DERECHO INTERNACIONAL ANTONIO REMIRO BROTNS CAPITULO XXV LAS RELACIONES DIPLOMTICAS Y CONSULARES

1. LA ACCIN EXTERIOR DEL ESTADO Y SUS RGANOS 1.1. Consideraciones Generales Una de las consecuencias principales de la soberana e igualdad soberana de los Estados es su capacidad para entrar en relacin con los dems sujetos de Derecho Internacional. Esta relacin, necesaria para articular la cooperacin internacional e imprescindible en la sociedad internacional contempornea, se lleva a cabo a travs de lo que ha venido a denominarse la accin exterior del Estado. La accin exterior se materializa a travs, principalmente, de los rganos externos del Estado. Con todo, la practica estatal muestra una cierta homogeneidad en la respuesta siendo posible, en principio, establecer una primera clasificacin entre los rganos centrales, como el Jefe de Estado y/o de Gobierno y el Ministro de Asuntos Exteriores, y los perifricos, que ejercen sus funciones fuera del territorio de su Estado, unos con carcter general y de manera permanente, (Misiones diplomticas y ante OIT, oficinas consulares), otros con mandatos concretos y durante un tiempo determinado (diplomacia ad hoc, en particular las denominadas Misiones especiales y las delegaciones a Organizaciones y Conferencias internacionales). La normalizacin de la practica estatal, unida a la necesidad de asentar la confianza reciproca, la certidumbre y seguridad de las relaciones y la libertad que ha de acompaar a los agentes de sujetos soberanos e iguales ha resultado incluso en la formacin de normas consuetudinarias sobre la competencia de ciertos rganos para realizar determinados actos y sobre los caracteres, funciones, privilegios e inmunidades y proteccin que el Derecho Internacional reconoce a los rganos externos. Junto a los rganos centrales, los denominados perifricos son imprescindibles como red de apoyo a la accin exterior del Estado. Su actuacin se desarrolla al amparo de tres ordenamientos jurdicos distintos, el del Estado al que pertenecen, el internacional y el del Estado en el que actan. Las relaciones diplomticas, las relaciones consulares y las misiones especiales han sido objeto, por otro lado, de codificacin y desarrollo progresivo (Convencin de Viena de 1961, 1963 y 1967, respectivamente).

2. LA MISIN DIPLOMTICA 2.1. Naturaleza y Funciones Es un rgano perifrico del Estado de carcter representativo, acreditado ante otro Estado con el fin primordial de asegurar relaciones permanentes entre ambos. Recibe en la prctica denominaciones distintas, siendo las ms frecuentes la de Embajada, Legacin, Nunciatura o Alto Comisionado. Las funciones de la Misin, segn las enuncia la Convencin de 1961 (artculo 3) son: 1) Representacin del Estado acreditante ante el Estado receptor. El termino representacin se utiliza para significar que el Estado acreditante asegura su presencia en el Estado receptor a travs de la Misin Diplomtica, favoreciendo as sus relaciones y la comunicacin. 2) Proteccin en el Estado receptor de los intereses del Estado acreditante y de sus nacionales. En el ejercicio de esta funcin debe reconocerse a los agentes diplomticos de la Misin libertad de comunicacin con los nacionales, as como a los nacionales libertad de comunicacin con la Misin. 3) Negociacin con el Estado receptor. La Misin diplomtica es el rgano a travs del cual el Estado negocia normalmente con el Estado receptor, tanto con vistas a la celebracin de tratados bilaterales como al arreglo de controversias o problemas de cualquier ndole. 4) Informacin al Estado acreditante sobre la evolucin de los acontecimientos en el Estado receptor. Consiste en obtener toda la informacin disponible, analizarla y enviarla al Ministerio de Relaciones Exteriores del Estado acreditante. La Convencin de 1961 advierte que la Misin debe emplear a tal fin medios lcitos, lo que excluye el espionaje o la compra de informacin clasificada. 5) Fomento de las relaciones amistosas y de la cooperacin econmica, cultural y cientfica. 6) Ejercer funciones consulares, constituyendo a tal efecto una seccin consular. El ejercicio de tales funciones queda sujeto a las disposiciones de la Convencin de 1963 (Convencin de 1961 articulo 3.2; Convencin de 1963 artculos 3 y 70). La Misin debe tratar todos los asuntos oficiales con el Ministerio de Relaciones Exteriores del Estado receptor o, por conducto de l, con el Ministerio sectorial pertinente. Sus locales no deben ser utilizados de manera incompatible con las funciones de la Misin y su personal debe respetar las leyes y reglamentos del Estado receptor; sobre todo no ha de inmiscuirse en los asuntos internos del Estado receptor (Convencin de 1961 articulo 41).

2.2. Establecimiento y Terminacin De los Estados se afirma que son titulares del derecho de legacin (ius legationis). Pero eso no significa que tengan derecho a establecer Misiones permanentes en el territorio de cualquier otro Estado. El derecho de legacin hace referencia slo a la capacidad para establecer Misiones diplomticas derecho de legacin activa o para recibirlas derecho de legacin pasiva. Por lo que se refiere al nmero de miembros de la Misin, la Convencin de 1961 dispone que a falta de acuerdo el Estado receptor podr exigir que ese nmero est dentro de los lmites de lo que considere razonable y normal, segn las circunstancias y condiciones de ese Estado y las necesidades de la Misin (artculo 11). En otro orden de consideraciones, la Convencin de 1961 prev la posibilidad de la acreditacin mltiple, esto es que un Estado acredite una misma persona o Misin ante dos o ms Estados o que dos o ms Estados acrediten una misma persona o Misin ante el Estado receptor (artculos 5 y 6). Ambos supuestos de acreditacin mltiple estn sometidos a la notificacin previa del Estado o Estados acreditantes y a la no oposicin del Estado o Estados receptores. En cambio, el jefe de la Misin o cualquier agente diplomtico puede representar al Estado acreditante ante cualquier Organizacin internacional sin necesidad de contar con el consentimiento del Estado receptor (artculo 5.3). resulta excepcional que dos o ms Estados acrediten a una misma persona o Misin ante otro Estado. La ruptura de relaciones diplomticas entre dos Estados comporta la obligacin ara ambos de poner trmino a sus respectivas Misiones. La decisin de romper relaciones diplomticas puede ser tomada por cualquier estado de manera unilateral o colectiva, eventualmente como consecuencia de una resolucin del Consejo de Seguridad de Naciones Unidas en el marco del Captulo VII de la Carta. Pero la terminacin de una Misin diplomtica no es siempre consecuencia de la ruptura de relaciones ni implica necesariamente tal ruptura, pudiendo adems tener carcter temporal. En cualquier caso la terminacin de la Misin no requiere el consentimiento del Estado receptor. Hoy, realmente, los Estados evitan recurrir a la ruptura de relaciones diplomticas como medida de retorsin, incluso en las circunstancias ms extremas. Los Estados pueden recurrir a otros medios dentro del mismo a consultas o la reduccin del personal.

