Monografia Servidumbre Minera

INDICE
LA SERVIDUMBRE EN EL CODIGO CIVIL Y EN EL DERECHO

INTERNACIONAL PRIVADO Y ANALISIS JURISPRUDENCIAL CON
RELACION A LA SERVIDUMBRE MINERA
INTRODUCCION
CAPITULO I:
1.1.
1.2.
1.3.
1.4.
04
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
06
DETERMINACION DEL PROBLEMA

OBJETIVOS DE LA INVESTIGACION
JUSTIFICACION Y MOTIVACION DE LA INVESTIGACION
HIPOTESIS, VARIABLES Y MOTIVACION
CAPITULO II:
06
07
07
08
LA SERVIDUMBRE EN EL CODIGO CIVIL Y

EL CODIGO BUSTAMANTE
2.1.
2.2.
09
LA SERVIDUMBRE EN EL CODIGO CIVIL

LA SERVIDUMBRE EN EL CODIGO BUSTAMANTE
CAPITULO III:
09
21
LA SERVIDUMBRE MINERA
32
3.1.
GENERALIDADES
32
3.2.
DEFINICIN
33
3.3.
NATURALEZA JURDICA
35
3.4.
CARACTERSTICAS DE LA SERVIDUMBRE MINERA
36
3.5.
DERECHOS DEL DUEO DEL PREDIO DOMINANTE Y

DEL DUEO DEL PREDIO SIRVIENTE
3.6.
PROCEDIMIENTO PARA LA OBTENCION DE LA

SERVIDUMBRE MINERA EN EL PERU
3.7.
39
40
DERECHO A LA SOLICITUD DE LA SERVIDUMBRE

MINERA
CAPITULO IV:
47
TRABAJO DE CAMPO Y RESULTADOS:

INVESTIGACION JURISPRUDENCIAL SOBRE
2
LA SERVIDUMBRE MINERA
50
4.1.
TRABAJO DE INVESTIGACION 1
50
4.2.
TRABAJO DE INVESTIGACION 2
58
CONCLUSIONES
68
RECOMENDACIONES
69
BIBLIOGRAFA
70
INTRODUCCIN
El propsito de la investigacin busca en principio conceptualizar la

Servidumbre en el Cdigo Civil y en el Cdigo Bustamante, para a partir de ah
hacer un anlisis Jurisprudencial de la Servidumbre minera.
Para tales efectos analizaremos criterios jurisprudenciales que fundamenten la
formulacin de criterios normativos para este tema de gran actualidad dado el
auge de la minera en el pas.
La minera reclama un adecuado ordenamiento de las normas jurdicas en
materia de propiedad, no slo a efectos de adquirir el mximo de los derechos
la propiedad, sino tambin para la adquisicin de los derechos desmembrados
del dominio. Uno de ellos es la servidumbre minera.
Como mecanismo la servidumbre minera busca conseguir el aprovechamiento
de los recursos naturales mineros no renovables. Que sean herramientas con
que cuenta el titular de la concesin minera, para la exploracin, explotacin,
transporte y beneficio del yacimiento minero; pues solo el derecho de
concesin minera, le otorga la propiedad de los recursos naturales extrados,
mas no le otorga el uso ni disfrute del terreno superficial; pues toda actividad
minera debe ser ejercida con responsabilidad social y respetando el medio
ambiente.
La adecuacin normativa para el desarrollo de la investigacin, consiste en las
modificaciones a la legislacin para hacer de las servidumbres legales o
forzosas mineras una institucin eficaz para el desarrollo de la actividad. Pues
en los ltimos 10 aos solo se han otorgado algunas servidumbres legales
mineras en el pas.
La motivacin de trabajar este tema, es tratar de conceptualizar el contenido de
lo que se denomina Servidumbre Minera, estableciendo un bloque normativo,

que finalmente configure el mbito jurdico en el que se desarrolla la actividad,
la actuacin del Estado, los operadores y la comunidad en general.
La organizacin del proyecto de investigacin est constituido en cuatro
captulos:
En el primer captulo Planteamiento del Problema, Determinacion del
Problema, Objetivo de la Investigacion, Justificacion, Motivacion de la
Investigacion, Hipotesis, Variables y Metodologia
En el segundo captulo La Servidumbre en el Cdigo Civil y el Cdigo
Bustamante, se empieza con el marco conceptual de la servidumbre,
entendido como gravamen que limita la propiedad; ah nos interesa conocer
aspectos de su origen y cmo es que en su contexto inicial romano funcin.
Exponiendo para ello la evolucin conceptual y cada una de sus
caractersticas, clasificacin y de la servidumbre mbito civil. Adems hacemos
un breve anlisis de la servidumbre en el Cdigo Bustamante.
En el tercer captulo Servidumbre Minera se desarrolla sus antecedentes, la
definicin,
caractersticas,
evolucin
en
la
legislacin
peruana
el
procedimiento para constituirla.

En un cuarto captulo Analisis Jurisprudencial de la Servidumbre Minera,
Consiste en un trabajo de campo en el cual se aplica el mtodo sistemtico, a
efectos de trabajar principalmente, sobre los cambios que debe sufrir la
legislacin para adecuarla a la realidad.
CAPITULO I:
1.1.
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
DETERMINACION DEL PROBLEMA
Paralelamente, los ingresos econmicos ms fuertes que recibe el Estado

Peruano corresponden a los producidos por la actividad minera. Siendo as, es
difcil pensar que el Per podra prescindir de la minera. Tampoco es posible
incrementar el riesgo del pas, pues podra generar un xodo de capitales que
llevara a la inviabilidad del pas. Por ello, podemos afirmar que el problema es
mltiple y que el Estado no puede asumir una postura ajena a ello, pues tanto
los problemas sociales como econmicos le competen. El camino podra ser el
retorno a los conceptos de servidumbre minera que establece la doctrina, sin
embargo esto no solucionara el problema para los pobladores campesinos.
Asimismo, eliminar la servidumbre minera y delimitar dicha actividad a reas en
abandono o tierras eriazas sera desincentivar la actividad minera.
Quizs sea una forma de viabilizar el tema de la servidumbre minera crear un
sistema de conciliacin ms efectivo que el establecido por la Direccin
General de Minera que puedan encontrar una solucin que no afecte a
ninguna de las partes, en conjunto de un sistema administrativo efectivo, donde
exista un manejo adecuado e idneo para la aplicacin de la Servidumbre
Minera. De lo contrario, el Per dejar de ser viable para todas las inversiones
nacionales y extranjeras, y sin inversin, perdemos todos.
La presente investigacin se realiz tomando como referencia el articulado del
Cdigo Civil dedicado a la Servidumbre; el propsito de la investigacin
consisti en analizar la normatividad sobre la materia y determinar si
fundamenta adecuadamente las decisiones jurisdiccionales o habra que hacer
algn cambio al respecto.
La importancia de la presente investigacin radica principalmente en el estudio
desde el punto de vista legal, analtico, cognoscitivo y jurisprudencial del
concepto Servidumbre Minera.
6
1.2.
OBJETIVOS DE LA INVESTIGACION
1.2.1. OBJETIVO GENERAL

Determinar si la Jurisprudencia sobre Servidumbre Minera, est debidamente
sustentada en la normatividad sobre Servidumbre en el Cdigo Civil y el Cdigo
Bustamante.
1.2.2. OBJETIVOS ESPECIFICOS
Describir la Servidumbre en el Cdigo Civil y el Cdigo Bustamante.
Describir el tratamiento de la Servidumbre Minera en la normatividad del pas.
Anlisis de jurisprudencia emitida por el Tribunal Constitucional sobre la
Servidumbre Minera.
Determinar la vigencia de la normatividad sobre la Servidumbre Minera en las
decisiones del mximo Tribunal de Justicia del pas.
1.3.
JUSTIFICACION Y MOTIVACION DE LA INVESTIGACION
1.3.1. JUSTIFICACION
La importancia de la presente investigacin radica principalmente en entender
que cuando se otorga al titular minero derecho a explorar y explotar en una
concesin minera, se da nicamente sobre los recursos naturales mas no se le
otorga derecho sobre la superficie del predio donde se encuentran los
minerales. Por ese motivo, es necesario que existan diversas formas de lograr
que el titular minero pueda acceder al predio para desarrollar su actividad.
Sin embargo, como hemos visto, con la eliminacin del uso minero y la
expropiacin en los casos de inters pblico se han generado serias
dificultades para el titular de la concesin minera para acceder a la superficie
de un predio, quedando como nica opcin la servidumbre minera.
Ahora bien, para la aplicacin correcta de la servidumbre minera sera
adecuado entender cul es la naturaleza de las servidumbres en general,
revisar la trayectoria de la normativa en los temas que refieren a la minera,
para luego analizar su aplicacin.
1.3.2. MOTIVACION
En la ltima dcada, en nuestro pas se han experimentado dos sucesos
importantes para el desarrollo del pas en diferentes aspectos. Por un lado,
7
tenemos el denominado boom de la minera por su alto valor en el mercado; y

por otro, nos encontramos con el crecimiento en tamao e inters de la
conservacin realizada a travs de instrumentos legales que involucran
iniciativas privadas.
En este contexto, los problemas surgen cuando ambos intereses se
superponen sin que pueda privilegiarse una actividad sobre la otra ya que
ambas resultan de inters para el Estado. As, tenemos que los concesionarios
mineros cuentan con la herramienta de la servidumbre minera para poder
realizar actividades en un terreno que no es de su propiedad, siempre que no
se enerve el derecho de propiedad.
1.4.
HIPOTESIS, VARIABLES Y METODOLOGIA
1.4.1. Hiptesis General

El tratamiento de la Servidumbre en el Cdigo Civil y el Cdigo Bustamante,
son suficiente fundamento para la Servidumbre Minera y su tratamiento
jurisprudencial.
1.4..2. Variables
Variable X:
La Servidumbre en el Cdigo Civil y el Cdigo Bustamante
Variable Y:
La Servidumbre Minera y su tratamiento Jurisprudencial.
1.4.3. Metodologa
La metodologa es del tipo de anlisis cualitativo y de estudio de caso, por
medio de la consulta de fuentes primarias y secundarias.
Entre las fuentes primarias, se encuentra el Cdigo Civil, el Cdigo
Bustamante, Jurisprudencia del Tribunal Constitucional y otros documentos
gubernamentales relevantes al tema expedidos por el gobierno de Per; con
respecto a las fuentes secundarias, se trata de informacin de datos de la
prensa y pginas web, que contienen informacin o indicadores de poltica
social relevante para el estudio.
CAPITULO II:
2.1.
MARCO TEORICO
LA SERVIDUMBRE EN EL CODIGO CIVIL
2.1.1. Etimologa.
Si queremos encontrar un origen etimolgico al trmino servidumbre lo
podemos encontrar en el latin servitudo o servituris, que viene a ser o significar
condicin de siervo, esclavitud, sumisin, de gravamen.
En el Derecho Romano por la servidumbre, el propietario de una cosa se
somete a sufrir alguna limitacin en el provecho de otro predio, o a no hacer lo
que podra1
La servidumbre en su definicin primigenia hace alusin a la sumisin,
condicin de siervo, de dominio de una persona sobre otra, este concepto es
trasladado a los inmuebles.
2.1.2. Evolucin histrica.
En Roma
En el Derecho Romano las servidumbres se clasificaban en personales y
reales. Las servidumbres personales eran derechos que facultaban a una
persona para obtener alguna utilidad de una cosa ajena. Eran inherentes a la
persona, por lo que se extinguan con ellas, y podan recaer tanto sobre cosas
muebles como inmuebles. El usufructo, uso y habitacin constituan
servidumbres personales.
Las servidumbres reales para los romanos son definidos como derechos reales
sobre la cosa ajena.
Los derechos reales ms antiguos sobre la cosa ajena, los nicos a los que los
romanos daban originalmente el nombre de servitutes, junto con el otro de iura
praediorum. Consiste en limitaciones determinadas y tpicas que se le hacen a
la propiedad de un fundo (que, por esa razn, es designado con la
VSQUEZ ROS, Alberto; Los derechos reales, Lima: San Marcos; 2003. 2a ED.
Paginas 257.
denominacin de fundo sirviente) a favor o propiedad de este fundo (fundo

dominante).
De los textos
romanos se deducen tres reglas principales en orden a las
servidumbres prediales2.
1 Nemini res sua servit. Es decir, la servidumbre, siendo un derecho sobre la
cosa de otro, no puede constituirse sobre cosa propia. As pues, si el
propietario de dos fundos prximos pone a uno de ellos en una situacin
material que ofrezca una utilidad a otro (por ejemplo, si lo atraviesa con un
acueducto para llevar el agua al fundo vecino), tal situacin material no
constituye una situacin jurdica y no da lugar a un derecho de servidumbre.
2 Servitus in faciendo consistere nequit. Es decir, el propietario del fundo
sirviente no est obligado a ninguna conducta activa sino exclusivamente a una
conducta pasiva, que consiste en tolerar que el propietario del fundo dominante
realice determinadas actividades sobre en fundo sirviente (por ejemplo, que lo
atraviese, como en las servidumbres de paso), o bien en un non facere, esto
es, en abstenerse de realizar determinadas actividades en el fundo propio (por
ejemplo, en la servitus altius non tollendi debe abstenerse de levantar
construcciones por encima de una determinada altura). Aparentemente, existe
una nica excepcin a esta regla en el servitus onreis ferendi, que consiste en
el derecho del propietario de un edificio de apoyarse con su construccin en un
edificio de otro.
3 Servitus servitutis esse nom potest. En regla, enunciada por las fuentes
romanas, es inexplicable, en cuanto que no se comprende bien su significado
lgico. Una hiptesis ingeniosa es la de suponer que originariamente fuera
fructus servitutis esse non potest, esto es, que no puede constituirse el
usufructo de una servidumbre. Los Justinianeos, haciendo integrado el
usufructo en la categora de las servitutes personarum.
VOLTERRA, Eduardo. Instituciones de Derecho Privado Romano. Editorial Civitas

S.A. Primera Edicin. 1986. Reimpresin 1991. Madrid. Pg. 417-418.
10
La Servidumbre en trminos generales, en el Derecho Romano, tiene las

siguientes caractersticas3:
a)
b)
No poda existir una servidumbre sub servidumbre.

Se desprenda del derecho de propiedad, por lo que necesariamente
c)
d)
debe proporcionar una utilidad a una persona o fundo.

No tenia limite en el numero, es decir, es numerus apertus.
Se trata de un derecho real por lo que el propietario del predio no esta
obligado a realizar acto alguno. Solo esta obligado a no hacer o tolerar
e)
f)
que se hiciera.
No poda existir servidumbre sobre la cosa propia.
El titular de la servidumbre tena en su favor una accin civil in rem para
hacer reconocer su derecho: la accin confesara.
En la Revolucin Francesa
La Revolucin Francesa se caracterizo, como explica Barbero, a su aversin a
toda idea de servidumbre, y hasta el trmino de servidumbre fue
completamente desterrado, con excepcin de las relaciones prediales, donde
todava se lo retuvo para explicar de modo que se evitara el peligro de un
retorno a las antiguas concepciones feudales,
hablando
segn
se
lee
todava en el Cdigo de Napolen4

En el Derecho Moderno
El concepto de fundamental de las servidumbres fue repitindose a travs de la
historia, acrecentndose con nuevos aportes de inters no solo privado sino
esencialmente pblico. Hoy, el sistema de propiedad particular con funcin
social no puede privarse de la servidumbre. Se le conoce como servidumbre
simplemente, pues ha desaparecido la nomenclatura jurdica de servidumbre
personales,
las
que
ha tomado las definiciones de usufructo, uso y
habitacin5.
2.1.3. Las definiciones de Servidumbres
3
MAX ARIAS-SHEREIBER PEZET, CARDENAS QUIROS, Carlos. Exgesis Del

Cdigo Civil Peruano de 1984. Tomo V. Derechos Reales. Gaceta Jurdica. 1998. Pg.
279.
4
BARBERO, Domnico. Sistema de Derecho Privado, Tomo II, Editorial Jurdica
Europa- Amrica, Buenos Aires, 1967. Pg. 406.
5
MAX ARIAS-SHEREIBER PEZET, CARDENAS QUIROS, Carlos. Exgesis Del Cdigo
Civil Peruano de 1984. Tomo V. Derechos Reales. Gaceta Jurdica. 1998. Pg. 280.
11
El concepto de servidumbre deriva especialmente del Derecho Justinianeo, en

el que las separaba en prediales y personales, segn que su titular fuera el que
en cada momento tuviera la propiedad de un predio, o una persona totalmente
individualizada.
Para
Ulpiano: Servidumbre es una calidad impuesta a la cosa, por la cual
alguien disminuy su derecho y acrecent el de otro.

