui se nos presenta un sin

sentido mayor, dado que se trata de un plazo para realizar un acto procesal a cargo
de laAdministracin. Segn la regla, las notificaciones solo podran ser practicadas
entre lunes y viemes, pero puede darse el caso que el plazo del procedimiento
deba computarse en un plazo que considere los sbados y domingos. As sucede,
por ejemplo, para tramitar cualquier licencia o permiso que gozar de un plazo
acelerado para el procedimiento, pero de un plazo computado de modo tradicional
para cuando la autoridad deba notificar.

plazos de ejecuciones coactivas (actuaciones coactivas o de ejecucin forzosa).


Siendo un cso de injerencia sobre el patrimonio de los ciudadanos, resulta lgico
que se conduzca por un plazo computado de manera tradicional. Pero al interior
procedimiento pueden haber plazos para actos procesales a cargo de la
d"
"s"
Administracin (ej. pronunciamiento sobre un pedido de tercera) que deberia ser
ms bien acelerado, por beneficiar al administrado que lo pide'

Juan Carlos Morn Urbina

6'-

Plazos para procedimientos que no beneficien


a los administrados. La calificacin
de si er cmputo acererado de prazos favorece
o no a ros administrados es una

situacin harto discutibre y de apieciacin


subjetiva, que por ro mismo gueda ribrada
a las propias autoridades administrativas
oe manera
por

."ilirtd:

nuestra parte
creemos que indudablemente deben consid"rar""
in"tuio.'i'".t" caso los plazos para rearizar descargos, para concruir
con una f";;;;i;; procedimientos
sancionadores, responder emprazamientos,
subsana, oo"u,n"nior, entre otros.
En generar, creemos que esta norma requiere
de prioritaria regramentacin para
que esclarezca ra situacin jurdica
der administrado respecto oe L, c"u"r"o,
supuestos
y procedimientos en los que puede
ubicarse. eue 1"" rL""" " pJtes reciban
docu_
mentos y brinden orientacin a ros ciudadanos
durante
y feriados,. es un propsito digno de encomo. pero tos oias?ados, domingos
pasar de un sistema uniforme
y seguro de cmputo de prazos por das
hbires d
e inseguro,
resulta criticabre. Es un ejempro e como las
buenas i"t"""i*iJpo-co reRexionaas
pueden conducirnos a situaciones peores
que las actuales, incrementando los
niveles
de discusin con los admnistrados_

";il;r;;n"oo

DECRETO DE URGENC|A No (XX|L2(XX)


Estabrecen como das hbires para et cmputo
de determinados prazos
administrativos a ros das sbdos, domingos y
feriados no raborabres
EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA
CONSIDERANDO:
Que, como parte der pran de Estmuro a ra Economa,
er Gobierno viene dictando
medidas para mantener erbinamismo de ra
conomia mediante io'.,'lnto der empreo
y de la inversin en infraestructura y
servicis pr:bticos, que permitan
"l
mejorar er niver
de vida de la poblacin, fomentar y rantenei
aparato pioductivo nacionar, y ra gene_
racin de oportunidades, principaimente
en Ias zonas caracterizadas por ra presencia
de indicadores adversos como pobreza y
desnutricin;
Que, la ejecucin de acciones de contratacin pribrica
de bienes y servicios as
como de ejecucin de obras, constituye
una trnamienta que contriurife ar crecimiento
de la inversin pbrica, promoviendo diversos
mbitos de ra activida econmica nacional, as como fuente de generacin oe
oines, servicios y empreo, ro cuar se viene
incrementando de manera iirportante,
urg"nte adoptar rnedidas excepcionales
que permitan atender dicha demanda; ""nJo
Que, en tar contexto, ar amparo de ra constitucin portica
der Estado, es conveniente dictar medidas extraordinaria",
y temporares en materia econmica
y financiera que permtan dar mayor
"i"i"J'" h accin der Estado en cuanto a ra
tramitacin de procedimientos adminstrtvos
regidos_por ra Ley No zr444,Ley der
Procedimiento Administrativo c"n"il
ni,i.,"
ro cuar contribui ar de_
sarrollo y crecimiento de la economa Ae
nuestro ""p""iares,
pas;

,"n

No

Que, el proceso de medemizacin de ra gestin


der.Estado, a que se refiere ra Ley
27658' tiene como finalidad fundam"ttt"r
r" ii"ncin de mayores niveles de
eficiencia

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

del aparato estatal, para la mejor atencin de la ciudadana, priorizando el uso de los
recursos pblicos con el fin de alcanzar un Estado al servicio de la ciudadana;
Que, conforme a la Ley No 29158, Ley Orgnica del Poder Ejecuvo, las entidades
que lo componen estn al servicio de las personas y de la sociedad y actan en funcin
de sus necesidades, as como del inters general de la Nacin;

Que, en ese sentido, es necesario que los funcionarios y servidores de la Admidel Gobierno Nacional, Regional y Local comprendidos en la Ley
nistracin Pblica 'Procedimiento
Administrativo General, prioricen su actuacin bajo
No 27444, Ley del
principios de transparencia, eficiencia, eficacia, economa, moralidad y celeridad, entre
otros reconocidos en la normatividad vigente; con una vocacin especial de servicio a
los ciudadanos y que dicha actuacin contribuya con celeridad y eficienca al desanollo
integral del pas;
Que, en tal sentido, resulta de inters nacional dictar medidas extraordinarias de
manera inmediata en materia econmica y financiera, sin afectar el equilibrio fiscal,
orientadas a que para el cmputo del plazo de tramitacin de los procedimientos
administrativos previstos en la Ley No 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, se consideren como das hbiles los das sbado, domingo y feriados no
laborables; establecer que las citadas medidas se aplican nicamente a los procedL
mientos iniciados a partir de la entrada en vigencia del presente Decreto de Urgencia
y hasta el 31 de diciembre de 2010, as como los casos a los cuales no le es aplicable
el referido cmputo de plazo, con la finalidad de que la Administracin Pblica brinde
ininterrumpidamente sus servicios a los administrados, con excepcin del 1 de enero,
1 de mayo, 28 y 29 de julio y el25 de diciembre;
Que, la dacin de tales medidas es necesaria y urgente, debido a que las mismas
beneficiarn a los ciudadanos que inicien procedimientos administrativos a partir de su
vigencia, lo que tendr efectos positivog en la actividad econmica del pas, debido a
la importancia de la realizacin de tales procedimientos para el inicio y funcionamiento
de las iniciativas privadas y la actividad empresarial, permitiendo asimismo las medidas, contar con un Estado eficiente, promotor, facilitador y capaz de responder a las
necesidades de los ciudadanos:
Que, dicho cmputo de plazo de los procedimientos administrativos no ser aplica-

ble en el cmputo del plazo de la Administracin para resolver recursos impugnativos


ni para la realizacin de actuaciones procedimentales de notificacin personal a los
administrados, actuaciones coactivas o de ejecucin forzosa, ni para el cmputo de
plazos para formular recursos administrativos, salvo lo dispuesto en leyes especiales,
a fin de no perjudicar ni los derechos de defens'a, ni tampoco el derecho al debido
procedimiento administrativo de los particulares, ni tampoco perjudicar la proteccin
de sus derechos en el mbito de los procedimientos administrativos;
De conformidad con lo establecido en el inciso 19) del artculo 118 de la Constitucin Poltica el Peru;
Con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros; y,
Con cargo de dar cuenta al Congreso de la Repblica;
DECRETA:

Juan Carlos Morn Urbina

riculo

1..

cMpuro

DE PI.AZOS ADMINSTRATMOS

Para efectos delcmputo de los plazos en los procedimientos


administrativos que
realizan las entidades del Poder Ejbcutivo compiendidas
en el artiileiitulo preli
minar de la Ley No 27444, Ley del Frrocedimienio Administ"fi";

il;r.,s

como los
debern conii"ii. dilJires ros
,]g laborables, nicamente en to que uenencie a los
derechos de tos.particurares esrabrecidos en dicha
i#;.ri;ad de que
la Administracin pbrica brinde inintemrmpidamente
sus servicios a ros adminisFdg., con excepcin der I de enero,-r de myo, za i i .jrr v.rzs oi lciembre.
En ningn caso esta norma ser apiicabre e
rrnrtracin-para resolver recursos impugnativos ni para ia realzaiolde
acuacones
procedimentales de notificacin personal a los idminirtr*,
i.rri.'in., .or..
tryrq q de ejecucin fonosa, ni pra er cmputo pi*, pii
ioirir-rri'r..uoo.
administrativos, salvo lo dispuesto en leyei especiales.

9.:!,:lr:l.pionares vGbiernosLocares,
oras sabado, domingo y.feriadog

;rm;;t;;

dLcdrfui;Aid;;lr

anrcurc

z.- cEsnN DE

pERsoMr

Para el mejor cumplimiento de ro dispuesto en er presente


Decreto de urgencia,
las entidades pblicas comprendidas dentro e sus alcances
establecern turnos
entre su personar, independientemente de su rgimen uiuio
iiruar, que
cubran los siete (7)das de la semana durante todollao,
manteni"n-o.Ji.r..nro
semanat de todos tos servidores y garantizanao la atenin
;abil;; iaia aicnos
efectos.
Autorcese a las entidades comprendidas.en etpresente
Decreto de urgencia para
renegociar, de ser el"caso, en un plazo mximo'de heinta (30)
das calendario, los
contratos laborares, civires y de tuarquier naturareza,
modalidad contractuar, mecnismo y firente de financiami.ni;,
f*ridad de
cumplir con lo dispuesto por la preiente norma.

.r;q.;;;;; iod;t

;ilh

I
3.1.

Arrcuro

s..

ucENcnyApucAcN

El presente Decreto de urgencia entrar en vigencia


desde el da siguiente de su
publicacin en er Diario.oficiar Et.peruano
.
v..
procedimientos que se inicien durante su vigeic, hasta'l gl

ipril;ffi;yos
d;il;.

2010_

det ao

3.2.

En consecuencia, los plazos-de los rocedimientos


iniciados con anterioridad a la
vigencia det.presente Decr.tg q u'rgencia;ontinuarran-comi;iil;;,
hasta su
conclusin definitiva, como das inhiiles los das seoa,
omino vta.o, no
laborables.

3.3.

El presente Decreto de urgencia no es deaplicacin


a las entidades competentes

jurisdiccionatei

y constituconaiei, a r-pi.zos ,nfnPl:r^:.^.119-qll.:.:


curaqos
a sus procesos, as como tagpoco a los procedimientos
adminlstrativos
de cualquier ndore a cargo de as aornstcioies
trruuari;-r,G q se rigen
por la conespondiente normativa de la mateda.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

ARTCUIO 4.. ADECUACN DE PROCEDIMIENTOS


Las entidades pblicas comprendidas en el alcance del presente Decreto de Urgencia, adecuarn sus procedimientos y los correspondientes Textos Unicos de
Procedimientos Administrativos o, de ser el caso, propondrn las modificaciones
de los mismos ante las entidades competentes.

ARTCULO 5..

PI

ITIINCIAM IENTO

La aplicacin de lo establecido en la presente norma se eiecuta con cargo al presupuesto institucional aprobado de las entidades comprendidas en su alcance, sin
. demandar recursos adicionales al Tesoo Pblico.
.

ARTCULO 6.. REFRENDO


El presente Decreto de Urgencia ser refrendado por el Presidente del Consejo de
Ministros, el Ministro de Economa y Finanzas, el Ministro de Justicia y la Ministra
de Trabajo y Promocin del EmPleo.

Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los veintin das del mes de octubre del
ao dos mil nueve.

ALAN GARC|N PNEZ


Presidente Constitucional de la Repblica
VELASQUEZ QUESOUN
Presidente del Consejo de Ministros

JAVI ER

LUIS CARRANZA UGARTE


Ministro de Economa y Finanzas

AURELIO PASTOR VALDIVIESO


Ministro de Justicia
MANUELA GARCiA COCHAGNE
Ministra de Trabajo y Promocin del Empleo

FUENTES
BIBLIOGRFICAS PARA LOS ESTUDIOS
DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

FUENTES BBIIOGRTICAS PARA LOS ESTUDIOS DEL

PROEED!MIENTO ADMIN ISTRATIVO


Uno de los problemas ms frecuentes por el que atraviesa un estudiante o investigador
del Derecho Administrativo nacional, es Ia de la escasez de fuentes informativas a modo de
antecedentes para su estudio.

Dicha situacin ha ocasionado que, de ordinario, para comprender la trayectoria de


determinada institucin del Derecho Administrativo, fecurramos a la doctrina extranjera,
que no siempre resulta la ms adecuada para entenderla ratio sendi de nuestra propia
rLgulacn y iradicin jurdica. Ello, por ejemplo, produce que desaprovechemos importante
infrmaci nacional que acaso por ignorada nos conduce a repetir muchos errores en los
cambios que introducimos en la Administracin Pblica.
por ello, es que nos ha parecido sumamente importante reunir en unas. breves pginas
lo que consideramos lo ms representativo de las publicaciones jurdico- administrativas de
nustro pas. Cierto es que no es una relacin acabada y rigurosamente co,mpleta. Nuestra
intenci es facilitar a los investigadores, la seleccin de antecedentes (libros, materiales
de enseanza y artculos resaltables) para su labor.
ALAYZA Y PAZ SOLDN, ToTibiO

cho Administrativo dictado en la Facultad de Ciencias Polticas y Econmicas).


San Martn y Cia. Lima, Peru.
ALTHAUS GUARDERAS, Miguel de

Pontificia Universidad Catlica del Per, Programa Acadmico de Derecho (Texto mimeografiado).
ARANA COURREJOLES, Carmen
En: Resta del Foro, Colegio deAbogados de Lima, No 02 (Julio-Diciembre); pp. 127-133.

BACACORZO, Gustavo
En: Separata de la Revista del Foro. colegio deAbogados de Lima, Ao LVl, No 3 yAo

LVlll, Nos 1,2y3.