2.3. Miembros de la Misin La Misin diplomtica cuenta con tres categoras de personal: el personal diplomtico, el personal administrativo y tcnico y el personal de servicio. 1) Al frente de todos ellos se encuentra el jefe de la misin. Su nombramiento es discrecional, pero debe tenerse el plcet o asentimiento del Estado receptor, que puede negarlo sin tener que expresar los motivos (Convencin de 1961, artculo 4). El jefe de misin asume sus funciones tras presentar sus cartas credenciales ante el Jefe de Estado del Estado receptor o tras comunicar su llegada y presentar copia de estilo de sus cartas credenciales en el Ministerio de Relaciones Exteriores (artculo 13). Vacante la jefatura de Misin o ausente su titular un encargado de negocios ad interim acte provisionalmente como tal (Convencin de 1961, artculo 19.1). 2) Son miembros del personal diplomtico todas las personas acreditadas como tales ante el Estado receptor, independientemente de su condicin o no de diplomticos de carrera. El Estado acreditante puede en principio nombrar libremente al personal diplomtico, bastando con la notificacin del nombramiento al Estado receptor, a menos que se trate de agregados militares. 3) Los miembros del personal administrativo y tcnico no tienen, obviamente, la condicin de agentes diplomticos. Tampoco la tiene el canciller, que se encuentra a su frente. El Estado acreditante puede proceder libremente a su nombramiento o, incluso, a su contratacin entre nacionales o residentes del Estado receptor debiendo slo notificarlo; pero el Estado receptor puede declarar no aceptable a cualquier miembro de dicho personal antes de su llegada (artculo 9.1). 4) Componen el personal de servicio los empleados en el servicio domestico de la misin y de la residencia del jefe. Su nombramiento o contratacin se rige por las reglas aplicables al personal administrativo y tcnico. Las funciones de los miembros de la Misin pueden terminar no slo por decisin del Estado acreditante, sino igualmente por decisin unilateral del Estado receptor, que puede en cualquier momento, sin tener que exponer los motivos, comunicar al Estado acreditante que el jefe de la misin o un miembro del personal diplomtico es persona non grata, o cualquier otro miembro de la misin no es aceptable (artculo 9.1). El Estado acreditante debe entonces retirar a esa persona o poner trmino a sus funciones. De no hacerlo en el plazo marcado por el receptor, podr ste negarse a reconocerlo como miembro de la Misin (artculo 9.2).

2.4. Inmunidades y Privilegios de la Misin: Consideraciones Generales El ejercicio de las funciones diplomticas exige igualmente el reconocimiento de ciertos privilegios e inmunidades a favor de la Misin diplomtica. Dichos privilegios e inmunidades se encuentran hoy consagrados en la Convencin de 1961 que, si bien codifica en lo esencial las reglas de Derecho Internacional en la materia, ha venido a precisar su contenido y alcance, favoreciendo as una aplicacin uniforme de los mismos.
Si bien hoy no se discute el fundamento funcional de inmunidades y privilegios, a lo largo de la historia otras teoras tuvieron gran aceptacin. Tal es el caso de la teora de la extraterritorialidad que se imputa a Hugo Grocio (siglo XVII), basada en la ficcin de que la Misin diplomtica formaba parte del territorio del Estado acreditante, teora que el Tribunal Superior Espaol an invocaba en una sentencia de 25 de octubre de 1989.

La Convencin prohbe toda discriminacin en la aplicacin de sus disposiciones (artculo 47). Debe no obstante quedar claro que el Estado receptor no puede condicionar el reconocimiento mismo de un privilegio o inmunidad a la reciprocidad, pues las obligaciones que en esta materia pesan sobre l no son recprocas o interdependientes, sino absolutas o incondicionales. Debemos resaltar el carcter imperativo del ncleo de las normas internacionales sobre privilegios e inmunidades (CIJ, Personal diplomtico y consular de los Estados Unidos en Tehern, 1979, 1980; Actividades armadas en el territorio del Congo)

2.5. El Asilo Diplomtico Consistente en la proteccin que un Estado otorga a perseguidos por motivos polticos, acogindolos en los locales de la misin y solicitando exigiendo un salvoconducto al Estado receptor para que el asilado pueda abandonar el pas. La diferencia del Asilo diplomtico y el Asilo territorial la ilustr la CIJ en la primera de las sentencias vertidas en torno al asilo concedido por Colombia en su Misin en Per al poltico Vctor Ral Haya de la Torre, acusado por el gobierno peruano de instigar un golpe militar. La Corte, que no logr resolver la situacin Per calific a Haya de la Torre de delincuente comn y se neg a concederle un salvoconducto para que abandonara el pas , entendi que en el caso del asilo diplomtico, el refugiado se encuentra sobre el territorio de Estado en el que ha cometido el delito. La decisin de otorgar el asilo diplomtico comporta una derogacin a la soberana de este Estado que sustrae al delincuente a la justicia de dicho Estado y constituye una intervencin en un mbito de la competencia exclusiva del Estado territorial.
La prctica del Asilo diplomtico surgi con la aparicin de las Misiones diplomticas permanentes. La ficcin de la extraterritorialidad en relacin con sus locales, incluida la residencia del embajador, trajo consigo que ste se sintiera

autorizado a conceder en ellos amparo a delincuentes comunes, que huan de la jurisdiccin del soberano territorial. Esta prctica lleg incluso a extenderse hasta que en el siglo XVII fue cortada de raz al conjunto del barrio en el que estaba localizada la embajada, surgiendo de esta manera el ius quarteriorum. La Revolucin Francesa hizo girar la prctica del asilo diplomtico hacia las personas perseguidas nicamente por motivaciones o delitos polticos. Por otra parte, el abandono de la ficcin de extraterritorialidad condujo tambin a una progresiva desaparicin de esta prctica a mediados del siglo XIX, o al menos de su universalidad.

El asilo diplomtico no puede considerarse hoy como una institucin de Derecho Internacional General, sino que conserva su vigencia nicamente como costumbre regional en el mbito latinoamericano. Particular mencin merece la Convencin de Caracas sobre asilo diplomtico (1954) que consagra, en esencia, las normas emanadas de la prctica regional. Conforme a esta Convencin el asilo diplomtico: 1) Se configura como un derecho del Estado acreditante, que no se encuentra obligado a justificar su decisin en caso de denegacin. 2) Slo puede concederse a personas perseguidas por razones polticas y no a delincuentes comunes (artculo 3). 3) Slo cabe en situaciones de urgencia (artculo 5) 4) Se otorga normalmente en los locales de la Misin incluidos, no slo la residencia del jefe de la misin, sino tambin los locales habilitados al efecto cuando el nmero de asilados exceda la capacidad normal de los locales permanentes (artculo 1). 5) Otorgado el asilo, el Estado acreditante deber comunicarlo al Estado receptor solicitando el correspondiente salvoconducto para que el asilado pueda abandonar el pas. El elemento caracterstico del Asilo diplomtico se encuentra precisamente en la obligacin del Estado territorial de permitir la salida del pas del asilado, pues no cabe el desalojo por las autoridades locales en ninguna Misin diplomtica del mundo de las personas que encuentren amparo en ellas, a no ser que medie el consentimiento de su jefe. Qu sucede si el Estado territorial se niega a conceder el salvoconducto alegando que el asilado no es autor de un delito poltico, sino comn? La Convencin de Caracas impone la obligacin al Estado territorial de entregar el salvoconducto siempre que el Estado asilante califica como poltico el delito atribuido al asilado (artculo 12). Pero esta solucin slo resulta exigible a las partes en la Convencin.

3. NUEVAS FORMAS DE LA DIPLOMACIA 3.1. Planteamiento La Misin Diplomtica ha ocupado un lugar privilegiado, casi exclusivo, en la conduccin de las relaciones internacionales. Indudablemente, hoy la posicin de la diplomacia tradicional ya no es tan ventajosa. Nuevas circunstancias han trado nuevas formas de diplomacia, quebrando el cuasi exclusivismo disfrutado antao por la Misin diplomtica y su autonoma de accin. Las misiones especiales en las relaciones interestatales y las delegaciones ante rganos de una Organizacin o una Conferencia Internacional son expresin de una diplomacia ad hoc, representativa, temporal, especifica. Las nuevas formas de diplomacia no han venido, sin embargo, a echar a la diplomacia tradicional. sta, por el contrario, ha de prestarles un gran servicio, preparando y apoyando humana y logsticamente su trabajo, gracias a su permanencia y conocimiento del medio.

