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Límites del ius puniendi en un Estado Democrático. Un Estado que pretenda ser democrático
tiene que llenar su derecho penal de un contenido respetuoso de la imagen del ciudadano;
como dotado de una serie de derechos derivados de su dignidad humana, de la igualdad
-real- de los hombres y mujeres , y de su facultad de participación en la vida social. Pueden
de esta manera fundamentarse ciertos principios políticos - criminales generalmente
aceptados en el presente, los cuales pueden y deben aún profundizarse si se quiere ahondar
en el camino de un derecho penal realmente democrático; el cual no debe estar saturado de
garantías formales, las cuales sin duda son imprescindibles, sino también al servicio efectivo
de todos los ciudadanos. En este sentido, es preciso realizar un breve análisis de estos
principios:
Los principios del Derecho penal son aquellas directrices de la doctrina que le han impuesto
barreras a la construcción del Derecho penal, de tal forma que éste no se extralimite y afecte
el Estado de Derecho. Hay pues un primer nivel de análisis cuando se plantea el sentido del
poder punitivo del Estado en un sistema democrático, que reside en los principios inherentes
a un Derecho penal democrático. Es ésta la primera perspectiva y el primer desafío con el
cual se enfrenta la política criminal en Latinoamérica. Ahora bien, estos principios o garantías
propios a un Derecho penal democrático, requieren de una revisión precisamente en razón del
compromiso con la implementación concreta en una realidad dada.
Los principios que deben regir el derecho penal deben estar en unas normas rectoras, que
sean reconocidas como principios rectores y donde se encuentra preceptos orientados en la
legalidad, tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad, que poseen el doble carácter de principios
del derecho penal venezolano y elementos del concepto general e institucional de delito.,
actualmente se encuentran en la Constitución con incidencias en el derecho penal, en este
sentido la doctrina Constitucional y la ciencia del derecho, establece que la constitución, es el
instrumento legal fundamental del ordenamiento Jurídico, el cual debe contener en su
articulado un marco para la organización política y la estructura del Estado. Así la inclusión de
preceptos o normas constitucionales con relevancia en el derecho penal se debe a que el
Estado tiene que garantizar al ciudadano, por una parte, su libertad y otros bienes jurídicos
frente al ius puniendi estatal y a los eventuales excesos o extralimitaciones, que son evitados
a través de ese marco constitucional es decir, la auto limitación de la potestad punitiva; y por
otra parte, se ha de garantizar la efectiva concreción o aplicación de la misma y de la
precitada potestad puniendi o potestad punitiva estatal, para proteger ciertos intereses frente
a intereses ilícitos y para que el ciudadano no tenga que recurrir a hacerse justicia por si
mismo contra el delincuente, lo que es contraproducente e inadecuado, y en la práctica
tendríamos una especie de guerra civil.
El Estado debe administrar la justicia penal , lo que supone una mayor efectividad, y mejor
organización. En un sistema penal deben gobernar principios, que sean la fuente y
fundamento de aquello para que sirva de guía en el conocimiento de la dogmática penal, es
decir, en la interpretación del derecho penal. Los principios, son el mejor punto de partida, de
ninguna manera representan un punto de llegada o estado terminal del conocimiento, los
principios deben ser desarrollados y concretados, de tal modo que el conocimiento que se
quede en ellos no pasa de la generalidad. En el campo jurídico, esto significa que han de ser
puestos en relación de sentido y armonía con las normas a que se refieren y a las que
inspiran. El principio que no se aplica no solo no sirve para nada, sino que en verdad no es
principio de nada, es por ello que los principios jurídicos penales, se funda en todo
conocimiento y toda norma jurídico penal y de los que, en consecuencia, no se puede
separarse de la práctica o del ejercicio del derecho penal. El máximo principio que consagra la
legitimidad y legalidad del derecho penal es el aforismo del nullum crimen, nula poena sine
praevia lege. "Ningún delito, ninguna pena sin ley previa",
Principio de Legalidad
Previa: la Ley debe ser previa a los hechos que se pretenden sancionar, debe
haber sido promulgada con anterioridad a la comisión de los hechos, por ello la
ley penal es irretroactible y no se puede aplicar con anterioridad a su entrada en
vigor.
Estricta: Para que la Ley cumpla con la función de establecer cuáles son las
conductas punibles debe hacerlo de forma clara y concreta. La. Existen distintos
grados de taxatividad ( no admite discusión), por un lado, el legislador puede
acudir en ocasiones a conceptos que necesiten de la concreción jurisdiccional
pero cuyo significado genérico se desprende de la propia ley. Pero por otro lado
están los llamados tipos abiertos que establece el legislador en los que las
fronteras de la conducta punible son difusas con el consiguiente perjuicio de la
seguridad jurídica.