Tambin publicada con progresivos actualizaciones en:

Revista de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Nacional Mayor de San


Marcos, Volumen42 No 1-2-3 (Enero-Diciembre de 1978), pp. 81-92; yVolumen )(XXIV
(1970), pp.157-176.
Revista del Foro, Ao LXXVll, No 01, (Enero-Junio 1990)' pp. 143 a 162.
Editorial Desarrollo S.A. Lima.

Juan Carlos Morn Urbina


- obra que ha
alcanzado once ediciones, las ltimas de las cuales se publican bajo
el
nombre o9 "!lv de procedimientos Administrativos. Normas e"nli"rJ"iis94
y i96)
por
la variacin de la norma objeto de anlisis.

990'Simplificacin adrninistrativa y reforma".

Revista Notarius, No 01, 1990.


1991 "Sesiones y acuerdos. Requisitos y mecanismos".
En:.Revista del Foro,Ao, l:pqlxl No 02, (Julio-Diciembre 1991). Tambin
en Revista
Jurdica del Peru, No 03, (Julio-Diciembre i g9 j.
1992'El acto administrativo'.
En: Revista del Foro, Ao LXXX, No 01, (Enero/Junio); pp. 14g_1rl})
1994'El proceso administravo o contencioso-administrativo"
En: Revista Gaceta Jurdica, Tomo ll, Lima (Febrero 1994).
1994 "lnstituciones del derecho administrativo peruano".
En: Revista Derecho y Sociedad, No g/9, Ao S, pp. S7.
1995 "Visin actual der pensamiento y accin poritico-administrativa".
En: Gaceta Jurdica, Tomo Xlll, (Enero l9g5).
1997 "Tratado de derecho adminishavo del peru" Tomos I (sustanvo) y

ll (Adjetivo).
Gaceta Jurdica Editores. segunda edicin. (La primera edicin es de 1992,
en Editorial
Cuzco).

1998 'El Derecho Administrativo en el Per. Las ctedras universitarias (sglos


XIX-

XX).

Biblioteca Nueva Arequipa No 11. Lima. 199g.

ly ll.
Editorial Grijley. LimaTomos

BARTRA CAVERO, Jos

Editorial ltal Peru S.A., Lima.


(Existen ediciones posterores en 1994, 1995 y 1997 publicadas por
Editorial Huallaga).
BUSTAMANTE BELAUNDE, AIbeTto
En: Revista Socialismo y participacin. (Setiembre 197g)
Lima, Pe.
En: Apuntes, Ao

No

09, Lima, peru.

En: Themis, Revista de Derecho, segunda, poca, Lima g, (Setiembre


19g7).
lnsttuto de Economa de Libre Mercado
Lima, Peru.
CARRILLO SMITH, Cartos
En: Revista de Jurisprudencia peruana, Ao ll, No 11 (Octubre
1944), Lima.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

En: Revista de Jurisprudencia Peruana, Ao XV, No 168 (Enero 1958).

y bases para su regulacin' (Vll Conferencia lnteramericana de Abogados, Tema


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norces
ruorcr Rrunr-nco E
I
norcr aerreRRl i

LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL

A
Abandono:
apercibimiento previo para decretar.'., Art' 1910
por no impulsar el expediente durante treinta dias, Art' 191o
regulacin general del..., Art. 191o

Abogado:
acceso a la informacin del expedente, Art' 16ff
notificacin Personal, An. 21 -4.
principio de conducta procedimental' Art. lV.1.8'
principio de predectibildad, Art. lV.'t.15.
representacin en el proceso, Art. 1150
requisitos de recursos impugnativos, Art. 211o
subsanacin de firma en recurso impugnavo, Art'

Abstencin de autoridad admnstrativa

1150

causales de la ..., Art. 88o


disposicin Para 1a..., Art. 90o
funcin de la autoridad objeto de la abstencin, Art' 94o
ilegaldad de la abstencin, Art. 63o, 239o lnc' 6'
impugnacin de la decisin de abstencin, Art' 93o
negativa a la abstencin, Art. 91o
promocin de la abstencin, Art. 89o
trmite de |a..., Art. 920

Accin contencoso-adm inistrativa:


agotamento de va administrativa, Art. 218o
carcter prejudicial del procedimiento admnistratvo, Art' 218o
contencioso-administrativos especiales, Art. 218.2. e)

declaracin de nulidad, Arts. 202.4,202.5.


judiciabilidad de la actuacin pblica, Art. 218.1.
(Ver: Agotamiento de via administrativa)

Accin de CumPlimiento:
procedencia de..., Art.

158o

Acta:
Elaboracin de..., Art. 1560
... de sesin de rganos Colegiados, Art.

Acto Administrativo:
causales de nulidad del... Art.
concepto de... Art. 1o
conservacin del.-.. Art. 14'
contenido del..., Art. 50
eficacia del..., Art. 16"

10o

102o

Juan Carlos Morn Urbina


ejecucin fozosa del..., Art. 194o
ejecutoriedad del..., Arts. 192o, 193o, 2160
forma...,

'

Arl 4'

independencia de los vicios del .... Art. 15.


judiciabitidad det ..., Art. 218o
modalidades del..., Art. 2.
motivacin ctel..., Arts. lV lnc. 1.2., 6"
nulidad de oficio del..., Art. 2020
objeto det..., Art. 5.
por condicin, Art. 2.i.
presuncin de legilimidad del.... Art. 90
requisitos de validez clel..., Art. 3.
revocacin del..., Ats. 2030 a 2050
validez del..., ArL go
(Ven nulidad, notificacin, acto de administracin)

Acto administrativo favorable:


eficacia anticipada de..., Art. 17.1.
excepcin de motivacin del..., Art. 6.4.2.

Acto administratfuo de gtvamen:


principio de razonabilidad del..., Art. lV lnc. 1.4.
resolucin de ... poslerior a
otorgamiento de plazo perentorio, Art. 161.2.

Acto administrativo de oficio:


(Ven Oficiatidad)

Acto de administracin intena:


concepto de..., Art. 1.1.,

70

Acto firme:
concepto de..., Ai. 2120
...por desestimiento de recursos, Art. 190.2.

Actos constitutivos de infracciones:


relacin de..., Art. 2390

Acfuacln probatorla:
afectacin a terceros de..., Art 179o
alcances de |a..., Art l630
autoridades pblicas, Art. l77o

documentos prohibidos de solicitar en 1a..., Art. 40o


documentacin, con mritro probatorio de..., Art 41o
hechos no sujetos a..., Art. 1650
medios de prueba de..., Art. i 660
omisin de..., Art. 1640
gastos de...,Art. 17go
peritaje cle..., Aft. .l Z60
pecin de informes, Art l72o
presuncin de caldad de los informes admnistratvos,
Art i71o
presentacin de documentacn entre autoridades,
Art. 16g0
solctud de doqjmentos a otras autoridades, Art.
167.
solicifud de pruebas a los administrados, Art 1690

tesgos,Art 1750

Acuerdos:
acta de..., Art. 102o
concilacin exhajudcial, ArL 22go

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

...ejecucin por rganos Colegiados, Art' 960


interinstitucionales de..., Art' 77o
qurum para adopcin de..., Art. 100o
rgimen de sesiones, Art' 98o

Acumulacin de Procesos:
condiciones Para..', Art. 149o
conexin como condicin para..., Art' 149o
inimpugnabilidad, Art. 1 49o

Administracin Pblica:
mbito de aplicacin, Art. 1o
autoridad administrativa, Art. 50 lnc. 2.
avocacin, Art. 690
cambios en la competenca por motivos organizacionales' Art' 660
carcter inalienable, Art. 63o
colaboracin entre entidades, Arts' 760 a 78o
competencia, Art.61o
composcin para aplicacn de las normas generales, Art'
conflicto con la funcin jurisdiccional' ArL 640
costas de colaboracin, Art. 79o
encargo de gestin, Art. 710
deber de vigilancia del delegante de competencia' Art' 680
deberes delas autoridades de la..', Arts' lV lnc' 1'8', 75o

delegacin de competencia, Art. 670


delegacin de firma, Art- 72o
desconcentracin, Art. 74o

disposicincomnentredelegacinyavocacindecompetencia,Art.T0o
ejercicio de la competencia, Art. 650
encargo de gestin, Art' 7lo
facund de requerir subsanacn de omisin procesal, Art' 1260
inhibicin por cuestin preadministrativa, Art' 640
judiciabilidad de la actuacin admiistrativa, Art' 218o
presuncin de competencia desconcentrada, Art' 620
requerimiento de documentos a interesados, Art' 57o
suspensin de proceso por cuestin preadmnistrativa penal' Art' 32'3'
suplencia, Art. 73o

Administrado:
concepto de..., Arts. 50o lnc. 1, 51o
capacidad procesal de personas naturales, Art' 52o
comparecencia Personal, Art. 58o
deberes,Art. lV lnc. 1.8.,560
derechos, Art. 55o
formalidades de la comparecencia, Art. 59o
libertad de actuacin del..., Art. 54o
representiacin del..., Art. 1150
representacin de persona jurdica, Art- 53o
suministro de informacin, Art. 57o
terceros..., Art. 600

Admisin de escritos Y recursos:


admisin condicionada por defectos formales, Art' 125o
condiciones Para la..., Art. 125o
despacho diario de documentos ingresados, Art' 1170
prohibicin de denegar admisin, Art. 1250

F
Juan Carlos Morn Urbina
prueba de pago como condicin para |a...,
Art. 44o
(Ven Mesa de partes)

Agotamiento de la vfa administrativa:


no reguiere declaracin expresa, Art. 21go
causales de..., Art. 21go
excepcin por acciones de garantfa, Art 21go
procedenca de accin contencioso.administrativa,
Art.
va prea a acciones judiciales,Art.2lgo

I go

Alegato:
carcter fucultativo del..., Art 16io
cuestiones preas a1.., Art. i47.2.
mencin de citas doctrinarias, Art. l61o
oportunidad para presentar..., A6. 16io
presentacn del ... en Audencias pblicas,
Art 1g3o
procedimientos administravos sancionadores,
Art. j 61 .2.
revocacin de..., Art. 2O3o

mbito de Aplicacin:
rgimen de procedimientos Administravos General,
Arts. I a lll, lo

Anulacin de oficio:
(Vec Nulidad de Oficio de Resoluciones)

Apelacin:
(Ver: Recurso de Apelacin)

Aplicacin Supletoria:
(Ver Suptetoriedad)

Apoderado:
(Ven Represenlacin)

Apremio Procesal:.
falta de..., Art. 131o

Archivo Magntico de Expedientes:


empleo de..., Art.

1S3o

Asesoramiento legal:
(Ver Abogado)

Avocacin:
forma excepcional de competencia, Arts. 690, 70o

Audlencia Pblica:
convocatoria a..., Art. 1g3o
desanollo de 1a..., Art. ig4o
efeclos de 1a..., Art. tg4o
formalidades de 1a..., Art. lg2o
consecuencia por omisin de..., Art 1g2.3.
participacin de terceros en 1a..., Art.
1g2.4.

Ausencia:
...en rganos Colegiados, Arl. 960
...de reglas para la celeridad, Aft. 14go fnc. 4
suplencia en caso de..., Art. 73o

Autoridad Administrativa:
actividad dscrecional, Art.

30

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

actividad reglada, Arts.


deberes, Art. lV y 75o

30 y 40

delegacn de firma, Art. 72o


derecho de defensa cuando es quejado, Art. 1580
fatta disciplinaria, Arts. 2390 a 243o
entrega de cargo, Art. 1480 lnc.4)
licencia no entorpece tramitacin, Art. 1480 lnc. 4)
modificacin o alteracin indebida de expediente administravo, Art. 153o
percepcin de beneficios indebidos, At. 239o
reglas para la celeridad, Art 148o
requerimiento de informacin a administrados, Art. 57o
responsabilidad de instructor por direccin e impulso del proceso, Art. 159o
responsabilidad por trmite de expedientes a su cargo, Art. 159o
vacaciones no entorpecen tramtacin, Art. 148o lnc. 4)

B
Bienes:
indemnizacin para administrado por lesin a sus..., Art. 2380
inspeccin de..., Art. 1690

Buena Fe:
...en el Principio de Conducta Procedimental, Art. lV lnc. 1.8.

E
Caducidad:
de actos anulables o revocables para indernnizacin, Art. 205.2.
conclusin del proceso por..., Art. 1860
...de medidas cautelares, Art. 1460

Capacidad procesal:
de personas jurdicas, Art. 53o
de personas naturales, Art. 52o
legimacin para presentar peticiones, Arts. 4o y 1Q7o
legitmacin para presenlar reclamaciones, Art. 109o

Carga de la prueba:
concepto de..., ArL 1620,2250,|V lnc. 1.2.

Cargo:
...de escritos presentados, Art. 1140
denegacin de entrega de ... afecta derecho de peticin, ArL

1140

nmero de..., Art 114o


valor legal del..., Art. 1l40

Carta-Poder:
certificacin de firmas por fedatario, Art. 1150
suficiencia para ejercer representiacn, Art. 1150

Causales de nulidad:
...de acto admnstrativo, Art. 10o

Causar estado:
condicin para accin contencioso-adminstrativa,

Art. 21 8'

Juan Carlos Morn Urbina


Celeridad:
qrmplimiento de plazos y proscripcin
de diligencias
innecesarias, Art. 14go

deber de instruccin de contribuir a la celeridad


procesal, ArL iV tnc. 1.9.
...en la recepcin de escritos, Art. l.lgo
...en la recepcin documental, Art. 11go
eliminacin de pagos extras para obtener..., Art. 44c
principios rectores e ntepretativos der proceso
admnistrativo, Art. rV
(Ven Demora en tramitacn)

Gesin de Dereeho:
... controvertido en la via administrativa, Art. 107o

Citatorio:
efecto por ncumplmento de formalidades, Art. S9.3.
formalidades del..., Art. Sgo
rgimen, Art. 20.3.

