CHEQUE

uma ordem de pagamento, sempre vista (ou seja, na data da apresentao deve ser liquidado), sacada contra um banco ou instituio financeira que seja reputada como tal, com suficiente proviso de fundos, pelo sacador em mo do sacado ou decorrente do contrato de abertura de crdito.
y o ttulo de crdito mais utilizado nas prticas mercantis atualmente - o Professor Fran Martins o considera um ttulo de crdito imprprio porque no atende a todos os requisitos dos ttulos, mas esse pensamento minoritrio.

1.

Diplomas Legais

O cheque disciplinado pela Lei 7.357/85 e subsidiariamente pela Lei Uniforme do Cheque promulgada pelo Decreto 57.595/66, naquilo que no foi derrogada.

y Devemos observar, alm dessas, todas as outras normas que regulam o cheque: tributrias, CDC, instrues do BACEN, etc. y De acordo com a Medida Provisria de 14/out/99, o extrato bancrio de abertura de crdito considerado como ttulo de crdito.

2.

Requisitos - Art. 1o da Lei 7.357/85.

3.

Figuras Intervenientes

y EMITENTE - a pessoa autorizada a emitir cheques sobre os fundos disponveis, em virtude de um contrato (de abertura de conta corrente, depsito ou abertura de crdito) - quem d a ordem de pagamento para o sacado, aps verificao de fundos, pagar - , pois, o sacador da ordem. y SACADO - o banco ou instituio financeira a ele equiparado, que detm os fundos disposio do sacador. y BENEFICIRIO - a pessoa a quem o sacado deve pagar a ordem emitida pelo sacador.

O EMITENTE que se obriga com o BENEFICIRIO.

y SACADO - EMITENTE - realizou com o banco um contrato de depsito, de conta-corrente ou de abertura de crdito ( = cheque especial).

4.

Pressupostos da Emisso (Lei 7.357/85, arts. 3o e 4o)

y O cheque emitido contra banco ou instituio financeira que lhe seja equiparada, sob pena de no valer como cheque. y O emitente deve ter fundos disponveis em poder do sacado e estar autorizado a, sobre eles, emitir cheque, em virtude de contrato expresso ou tcito. A infrao desses preceitos no prejudica a validade do ttulo como cheque. y Art. 4o, 1o - a existncia de fundos disponveis verificada no momento da apresentao do cheque para pagamento. y

Art. 4o, 2o - consideram-se fundos disponveis:

a) os crditos constantes de conta-corrente bancria no subordinados a termo (ou de C/C, ou de depsito ou de abertura de crdito); b) c) o saldo exigvel de conta corrente contratual; a soma proveniente dos dois.

5.

Espcies

a)

Quanto circulao:

a.1 - AO PORTADOR (com valores de at R$ 100,00); a.2 - NOMINATIVOS;

b)

Quanto forma:

b.1 - CHEQUE VISADO - Lei 7.357/85, art. 7o - aquele em que o sacado deve reservar, da conta corrente do sacador, em benefcio do credor, quantia equivalente ao

valor do cheque, durante o prazo de apresentao - esse tipo de cheque visado pelo banco e no pode ser endossado. o cheque nominal, cujo montante tranferido, no momento da emisso, da conta do correntista para o prprio banco, ficando a quantia disposio do beneficirio legitimado. Se o cheque visado no for apresentado dentro do prazo para a apresentao, o banco devolve, para a conta do correntista, o montante reservado.

b.2 - CHEQUE ADMINISTRATIVO - aquele emitido contra a prpria instituio financeira (que a sacadora). tambm denominado cheque de tesouraria, de caixa ou bancrio e muito utilizado entre instituies financeiras. b.3 - CHEQUE CRUZADO - destina-se a possibilitar a identificao da pessoa em favor de quem o cheque foi liquidado - tem-se o cruzamento geral (entre os dois no h identificao) e o especial (quando, entre os dois traos, existir a identificao do nome do banco).

b.4 - CHEQUE PARA DEPSITO EM CONTA - aquele em que se escreve transversalmente a expresso para ser creditado em conta - cheque escritural, apenas para ser contabilizado, e no para ser pago em dinheiro.

OBS: a doutrina tem o cheque cruzado pelo cheque para depsito em conta.

6.

Endosso

O cheque tem a vocao de circular como ttulo pela simples tradio; quando no traz a meno do beneficirio circula ao portador. O endosso meio de transmisso do cheque, normalmente nominativo; quando contiver a clusula ordem, mesmo que esta clusula no conste do ttulo, ser possvel a sua transmisso atravs de endosso. Caso o cheque contenha a clusula no ordem, sua transferncia poder ser dificultada pois esta s se far na forma de uma cesso ordinria de crdito, aplicando-se a ela as mesmas regras do Direito comum. O endosso somente poder ser feito ao beneficirio do cheque ou a qualquer pessoa que tenha capacidade para recebe-lo, visto que, conceitualmente, endossar significa transferir a titularidade de seu ttulo - no permitido o endosso ao sacado e, se feito,

valer apenas como quitao, isto , como prova de que o pagamento da ordem foi feito pelo banco. O endosso deve ser puro e simples, no podendo ficar subordinado condio alguma tambm nulo o endosso parcial.