Principio de Personalidad
Fuentes del Derecho Penal.La palabra fuente tiene un sentido que nos señala el órgano de
donde el derecho brota, quien crea o produce el derecho. Por otra parte también se llama
fuente del derecho a la forma en que se concreta la norma jurídica de tal forma que podemos
decir que la fuente del derecho (la ley penal) es el estado ya que este crea la ley y se
manifiesta a través de un ordenamiento comúnmente conocido como ley penal. El órgano que
crea el derecho es la autoridad legislativa que comprende a la nación jurídicamente
organizada por medio de sus representantes y es lo que constituye la fuente del derecho
penal.
Las disposiciones que contempla la constitución del año 1980 no contiene una reglamentación
de carácter sistemático sobre materias de carácter penal tales como el delito, la pena y otras
como de procedimiento ni tampoco de definiciones pero si hace referencia a diversas
instituciones jurídicas, como es el caso de la pena aflictiva, delitos comunes, amnistía, indulto,
pena de muerte, etc.
Nuestro legislador nos señala que como principio básico e histórico expresa que siempre tiene
que haber una culpabilidad para que pueda imponerse una pena.
Todo hecho para que sea considerado delito debe ser típico, es decir, que este escrito en el
código penal.
La Ley Penal.
Se caracteriza por el principio de la reserva o legalidad toda vez que la única fuente del
derecho penal es la ley penal que nace de la constitución política del estado, sirve para la
creación de las leyes pero no tiene carácter obligatorio, tanto la doctrina como la
jurisprudencia.
Es decir, siguiendo el principio básico de la creación de la ley penal se puede concluir que
nunca habrá crimen ni tampoco habrá pena sino hay una ley penal que lo señale (*), por lo
tanto la ley crea delitos y penas, la ley debe ser creada en forma anterior a los hechos ya que
esta es la que describe o señala los hechos.
El hecho que la ley sea la única fuente de derecho penal se conoce a través del principio de la
reserva o legalidad el cual constituye la base de todo sistema jurídico. Este principio es
entendido como garantía constitucional propia de los regímenes democráticos el cual tiene
una triple acción:
1.- Solamente la ley puede crear delitos y establecer sus penas, es lo que comúnmente se
conoce como el principio de legalidad en sentido restringido.
2.- Es que la ley no puede crear delitos ni tampoco penas con posterioridad a los hechos, todo
esto es lo que comprende al principio de la irretroactividad de la ley.
3.- La ley penal al crear delitos y penas debe referirse directamente a los hechos que la
constituyan tanto a su naturaleza como límites y es lo que nosotros entendemos como el
principio de la tipicidad.
Toda ley debe ser interpretada para su aplicación, interpretar, el determinar el verdadero
sentido y alcance que tiene la ley, la ley puede ser interpretada a través de 3 métodos:
Será legal la que se efectúa por la propia ley o texto legal, este tipo de interpretación tiene un
carácter obligatorio.
Otro tipo de interpretación es la judicial la que efectúan los tribunales de justicia a través de
sus fallos y que tiene también fuerza obligatoria. Los tribunales interpretarán la ley a través de
4 métodos que son:
La ley puede ser aplicada tanto en el tiempo como en el espacio (tiempo-vigencia de la ley),
(espacio-territorio).
En cuanto al espacio podemos señalar que la ley tiene un carácter territorial, en cuanto los
delitos que han sido cometidos o perpetrados en el territorio nacional.
Esta materia consagra 3 principios básicos:
Para el principio de la territorialidad hay que señalar que la ley penal rige sólo en el territorio
chileno. En cuanto al principio de la defensa, este nos señala que el orden jurídico del estado
no se verá afectado por hechos que ocurran fuera de su territorio, pero encontramos
excepcionas en donde la ley nacional se le atribuye competencia para ser aplicada a ciertos y
determinados delitos, como por ejemplo el delito de falsificación de moneda nacional en el
extranjero. Finalmente el 3º principio que trata sobre la personalidad nos señala que una ley
penal rige al nacional fuera de su territorio patrio siendo un principio muy poco usado (caso de
las embajadas).
Las leyes rigen mientras tienen vigencia jurídica, esto es desde su promulgación hasta su
derogación, esto lo encontramos en el artículo 72 de la constitución, hecho jurídico que
abarca el comienzo de existencia de las leyes la cual se efectúa de acuerdo a las reglas de
carácter legal, las cuales se hacen por medio de una publicación de dicha ley en el diario
oficial situación, que marca la vigencia de la ley pudiendo clasificarse el hecho derogatorio en
expreso o tácito, total o parcial.
En materia penal este principio no varía ya que la ley rige los hachos ocurridos o acaecidos
durante su vigencia para lo cual no tendrá efecto situaciones o hechos producidos antes de su
entrada en vigencia o después de haber sido derogados. Sin embargo, la sucesión de leyes
penales en el tiempo puede provocar situaciones que deben ser resueltas a través del
principio de la irretroactividad penal. En otros campos del derecho el legislador establece
excepciones a este principio, en materia penal la aplicación de las leyes en el tiempo está
regida por el artículo 19 nº 3 de la constitución política señalando que ningún delito se
castigará con otra pena que la que señale la ley que haya sido promulgada en forma anterior
a su perpetración, a menos que una ley nueva favorezca al afectado (principio pro-reo).