Se trata de gravmenes impuestos en un predio para utilidad o beneficio de
otro predio. He aqu que aparece con claridad el concepto de la utilidad de las
servidumbres, por lo que si la utilidad o el beneficio desaparecen,
consecuentemente la servidumbre debera tambin desaparecer 6.
Segn Isaas Pacheco Jimnez: La servidumbre es un gravamen impuesto a la
propiedad de uno en beneficio de otra propiedad de distinto dueo; entonces, a
la vez, un carga y un derecho; una carga cuando se la toma desde el punto de
vista pasivo y un derecho cuando se la considera bajo su carcter activo 7.
Segn Alberto Ros Vsquez Ros8, es una gravamen impuesto sobre un predio
en beneficio de otro predio y que da derecho al predio dominante hacer ciertos
actos de uso del predio sirviente, o para impedir que los haga el dueo de este;
acorde con lo expuesto en el artculo 1035 del cdigo Civil, norma que seala
que la servidumbre es un gravamen impuesto a un predio en beneficio de otro
para que el predio dominante practique ciertos actos de uso en el predio
sirviente. Adems este es un importante derecho real, limitante de la propiedad,
no es otro sino la necesaria relacin y armona entre los predios para su mejor
explotacin y mayor utilidad.
Segn Mateo Borge: Jurdicamente desde un punto de vista objetivo se define
como un derecho real, matizado subjetivamente al traducirse en la legitimacin
del sujeto activo, titular del fundo dominante, para actuar sobre la finca
sirviente, o para restituir el ejercicio de la servidumbre cuando la finalidad para
la que fue impuesta por conducta anmala del titular del fundo gravado y como
carga o gravamen que, desde el punto de vista pasivo, supone la carencia de
6
CASTAEDA, Jorge Eugenio; Instituciones de Derecho Civil, Tomo I, Lima: S.E; 1952.
Pg.586.
7
PACECHO JIMENEZ, Isaas. Derecho Minero de Bolivia. Edicin Financiada por la
fundacin Universitaria Simn I. Patio La Paz. Bolivia. 1954. Pg. 411.
8
VSQUEZ ROS, Alberto. Los Derechos Reales. Paginas 259.
12
legitimacin de este bien oponerse al titular del derecho, bien para realizar
cualquier tipo de acto que en condiciones normales podra realizar 9.
Las servidumbres son gravmenes que la ley o el propietario de un predio
sirviente imponen a otro predio llamado dominante y pueden ser adquiridas por
ley, por convencin o por prescripcin. Es ttulo suficiente para acreditar la
servidumbre convencional el documento privado en que conste la autorizacin
del propietario del inmueble llamado a actuar como predio sirviente"
(Exp. N 1412-98, Resolucin del 23107/98, Tercera Sala Civil de Procesos
Abreviados y de Conocimiento de la Corte Superior de Lima).
La Servidumbre es un derecho real, que limita el derecho de propiedad, pues
afecta la posesin y disfrute de un predio, en beneficio de un inmueble, a los
que se les denomina predio sirviente e inmueble dominante respectivamente,
tiene la finalidad de prestarle utilidad al inmueble dominante en desmedro del
predio sirviente, las partes pueden establecer las servidumbres en funcin a la
actividad econmica de inmueble dominante, siendo esta oponible a terceros,
previa inscripcin en los registros pblicos correspondientes.
2.1.4. Naturaleza Jurdica.
Las servidumbres son derechos que suponen dos fundos. El nfasis estaba
puesto en los fundos -y no en las personas- por lo que el derecho subsista
despus de la muerte del titular. Estas son las servidumbres a se refiere el
artculo 1035 del Cdigo Civil.
La ley o el propietario de un predio pueden imponerle gravmenes en beneficio
de otro que den derecho al dueo del predio dominante para practicar ciertos
actos de uso del predio sirviente o para impedir al dueo de este el ejercicio de
alguno de sus derechos.
El Cdigo Civil define la servidumbre como el gravamen que sufre un predio en
beneficio de otro, que da derecho al dueo del segundo predio a usar el
primero, o a impedir que el dueo del primer predio ejerza alguno de sus
MATEO BORGE, Ivn. La Servidumbre de Propietario. Marcial Pons, ediciones

jurdicas y sociales, S.
A. Madrid 2000 Barcelona. Pg. 103.
13
derechos de propiedad. El predio que goza la servidumbre se llama dominante;

el que la sufre, sirviente.
2.1.5. Caractersticas.
Es un derecho real.- Es una afectacin al predio, no al propietario, es un
derecho no de la persona sino del titular del predio dominante, que se transfiere
con el inmueble, no es una obligacin personal del propietario del predio
sirviente; entonces, el dueo del predio sirviente no se puede negar a sufrir la
servidumbre, el derecho del dueo del predio dominante no se resuelve en
obtener daos y perjuicios, sino que puede exigir va judicial el goce efectivo de
la servidumbre.
Este es un derecho real, es decir, un derecho directo sobre el predio sirviente,
como todo derecho real, es oponible a todos, a los adquirientes sucesivos del
predio, as como a sus acreedores. Confiere el derecho de persecucin, que
permite ejercer la servidumbre pase a quien pase el predio sirviente; y el
derecho de preferencia, que evita el concurso de acreedores del propietario de
la finca10.
Por ende, se puede inscribir en los registros pblicos para acreditar la
publicidad.
Requiere de la existen de dos predios.- As lo estableca el derecho romano y
en la actualidad nuestro Cdigo Civil en su artculo 1035, adems cuando dos
predios se consolidan puede desaparecer la servidumbre.
En ese sentido, no se concibe que la servidumbre sea separada de ambos
predios, lo que implica que no puede ser transferida a quien no sea propietario
del predio dominante o del sirviente, asimismo, que las servidumbres no
subsistan por s solas, lo que se entiende perfectamente pues, stas forman
parte de dos predios.
De acuerdo con lo expuesto, la servidumbre civil est relacionada al predio, no
a las personas, por ello no se pueden separar, pues conforman una unidad que
proporciona la utilidad necesaria al bien. En tal sentido, la transferencia de uno
10
MAZAEUD, Henri, Len Jean. Las servidumbres reales En: IDEM: Lecciones de
Derecho Civil. Buenos Aires; Ediciones jurdicas Europa-Amrica, 1960, parte 2, Vol.
IV., Pg. 426.
14
de ellos se tiene que dar respetando la condicin del predio sirviente, que
cuenta con gravamen, y la del predio dominante, que tiene el beneficio de dicha
servidumbre11.
No son enumeradas ni limitadas por ley.- Se pueden crear segn las
condiciones econmicas de la propiedad inmueble. Esto debido a que la
servidumbre es un gravamen de un inmueble en beneficio de otro, el beneficio.
Esto se debe a que presta una utilidad necesariamente econmica, por ende,
las relaciones econmicas evolucionan constantemente.
Son derechos en principio perpetuos.- Por su naturaleza de correr la suerte
de los predios sirviente y dominante, se presume perpetua sino hay pacto en
contrario (Art. 1037 del Cdigo Civil)
Criterio que en la actualidad est siendo superado debido a la actividad
econmica vara constantemente y por ende el uso de los predios, pues la
funcin principal de una servidumbre es la utilidad puede dejar de ser til para
el predio dominante y esta se extingue.
Son derechos accesorios.- Estn unidas a los predios no pudiendo serrarse
de ellas, no se puede disponer de ellas, bajo ningn acto jurdico,
independientemente de los predios.
Existen otros derechos accesorios cono la prenda y la hipoteca. Sin embargo,
se diferencian de la servidumbre en que esta no constituye garanta alguna.
Adems, la prenda y la hipoteca acceden a un derecho personal, o sea la
obligacin que garantiza; en cambio, la servidumbre accede a un derecho real,
al mismo predio12.
Son derechos indivisibles.- No se pueden adquirir por separado, si los
predios pueden dividirse la que beneficiara en parte proporcionales o afectara
en partes proporcionales a los predios.
11
Cien mejores. Elvira Gonzles Barbadillo

CASTAEDA, Jorge Eugenio; Instituciones de Derecho Civil, Tomo I, Lima: S.E;
1952. Pg. 692.
12
15
Las servidumbres son derechos accesorios, sean activas o pasivas siguen

unidas al fundo dominante o al sirviente, a cualquier poder que estos posean 13.
No se requiere que los predios pertenezcan a propietarios diferentes.Debido a que el propietario de dos predios puede gravar con servidumbre uno
a favor de otros para poder independizarlo (artculo 1048 del Cdigo Civil).
Esto es lo que se denomina la Servidumbre de Propietario, la que se manifiesta
en la parcelacin de urbanizacin privada, sera el establecimiento de caminos
pblicos, limitacin de alturas de las construcciones, etc.
Deben prestar utilidad.- Debe proporcionar una ventaja real al predio
dominante. Esta es la razn de su existencia; la servidumbre debe terminar
cundo pierde utilidad.
No se presume.-
Es una presuncin juris tantum, al ser gravmenes, se
presume que un predio est libre de servidumbres. De conformidad con el

principio general, toda propiedad se supone libre mientras no se demuestre que
sobre ella pesa la existencia de un gravamen. Por ende, el que afirma la
existencia debe probarla de all la importancia de su inscripcin en los registros
pblicos.
2.1.6. Clasificacin de servidumbres
Se clasifican en fusin de diversos criterios:
Servidumbres reales y personales.-
En el Derecho Romano las
servidumbres se clasificaban en personales y reales. Las servidumbres

personales eran derechos que facultaban a una persona para obtener alguna
utilidad de una cosa ajena.
Eran inherentes a la persona, por lo que se extinguan con ellas, y podan
recaer tanto sobre cosas muebles como inmuebles. El usufructo, uso y
habitacin constituan servidumbres personales.
13
PACECHO JIMENEZ, Isaas. Derecho Minero de Bolivia. Edicin Financiada por la

fundacin Universitaria Simn I. Patio La Paz. Bolivia. 1954. Pg. 411.
16
Esta distincin entre las servidumbres no responden a que algunas revistan

calidad de derechos sobre cosa y que otras carezcan de ella, por cuanto
afectan siempre los objetos muebles e inmuebles, pertenecientes a un extrao.
La nica diferencia radica en el carcter abstracto o concreto del sujeto, que
permite en un caso, por la facilidad del lenguaje, llamar as al bien cuyo
beneficio se establece la servidumbre, a pesar de que en realidad el titular sea
el dueo o poseedor de dicho bien, con prescindencia de su indivisibilidad,
segn lo hemos observado cuando estudiamos los derechos y cargar
inherentes a la posesin. Determina el articulo 2971(Cdigo de Luisiana):
Servidumbre real es el derecho establecido al poseedor de una heredad sobre
otra heredad ajena para utilidad de la primera. A su vez declara el artculo
2972: Servidumbre personal es la que constituye en utilidad de alguna persona
determinada, sin dependencia de la posesin de un inmueble, y que acaba con
ella14
Segn, Alberto Vsquez Ros, Las servidumbres se clasifican a veces en
prediales, territoriales o reales, a fin de diferenciarlas del usufructo, uso y de la
habitacin en los cuales se ve tradicionalmente servidumbres personales,
puesto que son inherentes a los fundos. Sera romper deliberadamente con
dichos hbitos de leguaje y reservar el nombre de servidumbres sencillamente
para cargas establecidas cobre un fundo y en provecho de otro fundo 15
Por sus caractersticas:
Aparentes; las que estn a la vista. Ejemplo: de paso, cuando hay
camino, una puerta, una ventana o un acueducto;

No aparentes; no ofrecen seal visible de su existencia, no tienen seal
exterior de su existencia. Ejemplo: acueducto subterrneo.
Fue el Cdigo francs el que separ esta categora, que hasta ese momento
aparecan confundidas. Que una servidumbre sea aparente o no, no depende
de la naturaleza de la servidumbre como la clasificacin anterior (salvo casos
excepcionales16 como sera v.g. la servidumbre de altius non tollendi), sino de
14
LAFAILLE, Hctor; Derecho Civil. Tratado de Derechos Reales, Buenos Aires:

Compaa Argentina de Editores; 1944. Pg. 359-360.
15
16
17
una situacin de hecho.
As, una servidumbre de acueducto es siempre
continua y una de paso, siempre discontinua; mientras que una y otra pueden
ser aparentes o no aparentes. En la de paso, por ejemplo, sera aparente si
hubiera una tranquera, un empedrado, etctera. 17
Por su continuidad:
Continas; no requieren hecho del hombre para producirse. Ejemplo: De
no construir y la no edificar sino hasta cierta altura.

Discontinas; requieren un actuar del hombre.
Ejemplo: paso o transito, acarreo de materiales.
Para determinar si una servidumbre es continua o discontinua, se atiende a las

maneras cmo se ejerce. As, si para ejercerla se necesita un hecho actual del
hombre, si requiere de la actividad humana es discontinua. Si se ejerce sin la
necesidad del hecho actual del hombre, es decir, si se ejerce por si sola, por
factores externos a la actividad humana, es continua. El nico elemento que
hay que tomar en cuenta para saber si una servidumbre es continua o
discontinua, es si se necesita o no un hecho actual del hombre.
Por su constitucin:
Voluntarias; son convencionales, el propietario puede establecer a favor o

en contra de su propiedad.
En base a la libertad contractual surge del acuerdo o consentimiento entre
los propietarios del predio dominante y sirviente pudiendo establecerse a
ttulo oneroso o gratuito. Segn exista o no contraprestacin por parte del
propietario del predio dominante.
Legales; es la fuente directa de las servidumbres, cuando ella misma

impone este derecho. Este es el caso de servidumbre legal de paso para los
predios que no tienen salida a los caminos pblicos. En esta situacin, la
servidumbre nace por efecto de la ley, comprendiendo a los predios
aledaos que sean necesarios. La servidumbre termina cuando el dueo del
17
MARIANI DE VIDA, Marina. Derechos Reales. 7a edicin actualizada. Buenos Aires.

2004. Pg. 78.
18
bien dominante adquiere otro que le de salida o cuando se abra un camino
que le de acceso inmediato a dicho predio.

Por voluntad testamentaria; Son aquellos que emanan del causante de
haber otorgado este testamento legando, dos heredades a diferentes
personas estableciendo servidumbre a favor de uno de los predios a cargo
de otro18.
Servidumbre emanadas por disposicin unilateral del propietario; El
propietario de dos predios, dice el artculo 1048 del Cdigo civil puede
gravar uno con servidumbres en beneficio de otro.

Servidumbre emanada por disposicin del usufructuario; El usufructuario,
segn el artculo 1041 del Cdigo Civil, puede constituir servidumbre por el
plazo del usufructo, con conocimiento del propietario.