7.

Aval

Do mesmo modo que acontece com a letra de cmbio, o cheque pode ser avalizado. O aval constitui uma garantia suplementar do ttulo. O aval, no cheque, pode ser dado de forma total ou parcial, assim como na letra de cmbio. Se o aval no trouxer essa limitao, entende-se que ele foi dado na totalidade do cheque. O avalista se responsabiliza pelo pagamento do cheque e no pelo pagamento de uma certa pessoa (o avalizado), da dizer-se que o pagamento de um cheque pode ser garantido, no todo ou em parte, por um aval prestado por terceiro ou mesmo por signatrio do ttulo.

8.

Apresentao de Pagamento e Uso Indevido

O prazo para apresentao do cheque na mesma praa de 30 dias. Em praa diferente o prazo de 60 dias. Quando o cheque apresentado e no h proviso de fundos no prazo de apresentao, caracterizado est o crime previsto no art. 171, CP. A inobservncia do prazo para a apresentao no acarreta a perda do direito de executar os endossantes e seus avalistas caso o cheque no tenha proviso de fundos. A Smula 600 do STF prev que cabe ao executiva contra o emitente e seus avalistas, ainda que no apresentado o cheque ao sacado no prazo legal, desde que no prescrita a ao cambiria. A exceo feita quando durante o prazo para apresentao o sacador dispunha de fundos e o cheque no foi apresentado. Aps o prazo o beneficirio apresenta o cheque e no encontra a proviso de fundos. Neste caso, no dispe mais o portador da execuo para receber o valor do ttulo (mas isto no quer dizer que o cheque prescreveu, pois a prescrio s ocorre decorridos 6 meses a partir do prazo da ltima apresentao). O banco no tem nenhuma obrigao cambial, no garante o pagamento do cheque, nem pode garanti-lo, pois a lei probe o aceite, o endosso e o aval parcial de sua parte (Lei 7.357/85, arts. 6o; 18, 1o e 29).

Se o emitente pagar o cheque antes da denncia, no ficar configurado o crime de estelionato (art. 171, CP), mas, aps a denncia o fato ficar tipificado como crime.

9.

Cheque Ps-datado

Mesmo que a sua emisso seja de data posterior, o cheque pagvel na sua apresentao, ou seja, vista. No caso de falta de proviso de fundos e observada a boaf, a jurisprudncia tem um entendimento uniforme quanto a absolvio criminal do sacador, embora a execuo do ttulo seja sempre cabvel pois ttulo executivo extrajudicial.

OBS.: 1) Princpio que assenta na Teoria da Responsabilidade Contratual - obrigao de no fazer em virtude de acordo firmado entre o emitente e o credor; 2) Apresentado ao banco, dever ser pago vista pois a instituio desconhece o acordo e mesmo que tivesse cincia no estaria obrigada a respeit-lo pois o contrato s faz lei entre as partes. 3) Cabe indenizao ao emitente pelo descumprimento da obrigao de no fazer (oral ou escrita) - (Direito do Consumidor - Tutela): 3.1) Tendo proviso de fundos - indenizao pela perda dos juros, cheque especial, aplicaes, etc. 3.2) No tendo proviso de fundos - promovida a execuo, ter, o consumidor, o direito de, nos embargos, exigir a reduo proporcional do valor da cobrana para compensao dos prejuzos que sofreu, em particular com o pagamento da taxa de servio de compensao bancria e demais encargos contratuais, alm de suportar o nus da sucumbncia prosseguindo a execuo pelo saldo remanescente, se houver, alm do pagamento sobre o dano moral sofrido pelo emitente pelo constrangimento de ter seu nome includo no SERASA, TELE-CHEQUE, CCF (Cadastro de Cheques sem Fundo), etc. 4) CONCLUSO - as partes devero, sempre, honrar os seus acordos, pois tal prtica existe como alternativa de documentao de um crdito no interesse das partes que poderiam adotar outros ttulos.

OBS.: no intuito de solucionar controvrsias quanto prtica da emisso de cheques ps-datados, onde no h possibilidade para o Direito Comercial, acat-lo como costume, tendo fora de lei pois estaria ferindo a lei do cheque que nos fala de uma ordem de pagamento vista. Assim, ao invs de ferir a lei, deveria haver um entendimento no sentido de no se permitir a liquidao bancria com data posterior da apresentao. Assim, sem desconfigurar a natureza do ttulo, resolve-se a questo de tal prtica mercantil sem os constrangimentos que ela acarreta.