Por esta razón señalamos en su oportunidad que el principio de la reserva además de su
sentido estricto de legalidad que señala que sólo la ley puede crear delitos y penas también
tiene un sentido retroactivo ya que la ley penal rige los hechos ocurridos durante su vigencia y
exclusivamente ella puede hacerlo de tal modo que aún después de ser derogada seguirá en
vigencia para los efectos de juzgar los hechos que acontecieron antes de su derogación. Si
bien es cierto el principio de la legalidad no es de antigua data, el de la irretroactividad tiene
una prolongada tradición histórico-jurídica. Toda vez que este principio se hace presente en
todos aquellos pueblos que alcanzan cierta madures cívica como en el caso del derecho
romano.
Aplicación de la Ley Penal.
Como principio general y como ya lo señalamos en la introducción al tema, hay que señalar
que la ley penal es esencialmente territorial esto es que rige solamente para los delitos
cometidos en el territorio del estado del cual emana. Es por eso que la C.P.R. y las leyes
poseen ciertas reglas que modifican el principio antes señalado. Es por eso que la validez de
la ley penal se obtiene mediante la consideración de varias disposiciones legales, la
extraterritorialidad de la ley penal es sólo de carácter objetivo nunca de carácter judicial, sólo
excepciones por ejemplo cuando la autoridad viaja con pasaporte diplomático, a este principio
lo acompañan el principio de la defensa, el de la personalidad y la universalidad. El principio
de la territorialidad es un principio de carácter fundamental que hace regir la ley penal en todo
el territorio nacional. Este principio se encuentra consagrado en el artículo 5 del código penal
el cual se relaciona con el artículo 14 del código civil que nos dice que la ley penal chilena es
obligatoria para todos los habitantes de la república incluso los extranjeros.
El concepto de territorio es de aspecto jurídico y no físico ya que comprende la superficie
terrestre dentro de los límites naturales y convencionales de un país incluyendo ríos, lagos,
islas, etc., sobre los cuales se ejerce soberanía incluyendo mar territorial, espacio aéreo, el
subsuelo, incluyendo naves y aeronaves de las fuerzas armadas chilenas cuando ocupan un
territorio determinado.
En cuanto al principio de la defensa podemos señalar que el principio de la territorialidad
encuentra su fundamento en que el orden jurídico de un estado no se ve afectado por
sucesos que ocurran fuera de su territorio. Excepcionalmente puede ocurrir que la ley
nacional se le atribuya competencia para ser aplicada a ciertos delitos como por ejemplo el
caso de la falsificación de moneda nacional hecho que se perpetre en el extranjero en virtud a
las repercusiones que este hecho ilícito tendría sobre la economía y sobre el orden jurídico
nacional.
En cuanto al principio de la personalidad en forma esquemática podemos decir que la ley
penal rige a su nacional fuera del territorio patrio, es un principio poco usado como es el caso
de viajar con pasaporte diplomático de modo que el nacional se encuentra sometido a las
prescripciones de la ley nacional y a la jurisdicción de sus tribunales patrios en cualquier lugar
que este se encuentre.
Se acostumbra a distinguir entre el principio de la personalidad activa y pasiva; cuando es
activa se impone la regla antes señalada en forma absoluta y el de la pasiva exige para
someter al ciudadano a su ley nacional que la victima o bien jurídico ofendido sea también de
la misma nacionalidad.
No existe ningún precepto o norma en la ley chilena que fundamente en forma exclusiva este
principio.
En cuanto al principio de la universalidad este tiene su fundamento en la idea de la existencia
de una comunidad jurídica de carácter internacional toda vez que el objeto del derecho penal
es la protección de los derechos humanos más que la soberanía nacional. En consecuencia
se puede afirmar que el derecho que tiene cada estado a juzgar nace de la circunstancia de
que el delincuente se encuentra bajo la jurisdicción del estado y que no haya sido juzgado en
otra parte. Este principio se consagra en el artículo 6 nº 7 del C.O.T. el cual somete a la ley y
a los tribunales chilenos el delito de piratería aunque se cometa en el territorio nacional.
Este hecho se consagra también en el artículo 308 del código de derecho internacional.
La Extradición (*).
Es una institución jurídica en virtud de la cual un estado entrega a otro estado una persona
que se encuentra en el territorio del primero y que es reclamado por el segundo para su
juzgamiento en materia penal o para el cumplimiento de una sentencia.
De lo antes señalado podemos decir que la extradición procede sólo en materia penal y bajo 2
circunstancias:
La extradición puede ser activa o pasiva. Será activa cuando el país que la requiere es Chile y
será pasiva cuando es otro el país que la solicita.
Requisitos.
En cuanto al hecho podemos decir que para que proceda la extradición se deben aplicar 3
requisitos:
1.- Una doble criminalidad del hecho tanto para el país requiriente como para el requerido.
2.- Debe existir un delito de importancia ya que los delitos de poca monta la extradición no
procede, un delito será considerado importante cuando la privación de libertad sea superior a
un año.