Cobranza de dinero:
formalidades de la representacin para..., Art. 115.2

Colaboracin:
...en el Principio de Conducta procedimental, Art. lV lnc.
1.g.
deber del administrado de..., Art. 560
(Ven Colaboracn entre entidades)

Colaboracin entre entidades:


costas, Art. 79o

criterios para 1a..., Art. 76.2.


ejecucin, Art 7Bo
medos para 1a..., A. 77o
reglas de celeridad, Art. 14go lnc. 6

Comparecencia:
...personal, Ad. Sgo
Formafidades de |a..., Art. 59o
Terceros administrados, Art. 600

Competencia:
avocacin de..., Arts. 690, 7Oo
cambios de..., Art. 660
conflicios de..., Arts. g0o, ss.
conflcto con la funcin jurisdiccional, Art. 640
deberes de as autoridades, Art 7So lnc. 1.
declinacin de..., Art. g2o
delegacin de..., Arts. 670, 690 y 7Oo
delegacin de firma, Art 72o
desconcentraci n,

Af

T 4o

ejercicio de 1a..., Art. 650


fuente, Art. 610
inalienabilidad, Art. 630
presuncin de competenca desconcntrada,
Art.
suplencia, Art. 73o

Competencia derivada:
...por avocacin, Art. 690
...por delegacin, Art. 670

6A0

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Compulsin sobre personas:


medio de ejecucin fozosa, Arts. 196.1. lnc. D, 200

Cmputo de plazos:
adelantamiento de plazos, Art. 141o
mbito de aplicacin de la Ley det Procedimiento Adfflinistratvo General, AfL 134o
das calendario, Art. 139o
das inhbiles, M. 137o
efectos del vencimiento del plazo, Art. 1400
exclusin del cmputo del medioda feriado' Art. 134.2.
exclusin de dias no laborables, Art. 134.2.
inclusin del trmino de la distancia, Art. 135o
plazo impronogable, Art. '1360
plazo mximo, Arl. 1420
plazo sealado por aos, Art' 134.3'
plazo sealado Por das, Art. 134.3.
plazo sealado por meses, Art. 134.3.
Procedimientos Adminstrativos, Art. 134o
responsabilidad por incumplimiento de plazos, Art. 143o
trmino inicial, Art. 133o
trmino final para procedimientos administrativos, Art. 350
(Ver: Plazo. Trmino de la Distancia)

Comunicaciones entre rganos Administrativos:


caracteristcas, Art. 28'
copa informativa entre rganos administravos, Art. 28o
deber de recabar informacin de oficinas pblicas, Art. 169o

Concentracin procesal:
facultad de la Administracin de acudir a |a..., 148o

Concesin de derechos:
objetivo de un procedimiento administratvo, Art' 107"

Conclusin de procedlmiento admnstrativo:


abandono, Art. 1860
declaracin de nulidad de oficio de resoluciones ' Arl' 2O2o
desistimiento, Art. 1 860
plazo de duracin mxima de..., Art' 35o
resolucin expresa, Art.'186o
resolucin tcila o silencio administrativo, Art. 186o

Condicin:
acto administrativo sujeto a..., Ar1.2.1.
extincin de Delegacin por cumplimiento de..., Art. 67o
excepcin de ejecutoridad de actos administrativos sujetos a..'. Art. 1920
prdida de efectividad y ejecutoriedad de actos administrativos, Art. 193'1.3.

Gonducta Reglada:

obligacin de autoridades administrativas, Arts. 3o lnc. 5, 145o

Conflicto(s) de competencia:
competencia para resolver..., Art. 86o
consecuencia de la resolucin del..., Art. 87o
conflicto negativo de mmpetencia, Art. 83o
conflicto positivo de competencia, Art. 84"
control de competencia, Art. 80o
criterios para determnar e|..., Art. 81o
declinacin de competencia, Art. 82o

Etr

Juan Carlos Morn Urbina


modo de resotucin de(los)..., Art. 640
resolucin del..., Art. g5o

Congruencia de la Resolucln:
concepto,Art. I87o

Constancia de un hecho:
objetivo de procedimiento administrativo, Art. 107o

Consulta de oficio:
...de resolucin inhibitoria, Art. 64.2.

Convocatoria:
...a sesin de rganos Colegiados, Arts. 97o lnc.1, 9go
...de Audiencia pblica, Afts. 192o, tg3o
periodo de informacin pblica, Art. 1g5.3.

Copia ceificada:
facultad del adrninistrado para solicitar..., Art. 1600
en caso de procedimiento segudo por inversionistas y empresas,
Art. 1600
(Ver: lnformacin al pblico)

Gopia de escritos:
(Vec Cargo)

Copia de documentos:
facultad para presentar..., Art. 1140
sustitucin de documento originar por copia certfcada pof
fedataros, Art. 1270
sustitucn de documento original por copia simple, Art.
41.1.1.

Copa informativa:
comunicacin entre dependencias administrativas, Art.
2go

Correccin de Resoluciones:
...de oficio, Art. 201o
...por error o aritrco, ArL 2O1o
solicitud de..., Art. 201o

Correo certificado:
formaldades complementarias, Art .l 20.3.
inaplicabre pa' recusos adminstravos y procedmientos
traterares, ArL 120.4.
presentacin de escritos y peticiones mediante...,
Art. .t20o
uso de... en procedimientos administravos, Art
1200

Correo electrnico:
...como medio de noficacn, Arlu 20.,1.2.

Costas procesales:
ceacin por ley de..., Ari.44.2.
eliminacin de pago superior a costos de
espedes valoradas, ArL 44o

ra

Adminstracin, ArL 44.5.

Cuestin de puro derecho:


procedencia de recurso de apelacin, Art.
2ogo

Cuestin preadministrativa:
abstencin del rgano administrativo por..., ArL O4o
suspensin de procedimiento administravo por...,
Art. 640
suspensi5n de procedimiento administrativo por
investigacin penar, Art 32.3.
suspensin de ejecucin por cuesn preadminisbativa,
Art. 640

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Cuestin prejudicial:
procedimiento administrativo es..., Art 218o

trl
Daos y perjuicios:
por inejecucin de actos administrativos de
cumplimiento Personal, Art- 200o

Deberes:
...en
...de
...de
...de

la reglamentacin de procedimientos especiales, Art' ll lnc' 3


la administracin de verificar hechos presenados por adminisirados, ArL lV Inc. 1.11.
procurar la simplicidad del procedimiento' Art. lV lnc' '1"13'
establecer requisitos similares, Art. lV lnc' 1'14'

Debido Proceso:
principio aplicable al procedimiento administrativo, Art. lV lnc' 1'2'
procedimiento administrativo sancionador, Art. 2300 lnc' 2'
conservacn de acto administravo cuando no se afecte el"'' Art' 142'3'
cuestiones planteadas durante el procedimiento pueden ser admitidas, Art. 147.4.

Decaimiento det acto administrativo:


prdida de ejecutoriedad, Art. 193o

Decisiones administrativas inimpugnables:


acumulacin de Procesos, ArL 1490
adelantamiento de plazos, Art. 1410
ejecucin de acto administrativo, Art. 193.2.
en queja, Art. 158.3.
resolucin de conflicto de competencia, Art- 85o

Declaracin de Derecho:
obievo de un procedimiento aCministrativo, Art. 107'

Declaracin Jurada:
Presuncn de veracidad, Art. 42o

Declaracin de parte:
(Ver Presuncin de veracidad)

Declinatoria de competencia:
kmite de..., Arts. 81o, 8?

Defecto de la ley:
deber de resolucin an cuando exista..., Art' Vlll

Defecto de tramitacin

procedencia de queja de..., Art'


(Ver: Queja)

158o

Deficiencia de fuentes:
disposiciones aplicables en..., Art. Vlll

Deficiencia de la Ley:
obligacin de resolver los casos por..., Arts. Vlll

Delegacin:
deber de vigilancia del delegante, Art. 680
disposiciones comunes con avocacin, Art. 70o
forma excepcional de competencia, Art. 670

Juan Carlos Morn Urbina


resoluciones emitidas por..., Art. 67.4.

Demora en tramitacin:
cumplimiento de ptazos, Art. .l4go
dacin de cuenta de 1a..., ArL 14go lnc. 1)
procedencia de queja, Art. lSgo
procedencia de accin de cumplimiento, Art. .tSgo
proscrpcn de dilgencas innecesarias, Art. lV
lnc. i.9.
silencio administrativo, Art. .l ggo

Derecho a la no autoincriminacin:
rechazo de solicitud de pruebas. Art. 169.2.

Derecho de pecin:
agotamiento del derecho en la vfa adminislrativa, Art. 1060
concepto de..., Art ,1060
penalizacn de la peticin ilegtma, Art. lOTo
procedimientos especiales, Arts. 2.lgo, 229

Derecho de tramitacin:
cancebcin, Art 460
limitacin, ArL 45o
procedencia, Art. 44o
reembolso de gastos administrativos, Att.47o

Desconcentracin:
de procesos decisorios,Art.

74o

Desglose:
(Ver: Documentos)

Desistimiento:
aceptacin y rechazo de..., Art, 1g9o
conclusin del proceso, Art. .lg60
en caso de pluraldad de interesados, ArL 199.3.
formalidad para..., Art. f g9o
necesidad de poder especial para..., Art. 11S.2.

Destitucin:
...por alteracin o modificacin indebida de expediente
administrativo, Arts. 2390 lnc. 9, lS3o
pohibicin de reingreso al servicio, AIt. 2420
registro especial de destituidos, Arl. 24?
Da hbil:
(Ven Cmputo de plazos, plazo)

Diario oficial:
convocatoria de Audiencia pblica, Art. ig3o
notificacin en..., Art. 20.1.3.
Tefo nico de procedimientos Administrativos, Arts. 37o lnc. 1,
3g.3.
gencia de notificacin, Art. 2So tnc. 3

Dictamen:
deber funcional de obtener de oficio informes, autorizaciones
o acuerdos necesarios, Art. 650
forma para presentacin de..., Art. .173o
motivacin de resolucin medante..., Art lV lnc. 1.2.
legalidad det..., Art. lV tnc. 1.1.
plazo para presentacin de..., Art. .173o

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

prnoga del plazo para emisin de-.., Art. 136o


requerimento Para..., Atl. 1720
(Ver: lnforme)

Doble lnstancia:
...en procedmiento administrativo, Art. 2090

Documentacin:
constancias originales, Art. 41.1 .5.
carter de declaracin jurada' Art 41.1.3.
exigible al administrado , Arts.41o y 151o
fedatarios, Arts. 127o, 128o' 41.1.1.
instrumentos privados, Art. 41.1.4.
medidas de seguridad, ArL 157o
observaciones a 1a..., Art. 1250
presentacin a organismos incompetentes, Art. 130o
presentjacin de documentos no originales'.Art' 41'3'
presunsin de veracidad' Art. 42o
prohibida de sollcitar, Art. 40o
ratificacin de firma y contenido de 1a..., Art. 129o
recepcin documental, Art. 1170 y ss
subsanacin documental, Art. 126o
sucedneos documentales, Arl- 41.2.
traducciones, Art. 41.1.2.
valor de documentos pblicos y privados, ArL 43o

Documentos de gestin:
derecho de administrados para acceder a informacin
sobre..., Art. 185o

Documentos falsos o adultergdos:


efectos frente a la simplificacin administrava' Art. 32.3'
nulidad por uso de..., Art. 32.3.
(Ver: Documentacin)

Domicilio:
mencin en escritos, Art. 1'130 lnc. 5
mencin en recursos administrativos, Arts. 1130 lnc. 5, 211o
notificacin de acto administrativo en'.., Art. 22o
trmite de noficacin en caso de interesado ausente, Art. 21'4'

E
h
Economa procesal:
Principio de informalismo, Art. lV lnc. 1.6.
reglas para la celeridad, Art. 148o

Efectos de la dectaracin de nulidad:


consumacin de acto nulo, Art. 120 lnc. 3
declarativo y retroaclvo, Art. 29 lnc. 1
oponibilidad frente a actos nulos, Art. 17 lnc- 2

Eficacia de los actos adminstrativos:


adopcin de medida cautelar para asegurar...' Art. 146o
anticipada, Art. 1 70

Juan Carlos Morn Urbina


comunicacin dentro de la Administracin, Art. 2go
concepto, Art. 160
contenido, A 24o
dspensa de notificar , Art. igo
eficacia anticpada, Art. 17"
modalidades de notificacir5n, At. 20o
notificacin defectuosa, Arts.260 y 27o
notificacin personal, Art. 21o
notificacn a pluralidad de interesados, Art 22o
obligacin de notificar, Art. 19"
plazo, Art. 24o
principio recor e interpretativo der procedimiento
administravo, T.p. Art.
publicacin de actos adminstravos, Art. 23o
vigenca de la notificacin, Art. 2So

rv

Ejecuein de resoluciones:
auxilio de la fueza priblica para..., Art. lg4o
criterio general sobre ejecucin, Art. 1920
impulso de oficio, Art. f 94o
medios de epo.cin, ArL 1960
no suspensin por impugnacin de resolucin, Art. 2160
pago de daos y perjuicios por inejecucin, Art. 2O0o
principio general de ejecutoridad, Art. i92o
suspensin facufativa de la..., A1.216.2.
(Vec lnejecucin)

Ejecucin Coactiva:
actos de Ejecucin Fozada, Art. 1970
noficacin. Art '195o

Ejecucin Forosa:
compulsin, Art. 20Oo
exgencias, Art. t94o
medios de..., ArL i96o
multa, Art. 199o
notificcin, Art. .l 95o
subsidiaria, Art 19Bo

Ejecutoridad:
del acto administrativo,

Art i92o

Ejercicio de una facultad:


objetivo de procedimiento administrativo, Art.