Servidumbre emanada del copropietario; El copropietario, segn el articulo
1042 del Cdigo Civil. El propietario sujeto a copropietario slo puede ser
gravado
con
copropietarios.
servidumbre
Si
hubiera
si
prestan
su
copropietarios
asentimiento
incapaces,
se
todos
los
requerir
autorizacin judicial, observndose las reglas del articulo 987 en cuanto
sean aplicables.
Por prescripcin; es una forma de constituir la servidumbre segn el artculo
1040 del Cdigo Civil. Solo las servidumbres aparentes pueden adquirirse
por prescripcin mediante la posesin continua durante cinco aos con el
justo titulo y buena fe o durante diez aos sin estos requisitos.
2.1.7. Sujetos de las servidumbres

Dentro de las servidumbres coexisten dos diferentes clases de sujetos, titulares
de los bienes dominantes y sirviente.
El titular del predio dominante; es el propietario del mismo, o sujeto activo,
beneficiado con la limitacin existente. Este sujeto ira paulatinamente
variando, conforme se transmita el dominio del predio dominante, a ttulo
particular como universal19.
18

19
19
El titular del predio sirviente; es el propietario del mismo, o sujeto pasivo que
soporta la limitacin existente. Tambin, como en el caso del titular activo, esta
ira paulatinamente variando, segn se produzca las transmisiones del bien,
particular o universalmente20.
2.1.8. Objeto de las servidumbres
Estas se clasifican en:
Servidumbres positivas.- Son aquellas que permiten al propietario del predio
dominante el poder realizar determinados actos en el predio sirviente. Por
ejemplo: las servidumbres de paso acueducto, entre otras 21.
Servidumbres negativas.- Son aquellas que impiden algo (imponen un no
hacer, al propietario o propietarios del predio sirviente en su propia rea. La
importancia de esta servidumbre radica, pues, en una restriccin seria a su
derecho de dominio; por ejemplo aquellas prohibiciones de no edificar, no
cercar, no cavar zanjas, en su propio predio22.
2.1.9. Extincin de las servidumbres.
Las causas de extincin de las servidumbres son las siguientes:
a.
Por destruccin total de cualquiera de las dos edificaciones la

desaparicin de la cosa que las motivo; as, si brota una fuente de agua
en el predio dominante, se extingue la servidumbre de acueducto o la de
b.
sacar aguas, y tambin si desaparecen las aguas del predio sirviente.

La llegada del da o el cumplimiento de la condicin si se han
c.
constituidos sometidas a modalidades.

La resolucin, del derecho que las ha constituido, como cuando el
d.
constituyente era usufructuario y se extingue el usufructo.

La confusin, o sea la reunin perfecta e irrevocable de ambos predios
en manos del mismo dueo. Debe recordarse que cuando los predios no
son colindantes la servidumbre seguir existiendo de hecho; pero si
posteriormente vuelve a pasar a propietarios diferentes los predios,
20

21
22
20
revive la servidumbre. La confusin en estos casos es discutida en la

e.
doctrina actual, pues se trata aqu de una servidumbre de propietario.

Por la renuncia del dueo del predio dominante, es decir de la parte que
obtiene la ventaja de la servidumbre; la renuncia es el apartamiento
voluntario de un derecho, y puede ser gratuito u oneroso, pero tiene el
efecto de extinguir la servidumbre. La renuncia debe ser expresa, no
basta que sea tacita y es aconsejable que se inscriba la extincin de la
servidumbre en el Registro, para oponerla a terceros y para liberar
f.
definitivamente al predio sirviente 23.

Por haberse dejado de gozar durante 5 aos se debe de entender
g.
consecutivos.
Una servidumbre puede interrumpirse sin extinguirse, y esto cuando es
imposible su ejercicio, cuando la heredad sirviente se inunda y es
imposible el trnsito por ella; pero revivir desde que deje de existir la
imposibilidad.
2.2
LA SIRVIDUMBRE EN EL CODIGO BUSTAMANTE
2.2.1. Nociones Generales Del Derecho Internacional Privado

DENOMINACION:
El Derecho Internacional Privado es aquella rama del Derecho que tiene como
finalidad dirimir conflictos de jurisdiccin internacionales, conflictos de ley
aplicable y los conflictos de ejecucin y determinar la condicin jurdica de los
extranjeros.
Esta rama del Derecho analiza relaciones entre privados que tengan una
particularidad un elemento extranjero relevante, que vincule los sistemas
jurdicos de 2 o ms Estados, con el fin de determinar cul es el que puede
conocer sobre el tema y delimitar los parmetros para el cumplimiento de las
resoluciones dictadas.
Cabe recalcar que el Derecho internacional privado no soluciona los conflictos,
simplemente determina la norma o ley de qu pas se debe utilizar en la
23
MAISH VON HUMBOLDT, Lucrecia. Los Derechos Reales. Segunda Edicin. Lima
Per 1980. Pg. 547
21
solucin de conflictos internacionales, as como el juez que resolver esta

controversia (Posicin Normativista).
Modernamente la doctrina est cambiando hacia una posicin sustancialista,
en donde dentro del DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO se incluyen
Normas que resuelven directamente los casos que se puedan plantear, y centra
el estudio de esta rama del derecho, no ya en la "Norma indirecta o de
conflicto" sino en las relaciones Jurdicas Privadas Internacionales que es
donde realmente radican las controversias de las que se har cargo el Derecho
Privado Internacional.
2.2.2. Caractersticas Del Derecho Internacional Privado:
Es un Derecho Nacional:
Cada pas dicta sus propias normas de derecho internacional privado, lo cual
puede llevar a conflictos entre los pases.
Es un Derecho Positivo:
Sus normas se encuentran en diversos textos legales, preferentemente en los

Cdigos Civiles. Pero tambin, y tal vez la ms importante de las fuentes es la
que se encuentran en los tratados en los que los pases a travs de esas
convenciones determinan la forma de resolver los conflictos de leyes.
2.2.3. Fuentes del Derecho Internacional Privado
Son los actos o hechos pasados de los que deriva la creacin, modificacin o
extincin de normas jurdicas. A veces, tambin, se entiende por normas
religiosas o norma jurdicas, normas que componen el ordenamiento social
(conocidos como rganos normativos o con facultades normativas), y a los
factores histricos que inciden en la creacin del derecho. De lo anterior se
desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes del derecho en sentido
material (fuentes materiales) y fuentes del derecho en sentido formal o
(fuentes formales).24
Existen diversos lineamientos sobre las fuentes del Derecho Internacional
Privado puesto que se encuentran diversas posiciones, sin embargo la
24
http://derechodom.wordpress.com/2007/11/05/jurisprudencia-fuentes-delderecho/
22
intencin del curso es poder determinar el grado de importancia que tienen

cada una de estas y sus diversos fundamentos.
Segn el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia 25 enumera como fuentes
las siguientes:
LA DOCTRINA:
Viene a ser el conjunto de las opiniones de los jurisconsultos sobre un
determinado aspecto del Derecho emitidos con finalidad terica o con el objeto
de facilitar la aplicacin del derecho. Si la mayora de estos jurisconsultos
opinan en el mismo sentido, entonces se dice que la doctrina es predominante.
La doctrina nacional como internacional cumple con doble funcin: 26
LA DOCTRINA INTERNACIONAL: El desarrollo del derecho internacional
genero nuevos lineamientos enmarcados al Derecho las cuales se dieron en el
siglo XIII al norte de Italia en la denominada Ciudad Estado.
As tenemos las Escuela de los Post Glosadores, quienes desarrollan los
primeros principios del Derecho Internacional Privado, mediante la Regla
LOCUS REGIT ACTUM (regla aplicable a los contratos y la Regla LEX LOCI
DELICTI (Regla aplicable a los daos y perjuicios).
As mismo en el siglo XVI en Francia en el XVI el tratadista DUMOULIN utilizo
por primera el termino de CALIFICACION, posteriormente surge la posicin de
BERTRAND DE ARGENTRE quien plantea la teora de Territorialidad y
extraterritorialidad, es as que luego de este proceso de innovacin SAVIGNY
plantea el principio de la Comunidad de Derecho, por ello el rol ms importante
de la Doctrina, ha sido internacionalizar al Derecho Internacional Privado que
se inicia cuando el mtodo de los estatutarios fue aceptado por los juristas de
diversas regiones a pesar de tener un sistema jurdico diferente quienes
profundizan y lo dan a conocer en su propio pas, formando parte de las
diversas Escuelas y tendencias doctrinarias.
LA LEGISLACION:
25
Estatuto de la Corte internacional de Justicia. Art 38

PEREZ C. Leonel Derecho Internacional Privado Parte General. Harla Editores,
Mxico, 1995 p 19
26
23
Es el conjunto de leyes y disposiciones que rigen cada una de las ramas del
Derecho. En todas los Estados la legislacin propia de cada uno, estn
sistematizadas diferencindose las normas sustantivas o materiales de las
normas que se utilizan para aplicar las primeras, es decir las leyes procesales,
o tambin las normas conflictuales que son las que se sealan que ley debe
aplicarse en un caso concreto.
Legislacin Internacional: La base del derecho internacional la cual plantea la
necesidad de su existencia desarrollndose en diversos espacios como:
Legislacin en Amrica Latina
Al igual que en Europa en Amrica latina empieza todo un proceso de cambios
normativos a fin de uniformizar criterios con respecto a un sistema
internacional, resultado de esos primeros pasos encontramos una gama de
convenios, as tenemos:
LA CONVENCION DE LIMA
Definitivamente fue uno el primer proceso de legislar aspectos relacionados al

Derecho Internacional Privado, esta convencin se realiz en Lima el ao 1878
siendo parte de este proceso:
Argentina, Chile, Bolivia, Ecuador, Per, Venezuela, Cuba y Costa Rica
Fue el Primer congreso en el Mundo que trato especficamente sobre aspectos
del derecho Internacional Privado
Sin embargo muy a pesar de involucrar a Estados, se encontr con una
dificultad cual eran las materias que deban tratarse puesto que exista un
debate en cuanto al factor de conexin relativo a la capacidad y derechos
personales. Unos pases se inclinaban por el DOMICILIO, y otros por la
NACIONALIDAD como factor de conexin, adoptndose finalmente la
NACIONALIDAD como factor de conexin sancionndose un tratado el 09 de
noviembre del 1878, dividido en 8 captulos y compuesto por 60 artculos, la
intensin de este tratado era la adhesin de ms Estados, lo cual no se logr
originando un traspi a este proceso y por consiguiente su fracaso.
24
TRATADO DE MONTEVIDEO
Despus de un intento frustrado en 1889 se realiz el Tratado de Montevideo,

la cual fue aprobado por partes, es decir se constituy tratados independientes
a cada caso especfico as tenemos que este Tratado de Montevideo contaba
con los siguientes tratados:
Tratado de Derecho civil Internacional :

Tratado Sobre Derecho Comercial Internacional
Tratado sobre Derecho Procesal Internacional
Tratado sobre Derecho Penal Internacional
Tratados sobre Patentes de Invencin
Tratado sobre Propiedad Literaria Y Artstica
Tratado sobre Marcas de Comercio y de Fbrica
Convencin relativa al ejercicio de Profesionales liberales
SEGUNDO TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1939-1940
Introduce reformas al Tratado de 1889 en lo referente a Derecho Civil

Internacional, al Derecho Procesal Internacional y sobre Profesiones Liberales.
Introduce nuevos Ttulos denominados Reforma al Tratado de Derecho
Comercial Terrestre de Montevideo de 1889 y al Tratado de Derecho de
Navegacin Territorial.
CODIGO DE BUSTAMANTE:
Fue redactado por Don Antonio Snchez de Bustamante, la cual fue aprobado
en 1928 en la sexta Conferencia panamericana realizada en la Habana, este
cdigo consta de:
Ttulo preliminar
Libro Primero: derecho civil Internacional (cuatro ttulos)
Libro Segundo: Derecho mercantil Internacional (cuatro ttulos) Libro
tercero: Derecho Penal Internacional
Libro Cuarto: Derecho Procesal Internacional

Uno de los aspectos bsicos del derecho internacional Privado que incorpora el
cdigo de Bustamante son los preceptos constitucionales, las normas de
proteccin individual o colectiva, la norma que da al hijo el derecho de
alimentos, ya la prohibicin de legitimar hijos no simplemente naturales, del
igual forma este Cdigo considera al orden pblico Internacional como normas
25
cuya aplicacin no se puede eludir. La concepcin actual lo considera como

medio de defensa del ordenamiento Jurdico.
2.2.4. LA ESTRUCTURA DEL CODIGO DE BUSTAMANTE
El Cdigo de Bustamante constituye el primer intento por codificar el Derecho
Internacional Privado para Amrica Latina y el Caribe. Este fue el resultado de
la VI Conferencia Interamericana de Derecho Internacional Privado que fue
celebrada en la Habana, Cuba en 1928. Estuvieron presentes en esta
Conferencia y ratificaron el Cdigo casi todos los pases de Amrica Latina de
habla hispana, incluidos Brasil, Hait. Nuestro pas suscribi este tratado sin
ninguna reserva al igual que Guatemala, Honduras, Panam, Per y Cuba.
Este Cdigo tiene una influencia importantsima en el mundo del Derecho
Internacional Privado pues se constituye como fuente directa del mismo. Este
cuerpo de normas internacionales est estructurado en cinco partes, un ttulo
preliminar y cuatro libros para conformar un total de 437 artculos. A
continuacin pasar a detallar de manera generalizada cada una de sus partes:
TTULO PRELIMINAR: Como en todo cuerpo ordenado de normas, esta
parte del Cdigo viene a establecer las Reglas Generales que regirn el
Derecho Internacional Privado para las partes contratantes.
Los artculos 1 y 2 vienen a garantizar la igualdad de derechos civiles y
garantas individuales mnimas a los extranjeros que se encuentren en
cualquiera de los Estados partes del Convenio, sin embargo, salvaguarda el
derecho de los mismos de establecer ciertas limitaciones a esos derechos en
circunstancias extraordinarias y por causas debidamente justificadas todo de
acuerdo a las leyes internas de cada pas (por ejemplo Un Estado de sitio como
en Honduras, donde hasta los extranjeros ven coartado su derecho de libre
circulacin por algunas zonas de la capital).El artculo 3 clasifica los tipos de
leyes de manera uniforme para garantizar que los extranjeros de hecho puedan
ejercer sus derechos.
26
El artculo 4 da a las disposiciones con supremaca constitucional un carcter

internacional pblico, lo mismo que a las normas establecidas por el Derecho
Poltico y el Administrativo, salvo que las mismas establezcan lo contrario.
El artculo 6 por su parte establece la extraterritorialidad de la Lex Fori pues
dispone que en los casos no previstos en el Cdigo cada uno de los Estados
contratantes aplicar su propia clasificacin a las instituciones o relaciones
jurdicas que hayan de corresponder de acuerdo a la divisin que contiene el
artculo 3 del Cdigo.
El articulo 8 garantiza la plena eficacia extraterritorial de los derechos que los
ciudadanos de los Estados Parte adquieren al amparo de este cuerpo de leyes
con un caso excepcional que sera la concurrencia de una norma de orden
pblico internacional se oponga a los efectos de dichos derechos.
LIBRO PRIMERO: DERECHO CIVIL INTERNACIONAL:
Cuando hablamos de esta parte del Cdigo de Bustamante nos referimos a una
seccin muy importante y amplia. Esta parte del Cdigo aborda instituciones
bsicas del Derecho Civil pero, pero no los referentes a aquellos casos en los
que concurran nacionales de un mismo territorio, sino cualquiera de los casos
en los que se pueda crear un conflicto de leyes, a como sabemos, el Derecho
Internacional Privado si bien es cierto no resuelve el fondo del asunto, si
contribuye a la resolucin al determinar la legislacin aplicable al caso
concreto. En este Libro que contiene un total de cuatro ttulos se abordan:
a.
b.
c.
d.
e.
f.
La Nacionalidad y la Naturalizacin.
La Personalidad Civil (Natural o Jurdica).
El Domicilio.
El Matrimonio (Celebracin, Nulidad etc).
El Divorcio.
La Paternidad y Filiacin (Derechos Alimentarios, Tutela, Adopcin,
Emancipacin, etc).
g.
La Propiedad, la Comunidad de Bienes, la Posesin, el Usufructo,
Servidumbres, Derecho Registral Internacional.
h.
Las Sucesiones.
i.
Obligaciones y Contratos (especfica algunos tipos de contratos como el
Arrendamiento, la compra venta, la permuta y la cesin de Crditos, la Prenda,
la Hipoteca y la Anticresis).
27
LIBRO SEGUNDO: DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL:
A medida que el mundo se ha ido desarrollando, y la poblacin del mundo ha

incrementado, as como sus demandas, algunos ciudadanos y empresas han
visto la oportunidad de expandir su comercio ms all de las fronteras de su
nacin, es ah cuando personas (ya sean naturales o jurdicas) establecen
relaciones comerciales con otras de otro territorio. Dada que la situacin
descrita anteriormente careca de regulacin alguna y se estaba comenzando a
dar de manera consistente, es que nace la necesidad de los Estados de crear o
adoptar normas con respecto a este asunto. El Cdigo de Bustamante vino, por
primera vez en la historia de los pases hispanoparlantes, a normar este tipos
de relaciones determinando la legislacin aplicable para evitar conflictos de
leyes o abuso por parte de un estado a nacionales de otro pas para favorecer
a los propios. Este Libro del Cdigo de Bustamante se subdivide a su vez en
cuatro ttulos y en ellos se abordan lo siguiente:
a.
b.
c.
d.
De los Comerciantes y El Comercio en General.