3.- No procede la extradición para delitos de carácter público, es decir, los que atenten contra
el orden público y constitucional de un estado, como es el caso de una rebelión.
En cuanto a la persona del delincuente para que proceda la extradición entre ambos estados
bajo la condición de cumplirse su juzgamiento o el cumplimiento de la sentencia.
Finalmente en cuanto a los requisitos de procesabilidad para que concurra o sea factible la
extradición se debe cumplir 2 requisitos:
1.- Que ni la acción penal ni la pena deben haber prescrito.
2.- Que el delincuente no debe haber sido absuelto ni condenado en cuanto al hecho de haber
cumplido esta condena.
Efectos de la Extradición.
Concedida que sea la extradición el encausado queda sometido a la ley penal y a los
tribunales extranjeros.
Limitaciones a la Extradición.
1.- Que el país requiriente no aplique la pena de muerte o no la ejecute si esta ha sido
dictada.
2.- No se podrá someter a proceso al delincuente por un delito distinto de que se solicitó la
extradición o aplicarle una pena distinta.
Las leyes penales rigen mientras tienen vigencia jurídica, esto es desde su promulgación
hasta su derogación, es por eso que según el artículo 72 de la C.P.R. la promulgación marca
el comienzo de la ley. Esta se efectúa mediante su publicación en el diario oficial y será desde
esa fecha cuando entre en vigencia, la ley se extinguirá a través de la derogación.
La ley penal rige los hechos que ocurran durante su vigencia (por regla general) no afectando
sucesos o hechos delictivos que se perpetraran con anterioridad ni los que se produjeron con
posterioridad a su derogación. Sin embargo la sucesión de leyes penales durante el tiempo
puede plantear problemas y es lo que se conoce como principio de la irretroactividad de las
leyes penales.
Es por eso que el artículo 19 nº 3 de la C.P.R. ratifica tal hecho, toda vez que nos señala que
ningún delito se castigará con otra pena que la que señale una ley que ha sido promulgada
con anterioridad a su perpetración a menos que una nueva ley favorezca al afectado (principio
pro-reo).
Por esta razón señalamos que el principio de la reserva o legalidad tiene un sentido estricto
pero a su vez también es irretroactivo de tal forma que la ley penal regirá hechos ocurridos
durante su vigencia existiendo la excepción de que la ley seguirá en vigencia para los efectos
de juzgar los hechos que acontecieron antes de su derogación. La retroactividad de la ley se
ha fundado en razones meramente sociales justificando el argumento que debe aplicarse, la
sanción que el legislador declara más benigna al tiempo de efectuarse el o los hechos
(artículo 19 nº 3).
Se puede señalar que después de cometido el delito y antes de que se pronuncie sentencia
de término se promulgue otra ley que llegara a eximir de toda pena o le aplique una menos
rigurosa, el sujeto deberá ser juzgado con él. Si se promulgare dicha ley después de
ejecutoriada la sentencia sea que se haya cumplido o no condena el tribunal de 1ª instancia
que la dictó deberá modificarla ya sea de oficio o a petición de parte y con consulta a la corte
de apelación respectiva.
1.- Que con posterioridad al hecho se promulgue una nueva ley, esta puede ser de carácter
penal o de otro carácter como por ejemplo cuando se trata de de integrar o complementar la
norma jurídica, como por ejemplo cuando una ley civil que rebaje o aumente la mayoría de
edad, por ejemplo en el delito de corrupción de menores de tal forma que ella puede
beneficiar retroactivamente a los que corrompieron personas que por la antigua ley se
consideraban menores de edad, pero con la nueva ley no lo hubieran sido.
2.- Que la nueva ley sea más favorable o benigna para el reo en consecuencia jamás podrá
operar la retroactividad cuando la nueva ley crea un delito nuevo que antes era considerado
un hecho lícito o cuando aplique una pena más rigurosa que puede producirse por el hecho
de aumentar la pena o cuando se crean nuevas agravantes.
3.- Que los hechos que se hayan cometido bajo la antigua ley sean constitutivos de delito.
4.- En caso que la nueva ley sea más favorable para el imputado no habrá problema ya que
por regla general siempre se aplicará la nueva ley.
Las primeras se relacionan a la calidad misma de la persona que se encuentra exenta del
imperio de la ley, que en realidad para nuestra legislación no existe ningún individuo que este
exento de dicho ordenamiento jurídico.
En cuanto a las condiciones funcionales estas atienden o miran a la función o cargo que la
persona desempeñe. Estas se fundamentan en el derecho internacional y en las normas
propias del derecho interno. Desde el punto del derecho internacional podemos mencionar a
los jefes de estados de países extranjeros en donde la doctrina y la jurisprudencia en conjunto
con la costumbre de carácter internacional admiten tal excepción de que goza un jefe de
estado de visita en otro país respecto de la ley en penal. De tal forma que no pueden queda
sometidos a la soberanía de otro país o nación, para que se aplique esta excepción el jefe de
estado se debe encontrar de visita oficial como representante de su nación.