3.2. Las Misiones Internacionales

Permanentes

de

Estados

ante

Organizaciones

El origen de las Misiones permanentes de Estados ante Organizaciones Internacionales se encuentra en la Sociedad de Naciones, que cont con cuarenta y seis sobre un total de cincuenta y ocho Estados miembros. Hoy el establecimiento de tales misiones tambin conocidas como Representaciones permanentes se ha convertido en prctica generalizada y no se circunscribe a los Estados miembros de la Organizacin. La Misin permanente presenta numerosos elementos en comn con la Misin diplomtica, lo que explica que le sean aplicables la mayor parte de las normas internacionales concernientes a sta. No obstante, la Misin permanente presenta elementos diferenciales que no han permitido una extensin completa y automtica, entre ellos, la relacin triangular en que se asienta la Misin permanente en la que participan el Estado que enva, al Organizacin Internacional ante la que se establece y el Estado sede o anfitrin y la falta de uniformidad en la materia de las reglas internas de las distintas Organizaciones. Por lo que se refiere a sus funciones es preciso distinguir entre las Misiones establecidas por los Estados miembros de la Organizacin y las Misiones creadas por Estados no miembros, a las que se denomina Misiones permanentes de observacin. Todos ellas aseguran la representacin del Estado, miran por sus intereses, garantizan la comunicacin con la Organizacin, informan sobre sus actividades y cuentan con una capacidad negociadora, pero slo las de los

Estados miembros tienen como uno de sus cometidos especficos proveer a la participacin en los rganos de la Organizacin.
La Misin permanente de observacin no participa normalmente en las actividades de la Organizacin, a no ser que el Estado que enva ostente en ella el estatuto de observador u otro similar. Dicho estatuto, concede generalmente el derecho a participar e intervenir sin derecho de voto en sus principales rganos. En el caso de las Naciones Unidas el estatuto de observador es reconocido desde 1974 incluso a ciertos movimientos de liberacin nacional que, consecuentemente, han establecido Misiones permanentes ante la Organizacin.

El establecimiento de una Misin permanente se funda en que las reglas de la Organizacin lo permita; no est supeditada al consentimiento de la Organizacin ni tampoco del Estado anfitrin, tal y como se refleja en los acuerdos de sede. La Misin puede ser independiente o formar parte de la Misin diplomtica acreditada ante el Estado anfitrin (Convencin de 1961, artculo 5.3; Convencin de 1975, artculo 8). El no reconocimiento, la inexistencia o ruptura de relaciones diplomticas entre el Estado anfitrin y del Estado que enva no afecta al establecimiento ni al estatuto de una Misin permanente. La Convencin no prev el juego de la institucin de la persona non grata o no aceptable. Pero de las reglas de la Convencin cabe deducir que ese derecho existe, si bien su ejercicio requiere motivacin e ir precedido de consultas con el Estado que enva.
Cabe citar el acuerdo de sede entre los EE.UU. y la OEA de 1975 que permite al Estado anfitrin expulsar de su territorio a los miembros de las Misiones permanentes que abusen de sus privilegios e inmunidades.

3.3. Las Misiones Especiales o La Diplomacia Ad Hoc Al hablar de Misin especial nos referimos a una misin temporal, que tenga carcter representativo del Estado, enviada por un Estado ante otro Estado con el consentimiento de este ltimo para tratar con l asuntos determinados o realizar ante l un cometido determinado (Convencin de 1969, artculo 1 literal a). Temporalidad, representatividad estatal, carcter especfico de sus funciones y dependencia del consentimiento del Estado receptor (artculo 2) son, por tanto, las caractersticas definidoras de la misin especial. Son muchos los criterios que pueden servir para clasificar a las Misiones especiales estatales: funciones, componentes, duracin, enviante. Una primera distincin til es la que se hace entre misiones bilaterales y multilaterales. Aunque de la definicin que da la Convencin podra inferirse que la misin es siempre enviada por un solo Estado a otro (misin bilateral), cabe todo tipo de

combinaciones. O que uno o ms Estados enven una misin comn a otro u otros Estados (misin multilateral). El nombramiento y decisin de la composicin de la Misin especial compete al Estado enviante, pudiendo ser unipersonal (enviado especial) o colegiada. Ahora bien, la libertad del enviante se ve condicionada por la necesidad de contar con el plcet del receptor que, adems, siempre se reserva la facultad de, sin necesidad de explicar los motivos, considerar a uno de sus componentes persona non grata o no aceptable. Las funciones a desempear por la Misin especial concretas y especificas vendrn establecidas por acuerdo entre el Estado enviante y el receptor (artculo 3), nico requisito que condiciona su posible nombramiento, composicin y actuacin, ya que el envo de la Misin no se encuentra condicionado o subordinado a la existencia de relaciones diplomticas o consulares. La aceptacin del envo de la Misin y la realizacin de sus funciones imponen al receptor una serie de obligaciones. Las Delegaciones enviadas por los Estados a las sesiones de rganos de una Organizacin o una Conferencia Internacional fueron objeto de regulacin en la Convencin de 1975. Se trata de una modalidad de diplomacia ad hoc que, al igual que las Misiones especiales, no es exclusiva de los Estados, sino que puede tambin ser utilizada por una Organizacin Internacional si cuenta con cobertura en sus reglas propias. Dichas Delegaciones, pueden, al igual que ocurre con las misiones permanentes ante Organizaciones Internacionales, ser de participacin o de observacin y su regulacin es anloga a la de las Misiones especiales.

4. LA OFICINA CONSULAR 4.1. Naturaleza y Funciones La Oficina consular es un rgano perifrico del Estado encargado esencialmente de ejercer en el exterior, en el marco de las reglas establecidas al efecto por el Derecho Internacional, las funciones que corresponden a la Administracin publica, tanto en relacin con las autoridades de otro Estado o sus nacionales como, fundamentalmente, respecto de los propios nacionales. La Convencin de 1963 ofrece una relacin detallada de las funciones que puede ejercer la Oficina consular. Dicha relacin no es, sin embargo, exhaustiva; el propio texto de la Convencin precisa que la Oficina puede ejercer otras funciones dispuestas en los tratados consulares vigentes entre el Estado que enva y el Estado receptor y cualesquiera otras que le confe el Estado que enva, siempre que el Estado receptor no se oponga.

La atribucin de algunas funciones a la Oficina consular se explica por los orgenes histricos de la institucin, ms remotos que los de la Misin diplomtica, y por la necesidad, en ocasiones, de suplir en lo posible a la Misin cuando existen relaciones diplomticas (Convencin de 1963, artculo 17.1). De acuerdo a la Convencin de 1963 las funciones ms caractersticas de la Oficina consular son las siguientes: 1) Proteccin y asistencia de los nacionales. 2) Funciones administrativas. La Convencin tan slo menciona una de ellas extender pasaportes y documentos de viaje a los nacionales del Estado que enva y visados o documentos adecuados a las personas que deseen viajar a dicho Estado pero permite el ejercicio de otras funciones siempre que no se pongan las leyes y reglamentos del Estado receptor. 3) Funciones registrales y notariales. De acuerdo con la Convencin entran dentro de las funciones consulares las de actuar en calidad de notario y de funcionario del registro civil. 4) Actos de jurisdiccin voluntaria. Basada en el derecho reconocido a los extranjeros de regirse por su ley personal, fue dando histricamente paso a la afirmacin de la competencia jurisdiccional del Estado receptor. No obstante, se reconoce an hoy al cnsul la posibilidad de intervenir en ciertos actos de jurisdiccin voluntaria de carcter civil o mercantil. 5) Navegacin. La institucin consular ha desempeado desde sus orgenes un importante papel en el trfico martimo.