Actos de Comercio.
Registro Mercantil.
Contratos Especiales de Comercio (Contratos de Seguro, de la Letra de
Cambio y efectos anlogos, entre otros.)

e.
Del Comercio Martimo y Areo (aborda tambin contratos especiales de
este tipo de comercio)
f.
Prescripcin de acciones nacidas a partir de Contratos Mercantiles.
LIBRO TERCERO: DERECHO PENAL INTERNACIONAL:
Al permitir a los ciudadanos de los Estados Parte que ratificaron este Cdigo
tener igualdad de derechos civiles y garantas mnimas que deban ser
procuradas por las Autoridades de cada pas, es solo lgico pensar que estos
ciudadanos tambin deben responder por sus propias acciones en caso de que
incurran en alguna conducta que es calificada como ilegal o antijurdica de
acuerdo a una previa legislacin interna del pas parte en el que se cometi el
ilcito. Cabe destacar que uniformemente el Cdigo de Bustamante declara
exentos de las leyes penales de cada Estado Contratante a los Jefes de Estado
que se encuentren en territorio extranjero (de otro estado parte), as como a los
28
Representantes Diplomticos de las naciones parte en los territorios de las

dems y las personas de su familia que vivan en su compaa, incluyendo a
sus empleados extranjeros. Este libro que contiene un ttulo nico y en l se
abordan las siguientes materias:
a. Las Leyes Penales.
b. Delitos cometidos en un Estado Extranjero Contratante.
c. Delitos cometidos fuera de todo Territorio Nacional.
d. Disposiciones Generales acerca del tema.
LIBRO CUARTO: DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL:
Obviamente, y como en todo cuerpo de leyes integral, existe una parte

sustantiva (que es la abordada en los libros anteriores) y una parte Adjetiva (la
que se toca en este apartado), es decir, para garantizar plenamente la
seguridad jurdica de los extranjeros en territorio extranjero de un Estado Parte
era necesario regular tambin la manera de proceder en cada hiptesis jurdica
que se pudiera generar. Esta parte del Cdigo de Bustamante nos establece
claramente como principio general del Derecho Procesal Internacional la no
creacin de tribunales ad hoc (o especiales) para ninguno de los dems
estados contratantes y determina que la competencia y organizacin de los
tribunales, las formas de enjuiciamiento y ejecucin de sentencias estarn
determinadas por la ley de cada Estado. Esta parte del Cdigo aborda temas
como:
a.
Reglas Generales de Competencia en lo Civil y Mercantil y sus
respectivas excepciones.
b.
Reglas Generales de Competencia en lo Penal y sus excepciones.
c.
La extradicin y figuras jurdicas relacionadas (como el Exhorto o
Rogatoria.
d.
Del Derecho a comparecer en juicio y de la prueba.
e.
Del Recurso de Casacin.
f.
La Quiebra (en unidad o concurso) y la Rehabilitacin.
g.
La Ejecucin de Sentencias en Materia Civil y Penal.
2.2.5. ARTICULADO
SOBRE
SERVIDUMBRE
EN
EL
CODIGO
BUSTAMANTE
29
TITULO SEGUNDO: DE LOS BIENES

CAPITULO VI: De las servidumbres
Artculo 131
Se aplicar el derecho local al concepto y clasificacin de las servidumbres, a
los modos no convencionales de adquirirlas y de extinguirse y a los derechos y
obligaciones en este caso de los propietarios de los predios dominante y
sirviente.
Artculo 132
Las servidumbres de origen contractual o voluntario se someten a la ley del
acto o relacin jurdica que las origina.
Artculo 133
Se exceptan de lo dispuesto en el artculo anterior la comunidad de pastos en
terrenos pblicos y la redencin del aprovechamiento de leas y dems
productos de los montes de propiedad particular, que estn sujetas a la ley
territorial.
Artculo 134
Son de orden privado las reglas aplicables a las servidumbres legales que se
imponen en inters o por utilidad particular.
Artculo 135
Debe aplicarse el derecho territorial al concepto y enumeracin de las
servidumbres legales y a la regulacin no convencional de las de aguas, paso,
medianera, luces y vistas, desage de edificios, y distancias y obras
intermedias para construcciones y plantaciones.
30
CAPITULO III:
3.1.
SERVIDUMBRE MINERA.
Generalidades.
El auge de la actividad minera que estamos atravesando trae como

consecuencia el que temas como el presente tenga gran actualidad. En efecto
al considerar las minas como recursos minerales no renovables y
encontrndose la mayora en el subsuelo, el mandato constitucional que le
atribuye la propiedad de los mismos al Estado, resalta no solo su importancia
para el crecimiento econmico y social del pas sino que tambin revela el
inters general que tiene la comunidad respecto se su manejo y
aprovechamiento, lo cual implica su prevaleca sobre el inters particular, esto
es, la propiedad privada.27
La circunstancia de coexistir, respecto de un mismo terreno o lugar, el derecho
de suelo con las facultades y derechos que confiere la legislacin minera sobre
las sustancias minerales, obligo al legislador a contemplar los mecanismos
adecuados para que el minero pueda efectuar las labores de bsqueda,
explotacin y beneficios de dichas sustancias. Adems, considero conveniente
que, con el mismo objeto, las concesiones mineras quedaran obligadas a dar
facilidades a otras concesiones mineras. Las facilidades expuestas se obtienen
en nuestra legislacin mediante la institucin de servidumbre minera que, como
se desprende de lo dicho anteriormente,
pus
grava
tanto
predios
superficiales, como a otras concesiones vecinas mineras.28

La exploracin y explotacin minera y el beneficio de sus productos requiere
necesariamente el asentamiento en los terrenos superficiales en que aquella
actividad de realiza. Si bien el minero tiene dominio sobre su concesin, no lo
27
Arango Castro, Camilo Daniel, Gestin Inmobiliaria en los proyectos de

Infraestructura. Enfoque al sector minero y petrleo. Editorial Pontfice Universidad
Javeriana. Editorial Universo del Rosario. Bogota, Colombia 2007. Pg. 154.
28
LIRA OVALLE, Samuel, Curso de Derecho de Minera, Incluye Prontuario con
escritos y contratos de uso frecuente. Tercera Edicin Actualizada. Editorial Jurdica
de Chile. Pg. 212.
31
tiene, la casi totalidad de veces, sobre los terrenos superficiales en cuyas

entraas aquellas se encuentran situadas. Por lo que ineludible que el minero
haga uso del terreno superficial ajeno para explorar, explotar y beneficiar
las sustancias minerales estar afectando el inters del propietario superficial.
Se hace, pues, necesario una manera prctica y legal, a la vez, para eliminar
cualquier conflicto entre las partes y evitar los entrampamientos en el desarrollo
econmico de cada
cual. Siendo el dominio de los terrenos superficiales
distintos a los de la concesin minera y cada uno de estos distintos tambin a

los de la otra concesin es obvio que se haya debido buscar una forma que los
propietarios de unas y otros pudieran conciliar sus intereses a fin de no ser
alterados los derechos que el dominio natural le confiere. De esta, manera, la
necesidad de explorar y explotar concesiones mineras o beneficiar sus
productos no slo pueden importar limitaciones al dominio del terreno
superficial en aquellas se encuentran situadas, sino tambin respecto de las
mismas concesiones mineras entre si. Esta forma de interactuar se concilia
mediante la prestacin de servicios de uno para el otro, denominada
servidumbre.29
3.2.
DEFINICIN:
Las servidumbres son derechos reales que consisten en gravmenes sobre la

propiedad territorial en beneficio de la propiedad minera. De acuerdo con los
principios generales civiles, hay un predio dominante la cual en el caso es
activa, y otro predio que sufre el gravamen que recibe el nombre de sirviente;
en este caso la servidumbre pasiva. En el derecho minero el inmueble minero
mina es por lo general el predio dominante, en tanto que el fundo territorial es
el predio sirviente. Solo por excepcin, una mina puede tener el carcter de
predio sirviente. No es acertado llamar predios a las minas es inmueble pero no
predios30.
Puede definirse como restricciones legales que gravan, permanentemente o
transitoriamente los fundos superficiales y, en su caso, los inmediatos, por
29
GOMEZ NUEZ, Sergio. Manual de Derecho Minero. Colecciones Jurdicas. Editorial

Jurdica Chilena. Primera Edicin 1991. Pg., .234-235.
30
MOLINA R. Juan. Tratado terico y prctico de Derecho Minero Colombiano.
Editorial Iqueima. Bogota. Colombia. Pg. 325-326.
32
causa de utilidad pblica con el fin de favorecer al desarrollo de los

trabajadores de exploraciones mineras31
La condicin propia y esencial de la servidumbre minera es que este destinada
exclusivamente a la explotacin y no pueda utilizarse en propsito diferente
para lo que fue constituido32.
Es aquel gravamen real, cuyo origen sta en la Ley, de duracin limitada, que
se establece sobre terrenos, tanto privados como pblicos a favor de la
industria minera, hllese sta en manos de particulares o del Estado, con
amplitud suficiente para facilitar el total aprovechamiento de las riquezas
naturales33.
Segn Eduardo Lanao; el concepto de servidumbre es utilizado desde los
tiempos del Imperio Romano y tiene como elementos el terreno principal
(dominante) y uno secundario (o sirviente). El objetivo de la servidumbre es
permitir al dueo del terreno dominante acceder al terreno del sirviente. Existen
diversos tipos de servidumbre: de aire (que permite la ventilacin), de luz (que
permite iluminacin), de vista (que permite tener una visin del exterior). Por
ejemplo, en el caso minero, si uno desea construir una faja transportadora de
minerales, deber constituir una servidumbre de paso para acceder a terrenos
de propiedad de otros y as concretar el proyecto y lograr llegar al puerto o
planta. La servidumbre puede ser convencional o legal, la primera es aquella
que se establece de mutuo acuerdo entre las partes y la otra ser impuesta a
travs de la ley. La eleccin de una u otra depender de la voluntad del dueo
de terreno sirviente o secundario o la necesidad de establecer efectivamente
una servidumbre. Segn la legislacin peruana, la utilizacin de tierras para el
ejercicio de actividades mineras o de hidrocarburos requiere acuerdo previo
con el propietario, y en caso no se logre, se debera recurrir recin a un
31
BASADRE AYULO, Jorge. Citando Marta Sylvia Velarde, Manual de derecho minero
Buenos Aires,1986.p 206.
32
PACECHO JIMENEZ, Isaas. Derecho Minero de Bolivia. Edicin Financiada por
la fundacin Universitaria Simn I. Patio La Paz. Bolivia. 1954. Pg. 413.
33
GONZALES-BERTI, Lus. Compendio de derecho minero Venezolano. Tomo I,
Tercera edicin actualizada. Publicaciones de la facultad de derecho de la
Universidad de los Andes. Mrida
Venezuela.1969. Pg. 234.
33
procedimiento de servidumbre. Entonces, podemos definir la servidumbre como

un permiso de uso que otorga la autoridad sobre un terreno sirviente o
secundario a favor de una concesin minera, en caso no se haya logrado un
acuerdo previo con el propietario del terreno. Ahora bien, de acuerdo con lo
sealado lneas arriba, existen dos posibilidades para su constitucin: Que se
realice de mutuo acuerdo -sin intervencin de la autoridad minera entre el
concesionario y el propietario del terreno (servidumbre convencional), o que se
imponga a travs de un procedimiento legal. Si las partes no llegan a un
acuerdo, en la norma se establece que el Ministerio de Energa y Minas (MEM)
definir la necesidad y magnitud de la servidumbre minera, siendo el Consejo
Nacional de Tasaciones (Conata) la entidad encargada de asignar el valor
econmico del rea solicitada34
La servidumbre minera siendo un mecanismo idneo para conseguir el
aprovechamiento de los recursos naturales mineros no renovable que cuenta el
titular de la concesin minera, pues hace posible el uso y disfrute del terreno
superficial para la exploracin, explotacin y beneficio de un yacimiento; pues
toda actividad minera debe ser ejercida con responsabilidad social
respetando el medio ambiente.

La Ley autoriza a los concesionarios a imponer servidumbres, sobre el terreno
superficial de terceros que eran necesarias para la utilizacin racional.
3.3.
NATURALEZA JURDICA
Adems de las normas del Cdigo Civil, existen disposiciones especiales para
las servidumbres que utilizan las empresas del Sector Minero. Estas normas
estn contenidas en el Captulo IV del Ttulo Duodcimo del Texto nico
Ordenado (TUO) de la Ley General de Minera (Decreto Supremo 114-92-EM).
Tambin son pertinentes las normas del Reglamento por Decreto Supremo
017-96- AG y las del Reglamento de Procedimientos Mineros.
Las normas especiales no definen las servidumbres mineras, razn por la cual
debemos recurrir a la definicin general. As, se trata de un gravamen sobre un
34
LANAO Eduardo. rea Legal SNMPE Revista Desde Adentro, Edicin num. 29,
Enero 2006
34
predio (predio sirviente) que le permite al titular de una concesin el ejercicio de

actividades mineras, as como para el transporte de mineral por ductos. En
primer lugar hay que decir que en esta servidumbre la existencia de un predio
dominante est en duda, pues en muchos casos el concesionario no es
propietario ni titular de ningn predio que no sea el que recibe en servidumbre.
En cuando el mineral que se extrae el subsuelo normalmente es conducido a
un predio para su almacenamiento o transformacin, ese predio no es el que se
beneficia por el uso de la zona de explotacin. Empero, la servidumbre minera
se beneficia a un bien inmueble que sin ser un predio es un bien: la concesin
minera. sta es un bien inmueble por expreso mandato del artculo 885 inciso
8) del Cdigo Civil. Por tanto, esta servidumbre beneficia a un bien inmueble, al
que llamamos bien dominante.
La servidumbre minera es un gravamen sobre un predio o varios predios
sirvientes en beneficio de un inmueble dominante, especficamente una
concesin minera para el racional ejercicio de la actividad; sin que este
gravamen enerve el derecho el derecho de propiedad de los titulares de los
predios sirvientes.
3.4.
CARACTERSTICAS DE LA SERVIDUMBRE MINERA.
Son las siguientes:

A.
Nacen por expresa disposicin de la Ley por razones de utilidad pblica,

y no podr dejarse sin efecto por un convenio en contrario de los
interesados, que en funcin al inciso 3 del Art. 37 de la Ley General de
Minera, que dispone que los titulares de las concesiones mineras
pueden solicitar a la autoridad minera, para establecer servidumbres en
terrenos de terceros que sean necesarios para la racional utilizacin de
la concesin.
En cuando a legales son obligatorias, De esta manera, producido el
hecho que habilita su constitucin, son ineludibles y obligatorias para el
predio o concesin sirviente, es decir, para aquellos sobres la cual
recaer el gravamen. Naturalmente que los predios que se irrogan al
afectado debern ser indemnizados, ya que de otra manera se vera
35
alterada la equivalencia de prestaciones a que ambos sirviente y

dominante, se encuentran obligados35.
B.
Constituyen un derecho real, conforme declara la Ley General de

Minera, debindose
respetarse, en
consecuencia, un
derecho
patrimonial con todas sus atribuciones. Este beneficio grava la

superficie terrestre en beneficio de otro inmueble que es la concesin.
Se trata de gravmenes de naturaleza real, porque se constituyen sobre
un inmueble para beneficio de otro inmueble, la mina, sin tener
en
cuenta la persona del concesionario y procurando a la explotacin una

ventaja eminentemente real36.
C.
Es un derecho temporal, pues duran en tanto dure la explotacin de la

riqueza minera y una vez caducada o renunciada la concesin o agotado
el recurso minero, los terrenos superficiales que son bienes de terceros
o los derechos mineros vecinos, vuelven o revierten a sus dueos o
concesionarios. La servidumbre regida por el Cdigo Civil se presume
perpetua por naturaleza al ser vinculadas a dos predios, se entiende que
estos tienen duracin ilimitada.
La transitoriedad de las servidumbres mineras, est establecida por la
circunstancia de que un yacimiento minero es agotable y, por la muy
particular, de que el dominio minero es condicional. Si la mina se agota,
o se extingue, o se pierde, por el no cumplimiento de la condicin a que
queda sujeta la vigencia de su dominio, la servidumbre desaparece 37.
D.
Son accesorias, ms no principales, pero si inseparables de los

derechos materia de gravamen, es decir, la concisin minera.
35
GOMEZ NUEZ, Sergio. Manual de Derecho Minero. Colecciones Jurdicas. Editorial

Jurdica Chilena. Primera Edicin 1991. Pg.,238-239
36
CATALANO, Edmundo Fernando. Curso se Derecho Minero y Rgimen Legal
del Petrleo y Minerales Nucleares. Tercera Edicin Actualizada. Buenos Aires
Republica de Argentina. 19 Pg. 205
37
URIBE HERRERA. Armando. Manual de Derecho de Minera. Editorial Jurdica de
Chile. 2 Edicin, corregida y aumentada. Santiago-Chile. 1960. Pg. 282.
36
E.
Pueden ser APARENTES, o NO APERENTES, segn su visibilidad.