1O7o

Eliminacin de exigencias y formalidades:


empleo de docrmentos producidos para otra finalidad, Art.
40..1.7.
'..presentacin espontnea de documentacin por er administrado, Aft.4o.2.
principio de simplificacin administrativa, Art. lV 1.13.

presentacin de varios ejemplares de un documento,Art.41o,40.1.3.


uso de fotografias, Art. O.i.4.
uso de sellos, Art 40.1.6.
uso de documento de identificacin diferente a D.N.l. At.
40.1.5.

Emplazamiento:
dispensa de notifica( Arl 19o
modalidad de notificaciones de..., Art. 20o
notificacin a pluralidad d6 interesados, Art. ?2o
obligacin de notificar, Art. ,lgo

1.10

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

plazo y contendo de..., Art. 24o


rgimen, ArL 20.3.

Engao a la Administracln:
sancin al interesado por..., Art.

32o

Entrega por cargo:


deber de autoridades pblicas, Art. 1480 lnc. 4

Error de la Autoridad Administrativa:


rectlficacin de resolucin, Art' 201o

Error del interesado:


en calificacin de recursos. Art. 2130
en cita de noma juridica, Art. 1450
(Ver Resguardo a los administrados)

Escrito:
copias del.... ArL

1'140

consideraciones para los requisitos de los..., Art. 39o


descripcin de requisitos de escilos en TUPA' Art. 37o
observaciones, Art. 125o
presuncin de veracidad, Art. 42o
requisitos del..., Arts. lV lnc. 1.6., 1.7" 1.10.' 1.15.' 1130'
requisilos de los recursos administrativos, Art. 2110
subsanacin documental, Art. 126o

Escrito de Recurso Administrativo:


acto impugnado, Art. 211o
autorizacin por letrado, Art. 211o
requisitos de los recursos administrativos, Arts. 211o, 1130

Excepcin de incompetencia:
pedido de administrado para la declaracin de incompetencia, Art- 81o

Expediente:
alleraciones o modificaciones indebidas del..., Art 153o
anexos y cuademos adjuntos a1..., Aft. 150o
destino en caso de conflicto de competencia, Arts. 83o a 85o
formaidades del..., Art. 1520
homogeneidad del..., Art.'l 51o
informacin sobre..., Arts. 55o lnc. 3.. 151o y 160'
medidas de seguridad, Art. 157o
presentacin extema, Art. 1520
reglas para e1..., Arts. 1500, 116!, 1480 lnc.4

F
Falsifi cacin de documentos:
(Ven Docmentos falsos o adulterados)

Falta Disciplinaria:
...por incumplimiento de la Ley del Procedimiento Admnistrativo, Art. 2390
...por modificacin o alteracin indebida de expediente administrativo, Art. 153o
...por no abstencin ante causales prevstas, ArL 91o

Fedatario:
autencidad por la propia endad, ArL l28o

Juan Carlos Morn Urbina

cada endad designar, Nl.1Z7o


labor personalsima, At. 127o lc. 2
requermento de documento original por la entidad a1..., A1- 127o lnc.4
retencin de documentacin, Art l27o lnc. 3
(Ven Pr.esuncin de veracidad, Fiscalizacin posterior)

Feriados:
(Ven Cmputo de Plazos, plazos)

Fin del Procedlmiento Adminlstrativo:


abandono, Art 1910
causas del..., Art. f86o

contenido de la Resolucin que pone..., Art. 1g7o


desistimiento, Ats. 189o y l90o
efec*os del silencio administl.avo, Art. .tBgo

Fin Ptlblico:
...del acto administrativo, Art. 2.1.
deber de interpretacin de normas administrativas con observancia de su..., Art. 7so

Firma del administado:


para representacin, Art. 11 50
ratificacin de..., Art 1Z9o
requisito de escritos y recursos, Art. 1130

Firma de Autoridad Administrafiva:


deber de firma legble e idencacin de agente, Art. 1530
delegacin de..., Art. 72o
formalidad de acto administrativo, Art.4.2.

impide modificaciones posteriores a documentos, Art. 153o

Fiscalizacin Posterior:
concepto, Art. 32.1.
@nsecuencias ante fulseamiento, Art. 32.3.
consideracih para estructurar procedimiento administrativo, ArL 39o
formalidades, Art. 32o
notificaciones, Art. 1 04o
presentacin de sucedneos documentales, Art 41.2.
sobre hechos no sujelos acluacin probatoria,ArL 1650
(Ven Presuncin de Veracidad)

Foliacin:
deberde...,ArL 152o
pohibicin de alterar

1a...,

Art

153o

(Vec Expediente Administrativo)

Formalidades esenciales:
nulidad de acio administrativo, Art. 10o

Formulacin de consuttas a la administracin:


derecho de peticin, Art. 111o
materias, Art 111.1.
peticiones de gracia, ArL 11?
unidades de absolucin de consuttas,

Arl

111.2.

Formularios:
empleo de..., Art. 1540
...impresos para resoluciones homogneos,
inclusin de...en TUPA! ArL 37" lnc. g
observaciones,

Art

2So

Art

1S4.2.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

orientacin de uso de..., Art. 1240


presuncin de veracidad de contenido en..., Art. 42o
reglas de celeridad, Art. 118o lnc' 2
subsanacin en..., Art. '126.2.
sustitucin por copias simples, Art. 41.1.6'
uniformidad, Art. 151o

Fotocopia de Documento:
(Ver Documentacin y Copa de documentos)

Fotografia:
(Ver: Documentacin)

Fuentes de Derecho Administrativo:


autonomia, Art. lV lnc. 1
delimitacin de mbito de aplicacin, Art. lV lnc. 3
dsposciones constitucionales' Art. lV lnc. 2.1.
normast Art. lV lnc. 2
precedentes administratvos, Art. lV lnc. 2.8.
pronunciamento vinculantes, Ar1. lV lnc. 2.9.

Fuera Mayor:
excepcin de indemnizacin a administrados lesin originada por"', Art' 238'1'
funcionamiento de recepcin documental a pesar de'.', Art' '137 3'
para suspensin de sesin de rgano colegiado' Art' 99'3'

Fueza Pblica:
auxilio para ejecucin de resoluciones' Art. 194o

Funcionario Pblico:
(Ver: Autoridad Administrativa)

Fundamentos de Derecho:
aclaracin de dudas sobre los, Art. 222.3.
conflicto de funcin jurisdicqional, Art. 64o
contestacin de reclamacin, ArL 223-1 fundamentacin de actos administrativos, Art. 6.2.
requisitos de escritos, Art. 1130 lnc. 2
requisitos de escritos y recursos, Art. 11 30
obligacin de autoridad administrava de_esolver conforme a norma pertinente aun si no fuere
invo-cada o lo fuere enneamente, Art' 1450

Fundamentos de Hecho:
contendo de la resolucin, Art' 6o
contestacin de reclamacin, Af 223-1.
mencin oblgatoria en el escrito, Art. 1130 lnc. 2

G
Gastos:
de actuaciones probatorias, Art. '178o
costas de colaborcin entre entidades, Art. 79o
derecho de tramtacin, Art. 44.1.
...en la suma de ejecucin subsidiaria, Art. 198o
reembolso de..., Art. 47o

Gratuidad:
acceso a la informacin de las entidades pblicas, Art. 55o lnc. 4
empleo de formularios, Art. 154o
prestaciones de los fedatarios, Art. '1270

Juan Carlos Morn Urbina

H
Hechos no sujetos a actuacln probatoria:
de hecfios pblicos o notorios,

Art

1650

Horas Hbiles:
reglas para la celeridad de recepcn, Art. 11go lnc. 3
relgimen de..., Art i3go

llegalidad:
lnconsttucionalidad: ArL 5. 3.
nuldad de ac{o adminisFativo,

Art ioo

lmparcialldad
principo administravo, T.p. tut.

lV

1.5

lndemnizacin:
por nuldad, Art. 1?
por responsabilidad del administrado, ArL 2320
por responsabilidad de la administracin, ArL 23go
por revocacin, Art. 2050

lnejecucin de acto administravo:


inejeortoriedacl e ineficacia, Art. 1930

lnformacin al Pblico:
Administracin abierta, Art. 1g1o
aprobacin de normas administravas, Art. 195.2.

Aud'renca Pblica, Art lB?


convocatoria a Audiencia priblica,

Art

1g3o

convocatoa a periodo de..., Art 1 9S.3.


desanollo y efec*os, Art 1840
falta administrava, Art 2390 lnc. 10
informacin del expediente, At 1600
materia de la Audiencia priblica, fut 1g2.1.
perodo de..., Art 185o
principio de participacin, Art. lV lnc. 1.12.
recepcin a distancia, ArL l23o
sobre la Ley del Procedimiento Administrativo General, Quinta Disposicin
Transitoria
solcitud de informacin, Art. lloe

lnformacin a la Administracin:
actos de instruccin, Art fsgo
colaboracin entre entidades, Art 760
brmularios, Art 1540
rnecanismos de sumnisbo de..., Art 1lg" lnc. 5
obllgacin de fos administrados en procesos
invesgatorios, Art. 52.2.
ptazo para entrega de..., ArL 13? lnc. 4
seguridad de 1a..., Art lS?- lnc. 2

lnformes:
actuacones probatofias, Aft 1Zo
gastos de actuacones probatorias,Art 17ge
materia de los..., Art 172.2-

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

omisin, Art. 1740


peritaje, Art. 1760
pecin de..., Arl. 1720
presentacn de..., Art. 173o
presuncin, Art. 171o
testigos, Art. '1750

lnhabilitacin Para el servicio:


Registro Nacional de Sanciones' Art. 2420

lnhibicin:
mnflicto positivo de competencia, Art. 84o
declinacin de competencia de oficio, Art' 81o
por cuestin preadministrativa, Art. 640
trmite de cuestin preadministrativa, Alt' 640

lnicio del procedimiento administrativo:


acumulacin de solicitudes, Art 1160
contradiccin administrativa, Art. 1 09p
formas de..., Art. 103o
formulacin de consultas' Art. 1110
inicio a instancia de adminstrado, Arts- 1060, 107o
inicio de oficio, Arts. lV lnc- 1.3., 104o, 105o, 145o
notificacin del..., Art. 104o lnc. 2 y 3
represenlacin del administrado, Art. 115o
requisitos de los escritos,Arts. lV lnc. 1.6', 1'7', 1'10', 1'15" 37o,39o' a42o'113o
solicitud de informacin, Arts. lV lnc. 1-12.' 110o
solicitud en inters general de la colectividad, Art' 108o

lnstancia de parte:
acumulacin de solicitudes' Art' 1160
excepcin de incompetencia, Art. 81o
inicio de procedmento administrativo, ArL 103o

probanza,ArL 159o
rectificacin de enor material de resoluciones' Art' 201o
solicitudes para suspender ejecucin de resolucin, Art' 2160

lnstruccin del Procedimiento Administrativo:


actos de..., Art. 159o Y ss
actuacin probatoria, Arts. 1630 a 1650
alegaciones, Art. 1610
carga de la prueba, Art. 1620
infomacin al expediente, Arts. lV lnc- 't.12-' 160o

lnstrumentos falsos o adulGrados:


(Ver: Documentos falsos o adulterados' Responsabilidad)

lnters:
de la Comunidad, Art .1080
iniciativas,

Art

108.2.

legitimacin procesal administrativa, ArL 108o


legtimo, Arts. 109.2., 2060
notificacin de oficio a entidades legitimadas,
material, Arts. 109.2., 2060
moral, Arts. 109.2., 206'
personal, Arts. 109.2., 2060

Art 108'2'

lnters Pblico:
nulidad de actos adminstrativos que agraen e1.", AL 202'1'

Juan Carlos Morn Urbina


procedimentos de evaluacin previa por..., Art.
34o
requsto de validez de acto administratvo, Art. 30 lnc. 3
suspensin de ejecucin de acto administrativo, Art 216.3.

lnterpretacin de normas de procedimientos administravos:


consultas, Art. 111o
criterio interpretavo, Art. lV lnc. 2.
deber de la Administracin pblica, Art. 750 lnc. g
fuentes, Art. V
precedentes adminiskativos, Art. Vl
Principio de lnformalismo, Art. lV lnc. 1.6.
Principio de conducta procedimental, Art. lV lnc. .1.g.

lntervencin de terceros:
(Vec Tercero interesado en procedimiento administravo)

lnvalidez de acto administrativo:


alcances de 1a..., ArL 130
extensin de..., Art 130
(Ven Nutidad)

J
Jerarqua administrativa:
abstensin, Art. 90o
comunicacin al interior de la Administracin, Art. 2go
presentacin de escitos al inferior, Art. 1130
presuncin de cmpetenca desconcentrada, Arl 620
supenca, Art. 73

L
Legalidad:
Principio de, ArL lV lnc.1 .1.
...del Procedimento Adminstrativo, Art. 360
...del Procedimiento Administrativo Sancionado( Art. 2300
lnc.
requisito para emisin de actos admnistrativos, Art. 3"
prevaricacn administrativa, Art. 30

Legimacin Procesal Admlnistrativa:


personas jurdicas, Art. 53o
personas nafurales, Art. 52o
caso de peticiones o acciones, Art. 1070
caso de reclamaciones, Art. 2060
intereses difusos, Art. iOgo
reclamacin de actos administrativos, Art. 2060
de
de
en
en

Lesin resarcible:
por responsabildad de

ta

Administacin pblca, Art. 23g.4.

M
Medda Cautelar:
caducidad,Art 146.3.
facuftad de las autoridades administrativas para dictar finaridad
de ra..., Art. 1460
finalidad, Art. 1460

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Medidas Correctivas Administrativas:


...a1 admnstrado, An' 232.1.

por defecto de tramitacin, Art. 158'5.