Otro caso son los representantes diplomáticos extranjeros como por ejemplo los embajadores
y los ministros de estado los cuales gozan de inmunidad frente al derecho penal de la nación
en las cuales desempeñan su cargo.
Existen excepciones como por ejemplo la inmunidad parlamentaria, que según el artículo 58
de la C.P.R. señala que tanto los diputados y senadores son inviolables por las opiniones que
emitan en el desempeño de su cargo de tal forma que esta disposición constituye una
contradicción con el principio de la igualdad ante la ley. Para que un parlamentario pueda ser
condenado o procesado se trata su desafuero ante la respectiva corte de apelaciones. El
fuero se puede definir como la dignidad que ostentan ciertas personas.
Otra excepción la constituyen los miembros de la corte suprema, presidente de la república,
quienes gozan de este beneficio mientras ostentan su cargo.
Sobre este punto podemos decir que existe una relación tanto del concepto de norma jurídica
y ley penal, la norma se expresa a través de la ley la cual constituye un juicio hipotético que
en una primera parte se llama descripción del derecho y en una segunda parte la sanción del
hecho descrito (hecho delictual) como consecuencia jurídica de tal actuar.
Cuando existen determinadas violaciones de las normas acarrean como consecuencia la
pérdida o disminución de derechos personales para el trasgresor (por ejemplo privación de
libertad, suspensión del derecho de sufragio, suspensión de licencia de conducir, etc.), lo que
se llama pena por consiguiente se denominará delito a todo aquello a lo cual aparece
asociada una pena como consecuencia jurídica, de tal forma que para poder definir el delito
es preciso examinar todos aquellos casos en los cuales el orden jurídico dispone de una
imposición de una pena en virtud a que se debe determinar si existe entre ellos un vínculo
común.
Existen en materia penal 2 tipos de sujetos: uno activo y otro pasivo. El único sujeto activo del
derecho penal será el hombre como persona natural. Existe una excepción a esta regla que
son los llamados inimputables que siendo personas naturales la ley los señala como exentos
de responsabilidad criminal. Estos se analizan de acuerdo a criterios de madurez mental
(menores de 14 años) y de acuerdo a la falta de salud mental (dementes) que son los
privados de razón, por ejemplo serán considerados personas activas o sujetos activos del
derecho en materia penal las personas jurídicas, los animales y las cosas.
Los sujetos pasivos están representados por la sociedad y en general por el ofendido y por el
perjudicado que en materia penal podrán confundirse estos 2 términos siendo autónomo uno
del otro, por ejemplo en el delito de homicidio el ofendido es el occiso y el perjudicado será la
familia, otro ejemplo es el caso del delito de violación de sepultura en este caso tanto el
ofendido como el perjudicado será la familia.
Existe un objeto material y un objeto jurídico del delito. El material es la persona sobre la cual
recae la conducta del delincuente, por ejemplo en el delito de lesiones el objeto material es la
victima y en el delito de robo el objeto material será la especie apropiada.
En cuanto al objeto jurídico será el bien jurídico que ha sido quebrantado, que el delito pone
en peligro o lesiona, por ejemplo la vida, la propiedad, el honor, etc.
Las diversas clasificaciones de los delitos atienden a la forma en que se asumen diferentes
aspectos es por eso que el artículo 3 del código penal trata sobre la clasificación el cual nos
señala que los delitos según su gravedad se dividen en crímenes (robo con violencia,
violación, homicidio, etc.), simples delitos (abuso sexual) y faltas (manejar en estado de
ebriedad). Esta clasificación corresponde a la pena asignada por la ley (tiempo de privación
de libertad).
Las faltas (*) van de 1 a 60 días, por ejemplo el delito de lesiones, los simples delitos de 61 a
5 años, por ejemplo el hurto y los crímenes que son l mayoría de los delitos van de 5 años y 1
día hasta 20 (40 años).
El artículo 4 del código penal nos señala que la división de los delitos es aplicable también a
los cuasidelitos en donde existen sólo 2; el cuasidelito de lesiones y el cuasidelito de
homicidio.
Las infracciones criminales se clasifican en 3 grupos atendiendo a su gravedad. La multa es
considerada en esta clasificación como una pena común a todas las infracciones. El artículo
25 nos señala un monto máximo correspondiente a su gravedad.
Existen delitos de simple actividad o formales y delitos de resultados externos o materiales.
Los formales son los que se consuman con un puro comportamiento humano sin que sea
necesario una alteración en el mundo externo, por ejemplo el delito de falso testimonio y
serán materiales los que para su consumación exigen una alteración en el mundo exterior, por
ejemplo el delito de homicidio.
Otra clasificación será según su grado de desarrollo los cuales se clasifican en consumados,
frustrados y tentados.
Existen delitos que se clasifican según su duración, son los de ejecución instantánea los que
se consuman en un solo momento o instante, por ejemplo el homicidio, la violación, las
injurias, etc. y delitos de ejecución permanente se mantienen en el tiempo, por ejemplo el
secuestro y el rapto.