Aparentes las obras que no presenten signos exteriores de existencia.
Las podemos considerar en dos categoras:
Servidumbre superficiales.- Tienen por finalidad ejecutar obras de
infraestructura minera, slo en la superficial del rea de la concesin,
tales como trochas carrozables, teniendo de tuberas de agua,
canales y canaletas de relaves, tendido de tuberas telefnicas, y de
energa elctrica, puestos, caletas, campos de aterrizaje, estaciones
de radio, etc.
Servidumbres subterrneas, en orden a que el predio sirviente sea
superficial o ste ubicado en una mina de subsuelo.- Tienen por
objeto la construccin en concesiones vecinas de las labores
requeridas y necesarias para el acceso, la ventilacin, desage, etc.,
de las minas que necesitan de tal servicio.
F.
Los derechos derivados de la servidumbre minera son transitoria o

temporales, porque la mina es un bien agotable y reversible si no se
cumple con las normas de amparo minero. Al desaparecer la concesin
se extingue la servidumbre. Tambin desaparece la servidumbre
cuando ya no le sirve al predio dominante para los fines con que fue
constituido.
G.
Los derechos otorgados por la servidumbre minera son susceptibles de

ampliarse o de restringirse de acuerdo a las necesidades del predio
dominarte que es la concesin.
Se debe a que esta clase de servidumbres no tiene otro objeto que
facilitar al minero los medios necesarios para efectuar una cmoda
explotacin de la mina. Si se aumenta la explotacin, hay derecho para
rendir la ampliacin de la servidumbre, si dicho aumento para que sea
cmodo exigiere o requiere tal ampliacin; si, en cambio, disminuye la
explotacin por falta de mineral, restriccin del mercado, o cualquier
otra causa, se puede exigir o pedir la restitucin de la servidumbre, o su
37
extincin. Este derecho corresponde, naturalmente, al dueo del predio

sirviente38.
H.
Las servidumbres mineras estn limitadas por la racional utilizacin de

las concesiones minera sin que su establecimiento pueda generar
creaciones abusivas del concesionario. ( Inc. 3 Art. 37 de Ley General
de Minera)
3.5.
DERECHOS DEL DUEO DEL PREDIO DOMINANTE Y DEL DUEO

DEL PREDIO SIRVIENTE.
3.5.1. El propietario del inmueble dominante tiene derecho a:

Usar la servidumbre en beneficio de un inmueble, es decir, el derecho de
concesin39; la concesin es un derecho real distinto del predio donde se
encuentra (en virtud del segundo prrafo del Art. 9 de la Ley General de
Minera).
A ejecutar las acciones legales necesarias, como las posesorias, de
acuerdo a su origen o constitucin de la ley civil sustantiva
Facultad del dueo de los inmueble, gravar uno de ellos en beneficio de
otro, se puede gravar una concesin en beneficio de otra.
3.5.2.
El propietario del predio sirviente es el que soporta la carga y por
ello puede pedir:

Que el uso de la servidumbre vare, como facultad el Art. 1047 del Cdigo
Civil esta disposicin es supletoria a la Ley Minera.
Puede Pedir que se le indemnice, si es perjudicado econmicamente por el
gravamen o imposicin de la servidumbre legal. 40
38

Chile. 2 Edicin, corregida y aumentada. Santiago-Chile. 1960. Pg. 283.
39
La Concesin Minera tiene categora de bien inmueble segn incisos 3 y 8 del
artculo 885 del Cdigo Civil y el segundo prrafo del artculo 9 del TUO de la Ley
General de Minera. Sin embargo, conforme al anterior dispositivo, es un inmueble
distinto y separado del predio donde se encuentra ubicada.
40
GUERRA PEALOZA, Jos; GUERRA SATO, Ana Mara. Elementos del Derecho
minero. Lima: Rodhas; 1996. Pag. 187.
38
El concepto de predio superficial sirviente, en materia de servidumbre minera,

tiene intima y estrecha relacin con el objeto de esta clase de servidumbre.
Hemos dicho que su objeto es facilitar al minero los medios necesarios para
efectuar una cmoda explotacin de la mina. Se comprende que objeto tan
amplio, el concepto de predio superficial sirviente, sea tambin amplio. En
efecto, no abarca solamente al fundo superficial que corresponde a la ubicacin
de la mina o yacimiento minero, sino a todos los terrenos superficiales que el
minero necesita gravar para la cmoda explotacin de la mina, sean mediatos
o inmediatos, no importa, ni interesa para estos fines41.
3.6.
PROCEDIMIENTO
PARA
LA
OBTENCION
DE
SERVIDUMBRE
MINERA EN EL PERU
Los titulares de las concesiones mineras pueden solicitar a la autoridad minera
autorizacin para establecer servidumbres en terrenos de terceros para la
racional utilizacin de la concesin. La servidumbre se establece previa
indemnizacin justipreciada si fuera el caso.
3.6.1. Trato directo.
La utilizacin de tierras para el ejercicio de la actividad minera requiere acuerdo
previo entre el titular de la concesin minera solicitante de la servidumbre y el
propietario del predio superficial, como paso previo para el establecimiento de
la servidumbre legal minera.
La etapa de tracto directo entre las partes se inicia mediante carta notarial, en
la cual el solicitante de la servidumbre propone al propietario del predio el tracto
directo.42
41

Chile. 2 Edicin, corregida y aumentada. Santiago-Chile. 1960. Pg. 296-297
42
Artculo 1 del Decreto Supremo N 015-2003-AG, modificatoria de artculos del
Reglamento del Artculo 7 de la Ley N 26505, sobre procedimiento para el
establecimiento de servidumbre legal minera, aprobado por Decreto Supremo N
017-96-AG.
39
3.6.2. Conciliacin.
De no producirse entre las partes en un plazo mximo de treinta (30) das
laborables, el solicitante de la servidumbre se dirige a la Direccin General de
Minera poniendo en conocimiento el agotamiento de la etapa de tracto directo,
acompaando la constancia de recepcin de la carta notarial por el propietario
del predio.
En tal virtud, la Direccin General de Minera llamar a las partes y les invocara
a conciliar con la participacin de un Centro de Conciliacin, designado en
comn acuerdo en un plazo no mayor de 10 das laborables. En caso de
producirse este acuerdo, la Direccin General de Minera solicitar a la
Direccin Regional Agraria de la jurisdiccin una terna, de la cual elegir al
Centro de Conciliacin para que en un plazo mximo de 30 das laborables,
produzca el acuerdo respecto de la servidumbre.
La Conciliacin se regulara conforme a la Ley de Conciliacin y su Reglamento,
y ser sufragada por el solicitante de la servidumbre, a travs de la Direccin
General de Minera.
La Direccin General de Minera deber instruir al propietario del terreno
superficial sobre la legislacin minera y de servidumbre legal minera, as como
sobre los derechos que le asisten, previamente a la innovacin a conciliar.43
3.6.3 Informe del perito.
Simultneamente a la innovacin a conciliar; la Direccin General de Minera
designara un perito minero de nmina oficial que se pronuncie sobre la
necesidad y magnitud de la servidumbre a efectos de la actividad minera
planteada y solicitara al Consejo Nacional de Tasaciones (CONATA) para que
designe un perito profesional agrnomo el que proceder a la tasacin del rea
solicitada, elaborando adicionalmente un informe tcnico debidamente
sustentado que analice si la servidumbre es posible sin enervar el derecho de
propiedad, es decir, sin perjudicar al resto del predio sirviente de tal modo que
43

017-96-AG.
40
lo haga intil o lo afecte de manera sustantiva respecto de los fines para los
cuales estaba siendo usado o estuviere destinado.
El plazo mximo para ambas pericias es de 15 das laborables y sern
remitidas al Centro de Conciliacin y a la Direccin General de Minera para
que sirvan de referencia o base en sus respectivos procedimientos. 44
3.6.4. Culminacin de la etapa de conciliacin.
El acuerdo al que lleguen las partes o la ausencia del mismo ser objeto de
certificacin por parte del Centro de conciliacin, notificndose a la Direccin
General de Minera.
Culminada la etapa de conciliacin sin que se hubiere producido el acuerdo
entre las partes, podr solicitarse a la Direccin General de Minera el inicio del
procedimiento administrativo de servidumbre legal adjuntando a la carta
notarial inicial, incorporndose entonces al expediente los respectivos informes
periciales45.
3.6.5. Solicitud.
La solicitud de establecimiento de servidumbre y/o expropiacin se presentara
a la Direccin General de Minera, indicando ubicacin del inmueble y, en su
caso, la apreciacin del desmedro que sufrir el presunto bien a afectar.
Acompaar una memoria Descriptiva con el detalle de las obras a
ejecutarse46.
3.6.6. Comparendo.
La Direccin General de Minera citara a las partes al comparendo para el
decimoquinto da til de notificadas, bajo apercibimiento de continuar con el
44

017-96-AG.
45
017-96-AG.
46
Artculo 130 del Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera aprobado por
Decreto Supremo N 014-92-EM.
41
trmite en caso de inconcurrencia del propietario. En dicho acto, el propietario

del inmueble deber acreditar su derecho.
En caso de desacuerdo o de hacerse efectivo el apercibimiento, el Director
General de Minera designara un perito, para lo cual ordenara la realizacin de
la inspeccin ocular con citacin de las partes interesadas y del perito 47.
3.6.7. Inspeccin ocular.
La inspeccin ocular se pronunciara dentro del plazo de sesenta das de la
fecha de comparendo, a fin de comprobar la necesidad del derecho solicitado 48.
3.6.8. Informe del perito.
Realizada la inspeccin, el perito deber emitir su informe dentro del plazo de
treinta das, y entregando con el expediente a la Direccin General de Minera.
La pericia deber pronunciarse necesariamente sobre la indemnizacin por los
daos y perjuicios correspondientes.49
3.6.9. Opinin Tcnica.
El Director General de Minera y el Director General de Promocin Agraria del
Ministerio de Agricultura, dentro del plazo de 30 das tiles de recibidas las
pericias; emitir cada uno su opinin tcnica pronuncindose respecto al
cumplimiento del procedimiento indicado en la Ley General de Minera; y en la
disposiciones reglamentaria vigentes; sealando, en forma expresa; si la
servidumbre es posible sin enervar el derecho de propiedad, teniendo para ello
en cuenta los dictmenes periciales, salvo que a su juicio las pericias
contengan vicios o defectos, en cuyo caso la Direccin General de Minera
ordenar se subsanen, debiendo los peritos entregar la informacin a dicho
rgano en un plazo mximo de 15 das laborales 50.
47
Decreto Supremo N 014-92-EM.
48
Decreto Supremo N 014-92-EM
49
Artculo 130 y Artculo 131 del Texto nico Ordenado de la Ley General de
Minera aprobado por
Decreto Supremo N 014-92-EM
50
42
3.6.10.
Resolucin Suprema.
En caso que la servidumbre sea posible, sin enervar el derecho de propiedad;

el Director General de Minera prepara el proyecto de Resolucin Suprema que
fijara la indemnizacin, junto con la minuta de establecimiento de la
servidumbre; elevando todos los actuados dentro del plazo de 30 das tiles,
para la expedicin de la Resolucin Suprema que impondr la servidumbre, la
que ser refrendada por los Energa y Minas y Ministerio de Agricultura.
La Resolucin Suprema que otorga la servidumbre slo podr contradecirse
ante el Poder Judicial respecto al monto de indemnizacin fijada. 51
3.6.11.
Consignaron.
Expedida la Resolucin Suprema, el solicitante consignara en el Banco de la

Nacin a la orden de la Direccin Nacional de Minera el monto de la
indemnizacin, en el plazo mximo de 10 das laborables de notificado con la
Resolucin, bajo pena de declararse abandonada la solicitud. 52
3.6.12.
Suscripcin de la escritura pblica.
Efectuada la consignacin, la Direccin General de Minera ordenara la

suscripcin de la escritura pblica dentro de los 10 das laborables siguientes
de notificadas a las partes.
La entrega de la indemnizacin al propietario de la tierra se efectuar contra la
firma de la escritura pblica.