Medios Probatorios:
(Ver: Prueba)

Mesa de Partes:
admisin condicionada de escritos o recursos, Art' 125'l '
deber de recibir todos los escritos presentados, Art' 125'1 '
observaciones, Aft. 125.2.
registro de recepcin documental, Art. 117'3'
unidad de recepcin documental, Art. 117"1 '
(Vec Admisin de escritos y recursos, Cargo)

Microformas:
archivo de expedentes mediante..., Art' 153'3'

Ministerio Pblico:
denuncia por fscalizacin posterior, Art. 32'3'

Motivacin de Resoluciones:
conservacin del acto administrativo, Art' 14'2'
en multiplicidad de resoluciones, A 4'4'
en procedimiento administrativo iniciado de oficio, Art' 104'1 '
facultativa para la Administracin lntema, Art' 7o
infraccin administrava por falta de..., Art. 2390 lnc' 4
notificacin incluyendo..., Art. 24-1.1.
principio de debido procedimiento, Art. lV lnc' 1'2'
reglas de celeridad en la'.., Art. 148o lnc- 5
reluisito de validez de acto administrativo' Arts' 3o lncs' 4, 6o

Multa administrativa:
supuestos, Art. 1 99.1 .
para ejecucin de resoluc'iones, Art. 199q
por transgredir la presuncin de veracidad' Art' 32'3'

N
Notificacin de actos administrativos:
comunicaciones al interior de la Administacin, Art' 28o
contenido de 1a..., Art. 24.1.1. y ss
dispensa de notificacin, Art. 19'
eficacia del acto administrativo, Art. 16
inicio de cmputo de Ptazos, Art- 1330
modalidades de..., Art. 20'
notifcacin defectuosa, Art. 26'
notificacin Personal, Art. 21'
noficacin a pluralidad de personas, Art. 22'
notificacin a terceros, Art. 25o lnc. 4
obligacin de..., Art. 18'
personal, Art. 20.1.1.
plazo para efectuar 1a..., Ar1.24.1.
prelacin de |a..., Art. 20'
publicacin de actos admnistrativos, Art. 23'
recepcin documental, Art. 1170
saneamiento de notificaciones defectuosas, Art.
vigencia de las..., ArL 25'

27'

Juan Carlos Morn Urbina


Noticacin defectuosa:
aplicacin de..., Art. 260

Nulldad de tos actos administrativos:


alcances, Art. 13.
causales, Art. 1 0"

conservacin del acto, Arl 14.


de oficio, Art 2020
efectos de la declaracin de..., Art 12"
independencia de los vcos del aclo administrativo,
Art. 15.
nstancia competente para declarar 1a..., At.
11.
presuncin de valiclez, Art 9.

validez de ados administrativos, Art. g. y ss

Nulidad de resolucin:
causales,Art

10o

competencia para declararla de oficio, ArL 202.2.


por falta de abstencn de autoridad
administrativa, Art. 91o
declaracin de ocio, Art 2020
impugnacin judicial de resoluciones de organos
colegiados, Art 202.5.
.orescripcin de la facrltad de anula de oficio, Art. 202.4.

trl
Objetividad:
(Ver tmparciatictad)

Objetivo de Procedimientos Administrativos:


c-omo accin o pecin, Art. 1070
como recfamacin, Art. 2060

Oficialidad: .
aqmulacin de procesos, Art. 1490
inicio de procedimiento, ArL 104o
remocn de anormalidades de trmite,

ArL 75o lnc. 3


recabar informes, autorizaciones y acuerdos
a ohas- entidades pribricas, Art. 760 y
ss
instruh y ordena la prueba, AIts. iSg., lSO",
tOZg
mpulsar el avance del pmcedimiento,
Art . V tnt 1.3., 1690
subsanacin de omisin procesal del administrado,
Arts. i69o. i26o
de nutidad por agrao del inters p,:Uilco, nrts.
1"*ol9n
30 tnc. 3, 1@,202.1.
dedinacin de competenca, Art gio
fadrltad de dictar medidas cautelares, Art.
1460
nico del procedimiento administrativo,
ArL l04o
recficacin de error material o aritmco
en resoluciones, ArL

20lo

Omisin Procesal:
en las notificaciones, ArL 260
subsanacin a pecfido de la Administracin,
Arts. 169o, l25o

Oposicin:
objetro cle un proceso,

Art

1070

rgano de Control lntemo:


denuncia contra funcionarios por percepcin
indebirJa

queja por inanmprimiento de normas


de

pto".a.uio

benefcios, At 2390
administrativo generat,

cte

Art

15go

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

rganos Colegiados:
acta de sesin, Art. 1020
atribuciones de los miembros, Art. 97o
autoridades, Art. 96o
qurum para sesiones, Art. 99o
qurum para votaciones,Arts. 100o, 101o
rgimen general de los..., Art. 95o y ss
rgimen de sesiones, Art. 98o

voto,ArG. 100o, 101o

P
Pago:
condicin para la admisin de escrito como prueba de..., Art. t4.1'
...en trmte administrativo, Art. 440

obligacin de reducir derecho de trmite, Ad. 44.5.


(Ver: derecho de tramitacin, tasa)

Papel sellado:
eliminacin del ..., Art. 1140
uso de papel simple, Art. 1t40

Participacin de los administrados:


Adminstracin abierta, Arts. 181o y ss, lV lnc. 1.12., 110o, 160"
Audiencia Pblica, Arts. 182o a 184o
perodo de informacin pblica, Art. 185o
principio de, Art. lV lnc. 1.12.

Persona Jurdica:
actuacn como admnstrado, Art. 50o lnc. 1
capacidad procesal administrativa, Art. 53o
encargo de gestin, ArL 71.4.
legitimacin para patrocinar intereses difusos, Art. 108o
representacin de..., Art. 53o

Persona Natural:
actuacn como administrado, Art. 50o lnc. I
capacidad procesal admnistrativa, Art. 52o
legitimacin para patrocinar intereses difusos, Art. 108o

Peticin Administrativa:
aprobacin automtica, Arts. 31o, 107o
contenido de los escritos, Art 1130
denegacin por silenco adminishativo, Art. 34o
en caso de intereses difusos, Arts. 1060, 1080
fines de la peticn, Art. 107o
legitimacin procesal administrativa, Art. 107o
presentacin dkecta de..., Art. 1060
presentacin por correo certficado, Art. 1200
supuestos de ..., Art. 107o
via administrativa encausa derecho de peticin, Art. ll

Plazo:
adelantamiento de..., Arts. lV lnc. 1.9., 141"
das calendario, Art. t39"
das hbiles, Art. 138o
dlas inhbiles, Art. 137o

EE

Juan Carlos Morn Urbina

efecto de vencimiento del..., Art. 140p


en defebto de ley expresa,Art. 1320
inicio de cmputo del..., Art. 133o
obligatoriedad de..., Art 131o
plazo improrrogable, Art. 1360
plazo mximo del procedimiento administrativo, Atl. 142o
responsabilidad por ncumplmiento de..., ArL 143o
transcurso de la distancia,Art. 135o
(Ven Cmputo del plazo)

Plazo mximo:
de presentacin de documentacin a autoridades, Art. 1680
en procedimiento de aprobacn automca, Arl. 31.2.
del procedimiento adminstratvo de evaluacin previa, Arts. 35o,1420

Plazo recursal:
interposicin de apelacn, Arl. 207.2.
interposicin de reconsideracin, ArL 207.2.
interposicin de resin, Art. 207.2.

Plazo discrecional:
para subsanacin de omisin procesal, Art. 1690
para aclaracin de peticin y firma, Art. 129.1.
para prnoga de plazo probatorio, Art. 136.2.

Plazo legal:
del proceso administravo, Arts. 30o, 1420
en caso de abstencin, Art. 89o
en caso de conflicto de competencia, Art. 85o
en caso de emisin de informes y dictmenes, ArL
en caso de notificacin de resoluciones, Ar1.24o
etapa probatoria, Art. 1630
ncumplimiento y queja, Arts. 2390, 158o
hmite de mesa de partes, Art 1170
tmite a cargo de partculares, Arl. 19 l o
trmite a cargo de entes estatales, Art. 1480

'1730

Plazo para remisin de documento:


aplicable a Mesa de Partes, Art.

1170

Plazo perentorio:
admsin condicionada de escritos y recursos con defectos formales, Art 12So
cacter perentorio de plazos, Art 131o
cacter mximo de trminos y plazos normados, Art. 1310
derecho de administrados de exigircumplimiento de plazos ytrminos,Arts. 13.1.2., .tSgo

Plazo prorrogable:
para actuacn probatoria, Art. 136.2.
para emisin de informe o dictamen, Art. 136.2.
para trmite a cargo de particulares, Art. 148o

Poder especial:
actos jurdico-procesales que requieren..., Art.
formalidades, Art. 1150
para cobranza de dinero, Art. 1 1 5.2.

115o

Poder General:
facultades procesales, ArL 11 50
requisitos de la carta pode( Art. 115.1.
representacin de personas jurdicas requieren..., Art.

S3o

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Poder Judicial:
carcter prejudicial del procedimiento administrativo' Art. 216.5.
inhibicin de la Administracin Pblica en favor del.'., Art. 640
nulidad de procedimiento por investigacin penal' Art. 32.3.

Precedente Administrativo:
fuentes del derecho administrativo, Art. V lnc. 2.8'
supuestos, Art. Vl
utlidad en las consultas, Art. 1110

Prejudicialidad del Procedimiento Administrativo:


concepcin de

1a...,

Art. 218o

Presuncin de Veracidad:
fedatario, Art. 127o
principio, Art. lV lnc. 1.7.
responsabilidad por autenticdad de documentos' Art- 41o
transgresin a la..., Art. 32.3.

Principios rectores:
celeridad en los procedimientos admnistrativos, Art. 148o
impulso de oficio, Art. 144o
legalidad del procedimiento, Art. 360
presuncin de veracidad en documentacin, Art' 42o
principio de efcacia en la conservacin del acto administrativo, Art. 14o
principios del procedimiento admnistrativo, Art- lV

Procedimiento administrativo:
abandono de..., Art. 191o
abstencin en e|..., Art. 88o Y ss
acta de sesin de los rganos colegiados, Art. 102o
acto firme, Art. 2120
actos que requieren poder especial, Art. 1150
actos de instruccin en e1..., Art. 159o
acumulacin en..., Art. 1490
adopcin de medidas cautelares, Art. 1460
agotamienlo de la va administrativa, Art' 218o
alegaciones, Art. 161o
apelacn, Art. 209o
aprobacin automtica, Arts. lV lnc. 1.9., 31o
avocacin de competencia, Art 690
calificacin de procedimientos administrativos, Art. 30o
carga de la prueba, Art 16?
celeridad del..., Arts. lV lnc. 1.9., 118o, 148o
colaboracin interinsttucional, Art. 76o y ss.
competencia, Arts. lV lnc. 1.1., 61o y ss.
cmputo de plazos, Art. 13'lo
confliclo con la funcin jurisdiccional, Art. 640
conflicto de competencia, Art. 80o y ss
contenido de la resolucin que ponga fin al...,Art. 't87o
contradiccin administrativa, A. 1 09o
control de competencia, Art. 8ff
copia de escritos, Art. 114o
correo certificado, Art. 120o
costas de colaboracin, Art. 79o
definicin, Art. 29o
delegacin de firma, Art. 72o
deechos de tramitacin, Art. 44o

iuan Carlos Morn Urbina


desistimiento de la pretensin o del..., Art. 1g9o
desistimiento de actos y recursos administratvos, ArL 19Oo
documentos, Ads. 40o a 43o
efectos del silencio administrativo, Art. lggo
ejecucin de resoluciones, Art. 1 9? y ss.
ejercicio de ta competencia, Art. 650
encargo de gestin,Art. 71o
estructuracin del procedimiento, Art. 3go
expediente,Art. l50o
facultad de contradiccin, Art. 2060
fedatarios, Art. l27c
fin del..., Art. 1860 y ss
liscalizacin posterio( Arts. lV lnc. 1.16., 32o
formalidades de la comparecencia, Art. 59o
formas de iniciacin ctel..., Art. 1O3o
formulacin de denuncias, Art. 105o
formularios, Arts. 154o, 37o lnc. g, 124a,125o,4? , 1S1o
impulso del..., Art. 145o
informacin documental, Arl. lSio
inciacin del..., Arts. lV lnq .t.3., 1O3o a 1090, 14So
inicio de oficio, Art. '104o
instruccin, Art. 159o y ss.
ntereses difusos, Art. i0Bo
irrevisabilidad de actos judcialmente confirmados en..., Art. 2040
legalidad del..., Arts. tV tnc. 1.1., 360
materias distintas al objeto del..., Art. 147o
medios de prueba, Art. 1660
medios de mlaboracin interinstitucional, Arl. 77.
notificacin en e|.., Art. 180 y ss.
nulidad de oficio. Art. 2020
rganos colegiados, Art. g5o y ss.
peritajg,

Art

1760

peticin admnistrativa, Art. 1 060


pelicin de informes, Art. 172o
plazo mximo de..., Art. 1420
plazo improrrogable, Art. 1360
preparacin de proyecto de Resolucin, Art. lgoo
principios del..., Arts. lV 14o, 360, 4V,1440,14go
procedimiento sancionador, Art. 22go y ss.
procedimiento trilateral, Art 2190 y ss
queja por defectos de tramitacin en e1..., Art. lSgo
qurum de rganos colegiados, Arts. g9o, 10Oo
recepcin documental, Art. llZo
reconsideracin, Art. 20Bo
recficacin de enores, Art 2O1o
recursos administrativos en e1..., Arts. 206o, ZO7o, 2110,2130,2150
reglas para la celeridad, Arts. 14go, llgo
requisitos de recursos administrativos, Arts. 21.1o, 1130
resolucin de conflictos de competencia, Art. g5o
revisn, Art. 210o
silencio adminislratvo, Arts. 33o, 34o, 3So, 21So
subsanacin documental, ArL 1260
subsanacin en formularios, M. 126.2.
sujetos del...,Arts. lV tnc. 1.9., .1.10., 1.12., SOo
suplencia, Art. 730
testgos, Art. l75o

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General


Texto tllnico de Procedimientos Administrativos, Arts' 37o, ss
unidad de vista, Art. 1440

Procedimiento Administrativo Intemo:


actuacin Probatoria, fut 177o
rgimen de actos de administracin intema,

At 1'2'1'

Procedimiento Administrativo de Aprobacin Automtlca:


calificacin en el TUPA de..., Art. 37o lnc' 3
causal de nulidad, Art' 10o lnc' 3
empleo de formularios, Art. 154'1.
fiscalizacin Posterior' Art. 32o
rgimen, ArL 3'to
subsanacin de documentacin como impedimento de
procedencia en, Art. 125.3.