Para facilitar el ejercicio de sus funciones, las Oficinas consulares suelen contar con un Registro de matrcula de nacionales. La actuacin de las Oficinas est sometida a varios lmites: no injerencia en los asuntos internos, respeto por los miembros de la Oficina de las leyes y reglamentos del Estado receptor y no utilizacin de los locales de la Oficina de forma incompatible con el ejercicio de las funciones consulares (Convencin de 1963, artculo 55).

4.2. Establecimiento y Terminacin Tanto el establecimiento de relaciones consulares como el envo de una Oficina consular estn sometidos al principio del consentimiento mutuo, consentimiento que se plasma con frecuencia en un tratado consular (Convencin de 1963, artculo 2.1 y 4.1).

Los Consulados generales y los Consulados son, por regla general, Oficinas consulares independientes, en tanto que los Viceconsulados y Agencias consulares dependen normalmente de los Consulados generales o Consulados. Debe asimismo distinguirse entre las Oficinas consulares servidas por funcionarios consulares de carrera (tambin llamados missi o enviados) y por funcionarios consulares honorarios (o electi). Cada Oficina consular tiene su propia sede y circunscripcin, entendindose por tal el territorio en el que ejerce sus funciones. Cada circunscripcin consular tiene en principio carcter exclusivo. Esta regla conoce sin embargo dos excepciones: 1) en el caso de una Oficina dependiente, su circunscripcin queda subsumida dentro de la circunscripcin de la Oficina superior, y 2) en circunstancias especiales, y siempre que medie el consentimiento del Estado receptor, un funcionario consular pueda ejercer sus funciones fuera de su circunscripcin (artculo 6). La terminacin de la Oficina consular puede ser consecuencia de la ruptura de relaciones consulares. La ruptura de relaciones diplomticas, sin embargo, no la implica (Convencin de 1963, artculo 2.3). Pero tambin puede clausurarse por otras causas. La apertura y cierre de Oficinas consulares est a expensas de consideraciones presupuestarias y quizs migratorias y comerciales que aconsejas cambios en el medio plazo.

4.3. Miembros de la Oficina La Oficina consular cuenta con tres categoras de personal los funcionarios consulares, los empleados consulares y el personal de servicio a cuyo frente se encuentra el jefe de la Oficina. 1) La Convencin de 1963 enumera cuatro categoras de jefes de Oficina (cnsul general, cnsul, vicecnsul y agente consular), que, a su vez, pueden ser funcionarios consulares de carrera u honorarios. Estas diferencias inciden, obviamente, tanto en los poderes y funciones que el Estado que enva les encomienda, como en el alcance de sus privilegios e inmunidades. Para ser admitido al ejercicio de sus funciones es preciso obtener la autorizacin del Estado receptor, denominada exequtur, que es concedida tras la recepcin por conducto diplomtico u otra va adecuada de la carta patente u otro instrumento similar. El Estado que se niega a otorgar el exequtur no est obligado a comunicar los motivos. Se denomina cuerpo consular al conjunto de jefes de Oficina consulares en una localidad. 2) Tienen la condicin de funcionarios consulares el jefe de la Oficina consular y los dems miembros encargados de ejercer funciones consulares. El Estado

receptor puede reservarse el derecho a someter a su consentimiento el nombramiento de nacionales de un tercer Estado y declarar persona non grata a cualquier funcionario consular antes de su llegada o del inicio de sus funciones. 3) Los empleados consulares componen el personal administrativo y tcnico de la Oficina. El Estado receptor puede declarar no aceptable a cualquier empleado consular antes de su llegada o del inicio de sus funciones. 4) El nombramiento o contratacin del personal de servicio se rige por las mismas reglas aplicables a los empleados consulares.

4.4. Inmunidades y Privilegios de la Oficina Consular La Convencin admite la posible expropiacin de los bienes de la Oficina consular por razones de defensa nacional o de utilidad pblica, siempre que se adopten las medidas posibles para evitar que se perturbe el ejercicio de las funciones consulares y se pague una compensacin. La Convencin de 1963 permite al Estado receptor solicitar la apertura en su presencia de la valija consular (equivalente a la diplomtica) por un representante del Estado que enva si tuviese razones fundadas para creer que contiene algo que no sean documentos oficiales u objetos de uso oficial, disponiendo que deber ser devuelta a su lugar de origen en caso que este ltimo rechace la peticin.

5. PROTECCIN, INMUNIDADES Y PRIVILEGIOS DE LOS AGENTES DEL ESTADO EXTRANJERO 5.1. Una Especial Proteccin La inmunidad del Estado extranjero debe distinguirse de otras inmunidades que, reciben un tratamiento distinto y son objeto de una regulacin especfica en el Derecho Internacional. La especial proteccin de que disfrutan las personas que ostentan esta condicin ha quedado reflejada en la Convencin sobre prevencin y castigo de los delitos contra las personas internacionalmente protegidas, inclusive los agentes diplomticos (1973). Las partes se comprometen a tipificar como delitos determinadas conductas llevadas a cabo contra estas personas y a establecer determinadas medidas genricas de cooperacin para evitar el refugio de los culpables.

5.2. Inmunidades y Privilegios de los rganos Centrales El Derecho Internacional reconoce a los rganos centrales del Estado encargados de las relaciones exteriores, precisamente para garantizar el desempeo eficaz de sus funciones, ciertos privilegios e inmunidades, cuando quienes los encarnan se encuentren en territorio de otro Estado. Estos privilegios e inmunidades consisten esencialmente en la inviolabilidad o imposibilidad de ser objeto de arresto o coercin sobre su persona, residencia, propiedades, equipaje o correspondencia y la inmunidad de jurisdiccin o imposibilidad de ser juzgado por los tribunales de otro Estado, que es completa en materia penal; respecto de la civil parece ir imponindose la tesis de que la inmunidad existe siempre que la persona acte como rgano del Estado.

5.3. Inmunidades y Privilegios Consideraciones Generales

de

los

Miembros

de

la

Misin:

La Convencin de 1961, advierte en el prembulo, que no se conceden a favor de la persona, sino con el fin de garantizar el desempeo eficaz de las funciones de las Misiones (ne impediatur legatio).