017-96-AG.
51
017-96-AG.
52
Reglamento del
Artculo 7 de la Ley N 26505, sobre procedimiento para el establecimiento de
servidumbre legal minera, aprobado por Decreto Supremo N 017-96-AG.
43
Si transcurridos los 10 das laborables el propietario no firmase la escritura

pblicas, este ser firmada en rebelda por el Director General de Minera,
instruyendo al Banco de la Nacin para entregar al monto consignado al
propietario.53
3.6.13.
Denegacin de la Solicitud.
En caso de que la servidumbre enerve el derecho de propiedad, conforme a la

opinin tcnica de la Direccin General de Minera o de la Direccin General de
Promocin Agraria del Ministerio de Agricultura, se denegara el pedido del
concesionario minero mediante Resolucin Ministerial expedida por el
Ministerio de Energa y Minas.
En caso de no ser conocido el dueo del terreno materia de la solicitud; la
citacin a audiencia se har por tres veces en el diario oficial el El Peruano, y
en un peridico de la localidad o del lugar ms prximos en donde se ubique el
bien, mediante ocho das entre las publicaciones y, adems, mediante un cartel
que se fijara en el predio.
Mientras no est aprobada la servidumbre, no se podr iniciar las obras para
las que fue solicitada.
Si la autoridad minera comprueba que el bien materia de la expropiacin es
utilizado para los fines distintos a los especficamente solicitados, pasar sin
costo alguno a dominio del Estado para lo cual la Direccin General de Minera
expedir la resolucin respectiva, la que inscribir en la Oficina Nacional de los
Registros Pblicos y en el INGEMNET.54
53

Reglamento del
servidumbre legal minera,
aprobado por Decreto Supremo N 017-96-AG.
54
Reglamento del
servidumbre legal minera, aprobado por Decreto Supremo N 017-96-AG.
44
3.6.14. Procedimiento para la Obtencin de Servidumbre Minera. Grafico
45
3.7.
DERECHO A LA SOLICITUD DE SERVIDUMBRE MINERA.
Esta facultad se le otorga al concesionario en los diversos supuestos:
46
3.7.1.
Servidumbre minera sobre terrenos del Estado.-
Los concesionarios tienen derecho a usar el terreno superficial eriazo que

se encuentre ubicado dentro de los lmites de su concesin. El uso es
gratuito y automtico, significa que no es necesario pedir dicho uso a la
autoridad, el ttulo de la concesin autoriza a usar la superficie, el legislador
presume que el concesionario tiene que usar terreno necesariamente para
el ejercicio de su actividad. El derecho de uso gratuito del terreno superficial
eriza adquirido por el concesionario minero el Art. 10 del reglamento de la
Ley 26505, Decreto Supremo 017-96-AG del 1/10/96, que establece:
Los
titulares de actividades mineras que mantienen en uso terrenos eriazos de

dominio del Estado deber presentar al Ministerio de Energa y Minas un
plano a escala apropiada y una memoria descriptiva del terreno, sealando las
reas superficiales y servicios, dentro de un plazo de 90 das de puesto en
vigencia este Reglamento a efecto de que el Sector organice un registro que
le permita excluir dichos terrenos del procedimiento de subasta.
Plazo
venci el 28 de febrero de 1997. En conclusin los titulares de derechos

mineros que necesiten usar terrenos superficiales eriazos ubicados dentro del
permetro de su concesin tendrn que adquirir dichos terrenos mediante
venta o concesin de subasta pblica. La legislacin es contradictoria con
respecto a la servidumbre minera sobre terrenos del Estado, pues en primer
trmino concesionario minero tiene derecho a usar el terreno superficial eriazo
que se encuentre ubicado dentro de los lmites de su concesin; de
forma
gratuita
y automtica.;
pero
despus
para
hacerlo
requiere
solicitarlo en va subasta pblica.

3.7.2.
Servidumbre Minera sobre de terrenos de terceros.-
La facultad de solicitar la imposicin de servidumbres sobre terrenos de

terceros, necesarios para la utilizacin de la concesin, exige en primer lugar
un acuerdo con el propietario de las tierras, el que debe constar en
documento expedido ante Notario y/o Juez de Paz, puesto a conocimiento
de la Direccin General de Minera. En caso de no haber acuerdo con el
propietario, luego de transcurridos 30 das de la comunicacin cursada por el
47
solicitante al propietario, debe servirse el procedimiento de servidumbre

minera.
3.7.3
Servidumbre
Minera
sobre
la
superficie
de
otras
concesiones.El concesionario tiene la facultad de pedir a la autoridad
la
imposicin
de
servidumbres sobre terrenos superficiales de otras concesiones mineras.

Este derecho es absoluto porque el conflicto se establece entre intereses del
mismo valor, entre intereses mineros. Por esta razn si la servidumbre a
imponerse dificulta o impide las labores de la concesin sirviente la autoridad
rechazara de plano la solicitud (Art. 37 inc. 4 TUO Ley General de Minera)
Los concesionarios tienen derecho a imponer servidumbres en el subsuelo
de las concesiones vecinas o colindantes (servidumbres de socavn) con el
objeto de constituir en las concesiones mineras vecinas o colindantes las
labores necesarias para facilitar el acceso a su propia concesin, as como
la ventilacin, el desage, el acarreo de minerales y garantizar la seguridad
de los trabajadores. El concesionario dominante asume dosobligaciones
fundamentales:
a)
Indemnizar al concesionario sirviente se le causa dao, luego si no
causa dao no hay lugar a indemnizacin. El concesionario sirviente no tiene

derecho a una compensacin por el uso del subsuelo, puesto que el subsuelo
es propiedad del Estado. Solamente en cuanto se afecte la actividad minera del
concesionario sirviente tendr que indemnizarse.
b)
Si el concesionario dominante al implantar la servidumbre descubre
minerales, estos minerales que extrae de la concesin sirviente pertenecen al
titular de esta concesin y el titular dominante debe dejar los minerales
aludidos en la superficie a disposicin del concesionario sirviente libre de costo.
De otro lado, el concesionario sirviente est facultado para utilizar la
servidumbre pero deber pagar una compensacin cuyo monto fijara de
acuerdo con el dominante, si no hay acuerdo corresponde a la
autoridad
minera determinar dicho monto (Art. 37 inc.5 TUO Ley General de Minera).
48
CAPITULO IV:
TRABAJO DE CAMPO Y RESULTADOS:

INVESTIGACION
JURISPRUDENCIAL
SOBRE
LA
SERVIDUMBRE MINERA
49
4.1.
TRABAJO DE INVESTIGACION 1:
4.1.1. SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL N. 202-2000AA/TC:

EXP. N. 202-2000-AA/TC
LIMA
MINERA CORIHUAYCO S.A.
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los veintinueve das del mes de enero de dos mil dos, reunido el
Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los
seores Magistrados Aguirre Roca, Presidente; Rey Terry, Vicepresidente;
Nugent, Daz Valverde, Acosta Snchez y Revoredo Marsano, pronuncia la
siguiente sentencia, con el voto singular, adjunto, del Magistrado Aguirre Roca,
que se adjunta como parte integrante de la misma
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por la empresa Minera Corihuayco S.A.
contra la sentencia expedida por la Sala Corporativa Transitoria Especializada
en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas
setecientos dieciocho, su fecha veintids de noviembre de mil novecientos
noventa y nueve, que declar improcedente la accin de amparo de autos.
ANTECEDENTES
Minera Corihuayco S.A. interpone accin de amparo contra la empresa
Petramas S.A. y sus representantes legales, doa Isabel Retegui Moreno de
Acosta y doa Catalina Ruz Lpez y contra la Pequea Empresa de
Trabajadores de Materiales Slidos S.R.L. y su representante legal, don Jorge
Zegarra Retegui, con la finalidad de que dejen de realizar actos que atenten y
violen, principalmente, sus derechos a trabajar libremente, a la propiedad y al
libre trnsito, y se repongan las cosas al estado anterior a la vulneracin y
amenaza de violacin de los derechos antes citados. Manifiesta que es
propietaria de los Denuncios Mineros Corihuaycos N. os 04, 05, 06 y 07, de La
50
Consentida N. I, II, III, IV, VII y X; y Doa Lily N. I, II, III y V, que
conjuntamente totalizan aproximadamente doce mil hectreas (12,000 ha) de la
quebrada Huaycoloro del distrito de San Antonio de Chaclla, provincia de
Huarochir, departamento de Lima. Seala que, a fin de poder llegar a sus
denuncios mineros y explotarlos, es necesario transitar por una trocha
carrozable denominada "Trocha Va Real", la misma que tiene el carcter de
va pblica y que pasa a travs de terrenos que son de propiedad de la
Comunidad Campesina de Jicamarca y aparentemente de la empresa
Petramas S.A. Indica que don Jorge Zegarra Retegui, sin derecho ni permiso
alguno, ha colocado una tranquera levadiza en medio de la va, impidiendo el
libre trnsito de todo aquel que no tenga autorizacin de la demandada, en
razn de que aduce ser el propietario de los terrenos donde se encuentra el
relleno sanitario adyacente al camino. Manifiestan que desde el ao mil
novecientos noventa y cuatro la demandante ha venido realizando estudios de
exploracin minera e iniciado trmites a fin de ampliar los mismos con
compaas extranjeras, y por los hechos expuestos se han visto perjudicadas
dichas negociaciones; asimismo, agrega que existen diversos informes del
Ministerio de Transportes y del Ministerio de Agricultura que sealan que dicha
va tiene carcter de va pblica.
Petramas S.A. y Pequea Empresa de Trabajadores de Materiales Slidos
S.R.L. proponen las excepciones de incompetencia, oscuridad o ambigedad
en el modo de proponer la demanda y falta de agotamiento de la va
administrativa, y contesta la demanda negndola y contradicindola en todos
sus extremos, solicitando que en su oportunidad se declare infundada. Sealan
que mil quinientos setenta y cinco hectreas (1,575 ha) de la quebrada de
Huaycoloro fueron vendidas por la Comunidad Campesina de Jicamarca a don
Jorge Zegarra Retegui, y que, a efectos de hacer ms productiva la quebrada
de Huaycoloro, la Comunidad Campesina de Jicamarca construy una va
carrozable que no cruza ni conduce a ningn centro poblado, debiendo ser
utilizada en forma exclusiva y excluyente por los propietarios de dicho terreno;
vale decir, la Comunidad Campesina de Jicarmarca y don Jorge Zegarra
Retegui, motivo por el cual han construido una garita de control y una
51
tranquera, a fin de franquear los legtimos derechos de los propietarios. Alegan

que, en una actitud dolosa, la demandante pretende confundir al juzgador, por
cuanto indica que dentro de los permetros de la quebrada de Huaycoloro se
encuentra su denuncio minero; asimismo, coludindose con traficantes de
tierras, pretende invadir dicha propiedad, sealando que la va carrozable es
una va pblica, situacin que no es exacta ni real.
El Juzgado Mixto de Huarochir-Matucana, con fecha trece de abril de mil
novecientos noventa y nueve, declar infundadas las excepciones propuestas y
fundada la demanda, por considerar, entre otras razones, que con el Informe
N. 185-98-MTC, emitido por la Coordinadora de la Direccin de Carreteras del
Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin, de fecha
veintiuno de mayo de mil novecientos noventa y ocho, se establece que todos
los caminos existentes en el territorio de la Repblica tienen el carcter de
caminos pblicos.
La recurrida revoc, en parte, la apelada en el extremo que declar fundada la
demanda, y reformndola, la declara improcedente, y la confirma en lo dems
que contiene, por considerar que los hechos alegados en el caso concreto
suponen un conflicto de derechos legales derivados del mejor derecho de
propiedad, litigio que debe ventilarse en la va pertinente que la ley le franquea.
FUNDAMENTOS
1.
Aunque la demanda est referida a la presunta afectacin de derechos
tutelados tanto por la accin de amparo (derecho al trabajo y derecho de

propiedad) como por la de hbeas corpus (derecho al libre trnsito), la
sentencia debe pronunciarse sobre todos ellos, ya que al ser la va del amparo
una va ms amplia dentro de los procesos constitucionales, permite evaluar en
conjunto los derechos presuntamente afectados por el acto cuestionado.
2.
Los demandados han alegado que para que los trabajadores de la
empresa demandante pasen por el terreno de su propiedad, debe establecerse

una servidumbre minera, conforme al artculo 7 de la Ley N 26505,
modificado por la Ley N 26570.
Esto nos lleva a determinar, la existencia de una servidumbre en los terrenos
de los demandados, no porque sta constituya un derecho constitucional, sino
52
por el carcter instrumental que dicho derecho legal posee en relacin con
derechos que s son constitucionales, como es el caso del derecho al trabajo.
3.
En tal sentido, aparece de las escrituras pblicas de fecha tres de
octubre de mil novecientos noventa y siete y catorce de agosto de mil

novecientos noventa y ocho, celebradas entre don Jorge Segundo Zegarra
Retegui (comprador) y la Comunidad Campesina de Jicamarca (vendedor),
que el primero "se compromete a respetar y no modificar las servidumbres de
paso que existan en el inmueble materia de transferencia (tales como camino
carrozable que conduzca a la Comunidad Campesina de Jicamarca)", como se
seala en la Clusula Sexta de cada una de ellas, quedando establecida, en
consecuencia, la existencia de una servidumbre de paso.
As, las servidumbres son preexistentes al contrato de compra-venta, por lo que
el comprador no puede limitar su ejercicio, ms an cuando stas, por
definicin son un derecho de naturaleza real y no personal.
4.
Adems, la servidumbre es inseparable del predio dominante y slo
puede transferirse con l, subsistiendo la carga en el predio sirviente,

cualquiera que sea el dueo, y teniendo la calidad de perpetuas, salvo las
disposiciones que la ley o que el convenio les fije plazo, condiciones stas que
no se han dado en el caso de autos, y que se encuentran reguladas en el Ttulo
VI del Libro V, del Cdigo Civil vigente; por lo que el actual propietario se
encuentra obligado a respetar tal gravamen, es decir, a permitir el libre paso de
terceros por la trocha carrozable denominada "Trocha Va Real", sin impedir su
uso, toda vez que la limitacin a su derecho de propiedad es, en su caso,
contempornea a la adquisicin del bien, y en el caso del predio dominante es
anterior a la celebracin del contrato de compraventa.
La existencia de la va carrozable y de la tranquera ha sido acreditada en la
diligencia de inspeccin judicial realizada con fecha nueve de noviembre de
dos mil uno, con intervencin de los Magistrados del Tribunal, seores Nugent,
Acosta Snchez y Revoredo Marsano, designados expresamente por el Pleno
del Tribunal Constitucional para tal efecto, quienes en tal diligencia interrogaron
a don Pablo Huancause Ochante, trabajador de Petramas S.A., quien
manifest: "que los comuneros de Jicamarca intercambiaban productos en el
53
punto un poco mas all del sitio donde se encuentra la cruz en Huaycoloro, con
comerciantes que venan por el camino de Nievera; lo que dej de ocurrir hace
algn tiempo".
El concepto de la servidumbre civil es ms amplio que el de la servidumbre
minera, por lo que carece de objeto hacer referencia alguna a la segunda, dado
que al acreditarse la primera, ello resulta innecesario; en ese sentido, al
establecerse una concesin minera en los terrenos de la Comunidad
Campesina de Jicamarca, los concesionarios pueden hacer uso de las
servidumbres existentes, dado que por definicin como se ha sealado las
servidumbres se establecen en beneficio del predio y no de los propietarios o
usufructuarios del mismo, independientemente de las personas.
5.
En
consecuencia,
queda
acreditada
la
afectacin
del
derecho
constitucional de la demandante, pues al impedirse que sus trabajadores

transiten libremente por la va que da acceso al denuncio minero, se est
restringiendo su derecho a trabajar libremente con sujecin a ley, tal como se
seala en el inciso 15) del articulo 2 de nuestra Carta Fundamental.
6.
En cuanto a la vulneracin al derecho a la propiedad que aduce la
demandante, no resulta amparable, ya que sta no tiene titularidad sobre

terreno alguno, sino un derecho real de concesin, cuya proteccin, como el
resto de derechos derivados de la Ley General de Minera, es un derecho de
rango legal, mas no constitucional; por lo que ante su eventual conculcacin,
debe recurrirse a la va ordinaria.
7.
Respecto a la naturaleza de la trocha carrozable, el Tribunal
Constitucional, en ejercicio de sus atribuciones, solicit al Ministerio de

Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin, que informe sobre la
condicin de esa va, lo cual fue cumplido el quince de junio del ao en curso, y
ampliado posteriormente, habiendo tachado el representante legal de Petramas
S.A.C. dicho informe, por considerar que su contenido es falso; tacha que debe
ser declarada improcedente, de acuerdo al inciso 1) del artculo 235 del
Cdigo Procesal Civil.
En dicho informe se precisa que se trata de una va pblica, conclusin que no
ha sido tomada en cuenta por este Colegiado al expedir esta sentencia, por
54
haberse acreditado en la diligencia de inspeccin judicial, la existencia de la

servidumbre de paso.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones
que le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley Orgnica
FALLA
Declarando improcedente la tacha de documentos deducida por la parte
demandada. CONFIRMANDO, en parte, la recurrida, en el extremo que,
revocando la apelada, declar INFUNDADAS las excepciones propuestas, y
REVOCNDOLA en el extremo que declar improcedente la demanda;
reformndola, declara FUNDADA la accin de amparo, y, en consecuencia,
ordena que, en el trmino de veinticuatro horas contadas a partir de la
notificacin con la presente sentencia, los demandados retiren la tranquera
mencionada en los fundamentos de esta resolucin; ponindose esta sentencia
en conocimiento del Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y
Construccin. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el diario
oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.
SS
REY TERRY
NUGENT
DAZ VALVERDE
ACOSTA SNCHEZ
REVOREDO MARSANO
EXP. N. 202-00-AA/TC
VOTO SINGULAR DEL DR. MANUEL AGUIRRE ROCA
No suscribo el fallo, pese a estar parcialmente de acuerdo con sus
fundamentos signados 3. y 4., porque si bien considero, precisamente por las
razones que en ellos se exponen, que el demandado Ing. Jorge Zegarra
Retegui carece de facultades legales para impedir el trnsito pacfico por la
trocha carrozable que motiva la demanda de autos, toda vez que el inmueble
de su propiedad, respecto de la servidumbre de paso, tiene naturaleza de
55
"fundo sirviente"; el demandante, a su vez, no ha probado tener derecho a usar

dicha servidumbre.
En suma, y aunque resulte paradjico, en autos se da el curioso caso de que el
demandado carece de derecho para impedir el uso de la servidumbre o trocha
carrozable, debiendo, por tanto, retirar la tranquera respectiva; pero que, de
otro lado, el demandante no ha acreditado, a mi juicio, su derecho a usar la
correspondiente va; y, por lo dems, como lo que el demandante pretende es
el derecho de usar libremente tal va, al no haber acreditado el derecho
respectivo, aunque el demandado deba retirar la tranquera, la demanda, a mi
criterio, no puede declararse fundada.
SR.
AGUIRRE ROCA
4.1.2. APRECIACIN CRTICA.

