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Desde el punto de vista jurídico hay que decir varias cosas. La empresa afecta a todas las
ramas del ordenamiento jurídico (constitucional, civil, laboral, administrativo...), pero lo
que nos interesa es definirla desde el punto de vista jurídico aunque hay una gran
dificultad para ello porque el concepto de empresa desde el punto de vista del derecho
privado es complejísimo debido a la variedad de nociones existentes.
Hay muchas nociones privadas que no sirven. Además, hay que tener en cuenta que desde el
punto de vista privado se trata la empresa en muchas variantes del derecho privado: derecho
obligacional, derecho de personas, incluso dentro del derecho de cosas; por tanto, la variedad de
elementos es muy grande.
Pero lo que importa recalcar es que la complejidad del concepto es tal que lo que se hace es
dividirlo en tres secciones y estadios, tres aspectos fundamentales de la empresa:
Ideas preliminares
En una empresa suele haber elementos patrimoniales, que se reflejan en lo que se llama el
inventario (relación de bienes, derechos y obligaciones) y también en el balance de situación de
la empresa (activo y pasivo).
A ese conjunto de bienes de valor patrimonial se le denomina de diferente forma según el país:
azienda en Italia, fonds de commerce en Francia, y en España la terminología es muy variada:
casa de comercio, negocio o establecimiento.
Aspecto objetivo
Estos elementos son terriblemente heterogéneos jurídicamente.
Además las empresas suelen tener los bienes muebles (mercaderías y almacén = mat. primas,
productos manufacturados, fungibles, no fungibles), pero también hay unos bienes inmateriales
que pueden tener gran valor en la empresa.
Se trata de concepto que proviene del D. Civil. Estos bienes inmateriales tienen diferentes
caracteres jurídicos y los que nos interesas son aquellos que captan a la clientela: marca,
rotulo...
Por ultimo también están los créditos y deudas, que constituyen la cartera de una empresa
(dinero, créditos y deudas). Las deudas pueden tener valor patrimonial porque el hecho de que se
le concedan créditos supone que se valora su patrimonio.
Junto a esta parte visible en la empresa hay una parte intangible en que llega a ser lo más
característico en ella y que tiene un gran valor económico. Es lo que en inglés es goodwill y en
italiano obviamente, que en español seria el valor de traspaso.
Así de los múltiples y variados elementos patrimoniales la empresa en funcionamiento tiene una
parte intangible que vale más y que se pone de manifiesto en la transmisión o venta de la
empresa. Esta parte intangible es por así decir la clientela.
Todo esto tiene valor en la medida en que la empresa sigue en funcionamiento porque si se
paraliza su actividad se destruye este valor intangible.
Pero esto no es todo lo que se debe decir del valor intangible. También hay que mencionar las
expectativas de contrato y los contratos permanentes, además de la especial composición de la
plantilla.
Todo esto tiene también valor para la empresa y también se pone de manifiesto en la
transmisión.
Por otro lado, las empresas pueden tener expectativas de ganancias por la marcha de la
economía (nacional, mundial, etc.).
Todo esto es un conglomerado de elementos que tienen valor patrimonial aunque no sean
patrimoniales, y suponen un plus valor añadido a los elementos patrimoniales.
El problema que se plantea es si ese plus valor obedece al titular de la empresa o tiene otras
causas como el trabajo de los trabajadores.
Hay que decir claramente que no porque chocaría contra el derecho constitucional económico
que pretende darle tan solo un derecho atacable por otros empresarios, además de amparar la
competencia.
Conjunto de personas que trabajan con un fin: la producción de bienes y servicios para el
mercado. Lo importante es la mano de obra, los trabajadores, factor decisivo para el existo de la
empresa. Estos trabajadores están sometidos al derecho del trabajo y mantienen una relación
laboral con el empresario.
También están los técnicos que aportan su conocimiento mediante un contrato de arrendamiento
de servicios y no participan en la gestión de la empresa.
Los gestores de la empresa son los que participan en las decisiones empresariales generales:
administradores, directivos, gerentes...
En épocas pasadas, Edad Media, el comerciante tomaba sus propias decisiones, transportaba y
vendía mercancías con ánimo de lucro.
Hoy en las grandes empresas, no tanto en PYMES, los gestores constituyen un verdadero poder,
son los que mandan en la empresa, toman medidas para la empresa y no son los responsables
salvo en casos en que los administradores responden de las deuda social. Es un caso de
responsabilidad ilimitada (art. 262.5 de la Ley de Sociedades Anónimas).
Cuando la responsabilidad de los administradores es ilimitada estos responden con los propios
bienes.
El poder de los administradores lo tienen por el absentismo de las empresas. Las grandes
empresas tienen un capital flotante y los accionistas se despreocupan de la gestión y dejan a los
administradores que lo hagan.
Hay una dicotomía entre los accionistas de control y los de inversión (que sólo les interesa el
capital), esto es evidente en las grandes empresas. En las grandes sociedades por tanto hay
accionistas que controlan la empresa y otros que sólo les interesa el capital.
Los administradores sólo están controlados por los accionistas de control, no por los accionistas
de inversión.
El empresario que puede ser persona físico o jurídico, es el que tiene la idea creadora y
organizadora de la empresa. Es el hombre que crea la empresa, este impulso debe mantenerse
porque si no la empresa decae.
Este empresario asume con cargo a su patrimonio, las consecuencias jurídicas de la actividad de
la empresa frente a terceros. Hacia el interior de la empresa tiene poder de dirección y de
disposición de los elementos patrimoniales de la empresa. El código de comercio habla de
comerciante, o industrial (art. 1.2).