5.4. Cules son las Inmunidades y Privilegios de los Miembros de la Misin? La Convencin de Viena consagra a favor de los miembros de la Misin los siguientes privilegios e inmunidades: 1) Inviolabilidad personal. Comporta la obligacin para las autoridades del Estado receptor de abstenerse de toda medida coercitiva en particular medidas de arresto o detencin contra los miembros de la Misin, que slo pueden ser detenidos cuando son sorprendidos en flagrante delito. 2) Inmunidad de jurisdiccin en el Estado receptor. Es consecuencia lgica de la inviolabilidad personal, pero su alcance vara segn los casos. Los agentes diplomticos gozan de inmunidad absoluta de jurisdiccin penal, as como de inmunidad de jurisdiccin civil y administrativa salvo en determinados casos: a. Acciones reales sobre bienes inmuebles particulares radicados en el territorio del Estado receptor, a menos que el agente los posea por cuenta del Estado acreditante para los fines de la misin. b. Acciones sucesorias en las que el agente figure, a ttulo privado y no en nombre del Estado acreditante, como ejecutor testamentario, administrador, heredero o legatario.

c. Acciones referentes a cualquier actividad profesional o comercial ejercida por el agente en el Estado receptor, fuera de sus funciones oficiales. Esta excepcin slo tiene sentido para el caso de que el Estado receptor permita al agente diplomtico ejercer actividades pues la Convencin de 1961 las prohbe en principio. La inmunidad de jurisdiccin no implica en modo alguno exencin para el beneficiario de la obligacin de respetar las leyes y reglamentos del Estado receptor, incluida en su caso la relativa a la suscripcin de un seguro de responsabilidad civil por daos causados a terceros (artculo 41.1). La Convencin de 1961 prev, adems, la posible renuncia por el Estado acreditante de la inmunidad de jurisdiccin de su agente (artculo 32). Recordemos en este sentido la renuncia por Colombia en 1985 a la inmunidad del segundo secretario de su Misin en Madrid por su presunta implicacin en trfico de estupefacientes. La renuncia en principio ha de ser expresa. Por otro lado, la inmunidad de jurisdiccin de los miembros de la Misin en el Estado receptor no les exime de la jurisdiccin del Estado acreditante (artculo 31.4). En consecuencia, tanto sus autoridades como los particulares lesionados pueden promover all acciones administrativas o judiciales. En este caso una declaracin de incompetencia equivaldra a una denegacin de justicia. Para terminar, los agentes diplomticos y los miembros del personal administrativo y tcnico de la Misin no estn obligados a testificar en juicio. 3) Inviolabilidad de su residencia. 4) Exencin de prestaciones personales. El Estado receptor debe eximir a todos los miembros de la Misin (con exclusin nicamente del personal de servicio), de toda prestacin personal, de todo servicio pblico y de toda carga militar. 5) Privilegios fiscales. Los miembros de la Misin (salvo el personal de servicio) estn exentos de todos los impuestos y gravmenes nacionales, regionales o municipales, con una serie de excepciones (artculo 34). En la prctica y a salvo la aleatoria exencin del IVA y de los impuestos especiales, reconocida por algunas legislaciones estatales a titulo de reciprocidad el privilegio fiscal de los miembros de la Misin se limita a las rentas personales derivadas de su trabajo. 6) Privilegios aduaneros. Todos los miembros de la Misin (salvo el personal de servicio) gozan de exencin de todo derecho de aduana, impuesto o gravamen conexo (salvo gastos de almacenaje, acarreo y servicios anlogos). El Estado receptor puede modular el alcance de estos privilegios aduaneros a travs de sus leyes y reglamentos. El agente diplomtico est exento de la inspeccin de su equipaje personal, a menos que haya motivos fundados para sospechar que contiene objetos no

destinados a su uso personal o a su instalacin, o cuya importacin o exportacin est prohibida por la legislacin del Estado receptor. 7) Todos los miembros de la Misin estn exentos de las disposiciones sobre Seguridad Social del Estado receptor, si bien pueden acogerse voluntariamente a ellas, si ste lo permite (artculo 33).

5.5. Circunstancias Modificativas del Estatuto Diplomtico: Nacionales, Residentes, Familiares Poseer la nacionalidad o la residencia permanente en el Estado receptor arruina el estatuto personal del miembro de una Misin diplomtica. Slo tratndose de un agente diplomtico se le reconoce inviolabilidad e inmunidad de jurisdiccin por los actos oficiales realizados en el desempeo de sus funciones (artculo 38). Ser familiar de un miembro de una Misin diplomtica (salvo el personal de servicio) permite gozar de su estatuto, siempre que no sea nacional o residente permanente en el Estado receptor. La Convencin de 1961 se refiere a los miembros de la familia que formen parte de su casa, acogiendo un criterio de dependencia muy amplio. El fundamento funcional de privilegios e inmunidades permite una interpretacin restrictiva (cnyuge e hijos menores dependientes econmicamente). Pero los pases que admiten las uniones de hecho de parejas del mismo sexo debern interpretar la relacin matrimonial y familiar en un sentido lato. La poligamia y la poliandria tambin habrn de ser tenidos en cuenta por coherencia, cosmopolitismo o sentido comercial (recurdese la oferta suiza al respecto para promover su candidatura como sede de la OMC).

5.6. Duracin de Inmunidades y Privilegios Sobre el inicio de los privilegios e inmunidades, la Convencin de 1961 dispone que gozaran de ellos desde el momento en que penetren en el territorio del Estado receptor para tomar posesin de su cargo (artculo 39.1); si ya estuvieran en l habr que esperar a que su nombramiento haya sido comunicado o hayan asumido sus funciones. Por otra parte, los privilegios e inmunidades cesan con la funcin y una vez que, en su caso, el interesado salga del pas o expire el plazo (razonable) concedido para salir de l; no obstante, la inmunidad de jurisdiccin respecto de los actos realizados en el ejercicio de funciones subsistir indefinidamente (artculo 39.2). La Convencin regula las inmunidades y facilidades que debe conceder un tercer Estado cuyo territorio atraviesan los miembros de la Misin para ocupar su cargo o para regresar al Estado acreditante (artculo 40).

5.7. Abuso de Inmunidades y Privilegios Los privilegios e inmunidades son utilizados en muchas ocasiones de forma abusiva, esto es, con una finalidad distinta de la que los sustentan e incluso en violacin de las leyes y reglamentos del Estado receptor. El abuso puede producirse a travs de acciones individualizadas de sus beneficiarios o de la irregular utilizacin de los locales de la Misin. Entre las actuaciones abusivas individualizadas cabe destacar el trfico de estupefacientes y de armas, la participacin en actos de terrorismo, la realizacin de actos de espionaje o la vulneracin de las normas del Estado receptor. Los locales, por su parte, han sido utilizados en la prctica para organizar o apoyar actos de terrorismo o subversivos, as como actos de espionaje; baste recordar, por ejemplo, los incidentes registrados en 1984 como consecuencia de la utilizacin por Libia de su Misin en Londres para perseguir a exiliados libios. La Convencin de 1961 ofrece las siguientes posibilidades de medidas de que dispone el Estado receptor ante estos casos: 1) Solicitar del Estado acreditante el levantamiento de la inmunidad de jurisdiccin del miembro de la Misin. 2) Declarar al beneficiario persona non grata o no aceptable, lo que comporta, la obligacin para el Estado de retirar a esa persona o de cesarle en sus funciones. A esta medida se recurre en la prctica sobre todo en los casos de espionaje y de participacin en actividades terroristas, siendo frecuentemente contestada por el Estado acreditante con una medida equivalente a titulo de retorsin. 3) Exigir al Estado acreditante que reduzca el nmero de miembros de la Misin, amparndose en la facultad que la Convencin le reconoce para limitarlo. 4) En ltima instancia, el Estado receptor puede romper sus relaciones diplomticas con el Estado acreditante, exigiendo el cierre de su Misin. Medida similar es la exigencia de retirada de todos los miembros de la Misin, si bien no comporta, a diferencia de la anterior, la ruptura de relaciones diplomticas. El Estado acreditante incurrir en responsabilidad internacional en la medida en que le sean imputables los actos abusivos de los miembros de la Misin o haya tolerado el uso de los locales para la comisin de tales actos. De ser as, el Estado receptor podr proceder a la correspondiente reclamacin internacional y, llegado el caso, decidir la aplicacin de contramedidas (no armadas). stas, sin embargo, no podran afectar a las inmunidades diplomticas o, al menos, a su ncleo esencial, dado su carcter imperativo. Esta apreciacin vale igualmente para el caso de que el Estado receptor incumpla las obligaciones que le incumben en materia de privilegios e inmunidades.