En el presente caso se aprecia, el demandante formula una accin de amparo
con finalidad de que dejen de realizar actos que atenten y violen principalmente
sus derechos a trabajar libremente, derecho a la propiedad y al libre trnsito y
se repongan las cosas al estado anterior a la vulneracin y amenaza de
violacin de los derechos antes citados.
Con relacin a la servidumbre minera, el demandado obstruye el libre transito
con una tranquera, en una trocha carrozadle obstruyndole la entrada al titular
de la concesin minera, pues le exige que al ser una concesin minera debe
realizar el procedimiento administrativo de servidumbre minera.
El Tribunal resuelve que en este caso en particular no es necesaria la
servidumbre minera debido a que existe una servidumbre civil que es ms
amplia y adems respalda su decisin en el Informe N. 185-98-MTC, emitido
por la Coordinadora de la Direccin de Carreteras del Ministerio de
Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin, de fecha veintiuno de
mayo de mil novecientos noventa y ocho, se establece que todos los caminos
56
existentes en el territorio de la Repblica tienen el carcter de caminos

pblicos.
Los criterios antes expuestos son discutibles; la servidumbre civil es ms
amplia que la minera, es una apreciacin equivoca pues la servidumbre civil
en este caso es una servidumbre de paso, esta es obligatoria mientras sea
necesaria para el predio dominante, cesando slo cuando ste adquiera salida
a la va pblica sin limitar el derecho de propiedad de otro, ya sea porque el
propietario de l adquiere otro predio que le d salida o cuando se abra un
camino que le acceso inmediato; mientras que un rgimen de servidumbre
minera le otorga al titular de la concesin, el derecho a usar el terreno
superficial para la racional utilizacin de la concesin; el paso, transporte
de minerales, cancha de relave, instalacin de campamentos, socavones etc.
Se establece que todos los caminos existentes en el territorio de la
Repblica tienen el carcter de caminos pblicos (Informe N. 185-98-MTC).
Si tmanos este criterio perdern razn de ser las servidumbres de paso
pues todos los caminos seran pblicos y por ende gratuito.
Entonces
mi
entender
la
sentencia
fue
declarada
fundada
correctamente, pero el argumento principal para desestimar la figura legal

de servidumbre minera es incorrecto, pues el camino era pblico antes de la
existencia de la concesin minera, adems el camino conduca al terreno
superficial donde se encuentra
la
concesin.
Por ende, si es un camino
pblico no es una servidumbre civil, ni mucho menos minera.
57
4.2.
TRABAJO DE INVESTIAGACION 2:
4.2.1. SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL N. 00228-2008PHC/TC:

EXP. N. 00228-2008-PHC/TC
LIMA NORTE
SONIA MARIA
PATRICIA JARA
Y OTRO
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 20 das del mes de abril de 2009, la Sala Primera del
Tribunal Constitucional, integrada por los Magistrados Landa Arroyo, Beaumont
Callirgos y Eto Cruz, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Jorge Ernesto
Mndez Venegas contra la resolucin expedida por la Segunda Sala Penal
para Procesos con Reos Libres de la Corte Superior de Justicia de Lima, de
fojas 378, su fecha 21 de noviembre de 2007, que declar improcedente la
demanda de hbeas corpus de autos
ANTECEDENTES
Con fecha 17 de octubre de 2007, don Jorge Ernesto Mndez Venegas y doa
Sonia Mara Patricia Jara Quevedo interponen de manera verbal demanda de
hbeas corpus y la dirigen contra doa Erika Benitez Torres, don Jorge Zegarra
Retegui y doa Sonia Revilla Peschiera, por haber vulnerado su derecho a la
libertad de trnsito
La demandante, doa Sonia Mara Patricia Jara Quevedo, refiere que viene
ejerciendo la posesin de 350 hectreas en la zona de Ro Seco, distrito de
58
Carabayllo, provincia de Lima, desde hace siete aos aproximadamente, en

virtud de una cesin de uso otorgada por los pobladores del Anexo Quince de
la referida localidad de Ro Seco (quienes ostentan el usufructo de dicho predio
desde el ao 1997, conforme consta en la partida registral N. 1194870 de
Registro de Propiedad Inmueble), realizando en dicho lugar actividades de
crianza y venta de aves de corral. Manifiesta, adems, que desde hace siete
aos se construy una trocha carrozable para poder llegar al terreno donde
viene ejerciendo posesin; sin embargo, seala que con fecha 13 de octubre
de 2007, tom conocimiento de que el mencionado camino se encontraba
cerrado por orden de los emplazados, adems de que era vigilado por sujetos
desconocidos, todo lo cual fue constatado por el personal policial de la zona de
Comas-Carabayllo. Refiere, adems, que si bien se logr abrir el camino
obstruido por la intervencin de la polica, con fecha 16 de octubre de 2007
nuevamente se encontraba bloqueado por disposicin de los demandados,
contando esta vez con un mayor nmero de sujetos desconocidos que impiden
el trnsito de toda persona y vehculo por los caminos que dan acceso al
terreno donde viene ejerciendo la posesin, siendo este hecho constatado por
la representante del Ministerio Pblico Patricia Rodrguez, a quien tambin le
negaron el ingreso. Refiere, tambin, que por motivo del cierre del mencionado
camino, sus trabajadores quedaron aislados, sin que se les pueda alcanzar
comida o agua.
Por su parte, don Jorge Ernesto Mndez Venegas refiere, en calidad de
gerente y representante de la empresa Cantera Campay, que dicha empresa
viene ejerciendo actividades de extraccin y comercializacin de materiales de
construccin en virtud de la Resolucin Jefatural N 03676-97-RPM expedida
por la Direccin de Minera del Ministerio de Energa y Minas, mediante la cual
se le otorga la concesin minera sobre el territorio de 600 hectreas ubicado en
el kilmetro 31.5 de la localidad de Ro Seco, Quebrada de Campay, distrito de
Carabayllo, provincia de Lima. Alega que uno de los caminos que han sido
obstruidos por los emplazados es el que conduce al territorio concesionado
(mientras que el otro conduce al terreno de su codemandante), por lo que dicha
59
situacin le impide ingresar a su centro de trabajo y realizar sus labores

cotidianas, lo que adems afecta a sus proveedores y clientes.
Por otro lado, mediante escrito de fecha 18 de octubre de 2007, doa Patricia
Jara Quevedo se desisti de la demanda de hbeas corpus formulada. A tal
efecto, legaliz su firma ante el Primer Juzgado Penal del Mdulo Bsico de
Justicia de Condevilla (a fojas 241).
Realizada la investigacin sumaria, el demandante se ratific en todos los
extremos de su demanda, agregando adems que los demandados no han
probado ser propietarios del predio en donde se encuentra el camino obstruido.
Seala adems que la concesin otorgada a la empresa de la cual es gerente
es inseparable del predio dominante y slo puede ser transferida con l
subsistiendo la carga en el predio sirviente, por lo que los presuntos
propietarios deben de respetar la servidumbre de paso existente. A su turno, los
emplazados, mediante escrito de fecha 18 de octubre de 2007, sealaron que
el terreno ubicado entre la Quebrada Pampay y Pampas de Pampay, distrito de
San Antonio, provincia de Huarochir, es de su propiedad, lo cual se encuentra
acreditado mediante escritura pblica de fecha 30 de diciembre de 2002,
inscrita en la partida electrnica N 01953613 del libro de Personas Jurdicas
(mediante la cual consta la transferencia de la propiedad entre la Comunidad
Campesina de Jicamarca y doa Sonia Revilla Peschiera), as como por la
minuta de compraventa de fecha 16 de enero de 2007 (a travs de la cual la
emplazada transfiere la propiedad a don Jorge Zegarra Retegui). Sealan
tambin que el recurrente alega tener la posesin del terreno sobre la base de
una Transferencia de Uso y Usufructo otorgado por la Comunidad Campesina
de Jicamarca, la cual, segn sostienen, es invlida por cuanto fue realizada por
don Andrs Rodrguez Arias, quien jams tuvo representatividad alguna sobre
la referida comunidad, tal como se advierte de anlisis de la partida registral N
01953613; adems de que la anotacin preventiva de la inscripcin de
usufructo alegada por los recurrentes ha sido tachada mediante ttulo N 2070410657 del Libro de Personas Jurdicas de Lima y Callao. Manifiestan adems
que el juez competente para conocer los hechos materia de investigacin es el
60
rgano jurisdiccional de Huarochir-Matucana, y no de Carabayllo, como

errneamente lo han afirmado los accionantes. Refieren asimismo que no
existe persona alguna que se le haya privado de su libertad, lo cual qued
acreditado ante el rgano jurisdiccional al momento en que ste se hizo
presente en el lugar de los hechos, toda vez que se verific que los
trabajadores de los recurrentes se encontraban en la posibilidad de
desplazarse libremente.
El Primer Juzgado Especializado en lo Penal del Mdulo Bsico de Justicia de
Condevilla, con fecha 18 de octubre de 2007, declar fundada en parte la
demanda, ordenando que el recurrente pueda transitar por el predio de los
emplazados hacia el terreno ubicado en el kilmetro 31.5 de la localidad de Ro
Seco, por considerar que: a) existe una servidumbre minera amparada
mediante la referida Resolucin Jefatural N 03676-97-RPM a favor del
recurrente; b) del estudio de los actuados se advierte que la servidumbre
minera mencionada, otorgada mediante la referida Resolucin Jefatural N
03676-97-RPM, data de fecha 20 de mayo de 1997, por lo que aprecia que es
anterior a la escritura pblica de fecha 30 de diciembre de 2002 y de la minuta
de fecha de fecha 16 de enero de 2007; en tal sentido, los compradores del
terreno no pueden limitar el derecho al libre trnsito del recurrente; asimismo, la
servidumbre es inseparable del predio dominante y slo puede transferirse con
l subsistiendo la carga en el predio sirviente, con independencia de quien sea
el propietario del mismo y teniendo la calidad de perpetua, salvo las
disposiciones pertinentes establecidas en la ley o de manera convencional, lo
cual no ha ocurrido en el caso de autos.
La recurrida, revocando la apelada, declar improcedente la demanda, por
considerar que la Resolucin Jefatural N. 03676-97-RPM aprueba el ttulo de
la concesin minera a favor de Jorge Ernesto Mndez Venegas, estableciendo
adems que los derechos conferidos por el mencionado ttulo estarn sujetos a
las obligaciones que establece el ttulo VI del TUO de la Ley General de
Minera (aprobado por Decreto Supremo N. 014-92-EM), as como por lo
dispuesto por la Ley N. 26505 (Ley de inversin privada en el desarrollo de
actividades econmicas en las tierras del territorio nacional y de las
61
comunidades campesinas y nativas). A tal efecto, el artculo 7 de la referida Ley

N. 26505 establece que la utilizacin de tierras para el ejercicio de actividades
mineras o de hidrocarburos requiere acuerdo previo con el propietario, lo cual
no ha sido acreditado por el recurrente; adems, que la reglamentacin de la
servidumbre minera dispuesta por Decreto Supremo N 015-03-AG seala que
el procedimiento para poder adquirir dicho derecho real se puede realizar ya
sea mediante trato directo entre las partes, o a travs del trmite administrativo
ante la Direccin General de Minera en caso de no existir acuerdo, lo que
culmina finalmente con la expedicin de la Resolucin Suprema que fija la
indemnizacin con la minuta que establece la servidumbre, la misma que
tampoco ha sido acreditada en el presente proceso constitucional. Agrega
adems que la concesin minera Pampay no cuenta con pronunciamiento
judicial en materia de prescripcin adquisitiva que otorgue servidumbre
respecto de los caminos por los cuales tiene acceso; adems de que no se ha
acreditado de manera fehaciente la imposibilidad de trnsito al territorio
concesionado por la empresa del demandante.
FUNDAMENTOS
Delimitacin del petitorio y cuestiones previas
1.
El demandante alega que los emplazados vienen vulnerando su derecho
al libre trnsito, por cuanto han cerrado el camino de acceso que conduce a la
concesin minera otorgada a la empresa Cantera Campay (de la cual es
representante), ubicada en el kilmetro 31.5 de la localidad de Ro Seco,
distrito de Carabayllo, provincia de Lima. Aduce que la va clausurada
constituye una servidumbre de paso respecto del terreno sobre el cual los
emplazados alegan detentar la propiedad.
2.
Del anlisis de los actuados se advierte que la recurrente, doa Patricia
Jara Quevedo, mediante escrito de fecha 18 de octubre de 2007 (que obra a

fojas 240 de autos), se desisti de la demanda de hbeas corpus formulada. A
tal efecto, legaliz su firma ante el Primer Juzgado Penal del Mdulo Bsico de
Justicia de Condevilla (a fojas 241).
62
3.
Al respecto, es preciso sealar que de conformidad con lo dispuesto por
el artculo 26 del Cdigo Procesal Constitucional, la demanda de hbeas

corpus puede ser interpuesta por la persona perjudicada o por cualquier otra en
su favor, sin que exista la necesidad de delegar previamente representacin
alguna. As, en el presente caso, la demandante, Sonia Mara Patricia Jara
Quevedo, ha sealado en su demanda que a los trabajadores que se
encuentran a su cargo se les viene restringiendo su derecho al libre trnsito,
por cuanto presuntamente no pueden desplazarse libremente del lugar en
donde se encuentran incomunicados, ni tampoco se les puede alcanzar agua o
alimentos; en consecuencia, es posible inferir que la recurrente ha interpuesto
la presente demanda no slo a favor de s misma, sino tambin de sus
trabajadores (en calidad de beneficiarios).
4.
Asimismo, es preciso manifestar que si bien este Tribunal ha aceptado la
figura del desistimiento en procesos de hbeas corpus (Exps. Ns 7947-2005PHC/TC, 7326-2006-PHC/TC, 01203-2007-PH/TC, 5894-2006-PHC/TC, 06342007-PHC/TC) es preciso manifestar que el nico que puede desistirse de una
pretensin es el titular del derecho presuntamente afectado.
5.
Jara
En tal sentido, el desistimiento postulado por la recurrente, Doa Patricia