Según la acción se clasifican en:
Los delitos de acción pública son aquellos delitos que afectan a la sociedad y que los
tribunales tienen la facultad de perseguirlos de oficio, por ejemplo el robo, el homicidio, etc.
Los delitos de acción privada son aquellos que afectan únicamente a los que intervienen en
el, por ejemplo la injuria y la calumnia y los delitos de acción mixta son aquellos que mientras
permanezcan en el fuero interno de la victima son calificados como privados pero una vez
denunciados ante la autoridad competente se transforman en públicos, por ejemplo el delito
de violación.
El primer elemento es la acción. Este elemento constituye la parte sustancial del delito de tal
forma que dicha acción tanto como concepto y elemento debe ser típicamente antijurídico y
culpable.
Este elemento es el único de carácter sustancial ya que los otros elementos señalan sólo
características distintivas que sirven para diferenciar el delito de las demás acciones
humanas. Es por eso que podemos señalar que la acción es todo comportamiento humano
dirigido por la voluntad con miras a un fin ilícito.
El derecho penal considera al hombre no sólo como un ser corporal o como un ente
netamente físico si no como un ser dotado de voluntad de tal forma que el orden jurídico es de
carácter normativo moviéndose dentro del plano del deber-ser jurídico porque el derecho
impone ordenes y la conformidad o controversia que pueda ocurrir entre la voluntad normada
y la voluntad normante (ley) determina la relevancia jurídica de la actividad (acción) humana.
La acción humana debe considerarse en toda su integridad no sólo en la manifestación
interna de la actividad si no que también en la voluntad que la inspira y rige. Es por eso que
en el concepto de acción ya señalado podemos excluir diversas situaciones que no
constituyen en materia penal a pesar de haber un movimiento corporal, una acción con
consecuencias jurídicas como por ejemplo los hechos de los animales y de las cosas
inanimadas, los hechos que no provienen de las personas naturales como los son las
personas jurídicas y finalmente las actividades internas del hombre que no se manifiestan
exteriormente, como por ejemplo los pensamientos y los deseos.
Otro ejemplo lo constituye la condición u estado de una persona, por ejemplo el demente,
contrario a esto el sujeto que comete un ilícito bajo drogas o alcohol.
También los hechos involuntarios del hombre ya que este punto se contrapone a
exteriorización de la voluntad, ya que la sola voluntad no es acción, la actividad externa sin
voluntad tampoco es acción.
Se comprende en este punto los actos del hombre en que interviene como mero cuerpo físico
sujeto a otras fuerzas de otros hombres u otra naturaleza que su voluntad en nada a
intervenido en la generación o decisión de la actividad.
La ley a modo de ejemplo señala el estado de necesidad que también se encuentra exento de
responsabilidad criminal.
Definiciones de Elementos del Delito.
Tipicidad. Es la descripción que el legislador hace de una conducta contraria a derecho y que
constituye un delito (un hecho es típico cuando esta descrito en la ley penal, por ejemplo el
que mate a otro constituye el delito de homicidio).
El Principio del Bien Jurídico, todo delito supone la lesión o puesta en peligro de un bien
jurídico, en lo cual radica la esencia del hecho punible. Precisamente el derecho penal está
destinado a proteger bienes y valores cuya protección se considera imprescindible para la
existencia de la sociedad. Por tanto, todo delito supone, por lo menos, un peligro para un bien
jurídico. Lo que trae como consecuencia que se jerarquicen las lesiones y establezcan un
grado de mínima coherencia entre la magnitud de penas a cada conflicto penal. A manera de
reflexión se recomienda el análisis de los principios analizados, más la consultar y la
participación de todos los sectores que conforma la sociedad para ser escuchados y observar
su realidad para así poder reconocer e identificar las situaciones o realidades que se
pretenden penalizar, a través de las conductas que deben tipificarse para adecuarlas más a
los hechos punibles que aquejan a la sociedad
Principio de Proporcionalidad
3.Principio de proporcionalidad
Significa que no basta culparse al autor del hecho que motiva la pena, sino también que la gravedad de ésta
resulte proporcionada al hecho cometido; por otra parte, es importante que la exigencia de la medida de la
proporcionalidad se establezca en base a la importancia social del hecho: a su nocividad social.42
Un Estado democrático debe exigir, que la importancia de las normas apoyadas por penas proporcionadas no se
determine a espaldas de la trascendencia social efectiva de dichas normas. También las valoraciones sociales
deben orientar la proporcionalidad de las medidas de seguridad. Hay que añadir, que estas deben guardar
proporción no sólo con los beneficios sociales que puedan aportar, sino más en concreto, con el grado de
peligrosidad criminal del sujeto y con la gravedad del hecho cometido y de los que sea probable que pueda
cometer. Sería conveniente, además, que sólo se admitiesen medidas de internamiento cuando concurriera
peligro de comisión de delitos considerablemente graves.