5.8. Inmunidades y Privilegios de los Miembros de Misiones Especiales y Delegaciones El personal de misiones especiales y delegaciones goza de las inmunidades y privilegios reconocidos a los miembros de las Misiones diplomticas, con las matizaciones que requiera: 1) la presencia de personas internacionalmente protegidas a la cabeza de la Misin especial (Convencin de 1969, artculo 21); 2) la inmunidad de jurisdiccin civil, ms estricta en este caso al exceptuarse tambin los accidentes de circulacin (artculo 31); y 3) el alcance familiar que se da a estos privilegios, condicionado al hecho del acompaamiento (artculo 39).

6. LA INMUNIDAD DEL ESTADO EXTRANJERO 6.1. Consideraciones Generales Si el Estado extranjero se involucra en un litigio, pueden los tribunales del Estado territorial (los tribunales del foro) ejercer su jurisdiccin? Nada lo impide en el caso de que el Estado extranjero acte como demandante. Pero, no atentara contra su soberana, su independencia, su dignidad, verlo aparecer como demandado? La respuesta del ordenamiento internacional se encuentra en el principio de la inmunidad del Estado extranjero. Conforme al mismo un Estado debe abstenerse, en ciertos supuestos: 1) de ejercer jurisdiccin en un proceso incoado ante sus tribunales contra otro Estado; y 2) de adoptar medidas coercitivas sobre sus bienes antes o despus del fallo.

6.2. Inmunidad del Estado y Reglas de Competencia Judicial Internacional El principio de inmunidad no debe confundirse con los lmites que el Derecho Internacional impone a las reglas de competencia judicial de un Estado para enjuiciar los actos de otro. En la formulacin de sus reglas de competencia judicial un Estado debe tener en cuenta los lmites trazados por el ordenamiento internacional (CPJI, Lotus, 1927). As, atendiendo a los principios de soberana e igualdad soberana y a sus corolarios (independencia, no intervencin) sera contrario al Derecho Internacional que un Estado atribuyese competencia a sus tribunales para determinar la responsabilidad internacional de un Estado extranjero por violacin de sus obligaciones internacionales, o la conformidad con el Derecho Internacional de sus actos en asuntos carentes de una conexin razonable y oportuna con el foro. La aplicacin del principio de inmunidad del Estado extranjero presupone que los tribunales del foro gozan de una jurisdiccin sobre el objeto del litigio que, de no mediar la inmunidad, ejerceran. De no ser as, su invocacin es innecesaria.

6.3. El Principio de Inmunidad del Estado Extranjero: Origen y Codificacin Nace de un proceso consuetudinario que arranca fundamentalmente de la prctica judicial de los Estados a partir de comienzos del siglo XIX y se alimenta de la consideracin de que los principios de igualdad soberana e independencia de los Estados no permiten el ejercicio de jurisdiccin frente a Estados extranjeros (par in parem non habet imperium). La prctica judicial de los Estados nunca ha sido, sin embargo, uniforme ni en lo relativo al alcance material del principio de inmunidad, ni por lo que respecta a los rganos o entidades del Estado extranjero a los que beneficia. No olvidemos, por otra parte, que tanto los Convenios de Ginebra (1958) sobre mar territorial y zona contigua (artculo 22.2) y sobre alta mar (artculos 8.1 y 9) como la CONVEMAR (1982, artculos 32, 95 y 96) han consagrado, en su labor codificadora, la inmunidad de los buques de guerra y de los buques pertenecientes a un Estado o explotados por l y utilizados para un servicio oficial no comercial. Una labor de codificacin internacional en sentido estricto, de alcance general y universal, fue la emprendida por la Comisin de Derecho Internacional en 1978. Fruto de sus trabajos fue un proyecto de artculos sobre las inmunidades jurisdiccionales de los Estados y de sus bienes (1991). El proyecto de la Comisin de Derecho Internacional ha sido la base sobre la que, despus de un arduo esfuerzo intergubernamental para consensuar posiciones sobre una serie de puntos crticos en el seno de sucesivos grupos de trabajo, abiertos a los comentarios y sugerencias de la Comisin de Derecho Internacional, y luego en un comit especial de la Sexta Comisin de la Asamblea General de las Naciones Unidas, se ha asentado la Convencin de las Naciones Unidas sobre las inmunidades jurisdiccionales de los Estados y de sus bienes, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 2 de diciembre de 2004 (Resolucin 59/38) y abierta a la firma el 17 de enero de 2005.

6.4. La Inmunidad de Jurisdiccin: Inmunidad Absoluta e Inmunidad Restringida La prctica judicial del siglo XIX est impregnada por la doctrina de la inmunidad absoluta, partidaria de reconocer la inmunidad en todo caso, de no mediar la renuncia del Estado extranjero. No obstante, a partir de finales de ese siglo, coincidiendo con la irrupcin del Estado en la actividad econmica y en el comercio exterior, se observa una tendencia a restringir la inmunidad. Esta evolucin se manifiesta mas tardamente en los pases vinculados al sistema del Common law, quizs debido a la influencia ejercida por la inmunidad personal reconocida a los soberanos y al peso que en ellos tiene el precedente jurisprudencial.

La doctrina de la inmunidad absoluta fue en cualquier caso definitivamente abandonada en Estados Unidos y Gran Bretaa merced a la adopcin en 1976 y 1978, respectivamente de leyes especiales sobre inmunidad del Estado extranjero. Lo mismo sucedi en otros pases del common law. En la actualidad son numerosos los Estados cuyos tribunales conciben restrictivamente el principio de inmunidad del Estado extranjero. El anlisis de la prctica permite concluir que si bien un Estado puede reconocer inmunidad absoluta de jurisdiccin al Estado extranjero, ninguna norma internacional general lo obliga a ello.

6.5. Los Limites de la Inmunidad Restringida en la Prctica Estatal: Actos Iure Imperii y Actos Iure Gestionis Aunque el criterio dominante se articula en torno a la distincin entre los actos iure imperii y los actos iure gestionis del Estado extranjero, es decir (entre sus actos de poder pblico (o de soberana) y los de carcter privado), la distincin plantea en la prctica numerosas dificultades. Las divergencias surgen por las diferentes aproximaciones o perspectivas de los tribunales estatales al aplicar el criterio de calificacin. Lo ms apropiado es atender a la propia naturaleza del acto, debiendo reconocerse inmunidad al Estado extranjero nicamente cuando el acto tenga naturaleza pblica, lo que se determina, atendiendo a la jurisprudencia de los tribunales, cuando el Estado acta en la esfera del Derecho pblico, ejerciendo prerrogativas de poder pblico; por el contrario, el acto tendr naturaleza privada cuando el Estado acta en el arco de una relacin de Derecho privado. La distincin entre la actuacin del Estado en la esfera del Derecho pblico o en la del Derecho privado plantea, sin embargo, algunas dificultades. En primer lugar, el Derecho Internacional no marca la lnea divisoria entre lo pblico y lo privado, sino que cada ordenamiento estatal la establece sobre la base de criterios propios.
Por ejemplo, mientras el Tribunal Federal suizo consider que la actividad de promocin de las Oficinas de Turismo estatales se realiza en el ejercicio por el Estado extranjero de su poder pblico (Egipto c. Cinetelevision International, 1979), un Tribunal alemn lleg a la conclusin contraria (Oficina Espaola de Turismo, 1977).