Quevedo,
tiene
como
efecto
que
carezca
de
sentido
emitir
pronunciamiento alguno respecto de la presunta vulneracin de su derecho al

libre trnsito. Sin embargo, de conformidad con lo expuesto en el prrafo
anterior, la demanda interpuesta por la recurrente tambin se plantea a favor de
los trabajadores de sta, siendo el caso que el desistimiento realizado por la
recurrente no surte efectos respecto de ese extremo de la demanda, al no
haber sido realizado por el titular del derecho presuntamente vulnerado (que en
el presente caso son los trabajadores, en calidad de beneficiarios, a quienes
tambin presuntamente se les habra vulnerado su derecho al libre trnsito).
Por consiguiente, este Tribunal se encuentra habilitado para pronunciarse
respecto de la alegada afectacin de la libertad de trnsito de los trabajadores
de la demandante.
Derecho al libre trnsito y derecho real de servidumbre
63
6.
El artculo 2, inciso 11), de la Constitucin regula el derecho fundamental
a la libertad de trnsito. Esta facultad comporta el ejercicio del atributo ius

movendi et ambulandi. Es decir, supone la posibilidad de desplazarse
autodeterminativamente en funcin de las propias necesidades y aspiraciones
personales, a lo largo y ancho del territorio, as como la de ingresar o salir de
l, cuando as se desee. Se trata, en suma, de un elemento conformante de la
libertad individual. Ms an, deviene en una condicin indispensable para el
libre desarrollo de la persona, toda vez que se presenta como el derecho que
tiene sta para poder ingresar, permanecer, circular y salir libremente del
territorio nacional. Sin embargo, este derecho, como todos los dems, no es
absoluto, sino que tiene que se ejercer segn las condiciones que cada titular
del mismo posee y de acuerdo con las limitaciones que la propia Constitucin y
la ley establecen (Cfr. STC Exp. N. 2876-2005-HC/TC, caso Nilsen Mallqui
Laurence, fundamentos 11 y 12).
7.
Por otro lado, la facultad de desplazamiento que supone el derecho a la
libertad de trnsito tambin se manifiesta a travs del uso de las vas de

naturaleza pblica o de las vas privadas de uso pblico. En el primer supuesto,
el ius movendi et ambulandi se expresa en el trnsito por parques, calles,
avenidas, carreteras, entre otros; en el segundo supuesto, se manifiesta, por
ejemplo, en el uso de las servidumbres de paso. Sin embargo, en ambas
situaciones, el ejercicio de dicha atribucin debe efectuarse respetando el
derecho de propiedad. (Cfr. STC Exp. N 846-2007-HC/TC, caso Vladimir
Condo Salas y otra, fundamento 4; Exp. N. 2876-2005-HC/TC, caso Nilsen
Mallqui Laurence, fundamento 14). En efecto, si bien el derecho a la libertad de
trnsito tutela el desplazamiento por servidumbres de paso, es preciso sealar
que resulta vital determinar de manera previa la existencia de una servidumbre
de paso, por el carcter instrumental que dicho derecho legal posee en relacin
con derechos de rango constitucional como la propiedad y el libre trnsito (Cfr.
STC Exp. N 202-2000-AA/TC, caso Minera Corihuayco S.A., fundamento 2;
Exp. N 3247-2004-HC/TC, caso Gregorio Corrilla Apaclla, fundamento 2)
Servidumbre de paso y justicia constitucional
64
8.
No cabe la menor duda de que, en un contexto dado, la servidumbre de
paso constituye una institucin legal que hace viable el ejercicio de la libertad
de trnsito en sus diversas manifestaciones. De ah que cualquier restriccin
arbitraria del uso de la servidumbre suponga tambin una vulneracin del
derecho a la libertad de trnsito, y por tanto, pueda ser protegido mediante el
hbeas corpus. Sin embargo, no debe olvidarse que la competencia de la
justicia constitucional de la libertad est referida nicamente a la proteccin de
derechos fundamentales y no a la solucin y/o dilucidacin de controversias
que ataan asuntos de mera legalidad.
9.
En efecto, en ms de una ocasin en la que se ha cuestionado el
impedimento del trnsito por una servidumbre de paso este Tribunal

Constitucional ha estimado la pretensin, sustentndose en que la existencia y
validez legal de la servidumbre se hallaba suficientemente acreditada conforme
a la ley de la materia (Cfr. Exp. N. 0202-2000-AA/TC, 3247-2004-PHC/TC,
7960-2006-PHC/TC). Ello no resulta ajeno a la jurisdiccin constitucional, en la
medida que estando suficientemente acreditada la institucin legal que
posibilita el ejercicio del derecho a la libertad de trnsito, corresponde al juez
constitucional analizar en cada caso si la alegada restriccin del derecho
invocado es o no inconstitucional.
10. Tal situacin no se dar cuando la evaluacin de la alegada limitacin del
derecho de libertad de trnsito implique a su vez dilucidar aspectos que son
propios de la justicia ordinaria como es la existencia y validez legal de un
servidumbre de paso. En tales casos, este Tribunal Constitucional se ha
pronunciado declarando la improcedencia de la demanda (Cfr Exps Ns. 08012002-PHC/TC, 2439-2002-AA/TC, 2548-2003-AA, 1301-2007-PHC/TC, 23932007-PHC/TC, 00585-2008-PHC/TC).
11. Conforme a lo expuesto, la demanda de hbeas corpus en la que se
alegue la vulneracin del derecho a la libertad de trnsito a travs de una
servidumbre de paso, exige previamente la acreditacin de la validez legal y
existencia de la servidumbre. De lo contrario, en caso de que la alegada
vulneracin de la libertad de trnsito exija la determinacin de aspectos de
65
mera legalidad, que exceden el objeto del proceso de hbeas corpus, la

demanda deber ser declarada improcedente.
Anlisis del caso concreto
12. En el presente caso los demandantes han alegado el desconocimiento de
una servidumbre de paso por parte de los demandados, lo que impedira al
demandante, don Jorge Ernesto Mndez Venegas, acceder al predio en el que
lleva a cabo actividades de extraccin de mineral, as como a los favorecidos,
empleados de doa Patricia Jara Quevedo, acceder al lugar en el que realizan
sus labores de crianza de aves de corral. Sin embargo, en el presente caso no
ha podido ser demostrada la existencia de tal servidumbre de paso. Antes bien,
los demandados han alegado que son propietarios del predio que comprende
tanto el lugar de la concesin minera como el terreno en el que la demandante,
doa Patricia Jara Quevedo, lleva a cabo la crianza de aves de corral. Para tal
efecto, han presentado escrituras pblicas de la transferencia de la propiedad
(a fojas 153 y 167) no constando servidumbre de paso alguna, por lo que en el
presente caso no es posible emitir pronunciamiento de fondo.
13. A mayor abundamiento sobre la concesin minera del demandante don
Jorge Ernesto Mendez Venegas, cabe sealar que si bien es cierto que
mediante Resolucin Jefatural N. 03676-97-RPM de fecha 20 de mayo de
1997 (a fojas 46), se le concedi a don Jorge Ernesto Mendez Venegas el ttulo
de concesin minera sobre 600 hectreas ubicadas en el kilmetro 31.5 de la
localidad de Ro Seco, distrito de Carabayllo, provincia de Lima, del tenor de la
propia resolucin mediante la que se otorga la concesin minera se estableca
que el ejercicio de los derechos concedidos se encuentra supeditado al
cumplimiento de las obligaciones establecidas en el Ttulo Sexto del TUO de la
Ley General de Minera (Decreto Supremo N 014-92.EM), as como por lo
dispuesto por la Ley N 26505, la misma que se encontraba vigente al
momento de interponerse la demanda, dispona en su artculo 7 que la
utilizacin de tierras para el ejercicio de actividades mineras requiere acuerdo
previo con el propietario, o la culminacin del procedimiento de servidumbre
66
establecido en su reglamento, ninguno de los cuales ha sido acreditado por el

demandante en el presente proceso constitucional.
14. En este sentido, no siendo evidente de los actuados obrantes en el
presente proceso de hbeas corpus la existencia de una servidumbre de paso
sobre los predios de los demandados, cuya existencia y validez legal deber
ser dilucidada por la justicia ordinaria, la presente demanda deber se
declarada improcedente en aplicacin del artculo 5,1 del Cdigo Procesal
Constitucional.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le
confiere la Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
Declarar IMPROCEDENTE la demanda de hbeas corpus.
Publquese y notifquese.
SS.
LANDA ARROYO
BEAUMONT CALLIRGOS
ETO CRUZ
4.2.2. APRECIACION CRITICA:

El Tribunal constitucional, tiene como fundamento principal
no siendo
evidente
de los actuados obrantes en el presente proceso de hbeas corpus la
existencia de una servidumbre
de paso sobre
los
predios
de los
demandados, cuya existencia y validez legal deber ser dilucidada por la

justicia ordinaria, la presente demanda deber se declarada improcedente en
aplicacin del artculo 5,1 del Cdigo Procesal Constitucional.
El tribunal resuelve que se declare improcedente la demanda por que no se ha
podido demostrar la existencia de una servidumbre civil ni mucho menos
67
minera, contrariamente a lo antes resulto en el Expediente N. 2022000- AA/TC, sustenta la apertura a un camino, segn el Informe N. 18598-MTC, emitido por la Coordinadora de la Direccin de Carreteras del
Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin, de
fecha veintiuno de mayo de mil novecientos noventa y ocho, se establece
que todos los caminos existentes en el territorio de la Repblica tienen
el carcter de caminos pblicos.
El criterio para desestimar la sentencia, no es el idneo pues lo que se debi
buscar es si el camino es de uso pblico o no.
CONCLUSIONES
1. El presente trabajo de investigacin tiene como objetivo, desarrollar la
servidumbre minera, para reformular la legislacin vigente a partir del

anlisis jurisprudencial, planteando propuestas normativas. Adems de
hacer de la servidumbre minera una herramienta eficaz para el desarrollo de
la activad minera en el Per.
2. La servidumbre civil y minera responde a necesidades econmicas,
pues ambas son limitaciones de la propiedad predial para el desarrollo de
una actividad econmica o simplemente para utilizar un predio.
3. La actividad minera en el Per crece de manera vertiginosa y cada vez con
inversiones de mayor importancia, por ende se requiere ms extensiones de
terreno; por lo que la servidumbre minera es una figura idnea en la actual
coyuntura econmica globalizada que estamos viviendo.
4. La adecuada regulacin de la servidumbre minera es fundamental para
evitar y/o superar conflictos entre el titular de la concesin minera y el
propietario o poseedor del terreno superficial. El incluir al posesionario en el
proceso de servidumbre minera legal y convencional; evitara posibles
conflictos. En la actualidad se puede imponer la servidumbre minera sin que
68
el posesionario tenga posibilidades de participar en ninguna etapa del

proceso.
5. El proceso de servidumbre minera legal, omite a titulares de otras
concesiones
cuando
estas
soportan
el
gravamen,
pues
para la
legislacin solo los propietarios del terreno superficial estn incluido en el

procedimiento administrativo.
RECOMENDACIONES
1. Se debe incluir en la legislacin, la gua para conseguir la servidumbre

minera convencional; adems de exigir al concesionario minero que
demuestre mediante un informe detallado los resultados de la aplicacin de
la gua. Si los resultados son negativos, es decir, no se consigue la
servidumbre minera convencional, por consiguiente recin se puede dar
iniciar la servidumbre minera legal.
2. En el proceso de servidumbre minera legal, se debe incluir al posesionario
cuando no existe propietario o cuando este no all consigo regularizar su
propiedad.
3. En el proceso de servidumbre minera legal, se debe incluir a los titulares de
otras concesiones que se vean afectados con el gravamen; pues la
legislacin no dice nada al respecto.
4. La legislacin minera se desarrollo en la dcada de los 90; cuando se
necesitaba incentivar a la economa nacional; siendo la minera una de las
actividades que genero mayores divisas para el pas; por ende se le otorg
al concesionario minero distintas atribuciones, como contratos de
69
estabilidad tributaria y la facultad de imponer servidumbre minera sin

consentimiento del propietario del terreno superficial; criterio que no ha
tenido mayor eficacia. Este trabajo de investigacin propone modificaciones
legislativas que incentiven la actividad minera; como el trato directo entre el
titular de la concesin y el propietario o poseedor del terreno superficial.
Adems incluir en el proceso administrativo al poseedor y al concesionario
como titulares del predio o concesin sirviente respectivamente.
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71

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INDICE

LA SERVIDUMBRE EN EL CODIGO CIVIL Y EN EL DERECHO

DETERMINACION DEL PROBLEMA

LA SERVIDUMBRE EN EL CODIGO CIVIL Y

LA SERVIDUMBRE EN EL CODIGO CIVIL

CARACTERSTICAS DE LA SERVIDUMBRE MINERA

DERECHOS DEL DUEO DEL PREDIO DOMINANTE Y

PROCEDIMIENTO PARA LA OBTENCION DE LA

DERECHO A LA SOLICITUD DE LA SERVIDUMBRE

TRABAJO DE CAMPO Y RESULTADOS:

El propsito de la investigacin busca en principio conceptualizar la

lo que se denomina Servidumbre Minera, estableciendo un bloque normativo,

procedimiento para constituirla.

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

DETERMINACION DEL PROBLEMA

Paralelamente, los ingresos econmicos ms fuertes que recibe el Estado

1.2.1. OBJETIVO GENERAL

JUSTIFICACION Y MOTIVACION DE LA INVESTIGACION

tenemos el denominado boom de la minera por su alto valor en el mercado; y

HIPOTESIS, VARIABLES Y METODOLOGIA

1.4.1. Hiptesis General

La Servidumbre en el Cdigo Civil y el Cdigo Bustamante

La Servidumbre Minera y su tratamiento Jurisprudencial.

LA SERVIDUMBRE EN EL CODIGO CIVIL

denominacin de fundo sirviente) a favor o propiedad de este fundo (fundo

romanos se deducen tres reglas principales en orden a las

VOLTERRA, Eduardo. Instituciones de Derecho Privado Romano. Editorial Civitas

La Servidumbre en trminos generales, en el Derecho Romano, tiene las

No poda existir una servidumbre sub servidumbre.

debe proporcionar una utilidad a una persona o fundo.

todava en el Cdigo de Napolen4

ha tomado las definiciones de usufructo, uso y

MAX ARIAS-SHEREIBER PEZET, CARDENAS QUIROS, Carlos. Exgesis Del

El concepto de servidumbre deriva especialmente del Derecho Justinianeo, en

Ulpiano: Servidumbre es una calidad impuesta a la cosa, por la cual

alguien disminuy su derecho y acrecent el de otro.

MATEO BORGE, Ivn. La Servidumbre de Propietario. Marcial Pons, ediciones

derechos de propiedad. El predio que goza la servidumbre se llama dominante;

Cien mejores. Elvira Gonzles Barbadillo

Las servidumbres son derechos accesorios, sean activas o pasivas siguen

Es una presuncin juris tantum, al ser gravmenes, se

presume que un predio est libre de servidumbres. De conformidad con el

En el Derecho Romano las

servidumbres se clasificaban en personales y reales. Las servidumbres

PACECHO JIMENEZ, Isaas. Derecho Minero de Bolivia. Edicin Financiada por la

Esta distincin entre las servidumbres no responden a que algunas revistan

Aparentes; las que estn a la vista. Ejemplo: de paso, cuando hay

camino, una puerta, una ventana o un acueducto;

LAFAILLE, Hctor; Derecho Civil. Tratado de Derechos Reales, Buenos Aires:

una situacin de hecho.

As, una servidumbre de acueducto es siempre

Continas; no requieren hecho del hombre para producirse. Ejemplo: De

no construir y la no edificar sino hasta cierta altura.

Para determinar si una servidumbre es continua o discontinua, se atiende a las

Voluntarias; son convencionales, el propietario puede establecer a favor o

Legales; es la fuente directa de las servidumbres, cuando ella misma

MARIANI DE VIDA, Marina. Derechos Reales. 7a edicin actualizada. Buenos Aires.

bien dominante adquiere otro que le de salida o cuando se abra un camino

que le de acceso inmediato a dicho predio.

gravar uno con servidumbres en beneficio de otro.

plazo del usufructo, con conocimiento del propietario.

autorizacin judicial, observndose las reglas del articulo 987 en cuanto