Principio de proporcionalidad
Este principio quiere decir que las penas deben de ser proporcionales a la
entidad del delito cometido, o que estos no pueden ser reprimidos con penas
más graves que el daño causado por el delito. La doctrina empleaba
originariamente este principio de proporcionalidad como límite a las medidas de
seguridad. Sin embargo la idea de proporcionalidad no solo es necesaria para
limitar las medidas, sino también para graduar las penas. Así, se establecen dos
criterios en el principio de proporcionalidad de las penas.
El término procede del derecho anglosajón, en el cual se usa la expresión "due process of law"
(traducible aproximadamente como "debido proceso legal"). Su nacimiento tiene origen en la "Magna
Carta Libertatum" (Carta Magna), texto sancionado en Londres el 15 de junio de 1215 por el rey Juan I
de Inglaterra, más conocido como Juan sin Tierra.
Este principio procura tanto el bien de las personas, como de la sociedad en su conjunto:
• Las personas tienen interés en defender adecuadamente sus pretensiones dentro del proceso.
• La sociedad tiene interés en que el proceso sea llevado de la manera más adecuada posible, para
satisfacer las pretensiones de justicia que permitan mantener el orden social.
• En un Estado de derecho, toda sentencia judicial debe basarse en un proceso previo legalmente
tramitado. Quedan prohibidas, por tanto, las sentencias dictadas sin un proceso previo. Esto es
especialmente importante en el área penal. La exigencia de legalidad del proceso también es una
garantía de que el juez deberá ceñirse a un determinado esquema de juicio, sin poder inventar
trámites a su gusto, con los cuales pudiera crear un juicio amañado que en definitiva sea una
farsa judicial.
• No existe un catálogo estricto de garantías que se consideren como pertenecientes al debido
proceso. Sin embargo, en general, pueden considerarse las siguientes como las más importantes:
"la necesidad de que cualquiera sea la vía procesal escogida para la defensa de los derechos o intereses legítimos, las leyes
procesales deben garantizar la existencia de un procedimiento que asegure el derecho de defensa de la parte y la
posibilidad de una tutela judicial efectiva. En consecuencia, teniendo presente que las normas de procedimiento son una
expresión de los valores constitucionales, la acción de amparo contra resoluciones, sentencias, actos u omisiones de los
Tribunales de la República, está dirigida a proteger el derecho a un debido proceso que garantice una tutela judicial
efectiva. Así las cosas, el justiciable, salvo las excepciones previa y expresamente establecidas en la ley, tiene derecho a
que en dos instancias de conocimiento se produzca un pronunciamiento acerca de una defensa o alegato opuesto" Sala
Constitucional, Sentencia Nro. 2174 del 11/09/2002
"se trata de un derecho complejo que encierra dentro de sí, un conjunto de garantías que se traducen en una diversidad de
derechos para el procesado, entre los que figuran, el derecho a acceder a la justicia, el derecho a ser oído, el derecho a la
articulación de un proceso debido, derecho de acceso a los recursos legalmente establecidos, derecho a un tribunal
competente, independiente e imparcial, derecho a obtener una resolución de fondo fundada en derecho, derecho a un
proceso sin dilaciones indebidas, derecho a la ejecución de las sentencias, entre otros, que se vienen configurando a través
de la jurisprudencia. Todos estos derechos se desprenden de la interpretación de los ocho ordinales que consagra el artículo
49 de la Carta Fundamental. El artículo en comento establece que el debido proceso es un derecho aplicable a todas las
actuaciones judiciales y administrativas, disposición que tiene su fundamento en el principio de igualdad ante la ley, dado
que el debido proceso significa que ambas partes en el procedimiento administrativo, como en el proceso judicial, deben
tener igualdad de oportunidades tanto en la defensa de sus respectivos derechos como en la producción de las pruebas
destinadas a acreditarlos. En este mismo orden de ideas, el derecho a la defensa previsto con carácter general como
principio en el citado artículo 49 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, adoptado y aceptado en la
jurisprudencia en materia administrativa, tiene también una consagración múltiple en la Ley Orgánica de Procedimientos
Administrativos, la cual, en diversas normas, precisa su sentido y manifestaciones. Se regulan así los otros derechos
conexos como son el derecho a ser oído, el derecho a hacerse parte, el derecho a ser notificado, a tener acceso al
expediente, a presentar pruebas y a ser informado de los recursos para ejercer la defensa." Sala Político Administrativa,
Sentencia Nro. 02742 del 20/11/2001
Autor:
Alirio León
Fecha de Publicación:
13/05/2005
Principio de Irretroactividad y su excepción en el Derecho Penal
1.La ley nueva crea una figura delictiva nueva y aplica una pena a un hecho
anteriormente impune.
2.La ley nueva quita carácter delictivo a un hecho reprimido x la ley anterior, derogando
expresa o tácitamente una incriminación
3.La ley nueva establece condiciones mas gravosas ya sea en los elementos de la figura
delictiva, ya en la sanción, ya en las condiciones de aplicabilidad de esta (forma de
condena)
4.La ley nueva, puede importar una modificación de la ley anterior que la haga menos
gravosa, variando favorablemente los elementos.