Ideas generales
El empresario puede, o no, ser titular de los bienes que componen la empresa (ej.: tenerla
arrendada o en usufructo).
Hay libertad de empresa en nuestro país pero condicionado por el neocapitalismo, por el
intervencionismo estatal que pone condiciones a la hora de fundar una empresa.
Estas normas se imponen para favorecer al tercero y otras para ayudar al comerciante, pero este
Estatuto del empresario es rígido, riguroso y no se aplica a otros ciudadanos.
Hay un fenómeno que se plantea cada vez más: el empresario oculto, se suscita el problema de si
debe o no responder por las deudas sociales de la empresa; ahí se ponen testaferros.
Otro problema son las sociedades que se fundan con un sólo socio (en España si están
permitidas las sociedades unilaterales).
También se plante si hay diferencia entre la empresa y el empresario. Una cosa es la empresa
que es el objeto de la actividad y otra es el empresario que es el titular. El patrimonio del
empresario es el mismo que el de la empresa
También hay que decir que se es empresario porque se desarrolla una determinada actividad,
pero también por la forma jurídica que ha adoptado la sociedad, así basta crear una sociedad
anónima o sociedad limitada para que estemos ante un empresario.
Art. 3 LSA dice que la S.A. tendrá carácter mercantil cualquiera que sea su objeto, aunque tenga
características civiles. Es el comerciante por razón de la forma (siguiendo a la doctrina
alemana).
EL ASPECTO INSTITUCIONAL. LA REFORMA DE LA EMPRESA, EN PARTICULAR
Las plusvalías que se obtienen con la actividad se discute si es el empresario el que lo lleva o los
trabajadores. Esto empalma con el problema de la reforma de la empresa.
En la empresa además del empresario, están también otros interesados en la empresa como los
clientes, los trabajadores, los proveedores, los acreedores, el Estado, los sindicatos... Estos
interesados se denominan en el derecho americano como “stakeholdens”, por contraposición a
los accionistas o “share holdens”.
Está admitida la idea de participación de los trabajadores en la empresa, pero se discute la forma
de llevar a cabo esa participación.
Hay un director que dirige la empresa y también está el consejo de vigilancia, del que forman
parte los representantes del capital y de los trabajadores. El consejo de dirección controla lo que
hacen los directores.
No se ha llegado a un acuerdo en Europa sobre ello, España cree que los trabajadores no
deberían entrometerse en la dirección de la sociedad, deben quedarse al margen y a través de las
secciones sindicales tener derecho de opinión e información. Así se realizaría la participación
por parte de los trabajadores.
Sin embargo, cualquiera que sea su objeto, las sociedades comerciales y civiles estarán sujetas,
para todos los efectos, a la legislación mercantil
- Artículo subrogado por el artículo 1 de la Ley 222 de 1995, publicada en el Diario Oficial No.
42.156 , del 20 de diciembre de 1995.
ARTÍCULO 100. Se tendrán como comerciales, para todos los efectos legales, las sociedades que
se formen para la ejecución de actos o empresas mercantiles. Si la empresa social comprende
actos mercantiles y actos que no tengan esa calidad, la sociedad será comercial.
Las sociedades por acciones y las de responsabilidad limitada se regirán por las normas de las
compañías comerciales, cualquiera que sea su objeto.
ARTICULO 103. SOCIOS INCAPACES. Los incapaces no podrán ser socios de sociedades
colectivas ni gestores de sociedades en comandita.
Habrá objeto ilícito cuando las prestaciones a que se obliguen los asociados o la empresa, o la
actividad social, sean contrarias a la ley o al orden público. Habrá causa ilícita cuando los
móviles que induzcan a la celebración del contrato contraríen la ley o el orden público y sean
comunes o conocidos por todos los socios.
Los terceros de buena fe podrán hacer efectivos sus derechos contra la sociedad, sin que a los
asociados les sea admisible oponer la nulidad.
En el caso de nulidad proveniente de objeto o causa ilícitos los asociados no podrán pedir la
restitución de sus aportes, y los bienes aportados por ellos, así como los beneficios que puedan
corresponderles, serán entregados a la junta departamental de beneficencia del lugar del
domicilio social o, a falta de ésta en dicho lugar, se entregarán a la junta que funcione en el
lugar más próximo.
El error sobre la especie de sociedad solamente viciará el consentimiento cuando ésta sea distinta
de la que el socio entendido contraer y, a consecuencia del error, asuma una responsabilidad
superior a la que tuvo intención de asumir, como cuando entendiendo forma parte de una
sociedad de responsabilidad limitada se asocie a una colectiva.
Sin embargo, las causales anteriores producirán nulidad de la sociedad cuando afecten a un
número de socios que impida la formación o existencia de la misma.
Estas nulidades no podrán proponerse como acción ni alegarse como excepción sino por las
personas respecto de las cuales existan, o por sus herederos.
GRADO:
5TO. GERENCIA
CURSO:
PRINCIPIOS DE ORGANIZACION
MAESTRA:
CORINA RAMIREZ
Dentro del concepto de empresa tenemos que es una persona o una sociedad
que invierten un capital para generar bienes materiales ya sea en efectivo o
en inmuebles, dentro del punto de vista jurídico se dice que la empresa es el
conjunto de capital, administración y trabajo dedicados a satisfacer una
necesidad en el mercado, esta investigación nos muestra más a fondo todos
los aspectos jurídicos de una empresa y la forma en que esta se ve desde este
punto de vista.
CONCLUSION