Procedimiento Administrativo de Ejecucin:


(Ver: Ejecucin de resoluciones)

Procedimiento Administratlvo de Evaluacin Previa:


actos de instruccin, Art. l59o
calificacin en el TUPA de..., Art-

3f

lncs' 3 y 4
con silencio administravo negativo, Art' 34o
con silencio administrativo positivo, Art' 33'
estructuracin del procedimiento, Art' 39'2'
fiscalizacin posterior, Art. 32o
plazo mximo, Arts. 35o' 1420

Procedimiento Adminstratvo de Fscalizacin:


rgimen, Art. 32o

Procedimiento Administrativo de lntereses Difusos:


legitimidad, Art. 108o

Procedimiento Administrativo Sancionador:


alegaciones, Art. 161.2.
mbito de aplicacin, Arts. 229o y ss
caracteres, Art. 234o
determinacin de responsabilidad, Art. 232o
medidas Provisionales, Art. 2360
prescripcin, Art. 233o
principios de la potestad sancionadora, Art' 230o
prohibicin de delegacin de firma en'.., Art. 72'1'
procedimiento, Art. 2350
reformatio n Peius, Arl' 237.3.
resolucin, Art. 237o

Procedimiento Administrativo Trilateral:

34'1'3'
calificacin como procedimiento de evaluacin previa con silencio negativo, ArL
conciliacin, Art. 228o
definicin, Art. 21S
imposibilidad de uso de correo certificado' Art. 120'4'
impugnacin, Art. 227o
inicio, Art. 221o
marco legal, Art. 2200
medidas cautelares, AtI. 2260
preclusin, Art. 140.4.
principio de verdad material, Art. lV 1.11'
procedimiento, Arls. 222" a 224o

Juan Carlos Morn Urbina


pruebas, Arl.2ZSo
subsanacin documental,

Art

1260

Proceso Judicial:
agotamento de vfa administativa, Art. 21g.1.
carcter prejudicial del Focedimiento administravo,
Art. 21go
inhibicin de la Administracin en favor de..., Art.
64.2.
nulidad de acto administrativo ante..., fuL 202.4.
observacn en ejeclcin fozosa, Art. ig4o lnc. S
suspensin de prccedimiento por investigacir5n penal,
Art. 32.3.

Procuradores:
conflicto con la funcin jurisdiccional,

Af U.2.

Pronunciamientos Vincutantes:
fuente del derecho administrativo, Art. V lnc. 2.9.
calidad de informes, Art. l7.lo
presuncin ante omisin de presentacin
de informes, Art. 174.2.

Propiedad:
ejecucin foaosa, ArL 196.3.
responsabilidad de la Administracin por lesin de...,
Art. 23g.1

Prueba:
afectacin a terceros de.... Art, l79o
alcances de 1a..., Art 1630
autoridades pblicas, Art. 177o
carga de 1a..., Art. i62o
documentos prohibidos de solicitar en 1a..., Art. 40o
documentacin, con mrito probatorio, Art. 41o
hechos no sujetos a..., Art. .1650
medios de..., Art. 1660
omisin de..., Art. 1640
gastos pe..., Art tTBo
peritaje, ArL 1760

peticin de informes, Art. 17Zo


presuncin de calidad de los nformes
administravos, Art. lZlo
presentacin de documentacin entre
autoidades, Art. 16g0
solicitud de documentos a otras autoridades,
l'62.
solicitud de pruebas a los administraOos, nrt. tOg.

rt

testigos, Art. 175o

Prueba lnspectiva:
carga de la prueba, Art ,f 62.2.
documentacin mediante acta de..., Art. 1560
inspecciones oculares, ArL 1660
exigibitidad de..., Art. 169.1.
previa a procedimiento administravo
sancionador, Art. 23So lnc. 2

Prueba instrumental:
clases de documentos, Art 4io
documentos prohibidos de exigir, Art. 40o
presentacin de documentos, Aft. 41.2.
procedencia de..., Art. j63o
uso de documentos falsos o adulterados,
Aft. 32.3.
(Ver Documentacin)

Prueba Pericial:
abstencin de autoridad como perito en procedimiento
administrativo, Art. ggo rnc. 2

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

carga de la Prueba, Art. 162'2.


elaboracin de ada donde conste..., ArL 1560
peritaje, Art. 1760
plazo de presentacin de peritajes, Art' 1329 lnc' 3
procedencia, Art' 166o lnc. 3

Prueba Teslimonial:

abstencin de autoridad como testigo en procedimiento


administrativo, Art. 88o lnc' 2
carga de la Prueba, Ad. 162.2testigo, Art. 175o

Publicacin en Diario Oficial:


como medio de notificacin, A. 20'1'2'

e
Queja administrativa:

presentar' Art. 239o lnc'


falta administrativa por intimar administrado pretenda
rnedidas correctivas, Art. 156-5.
no suspensin de procedimiento por presentacin de' Art' 156'3por defectos de tramitacin' Art. 1580
posterior a subsanacin documental, Art' 1260
procedimiento, Art. 1 58o

Qurum:
de sesiones de organos colegiados, Art 99o
para votaciones de organos colegiados, Art' 3o lnc'

'l'

100o

FI
Recepcin documental:
autenticar actos propios de la Adminstracin, Art' l28o
coneo certificado, Art' 1200
fedatarios, Art. 1 27"
mesa de partes, Art. 1t7o
obligaciones de receptores, Art' 124o
observaciones a documentacin, Art' 1250
por medios altematvos, Art. 121o
por transmisin de datos a distancia, Art. 123o
presuncin hacia medios alternativos de...' Arl' 1220
rgimen, Art. 117o
reglas para celeridad de..., Arts. 118o y 1190
subsanacin documental, Art. 1260
unidad general de..., Art. 1170

Reclamacin:
contenido de..., Ar7. 222o
contestacin a..., Ar1. 2230
inicio de procedimiento trilateral, Arts. 219.2.,221o
prohibicin de responder a contestacin de...' Ar7' 2240
requsitos de |a..., Arts' 222.1., 113o

Reconsideracin:
(Ver: Recurso de Reconsideracin)

Juan Carlos Morn Urbina


Recurso Administrativo:
acto firme, Art. 21?
agotamiento de la vfa administratva, Art. 21go
alcance del..., Art 2140
apelacn, Art. 20S
clases de..., Art. 207e
contradiccin, Art. 2060
decisin ancpada, Art f47.3.
desistimiento imposible ante..., Art. 190.2.
efecios de la nterposicbn de..., Art. 2160
en ejercicio de competenca desconcentrada Arl.74o
,
error en calificacin de..., Art. 2130
facultad de contradiccin, Art. 2060
impugnacin de decisin de abstencin, Art. 93o
reconsideracin,

20go

requisitos del..., Arts. 113o, 2110,2140


resolucin del..., Art. 2t70
revisin, Art. 210o
silencio administrativo del.... fut. 2150
suspensin de la ejeancin, Art. 2160

Recurso de Apelacin:
agotamiento de la va administrativa, Art.21g.2. lnc.
Z
caracterscas, Art. 2090
contra medida cautelar en procedimiento trilateral,
Art. 226.3.
contra resolucin final de procedimienlo trilateral,
Art. Z2Zo
contra resolucin final de procedimiento sancionador.
ArL 230 lnc. Z
distinta interpretracn de prueba producida, Art.
2090
elevacin al superior jerquco para resolucin inhibitoria
prescindiendo de..., Art. 64.2.
materia de puo derecho, Art. 2090
plazo de interposicin, Art 207.2.
presentacin concurrente con la reconsideracin,
Art. 20go
trmite, Art. 2ogo

Recurso de Reconsideracin

agotamiento de ta va administrava, An 21g.2. lnc.


a
alcances para la abstensin, Art. ggo lnc. 2
carcter opcional, Art. 20go
caracterlsticas, Art. 20go
contra resolucin nal de proeedimento trilateral,
Art. 2Z7o
plazo de interposicin, Art. 207.2.
requisito de nueva prueba, Art. 20go

Recurso de Revisin:
agotamiento de la va admnistrava, A 1.21g.2.
lnc. c
caractestics, ArL 2 1 Oo
tercera instancia de nivel nacional, Art. 2i0o
plazo de interposicn, Arl2O7.2.

Recusacin de autoridades administravas:


solicitud de abstencin ante causales de parcialdad,
Art. ggo

Reforma peyorativa (reformatio

in peiusl:

en contenido de la resolucin final, Art. 1g7.2.


resolucin de procedimiento sancionador, Art.
237.3,

Registro de documentos:
datos consignados, Arts. 1110, 12Oo

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

despacho de documentos en el dia, Art. 117'2.


uso de soporte nformtco' Arl. 117.3.
(Ver: Mesa de Partes)

Registro de sanciones:
impedimento de reingreso durante cinco aos, Art' 2420
independencia del rgimen laboral del destitudo, Arl'242o
insoipcin de destituidos del servicio pblico' Art' 2420

Remisin de documentos:
despacho diario de la Mesa de Partes, An.
(Vec Mesa de Partes)

117

'2'

Remisin de ExPediente:
plazo en caso de abstencin, Art. 89.'1.

Remisin de Peticiones:
presentacin de pedidos fuera de la Capital, Art' 119'

Renuncia:
sancin de nulidad por renuncia de la tularidad. Art' 63'1'

Representacin:
actos procesales facultados mn poder general, Art 115'1'
acios procesales que requieren poder especial' Art' 115o
a travs de abogado, Art. 1150
de personas jurdicas, Art. 53o
derecho de representantes de acceder a informacin, Arts' 55o lnc' 3, 1600
por carta-Poder, Art.

11

5.1.

Representante Legal:
capacidad procesal administrativa de personas jurdicas, Art' 53o
derecho a conocer estado del proceso' Arts. 55o lnc' 3, 1600
notificacin personal hacia e|...' Art. 21.4'
via subsidiaria de putilicacin de actos administrativos en ausencia de, Art' 23.1.2.

Requerimiento:
de inhibicin, Art. 84o
de pruebas, Art. 169.1.
modalidades de notificacin, Art. 20o
para cumplimiento de diligencias, Art. 28'2.

Resguardo a los administrados:


admisin de recursos imperfectos, ArL 125o
advertir insuficiencias de escritos, Arts. 125o, 1690
aplicar normas no invocadas por las partes' Art. 145o
@nvocar a terceros no comparecientes, Art. 60o
tramtar recursos con errores, Art. 2130

Resolucin:
competencia para declarar nulidad de oficio, Art. 202o
conclusin del Proceso,Art. 1860
conflicto de compelencia, Art. 85o
congruencia con las cuestiones planteadas en el proceso' Arts' 50, 1&''
contenido de una, Arts. 3o lnc. 2, 50, 187o
de recurso administrativo, Art. 217o
deber de abstencin de autoridad pblica para emitir, Arts. 88o, 89o
en la calificacin dada por el recurente, Art- 2130
ejecucin de..., Art. 192o Y ss
emisin por delegacin, Art. 67.4.

187

'2'

Juan Carlos Morn Urbina

facultad de dictar medidas cautelares, Art. 1460


incorporacin de informes y dictmenes a 1a..., Art. 50
Iegalidad de 1a..., Arts. lV lnc. 1.1., 187o
nolficacin de resoluciones, AtI. 24o
nulidad declarada de oficio, Art. 2020
obligacin de motivacin de la, Arts. lV lnc. .1.2., 30 lnc. 4, 60, 1g7o
plazo para notificar, Art. 24o

prohibicin de denegar solicitud por insuficiencias formales no advertidas oportunamente,


Art.
169p

proyecto de..., Art. 180o


rectificacn d error material, Art. 2010
referencia a los fundamentos de hecho y derecho, Arts. 5.4., 1g7o,23Zo
rctormato rn peius, Arts. 187.2. y 232.3.
solicitud de informes y dictmenes para emitir, Art. 1720
tipos de recursos administativos contra..., Art 2070
uso de formularios, Arts. 154o
vaclo en la legislackin administrativa, Art V
validez de..., Arts. 50, 8o, 9p

Resolucin consentd
competenca para declarar nulidad de oficio, Art 202.3.
prescripcin de facultad de declarar nulkJad de oficio, Art. 202.4.

Resolucin de segunda instancia:


agotamiento de va adminstrativa, ArL 2i8.2.

Resolucin en ltima lnstancia:


agotamiento de vla administnliva, AL 218.2.

Resolucin expedlda por rganos colegiados:


improcedencia de declaracin de nulidad de oficio, Art. 202.5.
impugnacin judcal del Estado , t{1. 202.4.
qrrum de votaciones para expedicin de..., Art. 100o

Resolucin lrrecurrible:
adelantamento de plazos, Art. 'l4io
decisin de acr.mulacin de procesos, Art. 1490
decisin sobre abstencin de autoridad administrativa, Art. 93o
sobre prdida de ejecutoriedad de acto administrativo, Art. 193.2.
queja,
158.3.
resolucin de conflicto de competencia, Art. g5o

&t

Resolucin Tcita:
(Ven Silencio Administrativo)

Responsabilidad:
de la administracin pblica, ArL 23Bo
del admnistrado, Art. Z32o
criterios de sancin, Arts . Z40o, 24go
de autoridades y personal adminstravo, Ari. 2390
registro de sanciones. Art. 24?
(Ven Autoricfad Adminislrativa: deberes)

Revisin:
(Vec Recurso de Revisin)

Revocacin de acto administravo:


alegatos de afectados, Art. 203.3.
mprocedencia, Art. 203.1.
procedencia excepcional, Art 203.2.