TEORÍAS DE LA IRRETROACTIVIDAD
2º teoría de la irretroactividad de la ley, salvo que sea más benigna: la ley aplicable es, en
ppio, la de la fecha de la comisión del hecho. La ley que el delincuente conocía, la que
transgredió; esta consideración deriva del ppio de reserva.
Si la ley posterior declara excesiva una pena y establece otras más benignas, a ella debe
ajustarse la sanción.
La pena solo es legitima cuando aparece como el medio necesario para lograr el fin
propuesto x el derecho, el cual, a su vez, debe también encontrarse justificado.
La nueva valoración expresada x la ley mas reciente constituye el síntoma que nos pone
de manifiesto el fundamento de excepción.
Dicha irretroactividad, sin embargo, no es absoluta, ya que sólo afecta a aquellas normas que
perjudiquen al imputado, acusado o condenado, pero no a aquellas que le beneficien. Por lo tanto, si un
delito es derogado por una ley posterior, o recibe una pena menor, se puede y se debe aplicar la
normativa que le sea más beneficiosa. Otra excepción al principio de irretroactividad ocurre cuando,
durante el proceso se dicta una ley más gravosa para el imputado en cuyo caso la ley derogada mantiene
su vigencia por ser más benigna. A esto último se lo denomina ultractividad de la ley penal.1
. Principio de humanidad de las penas. Las penas han tenido su propia evolución, siendo así, que en primer lugar
se pasó de un sistema penal que giraba en torno a la pena de muerte y las penas corporales , a otra cuya
espinal dorsal han sido las penas privativas de libertad. Las penas corporales desaparecieron primero, la pena
de muerte va siendo abolida en los últimos tiempos en muchos países civilizados o limitándose a supuestos
excepcionales; tal como lo han sido en El Salvador, donde la Constitución prohíbe en el Artículo 27 la pena de
muerte, la cual sólo podrá imponerse en los casos previstos por leyes militares durante un estado de guerra
internacional; asimismo, en el inciso segundo del mismo artículo se prohíben: “las penas perpetuas, las
infamantes, las prescriptivas y toda especie de tormento” En nuestros días se aprecia una importante y
progresiva sustitución de las penas privativas de libertad por otras menos lesivas como la de multa, y hasta por
otras medidas consistentes simplemente en la suspensión del cumplimiento de la pena o de su propia
imposición, o incluso en la renuncia de toda pena. En esta línea se inscribe la tendencia internacional de la
despenalización de ciertas conductas antes punibles.38 También se atenúa paulatinamente la gravedad de la
pena señalada a los delitos: hoy se pide que la pena privativa de libertad tenga un límite máximo de quince años,
aunque esta aspiración no ha sido tomada en una gran mayoría de países, incluyendo el nuestro, donde se tiene
una pena máxima de treinta años, la cual no ha sido, modificada en el Código Penal que entrará en vigencia en
enero del mil novecientos noventa y ocho Aunque al Estado y hasta a la colectividad en general pudieran
convenir penas crueles para defenderse, a ello se impone el respeto a la dignidad de todo hombre y mujer,
incluyendo el delincuente, que debe asegurarse en un Estado para todos.
Principio de humanidad
Principio de Resocialización
4. Principio de resocialización.
La exigencia democrática de que sea posible la participación de todos los ciudadanos en la vida social, conduce
a reclamar que el derecho penal evite marginación indebida del condenado a un pena o del sometido a una
medida de seguridad.43 Es preciso señalar, que cuando la privación de libertad sea inevitable, es necesario
configurar su ejecución de forma tal que evite en lo posible sus efectos de socializadores, fomente cierta
comunicación con el exterior y, facilite una adecuada reincorporación del recluso a la vida en libertad.
Es así como debe entenderse este principio en un Estado democrático de derecho, no como sustitución coactiva
de los valores del sujeto, ni como manipulación de su personalidad, sino como un intento de ampliar las
posibilidades de la participación en la vida social, una oferta de alternativas al comportamiento criminal.
Esto supone la libre aceptación por parte del recluso, que no ha de ser tratado como el mero objeto de la acción
resocializadora de un Estado intervencionista, sino como un sujeto no privado de su dignidad con el cual se
dialoga. Nuestra legislación recoge este principio en el artículo 27 inciso 2º de la Constitución, pero aún más se
detalla en la Ley Penitenciaria, que entrará en vigencia en enero de mil novecientos noventa y ocho, en la
exposición de motivos de ésta se dice” Que la finalidad de la ejecución de la pena es proporcionar al condenado
aquellas condiciones favorables a su desarrollo personal, que le permitan integrarse a la vida en sociedad al
momento de recobrar su libertad plena.”
Principio de resocialización
Ello hace preferible que las penas y las medidas de seguridad no entrañen
separación de la sociedad. En caso de que la privación de libertad sea
inevitable, habrá que evitar en lo posible sus efectos desocializadores. Así, debe
entenderse el principio de resocialización en un estado democrático como un
intento de ampliar las posibilidades de participación en la vida social.