En segundo lugar, no se puede negar que el objeto del acto resulta en ocasiones relevante. Por ltimo, algunos tribunales niegan la inmunidad de jurisdiccin respecto de acciones de indemnizacin por lesiones a las personas o daos en sus bienes causados por actos imputables a un Estado extranjero, considerando irrelevante en este caso su naturaleza pblica o privada. Particular mencin merece en este sentido la sentencia pronunciada en 1980 por un tribunal de los Estados Unidos en

el asunto Letelier, que neg la inmunidad de jurisdiccin de Chile en relacin con una accin de indemnizacin por un asesinato poltico perpetrado en Estados Unidos por los servicios secretos chilenos.

6.6. La Inmunidad Restringida en los Textos Normativos: Una Relacin de Lmites o Excepciones As, partiendo como principio de la inmunidad del Estado extranjero cuando es demandado o, sin serlo, pueden menoscabarse sus bienes, derechos, intereses o actividades (artculos 5 y 6.2), la Convencin de las Naciones Unidas seala como lmites o excepciones de carcter dispositivo, esto es, que estn a expensas de que los Estados interesados convengan otra cosa, las siguientes: 1) Las transacciones mercantiles con una persona fsica o jurdica (que no sea otro Estado), salvo pacto en contrario entre las partes (artculo 10). 2) Los contratos de trabajo, a salvo los supuestos en que: a) el trabajador ha sido contratado para desempear funciones especiales en el ejercicio del poder pblico; b) el empleado es una persona que goza de inmunidad diplomtica; c) el empleado es nacional del Estado extranjero al entablarse el proceso, sin residencia permanente en el foro; d) el objeto del proceso es la contratacin, la renovacin del contrato o la readmisin del trabajador; e) el objeto es la rescisin del contrato, siempre que le Estado contratante determine a travs de uno de sus rganos externos centrales que dicho proceso menoscaba sus intereses de seguridad; y f) las partes en el contrato hayan pactado otra cosa por escrito, a menos que por motivos de orden publico los tribunales del foro tengan conferida jurisdiccin exclusiva por razn de la materia sobre el objeto del proceso (artculo 11). 3) Las acciones de indemnizacin por lesiones a las personas y daos a los bienes causados por un acto u omisin atribuible al Estado (artculo 12). 4) La determinacin de los derechos u obligaciones de un Estado extranjero respecto de bienes muebles o inmuebles situados en el Estado del foro (artculo 13). 5) La determinacin de derechos del Estado extranjero en materia de propiedad industrial o intelectual o la lesin por el Estado extranjero de un derecho de la misma ndole de un tercero en el Estado del foro (artculo 14). 6) La participacin del Estado extranjero en sociedades en que participen sujetos que no sean Estados u Organizaciones Internacionales y se hayan constituido con arreglo a la ley del Estado del foro o tengan en l su sede o su establecimiento principal, salvo que las partes en litigio hayan estipulado la inmunidad mediante acuerdo escrito o as lo disponga el instrumento por el que se rija la sociedad (artculo 15).

7) La explotacin por un Estado extranjero de un buque que en el momento de iniciarse la accin fuera utilizado para fines que no sean un servicio pblico no comercial (artculo 16). 8) Los efectos de un convenio arbitral con un particular sobre litigios relativos a una transaccin mercantil, a menos que el convenio disponga otra cosa (artculo 17).
La excepcin va referida, en sntesis, al ejercicio por los tribunales estatales, con arreglo a la ley del foro, de funciones supervisoras respecto de arbitrajes privados o comerciales que se celebran en su territorio y/o se han sometido a su legislacin.

Aunque todas estas excepciones o limites a la inmunidad de jurisdiccin del Estado extranjero plantean problemas interpretativos, no cabe duda que la Convencin de las Naciones Unidas (2005), en la senda marcada por las legislaciones estatales, el Convenio de Basilea (1972) y el proyecto de la Comisin de Derecho Internacional (1991), contribuye de forma decisiva a establecer un marco de actuacin ms claro y objetivo.

6.7. El Alcance Subjetivo del Principio La definicin del Estado fue uno de los puntos de discordia en la elaboracin de la que finalmente fue la Convencin de las Naciones Unidas (2005). La Convencin entiende por Estado no slo sus diversos rganos de gobierno y sus representantes actuando en esta condicin, sino tambin a los elementos constitutivos de un Estado federal o las subdivisiones polticas del Estado y los organismos, instituciones y otras entidades que estn facultados para realizar actos en el ejercicio de la autoridad soberana del Estado (artculo 2.1. literal b).

6.8. El Alcance Procesal del Principio La inmunidad de jurisdiccin es, en primer lugar, renunciable, pudiendo estimarse dicha renuncia implcita cuando un Estado participa en un proceso ante los tribunales de otro Estado, ya sea incoando el proceso o bien interviniendo en l, o realizando cualquier otro acto en relacin con el fondo. Cuando un Estado extranjero incoa el proceso cabe entender que renuncia a la inmunidad respecto de una posible demanda reconvencional basada en la misma relacin jurdica o en los mismos hechos que la demanda por l presentada. Conviene precisar, que la renuncia a la inmunidad de jurisdiccin no comporta la renuncia a la inmunidad de medidas coercitivas. La inmunidad de jurisdiccin, se aprecia de oficio. Cuando un Estado es demandado ante los tribunales de otro Estado puede personarse en el proceso con el exclusivo objeto de invocar su inmunidad como excepcin procesal, pero si

no lo hace el juez habr de apreciarla de oficio (Convencin de las Naciones Unidas, 2005, artculo 6.1; Convenio de Basilea, 1972, artculo 15).
En cuanto a la notificacin de la demanda, la Convencin de las Naciones Unidas (2005) dispone que, a falta de tratado entre el Estado del foro y el Estado demandado, se transmitir a su Ministerio de Relaciones Exteriores por va diplomtica o por cualquier otro medio aceptado por l; la notificacin se entiende hecha cuando el Ministerio recibe los documentos (artculo 22). No se dictar sentencia en ausencia hasta transcurridos al menos cuatro meses desde la notificacin en debida forma de la demanda.

6.9. Inmunidad del Estado Extranjero y Principio de Reciprocidad Condicionar la inmunidad a la reciprocidad es, sin embargo, censurable, desde un punto de vista internacional, si se entiende que sta es el fundamento de aqulla, o se pretende forzar la prueba por el Estado extranjero de la observancia del principio por sus tribunales. Adems es incompatible con la obligacin de los tribunales del foro de aplicar de oficio la inmunidad. La reciprocidad puede ser: 1) un buen parmetro para establecer in casu los limites de una aplicacin restrictiva del principio y en este sentido su papel es previsto por distintas legislaciones; y 2) uno de los medios para suavizar la automortificacin que se inflingen los Estados que an aplican la inmunidad absoluta.

6.10. Inmunidad de Jurisdiccin e Inmunidad respecto de Medidas Coercitivas Adoptadas en Relacin con un Proceso Los tribunales pueden imponerle las medidas coercitivas anteriores o posteriores al fallo (embargo, ejecucin) previstas en el procedimiento? La respuesta es negativa, el cumplimiento de una sentencia condenando al Estado extranjero quedara a expensas de su voluntad. De ah que: 1) la renuncia a la inmunidad de jurisdiccin no implica consentimiento para adoptar medidas coercitivas. 2) la consideracin de que una medida coercitiva tiene una mayor incidencia en las relaciones interestatales y atenta de forma ms abierta contra la soberana del Estado extranjero y, por supuesto, contra su dignidad y su imagen, determina una mayor continencia al abordar la restriccin de esta inmunidad.