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

=
Sancin a accionante:
(Ver: Multa)

Sanciones:

compensacin con medidas provisionales, ArL 2360


diferencia con la multa coercitiva, Art. 199'2'
en control posterior, Art. lV lnc. 1.16'
faltas administrativas de las autoridades administrativas, Art' 2390
inafectacin por falta de espulacin en TUPA, Art' 49o lnc' 1
pecin en procedimiento trlateral, At1. 222' 1'
por responsabilidad de administrados, Art' 2320
principio de razonabilidad, Art. lV lnc. 1.4'
prncipos observables en la interposicin de sanciones' Art' 230o
procedimiento legalmente establecido, Art' 2340
(Ver: Procedimiento Admnistrativo Sancionador)

Silencio administrativo:
agotamiento de va administrativa Por"', Art' 218'2' lnc' a
caso de recurso de apelacin, ArL 218'2. lnc' b
caso de recurso de reconsideracin, Art. 218'2' lnc' a
caso de recurso de revisin, Art. 218.2.lnc. c
manfestracin de voluntad negativa, Art. 188.3'
manifestacin de voluntad positiva, Art. 188'2'
negavo, Arts. 34o, 188o lnc. 3) a 5)' 2150
pt final de 30 das en procedimiento administrativo con evalucin preva, Arts. 35o' 1420
positivo, Arts. 33o, 1880 lnc' 1) Y 2)
trmite, Art. 188o

Simplicidad:
principio de, Art. lV lnc. '1.13.
proscripcin de dililencias innecesarias, Art. 145o

Solve ef repete:
legalidad de la regla en la impugnacin' Art. 109.3'

Subsanacin de defectos formales y omisones:


abandono por no subsanar defecto de escritos, Arts' 125o, 1690, 191o
plazo para subsanacin de escritos y recursos, Arts. '125o, 169o
prohibcn de denegar solicitud por omisiones no advertidas por la Administracin Pblica,
ArL 1690

requerimiento de la Administracin Pblica, Art. 1690

Subsanacin de notificacin defectuosa:


tmite, Art.

260

Sujetos del procedimiento administrativo:


definicin de..., Art. 50o
administracin, Arts. 50o lnc. 2, 610 y ss
administrados, Arts. 50o lnc. 1 , 51o y ss
terceros administrados, Art. 660

Superior Jerrquico:
competente para conocer de la queja, Art. 158.2.
competente para conocer de abstencin de funcionario, Art. 89'1'
conoce en consulta de inhibicin, Art. 64.2.
declaracin de nulidad, Art. 11o
recurso de revisin, Art. 100o

Juan Carlos Morn Urbina


resolucin de conflicto de competencia negavo, Art. g3o
resolucin de conf,cto de competencia posivo, Art. g4o

Suplencia:
de Autoridades Administrativas, Art. 73e

Supletoriedad Procesat Administrava:


activa, Art. I
pasiva, Art. Vlll

Suspensin de acto administrativo:


eficacia de 1a..., Art. i60
no suspensin por impugnacin, Art. 216..1.

Suspensin de procedimiento administravo:


imposibilictad por insufidencia o nadecuacn de
pruebas, Art 1040
imposibilidact por ausencia del instructor, Art. 14go

lnc.4

imposibilidad por cuestin preadministrativa, Art 640

T
Tasa por servicios prlblicos:
importe de procedimientos adminsavos, Art 4So
naturaleza jurdica de los derechos de tramitacin de procedimiento
adminstrativ o, Atl.44o
pago como condicin para la admisin de escrito,
Art 109.3.
(Ver: costias procesales, derechos de tramitacin)

Telefax:
como medo de notificacir5n, Arl.

ZO.1-2-

Ielegrama:
como medo de notificacin, Ad,20,1.2.
Tercero interesado en procedimiento administrativo:

comunicacin a auloridades u organismos pblicos, Art.


2go
intervencn provocada de..., Art. 600
intervencin voluntaria (oposicin), Art 107o

Trmino:
ancipacin de..., Art i4lo
de interposicin de recursos adminisbativos,
ZOZ.Z.
efectos del silencio administrativo negavo, Art. 1gg.S.
efecfos de vencimiento, Art 140.3.
en dia inhbl, Aft 139.1.

Af

blla adminisbativa de no entrega de documento en el


tmino legal, Art. ZJgo lnc.2
blta adminisFativa de no comunicar causal de

abstencin en el trmno legal, Art. 239 lnc. 6


obligatoriedad de..., ArL 131o
omisin de presentacin de informe en e1..., Art 174o
trmino de la distancia, Art 1350
(Vec Plazo)

Texto nico de Procedimientos Administrativos


fIUpA):
aprobacin del..., Art. 3go
cortenido del..., Art 37o

derecho de famitacin,

Arl

44o y ss

comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

difusn del..., Art. 380


documentacin, Art. 40o Y ss
endades sin..., Art. 49P
estructuracin del procedimiento, Art. 39o

Traducciones:
fiscalizacin posterior de' Art- 32.1.
responsabilidad por fidelidad de traduccin simple, Art' 42'2'
sustitucin de traduccin olicial por traduccin simple' Art' 41o

Trmite documentario:
(Ver: Mesa de Partes)

V
Vacos en el Derecho Administrativo:
obligacin de los funcionarios de resolver, Art' Vlll

Validez de acto administrativo:


requisitos esPeciales, Art. 30
requisitos generales, Art. 80

Va Administrativa:
(Ver: agotamiento de la via administrativa)

Vigencia de la notificacin:
efectos, Art. 25o

Vinculacin Positiva a la LeY:


(Ver: conducta reglada)

ITIoICE GENERAL
Dedicatoria
Prlogo
Presentacin

LEY DEL PROCEDIMIENTO

ADMINISTRATIVO GENERAL
(LeY N" 27444,
TTULO PRELIMINAR
Articulo

Artculo il
Articulo

lil

Artculo IV

mbito de aplicacin de la

21

|ey.."""'

31

Contenido

56

Finalidad ........

Principios del procedimiento administrativo

58

""""""""

60

1.1. PrinciPio de legalidad


1.2. Principio del debido procedimiento
1.3. Principio de impulso de oficio """"'
1.4. Principioderazonabilidad """"""""'
1.5. Principiodeimparcialidad..."""""""""
1.6. Principio de informalismo ."""""""""'
1.7

1.8.
1.9.
1.10.
1

.11

63
68
70
71

73

Principio de presuncin de veracidad"


Principio de conducta procedimental

75

PrinciPio de celeridad

80

PrinciPio de eficacia

82

Principio de verdad material'

78

83

""""'

1.12. Principio de participacin.'."""""""'


1.13. Principio de simplicidad......"""""""

86

1.14. Principio de uniformidad.""""""""'


1.15. Principio de predictibilidad."".""""'

90

1.16. Principio de privilegio de controles posteriores

88

91

"""""

oe

Juan Carlos Morn Urbina


Artculo V

Fuentes del procedimiento administrativo

Artfculo Vl

Precedentes administrativos

Artculo Vll

Funcin de las dsposiciones generales

Artculo Vlll

Deficiencia de fuenles

95

1U
109

112

TTULO I
DEL RGIMEN JURDICO
DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
I

C.APTULO I: DE LOS ACTos ADIIIINISTRATIVoS


Artculo
Conceptr. de acto administrativo
Artculo
Artculo

I
2

117

Modalidades del acto administrativo


Requisitos de validez de los actos adminlstralivos
1. Competencia.

2. El contenido u objeto ajustado


3. Finalidad pbtica.
4. Procedimento regular.

a derecho.

140

142
143
144
144

r46

Artculo 4

Forma de los actos administrativos

Artculo

Objeto o contenido def acto administrativo......


Motivacin del acto administrativo....

'ts6

Rgimen de los actos de administracin ntema

162

Artculo 6
Artculo 7
CAPTULO II:
Artculo
Artculo

Articulo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo

CAPTULO III:
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo

NULIDAD DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS


Validez del acto administrativo

8
9

Presuncin de validez

10 Causales de nulidad
11 lnstancia competente para declarar la nulidad
12 Efectos de la declaracin de nulidad
13 Alcances de la nulidad...
14 Conservacin del acto
15 lndependencia de los cios delacto administativo

148
150

165
165
167
171
172

173
175
178

EFICACIA DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS

16 Eficaca delacto administrativo


17 Eficacia anticipada del acto administrativo.
18 Obligacin de notificar
19 Dispensa de notificacin.

179

182
18s
189

I
I

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Artculo 20
Artculo

21

noficacin
Rgimen de la notificacin personal..,

190

Modalidades de

194

interesados............'.."'...

199

Artculo 22

Noficacin a pluralidad de

Artculo 23
Artculo 24

Rgimen de publicacin de actos administrativos'..'..'....'....'..' 200


203
Plazo y contenido para efectuar la

Articulo

25

Vigencia de las

Mculo

26

Artculo 27
Artculo 28

notificacin
notificaciones..............
Notificaciones defectuosas...

207
2AB

Saneamiento de notificaciones defectuosas...'.'.....'..'..'..'...'... 210


Comunicaciones al interior de la Administracin.'....-.'...'...".... 211

TITULO II
DEL PROCEDIMIENTO

;ffi;;;-;;-;il;;
administrativo.......'...,...'.

217

233

Artculo

previa.............
36 Legalidad delprocedimiento..........,.'....

Artculo

37

lntroduccin:
CAP|TULO I:
Artculo
Artculo
Articulo
Artculo
Artculo
Artculo
Articulo

223
29 Definicin de procedimiento
30 Calificacin de procedimientos administrativos....'.'..............'.. 225
31 Rgimen del procedimiento de aprobacin automtica...'..... 227
229
32 Fiscalizacin posterior........
33 Procedimiento de evaluacin previa con silencio positivo......'. 232
34 Procedimientos de evaluacin previa con silencio negativo .'.. 233
35 Plazo mximo del procedimiento administrativo de evaluacin

Contenido del Texto nico de Procedimientos Adminiska-

tivos
Artculo

38

234

"""""""

235

Aprobacin y difusin delTexto Unico de Procedimientos Ad-

ministrativos...
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Articulo
Artculo

247

39 Considenciones para estructurar el procedimiento.'..'.'............


40 Documentacin prohibida de solicitar..'..
41 Documentos
42 Presuncin de veracidad..
43 Valor de documentos pblicos y privados
44 Derecho de tramitacin
45 Lmite de los derechos de tramitacin
46 Cancelacin de los derechos de tramitacin'.........,......"...-.....

249

252
256
258
260
261
266
268

E4

Juan Carlos Morn Urbina

administrativos...................,.

Artculo 47

Reembolso de gastos

Artculo 48

Cumplimiento de las normas del resente captu|o.................... 271


Rgimen de entidades sin Texto nico de procedimientos

Artculo 49

Administrativos

CAPITULO II:

vigente........

26g

276

DE LOS SUJETOS DEL PROCEDIMIENTO

50 Sujetosdelprocedimiento
SUBCAPTULO I: DE LOS ADMINISTRADOS
Artculo 51 Contenidodelconceptoadministrado
Artculo 52 Capacidad procesal
Artculo 53 Representacin de personas jurdicas
Artculo 54 Libertad de actuacin procesal.
Artculo 55 Derechos de los administrados............
Artculo 56 Deberes generales de los adminisados en el procedimiento...
Mculo 57 Suministro de informacin a las entidades...............................
Artculo 58 Comparecenciapersonal.....
Artculo 59 Formalidadesde la comparecencia............
Artculo 60 Tercerosadministrados
Artculo

279

282
286
285
286
287

298
299
300
302
303

SUBCAPTULO II: DE LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA, PRINCIPIOS


GENERALES Y COMPETENCIA

Artculo

61

Artculo 62
Artculo 63
Artculo 64
Artculo 65
Artculo

66

Artculo 67
Artculo 68
Artculo 69

Fuente de competencia administrativa

306

Presuncin de competencia desconcentrada...............

308

Carcter inalenable de la competencia administrativa ........,...


Conflicto con la funcin jurisdiccional..

310

Ejercicio de la competencia................

316

311

Cambios de competencia por motivos organizacionales .........


Delegacin de competencia ...................

319

Deber de vigilancia del delegante

.320

Avocacin de competencia....................

321

318

Artculo

70

Disposicn comn a la delegacin y avocacin de mmpetencia ...........

322

Artculo

71

Encargo de gestin......

323

Artculo

72

Delegacin de fi rma..........

324

Artculo

73

Suplencia.......

325

Artculo

74

Desconcentracin................

Artculo

75

Deberes de las autoridades en los procedimientos ...................,.

326
328

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

SUBCAPiTULO IIl: COLABORACIN ENTRE ENTIDADES

76 Colaboracin enire entidades.............................................:..-..


Artculo 77 Medios de colboracin interinstitucional..........,...,.
Artculo 78 Ejecucin de la colaboracin entre autoridades...'
Artculo 79 Costas de la colaboracin....................
Articulo

335
340

U1

U2

SUBCAPTULO IV: CONFLICTOS DE COMPETENCIAY ABSTENCN

80 Controlde competencia.................... 346


Y7
Artculo 81 Conflictos de competencia ................'..
Artculo 82 Declinacin de competencia................... 347
Artculo 83 Conflicto negativo de c0mpetencia.................... 348
Artculo 84 Conflicto positivo de competencia................... .. 349
Articulo 85 Resolucin de conflicto de competencia.'.-..-.-..-"... 349
350
Artculo 86 Competencia para resolver conflictos
351
Artilo 87 Connuacin delprocedimienb
...
351
Ato.lo 88 Causalesdeabstencir5n.................
356
Artculo 89 Promocin de la abstencin..................
358
Artculo 90 Disposicin superior de abstencin.....
359
Artculo 91 Consecuencias de la no abstencin.....
361
Artculo 92 Trmite de abstencin
361
Artculo 93 lmpugnacin de la decisin.
Artculo

Artculo

'94

Apartamiento de la autoridad

abstenida.......