O efeito do cheque pro solvendo ( = o que deve ser pago), isto , at a sua liquidao no extingue a obrigao a que se refere. As partes podem pactuar efeito pro soluto ( = a ttulo de pagamento, ou seja, quando pago resolve-se a obrigao), mas apenas para o Direito Cambial.

10.

Protesto

y AO DE COBRANA - a lei do cheque (Lei 7.357/85) declara que o portador pode promover a execuo do cheque (art. 47): y

Contra o emitente e seu avalista;

y Contra os endossantes e seus avalistas se o cheque for apresentado em tempo hbil e a recusa do pagamento comprovada pelo protesto ou por declarao do sacado, escrita e datada sobre o cheque, com a indicao do dia de apresentao, ou ainda, por declarao escrita e datada por cmara de compensao.

Qualquer destas declaraes previstas na lei dispensa o protesto e produz o mesmo efeito deste. O protesto deve ser feito antes de expirado o prazo para apresentao (30 ou 60 dias dependendo se ou no na mesma praa).

Os cheques ps-datados podem ser protestados pois so ordens de pagamento vista. O prazo prescricional da ao contra os obrigados no cheque, se inicia a partir da expirao do prazo fixado para apresentao, que contado tendo-se por base a data do cheque. Tira-se, ento, o protesto antes de extinto o prazo para apresentao, mas o exerccio da ao ao portador s prescreve decorridos 6 meses contados da expirao do prazo para apresentao. O protesto pode ser dispensado quando no cheque aposta a clusula sem protesto ou sem despesas ou outra equivalente, assinada pelo emitente, endossante e/ou avalista.

Tambm nos casos de insolvncia comprovadamente declarada, interveno, liquidao ou falncia do emitente.

y AO REGRESSIVA (responsabilidade solidria dos coobrigados) - Lei 7.357/85, art. 51 - a responsabilidade desses coobrigados (endossantes e seus avalistas) cambiariamente solidria, o que faculta ao portador agir contra um, alguns ou todos os coobrigados j que eles esto ligados pelo vnculo da solidariedade imposto por lei.

11.

Rito da Execuo

O rito da ao do cheque executivo e est regulado nos termos do art. 585, I, CPC e o valor a receber o da importncia do cheque no pago, acrescida de juros moratrios, taxa legal e das despesas que houver feito com o protesto. A proibio da lei na cobrana de juros com relao aos compensatrios (art. 10) e a permisso contida em seus arts. 52 e 53 se referem a juros moratrios, isto , devidos pela falta de pagamento.

12.

Ao de Enriquecimento Indevido

O portador que no exerceu a competente ao executiva (6 meses a partir da expirao do prazo de apresentao) no prazo legal, contra o sacador ou endossantes, tem o direito de agir, j no mais cambiariamente, mas em ao comum, contra o sacador ou endossantes que hajam feito lucros ilegtimos s suas custas. No poder agir contra os avalistas pois estes so sempre obrigados cambirios e, prescrito o cheque, o documento perde a sua natureza cambiria.

y Art. 51, Lei 7.357/85 - a ao de enriquecimento pode, tambm, ser proposta pelo ru (devedor) contra o autor. Se houver motivo para que a obrigao do emitente no seja cumprida em favor deste (ru ser credor do autor, p. ex.), tal defesa pode ser apresentada com o intuito de liberar o ru do pagamento do cheque (Ao de Locupletamento Ilcito ou Indevido, Repetio de Indbito).

13.

Prescrio (Lei 7.357/85, arts. 59 a 62)

A ao de execuo prescreve em 6 meses a contar da data em que expirou o prazo para a apresentao ou da data do protesto. A ao de enriquecimento decorrente do no pagamento do cheque prescreve em 2 anos do dia em que se consumar a prescrio da ao de execuo. No interposta a ao nos prazos acima mencionados, prescreveu os direitos do portador dita ao, perdendo o cheque a sua natureza cambiria. Poder o portador, alegando enriquecimento de outrem sua custa (rito ordinrio), entrar com uma ao ordinria de locupletamento cujo prazo prescricional de 20 anos, contando-se a partir dos 6 meses contados da expirao do prazo para apresentao.

14.

Revogao (art. 35) e Oposio ao Cheque Sustado (art. 36)

y y

REVOGAO - tambm chamada de CONTRA-ORDEM; No precisa da previso de fundos para revogar o cheque;

y O prazo para revogao comea a contar aps expirado o prazo da apresentao do cheque; y

A revogao no precisa ser motivada.

y OPOSIO OU CHEQUE SUSTADO - tambm chamada simplesmente OPOSIO; y y y

Tem que haver proviso de fundos; Tem que ser realizada durante o prazo de apresentao do cheque; A oposio precisa ser motivada (R.O., perda, furto, etc.).

OBS.: Geralmente paga-se ao Banco dois reais por cada folha do cheque sustado durante 6 meses, renovveis at 5 anos da comunicao da oposio.