6.11. Alcance de la Inmunidad respecto de Medidas Coercitivas Este punto ha sido uno de los ms controvertidos en el proceso de codificacin que culmina en la Convencin de las Naciones Unidas (2005), hasta el punto de que en algn momento lleg a considerarse su exclusin.

La adopcin y aplicacin de medidas coercitivas en el procedimiento est prcticamente excluida antes del fallo, a menos que el Estado extranjero las consienta expresamente (por acuerdo internacional, acuerdo de arbitraje, declaracin o comunicacin al tribunal) o haya asignado o destinado bienes a la satisfaccin de la demanda (Convencin de las Naciones Unidas, 2005, artculo 18). El Estado extranjero no est obligado a prestar caucin, fianza o deposito relativo a costas de procedimientos en que haya sido demandado, ni puede ser condenado a multas por negarse a cumplir requerimientos judiciales (artculo 24). En cuanto a las medidas posteriores al fallo, concernientes particularmente a la ejecucin de la sentencia, cabe adoptar y aplicar medidas coercitivas sobre bienes que cumplan estos requisitos: 1) una utilizacin especfica o destino para fines distintos de los fines oficiales no comerciales (servicio pblico); 2) una localizacin en el foro; y 3) un nexo con la entidad contra la que se ha incoado el proceso. La expresin entidad designa al Estado como persona jurdica independiente, a diferencia de lo que ocurre en el mbito de la responsabilidad internacional, el Estado se desagrega y puede sustraer mediante barreras estancas de personalidad activos patrimoniales a medidas coercitivas instadas en el foro. No obstante, la Convencin no prejuzga un posible levantamiento del velo social a fin de determinar si una entidad ha tergiversado intencionalmente su situacin financiera o reducido sus activos a fin de evadir sus obligaciones. Para facilitar la aplicacin de esta regla, la Convencin de las Naciones Unidas enumera una serie de bienes protegidos por la inmunidad, al presumirse iuris et de iure adscritos a un servicio pblico no comercial1. En relacin con la lista de bienes especiales acorazados frente a medidas coercitivas cabe sealar que algunos de ellos cuentan ya con normas de proteccin particulares. Tal es el caso de los locales de la Misin diplomtica y de los bienes situados en ellos o el de los buques de guerra. La Convencin de las Naciones Unidas se excede, sin embargo, cuando extiende la inmunidad incondicionalmente a los bancos centrales.

1) Los bienes, incluidos cuentas bancarias, utilizados o destinados al desempeo de las misiones diplomticas y oficinas consulares del Estado, misiones especiales, misiones ante Organizaciones Internacionales y delegaciones en rganos de Organismos Internacionales o en conferencias internacionales; 2) Los bienes de carcter militar o los que sean utilizados o destinados al desempeo de funciones militares; 3) Los bienes del Banco Central o de otra autoridad monetaria del Estado; 4) Los bienes del patrimonio cultural y de los archivos, as como los bienes que formen parte de una exposicin de objetos de inters cientfico, cultural o histrico (a menos que, en uno u otro caso, se hayan puesto en venta o estn destinados a serlo.

6.12. La Doctrina del Act of State La Foreign Sovereign Inmunities Act (1976) de los Estados Unidos se singulariza en el panorama del Derecho comparado cuando incluye entre las excepciones a la inmunidad de jurisdiccin del Estado extranjero los casos en que se debate la propiedad de bienes expropiados en el extranjero en violacin del Derecho Internacional. Para que la excepcin opere el demandante no ha de ser nacional del Estado demandado y ha de probar el agotamiento de sus recursos internos. La excepcin como tal se ha aplicado raramente, pero es criticable en la medida en que pretende asumir jurisdiccin sobre actos pblicos de un Estado extranjero ejecutados en su mismo territorio. No debe confundirse el principio de inmunidad del Estado extranjero y sus excepciones, con la doctrina del Acto de Estado (Act of State), que ha tenido especial eco en los tribunales de Estados Unidos en litigios vinculados a actos de nacionalizacin o expropiacin de Gobiernos extranjeros. Desde el punto de vista procesal esta doctrina opera adems de forma distinta al principio de inmunidad. Por un lado, no juega como excepcin al ejercicio de jurisdiccin. Por otro, su aplicacin no requiere que el Estado extranjero sea parte en el proceso, basta con que a lo largo del mismo se cuestione la validez de uno de sus actos internos. La doctrina del Act of State ha sido duramente criticada por una corriente de opinin cuyo prisma favoreca de hecho los intereses de las grandes empresas argumentando, entre otras cosas, que: 1) si la legislacin de un Estado extranjero, reclamada por una regla de conflicto del foro, puede ver frustrada su aplicacin por incompatibilidad con su orden pblico, tanto ms debera suceder cuando la incompatibilidad se produce con un acto gubernamental; y 2) si el ordenamiento jurdico del Estado ordena a los jueces aplicar el Derecho Internacional, su prevalencia sobre las normas internas habr de abarcar no slo a las nacionales, sino tambin a las extranjeras. El Derecho Internacional sera uno de los componentes del ncleo irreductible de orden pblico. Los partidarios de esta postura pasan sin embargo por encima de obstculos tales como: 1) la incertidumbre acerca del Derecho Internacional en materia de nacionalizaciones; 2) la inseguridad acerca de la competencia judicial internacional de los tribunales del foro para conocer de la validez de dichos actos; 3) la transfiguracin que se produce del orden pblico, pasando de ser excepcin defensiva de los principios fundamentales del foro a instrumento de ataque contra actos de gobiernos extranjeros que han desarrollado sin dificultad sus efectos dentro de su mbito natural de aplicacin; y 4) el perjuicio que la aceptacin de estas iniciativas causa al comercio internacional. Tratndose, en cambio, de demandas interpuestas ante tribunales del pas de origen del capital, la doctrina del Act of State corre un riesgo mayor de resquebrajarse. La doctrina ser inconmovible si se asienta en el respeto, impuesto por el Derecho Internacional, de la independencia reciproca de los

Estados; por el contrario, ser inestable si, como ocurre en la jurisprudencia norteamericana, se basa en la consideracin oportunista de que los rganos judiciales no deben comprometer con sus decisiones la conduccin de las relaciones internacionales del Ejecutivo. Los cimientos de la doctrina resistirn en tanto la autolimitacin judicial sea permanente y se inhiba de las coyunturas de la poltica exterior. El Congreso ha querido reforzar la instrumentalizacin de los jueces para servir objetivos de poltica exterior plasmados en las leyes, excluyendo expresamente en relacin con ellas la aplicacin de la doctrina del Acto de Estado.

6.13. Negacin de la Inmunidad del Estado Extranjero en relacin con la Responsabilidad Civil por Crmenes de sus Agentes La Convencin de las Naciones Unidas (2005) no comprende las actuaciones penales (la Resolucin 59/38 a la que se aneja la Convencin ha credo oportuno puntualizarlo) y, por tanto no se ocupa de la vidriosa cuestin de la responsabilidad civil del Estado por crmenes imputados a sus agentes que las leyes de algunos Estados excluyen del mbito de la inmunidad. La Comisin de Derecho Internacional discuti el punto sin llegar a un acuerdo. Lo mismo ocurri en la Sexta Comisin de la Asamblea General de las Naciones Unidas. Hablar de excepciones a la inmunidad del Estado extranjero es incorrecto, porque lo que es discutible es la licitud o no de la jurisdiccin que se asume.