362

SUBCAPTULO V: RGANOS COLEGIADOS

95 Rgimen de los rganos colegiados


Artculo 96 Autoridades de los rganos colegiados.....
Artculo 97 Atribuciones de los miembros ....................
Artculo 98 Rgimen de las sesiones....................
Artculo 99 Qurum para sesiones
Artculo

votaciones....................
de|voto................
Artculo 102 Acta de sesin.......

Artculo 100 Qurum para


Artculo 101 Obligatoriedad

CAPTULO

III:

363
304
365
366
368
368
369
370

INICTACN DEL PROCEDIMIENTO


Formas de iniciacin del procedimiento.................

373

lnicio de ofici0.........

374

Artculo

103
104
105

Derecho a formular denuncias

378

Artculo

106 Derecho de peticin administrativa

381

Adculo
Artculo

Juan Carfos Morn Urbna

Artculo

107 Solicitud en inters particular del administrado

382

Artculo

108 Solicitud en inters general de la colectividad...

383

tutarb

109

Faaltad de confadiccin adminisintiva

384

Artculo

110

Facultad de solicitar informacin

388

Artioio

111

Faotbd de formular mnsultas

390

Artculo

112

Facultad de formular peticiones de gracia...

391

Artculo

113

Requisitos de los escritos..

392

Articulo

114 Copias de escritos...

Artculo

115

Artculo

116 Acumulacin de solicitudes

399

Artculo

117

Recepcin documental

400

Artculo
Artculo

118

Reglas para celeridad en la recepcin ....................

402

119

Reglas generales para la recepcin documental

Artculo

120 Presentacin mediante coneo certificado..................

Artculo

121

Representacin del administrado...............

Recepcin por medios altemavos

397
398

404
405
407

Articulo 122 Presuncin comn a los medios de recepcin altemativa .......

407

Artculo

123 Recepcin por transmisin de datos a distancia.....

409

Artculo

124 Obligaciones de unidades de recepcin..

410

Artculo
Artculo

125 Observaciones a documentacin presentada..........................

412

126 Subsanacin documental

414

Artculo
Artculo

127 Rgimen de fedatarios

417

128 Potestad administrativa para autenlicar actos propios

419

Artculo

129 Ratificacin de firma y delcontenidode escrito

Artculo'130 Presentacn de escritos ante organismos incompetenies ......


CAPTULO IV:

420
421

PLAZOS YTRMNOS

Artculo

131 Obligatoriedad de plazos y trminos................

423

Artculo

132 Plazos mximos pararealizar actos procedimentales

424

Artculo

133

lnicio de cmputo

134 Transcuno del plazo


Artculo 135 Trmino de la distancia
Artcufo

136 Plazos impronogables.....................


Articulo 137 Rgimen para das inhbi|es........
Artculo 138 Rgimen de las horas hbiles
Artculo 139 Cmputo de das calendario......
Artculo 140 Efectos del vencimiento del plazo.....
Artculo

Artculo

141 Adelantamiento de plazos

425
427
428
429
430
431

433
434
439

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

Articulo
Artculo
CAP|TULO V:

142 Plazo mximo del procedimiento


'143

administrativ0,..................... 440

Responsabilidad por incumplimiento de

plazos

441

ORDENACN DEL PROCEDIMIENTO

Artculo

vista..........
procedimiento.................
146 Medidas cautelares
147 Cuestiones disntas al asunto principal

Artculo

148Reglasparalaceleridad............'.'..'

Artculo

149 Acumulacin de

Artculo

150 Regla de expediente

457

Artculo

459

Artculo

151
152

Artculo

153 lntangibilidad del expediente.....

Articulo

154 Empleo

443

Artic ulo 144 Unidad de

Artculo '145 lmpulso del

445

Artculo

M7

Artculo

Artculo
Artculo
Artculo

CAPTULO

VI:

lnformacin

450

procedimientos.....................

nic0..............
d0cumenta|.....................

Presentacin extema de

expedientes....................

456

46'l

462

formularios
155 Modelos de escritos recurrentes
156 Elaboracin de actas...
157 Medidas de seguridad documental....
158 Queja por defectos de tramitacin

465

de

467

468
473
474

NSTRUCCIN DEL PROCEDIMENTO

Articulo 159 Actos de instruccin

477

Artculo 160 Acceso a la informacin del expedente.................., 479

A1e9aciones...................
Artculo 162 Carga de la prueba...
Artculo 163 Actuacin probatoria.......
Artculo 164 Omisin de actuacin probatoria......
Artculo 165 Hechos no sujetos a actuacin probatria
Artculo 166 Medios de prueba.......
Artculo 167 Solicitud de documentos a otras autoridades....
Artculo 161

482
483
486
489
489
491

493

Artculo 168 Presentacin de documentos entre autoridades...................... 493


Artculo 169 Solicitud de pruebas a los administrados............. 494
496
Artculo 170 Normativa supletoria....
Artculo '171 Presuncin de la calidad de los

informes.....................

informes....
Artculo 173 Presentacin de informes.........
Artculo 174 Omisin de informe
Artculo 172 Peticin de

496
499

..

501

503

Juan Carlos Morn Urbina

Artculo

175 Testigos

Artculo

176

Artculo

177 Actuacin probatoria de autoridades pblcas.

504

Peritaje

505

Artculo

178 Gastos de actuaciones probatorias

Artculo

179. Actuaciones probatorias que afecten a terceros

Artculo

180. Proyecto de resolucin

505
506
507
507

CAPhULO VII: PARTICIPACII. OC LOS ADMINISTRADOS


Artculo

181 Administracin abierta

Artculo

182 Audiencia pbtica

Artculo

183 Convocatoria a audencia pblica


184 Desanollo y efectos de la audiencia
185 Periodo de informacion pblica

Artculo
Artculo

511

513
517

pblica

518
519

CAPTULO VIII: FIN DEL PROCEDIMIENTO

Artculo 186 Fin del procedimiento.................

523

Artculo 187 Contenido de la resolucin..................


Artculo 188 Efectos del silencio administrativo

52s
534

Artculo 189 Desistimiento del procedimiento o de la pretensin...................


Artculo 1 90 Desistimiento de actos y recursosadministrativos........
Artculo 191 Abandono en los procedimientos iniciados a solicitud

545

546

del admi547

CAPTULO IX:

EJECUCN DE RESOLUCIONES

Artculo

192 Ejecutoriedad del acto administrativo


193 Prdida de ejecutoriedad del acto administrativo.
194 Ejecucin fozosa

Artcrlo

195 Notificacin de acto de inicio

Artculo
Artculo

Artculo
Artculo
Artfculo
Artculo
Artculo

de ejecucin.

196 Medios de ejecucin fozosa


197 Ejecucin coacva
198 Ejecucin subsidiaria
199 Multa coercitiva......
200 Compulsin sobre las personas

549
s53
554
558

559
561

562
563

565

Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General

TTULO III
DE LA REVISIN DE LOS ACTOS
EN VIA ADMINISTRATIVA
lntroduccin:
CAPTULO

I:

REVISIN DE OFICIO

enores......
0fici0.........
Revocacin....

588

Artculo 204 lnevisabilidad de actos judicialmente

597

Artculo 205 lndemnizacin

598

Mculo

201

571

Rectificacin de

577

Artculo 202 Nulidad de


Artculo 203

confirmados...
por revocacin

RECURSOS ADMINISTRATMOS

CAPTULO II:
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Adculo
Ariculo
Artculo
Artculo
Artculo

contradiccin...................
Recursos administrativos ....................
Recurso de reconsideracin................
Recurso de apelacin..
Recurso de revisin.....
211 Requisitos del recurso....
212 Aclofirme .............
213 Enor en la calificacin..................
214 Alcance de los recursos....................
215 Silencio administrativo en materia de recursos....
216 Suspensin de la ejecucin.......
217 Resolucin..................

206
207
208
209
210

601

Facultad de

Articulo 218 Agotamiento de la va

610
618
623
626
629
631

633
634
636
637
640

administrativa,................

644

TITULO IV
DE LOs PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
lntroduccin:
CAPTULO I: PROC EDIMIENTO TRILATERAL
Artculo

219

Procedimiento trilateral.

Artculo 220 Nlargo


Artculo

221

...............

668

lnicio del procedimiento.................

668

1e9a1

Artculo 222 Contenido de la reclamacin


Artculo

223

665

Contestacin de la reclamacin

669
670

Juan Carlos Morn Urbina

Arlculo 224 Prohibicin de responder a las c0ntestaci0nes........................


Artculo 225
Artculo 226
Atlculo 227
Artculo 228

Pruebas.........
Medidas cautelares
lmpugnacin..
Conciliacin o transaccin extrajudicial....

CAPTULOII: PROCEDIMIENTOSANCIONADOR
Artculo 229 mbito de aplicacin de este Captulo

67

672
672
673

674

687

SUBCAPTULO I: DE LA POTESTAD SANCTONADOM

Artculo 230 Principios de la potestad sancionadora administrativa..........

1. Legalidad..
2. Debido procedimiento
3. Razonabilidad ................
4. Tipicidad..
5. lrretroactividad. ..............
6. Concurso de infracci0nes.....................
7. Continuacin de infracciones.................
8. Causalidad
9. Presuncin de licitud........
10.Non bis in dem

691

691

694
697
707

715
720
720
723
725
727

Artculo 231 Estabilidad de la competencia para la potestad sancionadora...


Artculo 231-4 Reglas sobre elejercicio de la potestad sancionadora..

732

Artculo 232 Determinacin de la responsabilidad................

736

Artculo 233 Presuipcin................

738

734

SUBCAPTULO II: ORDENAMIENTO DEL PROCEDIMIENTO

Artculo 234 Caracteres del procedimiento sancionador


Artculo 235 Procedimiento sancionador

745

Artculo 236 Medidas de carcter provsional..

747

Artculo 236-A Atenuantes de responsabilidad por infracciones


Artculo 237 Resolucin...

749

742

751

Comentarios a la Ley del Procedimiento Adrninistrativo General

TTULO V
DE LA RESPONSABILIDAD DE LA ADMINISTRACIN
PBLICA Y DEL PERSONAL A SU SERVICIO
757

lntroduccin:
CAPTULO

I:

RESPONSABILIDAD DE LA ADMINISTRACN

Artculo 238 Disposiciones genera|es.."............,',.'


CAPTULO II: RESPONSABILDAD DE LAS AUTORIDADES Y PERSONAL AL
SERVICIO DE LAADI'INISTRACN PBUCA

administrativas

n3
239 Faltas
780
240 Criterios para la aplicacin de sanciones
241 Restricciones a ex autoridades de las endades '..'.'...-'..'......' 781
782
242 Registro de

Artculo

'......'.'...'...

Artculo
Articulo

sanciones.
responsabilidades

Artculo

Artculo 243 Autonoma de

784

Articulo 244 Denuncia por delito de omision o retardo de funcin...'..'....".."... 791

DISPOSICION ES COMPLEMENTARIAS,
FINALES Y TRANSITORIAS
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS Y FINALES

PRIMERA

Referencias a esta Ley.""'

795

SEGUNDA

Prohibicin de reiterar contenidos normavos

795

TERCERA

lntegracin de procedimientos especiales .'.............'.'.............

796

CUARTA

Vigencia de la presente Ley."'......'.'..'

799

QUINTA

Derogacin genrica

800

SEXTA

Derogacin exPresa

803

SnMAReferenciasadispositivosderogados...'.

804

DISPOSICIONES TRANSITORIAS
PRIMERA

Regulacin transitoria.......

805

SEGUNDA

Plazo parala adecuacin de procedimientos especiales.........

806

TERCEM

Plazo para la aprobacin delTUPA.......

807

CUARTA

Regim-en de fedatarios

807

QUINTA

Difusin de la presente 1ey.................................. ;....

808

Juan Carlos Morn Urbina

ANEXO I
GUh

.A
'ARA

'RESENTA'T'

oe REcuRSos A'r,r',,sinn

voi*l

ANEXO II
MODELOS DE DOCUMENTOS ADMINISTRATIVOS

823

ANEXO m
i. .

MODELOS DE ESCRITOS Y RECURSOS


US FRECUENTES QUE SE

PRESENTAN A IA ADMINISTRRcII,.....

u7

ANEXO IV
LEY DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO

Artculo I

Objeto de la Ley

Artcrlo 2

Aprobacin automca

Artiarlo

Aprobacin del procedimiento

Artculo 4
Artcr.lo 5

Artolo 6
Artarlo 7
Artculo

Artculo

861

868

872

Responsabilidad del funcionario pblico


Denuncia delfuncionario ante el rgano de
conbol intemo ....
Procedimiento ante el rgano de control intemo
.....................

875

Responsabilidad del administrado .............


Seguimiento de los procedimientos administativos

................

876

lnexigiblidad de requisitos no establecidos


en e|TUpA..........

877

873
874

875

DISPOSICIONES TRANSITORIAS, COMPLEMENTARIAS


Y FINALES

PRIMEM

Silencioadminishativonegativo

SEGUNDA Fuerzade

ley ............

TERCEM
CUARTA

Dechclnuada...............

QUINTA

Regulacin transitoria......

procedimientosespeciales..............

879
880

Ditusin de ta presenre

SET|MA

Adecuacin de los procedimientos

NOVEM
DClirA

879
879

sEXIA

OCTAVA

877

r.v

.....................:.....:...........:....:.:..:...

Adecracin por parte del Congreso de la


Repblica

Normas derogatorias
Vigencia de ta Ley

880
880
881
881
881

General
Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo

ANEXO V
DE PLAZOS
NORMA QUE ESTABLECE DAS HBILES PARACMPUTO
ADM lN ISTRATIVOS .............

DEL PROCEDIMIENTO
FUENTES BIBLIOGRAFICAS PARA LOS ESTT'DIOS

ADMlNlSTMTlVO................

iHolcs:

- fttotce nLnco...........
- Notce cENERAL......

905
939

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